ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16.06.2020м. ДніпроСправа № 904/5918/19

за позовом Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі"

до Фізичної особи-підприємця Макарової Ірини Володимирівни

про стягнення за недовраховану електроенергії 50 355,65 грн.

Суддя Юзіков С.Г.

При секретарі судового засідання: Кулебі Т.Ю.

Представники:

Позивача - Козятинський І.П. дов. № 809 від 30.10.2019 (юрисконсульт)

Відповідача - Макарова І.В. витяг з ЄДР від 15.01.2020

СУТЬ СПОРУ:

Позивач просить стягнути з Відповідача 50 355,65 грн. за недовраховану електроенергію.

Відповідач, у поясненнях повідомила, що 12.09.2019 звернулася із заявою до заступника начальника РЕМ-4, у якій просила надати необхідні документи для ознайомлення, у тому числі відео, яке додається до Акту про порушення. В отриманій відповіді №1051/6074 від 24.09.2019 в п.1,3,4,5 вказано про направлення на ім`я Відповідача поштових відправлень. Жодного відправлення Відповідач не отримувала і підписи не ставила. У даній відповіді не вказується на наявність підписів Відповідача на поштових відправленнях. Щодо запитуваних документів, Відповідач вказує, що запитуване відео, вказане в Акті про порушення їй не надано. 16.09.2019 Відповідач звернулася з листом до керівника ІКЦ Найди А.А., в якому повністю описала ситуацію та прохала провести повну перевірку фактів викладених в заяві. Перевірка не виконувалася, складання Акту не відповідає вимогам ПРРЕЕ. Надана відповідь №61294/1001 від 10.10.2019 складена в кабінеті, без розгляду фактів та доказів у заяві Відповідача. 16.10.2019 та 23.10.2019 відповідач звернулася до Генерального директора СМК Попова О.М. та просила виконати повну перевірку наданих Відповідачем фактів. Через деякий час на об`єкт Відповідача прибув працівник СЕБ АТ "Дніпровські електромережі" А.Сівак, все оглянув, але ніяких документів не склав. 09.12.2019 Відповідач звернулася з відповідною заявою до СКМ, повідомлень про результати візиту працівника СЕБ А.Сівака не отримувала. 16.10.2019 Відповідач звернулася до АМКУ з аналогічним проханням, відповіді стосовно перевірки Відповідач не отримала. АМКУ у листі №54-02/2357 від 24.10.2019 повідомив, що висновки відповідності або не відповідності складеного Акту про порушення вимогам Правил роздрібного ринку електричної енергії, відносяться до компетенції НКРЕКП. З отриманої відповіді НКРЕКП №1882/20.3/8-19, Відповідачеві стало відомо, що заява Відповідача направлена до АТ "Дніпровські електромережі". З відповіді Генерального директора АТ "Дніпровські електромережі" №7754/1001 від 31.12.2019 не вбачається жодних доказів проведення перевірки за заявою Відповідача.

Відповідач позов заперечує, мотивуючи тим, що в Акті про порушення не вказано - яким чином виконане самовільне підключення, не вказано яке це приєднання. Ні в Акті про порушення, ні в позовній заяві не вказано на наявність зачистки до облікових проводів, або проколів. Обривок дроту просто висів. Тим більше, один кінець заізольовано. В Акті про порушення не описано, яким чином вивільнено цей дріт і не вказано, які спеціальні технічні засоби для виявлення скритої проводки застосовані. В Акті про порушення №118662 від 09.02.2019 вказано: для усунення порушень виконано наступні заходи. Перелік заходів не наведено. Акт про порушення на місці не складався. Свідок, який був присутній біля шафи обліку не був вписаний в Акт і йому не було запропоновано його підписати. 12.09.2019 Відповідач подала заяву до РЕМ-4 з проханням надати копії фотоматеріалів. 24.09.2019 отримано відповідь з копіями фото у кількості 3 шт. В додатках до позовної заяви вказано: копії фотоматеріалів на 5 аркушах. Позивач додав дві копії фото, яких в РЕМ-4 не існувало (пронумеровано №3,4). Фото №4 - це копія фото №1, в збільшеному масштабі, виконана для приховання того факту, що на фото №1 помітно, що від центрального вузла, вліво відходять три проводи (два проводи - СІП 2х16 мм2 дообліковий о.р. 0136983, який з другої половини січня 2019 року знеструмлений і двожильний, алюмінієвий, провід під напругою для забезпечення електропостачання кіоску Хліб). Фото №5 виготовлене значно пізніше 09.02.2019 з метою показати, що в до облікових проводах о.р. 0136983 є напруга. Як видно на фото №5 індикатор пробника напруги світиться, але прокол пробника виконаний в двожильний провід, який під напругою для забезпечення електропостачання кіоску. До облікові проводи СІП 2х16 мм2 електрозабезпечення приміщення ФОМ Макарової І .В. (о.р. 0136983) на 09.02.2019 були знеструмлені в другій половині січня місяця 2019 року. Як доказ знеструмлення дооблікових проводів є технічна перевірка від 09.02.2019, в якій зафіксовані покази 030869 та фото приладу обліку від 16.01.2020 з показами 030869. 09.02.2019 ніяких відключень не виконувалося, а відключення об`єкту було виконано в січні 2019, відокремлені проводи на опорі. На фото №2, яке надано з РЕМ-4, видно, що кінець цього дроту заізольований. Тобто, на момент оформлення Акта про порушення приєднання не було. Стосовно розрахунку визначення обсягу недоврахованої електроенергії, то Відповідачеві невідомо коли виконано даний розрахунок, відсутня дата. Для визначення обсягу та вартості необлікованої електроенергії необхідно знати всі параметри, насамперед повинні мати перерізи всіх проводів, наявних у схемі підключення. Як відомо Відповідачеві, штангенциркулем ніхто замірів не виконував, проводи для замірів не зачищались, шафа обліку не розпломбовувалась.

Також до матеріалів справи Відповідач додала нотаріально посвідчені пояснення свідків ОСОБА_4 від 28.01.2020 і ОСОБА_5 від 30.01.2020. У поясненнях ОСОБА_4 повідомив, що 24.01.2019р. він на своєму автомобілі заїхав на автомийку по пр. Свободи, 78 у м. Дніпро. Там почув розмову двох парубків, один з яких скаржився іншому, що йому відключили електроенергію у його приміщенні без будь-якого попередження. Власник автомийки повів свідка до електроопори і показав, що проводи його приміщення відокремлені від лінії електропередачі. ОСОБА_5 повідомив, що 09.02.2019 був на роботі на авто мийці по пр. Свободи,78. Близько 14:00 по камерам він помітив на території сторонніх осіб (дві жінки і один чоловік) які намагалися дістатися приладу обліку. ОСОБА_5 запропонував їм зателефонувати Макаровій І.В. і в її присутності виконувати свою роботу. Проте, вони продовжили огляд і проводили деякі роботи. Макарова І.В. прибула на об`єкт близько 15:15. У присутності Макарової І.В. електромонтер підійшов до проводу, взяв його за кінець, смикнув його і цей провід опинився у нього в руках. Провід був повністю видимий та ізольований з одного боку і ніде набув підключений. Заміри не проводилися, штангенциркуля не було. ОСОБА_5 , як свідка не записали і не пропонували розписатися.

У відповіді на відзив Позивач вказав, що 09.02.2019 представниками Позивача здійснено перевірку на належному Відповідачеві об`єкті за адресою: м. Дніпро, пр. Свободи 78, щодо дотримання ПРРЕЕ. В процесі перевірки було виявлено порушення п.5.5.5. ПРРЕЕ. На підставі виявленого складеного Акт про порушення №118662 від 09.02.2019 у присутності представника Відповідача, який від підписання акту відмовився. Також був складений акт про усунення порушення від 09.02.2019, в якому зазначено, що самовільне підключення демонтовано. Відповідно до Акту технічної перевірки приладів обліку електричної енергії №308097 та Акту пломбування засобів обліку електричної енергії №308097 від 09.02.2018, а саме: п.7. розрахункові прилади обліку, шафа обліку, встановлені огорожі не мають зовнішніх пошкоджень корпусів та інших елементів, ланцюги обліку - пошкодження ізоляції та скручування - не мають, силовий кабель - пошкодження ізоляції та скручування не має. Пункт 11 схема підключення виконана вірно. У відповідності до зазначених актів представник Споживача підтверджує та бере на збереження пломби, індикатори, пломбувальний матеріал, засоби та ланцюги обліку прийняті на збереження. Зазначені акти технічної перевірки та пломбування є невід`ємною частиною діючого Договору на поставку електричної енергії. Представником Споживача, а саме - Макарової І.В. підтверджено, що вказані пломби, пломбувальний матеріал, прилад обліку і їх ланцюги обліку зазначені у вказаних актах прийняті на збереження Споживачем, про що свідчить підпис Макарової І.В. 20.03.2019 відбулося засідання комісії Постачальника електричної енергії по розгляду акту про порушення №118662 від 09.02.2019, на якому було прийнято рішення, оформлене протоколом №3-27 про нарахування кількості недоврахованої електроенергії у відповідності з п.2.9. за формулою 2.7. Методики, виходячи з величини розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії, обчисленої на підставі визначеної виходячи з найменшої поперечної площі перерізу проводу, що використано в схемі самовільного підключення за період з 12.10.2018 (дата контрольного огляду) по 09.02.2019 (дата усунення порушення). Сума нарахувань склала 50 355,65 грн. згідно з розрахунком кількості недоврахованої електроенергії. За п.4.2.7. Договору Споживач не несе відповідальність перед Постачальником відповідно до вимог п. 4.2.1. - 4.2.7. цього Договору, якщо доведе, що порушення виникли з вини Постачальника або внаслідок обставин непереборної сили. У відповідності до п.4.4. Договору у разі виявлення однією із сторін порушень умов Договору іншою стороною, за які законодавством передбачене застосування санкцій чи які тягнуть за собою збитки, недоотриману продукцію або вигоду тощо, на місці оформлюється двосторонній акт порушень. Акт складається у присутності представників обох сторін Договору в двох примірниках. Сторона, дії або бездіяльність якої стала причиною складання акта, має право внести до акта свої зауваження. Сторона, яка виявила порушення своїх прав, зобов`язана попередити іншу сторону про необхідність складання акта. Інша сторона не може без поважних причин відмовитись від складання та підписання акта. У разі відмови відповідальної сторони від підписання акта в акті робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо його на місці складання підписали не менше трьох уповноважених представників сторони Договору, що складала акт. Згідно з ч. 1 ст. 277 ГК України абоненти користуються енергією з додержанням правил користування енергією відповідного виду, що затверджується Кабінетом Міністрів України. Відповідно до ч. 1 ст. 224 ГК України учасник господарських відносин, який порушив встановлені вимоги щодо здійснення господарської діяльності, повинен відшкодувати завдані цим збитки суб`єкту, права або законні інтереси якого порушено. Таким чином, з урахуванням положень наведених норм та зазначених фактичних обставин справи, а саме: порушення Відповідачем Правил роздрібного ринку електричної енергії, яка полягає у самовільному підключенні електропроводки до електричної мережі АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі", поза засобами комерційного обліку електричної енергії без порушення схеми комерційного обліку, ненадання ним належних та допустимих доказів, які б спростовували виявлене порушення, нарахування Позивачем вартості необлікованої електричної енергії в сумі 50 355,65 грн. є обґрунтованим та правомірним.

У запереченнях на відповідь на відзив, Відповідач наполягала на своїх доказах, мотивах та аргументах наведених у відзиві на позов.

У додаткових поясненнях Відповідач вказала, що на момент складання Акту від 09.02.2019 зовнішні пошкодження ланцюгів обліку, пошкодження ізоляції та скручування не мають, силовий кабель пошкодження та скручування не має. Провід СІП 1х16 мм2 був причеплений до металевої конструкції на будівлі приміщення з 2014 року, з моменту винесення лічильника на фасад. Один кінець ізольований і Відповідачеві не відомо чи зачищені кінці проводу чи ні. Зі схеми Акту про порушення видно, що цей провід приєднаний до ввідних проводів СІП 2х16 мм2 електрозабезпечення нежитлового приміщення о.р. 0136983. Проте, в Акті про порушення №118662 від 09.02.2019 не вказано, яким чином виконане приєднання. Не вказано про наявність проколів або слідів зачистки на ввідних проводах СІП 2х16 мм2 о.р. 0136983. Акт про порушення складено на знеструмлені проводи. В Акті про порушення записано - самовільне підключення при контрольному огляді ФОП Макарова І.В. без використання спеціальних технічних засобів можливості не було. Та не вказано які саме технічні засоби застосовані для виявлення самовільного підключення. Акт про порушення не відповідає вимогам ПРРЕЕ, а саме: в Акті про порушення вказано - самовільне підключення виконане дротом СІП 1х16 мм2 від до облікового дроту живлення СІП 1х16 мм2, який встановлений на будівлі о/р 01364830. Такого о/р з таким номером не існує. В графі "Характеристика об`єкта" записано: ФОП Макарова І.В. о/р01364830, це не характеристика об`єкта, але вона повинна бути описана. В Акті про порушення не вказано, чи був підключений куди-небудь цей дріт. Проте, він взагалі не був ніде підключений. Не вказано чи зачищені кінці дроту. Провід СІП 1х16 мм2 просто висів, він був залишеним працівниками РЕМ-4 при переносі лічильника на фасад будівлі, в Акті допущені помилки вказані на особовий рахунок, на провід вказано дріт, п.4 Акту не заповнений, п. 8 не заповнений, п.9 не заповнений, провід, вкладений в сейф-пакет не описаний, не вказано типу проводу, переріз та його довжина, в таблиці №3 Акту описані заміри штангелем. Заміри повинні виконуватися на зачищених проводах. Вихідні дані, необхідні для визначення обсягу електричної енергії, відсутні.

Макарова І.В. повідомила суду, що акт про порушення на місці не складався, що на її думку акт було складено в приміщенні Позивача. У підготовчому засіданні 04.02.2020 на запитання суду чому Відповідач відмовилася від підписання акту про порушення, як зазначено у акті, а не внесла у нього свої зауваження, Відповідач повідомила, що їй не дали цього зробити, на зауваження представника Позивача - майстра Юсупова В.М. (учасника перевірки) на те, що це не відповідає дійсності, Макарова І.В. повідомила, що була до кінця перевірки і при ній ніхто акту не складав, що вона провела працівників Позивача до ганку, однак за нею приїхав чоловік і вона поїхала бо є матір`ю п`ятьох дітей. На це представник Позивача повідомив, що вони продовжили складати акт.

Відповідач подала заяву про долучення до матеріалів справи акту огляду лінії живлення.

Від Відповідача надійшла заява, у якій остання просить: відмовити у задоволення вимог в повному обсязі, зобов`язати енергопостачальну компанія АТ "Дніпровські електромережі" поновити енергопостачання нежитлового приміщення ФОП Макарова І.В. та зобов`язати РЕМ-4 замінити зіпсовані майстром В. Юсуповим ввідні проводи нежитлового приміщення о.р. 0136483.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 26.02.2020 у задоволенні клопотання Відповідача про призначення судової експертизи відмовлено.

Пунктом 4 розділу 10 Господарського процесуального кодексу України передбачено продовження процесуальних строків на час карантину.

Судом досліджено надані сторонами докази. У тому числі переглянуто відеозапис фрагменту перевірки, з якого вбачається, що під час відеозйомки була присутня Відповідач - Макарова І.В . З продемонстрованим Макаровій І.В. порушенням - підключеним на затискачах поза схемою обліку дротом, вона не погодилася, посилаючись на те, що не має відношення до позадоговірного підключення.

У судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши представників сторін, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

16.03.2017 сторонами укладено Договір про постачання електричної енергії №04990-00 (далі Договір), за п.1. якого Постачальник (Позивач) продає електричну енергію Споживачу (Відповідачеві) у точці (точках) продажу електричної енергії для забезпечення потреб електроустановок Споживача з приєднаною потужністю 139,0 кВт, величини якої по об`єктах Споживача визначені додатком "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а Споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору.

Точка (точки) продажу електричної енергії - межа балансової належності, на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію, визначена додатками "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" та/або "Загальна схема електропостачання", які є невід`ємними частинами даного Договору.

Під час виконання умов цього Договору, а також вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим Договором, сторони зобов`язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (далі ПКЕЕ) (п.2.1. Договору).

Споживач зобов`язався виконувати умови цього договору. Оплачувати Постачальнику вартість електричної енергії згідно з умовами додатку "Порядок розрахунків" та додатку "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії". Здійснювати оплату за перетікання реактивної електричної енергії між електромережею Постачальника та електроустановками Споживача згідно з додатком "Порядок розрахунків за перетікання реактивної електроенергії". Забезпечити безперешкодний доступ (за службовим посвідченням) відповідальних представників постачальника та відповідальних представників електропередавальної організації (основного споживача) до власних електричних установок в наступних цілях: для проведення технічної перевірки засобів (систем) обліку, вимірювання потужності, контролю показників якості електроенергії та для контролю за рівнем споживання електричної енергії, для вжиття заходів по припиненню або обмеженню споживання електричної енергії Споживачем та/або субспоживачем у випадках, передбачених ПКЕЕ, а також для опломбування відключеного стану електроустановок Споживача (субспоживача) в результаті повного або часткового обмеження споживання електричної енергії Споживачем (субспоживачем) відповідно до встановленого ПКЕЕ порядку, для контролю виконання Споживачем умов цього Договору та в інших випадках, передбачених законодавством. Споживач зобов`язується виконувати обґрунтовані письмові вимоги Постачальника та/або електропередавальної організації (основного споживача) щодо усунення виявлених порушень (п. 2.3.1., 2.3.5., 2.3.6, 2.3.11. Договору).

Постачальник має право отримувати від Споживача плату за поставлену електричну енергію за роздрібними тарифами, розрахованими за Умовами та правилами здійснення підприємницької діяльності з постачання електричної енергії за регульованим тарифом, та інші платежі, обумовлені цим Договором. Вимагати відшкодування збитків, завданих Постачальнику внаслідок порушення Споживачем умов цього договору та чинного законодавства, оплату рахунків, передбачених цим Договором (п. 3.1.1., 3.1.5. Договору).

Відповідно до п. 4.2.3 Договору Споживач сплачує Постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.06р. №562 (далі Методика) у разі таких дій Споживача:

- самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії;

- пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, пошкодження чи зрив пломб з засобів обліку; установлених у місцях, указаних в акті про пломбування відбитків тавр на цих пломбах;

- споживання електроенергії поза засобами обліку;

- інших умов, визначених Методикою.

Споживач несе відповідальність за несанкціонований доступ та втручання у базу даних локального устаткування збору і обробки даних або автоматизованої системи комерційного обліку електричної енергії (п.4.2.6. Договору).

Відповідно до п.4.4. Договору у разі виявлення однією із сторін порушень умов Договору іншою стороною, за які законодавством передбачене застосування санкцій чи які тягнуть за собою збитки, недоотриману продукцію або вигоду тощо, на місці оформлюється двосторонній акт порушень. Акт складається у присутності представників обох сторін Договору в двох примірниках. Сторона, дії або бездіяльність якої стала причиною складання акта, має право внести до акта свої зауваження. Сторона, яка виявила порушення своїх прав, зобов`язана попередити іншу сторону про необхідність складання акта. Інша сторона не може без поважних причин відмовитись від складання та підписання акта. У разі відмови відповідальної сторони від підписання акта в акті робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо його на місці складання підписали не менше трьох уповноважених представників сторони Договору, що складала акт.

Цей договір набирає чинності з 09.02.2018 року і укладається на строк до 31.12.2018 року (п.9.8 Договору).

Договір вважається щорічно продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із Сторін не буде заявлено про припинення його дії або про перегляд його умов (п.9.8.1 Договору).

До матеріалів справи Позивачем додано Акт про порушення №118662 від 09.02.2019.

В акті зафіксовано, що Споживач (Відповідач) при користуванні електричною енергією, порушила п.5.5.5 ПРРЕЕ. В акті зазначено, що його складено за участі Споживача (Відповідача) - Макарової І.В. ,

У складеному працівниками Позивача акті зазначено, що перевіркою виявлено порушення - самовільне підключення електропроводки до електричної мережі АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі", поза засобами комерційного обліку. Самовільне підключення виконано дротом СІП 1х16 від дооблікового дроту живлення СІП 2х16 мм2 встановленого на фасаді будівлі о/р 01364830 з метою безоблікового споживання електричної енергії. Самовільне підключення при контрольному огляді ФОП Макарова І.В. , без використання спеціальних технічних засобів можливості не було, прилад обліку ФОП Макарова І.В. встановлено в ТП. Порушення споживачу продемонстровано та виявлено за допомогою технічного засобу інн.№4403. Також у акті зазначено, що його складений за участю Споживача - Макарової І.В., яка від підпису відмовилася.

Того ж дня, представниками Позивача складено акт про усунення порушення ПРРЕЕ, а саме: самовільне підключення демонтовано.

З посиланням на п.8.2.6. ПРРЕЕ, Позивач, листом №170/6074 від 15.02.2019, повідомив Відповідача, що 20.03.2019 об 11:00 год., буде проводитися засідання комісії з розгляду Актів про порушення, на якій буде розглянуто Акт про порушення ПРРЕЕ №118662 від 09.02.2019. Листа Позивачем направлено з описом вкладення 15.01.2019.

На засіданні комісії прийнято рішення, провести нарахування обсягу та вартості недооблікованої активної електричної енергії, відповідно до п. 2.9 і за формулою 2.7 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення Споживачем ПКЕЕ (далі Методика) за період з 12.10.2018 по 09.02.2019, про що складено протокол №3-27 від 20.03.2019.

За розрахунком Позивача вартість недоврахованої електроенергії за період з 12.10.2018 по 09.02.2019 складає 50 355,65 грн.

На оплату активної електроенергії за актом №118662 від 09.02.2019 Позивач виставив Відповідачеві рахунок №111/04990-00/118662 від 20.03.2019 на суму 50 355,65 грн.

Позивач направив Відповідачеві листа №296/6074 від 20.03.2019, у якому повідомив Відповідачеві про результати засідання комісії з розгляду акту про порушення та зазначив, що оплата рахунку в повному обсязі повинна бути виконана протягом 30 календарних днів з дати його отримання. До листа додано протокол засідання комісії №3-27 від 20.03.2019 з розгляду акту про порушення, розрахунок недоврахованої електричної енергії, рахунок на оплату 50 355,65 грн.

За даними Позивача, не спростованими Відповідачем, останній рахунок не оплатив.

Наведені обставини стали причиною звернення Позивачем з позовом та є предметом спору у даній справі.

Предметом доказування у даній справі є: наявність порушень ПРРЕЕ з боку Відповідача та правомірність нарахування Позивачем вартості недоврахованої електричної енергії.

Взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії) регулюються Законом України "Про електроенергетику" та "Правилами роздрібного ринку електричної енергії", затвердженими постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 312 від 14.03.2018 (далі ПРРЕЕ) (у редакції чинній на момент спірних відносин).

За договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується (ч.1 ст. 275 ГК України).

Статтею 193 ГК України визначено, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону та інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

Відповідно до ст. 525, 526 ЦК України одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Статтею 610 ЦК України передбачено, що порушенням зобов`язання є його не виконання або виконання з порушенням умов, які визначені змістом зобов`язання.

Договір є обов`язковим для виконання сторонами (ст. 629 ЦК України).

Відповідно до ст. 77 Закону України "Про ринок електричної енергії" учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом. Правопорушеннями на ринку електричної енергії є:… 4) крадіжка електричної енергії, самовільне підключення до об`єктів електроенергетики, споживання електричної енергії без приладів обліку.

Споживач електричної енергії зобов`язаний: користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів); здійснювати оплату рахунків, виставлених на підставі актів про порушення цих Правил та умов договору; забезпечувати доступ представникам оператора системи (після пред`явлення ними службових посвідчень) до об`єкта споживача для проведення технічної перевірки засобу комерційного обліку (засобів вимірювальної техніки), електроустановок та електропроводки, вимірювання показників якості електричної енергії, контролю за рівнем споживання електричної енергії, а також для виконання відключення та обмеження споживання електричної енергії споживачу (субспоживачу) відповідно до встановленого цими Правилами порядку та виконувати їх обґрунтовані письмові вимоги щодо усунення виявлених порушень, якщо це обумовлено умовами договору; своєчасно вживати відповідних заходів для усунення виявлених порушень; не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані оператору системи та/або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача; утримувати власні мережі у стані, що відповідає вимогам нормативних документів; … (п.5.5.5. ПРРЕЕ (у редакції чинній на момент спірних відносин).

Відповідно до п.8.2.5. ПРРЕЕ (у редакції чинній на момент спірних відносин) у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів розкрадання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача або представника споживача оформлюється акт про порушення.

В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил або методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та вихідні дані, необхідні для визначення обсягу необлікованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.

Акт про порушення підписується представником оператора системи та споживачем або представником споживача.

У разі відмови споживача або представника споживача підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо він підписаний уповноваженим представником оператора системи та двома незаінтересованими особами (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення їх осіб.

Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта про порушення та викласти мотиви своєї відмови від його підписання, які зазначаються в акті про порушення або надаються (надсилаються) оператору системи окремим письмовим повідомленням.

Згідно з п.8.2.6. ПРРЕЕ (у редакції чинній на момент спірних відносин) на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Комісія з розгляду актів про порушення створюється оператором системи і має складатися не менше ніж з 3 уповноважених представників оператора системи.

Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення.

Оператор системи повинен вести журнал реєстрації засідань комісії з розгляду актів про порушення, в якому зазначаються дата проведення засідання; номер протоколу; склад комісії; склад запрошених на засідання комісії (представники Регулятора, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного контролю за додержанням законодавства про захист прав споживачів); відмітка про присутність або відсутність споживача; перелік питань, які розглядалися на засіданні комісії; час розгляду кожного з питань, зміст окремої думки учасників комісії (у разі її наявності) та стислий зміст рішення.

Споживач має бути повідомлений оператором системи про місце, час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 7 календарних днів до призначеної дати засідання.

У разі відмови споживача або представника споживача від отримання повідомлення про місце, час і дату засідання комісії або відсутності споживача або його представника за адресою, визначеною у даних щодо споживача, наявних в оператора системи, оператор системи направляє споживачу таке повідомлення рекомендованим листом з повідомленням про вручення поштового відправлення. У такому разі оператор системи має право розглянути акт про порушення на засіданні комісії, яке має відбутися по закінченню 30 календарних днів від дати направлення споживачу такого повідомлення. За зверненням споживача оператор системи може розглянути акт про порушення на засіданні комісії раніше указаного терміну.

Акт про порушення, не розглянутий у визначеному цими Правилами порядку протягом 60 календарних днів від дня його складення, вважається недійсним та підлягає скасуванню (крім випадків необхідності проведення експертизи пломб, індикаторів та/або засобу вимірювальної техніки електричної енергії для встановлення факту порушення). Якщо для розгляду акта про порушення необхідні результати експертного дослідження, зазначений термін розгляду відраховується з дати їх отримання оператором системи від експертної установи.

Комісія з розгляду актів про порушення може повторно розглянути акт про порушення в порядку, встановленому цими Правилами, на підставі звернення споживача, на вимогу Регулятора, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики, центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізацію державної політики в електроенергетичному комплексі, або за рішенням суду. За рішенням оператора системи у зв`язку з отриманням результатів експертизи чи інших даних, які не були відомі на момент ухвалення рішення комісією, але мають суттєве значення, рішення комісії може бути переглянуте у порядку, встановленому цими Правилами, протягом 1 року, починаючи з дня, наступного за днем його прийняття.

Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу.

У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків.

У п.8.2.7. ПРРЕЕ (у редакції чинній на момент спірних відносин) встановлено, що за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи.

Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка.

У разі незгоди споживача з фактом крадіжки електричної енергії та відмови від сплати вартості необлікованої електричної енергії оператор системи звертається з позовом до суду для підтвердження факту викрадення електричної енергії та стягнення вартості необлікованої електричної енергії.

Спірні питання, які виникають між сторонами при складанні акта про порушення, при визначенні розміру суми збитків, належної до оплати, а також при здійсненні платежів, вирішуються у судовому порядку.

Пунктом 4.5 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої Постановою НКРЕ № 562 від 04.05.2006 (чинної на час спірних відносин) передбачено, що до акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в цьому акті.

Відповідно до ст. 74, 77 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Статтями 76 ГПК України визначено, що належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування.

Згідно зі ст. 78, 79 ГПК України достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи. Достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування.

Статтею 86 ГПК України передбачено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Відповідач позов заперечує з наведених вище підстав.

Перевіривши доводи і докази сторін, суд приймає позицію Позивача і не погоджується з Відповідачем.

Так, відносини сторін з постачання/споживання електроенергії врегульовані Договором, яким обумовлено порядок постачання/споживання електроенергії, її облік, права і обов`язки сторін, взаємна відповідальність. Також Договором обумовлено порядок фіксації порушень сторонами умов договору та чинного законодавства.

09.02.2019 працівниками Позивача складено Акт про порушення №118662 від 09.02.2019.

В акті зафіксовано, що Споживач (Відповідач) при користуванні електричною енергією, порушила п.5.5.5 ПРРЕЕ. В акті зазначено, що його складено за участі Споживача (Відповідача) - Макарової І.В .

Також у акті зазначено, що перевіркою виявлено порушення - самовільне підключення електропроводки до електричної мережі АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі", поза засобами комерційного обліку. Самовільне підключення виконано дротом СІП 1х16 від дооблікового дроту живлення СІП 2х16 мм2 встановленого на фасаді будівлі о/р 01364830 з метою безоблікового споживання електричної енергії. Самовільне підключення при контрольному огляді ФОП Макарова І.В. , без використання спеціальних технічних засобів можливості не було, прилад обліку ФОП Макарова І.В. встановлено в ТП. Порушення споживачу продемонстровано та виявлено за допомогою технічного засобу інн.№4403. У акті зазначено, що його складено за участі Споживача - Макарової І.В., яка від підпису відмовилася.

Порядок складання актів, у тому числі підписання і фіксація відмови Споживача від підписання акту про порушення, погоджені сторонами у п.4.4. Договору, а відповідно до ст. 629 ЦК України Договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Того ж дня, представниками Позивача складено акт про усунення порушення ПРРЕЕ, а саме: самовільне підключення демонтовано.

З наданих до матеріалів справи фото і відеозйомки вбачається, що дріт, до якого відбулося позадоговірне підключення перебував під напругою, позадоговірне підключення дроту відбулося за допомогою затискачів поза схемою обліку.

З посиланням на п.8.2.6. ПРРЕЕ, Позивач, листом №170/6074 від 15.02.2019, повідомив Відповідачеві, що 20.03.2019 об 11:00 год., буде проводитися засідання комісії з розгляду Актів про порушення, на якій буде розглянуто Акт про порушення ПРРЕЕ №118662 від 09.02.2019. Листа Позивач направив з описом вкладення 15.02.2019.

Відповідач не забезпечила участі свого представника в засіданні комісії Позивача з розгляду акта про порушення.

На засіданні комісії прийнято рішення, провести нарахування обсягу та вартості недооблікованої активної електричної енергії, відповідно до п. 2.9 і за формулою 2.7 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення Споживачем ПКЕЕ (далі Методика) за період з 12.10.2018 по 09.02.2019, про що складено протокол №3-27 від 20.03.2019.

Позивач направив Відповідачеві листа №296/6074 від 20.03.2019, у якому повідомив Відповідачеві про результати засідання комісії з розгляду акту про порушення та зазначив, що оплата рахунку в повному обсязі повинна бути виконана протягом 30 календарних днів з дати його отримання. До листа додано протокол засідання комісії №3-27 від 20.03.2019 з розгляду акту про порушення, розрахунок недоврахованої електричної енергії, рахунок на оплату 50 355,65 грн.

За даними Позивача, не спростованими Відповідачем, останній рахунок не оплатив.

Заперечення Відповідача судом не приймаються, оскільки в акт про порушення остання не внесла своїх зауважень на час проведення перевірки, знехтувавши своїми правами, поїхавши з місця перевірки до її завершення, що підтвердила у своїх поясненнях у суді. Залишення Відповідачем місця перевірки до її завершення, спростовує твердження Відповідача, що Акт про порушення на місці не складався.

У акті про порушення працівники Позивача зафіксували місце позадоговірного підключення до мережі, дріт, за допомогою якого проведене таке підключення до об`єкту споживача (Відповідача), зазначено, що порушення Споживачеві продемонстровано, а також вказано тип засобу вимірювальної техніки: штангенциркуль інн.№4403 з датою повірки до 24.07.2019.

З пояснень сторін фото та відеозапису, проведеного під час перевірки, вбачається, що позадоговірне підключення відбулося дротом, один кінець якого заходить у вентиляційний отвір у стіні нежитлової будівлі Відповідача, кінець дроту, який заходив у вентиляційний отвір заізольовано ізоляційною стрічкою. На думку Відповідача, ізоляція дроту ізоляційною стрічкою унеможливлює споживання електроенергії, однак суд бере до уваги, що ізоляційна стрічка може бути знята заінтересованою особою у будь-який момент для позадоговірного підключення струмоприймачів.

Відповідач не надала належних і допустимих доказів того, що дообліковий дріт, до якого відбулося позадоговірне підключення, знеструмлений з другої половини січня 2019 року, а фото з показниками лічильника не може бути таким доказом, оскільки з нього беззаперечно не вбачається дата його виготовлення.

Заперечення Відповідача про не долучення Позивачем до матеріалів справи відрізку дроту, вилученого під час спірної перевірки, суд не приймає, оскільки відповідно до п. 4.5 Методики, долучення доказів до акту є правом, а не обов`язком енергопостачальника.

Надані Відповідачем до матеріалів справи пояснення свідків ОСОБА_4 і ОСОБА_5 судом не приймаються, оскільки відповідно до ч.2 87 ГПК України на підставі показань свідків не можуть встановлюватися обставини (факти), які відповідно до законодавства або звичаїв ділового обороту відображаються (обліковуються) у відповідних документах.

Відповідач не довела, що обриви дротів на опорі, фото яких надано Відповідачем до матеріалів справи, стосуються і впливають на спірні відносини.

Не заповнення працівниками Позивача п.4, 8, 9 Акту про порушення не впливають на його повноту, оскільки не стосуються даного порушення.

Також не приймається судом заперечення Відповідача про невідповідність спірного акту вимогам п. 8.2.5 ПРРЕЕ, оскільки акт відповідає вимогам п. 8.2.5 ПРРЕЕ у редакції чинній на момент його складання (09.02.2019) і умовам Договору.

Заява Відповідача про зобов`язання енергопостачальної компанія АТ "Дніпровські електромережі" поновити енергопостачання нежитлового приміщення ФОП Макарова І.В. та зобов`язання РЕМ-4 замінити зіпсовані майстром В. Юсуповим ввідні проводи нежитлового приміщення о.р. 0136483, судом не розглядається, оскільки ці вимоги не входять до предмету даного спору, а можуть бути предметом іншого (самостійного) спору.

З урахуванням викладеного, суд вважає, що позов підлягає задоволенню.

Згідно зі ст. 129 ГПК України господарські витрати у справі слід покласти на Відповідача.

Керуючись ст. 2, 73, 74, 76-79, 86, 91, 129, 233, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И В:

Позов Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" до Фізичної особи-підприємця Макарової Ірини Володимирівни - задовольнити.

Стягнути з Фізичної особи-підприємця Макарової Ірини Володимирівни, АДРЕСА_1 (код НОМЕР_1 ) на користь Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі", 49107, м. Дніпро, шосе Запорізьке, 22 (код 23359034) 50 355,65 грн. - за недораховану електроенергію, 1 921,00 грн. - судового збору.

Видати наказ після набрання судовим рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається у строк, передбачений ст.256 ГПК України, з урахуванням ч. 4 розділу Х "Прикінцеві положення" цього Кодексу.

Повне рішення складено 26.06.2020

Суддя С.Г. Юзіков