ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30.06.2020 року м. Дніпро Справа № 908/3537/19

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Чередка А.Є. (доповідач)

суддів: Кузнецова В.О., Мороза В.Ф.

розглянувши у порядку письмового провадження апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Місто для людей Запоріжжя"

на рішення Господарського суду Запорізької області (суддя Азізбекян Т.А.) від 05.02.2020р. (дата складання повного тексту рішення - 21.02.2020) у справі № 908/3537/19

за позовом Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго" в особі Запорізьких міських електричних мереж (вул. Волгоградська, буд. 25, м. Запоріжжя, 69035, ідентифікаційний код 00130926)

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "Місто для людей Запоріжжя" (вул. Перемоги, буд. 131В, м. Запоріжжя, 69035, ідентифікаційний код 41279924)

про стягнення 25274,06 грн. боргу за недораховану електричну енергію, -

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду Запорізької області від 05.02.2020р. у справі № 908/3537/19 позов задоволено; стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Місто для людей Запоріжжя", (69035, м. Запоріжжя, вул. Перемоги, буд. 131-В, ідентифікаційний код юридичної особи 41279924) на користь Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго" в особі Запорізьких міських електричних мереж, (69035, м. Запоріжжя вул. Волгоградська, буд. 25, ідентифікаційний код юридичної особи 00130926, на рахунок № НОМЕР_1 , в ПАТ "Метабанк", МФО 313582) - 25 274 (двадцять п`ять тисяч двісті сімдесят чотири) грн. 90 коп. вартості недорахованої електричної енергії та 1921 (одну тисячу дев`ятсот двадцять одну) грн. 00 коп. судового збору.

Не погодившись із зазначеним рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "Місто для людей Запоріжжя" звернулося до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на неповне з`ясування судом першої інстанції обставин справи, порушення норм матеріального та процесуального права, просить скасувати рішення Господарського суду Запорізької області від 05.02.2020р. у справі № 908/3537/19 та прийняти нове рішення, яким в задоволенні позовних вимог позивача відмовити в повному обсязі.

В обґрунтування апеляційної скарги апелянт, зокрема вказує наступне:

- Акт про порушення № 00001528 від 04.06.2019р. не відповідає вимогам п. 8.2.5. Правил роздрібного ринку електричної енергії (ПРРЕЕ), оскільки підписаний лише представниками позивача, тому не може вважатися належним доказом безоблікового споживання електричної енергії;

- відповідач є управителем багатоквартирних будинків в м. Запоріжжя, а не їх балансоутримувачем, в той час як споживачами електроенергії є співвласники багатоквартирних будинків, тому до відповідача не може бути застосована оперативно-господарська санкція за підключення до електромереж поза вузлами обліку електроенергії;

- розрахунок стягнутої судом вартості недорахованої електричної енергії не відповідає вимогам п.п. 2.1., 2.9. Методики визначення обсягу та вартості електроенергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, яка також вже втратила чинність.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 27.04.2020р. поновлено Товариству з обмеженою відповідальністю "Місто для людей Запоріжжя" строк подання апеляційної скарги, відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Місто для людей Запоріжжя" на рішення Господарського суду Запорізької області від 05.02.2020р. у справі № 908/3537/19 у письмовому провадженні без виклику та повідомлення учасників справи.

Відповідач подав до апеляційного суду відзив на апеляційну скаргу, згідно з яким проти задоволення апеляційної скарги заперечує, вважає оскаржуване рішення законним та обгрунтованим, прийнятим з правильним застосуванням норм матеріального та процесуального права, а апеляційну скаргу безпідставною, посилаючись при цьому на те, що відповідач при користуванні електричною енергією за адресою: м. Запоріжжя, вул. Дніпровське шосе, 24 порушив п. 5.5.5 ПРРЕЕ (підключення до електричної мережі, що не є власністю оператора системи розподілу струмоприймачів поза розрахунковими засобами обліку електричної енергії без порушення схеми обліку), що є підставою для застосування до нього оперативно-господарської санкції за порушення ПРРЕЕ.

Позивач також вказує, що ТОВ «Місто для людей Запоріжжя» у розумінні Правил є споживачем електричної енергії та ним було укладено договір про постачання електричної енергії з ПАТ «Запоріжжяобленерго», за умовами якого споживач зобов`язаний утримувати електроустановку у належному технічному стані, не допускати порушення Правил та несе відповідальність за невиконання або неналежне виконання взятих на себе зобов`язань. Щодо порядку складення акту про порушення, позивач зазначив, що його складено з дотриманням чинного законодавства, в присутності представника споживача, в акті зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти Правил, та вихідні дані, необхідні для визначення обсягу необлікованої електричної енергії.

Перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, судова колегія дійшла до висновку про наявність підстав для задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено місцевим господарським судом, 04.06.2019 представниками ПАТ "Запоріжжяобленерго" в особі ЗМЕМ (керівник групи Стасілович С.В., інженер з технічного аудиту Гущин С.Ю.). за участю уповноваженої особи споживача Гончар Т.І. проведено перевірку електроустановок багатоквартирного житлового будинку за адресою: м. Запоріжжя, вул. Дніпровське шосе, 24.

За результатами проведеної перевірки складено Акт про порушення № 00001528 від 04.06.2019, відповідно до якого перевіркою виявлено порушення пунктів п, п. 5.5.5 Правил роздрібного ринку електричної енергії (далі за текстом скорочено - ПРРЕЕ), затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, а саме: підключення до електричної мережі, що не є власністю оператора системи розподілу, струмоприймачів поза розрахунковими засобами обліку без порушенням схеми обліку. Підключення виконано відкрито в розподільчому щитку сьомого підїзду першого поверху по мережі 0,22 кВольт.

Додатком до акту є Схема електропостачання від 04.06.2019 (Додаток №1), в якій відображено точки самовільного підключення.

Акт про порушення № 00001528 від 04.06.2019 підписаний двома уповноваженими представниками позивача ОСОБА_1 та ОСОБА_2 .

Як зазначає позивач, враховуючи, що у червні 2019 року було здійснено перевірку об`єктів ТОВ "Місто для людей Запоріжжя", за результатом чого було складено 25 актів про порушення, керівництвом ПАТ "Запоріжжяобленерго" та ТОВ "Місто для людей Запоріжжя" за результатом обговорення питання щодо порядку подальшого підписання складених актів зі сторони Споживача було прийнято рішення про їх передачу керівництву ТОВ "Місто для людей Запоріжжя", у тому числі Акту про порушення № 00001528 від 04.06.2019 для підписання уповноваженим представником та внесення зауважень (за наявності). Узв`язку з чим, головному енергетику Гончар Т.І. було передано 25 актів про порушення, які споживачем повернуті листом від 13.06.2019 без підпису.

З метою фіксації відмови представника споживача від отримання та підписання Акту про порушення № 00001528 від 04.06.2019 представника Споживача було запрошено до позивача на 11.07.2019 згідно листа від 10.07.2019 за вих. № 55/33-4933, який отримано представником Споживача нарочно.

11.07.2019 представниками позивача за участі представника споживача Мироненко О.О. та двох свідків, особи яких встановлені відповідно до вимог чинного законодавства, було складено Акт про відмову представника споживача ТОВ "Місто для людей Запоріжжя" Мироненко О.О. від підписання Акту про порушення № 00001528, відмову від внесення своїх зауважень до нього та відмову від отримання другого примірника акту.

Також 11.07.2019 до ПАТ "Запоріжжяобленерго" надійшло повідомлення генерального директора ТОВ "Місто для людей Запоріжжя" Деркача Є.Р., у якому останній просив призначити комісію для розгляду актів про порушення, складених при проведенні технічної перевірки об`єктів електропостачання за Договором № 14425, в тому числі і акту про порушення № 00001528 на 01.08. 2019.

12.07.2019 Акт про порушення № 00001528 від 04.06.2019 та Додаток №1 до нього були направлені споживачу рекомендованим листом з повідомленням.

01.08.2019 на засіданні комісії з розгляду актів про порушення ПРРЕЕ Енергопостачальником було прийнято рішення про застосування до Споживача оперативно-господарської санкції за порушення ним ПРРЕЕ, а саме, затверджено розрахунок недоврахованої електричної енергії по Акту № 00001528 від 04.06.2019 у розмірі 10380 кВт.год. на загальну суму у розмірі 25 274,06 грн., що оформлено протоколом від 01.08.2019.

Представник споживача був присутній на комісії з розгляду вказаного акту про порушення, проте від отримання другого примірника протоколу, розрахунку та рахунку на сплату недоврахованої електроенергії відмовився, при цьому, письмово зазначив у протоколі комісії, що не згоден з ухваленим рішенням.

У зв`язку з чим, 05.08.2019 року другий примірник протоколу комісії, розрахунок та рахунок на сплату недоврахованої електроенергії було відправлено на адресу споживача рекомендованим листом з повідомленням.

Відповідачем вартість недоврахованої електричної енергії в розмірі 25274,06 грн. в добровільному порядку не сплачена, що і є причиною виникнення даного спору, предметом якого є стягнення з відповідача 25274,06 грн. вартості недоврахованої електричної енергії на підставі Акту про порушення № 000011528 від 04.06.2019.

19.04.2018 набрав чинності Кодекс систем розподілу, затверджений постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 310 від 14.03.2018.

Відповідно до положень абз. 1, 22, 23 п. 13 розділу XVII "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про ринок електричної енергії" від 13.04.2017 № 2019-VIII (зі змінами, внесеними згідно із Законом України № 2628-VIII від 23.11.2018) під час здійснення заходів з відокремлення оператора системи розподілу вертикально інтегрований суб`єкт господарювання повинен до 1 січня 2019 року вжити заходів для відокремлення оператора системи розподілу від виробництва, передачі, постачання електричної енергії шляхом створення відповідних суб`єктів господарювання. У разі відокремлення оператор системи розподілу є правонаступником в частині прав та обов`язків: пов`язаних із провадженням діяльності з постачання електричної енергії за регульованим тарифом та із провадженням діяльності з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електромережами за договорами на постачання електричної енергії та про користування електричною енергією.

13.11.2018 Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, прийнято постанову № 1415 "Про видачу ПАТ "Запоріжжяобленерго" ліцензії з розподілу електричної енергії та анулювання ліцензії з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами і постачання електричної енергії за регульованим тарифом". Згідно з п. 4 ця постанова набирає чинності з дня прийняття, крім пунктів 1 та 2, які набирають чинності з 01.01.2019.

За змістом пунктів 1, 2 зазначеного нормативного акту постановлено: видати ПАТ "Запоріжжяобленерго" () ліцензію на право провадження господарської діяльності з розподілу електричної енергії у межах місць провадження господарської діяльності, а саме: на території Запорізької області в межах розташування системи розподілу електричної енергії, що перебуває у власності ПАТ "Запоріжжяобленерго", та електричних мереж інших власників, які приєднані до мереж ліцензіата (з якими укладені відповідні договори згідно з законодавством); анулювати з 01 січня 2019 року ліцензію на право провадження господарської діяльності з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами та ліцензію на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії за регульованим тарифом.

Згідно з п. 3 зазначеної постанови ПАТ "Запоріжжяобленерго" зобов`язано, зокрема: - до 01 січня 2019 року забезпечити завершення організаційних заходів, пов`язаних з анулюванням ліцензій з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами та з постачання електричної енергії за регульованим тарифом та провадженням діяльності за ліцензією з розподілу електричної енергії, зокрема, але не виключно; - до 01 січня 2019 року укласти договори про надання послуг з розподілу електричної енергії зі споживачами, електроустановки яких приєднані до системи розподілу електричної енергії Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго", та договори електропостачальника про надання послуг з розподілу електричної енергії з електропостачальниками, які мають намір здійснювати діяльність з постачання електричної енергії таким споживачам, із відкладальною умовою набрання ними чинності з 01 січня 2019 року.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, № 312 від 14.03.2018 затверджено Правила роздрібного ринку електричної енергії (далі - ПРРЕЕ) та визнано такою, що втратила чинність з 11.06.2018 постанову Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31.07.1996 № 28 "Про затвердження Правил користування електричною енергією" (із змінами) (далі - ПКЕЕ).

Відповідно до п. 1.2.1 ПРРЕЕ, на роздрібному ринку електричної енергії споживання та використання електричної енергії для потреб електроустановки споживача здійснюється за умови забезпечення розподілу/передачі та продажу (постачання) електричної енергії на підставі договорів про розподіл/передачу, постачання електричної енергії, надання послуг комерційного обліку, які укладаються відповідно до цих Правил, Кодексу системи передачі, Кодексу систем розподілу та Кодексу комерційного обліку.

Згідно з п., п. 2, 6 вищевказаної постанови, укладення договорів між споживачами та іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії відповідно до вимог Правил здійснюється шляхом приєднання споживачів до публічних договорів приєднання (договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, відповідних договорів про постачання електричної енергії) на умовах чинних договорів про постачання електричної енергії та про користування електричною енергією, укладених з відповідними постачальниками електричної енергії за регульованим тарифом, шляхом подання заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку до цієї постанови.

До укладення договору про надання послуг з розподілу електричної енергії, який укладається зі споживачем, договірні відносини між споживачем та суб`єктом господарювання, що провадить діяльність з розподілу електричної енергії на підставі ліцензії з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами (або ОСР як правонаступником за договорами про користування електричною енергією та договорами про постачання електричної енергії), урегульовуються окремими положеннями діючих договорів про користування електричною енергією або договорів про постачання електричної енергії (у частині взаємовідносин споживача і електророзподільної організації), які не суперечать вимогам чинного законодавства у сфері електроенергетики. Зокрема сторони керуються вимогами діючих договорів про користування електричною енергією (про постачання електричної енергії) з питань потужності, якості електроенергії, окремих процедурних питань тощо. У разі виникнення суперечності між нормами діючих договорів про користування електричною енергією (про постачання електричної енергії) та нормами законодавства про електроенергетику сторони керуються вимогами чинного законодавства.

Після укладення договору про надання послуг з розподілу електричної енергії договори про користування електричною енергією та договори про постачання електричної енергії продовжують свою дію в частині регулювання відносин щодо заборгованості/переплати за цими договорами з відповідними правами та обов`язками, пов`язаними з такою заборгованістю/переплатою, а також щодо нарахування пені, неустойки, обмеження та припинення постачання електричної енергії тощо.

Згідно з п., п. 2.1.4., 2.1.6 ПРРЕЕ, договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії є публічним договором приєднання та укладається з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 ЦК України на основі типового договору, що є додатком 3 до цих Правил. Фактом приєднання споживача до умов договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які свідчать про його бажання укласти договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, зокрема повернення (надання) підписаної заяви-приєднання, сплата рахунка оператора системи розподілу та/або документально підтверджене споживання електричної енергії.

Таким чином, як вірно вказано судом першої інстанції, з 01.01.2019 відповідач приєднався до умов публічного договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії на умовах раніше укладеного Договору про постачання електричної енергії № 14425 від 01.11.2017. Укладений сторонами раніше (до відповідних змін у законодавстві у сфері електроенергетики) договір про постачання електричної енергії № 14425 від 01.11.2017 продовжує свою дію в частині регулювання відповідних відносин.

Погоджується апеляційний суд і з висновками місцевого господарського суду про наявність в ТОВ "Місто для людей Запоріжжя" статусу споживача електричної енергії.

Так, особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку, регулювання правових, організаційних та економічних відносин, пов`язаних з реалізацією прав та виконанням обов`язків співвласників багатоквартирного будинку щодо його утримання та управління, а також визначення основних засад організаційних, господарських відносин, що виникають у сфері надання та споживання житлово-комунальних послуг регулюється чинним законодавством України, зокрема Законами України "Про житлово-комунальні послуги", "Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку", Правилами управління будинком, спорудою, житловим комплексом будинків і споруд, затвердженими наказом Міністерства з питань житлово-комунального господарства України № 13 від 02.02.2009.

Згідно з п. 1 ст. 9 Закону України № 417-VIII "Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку", управління багатоквартирним будинком здійснюється його співвласниками. За рішенням співвласників усі або частина функцій з управління багатоквартирним будинком можуть передаватися управителю або всі функції - об`єднанню співвласників багатоквартирного будинку. Управління багатоквартирним будинком управителем здійснюється на підставі договору про надання послуг з управління багатоквартирним будинком (ч. 1 ст. 11 Закону).

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про житлово-комунальні послуги", управитель - це особа, яка за договором з власником чи балансоутримувачем здійснює управління будинком, спорудою, житловим комплексом або комплексом будинків і споруд (далі - управління будинком) і забезпечує його належну експлуатацію відповідно до закону та умов договору.

Статтею 1 Закону України № 417-VIII визначено, що співвласник багатоквартирного будинку - це власник квартири або нежитлового приміщення у багатоквартирному будинку; спільне майно багатоквартирного будинку - це приміщення загального користування (у тому числі допоміжні), несучі, огороджувальні та несуче-огороджу вальні конструкції будинку, механічне, електричне, сантехнічне та інше обладнання всередині або за межами будинку, яке обслуговує більше одного житлового або нежитлового приміщення, а також будівлі і споруди, які призначені для задоволення потреб співвласників багатоквартирного будинку та розташовані на прибудинковій території, а також права на земельну ділянку, на якій розташовані багатоквартирний будинок і належні до нього будівлі та споруди і його прибудинкова територія.

Водночас взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії) регулюються Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затвердженими Постановою НКРЕКП 14.03.2018 № 312.

Відповідно до п. 1.1 Правила регулюють взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії, визначеними цими Правилами.

Правилами ПРРЕЕ надано визначення споживача електричної енергії - це фізична особа, у тому числі фізична особа-підприємець, або юридична особа, що купує електричну енергію для власного споживання.

Відповідно до п. 1.2.7 ПРРЕЕ, постачання електричної енергії здійснюється електропостачальником на підставі договору про постачання електричної енергії споживачу, який розробляється електропостачальником на основі Примірного договору про постачання електричної енергії споживачу та укладається в установленому цими Правилами порядку.

Рішенням Запорізької міської ради від 01.09.2017 № 520 ТОВ "Місто для людей Запоріжжя" було призначено управителем багатоквартирних будинків у м. Запоріжжя, згідно з додатком № 2 до цього рішення, з управителем від імені співвласників багатоквартирних будинків м. Запоріжжя укладено договір про надання послуг з управління.

Відповідно до умов договору про постачання електричної енергії № 14425 від 01.11.2017 саме ТОВ "Місто для людей Запоріжжя" виступає споживачем. Публічний договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, складений на базі вказаного договору. Отже відповідач відповідно до умов вказаних договорів зобов`язаний утримувати електроустановки у належному технічному стані, не допускати порушення Правил та несе відповідальність за невиконання або неналежне виконання взятих на себе зобов`язань.

Відповідно до умов п. 6.2. типового договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії споживач, зокрема, зобов`язаний: 1) Виконувати умови цього Договору, в тому числі, своєчасно проводити розрахунки відповідно до умов Договору; 2) Забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх внутрішніх електромереж, електроустановок та електроприладів; 3) Невідкладно повідомляти Оператора системи про недоліки в роботі вузла вимірювання; 4) Узгоджувати з оператором системи нові підключення та переобладнання внутрішньої електропроводки, здійснювані з метою збільшення споживання електричної потужності; 5) Забезпечувати доступ представникам Оператора системи, які пред`явили свої службові посвідчення, до свого об`єкта для обстеження вузла вимірювання, електроустановок та електропроводки; 9) У разі, якщо споживач є власником засобу вимірювання, виконувати обґрунтовані вимоги Оператора системи щодо приведення засобу вимірювання в технічний стан відповідно до вимог нормативних документів.

Згідно з п. 8.7 цього договору, у разі виявлення представниками Оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж, у тому числі фактів розкрадання електричної енергії розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором.

Відповідно до п. 1.1.2 ПРРЕЕ необлікована електрична енергія - це обсяг електричної енергії, використаний споживачем або переданий транзитом в електромережі, що належать іншим власникам електричних мереж, але неврахований розрахунковими засобами комерційного обліку або врахований неправильно.

Згідно з ч.ч. 1, 2 ст. 77 Закону України "Про ринок електричної енергії", учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом. Правопорушеннями на ринку електричної енергії, зокрема, є: крадіжка електричної енергії, самовільне підключення до об`єктів електроенергетики, споживання електричної енергії без приладів обліку.

Пунктом 5.5.5 ПРРЕЕ визначено, що споживач електричної енергії зобов`язаний, зокрема, не допускати без облікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані оператору системи та/або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача.

Розрахунок недоврахованої електричної енергії по Акту № 00001528 від 04.06.2019 проведено згідно п. 8.4.8 та 8.4.12 ПРРЕЕ за порушення, що відповідає п.п. 7 п. 2.1.7 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, за період з 04.12.2018 по 04.06.2019 на загальну суму 25274,06 грн.

Згідно з підпунктом 7 пункту 2.1 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої Постановою НКРЕ 04.05.2006 № 562 (чинній на момент винесення рішення оператором системи), Методика застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника, електроустановок, струмоприймачів або електропроводки поза розрахунковими приладами обліку електричної енергії без порушення схеми обліку.

У разі виявлення у споживача у споживача порушень, зазначених у підпункті 7 пункту 2.1 Методики, недоврахована електрична енергія розраховується за формулою зазначеною у п. 2.9 Методики. Розрахунковий добовий обсяг споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (W доб.с.п., кВт.год), розраховується за формулою (2.7) Методики. Кількість днів у періоді, за який здійснюється перерахунок,визначається за формулою (2.6) Методики.

Відповідно до п. 8.2.4 глави 8.2 розділу VIII ПРРЕЕ у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4 цього розділу.

Згідно з підпунктом 7 пункту 8.4.2 глави 8.4 розділу VIII вказаних Правил визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення таких порушень: самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електромережі, що не є власністю оператора системи, з порушенням схеми обліку.

За змістом п. 8.4.8. ПРРЕЕ кількість днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил, визначається виходячи з кількості робочих днів електроустановки споживача: якщо споживач здійснив самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі з порушенням схеми обліку, вчинив інші дії, що призвели до споживання необлікованої електричної енергії, виявити які представники оператора системи під час проведення контрольного огляду засобу комерційного обліку мали можливість, - з дня останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку або технічної перевірки (якщо технічну перевірку було проведено після останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у шести календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Відповідно до п. 8.2.7. глави 8.2 Правил кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи.

Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка (у випадку неотримання споживачем рахунка у поштовому відділенні упродовж 5 робочих днів з дня надходження рахунка до поштового відділення споживача рахунок вважається отриманим споживачем на 5 робочий день).

У разі незгоди споживача з фактом безоблікового споживання електричної енергії та відмови від сплати вартості необлікованої електричної енергії оператор системи звертається з позовом до суду для підтвердження факту безоблікового споживання електричної енергії та стягнення вартості необлікованої електричної енергії.

Спірні питання, які виникають між сторонами при складанні акта про порушення та/або визначенні обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, вирішуються Регулятором, центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізацію державної політики в електроенергетичному комплексі, центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики відповідно до компетенції, енергетичним омбудсменом та/або судом.

Якщо судом прийнято рішення, яким спростовано факт безоблікового споживання електричної енергії споживачем та/або відмовлено оператору системи в задоволенні позову щодо стягнення зі споживача вартості необлікованої електричної енергії, розрахованої на підставі акта про порушення, та за умови набрання рішенням суду законної сили, оператор системи скасовує відповідний акт про порушення.

Як вбачається з матеріалів справи, розрахунок вартості необлікованої електричної енергії, внаслідок безоблікового споживання відповідачем електричної енергії, було здійснено позивачем на підставі акту про порушення № 00001528 від 04.06.2019.

Відповідно до п. 8.2.5 ПРРЕЕ, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів розкрадання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача або представника споживача оформлюється акт про порушення.

В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил або методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та вихідні дані, необхідні для визначення обсягу необлікованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.

Акт про порушення підписується представником оператора системи та споживачем або представником споживача.

У разі відмови споживача або представника споживача підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо він підписаний уповноваженим представником оператора системи та двома незаінтересованими особами (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення їх осіб.

Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта про порушення та викласти мотиви своєї відмови від його підписання, які зазначаються в акті про порушення або надаються (надсилаються) оператору системи окремим письмовим повідомленням.

Згідно з абз. 3 п. 1.1.2 ПРРЕЕ, акт про порушення - документ установленої форми, який складається для фіксації факту порушення споживачем цих Правил та який є підставою для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії.

У абз. 1 п. 8.2.6 ПРРЕЕ визначено, що на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Аналогічні положення щодо порядку фіксації виявленого порушення закріплені в п. 8.7 договору про надання послуг з розподілу електричної енергії.

Як вбачається з акту про порушення № 00001528 від 04.06.2019, він підписаний двома представниками енергопостачальної організації - ОСОБА_1 , ОСОБА_2 .

В акті зазначені прізвища свідків - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 та представник споживача Гончар Т.І., однак їх підписи в акті відсутні. Також в акті відсутня позначка про відмову представника споживача від підпису акту. Особи свідків в акті не встановлені. Втім, в акті міститься позначка про те, що особу свідка посвідчено в акті від 11.07.2019, тобто пізніше дати складення акту про порушення.

Таким чином, акт про порушення № 00001528 від 04.06.2019, складений з порушенням вимог п. 8.2.5 ПРРЕЕ, зокрема, даний акт не містить запису про відмову представника споживача від підписання акту про порушення та не підписаний двома незаінтересованими особами (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення їх осіб.

Відтак, даний акт не може вважитися дійсним в силу норми п. 8.2.5 ПРРЕЕ та засвідчувати обставини, які зафіксовані в ньому.

При цьому, апеляційний суд вважає помилковими висновки суду першої інстанції про те, що відмова представника споживача від підпису акту зафіксована в іншому акті від 11.07.2019, який складений за участю двох свідків, особи яких встановлені в акті від 11.07.2019 - ОСОБА_3, ОСОБА_4 , оскільки вказаний акт складений не в день проведення перевірки 04.06.2019, а пізніше та не може вважатися актом про порушення ПРРЕЕ.

Крім того, даний акт від 11.07.2019 посвідчує тільки відмову представника споживача від підписання декількох актів (серед яких конкретно не зазначений акт про порушення № 00001528 від 04.06.2019), а не обставини, які зафіксовані в акті про порушення № 00001528 від 04.06.2019, які є підставою для донарахування обсягу спожитої електричної енергії відповідачу.

Акт від 11.07.2019, яким зафіксовано відмову представника споживача Мироненко О.О. від підписання 48 актів про порушення, будь-яким чином не змінює недійсність акту про порушення № 00001528 від 04.06.2019, оскільки саме в акті про порушення незаінтересованими особами засвідчується відмова від підписання акту представником споживача. Будь-якого іншого способу законодавчими актами не передбачено.

Також апеляційний господарський суд звертає увагу, що в акті про порушення № 00001528 від 04.06.2019 зазначено, що він складений у присутності представника споживача - головного енергетика Гончар Т.І., в той час як в акті від 11.07.2019 зафіксовано відмову від підписання акта іншого представника споживача - Мироненко О.О.

Таким чином, складений позивачем акт про порушення № 00001528 від 04.06.2019 є неналежним доказом фіксації виявленого порушення, не може вважатися дійсним та бути підставою для донарахування вартості електричної енергії за порушення, зафіксоване таким актом.

Аналогічну правову позицію викладено у постанові Верховного суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 30.07.2019 у справі № 904/4372/18 (п.8 постанови).

Згідно з ч. 1 ст. 77 ГПК України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Оскільки акт про порушення № 00001528 від 04.06.2019 є неналежним доказом, виконання позивачем розрахунку обсягу не облікованої спожитої електричної енергії на підставі цього акту є неправомірним, а позовні вимоги безпідставними.

Місцевий господарський суд вищенаведеного не врахував та дійшов до помилкового висновку про наявність підстав для задоволення позовних вимог позивача у справі, що є підставою для його скасування та ухвалення нового рішення про відмову у задоволенні позову.

Згідно з ст. 129 ГПК України та виходячи з результатів розгляду апеляційної скарги, судові витрати по сплаті позивачем судового збору за подання позову та сплаті апелянтом судового збору за подання апеляційної скарги слід покласти на позивача.

З підстав наведеного та керуючись ст.ст. 123, 129, 269, 270, 275-284, 287 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Місто для людей Запоріжжя" на рішення Господарського суду Запорізької області від 05.02.2020р. у справі № 908/3537/19 - задовольнити.

Рішення Господарського суду Запорізької області від 05.02.2020р. у справі № 908/3537/19 - скасувати.

Ухвалити нове рішення.

В задоволенні позовних вимог Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго" в особі Запорізьких міських електричних мереж - відмовити.

Судові витрати по сплаті судового збору за подання позову віднести на позивача.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго" в особі Запорізьких міських електричних мереж на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Місто для людей Запоріжжя" судові витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги у сумі 2 881,50грн.

Видачу наказу згідно зі ст. 327 ГПК України доручити Господарському суду Запорізької області.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та не підлягає оскарженню в касаційному порядку, крім випадків, передбачених п. 2 ч. 3 ст. 287 Господарського процесуального кодексу України.

Головуючий суддя А.Є. Чередко

Суддя В.О. Кузнецов

Суддя В.Ф. Мороз