ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17" червня 2020 р. Справа№ 910/9853/19

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Пашкіної С.А.

суддів: Буравльова С.І.

Андрієнка В.В.

За участю секретаря судового засідання : Кулачок О.А.

представників сторін:

від позивача: Денисенко О.М. ( довір. б/н від 19.03.19);

від відповідача: Дубовський П.В. (довір. б/н від 07.08.19);

від третьої особи 1: Соловйов Є.О. ( довір. б/н від 14.03.19);

від третьої особи 2: Ботвінцев Г.А. (довір. б/н від 28.05.19);

Спєров Д.К. (довір. б/н від 21.05.2020);

розглянувши апеляційну скаргу ОСОБА_1

на рішення Господарського суду міста Києва від 23.01.2020

у справі № 910/9853/19 (суддя Павленко Є.В.)

за позовом ОСОБА_1

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Золотий світанок (Агро) "

треті особи, які не заявляють самостійні вимоги на предмет спору на строні відповідача:

1.Товариство з обмеженою відповідальністю "Лу Інвест" (LU INVEST)

2.Компанія "ЮНАГРО ФАЙНЕНС ЛІМІТЕД" (UNAGRO FINANCE LIMITED)

про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників відповідача та скасуванням реєстраційної дії

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 23.01.2020 у справі №910/9853/19 у задоволенні позовних вимог відмовлено повністю.

Рішення місцевого господарського суду ґрунтується на тому, що:

- у зв`язку з тим, що компанія «Юнагро Файненс Лімітед» протягом 10 днів з дня отриманням відповідачем вимоги не одержала відповідного повідомлення про скликання загальних зборів учасників відповідача, у цієї особи, як ініціатора скликання загальних зборів, на підставі ч.9 ст.31 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» з 6 травня 2019 виникло права самостійно скликати загальні збори учасників відповідача;

- неотримання позивачем повідомлення про скликання загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Золотий світанок (Агро)", яке надіслано на адресу, зокрема позивача учасником відповідача - компанією «Юнагро Файненс Лімітед» за допомогою німецької міжнародної компанії експрес-доставки DHL Express, у відділенні зв`язку не залежало від волі відправника, а тому не спростовує факту належного виконання останнім приписів чинного законодавства України в частині повідомлення про скликання спірних загальних зборів.

Не погоджуючись з рішенням, позивач звернувся до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 23.01.2020 у справі №910/9853/19 та ухвалити нове рішення, яким позов ОСОБА_1 задовольнити.

В апеляційній скарзі позивач зазначає про те, що:

- в матеріалах справи відсутні докази того, що Компанією «Юнагро Файненс Лімітед» та відповідачем дотримано положення Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» щодо процедури скликання загальних зборів учасників ТОВ «Золотий світанок (Агро)» на 24.06.2019;

- судом не взято до уваги, що відповідно до ч.4 ст. 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» повідомлення про скликання загальних зборів учасників надсилається поштовим відправленням з описом вкладення;

- матеріали справи не містять жодних доказів обізнаності позивача починаючи з 18.05.2019 про скликання загальних зборів учасників відповідача, оскільки навіть якщо б зазначені відповідачем відправлення дійсно надійшли до відділення зв`язку позивача 17.05.2019, сам факт надходження до відділення зв`язку жодним чином не являється доказом обізнаності позивача з вкладенням у такі відправлення;

- по сьогоднішній день учасниками ТОВ «Золотий Світанок (Агро)» не прийнято юридично легітимного рішення про припинення трудового договору з ОСОБА_1 та звільнення його з посади генерального директора, як і не прийнято рішення про відсторонення ОСОБА_1 з посади генерального директора.

Згідно з витягом з протоколу передачі судової справи (апеляційної скарги, заяви, картки додаткових матеріалів) раніше визначеному головуючому судді (судді-доповідачу) (складу суду) від 19.02.2020 справа № 910/9853/19 передана на розгляд колегії суддів у складі: Пашкіна С.А. (головуючий), судді Буравльов С.І., Сітайло Л.Г.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 20.02.2020 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Господарського суду міста Києва від 23.01.2020, справу № 910/9853/19 призначено до розгляду на 08.04.2020. Зобов`язано апелянта - ОСОБА_1 в строк до 05.03.2020 надати суду нотаріально засвідчений переклад на латиську мову копії даної ухвали в двох примірниках.

Від позивача (03.03.2020) надійшло клопотання, на виконання вимог ухвали Північного апеляційного господарського суду від 20.02.2020р. долучити до матеріалів справи копії ухвали Північного апеляційного господарського суду у справі №910/9853/19 від 20.02.2020 з нотаріально засвідченим перекладом даної ухвали на латинську мову в двох примірниках.

Від відповідача (03.04.2020) надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому відповідач просить залишити без задоволення апеляційну скаргу, рішення Господарського суду міста Києва від 23.01.2020 залишити без змін.

У відзиві на апеляційну скаргу відповідач зазначає про те, що:

- повідомлення про проведення зборів будо доставлено за місцезнаходженням позивача 17.05.2019, таким чином права ОСОБА_1 на участь у загальних зборах 24.06.2019 не були порушені;

- доводи апеляційної скарги учасника відповідача ОСОБА_1 щодо відсутності кворуму на загальних зборах учасників ТОВ «Золотий світанок (АГРО)» 24.06.2019 не ґрунтується на вимогах діючого законодавства, зокрема вимогах Закон України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю». Діючий закон не містить обмеження повноважності загальних зборів учасників.

Від третьої особи 2 (03.04.2020) надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому третя особа 2 просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, рішення Господарського суду міста Києва від 23.01.2020 залишити без змін.

У відзиві на апеляційну скаргу третя особа 2 зазначає про те, що:

- починаючи з 17.05.2019 позивач мав об`єктивну можливість завчасно отримати повідомлення про проведення загальних зборів учасників ТОВ «Золотий світанок (АГРО)», які були призначені на 24.06.2019;

- норми діючого, на момент затвердження редакції Статуту ТОВ «Золотий світанок (АГРО)», Закону України «Про господарські товариства» передбачали можливість визначити перелік питань для ухвалення яких потрібна була кваліфікована більшість голосів, а не проста більшість, як це передбачалось ч.3 ст. 59 Закону України «Про господарські товариства».

На підставі службової записки головуючого судді та розпорядження Північного апеляційного господарського суду від 06.04.2020 у зв`язку з перебуванням судді Сітайло Л.Г. у відпустці призначено повторний автоматизований розподіл справи № 910/9853/19.

Відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями Північного апеляційного господарського суду від 06.04.2020 апеляційну скаргу у справі № 910/9853/19 передано на розгляд колегії суддів у складі: Пашкіна С.А. (головуючий суддя (суддя-доповідач)), Буравльов С.І., Андрієнко В.В.

Постановою Кабінету Міністрів України № 211 від 11.03.2020 р. "Про запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2", зі змінами, внесеними постановою № 239 від 25.03.2020 р., на всій території України з 12.03.2020 р. до 24.04.2020 р. установлено карантин.

Відповідно до листа Ради суддів України № 9рс-186/20 від 16.03.2020 р. рекомендовано на період карантину встановити особливий режим роботи судів України, а саме:

- обмежити допуск в судові засідання осіб, які не є учасниками судових засідань;

- по можливості здійснювати судовий розгляд справи без участі сторін, в порядку письмового провадження;

- рекомендувати учасникам судових засідань подавати до суду заяви про розгляд справи у їхній відсутності за наявними в справі матеріалами;

- утриматись від відвідування приміщення суду, особливо за наявності захворювання (слабість, кашель, задуха, утруднення дихання, тощо).

З урахуванням наведеного, у зв`язку з проведенням заходів, спрямованих на запобігання виникненню та поширенню гострої респіраторної хвороби COVID-19, та з метою мінімізації ризиків її розповсюдження, колегія суддів дійшла висновку про необхідність призначення судового засідання у даній справі на іншу дату, у зв`язку з чим ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 08.04.2020 колегією суддів у складі головуючого судді Пашкіної С.А., судді Буравльов С.І., Андрієнко В.В. дану справу прийнято до провадження у визначеному автоматизованою системою складі суду та призначено до розгляду на 13.05.2020 р.

Від позивача (07.05.2020 на електронну адресу суду) 08.05.2020 через відділ автоматизованого документообігу та моніторингу виконання документів надійшли пояснення відносно відзивів на апеляційну скаргу, що були подані Компанією «Юнагро Файненс Лімітед» та ТОВ «Золотий Світанок (Агро)», які є ідентичні за змістом.

В поясненнях позивач зазначає про те, що:

- відповідачем та третьою особою не спростовано твердження позивача в апеляційній скарзі про те, що ані п.8.10 Статуту, ані будь-який інший пункт не передбачають можливості повідомлення учасників товариства через компанію DHL Express. Саме тому скликання загальних зборів через вказану компанію становить беззаперечне порушення процедури скликання загальних зборів учасників ТОВ «Золотий світанок (Агро)»;

- відповідно до законодавства, учасники товариства мають право встановлювати в статуті норми (правила) прийняття рішень органами товариства, не передбачені законом, за умови, що такі норми не суперечать закону;

- ні в Законі України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», ні в інших нормативних актах не міститься заборони учасникам товариств з обмеженою відповідальністю передбачити в статуті наявність кворуму на загальних зборах, тобто встановлювати такий порядок прийняття рішень загальними зборами, який не передбачений законом, але й не суперечить йому.

Від третьої особи 2 (13.05.2020) надійшли пояснення (заперечення) щодо доводів позивача, які викладені у поясненнях відносно відзивів на апеляційну скаргу.

В поясненнях третя особа 2 зазначає про те, що:

- відповідно до записів у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, станом на 25.04.2019 - дату отримання вимоги про проведення зборів учасників, керівником ТОВ «Золотий Світанок (АГРО)» був саме ОСОБА_4 .

В судовому засіданні 13.05.2020 оголошено перерву до 03.06.2020, 03.06.2020 оголошено перерву до 10.06.2020.

Від третьої особи 1 (09.06.2020) надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому третя особа 1 просить апеляційну скаргу задовольнити, рішення Господарського суду міста Києва скасувати та ухвалити нове рішення про задоволення позовних вимог.

У відзиві на апеляційну скаргу третя особа 1 зазначає про те, що:

- судом першої інстанції проігноровано доводи позивача в частині неповідомлення учасників Товариства, які володіють у сукупності 49,9% часток у статутному капіталі Товариства;

- рішення Загальних зборів учасників ТОВ «Золотий Світанок (Агро)» не можуть вважатись дійсними з огляду на відсутність кворуму на таких зборах (який становить більше 60% учасників Товариства, які мають бути присутніми на зборах) передбаченого п.8.7 Статуту Товариства.

В судовому засіданні 10.06.2020 оголошено перерву до 17.06.2020.

Від третьої особи 2 (17.06.2020) надійшли заперечення щодо доводів відзиву, в яких третя особа 2 зазначає про те, що:

- під час проведення загальних зборів учасників ТОВ «Золотий Світанок (АГРО)» було обрано тимчасово виконуючого обов`язки Генерального директора до моменту ухвалення зборами іншого рішення. ТОВ «Лу Інвест», маючи частку в статуті ТОВ «Золотий Світанок (АГРО)» більше 10% мало можливість відповідно до приписів ст.32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» самостійно ініціювати проведення загальних зборів учасників Товариства для вирішення питання про обрання кандидатури генерального директора; однак ТОВ «Лу Інвест» збори не ініціювало і будь-яких заперечень проти кандидатури тимчасово виконуючого обов`язки генерального директора не заявляло;

- ТОВ «Лу Інвест» не надає належної оцінки й тій обставині, що загальні збори учасників ТОВ «Золотий Світанок (АГРО)» були проведені 24.06.2019, тобто після спливу визначеного у п.3 Прикінцевих та перехідних положень Закону річного «перехідного періоду» (річний період сплив 17.06.2019).

Дослідивши доводи апеляційної скарги, наявні матеріали справи та заслухавши пояснення представників позивача, відповідача та третіх осіб судовою колегією встановлено.

Відповідно до частини 4 статті 75 Господарського процесуального кодексу України обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Господарським судом міста Києва встановлено, що рішенням Господарського суду міста Києва від 30 вересня 2019 року в справі № 910/1654/19 за позовом компанії "Юнагро Файненс Лімітед" (Unagro Finance Limited) до Товариства, за участі третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача: товариства з обмеженою відповідальністю "Лу Інвест" та ОСОБА_1 про визнання недійсними пунктів статуту, вимоги позивача у цій справі задоволено частково. Визнано недійсним статут Товариства, зареєстрований 29 листопада 2013 року Печерською районною в місті Києві державною адміністрацією (номер запису 9033140), у частині пунктів 8.5 та 9.1.3. В іншій частині позову відмовлено.

Постановою Північного апеляційного господарського суду від 16 січня 2020 року в справі № 910/1654/19 вищевказане судове рішення змінено щодо задоволення вимог компанії "Юнагро Файненс Лімітед" та ухвалено в цій частині нове рішення про відмову в задоволенні позову.

Постановою Верховного Суду постанову Північного апеляційного господарського суду від 16 січня 2020 року в справі № 910/1654/19 скасовано, рішення Господарського суду міста Києва від 30 вересня 2019 року в справі № 910/1654/19 залишено без змін.

Вказаним судовим рішенням суду встановлено, що 22 листопада 2013 року відбулись загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Світанок», рішення яких оформлені протоколом №21.

За результатами розгляду питань порядку денного, учасники прийняли рішення:

1. У зв`язку з відчуженням компанією Nap Holdings (Ukraine) Limited (Нап Холдингз (Юкрейн) Лімітед) своєї частки у розмірі 50,01 % статутного капіталу Товариства на користь компанії "ЮНАГРО ФАЙНЕНС ЛІМІТЕД" надати згоду на вихід компанії Nap Holdings (Ukraine) Limited (Нап Холдингз (Юкрейн) Лімітед) зі складу учасників Товариства.

2. У зв`язку з набуттям компанією "ЮНАГРО ФАЙНЕНС ЛІМІТЕД" частки у розмірі 50,01 % статутного капіталу Товариства:

2.1 затвердити новий склад учасників Товариства: компанія "ЮНАГРО ФАЙНЕНС ЛІМІТЕД", товариство з обмеженою відповідальністю "ЛУ Інвест" та ОСОБА_1;

2.2 визначити, що статутний капітал Товариства належить учасникам у наступних частках: компанії "ЮНАГРО ФАЙНЕНС ЛІМІТЕД"- 50,01% статутного капіталу, товариству з обмеженою відповідальністю "ЛУ Інвест" - 45,99% статутного капіталу; ОСОБА_1 - 4% статутного капіталу.

3. У зв`язку зі зміною місцезнаходження учасника Товариства - товариства з обмеженою відповідальністю "ЛУ Інвест", провести відповідні зміни у статуті Товариства.

4. Затвердити нову редакцію статуту Товариства, що відображає зміну в складі учасників Товариства, зміну місцезнаходження учасника Товариства, та підписати його.

5. Зобов`язати генерального директора Товариства забезпечити державну реєстрацію нової редакції статуту Товариства відповідно до чинного законодавства України.

Протокол підписаний ОСОБА_5 та ОСОБА_6 , яких було обрано головою загальних зборів та секретарем загальних зборів відповідно, а також представниками Компанії Nap Holdings (Ukraine) Limited (Нап Холдингз (Юкрейн) Лімітед), компанії "ЮНАГРО ФАЙНЕНС ЛІМІТЕД" та товариства з обмеженою відповідальністю "ЛУ Інвест".

З усіх поставлених на голосування питань учасники голосували "За" - одноголосно.

Статут Товариства з обмеженою відповідальністю «Золотий Світанок» (Агро) (нова редакція), затверджений рішенням вищезгаданих загальних зборів, підписаний учасниками Товариства - компанією "ЮНАГРО ФАЙНЕНС ЛІМІТЕД", товариством з обмеженою відповідальністю "ЛУ Інвест" та ОСОБА_5 .

Державну реєстрацію статуту проведено 29 листопада 2013 року державним реєстратором, номер запису: 9033140.

Отже, на час звернення позивача до суду з цим позовом учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю «Золотий Світанок» (Агро) є: компанія "ЮНАГРО ФАЙНЕНС ЛІМІТЕД" (50,01% статутного капіталу), товариство з обмеженою відповідальністю "ЛУ Інвест" (45,99% статутного капіталу) та ОСОБА_1 (4% статутного капіталу).

ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду міста Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Золотий світанок (Агро) " про визнання недійсними рішень Загальних зборів учасників ТОВ «Золотий Світанок (АГРО)», які оформлені протоколом №2/19 від 24.06.2019, а також скасування реєстраційної дії (запис) «Внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов`язані зі змінами в установчих документах», номер запису 6033140, вчинену 01.07.2019 державним реєстратором Комунального підприємства «Реєстраційне бюро» Морозовим Дмитром Олександровичем.

З матеріалів справи вбачається, що 24 червня 2019 року відбулися загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Золотий Світанок» (Агро), рішення яких оформлені протоколом № 2/19. Участь у зазначених зборах брав один учасник відповідача - компанія "ЮНАГРО ФАЙНЕНС ЛІМІТЕД", що володіє 50,01% частки статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю «Золотий Світанок» (Агро).

На вирішення вказаними загальними зборами згідно порядку денного поставлено наступні питання: 1) обговорення листа учасника Товариства - товариства з обмеженою відповідальністю "ЛУ Інвест" від 12 листопада 2018 року "щодо можливих порушень інвестиційного договору" та прийняття відповідних рішень по ньому; 2) врегулювання питання повернення дочірніми підприємствами Товариства компанії AGROPROSPERIS 1 LIMITED (іноземний кредитор) простроченої кредиторської заборгованості за кредитними договорами (угодами); 3) врегулювання питання забезпечення виконання зобов`язань дочірніх підприємств Товариства перед компанією AGROPROSPERIS 1 LIMITED (іноземний кредитор) щодо повернення кредиторської заборгованості за чинними кредитними договорами (угодами) шляхом передачі майна у заставу/іпотеку; 4) розгляд та затвердження річних звітів про фінансово-господарську діяльність Товариства за наслідками його діяльності протягом 2016, 2017 та 2018 років; 5) врегулювання питання забезпечення фінансування виробничої діяльності дочірніх підприємств Товариства; 6) прийняття нової редакції статуту Товариства; 7) розгляд та затвердження планів діяльності Товариства та його дочірніх підприємств на 2019 рік; 8) припинення повноважень та обрання нового складу дирекції Товариства.

Головою зборів обрано представника компанією "ЮНАГРО ФАЙНЕНС ЛІМІТЕД" Спєрова Дениса Костянтиновича, а секретарем зборів - ОСОБА_7 .

Згідно протоколу №2/19 від 24.06.2019 за результатами розгляду 2, 3, 5 питань порядку денного загальними зборами учасників відповідача було вирішено відповідно:

- доручити дирекції Товариства продовжити роботу з дочірніми підприємствами, де існує прострочена кредиторська заборгованість за кредитними договорами (угодами), з метою врегулювання цього питання;

- доручити дирекції Товариства продовжити роботу з дочірніми підприємствами, з якими укладені та діють кредитні договори (угоди) з компанією AGROPROSPERIS 1 LIMITED (іноземний кредитор), з метою врегулювання цього питання шляхом передачі цій компанії у відповідності до укладених кредитних договорів (угод) майна в заставу/іпотеку, що є достатнім для належного забезпечення зобов`язань позичальника;

- доручити дирекції Товариства у найкоротші строки провести відповідну роботу з дочірніми підприємствами, де відсутнє належне фінансування виробничої діяльності дочірніх підприємств, з метою врегулювання цього питання та недопущення зриву виробничого процесу.

Крім того, за результатами розгляду 8 питання порядку денного загальними зборами учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Золотий Світанок» (Агро) у зв`язку із закінченням строку повноважень та закінченням строку дії контракту від 1 липня 2018 року, укладеного між сторонами у даній справі, було вирішено: підтвердити припинення повноважень генерального директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Золотий Світанок» (Агро) ОСОБА_1 з 30 червня 2019 року (останній день строку дії контракту); позбавити останнього права першого підпису на усіх банківських, фінансових, розпорядчих документах Товариства з обмеженою відповідальністю «Золотий Світанок» (Агро) та інших повноважень, передбачених статутом відповідача і діючим законодавством України; уповноважити тимчасово виконуючого повноваження (обов`язки) генерального директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Золотий Світанок» (Агро) ОСОБА_4 вчинити передбачені чинним законодавством дії у зв`язку із закінченням строку повноважень позивача та призначити ОСОБА_4 тимчасово виконуючим повноваження (обов`язки) генерального директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Золотий Світанок» (Агро) з 1 липня 2019 року до 1 липня 2020 року, якщо інше не буде окремо зазначено загальними зборами учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Золотий Світанок» (Агро).

У той же час питання 1, 4, 6, 7 порядку денного наведених зборів були зняті з розгляду через відсутність інших учасників відповідача, присутність яких необхідна для голосування та прийняття рішень за наведеними питаннями.

На підставі вищенаведеного протоколу №2/19 від 24.06.2019 державним реєстратором Комунального підприємства «Реєстраційне бюро Морозом Дмитром Олександровичем було вчинено реєстраційну дію (запис) «Внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов`язані зі змінами в установчих документах», номер запису №6033140, внаслідок вчинення якої було внесено до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців та громадських формувань зміни щодо відомостей про керівника та склад підписантів Товариства з обмеженою відповідальністю «Золотий Світанок (Агро)» (ідентифікаційний код 34794361, місцезнаходження: 01042, м.Київ, вул.Ковпака,8).

Позивач, звертаючись з даним позовом до суду про визнання недійсними рішень Зборів учасників, що прийняті 24.06.2019, вказував про те що учасники товариства-відповідача не були повідомлені належним чином про проведення загальних зборів учасників товариства, рішення на вказаних зборах були прийняті за відсутності кворуму, а також зазначав про порушення положень п.9.1.3 Статуту Товариства в частині порядку обрання членів Дирекції Товариства.

Приймаючи оскаржуване рішення та відмовляючи в задоволенні позовних вимоги місцевий господарський суд виходив з того, що оскільки компанія «Юнагро Файненс Лімітед» протягом 10 днів з дня отримання відповідачем вимоги (про скликання зборів учасників відповідача) не одержала відповідного повідомлення про скликання загальних зборів учасників відповідача, у цієї особи, як ініціатора скликання загальних зборів, на підставі ч.1 статті 31 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» з 6 травня 2019 виникло право самостійно скликати такі загальні збори учасників відповідача, за таких обставин, як зазначив місцевий господарський суд, повідомлення учасників товариства про проведення загальних зборів було здійснено належним чином, обрання членів Дирекції Товариства відбулося з дотриманням вимог Статуту товариства та діючого законодавства.

Судова колегія не погоджується з такими висновками місцевого господарського суду з огляду на наступне.

Рішення загальних зборів учасників та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють певні правові наслідки, спрямовані на регулювання господарських відносин, і мають обов`язковий характер для суб`єктів цих відносин.

Відповідними підставами для визнання недійсним рішень загальних зборів є: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; учасник товариства був позбавлений можливості взяти участь у загальних зборах; рішення загальних зборів порушує права чи законні інтереси учасника товариства.

Стосовно необхідності наявності кворуму на зборах учасників, що були проведені 24.06.2019, колегія суддів виходить з наступного.

Відповідно до частини 1 ст. 116 Цивільного кодексу України учасники господарського товариства мають право брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом.

Відповідно до частин 1 та 3 ст. 92 Цивільного кодексу України юридична особа набуває цивільних прав та обов`язків і здійснює їх через свої органи, які зобов`язані діяти відповідно до установчих документів та закону, а також в інтересах юридичної особи, добросовісно і розумно та не перевищувати своїх повноважень. Загальні збори учасників ТОВ «Золотий світанок (Агро)» є його вищим органом управління.

Відповідно до частини 7 ст. 82 Господарського кодексу України до установчих документів господарського товариства можуть бути включені також відомості щодо інших умов діяльності господарського товариства, які не суперечать закону.

Частиною 5 ст. 11 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» передбачено відомості, які зазначаються у статуті товариства. Серед іншого, статут має містити відомості про органи управління товариства, їх компетенцію та порядок прийняття ними рішень. При цьому, відповідно до частини 6 ст. 11 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» статут товариства може містити інші відомості, що не суперечать закону.

Норми Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» не визначають поняття кворуму, за наявності якого загальні збори учасників товариства є повноважними, але при цьому ані Закон України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», ані інші акти законодавства України не містять заборони для товариств з обмеженою відповідальністю визначати та встановлювати у своїх установчих документах кворум, за наявності якого загальні збори учасників товариства є повноважними. Отже, визначення та встановлення у статуті товариства з обмеженою відповідальністю кворуму, за наявності якого загальні збори учасників товариства є повноважними, не суперечить закону.

Частиною 1 ст. 33 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» визначено, що загальні збори учасників проводяться в порядку, встановленому цим Законом та статутом товариства.

Частиною 5 ст. 34 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» встановлено, що статутом товариства може встановлюватися інша кількість голосів учасників товариства (але не менше, ніж більшість голосів), необхідна для прийняття рішень з питань порядку денного загальних зборів учасників, крім рішень, які відповідно до цього Закону приймаються одностайно. Відповідні положення можуть бути внесені до статуту, змінені або виключені з нього одностайним рішенням загальних зборів учасників, у яких взяли участь всі учасники товариства.

З аналізу вищезазначених норм вбачається, що законодавець надає право учасникам Товариства самостійно визначати (встановлювати) в статуті Товариства, серед іншого, кількість голосів, необхідних для визнання зборів учасників Товариства повноважними (визначати кворум).

Вищим органом управління ТОВ «Золотий світанок (Агро)» є загальні збори учасників. Відповідно до пункту 8.7 статуту ТОВ «Золотий світанок (Агро)» загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що в сукупності володіють більш як 60 (шістдесятьма) відсотками голосів.

Зазначені положення пункту 8.7 статуту ТОВ «Золотий світанок (Агро)» не суперечать положенням Закону "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та будь-яким іншим актам законодавства, а також відносяться до порядку прийняття рішень вищим органом управління товариства, а тому при вирішенні питання щодо правомірності рішень загальних зборів учасників ТОВ «Золотий світанок (Агро)» від 24.06.2019 року застосуванню підлягають положення статуту товариства.

Закон України № 2275-VIII "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" набув чинності 17 червня 2018 року .

Відповідно до його положень, Закон набирає чинності через три місяці з дня його опублікування, крім частини другої статті 23 Закону щодо переходу частки ТОВ до спадкоємця, яка набирає чинності через один рік з дня набрання чинності цим Законом.

Зазначений Закон було опубліковано 17.06.2018 в газеті "Голос України" №50, отже із вказаної дати, а саме з 17 червня 2018 року він набрав чинності.

Таким чином, з 17 червня 2018 року втратив чинність Закон України "Про господарські товариства" в частині, що стосується товариств з обмеженою відповідальністю та товариств з додатковою відповідальністю.

Слід зазначити, що набуття чинності з 17.06.2018 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" не свідчить про автоматичну недійсність статуту чи окремих положень статуту, які приймалися відповідно до положень Закону України "Про господарські товариства" та чинного на той час законодавства.

У рішенні Конституційного суду України від 09.02.1999 №1-рп/99 "У справі за конституційним зверненням Національного банку України щодо офіційного тлумачення положення частини першої статті 58 Конституції України (справа про зворотну дію в часі законів та інших нормативно-правових актів)" зазначено, що принцип незворотності дії законів та нормативно-правових актів в часі закріплений у ч. 1 ст. 58 Конституції України. Цей принцип треба розуміти так, що до події, факту застосовується той закон або інший нормативно-правовий акт, під час дії якого вони настали або мали місце.

Отже, дія закону чи іншого нормативно-правового акта поширюється тільки на ті відносини, які виникли після набуття ним чинності. Це є однією з гарантій правової стабільності. Надання зворотної дії в часі нормативно-правовим актам може бути передбачено шляхом прямої вказівки про це в законі або іншому нормативно-правовому акті.

Слід також зазначити, що Закон України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" не містить положень стосовно кворуму Загальних Зборів учасників товариства.

Проте, згідно п.3 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" протягом року з дня набрання чинності цим Законом положення статуту товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю, що не відповідають цьому Закону, є чинними в частині, що відповідає законодавству станом на день набрання чинності цим Законом.

Згідно позиції Верховного Суду, викладеної у постанові від 11.09.2019 у справі №922/3010/18, наведену норму потрібно тлумачити так, що протягом року з дня набрання чинності Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" товариства можуть здійснювати свою діяльність на підставі положень статуту в редакції, яка діє на момент набрання чинності цим Законом, за умови, що положення такого статуту відповідають чинному на той момент законодавству, зокрема, Закону України "Про господарські товариства". Якщо протягом "перехідного періоду" (одного року з дня набрання чинності законом) товариство вносить зміни до статуту, така редакція статуту товариства після внесення змін повинна відповідати Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".

Якщо товариство не внесе відповідні зміни до статуту через рік після набрання чинності Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", то у такому разі положення статуту, які не відповідають цьому Закону, не застосовуються, натомість учасники товариства повинні керуватися нормами Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".

Враховуючи наведене, слід зазначити, що оскільки положення статуту товариства відповідача щодо кворуму у розмірі 60% відповідали чинному на той момент законодавству, зокрема, Закону України "Про господарські товариства" (про що було вказано вище), не суперечили положенням Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", а тому учасники товариства станом на час проведення 24.06.2019 Зборів повинні були керуватися саме ними.

З урахуванням викладеного, висновки суду про те, що станом на день набрання чинності Законом України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" пункт 8.7 Статуту щодо кворуму зборів учасників у розмірі 60% не відповідав Закону України "Про господарські товариства" та як наслідок в силу п. 3 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" він є не чинним, є необґрунтованими.

За змістом ч.1 ст. 88 Цивільного кодексу України статут юридичної особи є актом, який визначає правовий статус юридичної особи, органи управління товариством, їх компетенцію, порядок прийняття ними рішень тощо.

Статут містить норми, які є обов`язковими для учасників (засновників, членів) товариства (господарства, установи), його посадових осіб.

Відповідно до пункту 8.7 Статуту ТОВ "Золотий світанок (АГРО)", Загальні Збори Учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні Учасники (представників Учасників), що в сукупності володіють більш як 60 (шістдесятьма) відсотками голосів.

Як вбачається із протоколу №2/19 Зборів учасників ТОВ "Золотий світанок (Агро)" від 05.03.2019 року, на зборах, які було проведено 24 червня 2019 року, був присутній один учасник Товариства - Компанія "Юнагро Файненс Лімітед", який володіє 50,01 % голосів.

Враховуючи наведене, Збори учасників, проведені 24 червня 2019 року, були неповноважними.

Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Відповідно до п.8.10 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Золотий Світанок (Агро)» загальні збори учасників скликаються дирекцією товариства шляхом надіслання на адресу учасників рекомендованого листа з повідомленням про вручення, або по телефаксу, телексу чи телеграмою. У повідомленні вказується дата, місце проведення та порядок денний загальних зборів. Повідомлення повинно бути отримано не пізніше як за 30 днів до призначеної дати проведення загальних зборів. У виключних випадках допускається повідомлення про скликання загальних зборів без дотримання вказаного строку.

З матеріалів справи вбачається, що повідомлення про скликання загальних зборів учасників Товариства було надіслано на адресу, зокрема, позивача учасником відповідача - компанією "ЮНАГРО ФАЙНЕНС ЛІМІТЕД" (яка володіє 50,01 % частки статутного капіталу Товариства) за допомогою німецької міжнародної компанії експрес-доставки DHL Express, що підтверджується наявною в матеріалах справи копією відповідної транспортної накладної № . Зі змісту вказаного документа вбачається, що повідомлення про проведення оскаржуваних загальних зборів було надіслано на адресу позивача - 02098, місто Київ, бульвар Русанівський, будинок 11/11, квартира 75 (яку вказано самим ОСОБА_5 у його позовній заяві) 16 травня 2019 року та доставлене до відділення зв`язку позивача 17 травня 2019 року, тобто майже за 40 днів до проведення спірних загальних зборів учасників Товариства.

Судовою колегією встановлено відсутність в матеріалах справи доказів повідомлення позивача про проведення загальних зборів шляхом надіслання на адресу учасників рекомендованого листа з повідомленням про вручення, або по телефаксу, телексу чи телеграмою, як передбачено п.8.10 статуту Товариства.

Наведені порушення є підставою для визнання недійсними рішень Зборів учасників ТОВ "Золотий світанок (Агро)", оформлених протоколом №2/19 від 24.06.2019 року.

Стосовно іншої підстави визнання недійсними рішень Зборів учасників ТОВ "Золотий світанок (Агро)", оформлених протоколом №2/19 від 24.06.2019 року - порушення положень п. 9.1.3 Статуту Товариства в частині порядку обрання членів Дирекції Товариства, колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до пункту 9.1.3. Статуту товариства відповідача всі члени Дирекції обираються Загальними Зборами Учасників у наступному порядку: кандидатура Генерального Директора пропонується ТОВ LU INVEST ("ЛУ ІНВЕСТ"), а кандидатура Фінансового Директора пропонується Компанією Unagro Finance Limited ("Юнагро Файненс Лімітед"). Всі учасники зобов`язуються підтримувати кандидатури членів дирекції, що пропонуються для обрання у порядку, визначеному у цьому пункті 9.1 Статуту.

При проведенні зборів учасників ТОВ "Золотий світанок (АГРО)" 24.06.2019, в порушення п. 9.1.3. Статуту товариства відповідача в частині порядку обрання членів Дирекції Товариства, кандидатура виконуючого обов`язки Генерального директора ОСОБА_4 була запропонована не ТОВ "ЛУ ІНВЕСТ" (LU INVEST), а представником Компанії "Юнагро Файненс Лімітед" (Unagro Finance Limited) ОСОБА_4.

Разом з тим, судова колегія зазначає, що відповідно постанови Верховного Суду від 09.06.2020 рішення Господарського суду міста Києва від 30.09.2019, яким п.9.1.3 статуту Товариства був визнаний недійсним, залишено в силі, а тому порушення вказаного пункту статуту не може бути підставою для визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства від 24.06.2019.

Таким чином, з урахуванням вищевикладеного, колегія суддів вважає, що позовні вимоги в частині визнання недійсними рішень Зборів учасників ТОВ "Золотий світанок (Агро)", оформлених протоколом №2/19 від 24.06.2019 року підлягає задоволення, відповідно рішення в цій частині підлягає скасуванню.

За ст.9 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань" відомості про юридичну особу, громадське формування, що не має статусу юридичної особи, та фізичну особу-підприємця вносяться до Єдиного державного реєстру на підставі: 1) відповідних заяв про державну реєстрацію; 2) документів, що подаються для проведення інших реєстраційних дій; 3) відомостей, отриманих у результаті інформаційної взаємодії між Єдиним державним реєстром та інформаційними системами державних органів.

За змістом п. 2 ч. 1 ст. 25 вказаного вище Закону державна реєстрація та інші реєстраційні дії проводяться на підставі, зокрема, судових рішень, що набрали законної сили та тягнуть за собою зміну відомостей в Єдиному державному реєстрі або заборону (скасування заборони) вчинення реєстраційних дій, а також надійшли в електронній формі від суду або державної виконавчої служби відповідно до Закону України "Про виконавче провадження" щодо визнання повністю або частково недійсними рішень засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу, скасування реєстраційної дії/запису в Реєстрі.

Задоволення позовної вимоги про скасування реєстраційної дії про внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов`язані зі змінами в установчих документах (зміна керівника юридичної особи, зміна складу підписантів) є наслідком порушення вимог законодавства при прийнятті 24.06.2019 рішень загальними зборами товариства відповідача, а, отже, є зверненою до відповідача похідною вимогою від вимоги про недійсність вказаних рішень загальних зборів (правова позиція, викладена в постанові Великої Палати Верховного Суду від 18.09.2018 у справі №916/782/17).

У зв`язку з вищенаведеним, позовні вимоги в частині скасування реєстраційної дії (запис) «Внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов`язані зі змінами в установчих документах», номер запису 6033140, вчинену 01.07.2019 державним реєстратором Комунального підприємства «Реєстраційне бюро» Морозовим Дмитром Олександровичем, внаслідок вчинення якої було внесено до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань зміни щодо відомостей про керівника та склад підписантів Товариства з обмеженою відповідальністю «Золотий світанок (Агро)» (ідентифікаційний код 34794361, місцезнаходження: 01042, м.Київ, вул.. Ковпака, 8) підлягають задоволенню, рішення в цій частині - скасуванню.

Враховуючи викладене, Північний апеляційний господарський суд дійшов висновку про те, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, рішення Господарського суду міста Києва від 23.01.2020 підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст. 269, 270, 273-279, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 23.01.2020 у справі № 910/9853/19 скасувати.

3.Визнати недійсними рішення зборів учасників ТОВ «Золотий світанок (АГРО)», які оформлені протоколом №2/19 від 24.06.2019.

Скасувати реєстраційну дію (запис) «Внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов`язані зі змінами в установчих документах», номер запису 6033140, вчинену 01.07.2019 року державним реєстратором Комунального підприємства «Реєстраційне бюро» Морозом Дмитром Олександровичем, внаслідок вчинення якої було внесено до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань зміни щодо відомостей про керівника та склад підписантів Товариства з обмеженою відповідальністю «Золотий Світанок (Агро)» (ідентифікаційний код 34794361, місцезнаходження: 01042, м.Київ, вул.Ковпака,8).

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Золотий світанок (Агро)" (ідентифікаційний код 34794361, місцезнаходження: 01042, м.Київ, вул.Ковпака,8) на користь ОСОБА_1 (місце проживання: АДРЕСА_1 ) судовий збір у розмірі 3842 грн. 00 коп. за розгляд позовної заяви.

4. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Золотий світанок (Агро)" (ідентифікаційний код 34794361, місцезнаходження: 01042, м.Київ, вул.Ковпака,8) на користь ОСОБА_1 (місце проживання: АДРЕСА_1 ) судовий збір у розмірі 5763 грн. 00 коп. за розгляд апеляційної скарги.

5. Видачу наказів доручити Господарському суду міста Києва.

6. Матеріали справи № 910/9853/19 повернути до Господарського суду міста Києва.

7. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня її проголошення.

В разі проголошення вступної та резолютивної частини постанови суду апеляційної інстанції зазначений строк обчислюється з дня складення повного тексту постанови.

Повний текст постанови складено та підписано 24.06.2020

Головуючий суддя С.А. Пашкіна

Судді С.І. Буравльов

В.В.Андрієнко