ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

22 червня 2020 року м. ОдесаСправа № 923/974/19
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Принцевської Н.М.;

суддів: Разюк Г.П., Ярош А.І.;

Секретар судового засідання: Соловйова Д.В.

За участю представників сторін:

Від ТОВ „Молодіжний житловий комплекс" - Терех В.Р. , наказ №12-к, від 15.11.18;

від АТ „Херсонобленерго" - Кізім Т.О., довіреність № 07/017-20, від 02.01.20;

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Молодіжний житловий комплекс"

на рішення Господарського суду Херсонської області від 05.02.2020

у справі №923/974/19

за позовом Акціонерного товариства „Херсонобленерго"

до Товариства з обмеженою відповідальністю „Молодіжний житловий комплекс"

про визнання додаткової угоди до договору укладеною,

ВСТАНОВИВ:

11 листопада 2019 року Акціонерне товариство "Херсонобленерго" звернулось до Господарського суду Херсонської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Молодіжний житловий комплекс" про визнання укладеною додаткової угоди до договору №1022482/47678 від 25.08.2015 про нестандартне приєднання до електричних мереж систем розподілу у редакції додаткової угоди, на підставі ст. 188 Господарського кодексу України, ст. ст. 651,844, 903 Цивільного кодексу України, Закону України "Про ранок електричної енергії", викладеній редакції позивача.

Рішенням Господарського суду Херсонської області від 05.02.2020 (суддя Нікітенко С. В.) у справі №923/974/19 у позові Акціонерного товариства „Херсонобленерго" до Товариства з обмеженою відповідальністю „Молодіжний житловий комплекс" про визнання додаткової угоди до договору укладеною, відмовлено в повному обсязі.

Не погоджуючись з висновками, викладеними в мотивувальній частині рішення суду першої інстанції про те, що сторони не досягли згоди щодо внесення змін до Договору про приєднання до електричних мереж, а отже відповідні зміни є неузгодженими та такими, що не відбулись, Товариство з обмеженою відповідальністю „Молодіжний житловий комплекс" звернулось до Південно-західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просило частково змінити рішення Господарського суду Херсонської області від 05.02.2020 по справі №923/974/19, а саме - виключити з мотивувальної частини рішення висновки суду, що Додаткова угода є такою, що не відбулася та прийняти в цій частині нове рішення про те, що Додаткова угода є укладеною в редакції протоколу розбіжностей, в решті рішення суду першої інстанції залишити без змін.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 10.03.2020 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю „Молодіжний житловий комплекс" на рішення Господарського суду Херсонської області від 05.02.2020 у справі №923/974/19, встановлено строк для подання відзиву на апеляційну скаргу протягом 10 днів з дня вручення ухвали про відкриття провадження у справі, розгляд справи №923/974/19 призначено на 13.04.2020 року о 10-30.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 08.04.2020 повідомлено учасників справи №923/974/19, що, враховуючи постанову Кабінету Міністрів України від 25 березня 2020 №239 про продовження карантину до 24.02.2020, колегія суддів, з метою мінімізації ризиків розповсюдження гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, судове засідання, призначене на 13.04.2020 року з розгляду апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю „Молодіжний житловий комплекс" на рішення Господарського суду Херсонської області від 05.02.2020 у справі №923/974/19 не відбудеться.

10.04.2020 від Акціонерного товариства „Херсонобленерго" надійшов відзив на апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Молодіжний житловий комплекс" на рішення Господарського суду Херсонської області від 05.02.2020 у справі №923/974/19.

20.03.2020 до Південно-західного апеляційного господарського суду від Акціонерного товариства „Херсонобленерго" надійшло клопотання про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції в Господарському суді Херсонської області (73000, м. Херсон, вул. Театральна,18).

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 01.06.2020 задоволено клопотання Акціонерного товариства „Херсонобленерго" про проведення судового засідання в режимі відеоконференції; призначено розгляд апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю „Молодіжний житловий комплекс" на рішення Господарського суду Херсонської області від 05.02.2020 у справі №923/974/19 в режимі відеоконференції на: 22.06.2020 року об 11-00 год.

Разом з тим, 16.06.2020 на електронну адресу Південно-західного апеляційного господарського суду сторони подали спільну заяву про затвердження мирової угоди від 16.06.2020.

У вказаній заяві сторони повідомили, що в добровільному порядку врегулювали спір та дійшли згоди для укладення мирової угоди, у зв`язку з чим просять затвердити останню та закрити провадження по справі.

В судовому засіданні 22.06.2020 представники сторін підтримали заяву про затвердження мирової угоди

Відповідно до ст.274 Господарського процесуального кодексу України у суді апеляційної інстанції сторони мають право укласти мирову угоду відповідно до загальних правил про ці процесуальні дії незалежно від того, хто подав апеляційну скаргу. Якщо мирова угода сторін відповідає вимогам ст.192 цього Кодексу, суд постановляє ухвалу про затвердження мирової угоди сторін, якою одночасно визнає нечинним судове рішення першої інстанції, яким закінчено розгляд справи, та закриває провадження у справі.

Статтею 192 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що мирова угода укладається сторонами з метою врегулювання спору на підставі взаємних поступок і має стосуватися лише прав та обов`язків сторін. У мировій угоді сторони можуть вийти за межі предмета спору за умови, якщо мирова угода не порушує прав чи охоронюваних законом інтересів третіх осіб. Сторони можуть укласти мирову угоду і повідомити про це суд, зробивши спільну письмову заяву, на будь-якій стадії судового процесу. До ухвалення судового рішення у зв`язку з укладенням сторонами мирової угоди суд роз`яснює сторонам наслідки такого рішення, перевіряє, чи не обмежені представники сторін вчинити відповідні дії. Укладена сторонами мирова угода затверджується ухвалою суду, в резолютивній частині якої зазначаються умови угоди. Затверджуючи мирову угоду, суд цією самою ухвалою одночасно закриває провадження у справі.

Виконання мирової угоди здійснюється особами, які її уклали, в порядку і строки, передбачені цією угодою. Ухвала про затвердження мирової угоди є виконавчим документом та має відповідати вимогам до виконавчого документа, встановленим Законом України "Про виконавче провадження". У разі невиконання затвердженої судом мирової угоди ухвала суду про затвердження мирової угоди може бути подана для її примусового виконання в порядку, передбаченому законодавством для виконання судових рішень. (ст.193 Господарського процесуального кодексу України)

Як вбачається із заяви про затвердження мирової угоди, останню від імені позивача підписано головою правління Софроновим І.М., а від імені відповідача - директором підприємства Картавцевим М.М., та скріплено печатками сторін.

Матеріали справи не містять даних, що умови мирової угоди суперечать інтересам сторін, закону або порушують права чи охоронювані законом інтереси інших осіб. Умови поданої на затвердження мирової угоди не є невиконуваними.

Апеляційний суд роз`яснює, що відповідно до ч.1 ст.231 Господарського процесуального кодексу України у разі закриття провадження у справі повторне звернення до суду із спору між тими самим сторонами, про той самий предмет і з тих самих підстав не допускається.

Враховуючи вищевикладене, апеляційний суд дійшов висновку про те, що надана сторонами мирова угода підлягає затвердженню, оскаржуване рішення - визнанню нечинним, провадження у справі №923/974/19 - закриттю.

Керуючись ст. 192, 193, ч.1, ч.4 ст.231, 234, 270, 274, п.3 ч.1 ст.275, ст.281 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

УХВАЛИВ:

1. Задовольнити заяву Акціонерного товариства „Херсонобленерго" та Товариства з обмеженою відповідальністю „Молодіжний житловий комплекс" про затвердження мирової угоди.

2. Затвердити мирову угоду сторін наступного змісту:

"МИРОВА УГОДА

м.Херсон «__» червня 2020 року

Ми, Акціонерне товариство «Херсонобленерго» (Позивач у справі №923/974/19), в особі голови правління Сафронова Ігоря Миколайовича , що діє на підставі Статуту, та Товариство з обмеженою відповідальністю «Молодіжний житловий комплекс» (Відповідач у справі №923/974/19), в особі директора Картавцева Миколи Миколайовича, що діє на підставі Статуту, керуючись ст.192 ГПК України домовились про укладення мирової угоди на стадії апеляційного судового розгляду справи №923/974/19, яка розглядається Південно-західним апеляційним господарським судом на зазначених умовах:

1.ПРЕДМЕТ МИРОВОЇ УГОДИ.

1.1. В проваджені Південно-західного апеляційного господарського суду знаходиться справа №923/974/19 за позовом Акціонерного товариства «Херсонобленерго» (далі - Позивач, Виконавець послуг, АТ «Херсонобленерго») до Товариства з обмеженою відповідальністю «Молодіжний житловий комплекс» (далі - ТОВ «МЖК.», Забудовник, Замовник) про визнання додаткової угоди до договору укладеною.

1.2. Сторони домовились врегулювати спір по справі шляхом укладення та виконання Мирової угоди. За згодою сторін провадження у справі № 923/974/19 закривається на умовах, зазначених нижче в даній Угоді.

1.3. Сторони домовились врегулювати спір по справі № 923/974/19 виклавши Додаткову Угоду від 03.10.2019 до Договору №1022482/47678 від 25.08.2015 про нестандартне приєднання до електричних мереж системи розподілу (далі - Додаткова угода) у наступній редакції:

ДОДАТКОВА УГОДА

до Договору №1022482/47678 від 25.08.2015 про нестандартне приєднання до електричних мереж системи розподілу

м.Херсон 03 жовтня 2019 року

АТ «Херсонобленерго», в особі Голови правління Сафронова Ігоря Миколайовича, що діє на підставі статуту, (далі - Виконавець послуг), з однієї сторони та, ТОВ «Молодіжний житловий комплекс» в особі директора Картавцева Миколи Миколайовича, що діє на підставі Статуту (далі - Замовник), з іншої сторони (далі - Сторони), відповідно до ст.ст.651,653,654 Цивільного кодексу України, Господарського кодексу України уклали цю Додаткову угоду до Договору №1022482/47678 від 25.08.2015р. про нестандартне приєднання (далі - Договір) до електричних мереж систем розподілу (надалі іменується - «Угода») про таке:

1. Керуючись законодавством України, яке діяло в період укладення договору про приєднання, а саме, Правилами приєднання електроустановок до електричних мереж №32 від 17.01.2013, Методикою розрахунку плати за приєднання електроустановок до електричних мереж №115 від 12.02.2013, Законом України «Про електроенергетику», Сторони погодили, що плата за приєднання згідно Договору становить 3 693 182 грн. 00 коп. (три мільйони шістсот дев`яносто три тисячі сто вісімдесят дві гривні 00 коп.) в т.ч. ПДВ 615 530,33 грн. (шістсот п`ятнадцять тисяч п`ятсот тридцять гривень 33 коп.). Розрахунок плати за приєднання наведено у Додатку №1 до цієї Угоди.

2. Замовник сплачує плату за приєднання, яке не є стандартним на поточний рахунок Виконавця послуг наступним чином:

1).Аванс у розмірі 3 294 815,60 (три мільйони двісті дев`яносто чотири тисячі вісімсот п`ятнадцять гривень 60 коп.) грн. в т.ч. ПДВ 549 135,83 грн., що включає в себе вартість резерву абонованої приєднаної потужності всіх будинків (за пропозицією Замовника), витрати на будівництво «КТПММ-10/0,4кВ», будівництво та реконструкцію лінії електропередачі до точки приєднання електроустановок замовника житловий будинок №34/4, житловий будинок №34/3 ( в т.ч. витрати на встановлення додаткових комірок та будівництво КЛ-0,4 кВ, КЛ-10 кВ від РП «Сенявіна»), який сплачується у наступному порядку:

А) 1 000 000,00 (один мільйон гривень 00 коп.) грн. в т.ч. ПДВ 166 666,66 грн., протягом 15 календарних днів з дня затвердження судом мирової угоди;

Б) 1 000 000,00 (один мільйон гривень 00 коп.) грн. в т.ч. ПДВ 166 666,66 грн., через 30 календарних днів від дати здійснення платежу А);

В) 1 294 815,60 (один мільйон двісті дев`яносто чотири тисячі вісімсот п`ятнадцять гривень 60 коп.) грн. в т.ч. ПДВ 215 802,60 грн. протягом 15 календарних днів після повідомлення Виконавця про виконані роботи, передбачені авансовим платежем 1.

2).Аванс у розмірі 96 795,60 (дев`яносто шість тисяч сімсот дев`яносто п`ять гривень 60 коп.) грн. в т.ч. ПДВ 16 132,60 грн., що включає в себе витрати на будівництво лінії електропередачі КЛ-0,4 кВ до точки приєднання електроустановок житлового будинку №34/2, упродовж 10 днів з моменту повідомлення Замовником Виконавця послуг про готовність електроустановки замовника до приєднання до електричних мереж систем розподілу.

3).Аванс у розмірі 88 204,80 грн. (вісімдесят вісім тисяч двісті чотири гривні 80 коп.) грн. в т.ч. ПДВ 14 700,80 грн., що включає в себе витрати на будівництво лінії електропередачі КЛ-0,4 кВ до точки приєднання електроустановок житлового будинку №34/1, упродовж 10 днів з моменту повідомлення Замовником Виконавця послуг про готовність електроустановки замовника до приєднання до електричних мереж систем розподілу.

4).Аванс у розмірі 91 026,00 (дев`яносто одна тисяча двадцять шість гривень 00 коп.) грн. в т.ч. ПДВ 15 171,00 грн., що включає в себе витрати на будівництво лінії електропередачі КЛ-0,4 кВ до точки приєднання електроустановок житлового будинку №27, упродовж 10 днів з моменту повідомлення Замовником Виконавця послуг про готовність електроустановки замовника до приєднання до електричних мереж систем розподілу.

5).Аванс у розмірі 122 340,00 (сто двадцять дві тисячі триста сорок гривень 00 коп.) грн. в т.ч. ПДВ 20 390,00 грн., що включає в себе витрати на будівництво лінії електропередачі КЛ-0,4 кВ до точки приєднання електроустановок житлового будинку №35, упродовж 10 днів з моменту повідомлення Замовником Виконавця послуг про готовність електроустановки замовника до приєднання до електричних мереж систем розподілу.

3. Зміна цін на матеріали та обладнання більш ніж на 10%, що передбачені кошторисом на приєднання, є істотною зміною обставин, якими Сторони керуються при укладенні даного Договору. Тому Виконавець послуг має право змінити ціни на обладнання, яке необхідно для виконання робіт, шляхом надіслання Замовнику відповідної додаткової угоди з пропозицією механізму зміни (коригування) ціни, яку інша Сторона має розглянути протягом двадцятиденного терміну з моменту її отримання.

Якщо Замовник не погодить її та/або Сторони не дійдуть згоди щодо порядку зміни (коригування) ціни даний Договір вважається припиненим з моменту відхилення пропозиції відповідною Стороною або з моменту закінчення перебігу двадцятиденного строку на її розгляд та погодження.

Даний пункт не розповсюджується на авансовий платіж 1), передбачений пунктом 2 цієї угоди.

4. Враховуючи об`єми будівництва, що зазначені у проектній документації, строк надання послуги з приєднання становить: 3 місяці з моменту сплати Замовником платежу А) авансового платежу 1, передбаченого п.2. даної Додаткової угоди; сорок днів з моменту сплати авансового платежу 2, 3, 4, 5 передбаченого п.2. даної Додаткової угоди, для кожного окремо. Графік викання робіт Виконавцем послуг наведено у Додатку №2 до цієї Угоди.

5. У разі перевищення строку надання послуги з приєднання, Виконавець сплачує Замовнику пеню у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, діючої на такий час, від суми приєднання за кожен день прострочення. За порушення умов зобов`язання щодо якості (повноти та комплектності) надання послуги з приєднання стягується штраф у розмірі 10 % від вартості приєднання.

6. Ця Додаткова угода складена при повному розумінні Сторонами її умов та термінології українською мовою.

7. Ця Додаткова угода разом з Додатком №1 та Додатком №2 є невід`ємною частиною Договору №1022482/47678 від 25.08.2015 про нестандартне приєднання до електричних мереж системи розподілу.

Виконавець послуг: АТ «Херсонобленерго» м. Херсон, вул. Пестеля, 5 р/р НОМЕР_1 ПАТ «Перший Інвестиційний Банк» МФО 300506 Голова правління ____________ Сафронов І.М. «____» _____________________2019 р. Замовник: ТОВ «Молодіжний житловий комплекс.» м. Херсон, пр. 200-річчя Херсона, 38 корпус 6 р/р НОМЕР_5 в ХОУ АТ " Державний ощадний банк України " МФО 352457 Директор ____________________Картавцев М.М. «____»______________________2019 р.

Затвердити Додаток №1 (Розрахунок плати) до Додаткової угоди №____ від 03.10.2019 до Договору №1022482/47678 від 25.08.2015 та Додаток №2 (Графік будівництва електромереж для приєднання електроустановок ТОВ "Молодіжний житловий комплекс") до Додаткової угоди №____ від 03.10.2019 до Договору №1022482/47678 від 25.08.2015, які є невід`ємними частинами Додаткової угоди, в редакції Мирової угоди.

2. НАСЛІДКИ ПОРУШЕННЯ УМОВ МИРОВОЇ УГОДИ.

У разі невиконання, неналежного виконання (неповного виконання, невчасного виконання, неякісного виконання, тощо) зобов`язань, передбачених цією Мировою угодою будь-якою зі Сторін, незалежно від причин, Сторони домовились про настання наступних юридичних наслідків: будь-яка зі Сторін має право звернутися, в порядку передбаченому Закону України «Про виконавче провадження» до органів державної виконавчої служби/приватного виконавця з заявою про примусове виконання ухвали суду про затвердження Мирової угоди та виконання обов`язків, передбачених нею.

3.УМОВИ НАБРАННЯ ЧИННОСТІ МИРОВОЇ УГОДИ ТА ІНШІ УМОВИ.

3.1. Дана Мирова угода набуває чинності з дня затвердження її судом і є обов`язковою для Позивача та Відповідача та діє до моменту повного виконання обов`язків Сторонами за цією Мировою угодою.

3.2. Сторони з даною Мировою угодою ознайомлені, заперечень не мають. Наслідки затвердження судом Мирової угоди, передбачені ст.192, 193 ГПК України та закриття провадження по справі, Сторони усвідомлюють та розуміють.

3.3. Зобов`язання по Мировій угоді, Сторони повинні виконувати належним чином та в установлений нею строк. Одностороння відмова від виконання Мирової угоди, а також одностороння зміна її положень, не допускається.

3.4. В усьому, що не передбачено умовами Мирової угоди, Сторони керуються законодавством України.

3.5. Сторони підписуючи Мирову угоду, заявляють про те, що у процесі її укладення діяли в межах наданих повноважень без порушення прав та інтересів третіх осіб в тому числі й держави.

3.6. З моменту затвердження цієї угоди, спір між Сторонами є остаточно врегульованим. Жодних інших розрахунків, виплат, компенсацій на користь Позивача Відповідачем не проводяться.

3.7. Мирова угода укладена у трьох примірниках: один примірник залишається в матеріалах справи №923/974/19, другий примірник залишається у Позивача, третій примірник залишається у відповідача.

Позивач: АТ «Херсонобленерго»

Голова правління ____________ Сафронов І.М.

Відповідач: ТОВ «Молодіжний житловий комплекс.»

Директор ____________________Картавцев М.М."

3. Закрити провадження по справі №923/974/19.

4. Визнати нечинним рішення Господарського суду Херсонської області від 05.02.2020 по справі №923/974/19.

5. Матеріали справи №923/974/19 повернути до Господарського суду Херсонської області.

Ухвала набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку у строк, який обчислюється відповідно до статті 288 ГПК України.

Головуючий суддя: Н.М. Принцевська

Судді: Г.П. Разюк

А.І. Ярош