ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"20" травня 2020 р. Справа№ 911/2048/19

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Кропивної Л.В.

суддів: Руденко М.А.

Дідиченко М.А.

секретар судового засідання Ярмоленко С.М.

за участю представників сторін згідно протоколу судового засідання,

розглянувши апеляційну скаргу ОСОБА_1

на рішення господарського суду Київської області від 23.01.2020 р. (повний текст складено 03.02.2020 р.)

у справі № 911/2048/19 (суддя - Колесник Р.М.)

за позовом ОСОБА_1

до товариства з обмеженою відповідальністю "Автобансервіс"

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору:

1) публічне акціонерне товариство "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк"

2) ОСОБА_2

3) ОСОБА_3

4) ОСОБА_4

5) ОСОБА_5

6) ОСОБА_6

7) приватне акціонерне товариство "Страхова компанія "Ліберті"

про визнання недійсним та скасування рішень загальних зборів учасників товариства,-

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1 звернувся до господарського суду Київської області з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю "Автобансервіс" (далі - ТОВ "Автобансервіс"; товариство) про визнання недійсним та скасування рішень загальних зборів учасників товариства, оформлених протоколами від 24.02.2011 р., від 29.01.2019 р.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилався на те, що рішення загальних зборів учасників ТОВ "Автобансервіс", які оформлені протоколами від 24.02.2011 р., від 29.01.2019 р., є недійсними, адже у представника учасника товариства приватного акціонерного товариства "Страхова компанія "Ліберті" (далі - ПрАТ "СК "Ліберті") (якому належить 78 % голосів) були відсутні повноваження приймати рішення з питань порядку денного зборів. Збори учасників були скликані та проведені без належного повідомлення позивача і без його участі.

Рішенням господарського суду Київської області від 23.01.2020 р. у справі № 911/2048/19 у задоволенні позову відмовлено повністю.

Мотивуючи рішення, суд першої інстанції виходив з того, що позивачем не доведено обставин, на які він посилався в обґрунтування своїх доводів, а також порушення належних йому корпоративних прав.

Не погоджуючись з прийнятим судом рішенням, ОСОБА_1 звернувся до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просив скасувати рішення суду першої інстанції та постановити нове, яким задовольнити позовні вимоги повністю.

Наводячи підстави для скасування оскаржуваного рішення, апелянт зазначав, що судом першої інстанції неправильно оцінено одні подані докази, а інші - безпідставно відхилені. Скаржник, зокрема, не погоджувався з правовою оцінкою статуту ПрАТ "СК "Ліберті" і компетенції голови правління цього товариства у разі, якщо той представляє компанію у відносинах з іншими особами. В обґрунтування факту порушення корпоративних прав позивач вказував, що прийняття загальними зборами товариства рішень без належного повідомлення позивача та без його участі, як учасника цього товариства, спотворення протоколів цих зборів, шляхом відображення у них неправдивих відомостей про участь позивача, є порушенням законодавчих вимог та свідчить про відсутність волевиявлення позивача, як учасника товариства, на прийняття певних рішень, зокрема, стосовно необхідності укладення кредитних та забезпечувальних договорів. На думку апелянта, у разі задоволення позову судове рішення буде підставою для стягнення з товариства та його учасників збитків, які спричинені товариством позивачу внаслідок не виплати дивідендів у результаті надмірного кредитного навантаження на товариство.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 10.03.2020 р., у складі колегії суддів: Кропивна Л.В. (головуючий), Смірнова Л.Г., Дідиченко М.А., відкрито апеляційне провадження та призначено справу до розгляду на 08.04.2020 р.

06.04.2020 р. до Північного апеляційного господарського суду від позивача надійшло клопотання про перенесення розгляду справи.

06.04.2020 р. до Північного апеляційного господарського суду від третьої особи-1 надійшов відзив із запереченнями на апеляційну скаргу.

08.04.2020 р. справу знято з розгляду, з метою попередження виникнення та запобігання поширення гострої респіраторної хвороби, спричиненою коронавірусом COVID-19.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 08.04.2020 р. призначено справу до розгляду на 20.05.2020 р.

Відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 19.05.2020 р., у зв`язку з перебуванням судді Поляк О.І. на лікарняному, сформовано новий склад колегії суддів: Кропивна Л.В. (головуючий), Руденко М.А., Дідиченко М.А.

У судовому засіданні, що відбулось 20.05.2020 р., представник відповідача та третьої особи-1 заперечували проти задоволення апеляційної скарги, вказували на її необґрунтованість, просили залишити без задоволення, а оскаржуване рішення без змін.

Інші представники сторін не взяли участі у розгляді справи судом апеляційної інстанції, хоча були належним чином повідомлені про дату, час та місце судового засідання. За висновками суду, їх неявка не перешкоджає розгляду апеляційної скарги за наявними у справі матеріалами.

Заслухавши пояснення сторін, вивчивши матеріали справи, розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши письмові докази, долучені до матеріалів справи, виходячи з вимог чинного законодавства, апеляційний суд дійшов висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до статті 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Як встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи, 24.02.2011 р. відбулися загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Автобансервіс" з наступним порядком денним:

1. Про обрання голови та секретаря зборів.

2. Відкриття товариству відновлюваної кредитної лінії в публічному акціонерному товаристві "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" (далі - ПАТ "Промінвестбанк"; банк) для поповнення обігових коштів.

3. Передача банку в іпотеку/заставу з метою забезпечення виконання кредитних зобов`язань товариства рухомого та нерухомого майна, що знаходиться за адресами:

- АДРЕСА_1;

- Київська обл., Києво-Снятошинський район, с. Стоянка (автошлях 20км+925м);

- АДРЕСА_4,

- АДРЕСА_2;

- АДРЕСА_3, що належить на праві власності товариству, а саме:

3.1 Нерухомість, земельну ділянку та обладнання, що знаходяться за адресою: АДРЕСА_1 ;

3.2 Нерухомість та обладнання, що знаходяться за адресою: Київська обл., Києво-Святошинський район с. Стоянка (автошлях 20км+925м);

3.3 Нерухомість, земельну ділянку та обладнання, що знаходяться за адресою: АДРЕСА_4 ;

3.4 Нерухомість, земельні ділянки та обладнання, що знаходяться за адресою: АДРЕСА_2 ;

3.5 Нерухомість, земельну ділянку та обладнання, що знаходяться за адресою, АДРЕСА_3 .

4. Звернення до ОСОБА_6 з приводу фінансового поручительства.

5. Надання повноважень генеральному директору товариства ОСОБА_6 на підписання договору про відкриття кредитної лінії (далі - кредитний договір), договорів іпотеки/застави/поруки та інших документів, пов`язаних з підписанням кредитного договору та договорів іпотеки/застави/поруки.

Як випливає з протоколу, яким оформлені прийняті вищим органом управління товариством рішення, 24.02.2011 р. учасники голосували одноголосного за всіма питаннями порядку денного, що оформлено протоколом загальних зборів.

З протоколу зборів від 24.02.2011 р. вбачається, що на загальних зборах були присутні наступні учасники господарського товариства: ОСОБА_2 з часткою 5,5 %, ОСОБА_3 з часткою 10 %, ОСОБА_1 з часткою 1 %, ОСОБА_4 з часткою 2,75 %, ОСОБА_5 з часткою 2,75 %, ПрАТ "СК "Ліберті" в особі голови правління Діденко С.О., з часткою 78 %, тобто всі шестеро учасників товариства, які володіли у сукупності 100 % статутного капіталу ТОВ "Автобансервіс", та які мали 100 % голосів на зборах.

Зазначені відомості узгоджуються із положеннями статуту товариства, в редакції, чинній на момент проведення зазначених зборів та відомостями з Єдиного держаного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 24.02.2011 р.

01.03.2011 р. ТОВ "Автобансервіс" та ПАТ "Промінвестбанк" укладено договір про відкриття кредитної лінії № 20-0412/2-1 для поповнення обігових коштів у розмірі 10 000 000,00 доларів США строком на 3 роки та 6 місяців, який в подальшому неодноразово продовжувався.

20.10.2016 р., 13.12.2016 р., 03.02.2017 р., 30.05.2017 р., 07.11.2018 р. позивач звертався до ПАТ "Промінвестбанк" з листами, в яких зазначав, що рішення ТОВ "Автобансервіс" від 24.02.2011 р. прийнято з порушенням вимог законодавства, оскільки він не уповноважував голову правління ПрАТ "СК "Ліберті" брати участь на зборах ТОВ "Автобансервіс", сам він участі у зборах не приймав, укладання кредитного договору не погоджував, протоколи зборів не підписував, а про рішення ТОВ "Автобансервіс" йому стало відомо 03.08.2016 р. в процесі судового розгляду цивільної справи № 369/4744/16-ц за позовом його дружини ОСОБА_7

Рішенням Києво-Святошинського районного суду Київської області від 03.08.2016 р. по справі № 369/4744/16-ц за позовом дружини позивача до ТОВ "Автобансервіс" та ПрАТ "СК "Ліберті", за участю третіх осіб - ПАТ "Промінвестбанк" та ОСОБА_1 відмовлено у задоволенні позову ОСОБА_7 про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Автобансервіс" від 24.02.2011 р.

З тексту зазначеного рішення вбачається, що дружина позивача звернулася до суду в травні 2016 року, зазначивши, що в березні 2016 року довідалася про факт укладання ТОВ "Автобансервіс" кредитного договору та факт проведення 24.02.2011 р. загальних зборів ТОВ "Автобансервіс", на яких було погоджено таку угоду, позивача було залучено до участі у цій справі у якості третьої особи, ним видано довіреність на представника, який в судовому засіданні погодився із зазначеним позовом, просив позов задовольнити, представник ТОВ "Автобансервіс" просив позов розглянути відповідно до вимог законодавства, представник ПрАТ "СК "Ліберті" просив позов задовольнити.

У 2016 році в провадженні господарського суду міста Києва перебувала справа № 910/7828/16 за первісним позовом ТОВ "Автобансервіс" до ПАТ "Промінвестбанк" про визнання недійсним кредитного договору про відкриття кредитної лінії № 20-0412/2-1 від 01.03.2011 р. та за зустрічним позовом ПАТ "Промінвестбанк" до ТОВ "Автобансервіс" про стягнення заборгованості за зазначеним кредитним договором у розмірі 7 191 425,00 доларів США за тілом кредиту, 111 755,36 доларів США заборгованості по процентах, 81 341,15 грн. 3 % річних за прострочення сплати боргу, 8 724,34 грн. 3 % річних за прострочення сплати процентів, 966 958,5 грн. пені за кредитом, 113 639,25 грн. пені по відсоткам.

Ухвалою господарського суду м. Києва від 29.09.2016 р. провадження у справі № 910/7828/16 як за первісним так і за зустрічним позовом було припинено, з огляду на відмову позивача та відповідача від первісного та зустрічного позовів, яка, в свою чергу, була обумовлена тим, що ТОВ "Автобансервіс" під час розгляду справи погасило борг за вимогою про стягнення процентів у розмірі 111 755,36 доларів США, та сторони під час розгляду справи (27.09.2016 р.) внесли зміни до кредитного договору, встановивши новий строк погашення кредиту - 01.12.2016 р.

05.11.2018 р. позивач звернувся до ТОВ "Автобансервіс" з листом, в якому зазначив, що вважає кредитний договір недійсним та про наявність підстав для визнання його недійсним в судовому порядку через завдання збитків ТОВ "Автобансервіс".

29.01.2019 р. відбулися загальні збори учасників ТОВ "Автобансервіс" з наступним порядком денним:

1. Про обрання голови та секретаря зборів.

2. Про продовження терміну користування кредитними коштами, наданими в рамках кредитної лінії, відкритої відповідно до кредитного договору про відкриття кредитної лінії № 20-0412/2-1 від 01.03.2011 р., укладеного між ТОВ "Автобансервіс" та ПАТ "Промінвестбанк" до 24.07.2019 р., внесення змін до іпотечних договорів та договорів застави. Внесення змін до договорів застави стосовно часткової заміни обладнання згідно переліків викладених в додатку № 1-8 до цього протоколу.

3. Про надання повноважень генеральному директору товариства ОСОБА_6 на підписання договорів про внесення змін до кредитного договору, договору про надання траншу в межах встановленого кредитування № 20-2191/2-1 від 29.08.2014 р. (далі - договір про надання траншу межах встановленого ліміту кредитування), до іпотечних договорів, до договорів застави та підписання інших необхідних документів, пов`язаних з підписанням договорів на умовах погоджених цим протоколом та визначення решти істотних умов договорів на власний розсуд.

На зазначених зборах були прийняті рішення шляхом одноголосного голосування по всіх питаннях порядку денного, що оформлено протоколом загальних зборів від 29.01.2019 р.

З протоколу зборів від 29.01.2019 р. вбачається, що на загальних зборах були присутні наступні учасники: ОСОБА_2 з часткою 2,75 %, ОСОБА_1 з часткою 11 %, ОСОБА_4 з часткою 2,75 %, ОСОБА_5 з часткою 2,75 %, ПрАТ "СК "Ліберті" в особі голови правління Діденко С.О. з часткою 78 %, ОСОБА_6 з часткою 2,75 %, тобто 6 учасників товариства, які володіють 100 % статутного капіталу ТОВ "Автобансервіс" та 100 % голосів на зборах відповідно.

Зазначені відомості узгоджуються із положеннями статуту товариства, в редакції чинній на момент проведення зазначених зборів та відомостями з Єдиного держаного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Позивач звернувся до суду із позовом про визнання недійсними прийнятих рішень на загальних зборах учасників ТОВ "Автобансервіс", що відбулися 24.02.2011 р. та 29.01.2019 р., та в обґрунтування позовних вимог посилався на те, що відповідач не повідомляв позивача про скликання та проведення загальних зборів, внаслідок чого на цих зборах позивач не був присутній, чим було порушено його корпоративні права. Водночас, позивач зазначав, що зміст протоколів від 24.02.2011 р. та 29.01.2019 р. не відповідає дійсності, оскільки в них недостовірно зазначено про його особисту участь в цих зборах, а загальні збори учасників товариства були неправомочні, оскільки у представника учасника товариства ПрАТ "СК "Ліберті", якому належить 78 % голосів, не було повноважень приймати рішення з питань порядку денного.

Статтею 167 Господарського кодексу України (станом на 24.02.2011 р. та 29.01.2019 р.) корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Згідно статті 97 Цивільного кодексу України (станом на 24.02.2011 р. та 29.01.2019 р.) управління товариством здійснюють його органи. Органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом.

Відповідно до статті 98 Цивільного кодексу України (станом на 24.02.2011 р.) загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що передані загальними зборами до компетенції виконавчого органу. Рішення загальних зборів приймаються простою більшістю від числа присутніх учасників, якщо інше не встановлено установчими документами або законом. Рішення про внесення змін до статуту товариства, відчуження майна товариства на суму, що становить п`ятдесят і більше відсотків майна товариства, та про ліквідацію товариства приймаються більшістю не менш як у 3/4 голосів, якщо інше не встановлено законом. Учасник товариства не має права голосу при вирішенні загальними зборами товариства питань щодо вчинення з ним правочину та щодо спору між ним і товариством. Порядок скликання загальних зборів визначається в установчих документах товариства. Учасники товариства, що володіють не менш як десятьма відсотками голосів, можуть вимагати скликання загальних зборів. Якщо вимога учасників про скликання загальних зборів не виконана, ці учасники мають право самі скликати загальні збори. Рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.

Статтею 10 Закону України "Про господарські товариства" (станом на 24.02.2011 р.) визначено, що учасники товариства мають право:

а) брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом;

б) брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди). Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів;

в) вийти в установленому порядку з товариства;

г) одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов`язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів;

д) здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, в порядку, встановленому законом.

Учасники можуть мати також інші права, передбачені законодавством і установчими документами товариства.

Відповідно до статті 60 Закону України "Про господарські товариства" (станом на 24.02.2011 р.) загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 % голосів. Брати участь у зборах з правом дорадчого голосу можуть члени виконавчих органів, які не є учасниками товариства. Учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів. Будь-хто з учасників товариства з обмеженою відповідальністю вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. У випадках, передбачених установчими документами або затвердженими товариством правилами процедури, допускається прийняття рішення методом опитування. У цьому разі проект рішення або питання для голосування надсилається учасникам, які повинні у письмовій формі сповістити щодо нього свою думку. Протягом 10 днів з моменту одержання повідомлення від останнього учасника голосування всі вони повинні бути проінформовані головою про прийняте рішення. Голова зборів товариства організує ведення протоколу. Книга протоколів має бути у будь-який час надана учасникам товариства. На їх вимогу повинні видаватися засвідчені витяги з книги протоколів.

Позивач є учасником господарського товариства, а отже не позбавлений права брати участь в управлінні його діяльністю, а також ознайомлюватися із всіма рішеннями, які прийняті вищим керівним органом товариства. Відповідно до п. 9.1 Статуту ТОВ "Автобансервіс", в редакції станом на дату проведення зборів 24.02.2011 р., протоколи зборів учасників складаються українською (та копія російською) мовами і підписується головою зборів та секретарем з числа учасників, що присутні на зборах. Оригінали протоколів зберігаються в офісі товариства, а копії вчасно надсилаються кожному учаснику (п. 9.1 Статуту).

Згідно статті 61 Закону України "Про господарські товариства" (станом на 24.02.2011 р.) загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного (складеного) капіталу. Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу. Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Статутом передбачено, що збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 % голосів (п. 9.4.1 Статуту); збори учасників товариства скликаються головою товариства не менше чим два рази на рік (п. 9.5.1 Статуту); чергові та позачергові засідання зборів учасників скликаються шляхом попереднього письмового повідомлення, зробленого не менше, як за 30 (тридцять) днів; за умови, однак, що при невідкладних випадках та при одностайній згоді учасників, повідомлення про скликання будь-яких зборів учасників може надсилатися без дотримання передбаченого для таких випадків терміну. Такі повідомлення мають бути виконанні в письмовій формі, надсилатися кожному учаснику та містити день, час та адресу проведення зборів. Зміст повідомлення визначається головою (абзац 1 п. 9.5.3 Статуту). Учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів (п. 9.5.4 Статуту).

Статтею 98 Цивільного кодексу України (станом на 19.01.2019 р.) визначено, що загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що належать до компетенції інших органів товариства. Рішення загальних зборів приймаються простою більшістю від числа присутніх учасників, якщо інше не встановлено установчими документами або законом. Рішення про внесення змін до статуту товариства, відчуження майна товариства на суму, що становить п`ятдесят і більше відсотків майна товариства, та про ліквідацію товариства приймаються більшістю не менш як у 3/4 голосів, якщо інше не встановлено законом. Учасник товариства не має права голосу при прийнятті загальними зборами товариства рішень з питань щодо вчинення з ним правочину та щодо спору між ним і товариством, якщо інше не встановлено законом. Це правило не застосовується у товаристві з одним учасником. Порядок скликання загальних зборів визначається в установчих документах товариства. Учасники товариства, що володіють не менш як десятьма відсотками голосів, можуть вимагати скликання загальних зборів. Якщо вимога учасників про скликання загальних зборів не виконана, ці учасники мають право самі скликати загальні збори.

Згідно статті 29 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" (станом на 19.01.2019 р.) загальні збори учасників є вищим органом товариства. Кожен учасник товариства має право бути присутнім на загальних зборах учасників, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів учасників. Кожен учасник товариства на загальних зборах учасників має кількість голосів, пропорційну до розміру його частки у статутному капіталі товариства, якщо інше не передбачено статутом.

Частинами 1, 10 статті 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" (станом на 19.01.2019 р.) визначено, що загальні збори учасників скликаються у випадках, передбачених цим Законом або статутом товариства, а також: 1) з ініціативи виконавчого органу товариства; 2) на вимогу наглядової ради товариства; 3) на вимогу учасника або учасників товариства, які на день подання вимоги в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства. Загальні збори учасників можуть прийняти рішення з будь-якого питання без дотримання вимог, встановлених цим Законом та статутом товариства щодо порядку скликання загальних зборів учасників та щодо повідомлень, якщо в таких загальних зборах учасників взяли участь всі учасники товариства та всі вони надали згоду на розгляд таких питань.

Відповідно частини 1-5 статті 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" (станом на 19.01.2019 р.) загальні збори учасників скликаються виконавчим органом товариства. Статутом товариства може бути визначений інший орган, уповноважений на скликання загальних зборів учасників. Виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про це кожному учаснику товариства. Виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства. Повідомлення, передбачене частиною третьою цієї статті, надсилається поштовим відправленням з описом вкладення. Статутом товариства може бути встановлений інший спосіб повідомлення. У повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту товариства, до повідомлення додається проект запропонованих змін.

Частинами 1-4 статті 33 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" (станом на 19.01.2019 р.) визначено, що загальні збори учасників проводяться в порядку, встановленому цим Законом та статутом товариства. Учасники товариства беруть участь у загальних зборах учасників особисто або через своїх представників. Загальні збори учасників передбачають спільну присутність учасників товариства в одному місці для обговорення питань порядку денного або можуть проводитися у режимі відеоконференції, що дозволяє бачити та чути всіх учасників загальних зборів учасників одночасно. На загальних зборах учасників, що проводяться відповідно до частини третьої цієї статті, ведеться протокол, у якому фіксуються перебіг загальних зборів учасників та прийняті рішення. Протокол підписує голова загальних зборів учасників або інша уповноважена зборами особа. Кожен учасник товариства, який взяв участь у загальних зборах учасників, може підписати протокол.

Статтею 43 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" (станом на 19.01.2019 р.) передбачено вимоги до зберігання документів товариства, зокрема, протоколів загальних зборів учасників (документи про повідомлення учасників про проведення зборів не зазначено).

Положення статуту ТОВ "Автобансервіс", в редакції станом на дату проведення зборів 29.01.2019 р., встановлено, що:

- кожен учасник товариства має право бути присутнім на загальних зборах учасників, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів учасників (п. 4.3 Статуту);

- загальні збори скликаються: а) за необхідності скликання річних загальних зборів учасників; б) за ініціативою виконавчого органу товариства; в) на вимогу учасника або учасників товариства, які на день подання вимоги в сукупності володіють 5 або більше відсотками статутного капіталу товариства; г) у випадку невнесення вкладу чи частини вкладу учасником товариства протягом наданого додаткового строку; д) у випадку зниження вартості чистих активів товариства більш як на 50 % відсотків порівняно з цим показником станом на кінець попереднього року (п. 4.5 Статуту);

- загальні збори учасників скликають виконавчим органом товариства або учасниками товариства у передбачених законом випадках. (п. 4.8 Статуту);

- повідомлення про скликання загальних зборів учасників товариства надсилається учасникам товариства поштовим відправленням з описом вкладення та повідомленням про вручення не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників (п. 4.9 Статуту);

- у повідомленні про скликання загальних зборів учасників товариства обов`язково зазначаються дата, час, місце проведення, перелік учасників товариства із розміром їх часток, порядок денний (п. 4.10 Статуту).

Доводи позивача про те, що відповідач не повідомляв його про скликання та проведення загальних зборів, які відбулися 24.02.2011 р. та 29.01.2019 р., внаслідок чого на цих зборах позивач не був присутній, колегія суддів оцінює критично та відхиляє, з огляду на те, що протоколи загальних зборів підписані головою зборів та секретарем зборів ( Діденко С.О. , ОСОБА_5), скріплені печаткою ТОВ "Автобансервіс" та ПрАТ "Страхова компанія "Ліберті", і зі змісту протоколів вбачається, що позивач брав участь у зборах учасників ТОВ "Автобансервіс", які відбулися 24.02.2011 р. та 29.01.2019 р. та голосував за порядком денним.

Обов`язком сторін у господарському процесі є доведення суду тих обставин, на які вони посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Тобто обов`язок доказування покладається на сторони. Докази повинні бути належними та допустимими (ст.ст. 74, 76, 77 Господарського процесуального кодексу України).

Спростовуючи свою участь у зборах, позивач посилався, зокрема, на той факт, що на протоколах зборів відсутній його підпис, тоді як на інших протоколах загальних зборів учасників ТОВ "Автобансервіс" від 31.05.2010 р., 23.11.2010 р., 25.04.2011 р., 05.09.2013 р., 22.02.2016 р., підписи учасників, які брали участь у зборах, проставлені.

Однак, проставлення підписів учасників товариства на протоколах зборів, не є усталеною практикою у товаристві. Тим більше, що обов`язковості підписів учасників товариства на протоколах зборів не передбачено ні Статутом, ні іншим діючим внутрішнім актом товариства, який має обов`язку силу для учасників товариства.

За змістом п. 9.1 Статуту товариства (в редакції чинній станом на 24.02.2011 р.), протоколи загальних зборів підписуються тільки головою зборів та секретарем. Вимог щодо особливого порядку підписання протоколів учасниками станом на 29.01.2019 р. положення статуту товариства (в редакції на цю дату) також не містили, а встановлене частиною 4 статті 33 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" правило підписання протоколу всіма учасниками стосується проведення зборів учасників у режимі відеоконференції.

Надана позивачем до матеріалів справи відомість про дати перетину ним державного кордону України не спростовує протоколів про участь позивача на загальних зборах учасників товариства 24.02.2011 р. та 29.01.2019 р.

Письмові покази свідка ОСОБА_3 , згідно з якими вказаний свідок заперечує власну участь у загальних зборах учасників 24.02.2011 р., відхиляється судом апеляційної інстанції як неналежний доказ, оскільки не підтверджує обставин відсутності на зборах самого позивача. До того ж свідок з`являється в процесі за клопотанням сторін або з ініціативи суду. З власної ініціативи свідок показання давати не може. Процесуального статусу свідка особа набуває не в силу того, що їй щось відомо, а тому, що її залучено в процес у цій якості.

З пояснень залучених до участі у справі третіх осіб без самостійних вимог на предмет спору учасників товариства ОСОБА_2 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , голови правління ПрАТ "СК "Ліберті" вбачається, що вказані особи підтверджують свою участь у загальних зборах учасників товариства, рішення яких оформлені протоколами від 24.02.2011 р. та 29.01.2019 р., і справжність відомостей, вказаних у протоколах.

Враховуючи наведене, позивачем не доведено відсутності його на зборах учасників товариства, які відбулись 24.02.2011 р. та 29.01.2019 р. і на яких було прийнято спірні рішення, що виключає висновки суду про задоволення позову з цих мотивів.

Стосовно тверджень позивача про відсутність у представника ПрАТ "СК "Ліберті" - голови правління Діденка С.О. необхідних повноважень на участь у зборах, що свідчить про неповноважність відповідних зборів з мотивів дотримання вимог щодо необхідного кворуму для прийняття рішень, слід зазначити наступне.

Станом на 24.02.2011 р. та на 29.01.2019 р. ПрАТ "СК "Ліберті" було учасником ТОВ "Автобансервіс" із часткою у розмірі 78 % статутного капіталу та на зазначених зборах від імені ПрАТ "СК "Ліберті" був присутній голова правління цього товариства - Діденко С.О. , що схвально голосував за прийняття відповідних рішень.

Згідно відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 24.02.2011 р. та на 29.01.2019 р. особою, уповноваженою представляти вказану юридичну особу у правовідносинах з третіми особами і діяти від її імені без довіреності і без наявності обмежень щодо представництва - був керівник Діденко Сергій Олександрович .

Зі змісту статуту ПрАТ "СК "Ліберті" в редакції станом на 24.02.2011 р. та станом на 29.01.2019 р. не встановлено обмежень голові правління цього товариства на представництво ПрАТ "СК "Ліберті" у загальних зборах господарських товариств, учасником яких є вказане товариство.

Тож доводи апелянта про відсутність у голови правління ПрАТ СК "Ліберті" повноважень на участь у зборах ТОВ "Автобансервіс", що відбулися 24.02.2011 р. та 29.01.2019 р., не обґрунтовані та підлягають відхиленню.

Слід також зазначити, що сутність оскаржуваних рішень полягає у наданні згоди вищим органом товариства його виконавчому органу на укладання кредитного договору та договорів, які забезпечують його виконання.

У відповідності до статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод визнається право людини на доступ до правосуддя, а відповідно до статті 13 - на ефективний спосіб захисту прав, і це означає, що особа має право пред`явити в суді таку вимогу на захист цивільного права, яка відповідає змісту порушеного права та характеру правовідношення.

Звертаючись з позовом, позивач серед іншого зазначав, що укладення кредитного договору впливає на фінансову можливість товариства з виплати дивідендів учасникам товариства. Утім, виплата дивідендів здійснюється товариством з чистого прибутку за результатами господарської діяльності товариства за рішенням вищого органу товариства. Учасники товариства не відповідають за зобов`язаннями товариства і несуть ризик збитків, пов`язаних з діяльністю товариства, у межах вартості своїх вкладів. Визнання недійсними рішень товариства не призведе до автоматичних наслідків у вигляді визнання недійсними відповідних кредитних та забезпечувальних договорів, що було укладено самим товариством, як самостійним учасником відповідних правовідносин.

Враховуючи наведене судом першої інстанції правомірно відмовлено у задоволенні позову, тож підстав для скасування або зміни рішення від 23.01.2020 р. у справі № 911/2048/19 не вбачається.

Заява банку про застосування правил про позовну давність до вказаних правовідносин до уваги не приймається, оскільки банк приймає участь у справі у правовому статусі третьої особи без самостійних вимог на предмет спору, а сторони у справі, яка має право подавати таку заяву.

Оскільки, у задоволенні апеляційної скарги відмовлено, відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України, витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на апелянта.

Керуючись ст. ст. 129, 269, 275, 276, 282 Господарського процесуального кодексу України суд,-

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення господарського суду Київської області від 23.01.2020 р. у справі № 911/2048/19 залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Київської області від 23.01.2020 р. у справі № 911/2048/19 залишити без змін.

Матеріали справи № 911/2048/19 повернути до місцевого господарського суду.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку відповідно до ст.ст. 287, 288 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складено 09.06.2020 р.

Головуючий суддя Л.В. Кропивна

Судді М.А. Руденко

М.А. Дідиченко