ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"18" травня 2020 р. м. Київ Справа № 911/2681/19

Розглянувши матеріали справи за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «ОМОКС»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «КОНСЕНТ КАПІТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ»

ОСОБА_1

ОСОБА_2

про визнання недійсними рішень загальних зборів

За участю секретаря судового засідання Беркут Я.О.

Суддя Т.П. Карпечкін

За участю представників:

від позивача: Ковалевська К.М. (ордер АА № 1008835 від 28.10.2019 року);

від відповідача 1: Клечановський І.С. (ордер КС № 625725 від 23.12.2019 року);Товстуха С.В.(витяг № від 21.12.2019 року); Бєлкін Л.М. (довіреність б/н від 20.02.2020 року).

від відповідача 2: не з`явився;

від відповідача 3: не з`явився.

Обставини справи:

В провадженні Господарського суду Київської області знаходиться справа за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «ОМОКС» до Товариства з обмеженою відповідальністю «КОНСЕНТ КАПІТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ», ОСОБА_1 та ОСОБА_2 про визнання недійсними рішень загальних зборів.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 26.11.2019 року відкрито провадження у справі № 911/2681/19, справу № 911/2681/19 призначено за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 23.12.2019 року.

23.12.2019 року від представника відповідача1 надійшло клопотання про відкладення розгляду справи.

Відповідачі, належним чином повідомлені про дату, час і місце підготовчого засідання, в судове засідання 23.12.2019 року не з`явилися, вимог ухвали Господарського суду Київської області від 26.11.2019 року не виконали, відповідачі 2 та 3 про причини неявки суд не повідомили.

В судовому засіданні 23.12.2019 року судом розглянуто та задоволено клопотання представника позивача про витребування доказів.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 23.12.2019 року підготовче засідання у справі відкладено на 22.01.2020 року.

02.01.2020 року відповідачем2 подано відзив на позовну заяву, яким останній заперечує та просить відмовити у задоволенні позовних вимог.

22.01.2020 року від відповідача1 надійшло клопотання про відкладення підготовчого засідання.

Відповідачі, належним чином повідомлені про дату, час і місце підготовчого засідання, в судове засідання 22.01.2020 року не з`явилися, вимог ухвали Господарського суду Київської області від 23.12.2019 року не виконали, відповідачі 2 та 3 про причини неможливості виконання вимог цієї ухвали та про причини неможливості прибуття до суду не повідомили.

У зв`язку з неявкою відповідачів та необхідністю витребування додаткових доказів та пояснень, ухвалою Господарського суду Київської області від 22.01.2020 року, підготовче засідання відкладалося на10.02.2020 року.

10.02.2020 відповідачем1 подано клопотання про відкладення підготовчого засідання.

Відповідачі, належним чином повідомлені про дату, час і місце підготовчого засідання, в судове засідання 22.01.2020 року не з`явилися, вимог ухвали Господарського суду Київської області від 23.12.2019 року та від 22.01.2020 року не виконали, відповідачі 2 та 3 про причини неможливості виконання вимог цієї ухвали та про причини неможливості прибуття до суду не повідомили.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 10.01.2020 року, підготовче засідання відкладалося на 24.02.2020 року.

21.02.2020 позивачем подано письмові пояснення по суті спору.

Відповідачі 2 та 3, належним чином повідомлені про дату, час і місце підготовчого засідання, в судове засідання 22.01.2020 року не з`явилися, відповідачі 1, 2 та 3 вимог ухвали Господарського суду Київської області від 23.12.2019 року та від 22.01.2020 року не виконали, відповідачі 2 та 3 про причини неможливості виконання вимог цієї ухвали та про причини неможливості прибуття до суду не повідомили.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 24.02.2020 року, підготовче засідання відкладалося на 18.03.2020 року.

Постановою Кабінету Міністрів України № 211 від 11.03.2020 року «Про запобігання поширенню на території України коронавірусу СОVID-19» з метою запобігання поширенню на території України коронавірусу на всій території України встановлено карантин з 12.03.2020 року по 03.04.2020 року.

Листом Голови ради суддів України від 16.03.2020 року № 9рс-186/20 рекомендовано, на період з 16.03.2020 року по 03.04.2020 року, встановити особливий режим роботи судів України.

Рішенням зборів суддів Господарського суду Київської області № 11 від 17.03.2020 року «Про організацію розгляду судових справ на період дії карантину» визначено, що розгляд справ у відкритих судових засіданнях за участю учасників справи, призначених на період дії карантину з 18.03.2020 року до 03.04.2020 року, призначається (переноситься) поза межі визначеного строку (у разі його не продовження); матеріали (заяви, скарги, клопотання), які передбачають їх розгляд в судових засіданнях за участю учасників справи, призначаються поза межами визначеного строку дії карантину (у разі його не продовження).

Враховуючи зазначене, суд повідомляє сторін, що розгляд справи в порядку загального позовного провадження у підготовчому засіданні 18.03.2020 року не відбувся.

Відповідно до статті 29 Закону України «Про захист населення від інфекційних хвороб» з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, і з урахуванням рішення Державної комісії з питань техногенно-екологічної безпеки та надзвичайних ситуацій від 10.03.2020 року, Кабінетом Міністрів України прийнято постанову від 11.03.2020 року № 211 «Про запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2» із змінами і доповненнями, внесеними постановами Кабінету Міністрів України від 16.03.2020 року та від 25.03.2020 року, якою встановлено з 12 березня до 24 квітня 2020 року на всій території України карантин та заборонено, зокрема, проведення всіх масових заходів, а також регулярні та нерегулярні перевезення пасажирів автомобільним транспортом у приміському, міжміському внутрішньообласному і міжобласному сполученні (крім перевезення легковими автомобілями), перевезення пасажирів метрополітенами мм. Києва, Харкова і Дніпра та залізничним транспортом в усіх видах внутрішнього сполучення (приміському, міському, регіональному та дальньому) тощо.

У зв`язку з чим, ухвалою Господарського суду Київської області від 06.04.2020 року підготовче засідання у справі призначено на 29.04.2020 року.

29.04.2020 року представником позивача подано клопотання про відкладення підготовчого засідання.

Позивач, належним чином повідомлений про дату, час і місце підготовчого засідання, в судове засідання 29.04.2020 року не з`явився, уточнень позовних вимог не надав.

Представники відповідача1 в судовому засіданні 29.04.2020 року проти позову заперечували з підстав викладених у відзиві, поданому 02.01.2020 року.

Відповідачі 2 та 3, належним чином повідомлені про дату, час і місце підготовчого засідання, в судове засідання 22.01.2020 року не з`явилися, відповідачі 1, 2 та 3 вимог ухвали Господарського суду Київської області від 23.12.2019 року та від 22.01.2020 року не виконали, відповідачі 2 та 3 про причини неможливості виконання вимог цієї ухвали та про причини неможливості прибуття до суду не повідомили.

Враховуючи те, що судом під час підготовчого судового засідання вирішено питання, зазначені в ч. 2 ст. 182 Господарського процесуального кодексу України та вчинено усі необхідні дії, передбачені ст. 177 Господарського процесуального кодексу України, з метою забезпечення правильного, своєчасного та безперешкодного розгляду справи по суті, суд дійшов висновку про закриття підготовчого провадження у справі та призначення справи до судового розгляду по суті на 18.05.2020 року.

В судовому засіданні 18.05.2020 року представник позивача позовні вимоги підтримав, представники відповідача проти позову заперечували.

Відповідно до ч. 4 ст. 13 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

Згідно з ч.ч. 1, 2 ст. 233 Господарського процесуального кодексу України суди ухвалюють рішення, постанови іменем України негайно після закінчення судового розгляду. Рішення та постанови приймаються, складаються і підписуються в нарадчій кімнаті складом суду, який розглянув справу.

Відповідно до ч. 1 ст. 240 Господарського процесуального кодексу України рішення суду проголошується у судовому засіданні, яким завершується розгляд справи, публічно, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Суд може проголосити лише вступну та резолютивну частини рішення.

У зв`язку з чим, в судовому засіданні 18.05.2020 року судом закінчено розгляд справи та за результатами оцінки поданих сторонами доказів, у нарадчій кімнаті, прийнято рішення.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши надані докази та оцінивши їх в сукупності, суд

ВСТАНОВИВ:

Як вбачається з викладених у позові обставин, позивачем - Товариством з обмеженою відповідальністю «ОМОКС» заявлено позов про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент», що оформлене Протоколом №1/2019 від 04.04.02.2019 року.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що Товариство з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент» було створене 27.11.2007 року з метою здійснення професійної діяльності на ринку цінних паперів - діяльності з управління активами інституційних інвесторів. 19.03.2008 року Товариство було включене до Державного реєстру фінансових установ, про що видано відповідне Свідоцтво № 1300. Крім того, станом на 03.03.2008 року Товариство отримало ліцензію Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку на здійснення діяльності з управління активами серії АВ № 440350, терміном дії до 03.03.2013 року, яку 12.03.2012 року Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку було замінено на Ліцензію Товариства на право здійснення діяльності з управління активами інституційних інвесторів № АЕ 185470 з необмеженим терміном дії.

12.02.2009 року було створено та внесено до Єдиного державного реєстру інститутів спільного інвестування Пайовий Закритий Недиверсифікований Венчурний Інвестиційний Фонд «Консент Капітал».

Станом на 04.02.2019 року (дату прийняття оскаржуваного рішення) одним з учасників Пайового Закритого Недиверсифікованого Венчурного Інвестиційного Фонду «Консент Капітал» є позивач. Крім нього учасниками ПЗНВІФ «Консент Капітал» є також ТОВ «Фінансово-кредитна група «ЧАЙКА», ТОВ «Керуюча компанія «ЗАРАЗ», ТОВ «Керуюча компанія «ЗАРАЗ-1», ОСОБА_3 .

При цьому, ТОВ «ОМОКС» є власником бездокументарних іменних інвестиційних сертифікатів Пайового Закритого Недиверсифікованого Венчурного Інвестиційного Фонду «Консент Капітал» (надалі - ПЗНВІФ «КОНСЕНТ КАПІТАЛ»), в кількості 30 926 штук при загальній кількості інвестиційних сертифікатів, що знаходилися в обігу 39 026 штук, що підтверджується відомостями, наданими Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку листом від 12.02.2019 року № 11/04/3403.

Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 891 від 18.12.2018 року з 19.12.2018 року зупинено обіг інвестиційних сертифікатів що випущені Товариством для формування активів ПЗНВІФ «КОНСЕНТ КАПІТАЛ».

Позивач зазначає, що на загальних зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент» 04.02.2019 року розглядалося питання про надання згоди на продаж приміщення котельні з обладнанням, приміщення газорозподільчого пункту з обладнанням, теплових мереж.

При цьому, як слідує з тексту Протоколу №1/2019 від 04.02.2019 року, яким було оформлено оскаржуване Рішення, на зборах були присутні відповідачі 2, 3 - ОСОБА_1 та ОСОБА_2 , а також директор ТОВ «Консент Капітал Менеджмент» - Товстуха Сергій Володимирович .

За пропозицією відповідача2 Загальними зборами учасників ТОВ «Консент Капітал Менеджмент» було прийнято рішення, яким надано згоду на продаж ТОВ «Консент Капітал Менеджмент», яке діє від власного імені та в інтересах пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду «Консент Капітал», приміщення котельні з обладнанням, приміщення газорозподільного пункту з обладнанням, які розташовані за адресою Київська область, Києво-Святошинський район, село Чайки, вул. В.Лобановського, 4, теплових мереж, які знаходяться за адресою Київська область, Києво-Святошинський район, село Чайки, вул. В.Лобановського від буд. 4 до буд. 29 на користь ТОВ «Гларос КФ».

Також, відповідним рішенням загальних зборів надано директору ТОВ «Консент Капітал Менеджмент», яке діє від власного імені та в інтересах пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду «Консент Капітал», Товстухі Сергію Володимировичу повноваження на укладання договору (договорів) купівлі-продажу приміщення котельні з обладнанням, приміщення газорозподільчого пункту з обладнанням, які розташовані за адресою Київська область , Києво-Святошинський район, село Чайки, вул. В. Лобановського 4 , теплових мереж, які знаходяться за адресою Київська область, Києво-Святошинський район, село Чайки, вул. В.Лобановського від буд. 4 до буд. 29 з ТОВ «ГЛАРОС КФ» (Код 42759468) за ціною 9600000,00 грн. з правом самостійно визначати будь які інші умови договору.

Позивач вважає рішення загальних зборів ТОВ «Консент Капітал Менеджмент», оформлене Протоколом № 1/2019 від 04.02.2019 року незаконним та в позові просить його скасувати.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що відповідно п. 1.6 Регламенту Пайового Закритого Недиверсифікованого Венчурного Інвестиційного Фонду «Консент Капітал», затвердженого рішенням Загальних зборів «Консент Капітал Менеджмент», викладеним в протоколі № 91 від 17.04.2014 року в новій редакції (далі - Регламент), строк діяльності Фонду - 10 років з дати реєстрації у Єдиному державному реєстрі інститутів спільного інвестування.

Відповідно п. 7.1 Регламенту, напрямки інвестицій визначаються в Інвестиційній декларації Фонду, яка є частиною цього Регламенту. Як зазначено в Інвестиційній декларації Пайового Закритого Недиверсифікованого Венчурного Інвестиційного Фонду «Консент Капітал», затвердженій рішенням Загальних зборів ТОВ «Консент Капітал Менеджмент», викладеним в протоколі № 91 від 17.04.2014 року, основним напрямком інвестиційної діяльності є інвестування в будівельну галузь народного господарства шляхом залучення коштів в корпоративні права, цінні папери, нерухомість, боргові зобов`язання (зобов`язання можуть бути оформлені векселями, заставними, договорами відступлення права вимоги, позики та в інший спосіб не заборонений законодавством) підприємств зазначеної галузі з урахуванням обмежень, встановлених чинним законодавством України, та в інші активи не заборонені чинним законодавством України.

У відповідності до п. 4.12 Проспекту емісії інвестиційних сертифікатів Пайового Закритого Недиверсифікованого Венчурного Інвестиційного Фонду «Консент Капітал», затвердженого рішенням Загальних зборів ТОВ «Консент Капітал Менеджмент», викладеним в протоколі №91 від 17.04.2014 року, власникам інвестиційних сертифікатів надається, серед іншого, право власності учасника на частку активів Фонду.

Відповідно п. 8.1 Регламенту вартість чистих активів Фонду визначається згідно з порядком, передбаченим «Положенням про порядок визначення вартості чистих активів інститутів спільного інвестування», затвердженим Рішенням національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.07.2013 року № 1336.

Як зазначено в п. 2 Розділу II цього Положення, Активи ІСІ первісно оцінюються та відображаються на дату зарахування активу до складу активів ІСІ.

Визнання, первісна оцінка, подальша оцінка відповідних активів та припинення їх визнання визначаються відповідними Міжнародними стандартами фінансової звітності. Облікова політика компанії з управління активами або корпоративного інвестиційного фонду повинна містити опис методів оцінки активів. Обраний метод оцінки активів без внесення змін в облікову політику змінюватись не може.

Відповідно п. 8.5 Регламенту, п.4 Розділу III Положення про порядок припинення пайового інвестиційного фонду, розрахунки з учасниками Фонду в процесі ліквідації Фонду можуть здійснюватися іншими, ніж кошти, активами Фонду. Ліквідаційна комісія забезпечує укладення договору про розподіл інших, ніж кошти, активів Фонду та підписання його всіма учасниками Фонду із зазначенням у ньому найменування емітентів, кількості, ціни, загальної вартості цінних паперів, коштів, майнових та немайнових прав, іншого майна, належного кожному учаснику Фонду.

Згідно з п. 2.1 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент», метою діяльності Товариства є: отримання прибутку від проведення діяльності з управління активами інституційних інвесторів; забезпечення та реалізація за рахунок отриманого прибутку соціальних та економічних інтересів учасників Товариства.

Як зазначено в п. 2.2 Статуту, предметом діяльності Товариства є управління активами інституційних інвесторів (інститутів спільного інвестування (пайових та корпоративних інвестиційних фондів), недержавних пенсійних фондів, страхових компаній), управління іпотечним покриттям.

При цьому, відповідно до п. 2.5 Статуту, при здійсненні діяльності з управління активами інститутів спільного інвестування (ІСІ), Товариство має право: створювати за власною ініціативою ІСІ; надавати позику за рахунок активів венчурних ІСІ, які знаходяться в управлінні товариства; випускати інвестиційні сертифікати утворених ним пайових інвестиційних фондів; розміщувати та викуповувати цінні папери ІСІ, активи яких перебувають в управлінні Товариства; надавати консалтингові послуги з питань функціонування фондового ринку та управління активами.

Як вказано у п. 4.4. Статуту, Товариство може самостійно продавати, передавати безкоштовно, обмінювати, передавати в оренду чи тимчасове безоплатне користування юридичним особам і громадянам належні йому будинки, споруди, приміщення, земельні ділянки, транспортні засоби, засоби виробництва та інші матеріальні цінності, об`єкти інтелектуальної власності, відчужувати їх іншими способами, якщо це не суперечить чинному законодавству України та цьому Статуту.

У відповідності з п. 7.1 Статуту, майно Товариства становлять основні фонди та оборотні кошти, а також інші цінності, вартість яких відображається в самостійному балансі Товариства. Як зазначено у п. 7.2 Статуту, Товариство є власником: майна, переданого йому Учасниками; майна, набутого Товариством внаслідок господарської діяльності; одержаних доходів; іншого майна, набутого на підставах, не заборонених законом.

Пунктом 7.5 Статуту встановлено, серед іншого, що активи, залучені від учасників ІСІ, доходи від здійснення операцій з активами ІСІ, доходи, нараховані за активами ІСІ, та інші доходи від діяльності ІСІ, є коштами спільного інвестування.

Облік результатів діяльності з управління активами пайового інвестиційного фонду здійснюється Товариством окремо від обліку результатів його господарської діяльності та обліку результатів діяльності інших ІСІ, активами яких управляє Товариство.

Згідно з п. 7.8 Статуту нерухоме майно, що становить активи пайового інвестиційного фонду, реєструється в установленому порядку на ім`я Товариства з відповідною відміткою. Товариство є розпорядником нерухомого майна пайових інвестиційних фондів, активами якого воно управляє.

З огляду на викладене позивач вважає, що самостійно продавати ТОВ «Консент Капітал Менеджмент» може тільки те майно, що належить безпосередньо Товариству і обліковується окремо від майна ІСІ в самостійному балансі Товариства. При цьому, Товариство є розпорядником нерухомого майна ІСІ в межах напрямку інвестицій, визначеному в Регламенті та Інвестиційної декларації, зокрема, інвестування в будівельну галузь народного господарства.

Відповідно пп. 5) п. 1 ст. 1 Закону України «Про інститути спільного інвестування», діяльність із спільного інвестування - діяльність, яка провадиться в інтересах учасників (учасника) інституту спільного інвестування та за рахунок інституту спільного інвестування шляхом вкладення коштів спільного інвестування в активи інституту спільного інвестування.

Позивач зазначає, що станом на 31.10.2018 року згідно Довідки про склад, структуру та вартість активів фонду, Перелік інвестицій в об`єкти нерухомого майна, до активів Пайового Закритого Недиверсифікованого Внчурного Інвестиційного Фонду «Консент Капітал» входило наступне майно:

- майнові права, квартира № 249-д, місцезнаходження: Київська область, с. Чайки, вул. Лобановського, 29 вартістю 311 873,68 грн., що складало частку у загальній балансовій вартості активів 0,1851823 %;

- котельня, місцезнаходження: Київська область, с. Чайки, Лобановського, 1, вартістю 83 450 000, 00 грн, що складало частку у загальній балансовій вартості активів 49,5504 %.

Зазначену інформацію отримано позивачем від Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку листом від 11.02.2019 року.

Наведене майно обліковувалось згідно п. 7.8 Статуту як нерухоме майно, що становить активи пайового інвестиційного фонду і було зареєстровано на ім`я Товариства з відповідною відміткою.

Відповідно п.6 Проспекту емісії інвестиційних сертифікатів Пайового Закритого Недиверсифікованого Венчурного Інвестиційного Фонду «Консент Капітал», оцінювачем майна Фонду є Товариство з обмеженою відповідальністю з іноземним капіталом «Верітекс».

Як наведено в п.1 ст.72 Закону України «Про інститути спільного інвестування», оцінювач майна інституту спільного інвестування - суб`єкт господарювання, який проводить оцінку нерухомого майна під час його придбання або відчуження в порядку, встановленому законодавством про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність.

Позивач зазначає, що оцінка нерухомого майна відповідно до ст. 72 Закону України «Про інститути спільного інвестування» не проводилась.

Відповідно ст. 41 Закону України «Про інститути спільного інвестування» пайовий фонд - сукупність активів, що належать учасникам такого фонду на праві спільної часткової власності, перебувають в управлінні компанії з управління активами та обліковуються нею окремо від результатів її господарської діяльності. Як зазначено в ч. 2 п.6 ст. 63 цього Закону, у відносинах з третіми особами компанія з управління активами пайового фонду повинна діяти від власного імені, в інтересах учасників такого фонду та за його рахунок або в разі недостатності коштів фонду - за власний рахунок.

Відповідно ст. 145 Господарського кодексу України майновий стан суб`єкта господарювання визначається сукупністю належних йому майнових прав та майнових зобов`язань, що відображається у бухгалтерському обліку його господарської діяльності відповідно до вимог закону; зміна правового режиму майна суб`єкта господарювання здійснюється за рішенням власника (власників) майна у спосіб, передбачений цим Кодексом та прийнятими відповідно до нього іншими законами, крім випадків, якщо така зміна забороняється законом.

Натомість, приміщення котельні з обладнанням, приміщення газорозподільного пункту з обладнанням, які розташовані за адресою Київська область, Києво-Святошинський район, село Чайки, вул. В.Лобановського, 4, теплові мережі, які знаходяться за адресою Київська область, Києво-Святошинський район, село Чайки, вул. В.Лобановського від буд. 4 до буд. 29, не було майном суб`єкта господарювання ТОВ «Консент Капітал Менеджмент» та не відображалось в бухгалтерському обліку його господарської діяльності. Режим зазначеного майна власниками не змінювався.

До того ж, визначення в ст. 41 Закону «Про інститути спільного інвестування» учасників пайового фонду власниками активів фонду свідчить про відсутність права власності на такі активи у компанії з управління активами.

Позивач зазначає, що 04.02.2019 року відповідачем1 з ТОВ «Гларос КФ» було укладено Договір купівлі-продажу нерухомого майна від 04.02.2019 року, який посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Бадаховим Ю.Н., зареєстрований в реєстрі за № 618, за умовами якого нежитлову будівлю котельні літ «А» загальною площею 1010,1 кв. м., газорегуляторний пункт літ «Б» загальною площею 50,9 кв. м., реєстраційний номер об`єкта 24, продано за ціною 9 600 000,00 грн. 04.02.2019 року право власності зареєстроване в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, номер запису про право власності 30138235.

Укладенню цього договору передувало оскаржуване Рішення загальних зборів учасників ТОВ «Консент Капітал Менеджмент» про надання згоди Директору ТОВ «Консент Капітал Менеджмент» на продаж вказаного вище майна та повноважень на укладання договору (договорів) купівлі-продажу приміщення котельні з обладнанням, приміщення газорозподільного пункту з обладнанням, які розташовані за адресою Київська область, Києво-Святошинський район, село Чайки, вул. В. Лобановського 4, теплових мереж, які знаходяться за адресою Київська область, Києво-Святошинський район, село Чайки, вул. В.Лобановського від буд. 4 до буд. 29 з ТОВ «ГЛАРОС КФ» за ціною 9600000,00 грн. з правом самостійно визначати будь які інші умови договору.

Однак, відповідно до звітної інформації, поданої ТОВ «Консент Капітал Менеджмент» на виконання вимог Положення про порядок складання та розкриття інформації компаніями з управління активами та особами, що здійснюють управління актвами недержавних пенсійних фондів, та подання відповідних документів до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, затвердженого рішенням КЦПФР від 02.10.2012 року № 1343 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 19.10.2012 року за № 1764/22076, вартість зазначеної котельні, яка перебувала в активах ПЗНВІФ «Консент Капітал», станом на 31.01.2019 року складала 83 450 000,00 грн.

Відповідно до підпункту 2, пункту 1 розділу ІУ Положення про особливості здійснення діяльності з управління активами інституційних інвесторів, затвердженого рішенням Комісії 06.08.2013 року № 1414, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 29.08.2013 за № 1486/24018, компанія з управління активами або особа, яка здійснює діяльність з управління активами інституційних інвесторів, повинна виконувати щодо активів інституційного інвестора, який перебуває в її управлінні, такі обов`язки: діяти в інтересах інституційного інвестора (формувати інвестиційний портфель відповідно до інвестиційної декларації з метою отримання максимального доходу при мінімально можливих ризиках з урахуванням умов, зазначених у договорі про управління активами, кон`юнктури ринку цінних паперів, ризику вибору контрагента та інших факторів ризику.

21.06.2019 року Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку винесено Постанову № 311-ДП-КУА про накладення санкції за правопорушення на ринку цінних паперів, з якої слідує, що 21.05.2019 року у відношенні ТОВ «КОНСЕНТ КАПІТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ» було складено акт про правопорушення на ринку цінних паперів, а саме порушення вимог підпункту 2 пункту 1 розділу IV Положення по особливості здійснення діяльності з управління активами інституційних інвесторів, затвердженої рішенням Комісії 06.08.2013 року № 1414: при відчуженні котельні ТОВ «КОНСЕНТ КАПІТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ» не діяло в інтересах ПЗНВІФ «Консент Капітал».

Тоді ж, 21.06.2019 року було винесено Постанову № 313-ДП-КУА про накладення санкції за правопорушення на ринку цінних паперів було застосовано у відношенні ТОВ «КОНСЕНТ КАПІТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ» санкцію у вигляді анулювання ліцензії на провадження професійної діяльності на фондовому ринку - діяльності з управління активами інституційних інвесторів (діяльності з управління активами), серії АЕ № 185470 , виданої на підставі рішення Комісії № 145 від 12.03.2013 року.

Також, позивач в позові зазначає, що станом на дату оскаржуваного рішення, учасники ТОВ «КОНСЕНТ КАПІТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ» взагалі не мали повноважень на участь у загальних зборах Товариства, оскільки, як стало відомо позивачу, 24.10.2018 року відповідач 2 ( ОСОБА_1 ) уклав з відповідачем 3 ( ОСОБА_2 ) Договір купівлі-продажу частки (частини частки) у статутному капіталі № 18-1, Товариства з обмеженою відповідальністю «КОНСЕНТ КАПІТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ», у зв`язку з чим 24.10.2018 року між відповідачем 2 та відповідачем 3 було підписано Акт № 1 приймання-передачі частки (частини частки) у статутному капіталі ТОВ «КОНСЕНТ КАПІТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ».

Однак, і ОСОБА_2 не мала права голосу з частки, придбаної у ОСОБА_1 (50% статутного капіталу ТОВ «КОНСЕНТ КАПІТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ»), оскільки відповідно до ч.5. ст. 9 Закону України «Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг» фізична особа, яка має намір набути істотної участі у фінансовій установі, зобов`язана отримати письмове погодження органу, який здійснює державне регулювання ринків фінансових послуг.

Оскільки відповідач 3, набувши у власність згідно з Договором купівлі-продажу частки від 24.10.2018 року, 50% статутного капіталу ТОВ «Консент Капітал Менеджмент», фактично стала одноосібним учасником Товариства (набула істотної участі у фінансовій установі, якою є ТОВ «КОНСЕНТ КАПІТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ») ОСОБА_2 повинна була отримати письмове погодження Національної комісії з пінних паперів та фондового ринку відповідно до Порядку погодження набуття істотної участі.

За таких обставин, оскаржуване рішення не могло бути прийнято у будь-якому складі учасників ТОВ «КОНСЕНТ КАПІТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ».

З огляду на наведені в позові обставини, позивач просить визнати недійсними Рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «КОНСЕНТ КАПІТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ», що відбулись 04.02.2019 року та оформлені протоколом № 1/2019 від 04.02.2019 року.

Відповідач в ході розгляду спору подав відзив, в якому позовні вимоги заперечував, зазначив, що Товариство з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент» є компанією з управлінням активами створеного ним ПЗНВІФ «Консент Капітал».

04.02.2019 року відбулись загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент», на яких було надано згоду Товариству на продаж котельного приміщення з обладнанням, приміщення газорозподільного пункту з обладнанням, які розташовані за адресою: Київська область, Києво-Святошинський район, с.Чайки, вул. В.Лобановського від 6.4 до б. 29 на користь ТОВ «ГЛАРОС КФ», оформлене протоколом №1/2019 від 04.02.2019 року. Вищевказані збори відбулись за участі учасників Товариства, які володіють 100% статутного капіталу Товариства та визнані повноважними.

Відповідач у відзиві зазначає, що твердження позивача, що станом на дату оскаржуваного рішення учасники Товариства взагалі не мали повноважень на участь у загальних зборах не відповідає дійсності.

Відповідно до п.6.3 Статуту Учасниками Товариства є ОСОБА_1 , частка якого становить 50% від Статутного капіталу Товариства та ОСОБА_2 , частка якої складає відповідно 50% від Статутного капіталу Товариства.

Тим же складом учасників з тими же частками у Статутному капіталі Товариства було прийнято й оскаржуване рішення. Тому посилання позивача на неналежний склад учасників Товариства є безпідставними.

Крім того, відповідач зазначає, що оскільки позивач не є учасником Товариства з обмеженою відповідальністю «Консент капітал менеджмент», питання щодо повно важності загальних зборів останнього не стосується його прав.

Відповідно до ч. 1 ст. 143 Цивільного кодексу України установчим документом товариства з обмеженою відповідальністю є статут.

Відповідно до ст. 98 Цивільного кодексу України загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що належать до компетенції інших органів товариства. Рішення загальних зборів приймаються простою більшістю від числа присутніх учасників, якщо інше не встановлено установчими документами або законом.

Обсяг прав та обов`язків учасників будь якого товариства з обмеженою відповідальністю визначений Законом України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» та Статутом (установчими документами) відповідного товариства.

Відповідач зазначає, що Товариство з обмеженою відповідальністю «Омокс», яке звернулось до суду з вимогою про скасування рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент», оформленого протоколом № 1/2019 від 04.02.2019 року, відповідно до Статуту не є учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент», а відповідно не є носієм корпоративних прав та обов`язків визначених ст. 167 Господарського кодексу України та відповідно не є уповноваженою особою, що має правомочність впливу на управління та діяльність Товариства з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент», оскільки виключно носії корпоративних прав наділені такими правомочностями.

Відповідно до ч.2 ст. 45 Закону України «Про інститут спільного інвестування» учасники пайового фонду не мають права впливати на діяльність компанії з управління активами.

Тому та обставина, що позивач є власником бездокументарних іменних інвестиційних сертифікатів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду «Консент Кепітал», жодним чином не впливає на наявність у останнього права на оскарження рішень прийнятих учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент» в межах реалізації учасниками права управління діяльністю товариства.

Оскарження рішення загальних зборів товариства особою, яка не має статусу учасника, є прямим втручанням у внутрішню діяльність товариства, позаяк, виключно учасники товариства, мають право вчинити ті чи інші дії, пов`язані з управління діяльністю Товариства.

З огляду на викладене, відповідач у відзиві стверджує, що позивач не має права звертатись до суду з вимогою про скасування рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент», що оформлене протоколом № 1/2019 від 04.02.2019 року, учасником якого він не являється.

Розглянувши матеріали справи з врахуванням викладених в позові обставин та заперечень відповідача, дослідивши надані сторонами докази та пояснення, судом встановлено наступне.

Спірні правовідносини регулюються Господарським кодексом України, Цивільним кодексом України, Законом України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», Законом України «Про Фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг», а також установчими документами товариства.

Статтею 167 Господарського кодексу України передбачено, що корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Згідно з ч. 1 ст. 82 Господарського кодексу України установчим документом повного товариства і командитного товариства є засновницький договір. Установчим документом акціонерного товариства, товариства з обмеженою відповідальністю і товариства з додатковою відповідальністю є статут.

Згідно з ч. 2 ст. 87 Цивільного кодексу України установчим документом товариства є затверджений учасниками статут або засновницький договір між учасниками, якщо інше не встановлено законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 143 Цивільного кодексу України установчим документом товариства з обмеженою відповідальністю є статут.

Відповідно до ст. 98 Цивільного кодексу України загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що належать до компетенції інших органів товариства. Рішення загальних зборів приймаються простою більшістю від числа присутніх учасників, якщо інше не встановлено установчими документами або законом.

Згідно з п. 1.1. статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент» створене та діє згідно з Законами України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю»; «Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг», «Про цінні папери та фондовий ринок», «Про інститути спільного фінансування», «Про недержавне пенсійне забезпечення», «Про зовнішньоекономічну діяльність», іншими законодавчими актами України.

Відповідно до п. 2.2. статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент» предметом діяльності товариства є управління активами інституційних інвесторів (інститутів спільного інвестування (пайових та корпоративних інвестиційних фондів), недержавних пенсійних фондів, страхових компаній.

Обсяг прав та обов`язків учасників будь якого товариства з обмеженою відповідальністю визначений Законом України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» та статутом (установчими документами) відповідного товариства.

Судом встановлено, що Товариство з обмеженою відповідальністю «Омокс», яке звернулось до суду з вимогою про скасування рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент», оформлене протоколом №13/02/2019 від 13.02.2019 року, відповідно до статуту, не є учасником Товариства з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент», а відповідно не є носієм корпоративних прав та обов`язків визначених ст. 167 Господарського кодексу України та відповідно не є уповноваженою особою, що має правомочності впливу на управління та діяльність Товариства з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент», оскільки виключно носії корпоративних прав наділені такими правомочностями.

Та обставина, що позивач є власником бездокументарних іменних інвестиційних сертифікатів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду «Консент Капітал», жодним чином не впливає на наявність у останнього прав на оскарження рішень прийнятих учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент» в межах реалізації учасниками права управління діяльністю товариства.

Оскарження рішення загальних зборів товариства особою, яка не має статусу учасника, є прямим втручанням у внутрішню діяльність товариства, позаяк, виключно учасники товариства, мають право вчинити ті чи інші дії, пов`язані з управління діяльністю товариства.

Пунктом 19 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 року № 13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» визначено, що суди мають враховувати, що для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову.

Згідно ч. 2 ст. 45 Закону України «Про інститути спільного інвестування» учасники пайового фонду не мають права впливати на діяльність компанії з управління активами.

Отже, суд не вбачає правових підстав для задоволення відповідних позовних вимог, у зв`язку зі зверненням до суду особи з вимогою про визнання недійсним рішення загальних зборів товариства, яка не має статусу учасника у відповідному товаристві, хоча і обґрунтовує позов порушенням її права, яке не має ознак права, що виникає з корпоративних відносин в розумінні положень закону, зокрема, і ст. 167 Господарського процесуального кодексу України.

Право на звернення до суду з позовом про визнання недійсними рішень органів управління товариства мають лише ті його акціонери (учасники), які були акціонерами (учасниками) на дату прийняття рішення, що оскаржується.

В ході розгляду справи судом досліджено та встановлено, що Товариство з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент» (відповідач) було створене 27.11.2007 року з метою здійснення професійної діяльності на ринку цінних паперів - діяльності з управління активами інституційних інвесторів.

За весь період свого існування Товариство створило два пайові фонди:

- 12.02.2009 року було створено та внесено до Єдиного державного реєстру інститутів спільного інвестування Пайовий Закритий Недиверсифікований Венчурний Інвестиційний Фонд «Консент Капітал»;

- 07.06.2011 року було створено та внесено до Єдиного державного реєстру інститутів спільного інвестування Пайовий Закритий Недиверсифікований Венчурний Інвестиційний Фонд «Консент Капітал Фінанс».

Таким чином, відповідні пайові фонди створювались Товариством з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент» в межах його професійної діяльності на ринку цінних паперів - діяльності з управління активами інституційних інвесторів.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент» (відповідач) є емітентом інвестиційних сертифікатів пайового фонду (ч. 4 ст. 42 Закону України «Про інститути спільного інвестування»), в свою чергу, учасники пайового фонду є власниками емітованих компанією інвестиційних сертифікатів.

З огляду на викладене, взаємовідносини Товариства з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент», як управителя активами інституційних інвесторів, та створеного ним пайового фонду, опосередковані правовідносинами з реалізації прав за цінними паперами - інвестиційними сертифікатами.

Таким чином, твердження позивача, що Товариство з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент» створювалось для управління активами фонду і майно придбавалось ПЗНВІФ «Консент Капітал» з метою оптимізації процесів, і було передано фондом в управління ТОВ «Консент Капітал Менеджмент», суд вважає суперечливими, оскільки ПЗНВІФ «Консент Капітал» було створено Компанією з управління активами з метою залучення Інвесторів.

В свою чергу, Інвестори, які мали на меті отримання прибутку, придбаваючи інвестиційні сертифікати, мали бути обізнані з умовами діяльності Компанії з управління активами.

Як визначено ст. 42 Господарського кодексу України, підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Таким чином, щодо тверджень позивача про суперечність спірного рішення Загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент» умовам Інвестиційної декларації Пайового Закритого Недиверсифікованого Венчурного Інвестиційного Фонду «Консент Капітал», за якою пріоритетною сферою спільного інвестування визначено здійснення інвестування до будівельної галузі народного господарства з метою отримання прибутку, суд зазначає, що підприємницька діяльність з метою отримання прибутку передбачає усвідомлення всіх ризків та відповіальності за такі ризики.

В разі ж доведеності позивачем саме умисних дій відповідача, спрямованих на позбавлення учасників пайового фонду їх майна, відповідне передбачає наслідком застосування встановленої законом відповідальності та відшкодування збитків.

Щодо аргументів позивача про порушення учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент» положень Закону України ч. 11 ст. 9 Закону України «Фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг» то суд доводить до відома позивача, що питання дотримання суб`єктом, що здійснює діяльність з надання фінансових послуг, положень спеціального закону контролюється Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

З цих підстав, суд звертає увагу сторін на те, що невиконання уповноваженим органом держави своїх, визначених законом функцій, може бути правовою підставою для звернення зацікавлених осіб до суду щодо бездіяльності суб`єкта владних повноважень.

З матеріалів справи вбачається, що Рішенням загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент» оформлених протоколом №13/02/2019 від 13.02.2019, зокрема, вирішено ліквідувати Пайовий закритий недиверсифікований венчурний інвестиційний фонд «Консент Капітал» Товариства з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент», у зв`язку з тим, що 12.02.2019 закінчився строк діяльності пайового фонду. Також, прийняте рішення про створення ліквідаційної комісії та обрано ліквідаційну комісію у визначеному складі. Відповідна інформація вбачається з належним чином завіреної копії оскаржуваного протоколу загальних зборів №13/02/2019 від 13.02.2019 року.

Таким чином, захист майнових прав учасників пайового фонду під час ліквідації фонду має відбуватись в межах відповідної ліквідаційної процедури.

Як визначено ст. 73 Господарського процесуального кодексу України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Відповідно до ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Згідно ст. 76 Господарського процесуального кодексу України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Докази, одержані з порушенням закону, судом не приймаються (ст. 77 ГПК України).

Проаналізувавши вищезазначені норми чинного законодавства України, повно та всебічно розглянувши матеріали справи господарський суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог.

Керуючись ст.ст. 73, 74, 129, 233, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

В задоволенні позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю «ОМОКС» до Товариства з обмеженою відповідальністю «КОНСЕНТ КАПІТАЛ МЕНЕДЖМЕНТ», ОСОБА_1 та ОСОБА_2 про визнання недійсними рішень загальних зборів відмовити в повному обсязі.

Рішення набирає законної сили в порядку, встановленому ст. 241 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржено в апеляційному порядку протягом 20 днів з дня складення повного судового рішення, шляхом подання апеляційної скарги відповідно до ст. ст. 256, 257 Господарського процесуального кодексу України з врахуванням п. 17.5 розділу ХІ Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст складено: 05.06.2020 р.

Суддя Т.П. Карпечкін