ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

"29" травня 2020 р.м. Одеса Справа № 15/148-10-4045

Господарський суд Одеської області у складі:

судді В.С. Петрова

при секретарі судового засідання Г.С. Граматик

за участю представників:

від заявника - Кравченко І.І.,

від позивача (стягувача) - не з'явився,

від відповідача (боржника) - не з'явився,

від третьої особи - Большан І.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Авалон Капітал" про заміну сторони виконавчого провадження (вх. № 2-1123/20 від 07.05.2020 р.) в порядку ст. 334 Господарського процесуального кодексу України у справі № 15/148-10-4045 за позовом Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Київ" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Адікт", третя особа, яка не заявляє самостійних позовних вимог, на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Интер ЛТД", про звернення стягнення на предмет іпотеки для задоволення вимог в сумі 46002608,44 грн., -

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство "Акціонерний комерційний банк "Київ" звернулось до господарського суду Одеської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "Адікт", третя особа, яка не заявляє самостійних позовних вимог, на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Интер ЛТД", про звернення стягнення на предмет іпотеки для задоволення вимог в сумі 46002608,44 грн.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 16.09.2010 р. порушено провадження у справі № 15/148-10-4045 та справу призначено до розгляду в засіданні суду.

Рішенням господарського суду Одеської області від 22.11.2010 р. по справі № 15/148-10-4045 позовну заяву ПАТ "АКБ "Київ" було задоволено, а саме:

- звернуто стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором від 26.02.2010р., що посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Запольською О.В. 26.02.2010 р. і зареєстрований в реєстрі за № 198, а саме: на нежитлові будівлі та споруди загальною площею 10349,1 кв.м, які в цілому складаються з: літ. „А" - адміністративно-виробнича будівля № 2 загальною площею 4120,8 кв.м; літ. „Б" - виробнича будівля № 1 - 4611,2 кв.м; літ. „В, В1" - склад-допоміжна будівля № 1 - 732,4 кв.м; літ. „Г" - виробнича будівля № 3 загальною площею 269,2 кв.м; літ. „Д" - склад № 2 загальною площею 47,3 кв.м; літ. „И" - виробнича будівля № 4, № 5 загальною площею 226,7 кв.м; літ. „К" - підсобна будівля № 1 загальною площею 52,6 кв.м; літ. „М, М1" - допоміжна будівля № 1, загальною площею 219,2 кв.м; літ. „Л" - підсобна будівля № 2 загальною площею 69,7 кв.м; літ. „І" - вимощення, 1-6 - огорожа, - що знаходяться за адресою: Одеська область, м. Одеса, вул. Космонавта Комарова, буд.14, та належать ТОВ „Адікт", - для задоволення вимог ПАТ "АКБ „Київ" за договором про надання відновлювальної кредитної лінії № 004/10 від 26.02.2010 р. на загальну суму 46002608,44 грн. за рахунок коштів, отриманих від реалізації предмета іпотеки на прилюдних торгах.

- стягнуто з ТОВ "Адікт" на користь ПАТ "АКБ "Київ" витрати по сплаті державного мита в розмірі 25500 грн., витрати по сплаті послуг на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в розмірі 236 грн.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 23.07.2013 р. вказане рішення господарського суду Одеської області від 22.11.2010 р. у справі № 15/148-10-4045 залишено без змін.

30.07.2013 р. господарським судом Одеської області був виданий відповідний наказ на виконання вказаного рішення господарського суду від 22.11.2010 р. та постанови Одеського апеляційного господарського суду від 23.07.2013 р.

08.05.2020 р. до господарського суду Одеської області надійшла заява від Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Авалон Капітал" в порядку ст. 334 ГПК України про заміну стягувача - ПАТ "Акціонерний комерційний банк "Київ" у виконавчому провадженні № 57856968 з примусового виконання судового рішення у справі № 15/148-10-4045 на його правонаступника, яким є заявник.

Наразі 15.12.2017 р. набрав чинності Закон України від 03.10.2017 р. №2147-VIII "Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України та інших законодавчих актів", яким зокрема, Господарський процесуальний кодекс України викладений в новій редакції.

В п.п. 19.1, 19.2 п. 19 Розділу ХІ "Перехідні положення" ГПК України (в редакції Закону України від 03.10.2017р. № 2147-VІІІ, чинній з 15.12.2017р.) передбачено, що до дня початку функціонування Єдиного державного реєстру виконавчих документів оформлення і видача виконавчих документів здійснюються в паперовій формі судом, який ухвалив відповідне рішення, за правилами, що діють після набрання чинності цією редакцією Кодексу. Оформлення і видача судових рішень, якими вносяться зміни до виконавчих документів (у тому числі про виправлення помилки у виконавчому документі; визнання виконавчого документа таким, що не підлягає виконанню; стягнення на користь боржника безпідставно одержаного стягувачем за виконавчим документом; поновлення пропущеного строку для пред'явлення виконавчого документа до виконання; відстрочку чи розстрочку виконання, зміну чи встановлення способу і порядку виконання; зупинення виконання судового рішення; заміну сторони виконавчого провадження), здійснюються в паперовій формі судом, який розглядав справу як суд першої інстанції, за правилами, що діють після набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Відповідно до ч. 1-3 ст. 334 Господарського процесуального кодексу України (в редакції Закону України від 03.10.2017р. №2147-VІІІ, чинній з 15.12.2017 р.) у разі вибуття однієї із сторін виконавчого провадження суд замінює таку сторону її правонаступником. Заяву про заміну сторони її правонаступником може подати сторона (заінтересована особа), державний або приватний виконавець. Суд розглядає заяву про заміну сторони її правонаступником у десятиденний строк з дня її надходження до суду у судовому засіданні з повідомленням учасників справи та заінтересованих осіб. Неявка учасників справи та інших осіб не є перешкодою для вирішення питання про заміну сторони виконавчого провадження.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 07.05.2020 р. у справі № 15/148-10-4045 заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Авалон Капітал" про заміну сторони виконавчого провадження прийнято до провадження та призначено заяву до розгляду в засіданні суду на 18 травня 2020 р.

18.05.2020 р. від третьої особи надійшло до суду клопотання про відкладення розгляду справи у зв'язку із запровадженням в Україні з 12.03.2020 р. по 22.05.2020 р. карантину згідно постанови Кабінету Міністрів України від 11.03.2020 р. № 211 "Про запобігання поширенню на території України коронавірусу COVID-19" (із змінами).

Ухвалою господарського суду Одеської області від 18.05.2020 р. у справі № 15/148-10-4045 розгляд заяви ТОВ "Фінансова компанія "Авалон Капітал" про заміну сторони виконавчого провадження (вх. № 2-1123/20 від 07.05.2020 р.) вікладено на 29.05.2020 р.

28.05.2020 р. від третьої особи надійшло до суду клопотання про відкладення розгляду справи у зв'язку із запровадженням в Україні з 12.03.2020 р. по 22.05.2020 р. карантину згідно постанови Кабінету Міністрів України від 11.03.2020 р. № 211 "Про запобігання поширенню на території України коронавірусу COVID-19" (із змінами).

Вказане клопотання третьої особи про відкладення розгляду справи судом залишено без задоволення з огляду на положення ч. 3 ст. 334 ГПК України щодо наслідків неявки учасників справи та явкою представника третьої особи в засідання суду. Тим більш третя особа була наділена правом на подачі письмових пояснень щодо заяви ТОВ "Фінансова компанія "Авалон Капітал" про заміну сторони виконавчого провадження, однак не скористалась вказаним правом.

Як з'ясовано судом, ПАТ "Акціонерний комерційний банк "Київ", що виступало позивачем (стягувачем) у справі, припинило свою діяльність як юридична особа 15.05.2020 р., про що свідчить витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, що в свою чергу унеможливлює його участь в засіданні суду.

Відповідач (боржник) письмові пояснення на заяву ТОВ "Фінансова компанія "Авалон Капітал" про заміну сторони виконавчого провадження у справі № 15/148-10-4045 не надав, також представник відповідача у судове засідання не з'явився.

Наразі неявка боржника згідно положень ч. 3 ст. 334 ГПК України не є перешкодою для вирішення питання про заміну сторони виконавчого провадження.

Дослідивши заяву ТОВ "Фінансова компанія "Авалон Капітал" та матеріали справи, заслухавши пояснення представників заявника, господарський суд дійшов наступних висновків.

На виконання рішення господарського суду Одеської області від 22.11.2010 р. та постанови Одеського апеляційного господарського суду від 23.07.2013 р. у справі № 15/148-10-4045 господарським судом Одеської області 30.07.2013 р. був виданий відповідний наказ щодо звернення стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором від 26.02.2010р., що посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Запольською О.В. 26.02.2010 р. і зареєстрований в реєстрі за № 198, а саме: на нежитлові будівлі та споруди загальною площею 10349,1 кв.м, які в цілому складаються з: літ. „А" - адміністративно-виробнича будівля № 2 загальною площею 4120,8 кв.м; літ. „Б" - виробнича будівля № 1 - 4611,2 кв.м; літ. „В, В1" - склад-допоміжна будівля № 1 - 732,4 кв.м; літ. „Г" - виробнича будівля № 3 загальною площею 269,2 кв.м; літ. „Д" - склад № 2 загальною площею 47,3 кв.м; літ. „И" - виробнича будівля № 4, № 5 загальною площею 226,7 кв.м; літ. „К" - підсобна будівля № 1 загальною площею 52,6 кв.м; літ. „М, М1" - допоміжна будівля № 1, загальною площею 219,2 кв.м; літ. „Л" - підсобна будівля № 2 загальною площею 69,7 кв.м; літ. „І" - вимощення, 1-6 - огорожа, - що знаходяться за адресою: Одеська область, м. Одеса, вул. Космонавта Комарова, буд.14, та належать ТОВ „Адікт", - для задоволення вимог ПАТ "АКБ „Київ" за договором про надання відновлювальної кредитної лінії № 004/10 від 26.02.2010 р. на загальну суму 46002608,44 грн. за рахунок коштів, отриманих від реалізації предмета іпотеки на прилюдних торгах.

В подальшому за заявою ПАТ "АКБ "Київ" № 25-03/1199 від 26.09.2013 р. вказаний наказ суду був пред'явлений до примусового виконання до державної виконавчої служби.

07.10.2013 р. головним державним виконавцем Відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України Мазуром Г.І. була винесена постанова про відкриття виконавчого провадження ВП № 40056879 з примусового виконання наказу № 15/148-10-4045, виданого 30.07.2013 р. господарським судом Одеської області на виконання рішення цього суду від 22.11.2011 р. про звернення стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором від 26.02.2010 р., що посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Запольською О.В. 26.02.2010 р. і зареєстрований в реєстрі за № 198, а саме на нежитлові будівлі та споруди загальною площею 10349,1 кв.м, які в цілому складаються з: літ. „А" - адміністративно-виробнича будівля № 2 загальною площею 4120,8 кв.м; літ. „Б" - виробнича будівля № 1 - 4611,2 кв.м; літ. „В, В1" - склад-допоміжна будівля № 1 - 732,4 кв.м; літ. „Г" - виробнича будівля № 3 загальною площею 269,2 кв.м; літ. „Д" - склад № 2 загальною площею 47,3 кв.м; літ. „И" - виробнича будівля № 4, № 5 загальною площею 226,7 кв.м; літ. „К" - підсобна будівля № 1 загальною площею 52,6 кв.м; літ. „М, М1" - допоміжна будівля № 1, загальною площею 219,2 кв.м; літ. „Л" - підсобна будівля № 2 загальною площею 69,7 кв.м; літ. „І" - вимощення, 1-6 - огорожа, - що знаходяться за адресою: Одеська область, м. Одеса, вул. Космонавта Комарова, буд. 14, та належать ТОВ „Адікт", - для задоволення вимог ПАТ "АКБ „Київ" за договором про надання відновлювальної кредитної лінії № 004/10 від 26.02.2010 р. на загальну суму 46002608,44 грн. за рахунок коштів, отриманих від реалізації предмета іпотеки на прилюдних торгах.

Отже, ПАТ "АКБ "Київ" виступило стягувачем у виконавчому провадженні № 40056879 з примусового виконання наказу господарського суду Одеської області від 30.07.2013 р. у даній справі.

Водночас, як встановлено судом, 12 листопада 2019 року між Публічним акціонерним товариством "Акціонерний комерційний банк "Київ" (Банк) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Паріс" (новий кредитор) був укладений договір № 12/11-2019/2 про відступлення прав вимоги, відповідно до п. 1 якого за цим договором в порядку та на умовах, визначених цим договором, банк відступає новому кредитору належні банку, а новий кредитор набуває права вимоги банку до позичальників, заставодавців (іпотекодавців) та поручителів, зазначених у додатку № 1 до цього договору (надалі за текстом - боржники), включаючи права вимоги до правонаступників боржників, спадкоємців боржників або інших осіб, до яких перешли обов'язки боржників, за кредитними договорами (договорами про надання кредиту (овердрафту)), договорами поруки, договорами застави та договорами іпотеки, з урахуванням усіх змін, доповнень і додатків до них, згідно реєстру у додатку № 1 до цього договору, надалі за текстом - "основні договори", надалі за текстом - права вимоги. Новий кредитор сплачує банку за права вимоги грошові кошти у сумі та у порядку, визначених цим договором.

Сторони домовились, що відступлення банком новому кредитору прав вимоги за договорами іпотеки (застави), що були укладені в забезпечення виконання зобов'язань боржників за основними договорами та були посвідчені нотаріально, відбувається за окремими договорами, які укладаються між сторонами та підлягають нотаріальному посвідченню не пізніше 5 (п'яти) днів з моменту укладення договору про відступлення прав вимоги.

Згідно п. 2 договору від 12.11.2019 р. новий кредитор в день укладення цього договору, але в будь-якому випадку не раніше моменту отримання банком у повному обсязі коштів, відповідно до пункту 4 цього договору, набуває усі права кредитора за основними договорами, включаючи: право вимагати належного виконання боржниками зобов'язань за основними договорами, сплати боржниками грошових коштів, сплати процентів, сплати штрафних санкцій у розмірах, вказаних у додатку № 1 до цього договору, передачі предметів забезпечення в рахунок виконання зобов'язань, тощо. Розмір прав вимоги, які переходять до

кредитора за основними договорами переходять до нового кредитора у повному обсязі та на умовах, які існують на момент відступлення права вимоги, за виключенням права на здійснення договірного списання коштів з рахунку/рахунків боржників, що надане банку відповідно до умов основних договорів. Сторони домовились, що права вимоги включають всі права вимоги за кредитними договорами, договорами забезпечення, а також всі похідні вимоги з цих договорів або такі, що випливають з них, в тому числі, але не виключно: вимоги по нарахуванню та стягненню процентів, неустойки, штрафів, індексу інфляції, трьох відсотків річних та/або збитків, вимоги про застосування наслідків недійсності правочинів, вимоги по отриманню коштів від реалізації заставного та іншого майна боржників, вимоги, які випливають з розірвання та/або визнання недійсним договорів, права, що випливають із судових справ, в тому числі справ про банкрутство, виконавчих проваджень, в тому числі щодо майна, яке не було реалізована на торгах та передане стягувану в погашення боргу, мирових угод, договорів з арбітражними керуючими, охоронними організаціями, права кредиторів, права участі в колегіальних органах, в тому числі в комітеті кредиторів, права на отримання повернутих (невикористаних) авансових внесків, сплачених судових зборів тощо.

Відповідно до п. 3 договору від 12.11.2019 р. банк та новий кредитор зобов'язані повідомити боржників про відступлення права вимоги за основними договорами протягом 5 (п'яти) календарних днів з моменту набрання чинності цим договором у порядку, передбаченому чинним законодавством або відповідним основним договором, в тому числі із використанням форми повідомлення, яка наведена у додатку до цього договору. Сторони погоджуються, що відповідно до статті 516 Цивільного кодексу України, новий кредитор несе ризик настання для нього несприятливих обставин у зв'язку із неповідомленням або несвоєчасним/неналежним повідомленням боржників про відступлення прав вимоги за основними договорами на підставі цього договору, у зв'язку із чим виконання боржниками зобов'язань за основними договорами на користь банку, у тому числі надходження на користь банку грошових коштів в рахунок виконання зобов'язань за основними договорами, до моменту повідомлення відповідного із боржників про відступлення прав вимога на підставі цього договору вважається належним виконанням відповідним із боржників зобов'язань за основними договорами. Новий кредитор також погоджується, що банк не відповідає перед новим кредитором, якщо одержані новим кредитором від боржників суми за основними договорами будуть меншими від сум, які очікував отримати від боржників новий кредитор при укладення цього договору, в тому числі меншими від сум, зазначених у додатку № 1 до цього договору, або сплачених новим кредитором банку за цим договором.

В п. 4 договору від 12.11.2019 р. сторони домовились, що за відступлення прав вимоги за основними договорами, відповідно до цього договору новий кредитор сплачує банку грошові кошти у сумі 3934634,03 грн., надалі за текстом - ціна відступлення. Ціна договору сплачується покупцем продавцю у повному обсязі до моменту набуття чинності цим договором на підставі протоколу, складеного за результатами відкритих торгів (аукціону), переможцем яких став покупець.

Згідно протоколу UA-EA-2019-10-01-000007-b від 24 жовтня 2019 року початкова (стартова) ціна лоту складає 40121852,46 грн. та ціна продажу лоту складає 17408220,00 грн. Лот включає в себе пул активів, що складається з прав вимоги та інших майнових прав за 126 кредитними договорами, що укладені з суб'єктами господарювання; прав вимоги за 43 кредитними договорами, що укладені з фізичними особами; дебіторської заборгованості та майнових прав за дебіторською заборгованістю (548 позицій); основних засобів (бланки в кількості 393 штуки); майнових прав, які випливають з цінних паперів за 6 договорами, що укладені з юридичними особами; майнових прав за 12 кредитними договорами, що укладені з фізичними особами. Ціна договору визначена пропорційно до співвідношення між ціною продажу лоту та його початковою ціною.

За положеннями п. 5 договору від 12.11.2019 р. новий кредитор підтверджує, що в момент укладення цього договору отримав від банку усі наявні в банку документи, що підтверджують право вимоги до боржників.

Пунктом 14 договору від 12.11.2019 р. сторони погодили, що останній набуває чинності з дати його підписання сторонами та скріплення відтисками печаток сторін (у випадку використання юридичними особами у своїй діяльності печатки). Будь-які зміни та доповнення до цього договору є чинними за умови підписання їх сторонами і скріплення відтисками печаток сторін (за наявності).

Так, між Публічним акціонерним товариством "Акціонерний комерційний банк "Київ" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Паріс" до договору № 12/11-2019/2 про відступлення прав вимоги від 12.11.2019 р. підписано додаток № 1 - Реєстр договорів, права вимоги за якими відступаються та боржників за такими договорами, в якому наведено перелік договорів, серед яких договір про надання відновлювальної кредитної лінії № 004/10 від 26.02.2010 р. (боржник - ТОВ "Интер ЛТД") та іпотечний договір, посвідчений Запольською О.В., приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу 26 лютого 2010 року за № 198 (іпотекодавець - ТОВ "Адікт").

При цьому, як свідчать наявні в матеріалах справи докази, за результатами проведених торгів з продажу прав вимоги ПАТ „АКБ Київ" переможцем торгів - ТОВ "Фінансова компанія "Паріс" було сплачено на користь вказаного Банку 17408220,00 грн. згідно платіжного доручення № 283 від 06.11.2019 р.

Поряд з наведеним, 14.11.2019 р. між Публічним акціонерним товариством "Акціонерний комерційний банк "Київ" (первісний іпотекодержатель) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Паріс" (новий іпотекодержатель) був укладений договір про відступлення права вимоги за договором іпотеки, відповідно до п. 1.1 якого на умовах, викладених в цьому договорі, та у зв'язку із укладенням договору про відступлення права вимоги № 12/11-2019/2 від 12.11.2019 р., укладеним між первісним іпотекодержателем та ТОВ "ФК "Паріс", з усіма додатковими угодами та додатками до нього, що є невід'ємною частиною, первісний іпотекодержатель відступає новому іпотекодержателю права вимоги за іпотечним договором, посвідченого Запольською О.В., приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу 26 лютого 2010 року за реєстровим № 198, з усіма додатковими угодами та додатками до нього, що є його невід'ємною частиною (далі - договір іпотеки), укладеного між первісним іпотекодержателем та ТОВ "ФК "Адікт" (код 32432025) (далі - іпотекодавець), а новий іпотекодержатель набуває зазначене право вимоги.

Відповідно п. 1.2 договору про відступлення права вимоги за договором іпотеки від 14.11.2019 р. договір іпотеки укладено між первісним іпотекодержателем та іпотекодавцем на забезпечення виконання зобов'язань ТОВ "Интер ЛТД" (код 5930831) (далі - боржник) за договором про надання відновлювальної кредитної лінії № 004/10 від 26.02.2010 р. (далі - кредитний договір).

Згідно п. 1.3 договору про відступлення права вимоги за договором іпотеки від 14.11.2019 р. предметом іпотеки за договором іпотеки є: нежитлові будівлі та споруди, загальною площею 10349,1 квадратних метрів, які в цілому складаються з: літ. "А" - адміністративно-виробнича будівля № 2, загальною площею 4120,8 квадратних метри; літ. "Б" - виробнича будівля № 1 - 4611,2 квадратних метри; літ, "В, В1" - склад-допоміжна будівля № 1 - 732,4 квадратних метри; літ. "Г" - виробнича будівля № 3 - загальною площею 269,2 квадратних метри; літ. "Д" - склад № 2 - загальною площею 47,3 квадратних метри; літ. "И" - виробнича будівля № 4, № 5 - загальною площею 226,7 квадратних метри; літ."К" - підсобна будівля № І - загальною площею 52,6 квадратних метри; літ. "М,М1" - допоміжна будівля № 1 - загальною площею 219,2 квадратних метри; літ "Л" - підсобна будівля № 2 - загальною площею 69,7 квадратних метри; літ. "І" - вимощення, 1-6 - огорожа, що знаходяться за адресою: Одеська область, м. Одеса, вулиця Космонавта Комарова, будинок 14, що були передані в іпотеку Товариством з обмеженою відповідальністю "Адікт" на підставі договору про поділ нерухомого майна в натурі та припинення спільної часткової власності від 09.02.2010 р., зареєстрованого приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Одеської області, Запольською О.В., зареєстрований в реєстрі за № 125, право власності на яке зареєстроване згідно з витягом про реєстрацію права власності на нерухоме майно, виданого 10 лютого 2010 року Комунальним підприємством "Одеське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації об'єктів нерухомості", номер витягу 25281346, реєстраційний номер 29658810, номер запису 3058 в книзі 93неж-135. Відповідно до договору іпотеки вартість предмету іпотеки складає 42362500,00 грн.

Пунктом 1.4 договору про відступлення права вимоги за договором іпотеки від 14.11.2019 р. сторони передбачили, що відступлення права вимоги за договором іпотеки розповсюджується в повному обсязі та на умовах, які існують на момент відступлення права вимоги, включаючи право звернення стягнення на предмет іпотеки у відповідності до договору іпотеки.

В п. 2.1 договору про відступлення права вимоги за договором іпотеки від 14.11.2019 р. сторони погодили, що право вимоги за договором іпотеки вважається переданим з моменту нотаріального посвідчення цього договору.

За положеннями п. 2.2 договору про відступлення права вимоги за договором іпотеки від 14.11.2019 р. первісний іпотекодержатель зобов'язується при укладенні цього договору передати новому іпотекодержателю оригінали договору іпотеки та додаткових угоді додатків до нього, що є його невід'ємною частиною за наявності таких.

Умовами п. 2.4 договору про відступлення права вимоги за договором іпотеки від 14.11.2019 р. визначено, що з моменту відступлення права вимоги новий іпотекодержатель заміщає первісного іпотекодержателя у всіх правовідносинах, які склалися між ним (первісним іпотекодержателем) та іпотекодавцем.

Відповідно до п. 4.2 договору про відступлення права вимоги за договором іпотеки від 14.11.2019 р. останній набуває чинності з моменту його підписання сторонами, скріплення відтисками печаток сторін та нотаріального посвідчення.

Як вбачається зі змісту договору, вказаний договір посвідчено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Ковальчуком С.П. 14.11.2019 р. та зареєстровано в реєстрі за № 1457.

Отже, виходячи з наведеного, на підставі вказаного договору до ТОВ "Фінансова компанія "Паріс" перейшли всі права вимоги за відповідними кредитними договорами, у т.ч. за договором про надання відновлювальної кредитної лінії № 004/10 від 26.02.2010 р. (боржник - ТОВ "Интер ЛТД"), та за іпотечним договором, посвідченим Запольською О.В., приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу 26 лютого 2010 року за № 198 (іпотекодавець - ТОВ "Адікт"), на підставі якого судовим рішення по даній справі було звернуто стягнення на предмет іпотеки.

В подальшому, як встановлено судом, 17 лютого 2020 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Паріс" (первісний кредитор) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Авалон Капітал" (новий кредитор) був укладений договір № 17/02/2020-1 про відступлення прав вимоги, відповідно до п. 1 якого за цим договором в порядку та на умовах, визначених цим договором, первісний кредитор відступає новому кредитору належні первісному кредитору, а новий кредитор набуває права вимоги банку до позичальників, заставодавців (іпотекодавців) та поручителів, зазначених у додатку № 1 до цього договору (надалі за текстом - боржники), включаючи права вимоги до правонаступників боржників, спадкоємців боржників або інших осіб, до яких перешли обов'язки боржників, за кредитними договорами (договорами про надання кредиту (овердрафту)), договорами застави та договорами іпотеки, з урахуванням усіх змін, доповнень і додатків до них, згідно реєстру у додатку № 1 до цього договору, надалі за текстом - "основні договори", надалі за текстом - права вимоги. Новий кредитор сплачує банку за права вимоги грошові кошти у сумі та у порядку, визначених цим договором.

Сторони домовились, що відступлення банком новому кредитору прав вимоги за договорами іпотеки (застави), що були укладені в забезпечення виконання зобов'язань боржників за основними договорами та були посвідчені нотаріально, відбувається за окремими договорами, які укладаються між сторонами та підлягають нотаріальному посвідченню не пізніше 5 (п'яти) днів з моменту укладення договору про відступлення прав вимоги.

Згідно п. 2 договору № 17/02/2020-1 про відступлення прав вимоги від 17.02.2020 р. новий кредитор в день проведення повного розрахунку та отримання первісним кредитором у повному обсязі коштів відповідно до пункту 4 цього договору набуває усі права кредитора за основними договорами, включаючи: право вимагати належного виконання боржниками зобов'язань за основними договорами, сплати боржниками грошових коштів, сплати процентів, сплати штрафних санкцій у розмірах, вказаних у додатку № 1 та додатку № 2 до цього договору, передачі предметів забезпечення в рахунок виконання зобов'язань, тощо. Розмір прав вимоги, які переходять до нового кредитора, вказаний у додатку № 1 до цього договору. Права кредитора за основними договорами переходять до нового кредитора у повному обсязі та на умовах, які існують на момент відступлення права вимоги. Сторони домовились, що права вимоги включають всі права вимоги за кредитними договорами, договорами забезпечення, а також всі похідні вимоги з цих договорів або такі, що випливають з них, в тому числі, але не виключно: вимоги по нарахуванню та стягненню процентів, неустойки, штрафів, індексу інфляції, трьох відсотків річних та/або збитків, вимоги про застосування наслідків недійсності правочинів, вимоги по отриманню коштів від реалізації заставного та іншого майна боржників, вимоги, які випливають з розірвання та/або визнання недійсним договорів, права, що випливають із судових справ, в тому числі справ про банкрутство, виконавчих проваджень, в тому числі щодо майна, яке не було реалізовано на торгах та передане стягувачу в погашення боргу, мирових угод, договорів з арбітражними керуючими, охоронними організаціями, права кредиторів, права участі в колегіальних органах, в тому числі в комітеті кредиторів, права на отримання повернутих (невикористаних) авансових внесків, сплачених судових зборів тощо.

Відповідно до п. 3 договору № 17/02/2020-1 про відступлення прав вимоги від 17.02.2020 р. первісний кредитор та новий кредитор зобов'язані повідомити боржників про відступлення права вимоги за основними договорами протягом 5 (п'яти) календарних днів з моменту набрання чинності цим договором у порядку, передбаченому чинним законодавством або відповідним основним договором. Сторони погоджуються, що, відповідно до статті 516 Цивільного кодексу України, новий кредитор несе ризик настання для нього несприятливих обставин у зв'язку із неповідомленням або несвоєчасним/неналежним повідомленням боржників про відступлення прав вимоги за основними договорами на підставі цього договору, у зв'язку із чим виконання боржниками зобов'язань за основними договорами на користь первісного кредитора, у тому числі надходження на користь первісного кредитора грошових коштів в рахунок виконання зобов'язань за основними договорами, до моменту повідомлення відповідного із боржників про відступлення прав вимоги на підставі цього договору вважається належним виконанням відповідним із боржників зобов'язань за основними договорами. Новий кредитор також погоджується, що первісний кредитор не відповідає перед новим кредитором, якщо одержані новим кредитором від боржників суми за основними договорами будуть меншими від сум, які очікував отримати від боржників новий кредитор при укладення цього договору, в тому числі меншими від сум, зазначених у додатку № 1 та додатку № 2 до цього договору, або сплачених новим кредитором первісному кредитору за цим договором.

В п. 4 договору № 17/02/2020-1 про відступлення прав вимоги від 17.02.2020 р. сторони домовились, що за відступлення прав вимоги за основними договорами, відповідно до цього договору новий кредитор сплачує первісному кредитору грошові кошти у сумі 2365000,00 грн. без ПДВ, надалі за текстом - ціна відступлення. Ціна договору підлягає сплаті у повному обсязі не пізніше 17 лютого 2020 року.

За положеннями п. 5 договору № 17/02/2020-1 про відступлення прав вимоги від 17.02.2020 р. новий кредитор підтверджує, що в момент укладення цього договору отримав від банку усі наявні в первісного кредитора документи, що підтверджують право вимоги до боржників.

Пунктом 14 договору № 17/02/2020-1 про відступлення прав вимоги від 17.02.2020 р. сторони погодили, що останній набуває чинності з дати його підписання сторонами та скріплення відтисками печаток сторін (у випадку використання юридичними особами у своїй діяльності печатки). Будь-які зміни та доповнення до цього договору є чинними за умови підписання їх сторонами і скріплення відтисками печаток сторін (за наявності).

Так, між Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Паріс" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Авалон Капітал" до договору № 17/02/2020-1 про відступлення прав вимоги від 17.02.2020 р. підписано додаток № 1 - Реєстр договорів, права вимоги за якими відступаються та боржників за такими договорами, в якому наведено перелік договорів, серед яких договір про надання відновлювальної кредитної лінії № 004/10 від 26.02.2010 р. (боржник - ТОВ "Интер ЛТД") та іпотечний договір, посвідчений Запольською О.В., приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу 26 лютого 2010 року за № 198 (іпотекодавець - ТОВ "Адікт").

17.02.2020 р. ТОВ „Фінансова компанія "Авалон Капітал" на виконання договору № 17/02/2020-1 про відступлення прав вимоги від 17.02.2020 р. сплатило на користь "Фінансова компанія "Паріс" 2365000,00 грн. згідно платіжного доручення № 45, що відповідає положенням п. 4 вказаного договору.

Крім того, 21.02.2020 р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Паріс" (первісний іпотекодержатель) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Авалон Капітал" (новий іпотекодержатель) був укладений договір про відступлення права вимоги за договором іпотеки, відповідно до п. 1.1 якого на умовах, викладених в цьому договорі, та у зв'язку із укладенням договору про відступлення права вимоги № 17/02/2020-1 від 17.02.2020 р., укладеним між ТОВ "ФК "Паріс" та ТОВ "ФК "Авалон Капітал", з усіма додатковими угодами та додатками до нього, що є невід'ємною частиною, первісний іпотекодержатель відступає новому іпотекодержателю права вимоги за іпотечним договором, посвідченим Запольською О.В., приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу 26 лютого 2010 року за реєстровим № 198, з усіма додатковими угодами та додатками до нього, що є його невід'ємною частиною (далі - договір іпотеки), укладеним між Публічним акціонерним товариством "Акціонерний комерційний банк "Київ" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Адікт" (код платника податків згідно з Єдиним державним реєстром підприємств та організацій України - 32432025) (далі - іпотекодавець), а новий іпотекодержатель набуває зазначене право вимоги.

Відповідно п. 1.2 договору про відступлення права вимоги за договором іпотеки від 21.02.2020 р. договір іпотеки укладено між Публічним акціонерним товариством "Акціонерний комерційний банк "Київ" та іпотекодавцем на забезпечення виконання зобов'язань Товариством з обмеженою відповідальністю "Интер ЛТД" (код платника податків згідно з Єдиним державним реєстром підприємств та організацій України - 35930831) (далі - боржник) за договором про надання відновлювальної кредитної лінії № 004/10 від 26.02.2010 р. (далі - кредитний договір).

Згідно з договором про відступлення права вимоги за договором іпотеки, посвідченим Ковальчуком С. П., приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, 14.11.2019 року, реєстровий № 1457, права іпотекодержателя за договором іпотеки належать первісному іпотекодержателю.

Згідно п. 1.3 договору про відступлення права вимоги за договором іпотеки від 21.02.2020 р. предметом іпотеки за договором іпотеки є: нежитлові будівлі та споруди, загальною площею 10349,1 квадратних метрів, які в цілому складаються з: літ. "А" - адміністративно-виробнича будівля № 2, загальною площею 4120,8 квадратних метри; літ. "Б" - виробнича будівля № 1 - 4611,2 квадратних метри; літ, "В, В1" - склад-допоміжна будівля № 1 - 732,4 квадратних метри; літ. "Г" - виробнича будівля № 3 - загальною площею 269,2 квадратних метри; літ. "Д" - склад № 2 - загальною площею 47,3 квадратних метри; літ. "И" - виробнича будівля № 4, № 5 - загальною площею 226,7 квадратних метри; літ."К" - підсобна будівля № І - загальною площею 52,6 квадратних метри; літ. "М,М1" - допоміжна будівля № 1 - загальною площею 219,2 квадратних метри; літ "Л" - підсобна будівля № 2 - загальною площею 69,7 квадратних метри; літ. "І" - вимощення, 1-6 - огорожа, що знаходяться за адресою: Одеська область, м. Одеса, вулиця Космонавта Комарова, будинок 14 (чотирнадцять), що були передані в іпотеку Товариством з обмеженою відповідальністю "АДІКТ" на підставі договору про поділ нерухомого майна в натурі та припинення спільної часткової власності від 09.02.2010 р., посвідченого приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Одеської області, Запольською О.В., зареєстрований в реєстрі за № 125, витяг про реєстрацію права власності на нерухоме майно, виданим 10 лютого 2010 року Комунальним підприємством "Одеське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації об'єктів нерухомості", номер витягу 25281346, реєстраційний номер 29658810, номер запису 3058 в книзі 93неж-135, Публічному акціонерному товариству "Акціонерний комерційний банк "Київ".

Відповідно до договору іпотеки, вартість предмету іпотеки складає 42362500,00 грн.

Пунктом 1.4 договору про відступлення права вимоги за договором іпотеки від 21.02.2020 р. сторони передбачили, що відступлення права вимоги за договором іпотеки розповсюджується в повному обсязі та на умовах, які існують на момент відступлення права вимоги, включаючи право звернення стягнення на предмет іпотеки у відповідності до договору іпотеки.

В п. 2.1 договору про відступлення права вимоги за договором іпотеки від 21.02.2020 р. сторони погодили, що право вимоги за договором іпотеки вважається переданим з моменту нотаріального посвідчення цього договору.

За положеннями п. 2.2 договору про відступлення права вимоги за договором іпотеки від 21.02.2020 р. первісний іпотекодержатель зобов'язується при укладенні цього договору передати новому іпотекодержателю оригінали договору іпотеки та додаткових угоді додатків до нього, що є його невід'ємною частиною за наявності таких.

Умовами п. 2.4 договору про відступлення права вимоги за договором іпотеки від 21.02.2020 р. визначено, що з моменту відступлення права вимоги новий іпотекодержатель заміщає первісного іпотекодержателя у всіх правовідносинах, які склалися між ним (первісним іпотекодержателем) та іпотекодавцем.

Відповідно до п. 4.3 договору про відступлення права вимоги за договором іпотеки від 21.02.2020 р. останній набуває чинності з моменту його підписання сторонами, скріплення відтисками печаток сторін та нотаріального посвідчення.

Як вбачається зі змісту договору, вказаний договір посвідчено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Зуєвою Н.В. 21.01.2020 р. та зареєстровано в реєстрі за № 34.

Відтак, враховуючи положення договору № 17/02/2020-1 про відступлення прав вимоги від 17.02.2020 р. та договору про відступлення права вимоги за договором іпотеки від 21.02.2020 р., що були укладені між Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Паріс" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Авалон Капітал", до останнього перейшли права вимоги за договором про надання відновлювальної кредитної лінії № 004/10 від 26.02.2010 р. та іпотечним договором від 26.02.2010 року, зареєстрованим в реєстрі за № 198.

Враховуючи викладене та з урахуванням положень вищевказаних договорів, які були укладені між ТОВ "Фінансова компанія "Паріс" та ТОВ "Фінансова компанія "Авалон Капітал", суд доходить висновку про набуття заявником - ТОВ "Фінансова компанія "Авалон Капітал" прав кредитора за договором про надання відновлювальної кредитної лінії № 004/10 від 26.02.2010 р., а також прав іпотекодержателя за іпотечним договором від 26.02.2010 р., укладеним між ПАТ "АКБ "Київ" та ТОВ "Адікт", зареєстрованим в реєстрі за № 198.

Частинами першою, третьою статті 512 ЦК України передбачено, що кредитор у зобов'язанні може бути замінений іншою особою внаслідок, зокрема передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги). Кредитор у зобов'язанні не може бути замінений, якщо це встановлено договором або законом.

За змістом ст.ст. 525, 526 Цивільного кодексу України, зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного (господарського) законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Зобов'язання припиняється його виконанням, проведеним належним чином (ст. 599 ЦК України). Належним є виконання зобов'язання, яке прийняте кредитором і в результаті якого припиняються права та обов'язки сторін зобов'язання. Зі змісту норм Цивільного кодексу України слідує, що за загальним правилом, будь-яке зобов'язальне право вимоги може бути відступлене кредитором іншій особі; недопустимість відступлення права вимоги в силу сутності зобов'язання або через пряму заборону закону є винятком.

Правова оцінка законності відступлення права вимоги на стадії виконання судового рішення про стягнення грошей має ґрунтуватися на тому, що: будь-які ризики для боржника, пов'язані із відступленням права вимоги за грошовим зобов'язанням та стягненням відповідних сум як санкцій за його порушення, відсутні, оскільки вимога є безспірною в силу рішення суду, що набрало законної сили; обмеження права кредитора на вільне розпорядження своїм безспірним правом вимоги в статусі стягувача у публічно-правових відносинах виконавчого провадження не відповідає вимогам справедливості, розумності та добросовісності, які в зобов'язальному праві відіграють першорядне значення, що прямо випливає зі змісту ч. 3 ст. 509 Цивільного кодексу України.

Відступлення права вимоги є договірною передачею вимог первісного кредитора новому кредиторові та відбувається на підставі укладеного між ними правочину, при цьому заміна кредитора саме у зобов'язанні допускається протягом усього часу існування зобов'язання, якщо це не суперечить договору та не заборонено законом.

Так, наявність судового рішення про задоволення вимог кредитора, яке не виконано боржником, не припиняє зобов'язальних правовідносин сторін договору, тому заміна кредитора у зобов'язанні шляхом відступлення права вимоги із зазначенням у договорі обсягу зобов'язання, яке передається, на стадії виконання судового рішення не обмежує цивільних прав учасників спірних правовідносин і не впливає на правомірність цесії.

Відповідно до статті 18 ГПК України судові рішення, що набрали законної сили, є обов'язковими до виконання всіма органами державної влади, органами місцевого самоврядування, їх посадовими та службовими особами, фізичними і юридичними особами та їх об'єднаннями на всій території України.

Оскільки виконання рішення суду є невід'ємною стадією процесу правосуддя, то і заміна сторони на цій стадії може відбуватися не інакше, як на підставах та у порядку, визначеному ГПК України та Законом України "Про виконавче провадження", який регулює умови і порядок виконання рішень судів, що відповідно до закону підлягають примусовому виконанню у разі невиконання їх у добровільному порядку.

З огляду на вищевикладене, враховуючи, що правочин про відступлення права вимоги відповідає вимогам ст. 203 Цивільного кодексу України, у судовому порядку недійсним не визнавався, суд дійшов висновку про наявність підстав для заміни сторони виконавчого провадження.

При цьому питання заміни сторони її правонаступником, у тому числі і в разі заміни кредитора у зобов'язанні, вирішується виключно судом у порядку, передбаченому ГПК України.

Разом з тим відповідно до приписів ст. 52 Господарського процесуального кодексу України у разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення юридичної особи шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов'язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, суд залучає до участі у справі правонаступника відповідного учасника справи на будь-якій стадії судового процесу. Усі дії, вчинені в судовому процесі до вступу у справу правонаступника, обов'язкові для нього так само, як вони були обов'язкові для особи, яку правонаступник замінив. Про заміну або про відмову в заміні учасника справи його правонаступником суд постановляє ухвалу.

Виходячи зі змісту ст. 52 Господарського процесуального кодексу України, процесуальне правонаступництво допускається на будь-якій стадії судового процесу, включаючи стадію виконання судового рішення.

Виконання судового рішення здійснюється на підставі наказу, виданого судом, який розглядав справу як суд першої інстанції (стаття 327 ГПК України).

Відповідно до ст. 334 Господарського процесуального кодексу України у разі вибуття однієї із сторін виконавчого провадження суд замінює таку сторону її правонаступником. Заяву про заміну сторони її правонаступником може подати сторона (заінтересована особа), державний або приватний виконавець.

Таким чином, заміна сторони на стадії виконавчого провадження у встановленому порядку, не суперечить публічним інтересам у сфері судочинства та приватним інтересам сторін, у тому числі, прав боржника у виконавчому провадженні.

Наразі слід зазначити, що за даними Автоматизованої системи виконавчого провадження наказ суду від 30.07.2013 р. у справі № 15/148-10-4045 перебуває на виконанні Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України (ВП № 57856968).

Приймаючи до уваги те, що рішення суду у даній справі не виконано, а ПАТ "АКБ "Київ", яке виступало у виконавчому проваджені № 57856968 стягувачем на теперішній час припинено як юридичну особу, враховуючи передачу права вимоги стягнення заборгованості за договором про надання відновлювальної кредитної лінії № 004/10 від 26.02.2010 р., стягнутої за рішенням суду у даній справі шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки на об'єкти, які перебувають в іпотеці ПАТ "АКБ "Київ" на умовах іпотечного договору від 26.02.2010 р. № 198, на користь ТОВ "Фінансова компанія "Паріс", яке в свою чергу відступило вказані права вимоги на користь заявника - ТОВ "Фінансова компанія "Авалон Капітал", відповідно останній є правонаступником позивача як стягувача у виконавчому провадженні № 57856968 з примусового виконання наказу суду у даній справі, що перебуває на виконанні у Відділі примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України.

Відтак, господарський суд вважає за необхідне задовольнити заяву ТОВ "Фінансова компанія "Авалон Капітал" про заміну сторони виконавчого провадження - ПАТ "Укрсоцбанк" у вказаному виконавчому провадженні № 46841050 на правонаступника, яким є заявник.

Керуючись ст.ст. 334, 232-235 Господарського процесуального кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

1. Заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Авалон Капітал" про заміну сторони виконавчого провадження (вх. № 2-1123/20 від 07.05.2020 р.) у справі № 15/148-10-4045 задовольнити.

2. Здійснити заміну стягувача - Публічне акціонерне товариство "Акціонерний комерційний банк "Київ" () на правонаступника - Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Авалон Капітал" (01135, м. Київ, пр-т Перемоги, буд. 4, каб. 201; ) у виконавчому провадженні № 57856968 з примусового виконання наказу господарського суду Одеської області від 30.07.2013 р. по справі № 15/148-10-4045.

Ухвала набирає законної сили в порядку ст.235 ГПК України та може бути оскаржена шляхом подачі апеляційної скарги протягом 10 днів з дня її підписання.

Повний текст ухвали підписано 03 червня 2020 р.

Суддя В.С. Петров