ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

про відмову у відкритті провадження у справі про банкрутство

27.05.2020м. ДніпроСправа № 904/1688/20

За заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Кормел Груп", м. Київ

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "ТС ЛТД", м. Кривий Ріг

про відкриття провадження у справі про банкрутство

Суддя Мартинюк С.В.

за участю секретаря судового засідання Кучми Т.В.

Представники:

від заявника Крутовських С.В. дов. №б/н від 15.05.2020 адвокат

від боржника: не з`явився;

арбітражний керуючий Капличний А.М. не з`явився;

арбітражний керуючий Алуф О.В. не з`явився;

арбітражний керуючий Сєдова Н.І. не з`явився.

ВСТАНОВИВ:

27.03.2020 Товариство з обмеженою відповідальністю "Кормел Груп" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство, на підставі ст. 34 Кодексу України з процедур банкрутства.

Ухвалою господарського суду від 30.03.2020 заяву залишено без розгляду.

16.04.2020 до господарського суду надійшло клопотання про долучення документів до матеріалів справи.

17.04.2020 господарським судом здійснено запит на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого для призначення розпорядником майна.

Для виконання повноважень розпорядника майна у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ТС ЛТД" (50027, м. Кривий Ріг, Дніпропетровська область, вул. Героїв АТО, буд. 61, прим. 38; ідентифікаційний код 30473392) автоматизованою системою з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих України визначено наступні кандидатури:

1. ОСОБА_1

2. ОСОБА_2

3. ОСОБА_3

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 21.04.2020 прийняти заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Кормел Груп" про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ТС ЛТД" (50027, м. Кривий Ріг, Дніпропетровська область, вул. Героїв АТО, буд. 61, прим. 38; ідентифікаційний код 30473392) до розгляду в підготовчому засіданні на 04.05.2020.

24.04.2020 на електронну адресу господарського суду надійшла заява про участь у справі про банкрутство від арбітражного керуючого Карелова Костянтина Юрійовича.

27.04.2020 на електронну адресу господарського суду надійшла заява про участь у справі про банкрутство від арбітражного керуючого Потупало Наталії Ігорівни.

28.04.2020 до господарського суду надійшла заява про згоду участь у справі про банкрутство від арбітражного керуючого Сєдової Наталії Іванівни.

28.04.2020 на електронну адресу господарського суду надійшла заява про участь у справі про банкрутство від арбітражного керуючого Шиман Євгена Олександровича.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 04.05.2020 відкладено розгляд заяви про банкрутство в підготовчому засіданні на 19.05 2020.

06.05.2020 до господарського суду надійшла заява про участь у справі про банкрутство від арбітражного керуючого Комлика Іллі Сергійовича.

06.05.2020 до господарського суду надійшла заява про участь у справі про банкрутство від арбітражного керуючого Сиволобова Максима Марковича.

07.05.2020 на електронну адресу господарського суду надійшла заява про участь у справі про банкрутство від арбітражного керуючого Вербицького Олексія Вікторовича.

19.05.2020 на електронну адресу господарського суду від арбітражного керуючого Капличного Анатолія Миколайовича надійшла заява про згоду участь у справі про банкрутство та заява про розгляд справи без участі арбітражного керуючого.

Ухвалою господарського суду від 19.05.2020 відкладено розгляд заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Кормел Груп" про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ТС ЛТД" на 27.05.2020 року.

26.05.2020 на електронну адресу суду надійшов відзив ТОВ "ТС ЛТД" за змістом якого просить відкрити провадження у справі про банкрутство.

27.05.2020 на електронну адресу суду надійшли пояснення заявника, за змістом яких останній зазначає, що відповідно п. 1.1. Договору про переведення боргу № 12/1 від 12.03.2019 р. за згоди Кредитора (ТОВ «Фінтехнології»), в порядку та на умовах, визначених цим Договором, Первісний боржник (ТОВ «ТС ЛТД») переводить свій борг у розмірі 27 486 000 (двадцять сім мільйонів чотириста вісімдесят шість тисяч) гривень 00 копійок, що виник з Договору новації № 12 від 05.03.2019 р., укладеного між Первісним боржником і Кредитором (Основне зобов`язання), а Новий боржник (ТОВ «Каллісто - Мегаплюс») приймає на себе зобов`язання Первісного боржника перед Кредитором за Основним зобов`язанням в частині сплати боргу у розмірі 27 486 000 (двадцять сім мільйонів чотириста вісімдесят шість тисяч) гривень 00 копійок, на умовах, визначених Основним зобов`язанням. Згідно з п. 2.1. Договору Первісний боржник сплачує Новому боржнику плату за прийняття боргу у розмірі 27 486 000 (двадцять сім мільйонів чотириста вісімдесят шість тисяч) гривень 00 копійок.

Таким чином, ТОВ «Каллісто - Мегаплюс» має зобов`язання перед ТОВ «Фінтехнології» за Договором № 12/1 від 12.03.2019 р.

В свою чергу ТОВ «ТС ЛТД» має зобов`язання перед ТОВ «Каллісто - Мегаплюс» за Договором № 12/1 від 12.03.2019 р. в частині сплати боргу в розмірі 27 486 000 (двадцять сім мільйонів чотириста вісімдесят шість тисяч) гривень 00 копійок.

ТОВ «ТС ЛТД» не здійснив зобов`язання за Договором № 12/1 від 12 березня 2019 р. та не погасив борг в сумі 27 486 000 (двадцять сім мільйонів чотириста вісімдесят шість тисяч) гривень 00 копійок ТОВ «Каллісто - Мегаплюс».

05.06.2019 р. ТОВ «Каллісто - Мегаплюс» (Первісний кредитор) та ТОВ «Кормел Груп» (Новий кредитор) уклали Договір про відступлення права вимоги №5/6 від 05.06.2019р.

Згідно п. 1.1. Договору, Первісний кредитор відступає, а Новий кредитор набуває право вимоги, належне Первісному кредиторові на підставі Договору про переведення боргу № 12/1 від 12 березня 2019 р., укладеного між Первісним кредитором та Боржником - ТОВ «ТС ЛТД», що є Первісним боржником за цим Договором, в частині сплати боргу у розмірі 27 486 000 (двадцять сім мільйонів чотириста вісімдесят шість тисяч) гривень 00 копійок.

Відповідно до п. 1.2. Договору, Новий кредитор одержує право замість Первісного кредитора вимагати від Боржника сплати грошових коштів в розмірі, визначеному в п. 2.1 цього Договору.

Пунктом 2.1 Договору визначено, право вимоги, що відступається за цим Договором, оцінене Сторонами в сумі 27 486 000 (двадцять сім мільйонів чотириста вісімдесят шість тисяч) гривень 00 копійок.

Відповідно до п. 4.1. Первісний кредитор зобов`язаний протягом трьох робочих днів з дня набрання чинності цим Договором передати Новому кредитору документи, що підтверджують право вимоги за даним договором.

Таким чином, після підписання Договору № 5/6 про відступлення права вимоги від 05.06.2019 р. ТОВ «Каллісто - Мегаплюс» передало ТОВ «Кормел - Груп» копію Договору № 12/1 про переведення боргу від 12.03.2019 р. відповідно до якого у ТОВ «ТС ЛТД» винило зобов`язання перед ТОВ «Каллісто - Мегаплюс».

Отже, за твердженням заявника, ТОВ «ТС ЛТД» має заборгованість перед ТОВ «Кормел Груп» за Договором № 5/6 про відступлення права вимоги від 05.06.2019 р. в частині сплати боргу в сумі 27 486 000 (двадцять сім мільйонів чотириста вісімдесят шість тисяч) гривень 00 копійок, право вимоги заборгованості за Договором 27 486 000 (двадцять сім мільйонів чотириста вісімдесят шість тисяч) гривень 00 копійок.

Господарський суд не вбачає підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство з огляду на наступне.

Частиною 1 статті 2 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.

Цей Кодекс встановлює умови та порядок відновлення платоспроможності боржника - юридичної особи або визнання його банкрутом з метою задоволення вимог кредиторів, а також відновлення платоспроможності фізичної особи.

Статтею 1 Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що неплатоспроможність - це неспроможність боржника виконати після настання встановленого строку грошові зобов`язання перед кредиторами не інакше, як через застосування процедур, передбачених цим Кодексом.

Згідно ч. 1 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом.

Відповідно до ч. 2 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства у підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи.

На підставі ухвали господарського суду від 19.05.2020 заявнику та боржнику необхідно було надати первинні документи на підставі яких виникло господарське зобов`язання ТОВ "ТС ЛТД" в розмірі 27 486 000, 00 грн., і яке в подальшому стало предметом договорів №12/1 від 12.03.2019 та №5/6 від 05.06.2019.

Так, на виконання ухвали заявник надав пояснення, з якого вбачається лише послідовність відступлення права вимоги, проте первинних документів на підставі яких виникло господарське зобов`язання ТОВ "ТС ЛТД" в розмірі 27 486 000, 00 грн. не надано.

Ненадання первинних документів на підставі яких виникло господарське зобов`язання ТОВ "ТС ЛТД" в розмірі 27 486 000, 00 грн. не дає можливості господарському суду пересвідчитись в обґрунтованості вимог заявника і таким чином виконати вимоги ч. 1 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства.

В свою чергу у заявника наявний обов`язок доказування підстав виникнення зобов`язань, їх характеру, розміру вимог та моменту виникнення на підставі первинних документів, для того щоб суд міг встановити наявність відповідних вимог та оцінити їх обґрунтованість.

Відповідно до ч. 5 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства, за результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд постановляє ухвалу про відкриття провадження у справі про банкрутство або відмову у відкритті провадження у справі про банкрутство.

За таких обставин, господарський суд відмовляє у відкритті провадження у справі про банкрутство ТОВ "ТС ЛТД".

Оскільки господарський суд не вбачає підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство, авансована ініціюючим кредитором сума винагороди для виплати арбітражному керуючому підлягає поверненню ініціюючому кредитору з депозитного рахунку Господарського суду Дніпропетровської області.

За приписами п.3 ч.1 ст.7 Закону України "Про судовий збір" відмова у відкритті провадження у справі в суді першої інстанції, апеляційного та касаційного провадження у справі є підставою для повернення суми сплаченого судового збору за клопотанням сторони, яка його сплатила, за ухвалою суду. Станом на 27.05.2020, клопотання від кредитора про повернення сплаченого судового збору на адресу суду не надходило.

З урахуванням викладеного, за відсутності поданого клопотання кредитора про повернення судового збору та суми винагороди для виплати арбітражному керуючому, сплачених при поданні заяви, питання щодо повернення сплачених ним сум судового збору з бюджету та авансованої суми винагороди судом не вирішується.

Однак, кредитор (заявник) не позбавлений права на подання такого клопотання, з урахуванням приписів процесуального законодавства, після постановлення ухвали про відмову у відкритті провадження у справі.

Керуючись Кодексом України з процедур банкрутства, ст. 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

УХВАЛИВ:

Відмовити Товариству з обмеженою відповідальністю "Кормел Груп" у відкритті провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ТС ЛТД" (50027, м. Кривий Ріг, Дніпропетровська область, вул. Героїв АТО, буд. 61, прим. 38; ідентифікаційний код 30473392).

Відмова у відкритті провадження у справі про банкрутство не перешкоджає повторному зверненню до господарського суду Дніпропетровської області із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство за наявності підстав, встановлених Кодексом України з процедур банкрутства.

Ухвала набирає законної сили з 27.05.20р. та може бути оскаржена у 10-ти денний строк з дня її підписання до Центрального апеляційного господарського суду через господарський суд Дніпропетровської області.

Суддя С.В. Мартинюк