ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

"04" травня 2020 р. Справа №926/4729/16

Західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Кордюк Г.Т.

суддів Кравчук Н.М.

Мирутенка О.Л.

секретар судового засідання Матіїшин Х.В.

розглядаючи апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгово-комерційна фірма "Зевс", б/н від 26.12.2019 (вх. № 01-05/25/20 від 02.01.2019)

на рішення Господарського суду Чернівецької області від 06.12.2019 (повне рішення складено 10.12.2019)

у справі №926/4729/16 (головуючий суддя Дутка В.В., судді Миронюк С.О., Швець М.В..)

за позовом: ОСОБА_2 , м. Чернівці

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгово-комерційна фірма "Зевс", м. Чернівці

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача:

1. Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців юридичного управління Чернівецької міської ради, м. Чернівці

2. Товариства з обмеженою відповідальністю "Сі Ейч Компані", м. Чернівці

3. ОСОБА_3 , с. Берегомет, Кіцманський р-н., Чернівецька обл.

про визнання недійсними рішень загальних зборів товариства та скасування записів в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань про реєстрацію змін до установчих документів

За участю представників від:

позивача: не з`явився;

відповідача: Ноцький О.В. - адвокат;

третьої особи: не з`явився;

третьої особи: не з`явився;

третьої особи: Ноцький О.В. - адвокат;

ВСТАНОВИВ:

У провадженні Західного апеляційного господарського суду знаходиться апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгово-комерційна фірма "Зевс" на рішення Господарського суду Чернівецької області від 06.12.2019 у справі №926/4729/16.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 30.03.2020 розгляд апеляційної скарги призначено на 04.05.2020.

В судове засідання прибув представник відповідача та третьої особи-3. Позивач та треті особи -1,2 участі уповноважених представників в судовому засіданні не забезпечили.

Представник апелянта в судовому засіданні надав свої пояснення по суті спору та вимог апеляційної скарги.

Судом встановлено, що ОСОБА_2 звернулася до Господарського суду Чернівецької області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгово-комерційна фірма "Зевс" про визнання недійсними рішень загальних зборів засновників ТОВ "ТКФ "Зевс", що оформлені протоколами № 49 від 19.12.2013, № 50 від 21.10.2014 та №1 від 16.06.2016, а також скасування записів в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань про реєстрацію змін до установчих документів ТОВ "ТКФ "Зевс", здійснених 14.01.2014 за №7000696, 23.10.2014 за №9000696, 14.07.2016 за №4000696 (з урахуванням заяви про зміну предмету позову).

Позивач обґрунтовує позовні вимоги тим, що зазначені рішення загальних зборів засновників ТОВ "ТКВ "Зевс" є неправомірними з огляду на те, що ОСОБА_2 як учасник, який володіє часткою статутного капіталу відповідача у розмірі 100%, перебуваючи за межами України, не брала участь у загальних зборах засновників товариства, тому рішення прийняті за відсутності кворуму.

Рішенням Господарського суду Чернівецької області від 31.07.2017 позов ОСОБА_2 задоволено.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 08.11.2017 рішення Господарського суду Чернівецької області від 31.07.2017 скасовано та прийнято нове рішення, яким відмовлено ОСОБА_2 у задоволенні позовних вимог.

Разом з тим, постановою Верховного Суду від 02.05.2018 постанову Львівського апеляційного господарського суду від 08.11.2017 та рішення Господарського суду Чернівецької області від 31.07.2017 скасовано, а справу №926/4729/16 передано на новий розгляд до Господарського суду Чернівецької області.

При цьому, Верховний Суд зазначив, що зважаючи на те, що позивач станом на момент проведення загальних зборів ТОВ «ТКФ «Зевс», які відбулись 19.12.2013, володіла часткою ТОВ «ТКФ «Зевс» у розмірі 100%, важливим та першочерговим є встановлення факту участі позивача у цих зборах та прийняття відповідних рішень, дійсність та правомірність яких є предметом розгляду справи.

Вирішуючи питання участі позивача у спірних загальних зборах, проведених 19.12.2013, суди попередніх інстанцій дійшли діаметрально протилежних висновків. Так, суд першої інстанції прийняв до уваги довідку Державної прикордонної служби України від 30.01.2017 №0.64-3427/0/15-1 про те, що громадянка ОСОБА_2 з січня 2012 року по листопад 2016 року постійно перебувала за межами території України та не могла брати участь у загальних зборах ТОВ "ТКФ "Зевс". Натомість, апеляційний господарський суд, враховуючи пояснення відповідача, дійшов висновку, що ОСОБА_2 брала участь у зборах за допомогою скайп-конференції.

Однак, суд першої інстанції не надав належної правової оцінки наявним у матеріалах справи Звітам про суми нарахованої заробітної плати застрахованих осіб та сум нарахованого єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування до органів Пенсійного фонду України за 2012 рік, які скріплені печаткою ТОВ "ТКФ "Зевс" та в яких у графі керівник зазначено " ОСОБА_2 " з відповідним підписом особи (т.ІІ, а.с.79-165) та рішенням засновника ТОВ "ТКФ "Зевс" №45 та №46 від 30.12.2012 (т.І, а.с.102, а.с.108) та №48 від 22.11.2013 (т.І, а.с.109), які містять інформацію про місце їх прийняття - м.Чернівці та на яких стоїть підпис під ініціалами " ОСОБА_2 ".

Апеляційний господарський суд, вказавши, що оскаржувані загальні збори були проведені за допомогою засобів технічного зв`язку, а саме в режимі скайп-конференції, не зазначив, на підставі оцінки яких доказів він дійшов таких висновків. Суперечливим є також висновок суду апеляційної інстанції, оскільки погоджуючись з тим, що ОСОБА_2 на момент проведення таких загальних зборів перебувала за кордоном, суд не з`ясував дійсності її підпису на протоколі загальних зборів. Посилання апеляційного господарського суду на висновок експерта Чернівецького НДЕКЦ №1089-К від 23.06.2017, який не зміг встановити, ким виконаний підпис у протоколі загальних зборів від 19.12.2013, не спростовує наявне у суду право призначити судову експертизу у справі.

Відповідно до ч. 1 ст. 316 ГПК України вказівки, що містяться у постанові суду касаційної інстанції, є обов`язковими для суду першої та апеляційної інстанцій під час нового розгляду справи.

З огляду на наведене, з метою повного, всестороннього і всебічного дослідження всіх обставин справи, колегія суддів вирішила відкласти розгляд справи та витребувати від Відділу реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців юридичного управління Чернівецької міської ради оригінал протоколу №49 від 19.12.2013, яким оформлено рішення Загальних зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгово-комерційна фірма "Зевс", на підставі якого 14.01.2014 внесено відомості до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань про зміну складу засновників;

Керуючись ст.ст. 216, 234 ГПК України Західний апеляційний господарський суд, -

У Х В А Л И В :

1. Розгляд апеляційної скарги відкласти на 01.06.2020 року о 12 год. 40 хв. у приміщенні Західного апеляційного господарського суду за адресою: 79010, м. Львів, вул. Личаківська, 81 в залі судового засідання № 6.

2. Відділу реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців юридичного управління Чернівецької міської ради - подати суду оригінал протоколу №49 від 19.12.2013, яким оформлено рішення Загальних зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгово-комерційна фірма "Зевс", на підставі якого 14.01.2014 внесено відомості до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань про зміну складу засновників.

3. Копії ухвали надіслати учасникам судового процесу рекомендованими листами з повідомленнями про вручення для відома та належного виконання.

Ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення та не підлягає оскарженню.

Головуючий суддя Кордюк Г.Т.

Суддя Кравчук Н.М.

Суддя Мирутенко О.Л.