ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"04" травня 2020 р. Справа №909/147/19

Західний апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого - судді О.В. Зварич

суддів С.М. Бойко

В.М. Гриців,

секретар судового засідання М.С. Кіра,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Фізичної особи-підприємця Волосянко Іванни Василівни (надалі ФОП Волосянко І.В.) б/н від 01.07.2019 року (вх. № 01-05/2555/19 від 08.07.2019 року)

на рішення господарського суду Івано-Франківської області від 31.05.2019 року (суддя О.М. Фанда; повний текст рішення складено 10.06.2019 року)

у справі № 909/147/19

за позовом: ФОП Волосянко І.В.

до відповідача: Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Івано-Франківськгаз" (надалі АТ "Івано-Франківськгаз")

про скасування протоколу засідання комісії з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ від 02.08.2018 року та акту розрахунку необлікованого (дорахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 02.08.2018 року

та за зустрічним позовом: АТ "Івано-Франківськгаз"

до відповідача: ФОП Волосянко І.В.

про стягнення з ФОП Волосянко І.В. 144709,15грн. за 11177,00 тис.куб.м необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу,

за участю:

від позивача (за первісним позовом): Волосянко І.В. (паспорт серія НОМЕР_1 , виданий Івано-Франківським МУВС МВС в Івано-Франківський області 12.01.2000 року); Лукінів М.П. - адвокат (ордер серії ІФ № 071296 від 12.09.2019 року);

від відповідача (за первісним позовом): Бандирський А.С. - адвокат (довіреність №007Юр-47-0120 від 11.01.2020 року),

ВСТАНОВИВ:

Короткий зміст позовних вимог та рішення суду першої інстанції

12.02.2019 року ФОП Волосянко І.В. звернулась до господарського суду Івано-Франківської області з позовом до ПАТ по газопостачанню та газифікації "Івано-Франківськгаз", правонаступником якого є АТ "Івано-Франківськгаз", про скасування протоколу засідання комісії з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ ПАТ по газопостачанню та газифікації "Івано-Франківськгаз" від 02.08.2018 року, яким задоволено акт про порушення за № 1300 від 17.07.2018 року та акта розрахунку необлікованого (дорахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 02.08.2018 року на суму 144709,15 грн., який складено ПАТ по газопостачанню та газифікації "Івано-Франківськгаз".

Позовні вимоги мотивовані тим, що при складанні представниками оператора ГРМ ПАТ "Івано-Франківськгаз" спірних актів про порушення (№1280 від 04.07.2018 року та №1300 від 17.07.2018 року) не дотримано положень Кодексу газорозподільних систем, зокрема не прийнято до уваги пояснення власника нежитлового приміщення щодо відсутності ознак втручання в роботу лічильника газу; не повідомлено власника приміщення про дату та час проведення експертизи лічильника та не надано результатів її проведення на вимогу останнього.

25.03.2019 року ПАТ по газопостачанню та газифікації "Івано-Франківськгаз" подало до господарського суду Івано-Франківської області зустрічну позовну заяву до ФОП Волосянко І.В. про стягнення 144709,15 грн. за 11177,00 тис.куб.м необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості неопломбованим газовим обладнанням - лічильником газу типу «METRIX G 4» заводський номер 029351, 2009 року випуску, встановленим на об`єкті газопостачання по АДРЕСА_2 , який належить на праві приватної власності Волосянко І.В. за період з 20.01.2018 року по 20.07.2018 року (з врахуванням заяви про уточнення позовних вимог (а.с.201-203, т.1).

Зустрічні позовні вимоги мотивовані тим, що внаслідок проведення контрольного огляду газового лічильника та його складових, що знаходиться за адресою: м. Івано-Франківськ, вул. С.Стецько, 2, виявлено порушення (несанкціоноване втручання в роботу лічильника, недопущення до його демонтажу та несанкціоноване втручання в роботу лічильника, шляхом пошкодження маркувальної таблиці облікового механізму), які зафіксовано в актах про порушення №1280-ІФ від 04.07.2018 року та №1300 від 17.07.2018 року. За результатами розгляду вказаних актів про порушення було прийняте рішення про відшкодування шкоди та складено акт розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу газу.

Рішенням господарського суду Івано-Франківської області від 31.05.2019 року у справі №909/147/19 (суддя О.М. Фанда) відмовлено в задоволенні первісного позову ФОП Волосянко І.В. Судові витрати за первісним позовом залишено за позивачем. Задоволено зустрічний позов АТ «Івано-Франківськгаз». Стягнуто з позивача ФОП Волосянко І.В. на користь відповідача АТ «Івано-Франківськгаз» 144709,15 грн. вартості за 11177,00 тис.куб.м необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу та 2170,64 грн. витрат по сплаті судового збору.

В ході розгляду справи суд першої інстанції встановив відсутність підстав для задоволення первісного позову, внаслідок підтвердження матеріалами справи факту несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу, встановленого на об`єкті позивача, що, в свою чергу, є підставою для задоволення зустрічного позову.

Короткий зміст вимог апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, яка подала апеляційну скаргу

ФОП Волосянко І.В. подала апеляційну скаргу на рішення господарського суду Івано-Франківської області від 31.05.2019 року у справі №909/147/19, в якій просить скасувати зазначене рішення суду, прийняти нове рішення, яким задоволити первісний позов та відмовити в задоволенні зустрічного позову. Скаржник зазначає, що акти про порушення №1280-ІФ від 04.07.2018 року та № 1300 від 17.07.2018 року, в яких зафіксовано порушення Кодексу газорозподільних систем, складено при відсутності споживача, що свідчить порушення порядку складання документів, визначених гл.9 розд.Х Кодексу газорозподільних систем. В акті про порушення №1280-ІФ від 04.07.2018 року не вказано наявні ознаки несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу, та яким шляхом воно відбулося. Звертає увагу на те, що орендар ОСОБА_2 , який підписав акт про порушення №1280-ІФ від 04.07.2018 року із зауваженнями, не є представником Волосянко І.В . Підтверджує, що 20.07.2018 року представники оператора ГРМ ПАТ «Івано-Франківськгаз» в її присутності втретє провели перевірку лічильника газу, про що склали протокол-акт №1300-ІФ про демонтаж та направлення ЗВТ (лічильника газу) для проведення експертизи. Звертає увагу на неузгодженість актів про порушення №1280-ІФ від 04.07.2018 року, № 1300 від 17.07.2018 року, в яких зафіксовано порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу, пошкодження шильдика (маркувальна таблиця) та протоколу-акта №1300-ІФ від 20.07.2018 року, в якому вказано, що за результатами перевірки лічильника газу підтверджено, що пломба заводу-виробника встановлена не в тому місці, наявності механічних пошкоджень ЗВТ (лічильника газу) не виявлено. Зауважує, що представники ПАТ «Івано-Франківськгаз» не прийняли до уваги її заперечень та пояснень щодо експертизи лічильника газу. Покликається на те, що всупереч положень Кодексу газорозподільних систем її не було повідомлено про дату та час засідання комісії з розгляду актів про порушення.

Узагальнені доводи та заперечення інших учасників справи

АТ "Івано-Франківськгаз" у відзиві на апеляційну скаргу заперечує проти доводів скаржника, оскаржуване рішення вважає законним, обґрунтованим, ухваленим із дотриманням норм матеріального і процесуального права. Звертає увагу на те, що акти про порушення №1280-ІФ від 04.07.2018 року, № 1300 від 17.07.2018 року складались в присутності постійного користувача об`єктом газопостачання, який належить ФОП Волосянко І.В. та знаходиться за адресою: АДРЕСА_4 , а саме орендаря даного приміщення ОСОБА_2 Вказані акти про порушення, крім підпису орендаря спірного приміщення, підписані ще трьома представниками Оператора ГРМ, а під час складання акту про порушення №1300 від 17.07.2018 року проводився відеозапис, на якому зафіксовано факт вручення представниками Оператора ГРМ акта про порушення №1300 від 17.07.2018 року орендарю ОСОБА_2 для передачі його власниці даного приміщення ФОП Волосянко І.В. Саме по акту про порушення № 1300 від 17.07.2018 року постійно діючою комісією АТ «Івано-Франківськгаз» з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ 02 серпня 2018 року було прийнято рішення про його задоволення та проведення розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості, а саме 11177 тис.м.куб. на загальну суму 144709,15 грн. за період з 20 січня 2018 року до 20 липня 2018 року, тобто до моменту усунення порушення, як цього вимагають норми пункту 1 глави 4 розділу XI Кодексу ГРМ. Пояснює, що, як на час виявлення порушення, допущеного споживачем природного газу, що не є побутовим, у виді втручання в роботу лічильника (04.07.2018 року), так і 17.07.2018 року, споживач ФОП Волосянко І.В. була відсутня на об`єкті газопостачання, тому представники Оператора ГРМ не демонтували лічильник газу. Щодо тверджень апелянта про неузгодженість між собою актів про порушення № 1280-ІФ від 04.07.2018 року та № 1300 від 17.07.2018 року та протокол-акту №1300-ІФ про демонтаж та направлення ЗВТ (лічильника газу) для проведення експертизи зауважує, що дані акти про порушення є ідентичними, в кожному з них фіксується одне й теж саме порушення - несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу. При цьому в акті про порушення № 1300 від 17.07.2018 року більш детально описано виявлене порушення, а саме пошкодження шильдика (маркувальної таблиці) облікового механізму лічильника Metrix G-4, 2009 року, заводський № 029351. Звертає увагу на те, що в протоколі-акті №1300-ІФ від 20.07.2018 року перед підписами сторін, рукописним текстом зазначено виявлені механічні пошкодження, а саме «пошкоджено шильдик облікового механізму». Вказаний протокол підписала ФОП Волосянко І.В. Більш детально всі механічні пошкодження, виявлені на лічильнику газу, який належить ФОП Волосянко І.В., описано в акті експертизи лічильника газу за № 1566 від 274.07.2018 року. Доводи скаржника про те, що під час проведення експертизи лічильника газу не було взято до уваги її клопотань та заперечень не підтверджені жодними доказами. Стверджує, що споживач Волосянко І.В. була належним чином повідомлена про те, що комісія оператора ГРМ з розгляду акта про порушення № 1300 від 17.07.2018 року проводитиме засідання 02.08.2018 року, що підтверджується записом в п. 8 даного акта та відеозаписом до нього, на якому зафіксовано вручення акта про порушення орендарю ОСОБА_2 для передачі його ФОП Волосянко І.В. Вважає, що прийняте 02.08.2018 року постійно діючою комісією АТ «Івано-Франківськгаз» з розгляду актів про порушення оператора ГРМ рішення про задоволення акта про порушення № 1300 від 17.07.2018 року, відповідає вимогам Кодексу ГРМ. Розрахунок проведено за період не більше шести місяців з моменту усунення виявленого порушення з урахуванням номінальної потужності газового обладнання, встановленого на об`єкті споживача Волосянко І.В . Просить залишити без змін рішення господарського суду Івано-Франківської області від 31.05.2019 року у справі №909/147/19, апеляційну скаргу ФОП Волосянко І.В. - без задоволення.

Згідно з ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 29.07.2019 року (головуючий-суддя О.В. Зварич судді: О.П. Дубник, М.І. Хабіб) відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ФОП Волосянко І.В. та призначено справу №909/147/19 до розгляду на 16.09.2019 року о 10 год. 30 хв.

У зв`язку з перебуванням судді-члена колегії М.І. Хабіб у відпустці склад судової колегії Західного апеляційного господарського суду змінився, що підтверджується витягом з протоколу авторозподілу судової справи між суддями від 16.09.2019, який наявний в матеріалах справи.

З підстав, зазначених в ухвалах від 16.09.2019 року, 07.10.2019 року, 18.11.2019 року (головуючий-суддя О.В. Зварич судді: С.М. Бойко, О.П. Дубник) суд оголошував перерви та відкладав розгляд даної справи, востаннє на 09.12.2019 о 12 год. 40 хв.

Відповідно до ухвали Західного апеляційного господарського суду від 09.12.2019 року зупинено апеляційне провадження у справі № 909/147/19 до закінчення перегляду Великою Палатою Верховного Суду в касаційному порядку справи №910/17955/17.

Згідно з ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 24.01.2020 року поновлено апеляційне провадження по розгляду апеляційної скарги ФОП Волосянко І.В. та призначено справу №909/147/19 до розгляду на 17.02.2020 року о 12 год. 30 хв.

У зв`язку з перебуванням судді-члена колегії О.П. Дубник у відпустці склад судової колегії Західного апеляційного господарського суду змінився, що підтверджується витягом з протоколу авторозподілу судової справи між суддями від 17.02.2020 року, який наявний в матеріалах справи.

З підстав, зазначених в ухвалі Західного апеляційного господарського суду від 17.02.2020 року (головуючий-суддя О.В. Зварич судді: С.М. Бойко, М.І. Хабіб) було відкладено розгляд справи на 23.03.2020 року о 12 год. 30 хв.

З метою попередження розповсюдження коронавірусної інфекції (COVID-19) 23.03.2020 року судове засідання не відбулося.

Згідно з ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 17.03.2020 року розгляд справи №909/147/19 призначено на 04.05.2020 року о 12 год. 30 хв.

У зв`язку з перебуванням судді М.І. Хабіб у відпустці склад судової колегії Західного апеляційного господарського суду змінився, що підтверджується витягом з протоколу авторозподілу судової справи між суддями від 04.05.2020 року, який наявний в матеріалах справи.

В судовому засіданні скаржник та її представник підтримали вимоги апеляційної скарги з наведених у ній підстав.

Представник відповідача (за первісним позовом) просив залишити без змін оскаржуване рішення місцевого господарського суду, апеляційну скаргу - без задоволення.

Обставини справи

ФОП Волосянко І.В. є власником нежитлових приміщень загальною площею 508,6 кв.м, які знаходяться за адресою: м. Івано-Франківськ, вул. Слави АДРЕСА_2 , що підтверджується договором купівлі-продажу нерухомого майна за № 704 від 06.02.2008 року, Витягом про реєстрацію права власності на нерухоме майно № 17722372 від 13.02.2008 року та Витягом з Державного реєстру правочинів № 5400780 від 06.02.2008 року (а.с.26-28 т.1).

01 січня 2010 року між ВАТ "Івано-Франківськгаз" (змінена назва ПАТ "Івано-Франківськгаз", правонаступником якого є АТ "Івано-Франківськгаз") та ФОП Волосянко І.В. укладено договір на постачання та транспортування природного газу (про порядок організації обліку газу) (для промислових підприємств та комунально-побутових організацій) до нежитлового приміщення за адресою вул. Слави Стецько, 2 м. Івано-Франківськ (а.с.29-30, т.1).

01 січня 2016 року ФОП Волосянко І.В. на підставі заяви-приєднання №094282АА64АР016 приєдналась до умов типового договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) (а.с.76, т.1).

Відповідно до акта розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін між Оператором ГРМ та споживачем, що не є побутовим - ФОП Волосянко І.В. за № 5238 від 24.06.2016 року межа експлуатаційної відповідальності сторін встановлена на ввідному крані, що кріпиться на ввідному фасадному газопроводі низького тиску. Оператор ГРМ забезпечує експлуатацію газових мереж до межі експлуатаційної відповідальності, зокрема до ввідного крану на фасадному ввідному газопроводі низького тиску (а.с.75, т.1).

В акті № 5238КО від 18.08.2017 року, складеному за участю ФОП Волосянко І.В. за адресою: АДРЕСА_2 , зафіксовано на час перевірки показники встановленого лічильника газу типу «METRIX G 4» заводський номер 029351 - НОМЕР_2 куб.м (а.с. 72, т.1).

04 липня 2018 року представниками Оператора ГРМ в присутності орендаря приміщення ОСОБА_3 проведена перевірка справності лічильника газу типу «METRIX G 4» заводський номер 029351, який встановлений в приміщенні магазину "Декор" по АДРЕСА_2 За результатами перевірки складено акт про порушення №1280 ІФ від 04.07.2018 року, яким встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме: несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу); відмова в доступі до об`єкта споживача, внаслідок чого представник Оператора ГРМ не здійснив демонтаж лічильника газу (а.с.31, т.1).

Вказаний акт підписаний орендарем приміщення ОСОБА_2 із зауваженнями про те, що в зв`язку з відсутністю власника відмовлено в демонтажі лічильника. Власник прибуде з відпуски 10.07.2018 року.

17 липня 2018 року головними фахівцями Оператора ГРМ ОСОБА_4, ОСОБА_5 в присутності орендаря приміщення ОСОБА_2 складено акт про порушення за №1300, в якому зафіксовано виявлені порушення - несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу. Пошкоджений шильдик (маркувальна таблиця) облікового механізму лічильника газу типу «METRIX G 4» заводський номер 029351. В пункті 6 акту зазначено про те, що лічильник необхідно демонтувати та направити на експертизу. Комісія оператора ГРМ з розгляду цього акта буде проводити засідання 02.08.2018 року за адресою: м. Івано-Франківськ, вул. Ленкавського, 20 (а.с.78, т.1).

Орендар приміщення ОСОБА_2 відмовився від підписання акта про порушення за №1300 від 17.07.2018 року. В графі «Примітка» орендар приміщення ОСОБА_2 зазначив, що не бере на себе відповідальності підписувати даний акт.

Під час розгляду справи в суді апеляційної інстанції здійснено перегляд доданого до акта про порушення за №1300 від 17.07.2018 року відеозапису на носії ДVD диск з фото та відеофіксацією порушень, з якого вбачається вручення копії даного акта орендарю ОСОБА_2 (а.с.109, т.1).

20 липня 2018 року представники ПАТ "Івано-Франківськгаз" за участю споживача Волосянко І .В. склали протокол-акт №1300-ІФ про демонтаж та направлення ЗВТ (лічильника газу) для проведення експертизи, в якому вказано, що згідно з актом про порушення від 17.07.2018 року №1300-ІФ демонтовано ЗВТ (лічильник газу) типу «METRIX G 4» заводський номер 029351, року випуску 2009 з показником відлікового пристрою 09920,24 м.куб., встановленого в приміщенні, яке знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 . Знято пломбу R 13088237, встановлено заглушку, яку опломбовано пломбою R22519230 та В 11367593.

При цьому, в протоколі-акті №1300-ІФ від 20.07.2018 року зазначено, що пломба заводу-виробника встановлена не в тому місці. Пошкоджено шильдик облікового механізму. Демонтований лічильник газу упаковано в пакет № НОМЕР_3 ПАТ ІФ ГАЗ" і направлено його на експертне дослідження в лабораторію ПАТ "Івано-Франківськгаз" за адресою: м.Івано-Франківськ, вул. Ленкавського, 20. Вказано, що споживач Волосянко І.В. запрошується 24.07.2018 року з 9:00 год. до 12:00 год., з 13:00 год. до 15:00 год. для проведення експертизи ЗВТ (лічильника газу) (а.с.84, т.1).

Протокол-акт №1300-ІФ від 20.07.2018 року підписаний споживачем Волосянко І.В. без зауважень.

24.07.2018 року в присутності споживача Волосянко Іванни Василівни проведено експертизу лічильника газу типу «METRIX G 4 » заводський номер 029351, року випуску 2009, про що складено акт №1569 від 24.07.2018 року (а.с.83, т.1).

Згідно з висновком експертизи за результатами зовнішнього огляду лічильника газу виявлено, що свинцева пломба заводу виробника встановлена в неналежному місці, перевернута. Один з відбитків заводу виробника на пломбі відсутній. Пломба-наліпка типу «Бар`єр» № 8878973 пошкоджена. Висновки комісії: до лічильника було несанкціоноване втручання. Дане втручання могло бути виявлено під час контрольного зняття показань лічильника. Лічильник до експлуатації не придатний. Лічильник поміщено в пакет та опломбовано пломбою R23057621. Експертиза лічильника ініційована Оператором ГРМ.

Акт експертизи лічильника газу № 1569 від 24.07.2018 року не підписаний споживачем Волосянко І.В . При цьому члени комісії підписали даний акт із зауваженнями про те, що Волосянко І.В. на завершення експертизи лічильника не з`явилась.

В названому акті експертизи не відображено часу її проведення.

02 серпня 2018 року комісією ПАТ "Івано-Франківськгаз" з розгляду актів про порушення оператора ГРМ та прийнято рішення, оформлене протоколом від 02.08.2018 року про задоволення акта про порушення №1300 від 17.07.2018 року (а.с.35, т.1)

На підставі вказаного рішення складено акт розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості неопломбованим газовим обладнанням від 02.08.2018 року за період з 20.01.2018 року по 20.07.2018 року в загальному обсязі 11,177 тис. куб.м на загальну суму 144709,15 грн., з урахуванням потужності газоспоживчого обладнання - 24кВт та номінальної витрати газу - 2.73 м.куб/год (а.с.36, т.1).

Супровідним листом від 12.09.2018 року ПАТ "Івано-Франківськгаз" надіслало ФОП Волосянко І.В. протокол комісії ГРМ, акт-розрахунок від 02.08.2018 року (для підписання) та рахунок на оплату вищезазначеної вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу №000025550 від 05.09.2018 року (а.с.115-117, т.1).

Викладені обставини слугували підставою для звернення ФОП Волосянко І.В. з позовом до господарського суду про скасування протоколу засідання комісії з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ ПАТ "Івано-Франківськгаз" від 02.08.2018 року, яким задоволено акт про порушення за № 1300 від 17.07.2018 року та акта розрахунку необлікованого (дорахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 02.08.2018 року на суму 144709,15 грн., а також ПАТ "Івано-Франківськгаз" - із зустрічним позовом до ФОП Волосянко І.В. про стягнення 144709,15 грн. за 11177,00 тис.куб.м необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Норми права та мотиви, якими керується суд апеляційної інстанції при прийнятті постанови та висновки суду за результатами розгляду апеляційної скарги

Згідно з частиною 2 статті 11 Цивільного кодексу України підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з врахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості (стаття 627 Цивільного кодексу України).

Відповідно до частини 1 статті 626 Цивільного кодексу України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства (частина перша статті 628 Цивільного кодексу України).

Частиною 3 статті 6 Цивільного кодексу України унормовано, що сторони в договорі можуть відступити від положень актів цивільного законодавства і врегулювати свої відносини на власний розсуд. Сторони в договорі не можуть відступити від положень актів цивільного законодавства, якщо в цих актах прямо вказано про це, а також у разі, якщо обов`язковість для сторін положень актів цивільного законодавства випливає з їх змісту або із суті відносин між сторонами.

Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Івано-Франківськгаз" здійснює на території Івано-Франківської області господарську діяльність з розподілу природного газу та є оператором газорозподільної системи.

Відносини між оператором ГРМ та споживачами прирожного газу, в тому числі і споживачами, що не є побутовими, регулюються нормами Закону України "Про ринок природного газу", Кодексом газорозподільних систем та Умовами Типового договору розподілу природного газу.

В ході розгляду даної справи суд встановив, що ФОП Волосянко І.В. на підставі заяви-приєднання №094282АА64АР016 від 01 січня 2016 року приєдналась до умов типового договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим). В належному їй приміщенні, яке знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 встановлений лічильник газу типу «METRIX G 4» заводський номер 029351, року випуску 2009.

Згідно з пунктом 4 глави 6 розділу X Кодексу газорозподільних систем за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування.

Пунктом 1 глави 9 розділу X Кодексу газорозподільних систем встановлено, що суміжні суб`єкти ринку природного газу, зокрема Оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових щодо: працездатності та/або придатності ЗВТ до застосування на підставі результатів перевірки їх метрологічних характеристик, зокрема загальної похибки вимірювання; відсутності ознак пошкодження ЗВТ та/або пошкодження пломб; відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або несанкціонованого газопроводу.

Відповідно до пункту 2 глави 9 розділу X Кодексу газорозподільних систем перевірка комерційного ВОГ, а також контрольний огляд вузла обліку здійснюються у будь-який час доби та у присутності споживача (суміжного суб`єкта природного газу) або його представника, крім випадків, передбачених цим розділом.

В пункті 7 глави 9 розділу X Кодексу газорозподільних систем визначено, що у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про: пошкодження пломб; пошкодження ЗВТ (лічильника газу); непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його (їх) невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проектній документації або умовам договору; наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ. Розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення здійснюється за наявності акта про порушення та у порядку, визначеному в розділі ХІ цього Кодексу. При виявленні ознак пошкодження пломб (крім факту їх відсутності чи розірвання пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу) та/або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, що має бути зазначено в акті про порушення, за домовленістю сторін або за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх експертиза у порядку, визначеному цим розділом. При виявленні ознак пошкодження ЗВТ (лічильника газу) за умови відсутності ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована його позачергова чи експертна повірка у порядку, визначеному цим розділом. Якщо за результатами експертизи та/або позачергової чи експертної повірки підтверджено наявність порушення, у всіх випадках за відсутності дублюючого ВОГ (ЗВТ) об`єм розподіленого в точці вимірювання природного газу за період порушення та відсутності комерційного ВОГ (ЗВТ) розраховується у порядку, визначеному розділом XI цього Кодексу, зі складанням акта про порушення. На дату складання акта про порушення представник Оператора ГРМ забезпечує усунення виявленого порушення, про що в акті про порушення робиться відповідний запис. У разі неможливості усунути порушення на дату складання акта про порушення (відсутні відповідні засоби, повноваження тощо) представник Оператора ГРМ робить відповідний запис в акті про порушення та надалі забезпечує контроль за усуненням порушення, що підтверджується актом про усунення порушення.

За приписами пункту 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належить несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу).

Згідно з пунктом 1 глави 4 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за номінальною потужністю газового обладнання споживача (несанкціонованого споживача) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Відповідно до пункту 2 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами.

У разі відмови споживача (несанкціонованого споживача) від підписання акта про порушення він вважається дійсним, якщо його підписали: або більше одного представника Оператора ГРМ, а відмова споживача (несанкціонованого споживача) від підпису акта про порушення підтверджується відеозйомкою; або представник Оператора ГРМ та одна незаінтересована особа (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення цієї особи (п.4 гл.5 розд. ХІ Кодексу газорозподільних систем).

Згідно з пунктом 7 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем під час складання акта про порушення, акта про усунення порушення, акта про припинення/відновлення газопостачання тощо представниками Оператора ГРМ обов`язково фіксуються та зазначаються у вищезазначених актах показання лічильника газу (ЗВТ), за винятком випадків відмови у доступі до об`єкта споживача, де розташований лічильник газу (ЗВТ).

У відповідності до пункту 8 глави 5 розділу Кодексу газорозподільних систем акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. При складанні акта про порушення представник Оператора ГРМ зазначає в ньому про необхідність споживача (несанкціонованого споживача) бути присутнім на засіданні комісії, на якому буде розглянуто складений акт про порушення, та визначає: 1) місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення; 2) дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення; 3) контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо часу та місця засідання комісії).

В пунктах 10-12 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем унормовано, що споживач (несанкціонований споживач) зобов`язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення. За неможливості бути присутнім на засіданні особисто споживач (несанкціонований споживач) має право дати письмову згоду у довільній формі на проведення засідання без його присутності або у присутності його уповноваженої особи. У разі неприбуття споживача (несанкціонованого споживача) та/або уповноваженої ним особи на засідання комісії остання розглядає складений акт про порушення без його (її) участі. За результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення. При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості. Вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі.

Висновком комісії, викладеним в акті експертизи лічильника газу № 1569 від 24.07.2018 року, встановлено порушення, а саме несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу типу «METRIX G 4» заводський номер 029351. Лічильник до експлуатації не придатний.

З урахуванням положень наведених норм та фактичних обставин справи, а саме: порушення ФОП Волосянко І.В. Кодексу газорозподільних систем у вигляді несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу шляхом його пошкодження, що підтверджується: актами про порушення №1280 ІФ від 04.07.2018 року та №1300 від 17.07.2018 року, протоколом-актом № 1300-ІФ про демонтаж та направлення ЗВТ для проведення експертизи від 20.07.2018 року, актом експертизи лічильника газу № 1569 від 24.07.2018 року, а також ненадання позивачем (за первісним позовом) належних та допустимих доказів, які б спростували таке порушення, нарахування позивачу (за первісним позовом) об`єму необлікованого природного газу на підставі рішення відповідача (за первісним позовом), оформленого протоколом від 02.08.2018, суд першої інстанції обґрунтовано визнав правомірним та правильно й законно відмовив у задоволені первісного позову.

Колегія суддів також підтримує висновки суду першої інстанції про те, що порушення позивачем (за первісним позовом) Кодексу газорозподільних систем у вигляді несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу шляхом його пошкодження є підставою для задоволення зустрічної позовної вимоги АТ "Івано-Франківськгаз" про стягнення з ФОП Волосянко І.В. 144709,15 грн., які складають вартість 11177,00 тис.куб.м необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу, враховуючи те, що розрахунок проведено за період не більше шести місяців з моменту усунення виявленого порушення з урахуванням номінальної потужності газового обладнання, встановленого на об`єкті споживача Волосянко І .В .

Доводи скаржника про неузгодженість між собою актів про порушення №1280-ІФ від 04.07.2018 року, № 1300 від 17.07.2018 року та протоколу-акта про демонтаж та направлення ЗВТ (лічильника газу) для проведення експертизи № 1300-ІФ від 20.07.2018 року є безпідставними з огляду на те, що в кожному із зазначених актів зафіксовано одне і те саме порушення - несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу.

Водночас, в акті про порушення № 1300 від 17.07.2018 року детально описано виявлене порушення, а саме пошкодження шильдика (маркувальної таблиці) облікового механізму лічильника газу типу «METRIX G 4» заводський номер 029351.

Також в протоколі-акті про демонтаж та направлення ЗВТ (лічильника газу) для проведення експертизи № 1300-ІФ від 20.07.2018 року, який споживач Волосянко І.В. підписала без жодних зауважень, зазначено про встановлені механічні пошкодження (пошкоджено шильдик облікового механізму).

Стосовно посилань скаржника про підписання акта про порушення №1280-ІФ від 04.07.2018 року ОСОБА_2 , який не є представником Волосянко І.В. , слід зазначити наступне.

Акти про порушення №1280-ІФ від 04.07.2018 року та № 1300 від 17.07.2018 року складались представниками Оператора ГРМ в присутності користувача об`єктом газопостачання, який належить ФОП Волосянко І.В., а саме орендаря даного приміщення - ОСОБА_2

При цьому, вказані акти про порушення також підписані трьома представниками Оператора ГРМ.

Під час складання акта про порушення № 1300 від 17.07.2018 року проводився відеозапис, яким зафіксовано факт вручення копії акта орендарю приміщення ОСОБА_2

Саме по акту про порушення № 1300 від 17.07.2018 року комісія АТ «Івано-Франківськгаз» з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ 02.08.2018 року прийняла рішення про його задоволення та проведення розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Покликання скаржника на те, що її не було повідомлено про дату та час засідання комісії з розгляду актів про порушення, спростовуються положеннями п. 8 акту про порушення № 1300 від 17.07.2018 року, в якого вказано, що комісія оператора ГРМ з розгляду цього акта буде проводити засідання « 2» серпня 2018 року за адресою: м. Івано-Франківськ, вул. Ленкавського, 20, контактний тел. (0342) 501622, 501627.

Доводи скаржника про те, що в акті про порушення №1280-ІФ від 04.07.2018 року не вказано наявні ознаки несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу, та яким шляхом воно відбулося, не спростовують наявності виявленого порушення, а саме пошкодження шильдика (маркувальної таблиці) облікового механізму лічильника газу типу «METRIX G 4» заводський номер 029351, яке описано в акті про порушення № 1300 від 17.07.2018 року.

Водночас, ФОП Волосянко особисто підписала протокол-акт про демонтаж та направлення ЗВТ (лічильника газу) для проведення експертизи № 1300-ІФ від 20.07.2018 року, в якому також зазначено про виявлені механічні пошкодження (пошкоджено шильдик облікового механізму).

Твердження скаржника про те, що під час проведення експертизи лічильника газу не було взято до уваги її клопотань та заперечень не підтверджені жодними належними та допустимими доказами.

Усі інші доводи, викладені в апеляційній скарзі колегія суддів відхиляє, оскільки вони не спростовують висновків, наведених в рішенні господарського суду Івано-Франківської області від 31.05.2019 року у справі № 909/147/19.

За приписами статті 76 Господарського процесуального кодексу України предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів (ч. 1 ст. 86 ГПК України).

Таким чином, у господарському процесі обов`язок сторін довести ті обставини, на які вони посилаються, як на підставу своїх вимог чи заперечень, коригується (співвідноситься) з правом суду прийняти чи не прийняти докази в контексті їхнього значення для справи, що і є предметом оцінки господарського суду.

Згідно з практикою Європейського Суду з прав людини, яка відображає принцип належного здійснення правосуддя, у рішеннях судів та органів, що вирішують спори, має бути належним чином викладено підстави, на яких вони ґрунтуються. Обсяг цього обов`язку щодо обґрунтовування рішення може бути різним залежно від характеру самого рішення і має визначатись з урахуванням обставин відповідної справи.

Підсумовуючи вищевказане, колегія суддів приходить до висновку про те, що суд першої інстанції вірно встановив обставини, що мають значення для справи, надав належну оцінку дослідженим доказам, прийняв законне та обґрунтоване рішення у відповідності з вимогами матеріального і процесуального права, тому рішення господарського суду Івано-Франківської області від 31.05.2019 року у справі № 909/147/19 необхідно залишити без змін.

Судові витрати

З огляду на те, що суд залишає апеляційну скаргу без задоволення, судові витрати, пов`язані з розглядом справи у суді апеляційної інстанції, покладаються на скаржника відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись, ст. ст. 86, 269, 270, 275, 276, 282 Господарського процесуального кодексу України, Західний апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ :

Апеляційну скаргу Фізичної особи-підприємця Волосянко Іванни Василівни б/н від 01.07.2019 року (вх. № 01-05/2555/19 від 08.07.2019 року) залишити без задоволення, рішення господарського суду Івано-Франківської області від 31.05.2019 року у справі № 909/147/19 - без змін.

Судові витрати за розгляд апеляційної скарги покласти на скаржника.

Справу повернути в господарський суд Івано-Франківської області.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Строки та порядок оскарження постанов (ухвал) апеляційного господарського суду визначені в § 1 глави 2 Розділу IV ГПК України.

Веб-адреса судового рішення в Єдиному державному реєстрі судових рішень: http//reyestr.court.gov.ua.

Головуючий суддя О.В. Зварич

Суддя С.М. Бойко

Суддя В.М. Гриців