ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

07.04.2020м. ДніпроСправа № 904/4387/19

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Житомирські ласощі", м. Київ

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Український Рітейл", м. Дніпро

про визнання грошових вимог

Суддя Примак С.А.

за участю представників сторін:

від кредитора: не з`явився

від боржника: не з`явився

за участю: розпорядник майном не з`явився

СУТЬ СПРАВИ:

Ухвалою господарського суду від 10.10.2019 р. відкрито провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "УКРАЇНСЬКИЙ РІТЕЙЛ". Введено процедуру розпорядження майном боржника строком на сто п`ятнадцять календарних днів до 02.02.2020р. Розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю "УКРАЇНСЬКИЙ РІТЕЙЛ" призначено арбітражного керуючого Касаткіна Дениса Миколайовича.

На виконання ухвали суду від 10.10.2019р. в мережі Інтернет на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України 11.10.2019р. оприлюдненого оголошення за №63314 про порушення провадження у справі про банкрутство Товариство з обмеженою відповідальністю "УКРАЇНСЬКИЙ РІТЕЙЛ".

12.11.2019р. Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Житомирські ласощі", м. Київ звернулось до господарського суду з заявою про визнання грошових вимог у розмірі 2454632,26грн. основного боргу, 724206,57грн. пені, 61998,18грн. 3% річних, 150668,80грн. інфляційні збитки, 3842,00грн. судового збору, 122731,61грн. професійної правничої допомоги.

19.11.2019р. ухвалою господарського суду прийнято заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Житомирські ласощі" про грошові вимоги до Товариства з обмеженою відповідальністю "Український Рітейл".

Відповідно до повідомлення розпорядника майном №01-34/94-12 від 09.12.2019р. грошові вимоги кредитора відхилено через наявність неточностей та не повної інформації по взаємовідносинах з боржником. Крім того, розпорядник майном зазначає, що пеня за несвоєчасну оплату отриманого товару не передбачена умовами договору, що виключає можливість її нарахування кредитором, а 3% річних та інфляційні збитки нараховані під час дії мораторію на задоволення вимог кредиторів.

Боржник у заяві №3029/18 від 08.12.2019р. грошові вимоги визнано в розмірі 3842,00грн. (1 черга), решту вимог відхилено через наявність неточностей та не повної інформації по взаємовідносинах з боржником.

Ухвалою 19.03.2020р. розгляд грошових вимог ТОВ "Торговий дім "Житомирські ласощі" призначено до розгляду в судовому засіданні 07.04.2020р. о 10:30.

07.04.2020р. до суду електронною поштою надійшло клопотання кредитора про розгляд справи за відсутності представника кредитора.

Відповідно до ст. 3 Конституції України людина, її життя і здоров`я, честь і гідність, недоторканність і безпека визнаються в Україні найвищою соціальною цінністю.

Права і свободи людини та їх гарантії визначають зміст і спрямованість діяльності держави. Держава відповідає перед людиною за свою діяльність. Утвердження і забезпечення прав і свобод людини є головним обов`язком держави.

Статтею 29 Закону України "Про захист населення від інфекційних хвороб" передбачено, що карантин встановлюється та скасовується Кабінетом Міністрів України.

Карантин встановлюється на період, необхідний для ліквідації епідемії чи спалаху особливо небезпечної інфекційної хвороби. На цей період можуть змінюватися режими роботи підприємств, установ, організацій, вноситися інші необхідні зміни щодо умов їх виробничої та іншої діяльності.

Постановою Кабінету Міністрів України "Про запобігання поширенню на території України коронавірусу COVID-19" від 11.03.2020 № 211 з метою запобігання поширенню на території України коронавірусу COVID-19 та з урахуванням рішення Державної комісії з питань техногенно-екологічної безпеки та надзвичайних ситуацій від 10.03.2020, на усій території України з 12.03.2020 до 03.04.2020 установлено карантин.

Постановою Кабінету Міністрів України від 16.03.2020 № 215 "Про внесення змін до постанови Кабінету Міністрів України від 11.03.2020 №211" введено заборону залізничних, авіа-та автобусних міжміських та міжобласних пасажирських перевезень, а також роботу метрополітенів; заборонено проведення всіх масових (культурних, розважальних, спортивних, соціальних, релігійних, рекламних та інших) заходів, у яких бере участь понад 10 осіб. Дозволено лише заходи, необхідні для забезпечення роботи органів державної влади та органів місцевого самоврядування.

Також, листом Ради суддів України № 186/20 від 16.03.2020, голова Ради суддів України Богдан Моніч звернувся до голів судів з рекомендацією, враховуючи Постанову Кабінету Міністрів України №211 "Про запобігання поширенню на території України коронавірусу COVID-19" встановити особливий режим роботи судів.

Рішенням Ради суддів України від 17.03.2020 № 19 на період з 16.03.2020 до 03.04.2020 рекомендовано встановити особливий режим роботи судів України. Зокрема, роз`яснити громадянам можливість відкладення розгляду справ у зв`язку із карантинними заходами; за можливості здійснювати судовий розгляд справ без участі сторін, в порядку письмового провадження.

Крім того, Рада суддів України рекомендує громадянам та іншим особам:

- всі необхідні документи (позовні заяви, заяви, скарги, відзиви, пояснення, клопотання тощо) надавати суду в електронному вигляді на електронну адресу суду, через особистий кабінет в системі "Електронний суд", поштою, факсом або дистанційні засоби зв`язку;

- рекомендувати учасникам судових засідань подавати до суду заяви про розгляд справ у їхній відсутності за наявними в справі матеріалами;

- утриматися від відвідування приміщення суду, особливо за наявності захворювання (слабість, кашель, задуха, утруднення дихання, тощо).

Згідно з повідомленням на сайті "Судова влада України" від 18.03.2020 на період установленого на всій території України карантину Верховний Суд з метою запобігання поширенню гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, та відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 11.03.2020 № 211 "Про запобігання поширенню на території України коронавірусу COVID-19" за можливості вживатиме заходів для мінімізації усного розгляду справ та рекомендує учасникам судового процесу та іншим громадянам уникати відвідування Суду і використовувати для звернення альтернативні види зв`язку (електронну пошту, телефон).

Постановою Кабінету Міністрів України від 25.03.2020 № 239 затверджені зміни, в тому числі до постанови Кабінету Міністрів України від 11.03.2020 № 211 "Про запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2", відповідно до яких установлений на всій території України карантин продовжено до 24 квітня 2020.

З урахуванням викладеного, беручи до уваги рекомендації Ради суддів України від 16.03.20р. №9рс-186/20 та Постанову Кабінету Міністрів України №211 від 11.03.2020р. "Про запобігання поширенню на території України коронавірусу СОVID-19" ( з урахуванням змін, внесеними постановами Кабінету Міністрів України від 16 березня 2020 р. № 215 та від 25.03.20р. №239) судове засідання проводилось без представників.

Слід зазначити, що пункт 4 частини 3 статті 129 Конституції України визначає одним з принципів судочинства свободу в наданні сторонами суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Господарським судом створені належні умови для надання сторонами доказів та заперечень. Матеріали справи містять достатньо доказів, необхідних для розгляду грошових вимог по суті та прийняття обґрунтованого рішення.

Дослідивши матеріали грошових вимог, суд, -

ВСТАНОВИВ:

01.03.2018р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "Український Рітейл" (надалі - покупець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Житомирські ласощі" (надалі - постачальник) укладений Договір поставки № 06/2018 (надалі - Договір), за умовами якого постачальник зобов`язується поставити, а покупець прийняти та оплатити товар на умовах цього Договору (пункт 1.1. Договору).

Найменування, асортимент і ціна товару, що поставляється, зазначаються у додатку № 1 "Специфікація", що є невід`ємною частиною даного Договору (пункт 1.2 Договору).

Зобов`язання з поставки вважаються виконаними з моменту передачі товару та повного пакету належним чином оформлених товаросупровідних документів покупцю згідно умов даного Договору та діючого законодавства України (пункт 2.6 Договору).

Відповідно до п. 3 додатку №6 до договору оплата товару проводиться шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок постачальника протягом 60 календарних днів з дня поставки товару. Датою оплати вважається дата списання грошових коштів з поточного рахунку покупця.

Доказів припинення або розірвання договору, визнання його недійсним повністю або частково, сторонами не подано.

На виконання умов договору кредитором поставлено боржнику товар на загальну суму 6482950,14грн., що підтверджується відповідними видатковими накладними, а саме:

№ 1355 від 29.03.2018 на суму 441 474,00грн.

№ 1363 від 29.03.2018 на суму 441 474,00грн.

№1361 від 29.03.2018 на суму 441 474,00грн.

№1333 від 28.03.2018 на суму 347 827,98грн.

№1531 від 06.04.2018 на суму 105 167,46грн.

№1899 від 26.04.2018 на суму 541 356,18грн.

№2002 від 02.05.2018 на суму 11535,18грн.

№2015 від 07.05.2018 на суму 200 670,00грн.

№2115 від 11.05.2018 на суму 11 923,50грн.

№2196 від 17.05.2018 на суму 573 170,10грн.

№2308 від 23.05.2018 на суму 12 390,78грн.

№2424 від 31.05.2018 на суму14 031,48грн.

№2584 від 06.06.2018 на суму 14 618,82грн.

№2716 від 14.06.2018 на суму 6 740,94грн.

№2831 від 20.06.2018 на суму 269 743,80грн.

№2979 від 27.06.2018 на суму 23 961,60грн.

№3118 від 05.07.2018 на суму 6 044,58грн.

№3269 від 15.07.2018 на суму 5309,04грн.

№ 3333 від 18.07.2018 на суму 4 025,52грн.

№3576 від 02.08.2018 на суму 9 276,78грн.

№3756 від 15.08.2018 на суму 9 611,70грн.

№3878 від 22.08.2018 на суму 2 071,50грн.

№4305 від 13.09.2018 на суму 706 579,20грн.

№4838 від 04.10.2018 на суму 27 523,20грн.

№5326 від 25.10.2018 на суму 8121,60грн.

№5463 від 01.11.2018 на суму 1548 518,40грн.

№5464 від 01.11.2018 на суму 678472,80грн.

№6438 від 12.12.2018р. на суму 9918,00грн.

№152 від 16.01.2019р. на суму 9918,00грн.

Боржником частково погашено заборгованість та зараховано зустрічні однорідні вимоги, всього на загальну суму 3681741,37грн.

Заборгованість боржника перед кредитором, що підтверджено поданими кредитором до заяви з грошовими вимогами доказами, складає 2801208,77грн.

Відповідно до акту звірки за травень 2019 року боржником підтверджено заборгованість перед кредитором на суму 2454632,26грн.

Частиною 1 статті 193 Господарського кодексу України передбачено, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Частиною 1 статті 509 Цивільного кодексу України передбачено, що зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Статтями 525 та 526 Цивільного кодексу України передбачено, що одностороння відмова вiд зобов`язання або одностороння змiна його умов не допускається, якщо iнше не встановлено договором або законом. Зобов`язання має виконуватися належним чином вiдповiдно до умов договору та вимог цього Кодексу, iнших актiв цивiльного законодавства.

З огляду на викладене, суд вважає за необхідне визнати грошові вимоги, що складаються з основної заборгованості в розмірі 2454632,26грн. із включенням до 4 черги задоволення.

Також, кредитором нараховано 3% річних в розмірі 61998,18грн. та інфляційні збитки в розмірі 150668,80грн.

Згідно ст. 625 ЦК України боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов`язання. Боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Відповідно до ст. 41 Кодексу України з процедур банкрутства протягом дії мораторію на задоволення вимог кредиторів не застосовується індекс інфляції за весь час прострочення виконання грошового зобов`язання, три проценти річних від простроченої суми тощо.

Перевіривши розрахунок 3% річних та інфляційних збитків, суд вважає за необхідне визнати їх частково з урахуванням введення мораторію на задоволення вимог кредиторів ухвалою суду від 09.10.2019р., а саме 57357,88грн. 3% річних, 104439,07грн. інфляційних збитків із включенням до 4 черги задоволення.

Крім іншого, кредитор просить визнати нараховану пеню в розмірі 724206,57грн.

Стаття 549 Цивільного кодексу України зазначає, що неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, яке боржник має передати кредиторові у випадку порушення боржником зобов`язання.

Згідно з частиною 1 статті 231 Господарського кодексу України, штрафні санкції за порушення грошових зобов`язань встановлюються у відсотках, розмір яких визначається обліковою ставкою Національного банку України, за увесь час користування чужими коштами, якщо інший розмір відсотків не передбачено законом або договором.

Відповідно до ст. 547 ЦК України правочин щодо забезпечення виконання зобов`язання вчиняється у письмовій формі. Правочин щодо забезпечення виконання зобов`язання, вчинений із недодержанням письмової форми, є нікчемним.

Враховуючи те, що умовами договору №06/2018 від 01.03.2018р. не передбачено положень щодо нарахування пені за несвоєчасну оплату отриманого товару, суд не вбачає підстав для визнання грошових вимог в цій частині.

Також, кредитор просить визнати грошові вимоги в розмірі 122731,61грн. витрат на професійну правничу допомогу.

Так, між Адвокатським Бюро Сергія Хоменка та ТОВ "Торговий дім "Житомирські ласощі" укладено договір №0208-2019 від 02.08.2019р. про надання юридичних послуг, згідно з яким адвокатське бюро зобов`язуєтья за винагороду надати клієнтові на його запит/завдання правову допомогу в обсязі, порядку та на умовах, передбачених цим договором, його додатками та доповненнями, якщо такі будуть укладені, а клієнт зобов`язується прийняти та оплатити послуги, отримані за цим договором, його додатками та доповненнями, якщо такі будуть укладені.

04.11.2019р. Адвокатським Бюро Сергія Хоменка та ТОВ "Торговий дім "Житомирські ласощі" підписано протокол погодження гонорару по справі №904/4387/19.

Так, відповідно до п.2 зазначеного протоколу сума гонорару становить 3% від суми основної заборгованості, що становить 122731,61грн. і підлягає корегуванню пропорційно розміру задоволеним вимог. У клієнта виникає обов`язок з оплати послуг (відкладальна обставина) протягом трьох робочих днів з дня задоволення вимог цього кредитора у відсотковому розмірі пропорційно до суми задоволених вимог (отриманих коштів). При частковому задоволенні вимог, сума гонорару корегується пропорційно розміру задоволених вимог.

Відповідно до ч. 1 ст. 26 Закону України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність " адвокатська діяльність здійснюється на підставі договору про надання правової допомоги. Документами, що посвідчують повноваження адвоката на надання правової допомоги, можуть бути: 1) договір про надання правової допомоги; 2) довіреність; 3) ордер; 4) доручення органу (установи), уповноваженого законом на надання безоплатної правової допомоги.

Згідно зі ст. 30 Закону України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність" формою винагороди адвоката за здійснення захисту, представництва та надання інших видів правової допомоги клієнту є гонорар. Порядок обчислення гонорару (фіксований розмір, погодинна оплата), підстави для зміни розміру гонорару, порядок його сплати, умови повернення тощо визначаються в договорі про надання правової допомоги. При встановленні розміру гонорару враховуються складність справи, кваліфікація і досвід адвоката, фінансовий стан клієнта та інші істотні обставини. Гонорар має бути розумним та враховувати витрачений адвокатом час.

Відповідно до ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства, конкурсні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, що виникли до відкриття провадження у справі про банкрутство і виконання яких не забезпечено заставою майна боржника; поточні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, що виникли після відкриття провадження у справі про банкрутство.

Виходячи з вимоги кредитора про покладення на боржника судових витрат в сумі 122731,61грн. понесених на професійну правничу допомогу у зв`язку з розглядом справи № 904/4387/19, господарський суд вважає за необхідне зауважити, що така вимога має правову природу поточних вимог кредитора, так як вони виникли після відкриття провадження у справі про банкрутство.

Згідно до ч.8 ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства, до визнання боржника банкрутом спори боржника з кредиторами, які мають поточні вимоги до боржника, вирішуються в межах справи про банкрутство шляхом їх розгляду у позовному провадженні господарським судом.

Таким чином, господарський суд вважає за необхідне відмовити в задоволенні заяви ТОВ "Торговий дім "Житомирські ласощі" в частині визнання грошових вимог в розмірі 122731,61грн. витрат на професійну допомогу.

Враховуючи викладене, суд вважає за необхідне визнати частково грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Житомирські ласощі", м. Київ до Товариства з обмеженою відповідальністю "Український Рітейл", м. Дніпро в розмірі 3842,00грн. судового збору (1 черга), 2616429,21грн. (4 черга).

Керуючись ст.ст. 234, 235 ГПК України, ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства, суд, -

УХВАЛИВ:

Визнати частково грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Житомирські ласощі", м. Київ до Товариства з обмеженою відповідальністю "Український Рітейл", м. Дніпро в розмірі 3842,00грн. (1 черга), 2616429,21грн. (4 черга).

Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття та може бути оскаржена у 10-ти денний строк до Центрального апеляційного господарського суду через господарський суд Дніпропетровської області.

Суддя С.А. Примак