номер провадження справи 26/84/19
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16.04.2020 Справа № 908/3338/19(908/929/20)

м.Запоріжжя Запорізької області

Суддя Юлдашев Олексій Олексійович, розглянувши матеріали позовної заяви

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Брейн Сорс Інтернешнл", (04050, м. Київ, вул. Мельникова, 12)

до відповідача -1 Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛОКО ТРЕЙДІНГ" (71630, Запорізька обл., Василівський район, м. Дніпрорудне, вул.Степова, будинок 10-Б, офіс 3)

до відповідача -2 Компанії Nimfeya sp. z o.o. ("Нимфея сп. з о.о", Польша, Биалюсток, 15/727, вулиця Гетьманська 40/112)

про стягнення заборгованості у розмірі 38 330 518,20грн. за контрактом №SF060319 від 06 березня 2019 року та штрафу у розмірі 2500,00 грн. за договором поруки б/н від 12.04.19р.

поданої в межах справи № 908/3338/19

Боржник Товариство з обмеженою відповідальністю "ЛОКО ТРЕЙДІНГ" , (71630, Запорізька обл., Василівський район, місто Дніпрорудне, вул.. Степова, будинок 10-Б, офіс 3)

про стягнення 38 330 518,20 грн

За участю представників сторін: не з`явились

УСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Брейн Сорс Інтернешнл" звернулось до Господарського суду Запорізької області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛОКО ТРЕЙДІНГ" та Компанії Nimfeya sp. z o.o., про стягнення 38 333 018,20 грн, для розгляду в межах справи № 908/3338/19 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Локо Трейдінг".

Ухвалою суду від 09.04.2020 відкрито провадження у справі № 908/3338/19 з розгляду даної позовної заяви. Розгляд позовної заяви здійснюється за правилами загального позовного провадження. Підготовче засідання призначено на 16.04.2020 о 12 год 00 хв.

Ухвалою від 08.01.2020 закрито підготовче провадження з розгляду позовної заяви та призначено до розгляду по суті на 21.01.2020 о 10-45.

У судове засідання 16.04.2020. представники позивача та відповідачів не з`явилися, про дату, час та місце розгляду справи повідомлені своєчасно та належним чином.

16.04.2020р. перед початком судового засідання від відповідачів надійшли відзиви на позовну заяву в яких визнають заявлені позовні вимоги та не заперечують проти їх задоволення в повному обсязі.

З огляду на обмеженість розгляду справи визначеними законом процесуальними строками, відсутність перешкод для розгляду справи, достатність матеріалів справи для розгляду та прийняття відповідного рішення, судове засідання відбулося за відсутності представників сторін, згідно зі статтею 202 ГПК України.

У підготовчому засіданні 16.04.2020. судом були вчинені дії, передбачені ст. 182 Господарського процесуального кодексу України.

Випадків, що є підставами для відкладення підготовчого засідання та оголошення перерви у підготовчому засіданні, які передбачені ст. 183 Господарського процесуального кодексу України, судом не встановлені.

Згідно з ч.3 ст. 185 Господарського процесуального кодексу України, за результатами підготовчого провадження суд ухвалює рішення суду у випадку визнання позову відповідачем.

Оцінивши надані докази, наведені обґрунтування сторін, проаналізувавши діюче законодавство, суд вважає позов таким, що підлягає задоволенню частково з огляду на наступне.

За приписами ст. 7 Кодексу України з процедур банкрутства спори, стороною в яких є боржник, розглядаються господарським судом за правилами, передбаченими Господарським процесуальним кодексом України, з урахуванням особливостей, визначених цією статтею.

Господарський суд, у провадженні якого перебуває справа про банкрутство, в межах цієї справи вирішує всі майнові спори, стороною в яких є боржник; спори з позовними вимогами до боржника та щодо його майна; спори про визнання недійсними результатів аукціону; спори про визнання недійсними будь-яких правочинів, укладених боржником; спори про повернення (витребування) майна боржника або відшкодування його вартості відповідно; спори про стягнення заробітної плати; спори про поновлення на роботі посадових та службових осіб боржника; спори щодо інших вимог до боржника.

Склад учасників розгляду спору визначається відповідно до Господарського процесуального кодексу України.

Господарський суд розглядає спори, стороною в яких є боржник, за правилами, визначеними Господарським процесуальним кодексом України. За результатами розгляду спору суд ухвалює рішення.

06 березня 2019 року між Товариством з обмеженою відповідальністю «Брейн Сорс Інтернешнл» (Позивач, Продавець) та Компанією Norinvest universal L.P (Відповідач 2, Покупець) було укладено контракт №SF060319, відповідно п.1.1 якого у порядку та на умова, визначених цим Контрактом, продає, а Покупець приймає та оплачує товар, найменування якого за даним Контрактом визначається у Специфікаціях до контракту №SF060319 від 06.03.2019 року (далі контракт).

Згідно п.1.2 контракту Продавець повідомляє та гарантує, що увесь обсяг Товару за цим Контрактом буде вироблено ТОВ «Європейська транспортна стивідорна компанія», надалі Виробник, з насіння соняшнику, наданого ТОВ «Брейн Сорс Інтернешнл», надалі Первинній постачальник у ланцюгу поставок Товару, в рамках договорів на переробку давальницької сировини (далі Давальницький договір).

Кількість Товару за даним Контрактом окремо у Специфікаціях до контракту №SF060319 від 06.03.2019 року. Кількість Товару (партії Товару) вважається остаточною згідно акту приймання-передачі Товару, підписаного Виробником, Первинним постачальником у ланцюгу поставок Товару та Покупцем (п.2.1 контракту).

Згідно п.4.1 контракту товар постачається Продавцем на умовах EXW - ТОВ «Європейська транспортна стивідорна компанія», Миколаїв, Україна, (тут і надалі «Пункт поставки»), згідно з Інкотермс 2010 та умовами цього Контракту.

Загальна вартість Товару, за цим Контрактом визначається у Специфікаціях до контракту №SF060319 від 06.03.2019 року (п.6.2 контракту).

У розділі 7 контракту Сторони визначити порядок розрахунків

- Покупець здійснює оплату 90% за кожну поставлену мінімальну партію Товару протягом 3 (трьох) банківських днів після поставки Товару відповідно до положень цього Контракту, за умови наданих Продавцем Покупую сканованих копій наступних документів (з подальшим направленням Покупцю оригіналів протягом наступних 30 календарних днів): комерційного рахунку Продавця; акту приймання-передачі Товару, підписаного Виробником, Первинним постачальником у ланцюгу поставок Товару та Покупцем (п.7.2 контракту)

- Остаточний розрахунок за мінімальну партію Товару здійснюється Покупцем протягом 3 (трьох) банківських днів після завершення митного оформлення такої мінімальної партії товару, за умови надання Продавцем Покупцю сканованих копій наступних документів (з подальшим направленням Покупцю оригіналів протягом наступних 30 календарних днів): комерційного рахунку Продавця; копії оформленої експортної митної декларації на товар (п.7.3 контракту).

12 квітня 2019 року між Товариством з обмеженою відповідальністю «Брейн Сорс Інтернешнл» (Продавець) та Компанією Norinvest universal L.P (Сторона 1) та Компанія Nimfeya sp. z o.o. (Сторона 2) укладено додаткову угоду до контракту №SF060319 про наступне: Сторони домовились замінити Покупця за Контрактом, у зв`язку з чим, з моменту підписання цієї додаткової Угоди усі права та обов`язки Покупця за Контрактом переходять від Сторони 1 до Сторони 2.

У пункті 2 додаткової угоди встановлено, що з моменту підписання цієї угоди Продавець зобов`язується здійснювати поставку Товару у кількості, за ціною та на умовах Контракту, а Сторона 2 зобов`язується приймати такий Товар та здійснювати його оплату на умовах Контракту та за банківськими реквізитами Продавця, які зазначені в цій додатковій Угоді.

06 березня 2019 року між Товариством з обмеженою відповідальністю «Брейн Сорс Інтернешнл» (Продавець) та Компанією Norinvest universal L.P (Покупець) було підписано специфікацію №1 до контракту №SF060319 у якій дійшли згоди про наступне:

№Найменування /NameОдиниця виміру / unit of measurementКількість +/-10% в опціоні Продавця/Quanity +10% in the Sellers option Ціна, долари США /Price USDСума, долари США +10%/ USD, +/- 10%
1Шрот соняшниковий (тостований та гранульований) насипом, українського походження, виготовлений 2019 роця з насіння соняшника врожаю 2018 року Т./t1000,000193,00193 000,00
Усього: сто дев`яносто три тисячі доларів США

Строки поставки (в опціоні Покупця) - з 6 березня 2019 року по 6 травня 2019 року включно (п.3 специфікації).

06 березня 2019 року між Товариством з обмеженою відповідальністю «Брейн Сорс Інтернешнл» (Продавець) та Компанією Norinvest universal L.P (Покупець) було підписано специфікацію №2 до контракту №SF060319 у якій дійшли згоди про наступне:

№Найменування /NameОдиниця виміру / unit of measurementКількість +/-10% в опціоні Продавця/Quanity +10% in the Sellers option Ціна, долари США /Price USDСума, долари США +10%/ USD, +/- 10%
1Олія соняшникова нерафінована українського походження, наливом, виготовлена 2019 року з насіння соняшника врожаю 2018 року Т./t1000,000650,00650 000,00
Усього: шістсот п`ятдесят тисяч доларів США

Строки поставки (в опціоні Покупця) - з 6 березня 2019 року по 6 травня 2019 року включно (п.3 специфікації).

22 травня 2019 року між Товариством з обмеженою відповідальністю «Брейн Сорс Інтернешнл» (Продавець) та Компанією Nimfeya sp. z o.o. (Покупець) було підписано специфікацію №5 до контракту №SF060319 у якій дійшли згоди про наступне:

№Найменування /NameОдиниця виміру / unit of measurementКількість +/-10% в опціоні Продавця/Quanity +10% in the Sellers option Ціна, долари США /Price USDСума, долари США +10%/ USD, +/- 10%
1Шрот соняшниковий (тостований та гранульований, високо протеїновий, виготовлений у 2019 році з насіння соняшнику врожаю 2018 року, масова частка жиру і екстрактивних речовин в абсолютнр сухій речовині - 1,58% насипом. Призначений для вироблення комбікормової продукції. Вироблений згідно ДСТУ 4638:2006. Країна виробництва UA. Торгівельна марка/знак відсутні. Т./t2000,000193,00386 000,00
Усього: триста вісімдесят шість тисяч доларів США

Строки поставки (в опціоні Покупця) - з 22 травня 2019 року по 22 вересня 2019 року включно (п.3 специфікації).

22 травня 2019 року між Товариством з обмеженою відповідальністю «Брейн Сорс Інтернешнл» (Продавець) та Компанією Nimfeya sp. z o.o. (Покупець) було підписано специфікацію №6 до контракту №SF060319 у якій з урахуванням додаткової угоди від 30 липня 2019 року дійшли згоди про наступне:

№Найменування /NameОдиниця виміру / unit of measurementКількість +/-10% в опціоні Продавця/Quanity +10% in the Sellers option Ціна, долари США /Price USDСума, долари США +10%/ USD, +/- 10%
1Олія соняшникова нерафінована українського походження, наливом, виготовлена 2019 року з насіння соняшника врожаю 2018 року Т./t 1871,581657,001 229 628,72
2Олія соняшникова нерафінована українського походження, наливом, виготовлена 2019 року з насіння соняшника врожаю 2018 року Т./t 200,926680,00136 629,68
Усього: один мільйон триста шістдесят шість тисяч двісті п`ятдесят вісім доларів США 40 центів.

Строки поставки (в опціоні Покупця) - з 22 травня 2019 року по 22 вересня 2019 року включно (п.3 специфікації).

27 червня 2019 року між Товариством з обмеженою відповідальністю «Брейн Сорс Інтернешнл» (Продавець) та Компанією Nimfeya sp. z o.o. (Покупець) було підписано специфікацію №7 до контракту №SF060319 у якій дійшли згоди про наступне:

№Найменування /NameОдиниця виміру / unit of measurementКількість +/-10% в опціоні Продавця/Quanity +10% in the Sellers option Ціна, долари США /Price USDСума, долари США +10%/ USD, +/- 10%
1Шрот соняшниковий (тостований та гранульований, високо протеїновий, масова частка жиру в перерахунку абсолютно сухій речовині 1,5% (але не більш ніж 2,5%, що не є бракувальним чинником), призначений для вироблення комбікормової продукції, вироблений у 2019 році з насіння соняшнику врожаю 2018 р., насипом. Вироблений згідно ДСТУ 4638:2006. Країна виробництва UA. Торгівельна марка/знак відсутні. Т./t2000,000197,00394 000,00
Усього: триста дев`яносто чотири тисячі доларів США

Строки поставки (в опціоні Покупця) - з 26 червня 2019 року по 26 червня 2019 року включно (п.3 специфікації).

27 червня 2019 року між Товариством з обмеженою відповідальністю «Брейн Сорс Інтернешнл» (Продавець) та Компанією Nimfeya sp. z o.o. (Покупець) було підписано специфікацію №8 до контракту №SF060319 у якій дійшли згоди про наступне:

№Найменування /NameОдиниця виміру / unit of measurementКількість +/-10% в опціоні Продавця/Quanity +10% in the Sellers option Ціна, долари США /Price USDСума, долари США +10%/ USD, +/- 10%
1Олія соняшникова нерафінована українського походження, наливом, виготовлена 2019 року з насіння соняшника врожаю 2018 року Т./t2000,000670,001 340 000,00
Усього: один мільйон триста сорок тисяч доларів США

Строки поставки (в опціоні Покупця) - з 22 травня 2019 року по 22 травня 2019 року включно (п.3 специфікації).

На виконання умов контракту та з урахуванням специфікацій до контракту Позивачем було здійснено поставку Покупцю на загальну суму 48 718 342,12 грн., що підтверджується деклараціями:

- №UA504120/2019/103209 від 16.04.2019 року на суму 13 362 672,17грн.

- №UA504120/2019/103323 від 19.04.2019 року на суму 1 756 519,15 грн.

- №UA504120/2019/103322 від 19.04.2019 року на суму 8 614 702,88грн.

- №UA504120/2019/103477 від 25.04.2019 року на суму 8 146 134,64грн.

- №UA504120/2019/103595 від 02.05.2019 року на суму 3 846 425,30грн.

- №UA504120/2019/103751 від 07.05.2019 року на суму 7 790 768,11грн.

- №UA504120/2019/103940 від 13.05.2019року на суму 521 847,00грн.

- №UA504120/2019/103941 від 13.05.2019 року на суму 4 679 272,87грн.

Компанією Nimfeya sp. z o.o. частково виконано зобов`язання за контрактом, у зв`язку з чим заборгованість Nimfeya sp. z o.o. за Контрактом №SF060319 становить 38 330 518,20грн.

Загальна сума вимог, за виконання яких поручився Відповідач 1 становить 48 718 342,12 грн.

Між тим, Відповідач 2 має борг за контрактом №SF060319 від 06 березня 2019 року, що також підтверджується обома сторонами.

Відповідач 2 визнав позовні вимоги у повному обсязі, а тому суд приходить до висновку про наявність підстав для часткового задоволення позовних вимог, виходячи з наступного.

Відповідно до ч.ч.1-3 ст.5 Закону України "Про міжнародне приватне право" у випадках, передбачених законом, учасники (учасник) правовідносин можуть самостійно здійснювати вибір права, що підлягає застосуванню до змісту правових відносин. Вибір права згідно з частиною першою цієї статті має бути явно вираженим або прямо випливати з дій сторін правочину, умов правочину чи обставин справи, які розглядаються в їх сукупності, якщо інше не передбачено законом. Вибір права може бути здійснений щодо правочину в цілому або його окремої частини.

Згідно з п.1 ч.1 ст.76 Закону України "Про міжнародне приватне право" суди можуть приймати до свого провадження і розглядати будь-які справи з іноземним елементом, якщо сторони передбачили своєю угодою підсудність справи з іноземним елементом судам України, крім випадків, передбачених у статті 77 цього Закону.

Статтею 38 Закону України "Про зовнішньоекономічну діяльність" передбачено, що спори, що виникають між суб`єктами зовнішньоекономічної діяльності, іноземними суб`єктами господарської діяльності у процесі такої діяльності можуть розглядатися судами України, а також за згодою сторін спору Міжнародним комерційним арбітражним судом та Морською арбітражною комісією при Торгово-промисловій палаті України та іншими органами вирішення спору, якщо це не суперечить чинним законам України або передбачено міжнародними договорами України.

У відповідності до вимог ч.1 ст. 9 Конституції України, які кореспондуються з вимогами ч.1 ст. 19 Закону України "Про міжнародні договори України" та ч.1 ст. 10 Цивільного Кодексу України, чинні міжнародні договори, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, є частиною національного законодавства України.

Згідно з ч.1 ст.1 Конвенції Організації Об`єднаних Націй про договори міжнародної купівлі-продажу товарів від 11.04.1980р. (дата приєднання Україною - 23.08.1989р., дата набуття чинності для України - 01.02.1991р.) ця Конвенція застосовується до договорів купівлі-продажу товарів між сторонами, комерційні підприємства яких перебувають у різних державах: коли ці держави є Договірними державами або коли згідно з нормами міжнародного приватного права застосовано право Договірної держави.

Додатковою угодою від 30 березня 2020 року до контракту передбачено, що будь які спори між сторонами щодо тлумачення, змісту або виконання контракту, або з питань правових наслідків даного контракту або щодо його розірвання, підлягають вирішенню в Господарському суді Запорізької області на підставі норм матеріального та процесуального права України.

Відповідачем у даній справі є Компанія Nimfeya sp. z o.o. зареєстрована у Польщі.

Отже, виходячи з того, що в силу вимог Закону України "Про міжнародне приватне право" сторони - учасники правовідносин можуть самостійно здійснювати вибір права, що підлягає застосуванню до змісту правових відносин, приймаючи до уваги, що сторони, користуючись таким правом, визначили в договорі законодавство України як таке, що має застосовуватись до спірних правовідносин, господарський суд дійшов висновку, що в даному випадку мають застосовуватись саме норми законодавства України.

Відповідно до ч.ч.1,2 ст.509 ЦК України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов`язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

У п.1 ч.2 ст.11 ЦК України встановлено, що однією із підстав виникнення цивільних прав та обов`язків є договір, який в силу вимог ч.1 ст.629 ЦК України є обов`язковим для виконання сторонами.

Згідно з ч.1 ст. 712 ЦК України за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов`язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму.

Відповідно до ч.1 ст.248 Митного Кодексу України митне оформлення розпочинається з моменту подання органу доходів і зборів декларантом або уповноваженою ним особою митної декларації або документа, який відповідно до законодавства її замінює, та документів, необхідних для митного оформлення, а в разі електронного декларування - з моменту отримання органом доходів і зборів від декларанта або уповноваженої ним особи електронної митної декларації або електронного документа, який відповідно до законодавства замінює митну декларацію.

Згідно з ч.ч.1-3 ст.257 Митного Кодексу України декларування здійснюється шляхом заявлення за встановленою формою (письмовою, усною, шляхом вчинення дій) точних відомостей про товари, мету їх переміщення через митний кордон України, а також відомостей, необхідних для здійснення їх митного контролю та митного оформлення. При застосуванні письмової форми декларування можуть використовуватися як електронні документи, так і документи на паперовому носії. Електронне декларування здійснюється з використанням електронної митної декларації, засвідченої електронним цифровим підписом, та інших електронних документів або їх реквізитів у встановлених законом випадках. Митна декларація та інші документи, подання яких органам доходів і зборів передбачено цим Кодексом, оформлені на паперовому носії та у вигляді електронних документів, мають однакову юридичну силу.

Статтею 53 Конвенції Організації Об`єднаних Націй про договори міжнародної купівлі-продажу товарів передбачено, що покупець зобов`язаний сплатити вартість товару і прийняти поставку товару згідно з вимогами договору та цієї Конвенції.

Відповідно до ч.1 ст.610 ЦК України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Згідно з ч.1 ст.612 ЦК України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив бо виконання зобов`язання або не виконав його у строк, вставлений договором або законом.

Станом на даний час Відповідач 2 своїх зобов`язань перед позивачем за контрактом №SF060319 від 06 березня 2019 року не виконав.

Розмір заборгованості відповідача 2 становить 38 330 518,20грн. При цьому, наявний розмір заборгованості, а також даний позов про стягнення цієї заборгованості визнані відповідачем 2, у повному обсязі.

Згідно з ч.ч. 1,4 ст.191 ГПК України позивач може відмовитися від позову, а відповідач визнати позов на будь-якій стадії провадження у справі, зазначивши про це в заяві по суті справи або в окремій письмовій заяві. У разі визнання відповідачем позову суд за наявності для того законних підстав ухвалює рішення про задоволення позову. Якщо визнання відповідачем позову суперечить закону або порушує права чи інтереси інших осіб, суд постановляє ухвалу про відмову у прийнятті визнання відповідачем позову і продовжує судовий розгляд.

За таких обставин, а також виходячи з того, що визнання відповідачем 2 позову не суперечить закону та не порушує права чи інтереси інших осіб, позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Брейн Сорс Інтернешнл» підлягають задоволенню господарським судом в частині стягнення заборгованості з Компанія Nimfeya sp. z o.o. в розмірі 38 330 518,20грн.

Суд прийшов до висновку, що позовна вимога про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «ЛОКО ТРЕЙДІНГ» на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Брейн Сорс Інтернешнл» штрафу за договором поруки б/н від 12.04.19р. в розмірі 2500,00 грн. не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до ч.4 ст. 231 Господарського кодексу України, у разі якщо розмір штрафних санкцій законом не визначено, санкції застосовуються в розмірі, передбаченому договором. При цьому розмір санкцій може бути встановлено договором у відсотковому відношенні до суми невиконаної частини зобов`язання або у певній, визначеній грошовій сумі, або у відсотковому відношенні до суми зобов`язання незалежно від ступеня його виконання, або у кратному розмірі до вартості товарів (робіт, послуг).

Оскільки, чинним законодавством не передбачено розмір штрафних санкцій за невиконання зобов`язання Боржника за договором поруки, так само як це не передбачено

Договором поруки б/н від 12.04.19., то позовні вимоги про стягнення штрафу у розмірі 2500,00 грн. не підлягають задоволенню з огляду на їх безпідставність.

Суд прийшов до висновку, що позовна вимога щодо солідарного стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «ЛОКО ТРЕЙДІНГ» заборгованості за вказаним вище Контрактом не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Згідно з ч. 1 ст. 553 Цивільного кодексу України, За договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов`язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником.

Відповідно до ч. 2 вказаної статті, порукою може забезпечуватися виконання зобов`язання частково або у повному обсязі.

Ч.2 ст. 554 Цивільного кодексу України - поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

У відповідності до положень п 1.2 вказаного вище договору поруки б/н від 12 квітня 2019 року, у випадку порушення Боржником обов`язку за основним договором, Боржник і Поручитель відповідають перед Кредитором як солідарні боржники.

Ч. 1 ст. 543 Цивільного кодексу України - У разі солідарного обов`язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов`язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо.

Порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання). Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом (ст. ст. 610, 612 Цивільного кодексу України).

П.2.1. вказаного договору поруки передбачає, що поручитель зобов`язаний у разі порушення Боржником обов`язку за основним договором, самостійно виконати зазначений обов`язок Боржника перед Кредитором на підставі письмової вимоги Кредитора в 10-денний строк шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок Кредитора. Враховуючи ту обставину, що матеріали справи не містять доказів направлення передбаченої письмової вимоги до Відповідача 1 самостійно виконати зобов`язання Боржника перед Кредитором, то, відповідно, у Відповідача 1 у даному випадку відсутній обов`язок щодо виконання зобов`язання щодо оплати товару за Контрактами.

У відповідності до пункту 4 частини 2 статті 129 Конституції України основними засадами судочинства є змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведеності перед судом їх переконливості.

Згідно із ч. 2-3 ст. 13 ГПК України учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Поняття і види доказів викладені у статті 73 ГПК України, згідно якої доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими, речовими і електронними доказами; висновками експертів; показаннями свідків.

Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. У разі посилання учасника справи на невчинення іншим учасником справи певних дій або відсутність певної події, суд може зобов`язати такого іншого учасника справи надати відповідні докази вчинення цих дій або наявності певної події. У разі ненадання таких доказів суд може визнати обставину невчинення відповідних дій або відсутності події встановленою. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Суд не може збирати докази, що стосуються предмета спору, з власної ініціативи, крім витребування доказів судом у випадку, коли він має сумніви у добросовісному здійсненні учасниками справи їхніх процесуальних прав або виконанні обов`язків щодо доказів (ст. 74 ГПК України).

Згідно з ст. 76 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Частиною 1 статті 77 ГПК України передбачено, що обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

У відповідності до ст. 78 ГПК України, достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи.

Достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування (ст. 79 ГПК України).

Відповідно до ст. 86 ГПК України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Відповідно до ст. 129 ГПК України, витрати за позовом покладаються на відповідача-2.

Керуючись ст. ст. 7, 9 Кодексу України з процедур банкрутств, ст. ст. 46, 74, 80, 129, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити частково.

Стягнути з Компанії Nimfeya sp. z o.o. (Adress: Ul. Hetmanska 40/112, Bialystok, 15-727 Polska) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Брейн Сорс Інтернешнл» (04050, м. Київ, вул. Мельникова, 12) заборгованість в розмірі 38 330 518,20 грн (тридцять вісім мільйонів триста тридцять тисяч п`ятсот вісімнадцять) грн 20 коп. за контрактом №SF060319 від 06 березня 2019 року.

Стягнути з Компанії Nimfeya sp. z o.o. (Adress: Ul. Hetmanska 40/112, Bialystok, 15-727 Polska) на користь Державного бюджету (отримувач коштів: УК у місті Запоріжжі/Вознесенівс./22030101, код отримувача (код за , банк отримувача Казначейство України (ЕАП), код банку отримувача (МФО) 899998, рахунок отримувача НОМЕР_1 , судовий збір у розмірі 570 791,27 (п`ятсот сімдесят тисяч сімсот дев`яносто одна ) грн 27 коп.

Видати накази.

Повне судове рішення складено "16" квітня 2020р.

Суддя О.О. Юлдашев

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду. Відповідно до ст. 256 ГПК України апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення, якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.