ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_____________________________________________________________________________
Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

01.04.2020 Справа № 905/154/20

Господарський суд Донецької області у складі судді Бокової Ю.В., при секретарі судового засідання (помічнику судді) Фроловій Т.С., розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за позовом: комунального підприємства "Дирекція з капітального будівництва адміністративних і житлових будівель" (юридична адреса: 84313, Донецька область, місто Краматорськ, площа Миру, будинок 2; поштова адреса: 84313, Донецька область, місто Краматорськ, проспект Миру, будинок 6,)

до відповідача: товариства з обмеженою відповідальністю "Українська експортно-імпортна торгова компанія" (02091, місто Київ, вулиця Княжий Затон, будинок 2/30; )

про стягнення пені за несвоєчасне виконання зобов`язання щодо підтвердження використання отриманого авансу та повернення його невикористаної частини у розмірі 75 569, 78 грн., -

за участю представників сторін:

від позивача: не з`явився

від відповідача: не з`явився

С У Т Ь С П О Р У

Комунальне підприємство "Дирекція з капітального будівництва адміністративних і житлових будівель" звернулося до господарського суду Донецької області з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю "Українська експортно-імпортна торгова компанія" про стягнення пені за несвоєчасне виконання зобов`язання щодо підтвердження використання отриманого авансу та повернення його невикористаної частини у розмірі 75 569, 78 грн.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на несвоєчасне виконання відповідачем передбаченого п. 4.2. договору підряду №24/11/18 від 23.11.2018 обов`язку підтвердження суми отриманого авансу та повернення невикористаної його частини.

Представник позивача під час розгляду даної справи наполягав на задоволенні позовних вимог.

Представник відповідача в судове засідання не з`явився, про дату, час та місце проведення судового засідання повідомлений належним чином.

Оскільки відповідач своїм правом на подання відзиву по справі не скористався, в інший спосіб своєї позиції не довів, суд на підставі ч. 9 ст. 165 Господарського процесуального кодексу України вирішує справу за наявними матеріалами.

Стаття 42 Господарського процесуального кодексу України передбачає, що прийняття участі у судовому засіданні є правом сторони. При цьому, норми вказаної статті зобов`язують сторони добросовісно користуватись належними їм процесуальними правами.

Як зазначено в ч.1 ст.202 Господарського процесуального кодексу України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, крім випадків, визначених цією статтею.

При цьому, відкладення розгляду справи є правом та прерогативою суду, основною умовою для якого є не відсутність у судовому засіданні представників сторін, а неможливість вирішення спору у відповідному судовому засіданні.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши обставини спору, доводи учасників судового процесу суд, -

В С Т А Н О В И В

23.11.2018 між комунальним підприємством "Дирекція з капітального будівництва адміністративних і житлових будівель" (далі - замовник) та товариством з обмеженою відповідальністю "Українська експортно-імпортна торгова компанія" (далі - підрядник) було укладено договір підряду № 24/11/18 (далі-договір), відповідно до п. 1.1. якого підрядник приймає на себе зобов`язання на свій ризик виконати роботи з капітального будівництва (нове будівництво) амбулаторій загальної практики сімейної медицини у кількості 21 об`єкт будівництва на території Донецької області з яких:

- амбулаторія загальної практики сімейної медицини на (1-2) лікаря без житла кількості - 9 об`єктів будівництва розташованих за адресами:

вулиця Центральна, 58, в селище Микільське, Волноваського району;

вулиця Садова, 98, в селище Свободне, Волноваського району;

вулиця Шкільна, 53а, в с. Старогнатівка, Волноваського району;

вулиця Центральна, 43б, в селище Петрівське, Волноваського району;

вулиця Центральна, 103а, в селище Криворіжжя, Добропільського району;

вулиця Набережна, 33д, в селище Мелекіне, Мангушського району;

вулиця Шкільна, 25а, в селище Темрюк, Нікольського району;

вулиця Гагаріна, 30а,в селище Маяки, Слов`янського району;

вулиця Адміністративна, 42/5, в селище Іллінівка, Іллінівської об`єднаної територіальної громади;

- амбулаторія загальної практики сімейної медицини на (1-2) лікаря з житлом у кількості 11 об`єктів будівництва, розташованих за адресами:

вулиця Миру 50б,в селище Андріївка, Великоновоселківського району;

вулиця Заборського, 134, в селище Кіндратіївка, Костянтинівського району;

вулиця Паркова, 34, в селище Єлизаветівка, Мар`їнського району;

вулиця Первомайська, 72а, в селище Богоявленка, Мар`їнського району;

вулиця Паркова, 12, в селище Тополине, Нікольського району;

вулиця Гагаріна, 42а, в селище Новоолександрівка, Покровського району;

вулиця Відродження, 83а, в селище Верхньоторецьке, Ясинуватського району;

вулиця Шкільна, 6б, в селище Клебан-Бік, Іллінівської об`єднаної територіальної громади;

вулиця Центральна, 1, в селище Михайлівка, Олександрівської об`єднаної територіальної громади;

вулиця Тімірязева, 43б, в селище Никифорівка Соледарської об`єднаної територіальної громади;

вулиця Гагаріна,8, в селище Прелесне, Черкаської об`єднаної територіальної громади.

- амбулаторія загальної практики сімейної медицини на (5-7) лікарів без житла у кількості 1 об`єкт будівництва розташованого за адресою: вул. Київська 1а, в селище Опитне, Бахмутського району;

а замовник прийняти та оплатити такі роботи відповідно до проектно-кошторисної документації.

Відповідно до п. 3.1. договору (в редакції додаткової угоди № 2 від 11.02.2019 до договору № 24/11/18 від 23.11.2018) обсяг, вартість та термін виконання робіт визначаються прикладеними до договору календарним графіком виконання робіт і договірною ціною, які є невід`ємною частиною даного договору. Договірна ціна складає 112 238 739,84 грн. (сто дванадцять мільйонів двісті тридцять вісім тисяч сімсот тридцять дев`ять гривень 84 копійки) у тому числі ПДВ 18 706 456,64 грн.

Договірна ціна складається згідно з Правилами визначення вартості будівництва - ДСТУ Б Д.1.1.-1:2013 (з урахуванням змін та доповнень).

Згідно п. 4.1. договору розрахунки за цим договором проводяться шляхом оплати за фактично виконані роботи та надання попередньої оплати.

Відповідно до п. 4.2. договору (в редакції додаткової угоди №3 від 13.02.2019 до договору № 24/11/18 від 23.11.2018) замовник може перерахувати підряднику:

- для об`єктів будівництва аванс у розмірі не більше 30 % обсягу фінансування у 2018 році, що у грошовому еквіваленті складає 29 423 573,00 грн. у тому числі за рахунок коштів субвенції з державного бюджету місцевим бюджетам на здійснення заходів, спрямованих на розвиток системи охорони здоров`я у сільській місцевості 25 921 526,00 грн. та обсягу співфінансування з місцевих бюджетів на рівні 3 502 047,00 грн. Підрядник зобов`язується використати одержаний аванс відповідно до вимог п. 19 постанови Кабінету Міністрів України від 27.12.2001 № 1764 (із змінами) на придбання і постачання необхідних для виконання робіт матеріалів, конструкцій, виробів протягом трьох місяців після одержання авансу але не пізніше 26.12.2018 року. Аванс у розмірі не більше 30 % обсягу фінансування у 2019 року, що у грошовому еквіваленті складає 28 151 185,23 грн. у тому числі за рахунок коштів субвенції з державного бюджету місцевим бюджетам на здійснення заходів, спрямованих на розвиток системи охорони здоров`я у сільській місцевості 25 336 066,71 грн. та обсягу спів фінансування з місцевих бюджетів на рівні 2 815 118,52 грн.

Підрядник зобов`язується використати одержаний аванс відповідно до вимог п. 19 постанови Кабінету Міністрів України від 27.12.2001 № 1764 (із змінами) на придбання і постачання необхідних для виконання робіт матеріалів, конструкцій, виробів протягом трьох місяців після одержання авансу.

По закінченні терміну невикористані кошти повертаються замовнику.

Підрядник підтверджує використання авансу актами виконаних підрядних робіт, складених за формою КБ 2в і довідками про вартість виконаних підрядних робіт, складених за формою КБ 3.

Згідно п. 4.3. договору облік та оплата виконаних робіт здійснюється на підставі акту виконаних підрядних робіт, складеного за формою КБ 2в і довідки про вартість виконаних підрядних робіт, складеної за формою КБ3.

Відповідно до п. 4.4. договору документи про виконані роботи та їх вартість складаються і підписуються підрядником згідно з ДБН А.3.1.-5:2016, ДСТУ БД.1.1.-1:2013 (із змінами) та передаються замовнику.

Замовник перевіряє ці документи і в разі відсутності зауважень підписує та оплачує їх при наявності та в межах коштів, які зараховано на рахунок замовника по об`єкту на дату підписання актів (п. 4.5. договору).

Згідно п. 5.1. договору строки виконання робіт визначаються календарним графіком виконання робіт, який є невід`ємною частиною договору.

Відповідно до п. 6.3.17 підрядник зобов`язаний забезпечити необхідними та якісними матеріалами, конструкціями, виробами та устаткуванням, відповідно до відомості ресурсів погодженої з замовником. Придбані матеріальні ресурси підтвердити накладними та витратами на транспортування, тару, упаковку, зберігання і калькуляцією для виробів власного виготовлення, сертифікатами, паспортами, гарантійними талонами та іншими документами до їх використання, згідно з чинним законодавством.

У випадку невиконання підрядником зобов`язань, передбачених у пунктах 4.2, 4.3 договору, за кожний день порушення замовником застосовуються штрафні санкції у розмірі облікової ставки Національного банку України (п. 7.3. договору).

Згідно п.10.1 договору він набирає чинності з дати його підписання і діє до 31.12.2019 року але до отримання документів про відповідність збудованого об`єкту проектній документації, згідно з вимогами чинного законодавства.

Вищезазначений договір та додаткові угоди до нього підписані представниками сторін без зауважень, підписи скріплені печатками.

Як вбачається з матеріалів справи, позивачем 20.02.2019 на виконання вимог п. 4.2. договору перераховано на рахунок відповідача попередню оплату на загальну суму 28 151 185,23 грн., що підтверджується виписками по рахунках позивача за 20.02.2019 та 20.03.2019 (а.с. 122-127), а також наступними платіжними дорученнями: № 3 від 19.02.2019 на суму 929 294,76 грн., № 3 від 19.02.2019 на суму 103 254,97 грн., № 4 від 19.02.2019 на суму 983 660,12 грн., № 4 від 19.02.2019 на суму 109 295,57 грн., № 5 від 19.02.2019 на суму 1 086 361, 50 грн., № 5 від 19.02.2019 на суму 120 706,83 грн., № 6 від 19.02.2019 на суму 981 919,28 грн., № 6 від 19.02.2019 на суму 109 102,14 грн., № 7 від 19.02.2019 на суму 1 149 839,39 грн., № 7 від 19.02.2019 на суму 127 759,93 грн., № 8 від 19.02.2019 на суму 1 190 156,77 грн., № 8 від 19.02.2019 на суму 132 239,64 грн., № 9 від 19.02.2019 на суму 952 468,86 грн., № 9 від 19.02.2019 на суму 105 829,87 грн., № 10 від 19.02.2019 на суму 1 055 048,53 грн., № 10 від 19.02.2019 на суму 117 227,62 грн., № 11 від 19.02.2019 на суму 1 052 066,42 грн., № 11 від 19.02.2019 на суму 116 896,27 грн., № 12 від 19.02.2019 на суму 1 149 265,42 грн., № 12 від 19.02.2019 на суму 127 696,16 грн., № 13 від 19.02.2019 на суму 1 242 628,02 грн., № 13 від 19.02.2019 на суму 138 069,78 грн., № 14 від 19.02.2019 на суму 1 107 135,64 грн., № 14 від 19.02.2019 на суму 123 015,07 грн., № 15 від 19.02.2019 на суму 1 101 961,07 грн., № 15 від 19.02.2019 на суму 122 440,12 грн., № 16 від 19.02.2019 на суму 1 330 477,80 грн., № 16 від 19.02.2019 на суму 147 830,87 грн., № 17 від 19.02.2019 на суму 1 410 242,98 грн., № 17 від 19.02.2019 на суму 156 693,66 грн., № 18 від 19.02.2019 на суму 1 518 511,46 грн., № 18 від 19.02.2019 на суму 168 723,50 грн., № 19 від 19.02.2019 на суму 1 364 762,35 грн., № 19 від 19.02.2019 на суму 151 640,26 грн., № 20 від 19.02.2019 на суму 1 164 883,53 грн., № 20 від 19.02.2019 на суму 129 431,50 грн., № 21 від 19.02.2019 на суму 1 189 415,02 грн., № 21 від 19.02.2019 на суму 132 157,22 грн., № 22 від 19.02.2019 на суму 1 186 053,27 грн., № 22 від 19.02.2019 на суму 131 783,70 грн., № 65 від 19.03.2019 на суму 2 189 914,52 грн., № 65 від 19.03.2019 на суму 243 323,84 грн. (а.с. 62-103).

Так, на виконання своїх зобов`язань підрядником виконано, а замовником прийнято виконані роботи за договором підряду № 24/11/18 від 23.11.2018 та сторонами підписано наступні довідки про вартість виконаних підрядних робіт, складені за формою КБ 3, а саме: № 30 від 17.05.2019 за травень 2019 на суму 908 271,58 грн., № 56 від 03.06.2019 за травень 2019 на суму 142 654,37 грн., № 49 від 03.06.2019 за травень 2019 на суму 1 209 092,08 грн., № 47 від 03.06.2019 за травень 2019 на суму 1 326 913,04 грн., № 50 від 03.06.2019 за травень 2019 на суму 1 231 155,56 грн., № 48 від 03.06.2019 за травень 2019 на суму 1 224 497,06 грн., № 38 від 17.05.2019 за травень 2019 на суму 1 224 567,96 грн., № 51 від 03.06.2019 за травень 2019 на суму 342 794,11 грн., № 11 від 19.04.2019 за квітень 2019 на суму 358 160,78 грн., № 52 від 03.06.2019 за травень 2019 на суму 157 977,95 грн., № 35 від 17.05.2019 за травень 2019 на суму 1 053 597,50 грн., № 70 від 14.06.2019 за червень 2019 на суму 267 125,08 грн.

Разом із тим, як зазначає позивач, відповідачем було порушено передбачений п.4.2. договору трьохмісячний строк підтвердження отриманого авансу та не було своєчасно повернуто невикористані кошти.

Як вбачається в матеріалів справи, позивач звертався до відповідача з претензією № 532 від 07.11.2019, в якій просив сплатити штрафні санкції у вигляді пені на суму 75 569,78 грн., нарахованої за несвоєчасне підтвердження використання авансу актами виконаних підрядних робіт, складених за формою КБ2в і довідками про вартість виконаних підрядних робіт, складених за формою КБ 3 за договором підряду № 24/11/18 від 23.11.2018, яка залишена відповідачем без відповіді.

Наведені обставини зумовили звернення позивача до суду із даним позовом.

Оцінюючи правомірність заявлених позовних вимог суд зазначає наступне.

Враховуючи статус сторін та характер правовідносин між ним, останні (правовідносини) регулюються насамперед відповідними положеннями Господарського і Цивільного кодексів України та умовами укладеного між ними договору підряду № 24/11/18 від 23.11.2018.

Відповідно до ст.509 Цивільного кодексу України та ст.173 Господарського кодексу України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Згідно ст.ст. 11, 509 Цивільного кодексу України зобов`язання виникають зокрема з договорів. Аналогічні положення встановлені і в ст.ст. 173-175 Господарського кодексу України.

Укладений між сторонами правочин за своєю правовою природою є договором підряду, а відповідно до частини 1 статті 837 Цивільного кодексу України за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов`язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу.

Згідно приписів ст. 875 Цивільного кодексу України за договором будівельного підряду підрядник зобов`язується збудувати і здати у встановлений строк об`єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов`язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обов`язок не покладається на підрядника, прийняти об`єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх.

Договір будівельного підряду укладається на проведення нового будівництва, капітального ремонту, реконструкції (технічного переоснащення) підприємств, будівель (зокрема житлових будинків), споруд, виконання монтажних, пусконалагоджувальних та інших робіт, нерозривно пов`язаних з місцезнаходженням об`єкта.

Частиною першою та третьою статті 843 Цивільного кодексу України передбачено, що у договорі підряду визначається ціна роботи або способи її визначення. Ціна роботи у договорі підряду включає відшкодування витрат підрядника та плату за виконану ним роботу.

Згідно із статті 854 Цивільного кодексу України, якщо договором підряду не передбачена попередня оплата виконаної роботи або окремих її етапів, замовник зобов`язаний сплатити підрядникові обумовлену ціну після остаточної здачі роботи за умови, що роботу виконано належним чином і в погоджений строк або, за згодою замовника, - достроково. Підрядник має право вимагати виплати йому авансу лише у випадку та в розмірі, встановлених договором.

Відповідно до ч. 4 ст. 879 Цивільного кодексу України оплата робіт провадиться після прийняття замовником збудованого об`єкта (виконаних робіт), якщо інший порядок розрахунків не встановлений за погодженням сторін.

Згідно з пунктами 98, 99 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 N 668, оплата за виконані роботи проводиться у порядку, визначеному договором підряду. Договором підряду може бути передбачено, що оплата виконаних робіт проводиться після прийняття замовником закінчених робіт (об`єкта будівництва) або поетапно проміжними платежами в міру виконання робіт. У договорі підряду сторони можуть передбачати надання замовником авансу з визначенням порядку його використання. Розрахунки за виконані роботи проводяться на підставі документів про обсяги виконаних робіт та їх вартість. Документи про виконані роботи та їх вартість складаються і підписуються підрядником та передаються замовнику. Замовник перевіряє ці документи і в разі відсутності зауважень підписує їх. Після підписання документів замовник зобов`язаний оплатити виконані роботи.

Відповідно до ч. 1 ст. 193 Господарського кодексу України та ст. 526 Цивільного кодексу України зобов`язання мають виконуватися належним чином відповідно до умов закону, інших правових актів, договору, а за відсутністю таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

При цьому, приписи ч.7 ст. 193 Господарського кодексу України та ст. 525 Цивільного кодексу України встановлюють загальне правило щодо заборони односторонньої відмови від зобов`язання або односторонньої зміни його умов, що кореспондується із вимогами ст. 629 Цивільного кодексу України відносно обов`язковості договору для виконання сторонами.

Згідно ст. 629 Цивільного кодексу України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Відповідно до ч. 1, 3 ст. 612 Цивільного кодексу України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом. Якщо внаслідок прострочення боржника виконання зобов`язання втратило інтерес для кредитора, він може відмовитися від прийняття виконання і вимагати відшкодування збитків.

Частиною першою ст. 530 Цивільного кодексу України встановлено, що якщо у зобов`язанні встановлений строк його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк.

Відповідно до ст. 599 Цивільного кодексу України та ст. 202 Господарського кодексу України господарське зобов`язання припиняється, зокрема, виконанням, проведеним належним чином.

З матеріалів справи вбачається, що позивач належним чином виконав зобов`язання за вищезазначеним Договором щодо здійснення ним попередньої оплати.

Згідно зі ст.ст. 509, 526 Цивільного кодексу України, які кореспондуються зі ст.ст. 173, 193 Господарського кодексу України, суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Відповідно до ст. 525 Цивільного кодексу України одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Статтею 610 Цивільного кодексу України передбачено, що порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Згідно з ч.1 ст. 612 Цивільного кодексу України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Постановою Кабінету Міністрів України від 27.12.2001 № 1764, затверджений Порядок державного фінансування капітального будівництва (далі-Порядок), який є спеціальним нормативно-правовим актом в галузі капітального будівництва за державні кошти, який в тому числі, уточнює та визначає порядок фінансових розрахунків між сторонами договору генерального підряду, покладає на сторони цивільно-правові обов`язки.

Відповідно до пункту 3 Порядку цей Порядок є обов`язковим для підприємств, установ та організацій усіх форм власності, що здійснюють капітальне будівництво, у разі його фінансування за рахунок державних і змішаних капітальних вкладень.

Пунктом 18 Порядку передбачено, що розрахунки за виконані роботи, поставлену продукцію та надані послуги в будівництві (далі - роботи) здійснюються за договірними цінами відповідно до укладених договорів (контрактів), вимог законодавства та проводяться платежами за об`єкт у цілому або проміжними платежами (за етапи, черги будівництва, пускові комплекси або окремі види робіт, конструктивні елементи). Розрахунки здійснюються на підставі актів приймання виконаних робіт.

Абзацом 2 пункту 19 вказаного Порядку передбачено, що замовник перераховує підряднику аванс, якщо це передбачено договором (контрактом). Розмір авансу не може перевищувати 30 відсотків вартості річного обсягу робіт. Підрядник зобов`язується використати одержаний аванс на придбання і постачання необхідних для виконання робіт матеріалів, конструкцій, виробів протягом трьох місяців після одержання авансу. По закінченню тримісячного терміну невикористані суми авансу повертаються замовнику.

Як вже зазначалося, відповідно до п. 4.2. договору підрядник зобов`язується використати одержаний аванс відповідно до вимог п. 19 постанови Кабінету Міністрів України від 27.12.2001 № 1764 (із змінами) на придбання і постачання необхідних для виконання робіт матеріалів, конструкцій, виробів протягом трьох місяців після одержання авансу.

Тобто сторонами договору визначено чіткі строки реалізації відповідачем суми авансу, встановлено певний алгоритм дій такої реалізації та механізм підтвердження їх виконання.

Як встановлено судом, позивачем на виконання п. 4.2. було перераховано аванс 20.02.2019 на суму 25 717 946,87 грн. та окремо 20.03.2019 на суму 2 433 238,36 грн. за об`єктом у с. Опитне. Таким чином, кінцевий строк підтвердження відповідачем становив відповідно 20.05.2019 та 20.06.2019.

Між тим, як вбачається з матеріалів справи, за об`єктами будівництва, розташованими у населених пунктах с. Микільське, с. Старогнатівка, с. Мелекіне, с. Єлизаветівка, с. Богоявленка, с. Новоолександрівка, с. Никифорівка, відповідачем було використано аванс у повному обсязі, однак прозвітовано про його використання з затримкою, а саме 03.06.2019. За об`єктом будівництва, розташованим у с. Прелесне, відповідачем було використано аванс у повному обсязі, однак прозвітовано про його використання з затримкою, а саме 14.06.2019. Наведені обставини підтверджуються наданими позивачем довідками про вартість виконаних будівельних робіт та витрат.

Таким чином, за висновками суду, відповідач є таким, що прострочив виконання зобов`язання за договором підряду щодо підтвердження використання одержаного авансу протягом трьох місяців після його одержання.

Згідно із статтею 614 Цивільного кодексу України особа, яка порушила зобов`язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом. Особа є невинуватою, якщо вона доведе, що вжила всіх залежних від неї заходів щодо належного виконання зобов`язання. Відсутність своєї вини доводить особа, яка порушила зобов`язання.

Відповідно до статті 611 Цивільного кодексу України у разі порушення зобов`язання, настають наслідки, передбачені договором або законом, в тому числі, сплата неустойки.

Статтею 549 ЦК України визначено, що неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання. Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання.

За змістом п.1 ст.230 Господарського кодексу України, штрафними санкціями у цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.

Договором передбачено, що у випадку невиконання підрядником зобов`язань, передбачених у пунктах 4.2, 4.3 договору, за кожний день порушення замовником застосовуються штрафні санкції у розмірі облікової ставки Національного банку України.

Перевіривши за допомогою інформаційно-пошукової системи "Ліга" розрахунок пені за визначений позивачем період, господарський суд дійшов висновку, що останній є арифметично та методологічно невірним. Як вбачається за наданого позивачем розрахунку позовних вимог, останнім здійснено нарахування пені на суму фактично наданого авансу, без урахування здійсненого відповідачем часткового підтвердження його використання у передбачений договором строк за частиною об`єктів, а саме:

- за об`єктом, розташованим у селищі Микільське Волноваського району, відповідачем 17.05.2019 підтверджено використання частини авансу в розмірі 908 271,58 грн.; остаточне підтвердження використання суми отриманого авансу здійснено 03.06.2019.

- за об`єктом, розташованим у селищі Новоолександрівка Покровського району, відповідачем 17.05.2019 підтверджено використання частини авансу в розмірі 1 224 567,96 грн.; остаточне підтвердження використання суми отриманого авансу здійснено 03.06.2019.

- за об`єктом, розташованим у селищі Никифорівка Соледарської об`єднаної територіальної громади, відповідачем 19.04.2019 підтверджено використання частини авансу в розмірі 358 160,78 грн.; остаточне підтвердження використання суми отриманого авансу здійснено 03.06.2019.

- за об`єктом, розташованим у селищі Прелесне Черкаської об`єднаної територіальної громади, відповідачем 17.05.2019 підтверджено використання частини авансу в розмірі 1 053 597,50 грн.; остаточне підтвердження використання суми отриманого авансу здійснено 14.06.2019.

Враховуючи вищевикладене, судом відповідно до вимог чинного законодавства за допомогою інформаційно-пошукової системи "Ліга" здійснено розрахунок пені за визначений позивачем період, згідно якого сума пені, що підлягає стягненню з відповідача на користь позивача, складає 46 220,65 грн.

Згідно ч.1-4 ст.13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

Відповідно до ч.1 ст.73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Відповідно до ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Судові витрати на підставі статті 123, 129 Господарського процесуального кодексу України підлягають стягненню з відповідача на користь позивача пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Керуючись ст.ст. 12, 13, 42, 46, 73, 74, 76-79, 86, 91, 123, 126, 129, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, суд -

В И Р І Ш И В:

Позовні вимоги комунального підприємства "Дирекція з капітального будівництва адміністративних і житлових будівель" до товариства з обмеженою відповідальністю "Українська експортно-імпортна торгова компанія" про стягнення пені за несвоєчасне виконання зобов`язання щодо підтвердження використання отриманого авансу та повернення його невикористаної частини у розмірі 75 569, 78 грн. - задовольнити частково.

Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю "Українська експортно-імпортна торгова компанія" (02091, місто Київ, вулиця Княжий Затон, будинок 2/30; ) на користь комунального підприємства "Дирекція з капітального будівництва адміністративних і житлових будівель" (юридична адреса: 84313, Донецька область, місто Краматорськ, площа Миру, будинок 2; поштова адреса: 84313, Донецька область, місто Краматорськ, проспект Миру, будинок 6,) пеню за несвоєчасне виконання зобов`язання щодо підтвердження використання отриманого авансу та повернення його невикористаної частини у розмірі 46 220,65 грн., судовий збір в сумі 1174,94 грн.

В задоволенні решти позовних вимог відмовити.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Згідно із ст.241 Господарського процесуального кодексу України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга відповідно до ст.256 Господарського процесуального кодексу України на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Апеляційна скарга може бути подана учасниками справи до Східного апеляційного господарського суду через господарський суд Донецької області (п.17.5 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України).

У судовому засіданні 01.04.2020 проголошено та підписано вступну та резолютивну частину рішення.

Повний текст рішення складено та підписано 13.04.2020.

Повідомити учасників справи про можливість ознайомитись з електронною копією судового рішення в Єдиному державному реєстрі судових рішень за його веб-адресою: http://reyestr.court.gov.ua.

Суддя Ю.В. Бокова