ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

про поновлення провадження у справі

"17" квітня 2020 р. Справа№ 910/2677/18

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Отрюха Б.В.

суддів: Остапенка О.М.

Верховця А.А.

розглянувши клопотання Київського науково-дослідного інституту судових експертиз про надання додаткових матеріалів необхідних для проведення судової експертизи призначеної в мезах розгляду апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "УКР ГАЗ РЕСУРС"

на рішення Господарського суду міста Києва від 17.09.2019

у справі № 910/2677/18 (суддя: Мандриченко О.В.)

за позовом Товариство з обмеженою відповідальністю "УКРГАЗ РЕСУРС";

до Товариство з обмеженою відповідальністю "УКР ГАЗ РЕСУРС";

про зобов`язання виконати дії.

ВСТАНОВИВ:

До Господарського суду міста Києва звернулося Товариство з обмеженою відповідальністю "УКРГАЗ РЕСУРС" з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "УКР ГАЗ РЕСУРС", в якому просить суд:

- визнати неправомірним використання Товариством з обмеженою відповідальністю "УКР ГАЗ РЕСУРС" () в господарській діяльності словосполучення "УКР ГАЗ РЕСУРС", що є комерційним найменуванням Товариства з обмеженою відповідальністю "УКРГАЗ РЕСУРС" ().

- зобов`язати Товариство з обмеженою відповідальністю "УКР ГАЗ РЕСУРС" () припинити неправомірне використання в господарській діяльності, в тому числі в найменуванні товариства, словосполучення "УКР ГАЗ РЕСУРС", внести зміни до установчих документів щодо зміни найменування Товариства з обмеженою відповідальністю "УКР ГАЗ РЕСУРС" () та провести державну реєстрацію таких змін.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 17.09.2019 закрито провадження в частині позовних вимог про визнання неправомірним використання Товариством з обмеженою відповідальністю "УКР ГАЗ РЕСУРС" в господарській діяльності словосполучення "УКР ГАЗ РЕСУРС", що є комерційним найменуванням Товариства з обмеженою відповідальністю "УКРГАЗ РЕСУРС", в іншій частині позовні вимоги задоволені повністю, зобов`язано Товариство з обмеженою відповідальністю "УКР ГАЗ РЕСУРС" припинити неправомірне використання в господарській діяльності, в тому числі в найменуванні товариства, словосполучення "УКР ГАЗ РЕСУРС", внести зміни до установчих документів щодо зміни найменування Товариства з обмеженою відповідальністю "УКР ГАЗ РЕСУРС" та провести державну реєстрацію таких змін.

Не погоджуючись з вказаним рішенням суду першої інстанції, Товариство з обмеженою відповідальністю "УКР ГАЗ РЕСУРС" звернувся до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, відповідно до якої просить суд скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 17.09.2019 в частині задоволених вимог та прийняти нове рішення, яким у задоволенні відповідної частини вимог-відмовити.

Згідно протоколу передачі апеляційної скарги раніше визначеному складу суду апеляційну скаргу Товариство з обмеженою відповідальністю "УКР ГАЗ РЕСУРС" у справі № 910/2677/18 передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючого судді Отрюха Б.В., суддів Верховця А.А., Пантілієнка В.О.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 15.11.2019 відкрито апеляційне провадження у справі №910/2677/18 за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "УКР ГАЗ РЕСУРС" у визначеному складі та призначено справу до розгляду на 18.12.2019.

05.12.2019 відділом діловодства суду отримано від ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС" клопотання про відкладення судового засідання, в якому товариство зазначило, що не має об`єктивної можливості забезпечити участь представника у судове засідання 18.12.2019, у зв`язку із перебуванням у іншому судовому засіданні по справі №914/145/19, яке проводитиметься у приміщені Західноо апеляційного господарського суду за адресою: м. Львів, вул. Личаківська, 81.

Розпорядженням Керівника апарату суду № 09.1-08/5030/19 від 17.12.2019 у зв`язку із перебуванням судді Пантелієнка В.О., який не є головуючим суддею (суддею-доповідачем), на лікарняному, відповідно до підпунктів 2.3.25., 2.3.49. пункту 2.3. Положення про автоматизовану систему документообігу суду, призначено повторний автоматизований розподіл справи № 910/2677/18.

У відповідності до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 17.12.2019 визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя Отрюх Б.В., судді: Остапенко О.М., Верховець А.А.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 17.12.2019 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Укр Газ Ресурс" на рішення Господарського суду міста Києва від 17.09.2019 у справі № 910/2677/18 прийнято до провадження колегією суддів у складі: головуючого судді Отрюха Б.В., суддів Остапенка О.М., Верховця А.А.

В судовому засіданні 22.01.2020, представником ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС" було подано усне клопотання про призначення судової експертизи.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою Господарського суду міста Києва від 03.05.2018 вже призначалася у справі експертиза об`єкті інтелектуальної власності, проведення якої доручено Київському науково-дослідному інституту судових експертиз.

Разом з тим, відповідно до змісту листа від 04.06.2018 № 13876/18-53, оскільки не було здійснено оплату за проведення судової експертизи, на підставі 1.13 "Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень", затвердженої Наказом Міністерства юстиції України від 08.01.1998 за №53/5 (зі змінами і доповненнями), ухвалу суду першої інстанції від 03.05.2018 про призначення експертизи залишено без виконання та повернуто матеріали до суду першої інстанції.

Мотивуючи заявлене клопотання, представник відповідача зазначила, що оскільки до предмету доказування у даній справі входить встановлення факту тотожності (схожості) фірмових найменувань та можливість введення в оману споживачів, потребує спеціальних знань у сфері охорони об`єктів інтелектуальної власності. З метою з`ясування вказаних обставин, всебічного та об`єктивного вирішення справи по суті, вважаємо за необхідне призначити судову експертизу.

Що стосується, не проведення судової експертизи згідно із ухвалою Господарського суду міста Києва від 03.05.2018 та повернення матеріалів справи без виконання, представник відповідача зазначила, що ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС" не отримувало від Київського науково-дослідного інституту судових експертиз розрахунку вартості оплати експертизи, а тому не могли її оплатити.

Як зазначено у пункті 4 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 23.05.2012 року №5 "Про деякі питання практики призначення судових експертиз у справах зі спорів, пов`язаних захистом права інтелектуальної власності", в вирішенні спорів, пов`язаних з правовою охороною комерційного (фірмового) найменування, судам необхідно виходити зі змісту статтей 489,490 ЦК України та статті 159 Господарського кодексу України, відповідно до яких комерційне (фірмове) найменування дає можливість вирізнити одну особу з - поміж інших та не вводить споживачів в оману щодо справжньої діяльності цієї особи.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "УКР ГАЗ РЕСУРС" про призначення судової експертизи задоволено, призначити по справі № 910/2677/18 судову експертизу, проведення якої доручити Київському науково-дослідному інституту судових експертиз (03057, м. Київ, вул. Смоленська, 6), на вирішення якої поставити наступні питання:

"- чи є тотожним (цілком схожим) комерційне найменування Товариства з обмеженою відповідальністю "УКРГАЗ РЕСУРС" та Товариство з обмеженою відповідальністю "УКР ГАЗ РЕСУРС"?

- чи може використання комерційного (фірмового) найменування Товариства з обмежено відповідальністю "УКРГАЗ РЕСУРС" та Товариства з обмеженою відповідальністю "УКР ГАЗ РЕСУРС" ввести в оману споживачів щодо товарів (послуг), що виробляються (реалізовуються, надаються) позивачем та відповідачем у справі?

- чи може використання позивачем та відповідачем однакових або схожих комерційних (фірмових) найменувань здійснюватися без введення в оману споживачів щодо товарів, які виробляються та (або) реалізовуються, та послуг, які надаються?".

Витрати, які підлягають сплаті за проведення експертизи покладено на Товариство з обмеженою відповідальністю "УКР ГАЗ РЕСУРС" (04080, м. Київ, вул. Новокостянтинівська, 13/10, оф. 201, ).

Направлено Київському науково-дослідному інституту судових експертиз (03057, м. Київ, вул. Смоленська, 6) матеріали справи № 910/2677/18 для проведення судової експертизи. Провадження у справі № 910/2677/18 зупинено до проведення судової експертизи та повернення справи до Північного апеляційного господарського суду.

06.04.2020 через відділ забезпечення автоматизованого розподілу, контролю та моніторингу виконання документів від Київського науково-дослідного інституту судових експертиз надійшов супровідний лист від 18.03.2020 № 4091/20-53 разом із клопотанням експерта Климової Н.Б. згідно якого Північному апеляційному господарському суду повернуто матеріали справи №910/2677/18.

Розглянувши заявлене клопотання експерта, колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до пункту 2.3 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 №53/5 (в редакції наказу Міністерства юстиції України від 26.04.2017 №1420/5 (далі, Інструкція №53/5) експерту забороняється самостійно збирати матеріали, які підлягають дослідженню, а також вибирати вихідні дані для проведення експертизи, якщо вони відображені в наданих йому матеріалах неоднозначно.

Відповідно до пункту 2.1. Інструкції 53/5 експерт має право, зокрема, відповідно до процесуального законодавства заявляти клопотання про надання додаткових матеріалів і зразків та вчинення інших дій, пов`язаних із проведенням експертизи.

Згідно пунктів 1.13., 4.11. Інструкції №53/5 клопотання експерта має бути задоволено протягом 45 календарних днів з дня направлення клопотання і строк виконання клопотань експерта не включається у строк проведення експертизи.

Частиною 6 пунктом 2 статті 69 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що експерт має право заявляти клопотання про надання йому додаткових матеріалів і зразків, якщо експертиза призначена судом.

Частинами 1, 2 статті 102 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що матеріали, необхідні для проведення експертизи, експерту надає суд, якщо експертиза призначена судом. При призначенні експертизи суд з урахуванням думки учасників справи визначає, які саме матеріали необхідні для проведення експертизи. Експерт не має права з власної ініціативи збирати матеріали для проведення експертизи.

Відповідно до частини 3 статті 102 Господарського процесуального кодексу України при визначенні матеріалів, що надаються експерту чи експертній установі, суд у необхідних випадках вирішує питання про витребування відповідних матеріалів за правилами, передбаченими цим Кодексом для витребування доказів.

Частиною 3 статті 81 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що у разі задоволення клопотання суд своєю ухвалою витребовує відповідні докази.

У зв`язку з вищевикладеним та враховуючи те, що надання додаткових документів, визначених у клопотанні експерта, є необхідним для проведення призначеної у справі №910/2677/18 судової експертизи, колегія суддів вважає за необхідне задовольнити клопотання Київського науково-дослідного інституту судових експертиз про надання додаткових матеріалів, необхідних для проведення експертизи.

З огляду на вищевикладене, у зв`язку з необхідністю витребування судом документів, необхідних для проведення експертизи, а також розгляду питання про узгодження проведення експертизи у вказані строки (понад 90 календарних днів) провадження у справі має бути поновлено.

На підставі викладеного та керуючись статтями 32, 234, 235, 248, 252, 262, 267, 268, 270, 271, 273 ГПК України, Північний апеляційний господарський суд -

УХВАЛИВ:

1. Поновити провадження у справі № 910/2677/18.

2. Призначити справу до розгляду на 13.05.2020 року о 14 год. 00 хв. Засідання відбудеться в приміщенні Північного апеляційного господарського суду за адресою: 04116, м. Київ, вул. Шолуденка, 1, літера А, зал судових засідань №3 (І поверх).

3. Запропонувати, учасникам апеляційного провадження ознайомитися, з матеріалами справи та підготувати свої вмотивовані, пояснення та/або заперечення стосовно клопотання експерта.

4. Запропонувати учасникам справи у відповідності до статті 267 Господарського процесуального кодексу України надати суду свої міркування з приводу питання про узгодження проведення експертизи у термін понад 90 календарних днів.

5. Зобов`язати учасників справи надати належним чином завірені матеріали, а саме: копії ліцензій, на підставі яких здійснюється господарська діяльність із постачання природного газу на території України ТОВ «УКРГАЗ РЕСУРС», в тому числі, копію ліцензії від 19.06.2017, яка була отримана позивачем за постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП) №817 від 19.06.2017, про що зазначено у Рішенні Господарського суду міста Києва від 17.09.2019, копії договорів, які повинні були укласти ТОВ «УКРГАЗ РЕСУРС» та ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС» із оператором газотранспортної системи України ПрАТ «НЕК «Укренерго» щодо транспортування природного газу, документально підтверджені факти використання фірмових комерційних найменувань ТОВ «УКРГАЗ РЕСУРС» та ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС» в діловій документації, рекламі, на вивісках, об`явах, бланках, доменних іменах, мережі Інтернет тощо при наданні послуг, із чітко визначеними датами, в тому числі, із зазначенням дати їх першого використання щодо справжньої їх діяльності, в тому числі, щодо діяльності із постачання природного газу на території України (торгівля газом через місцеві (локальні) трубопроводи, роздрібна торгівля пальним, оптова торгівля твердим, рідким, газоподібним паливом і подібними продуктами, розподілення газоподібного палива через місцеві (локальні) трубопроводи), документально підтверджені факти (якщо такі є) введення в оману споживачів щодо послуг, які надаються ТОВ «УКРГАЗ РЕСУРС» та ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС».

6. Повідомити сторони, що у відповідності до статті 81 Господарського процесуального кодексу України особи, які не мають можливості подати доказ, який витребовує суд, або не мають можливості подати такий доказ у встановлені строки, зобов`язані повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п`яти днів з дня вручення ухвали.

7. Довести до відома учасників апеляційного провадження, що нез`явлення їх представників у судове засідання не є перешкодою розгляду апеляційної скарги по суті.

Всі документи та письмові докази подаються виключно через відділ документального забезпечення Північного апеляційного господарського суду (канцелярію суду) за адресою: м. Київ, вул. Шолуденка, 1, літера А (І поверх).

8. Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддями Північного апеляційного господарського суду.

Головуючий суддя Б.В. Отрюх

Судді О.М. Остапенко

А.А. Верховець