ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 квітня 2020 року Справа № 918/360/19

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючий суддя Мельник О.В.

суддя Розізнана І.В.

суддя Грязнов В.В.

при секретарі судового засідання Панасюк О.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення господарського суду Рівненської області від 16.07.2019 р. у справі №918/360/19 (суддя Бережнюк В.В., повний текст рішення складено 24.07.2019р.)

за позовом ОСОБА_2

до товариства з додатковою відповідальністю "Клевань-Рембуд"

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача:

1) ОСОБА_1

2) товариства з обмеженою відповідальністю "ВВС-ЛТД"

про визнання недійсними рішень загальних зборів товариства

за участю:

позивача - не з`явився,

представника позивача - Михайлов В.О.,

відповідача - не з`явився,

представника третьої особи 1 - не з`явився,

третьої особи 2 - не з`явився,

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Рівненської області від 16.07.2019 р. у справі №918/360/19 позов ОСОБА_2 до товариства з додатковою відповідальністю "Клевань-Рембуд" про визнання недійсними рішень загальних зборів товариства, задоволено в повному обсязі. Визнано недійсними з моменту їх прийняття рішення загальних зборів учасників товариства з додатковою відповідальністю "Клевань-Рембуд, оформлені протоколами загальних зборів учасників товариства з додатковою відповідальністю "Клевань-Рембуд" №2 від 20 грудня 2018 року та №3 від 21 грудня 2018 року.

В обґрунтування свого рішення суд першої інстанції зазначав, що загальні збори учасників ТДВ "Клевань-Рембуд" 20.12.2018 р. та 21.12.2018 р. проведено без повідомлення позивача та інших учасників (засновників) товариства, чим порушено вимоги ст.32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", положення п.10.10.1 Статуту товариства, що в свою чергу призвело також до порушення законних прав та інтересів ОСОБА_2 як учасника даного товариства та інших засновників товариства. Таким чином, загальні збори учасників товариства відбулися за відсутності кворуму, що є підставою для визнання таких зборів неповноважними, а прийнятті ними рішення недійсними.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, особа, яка не брала участь у справі ОСОБА_1 , звернувся до Північно-західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить оскаржуване рішення скасувати та прийняти нове, яким відмовити ОСОБА_2 у задоволенні позовних вимог до товариства з додатковою відповідальністю "Клевань-Рембуд" про визнання недійсним рішень загальних зборів товариства.

Мотивуючи апеляційну скаргу скаржник вказує, що наслідками визнання недійсними оскаржуваних у даній справі рішень загальних зборів учасників ТДВ "Клевань-Рембуд" №2 від 20.12.2018 р., №3 від 21.12.2018 р. є встановлення обставин недійсності формування статутного капіталу ТОВ "ВВС-ЛТД" та нечинність повноважень директора ТДВ "Клевань-Рембуд", отже зазначені рішення стосуються прав та обов`язків як ОСОБА_1 так і ТОВ "ВВС-ЛТД". Однак, місцевий господарський суд допустив грубе порушення вимог ГПК України не залучивши їх до участі у справі, чим позбавив можливості доступу до суду та вжиття ними заходів захисту своїх прав при вирішенні даного спору.

З посиланням на п.4 ч.3 ст. 277 ГПК України, вказує про наявність процесуальних порушень при розгляді позовної заяви, які є безумовною підставою для скасування оскаржуваного рішення та зазначає, що саме ці доводи апеляційної скарги і є визначальними для висновку про незаконність рішення суду першої інстанції.

ТДВ "Клевань-Рембуд" подало відзив на апеляційну скаргу в якому просить рішення господарського суду Рівненської області від 16.07.2019р. у справі №918/360/19 залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

Позивач подав відзив на апеляційну скаргу, в якому зазначив, що позивач не брав участі в загальних зборах 20.12.2018р. та 21.12.2018р., також зазначив, що не повідомлявся в порядку визначеному п.10.10.1 статуту товариства про скликання вказаних загальних зборів та про порядок денний загальних зборів. Вказує, що наведене порушує його корпоративні права та зазначає, що Верховним Судом сформовано єдину правову позицію про те, що учаснику товариства не може бути відмовлено в задоволенні позову про визнання недійсними рішень загальних зборів тільки з мотивів недостатності його голосів для зміни результатів голосування з прийнятих загальними зборами учасників рішень, оскільки вплив учасника на прийняте загальними зборами рішення не вичерпується лише голосуванням. Просить суд рішення суду першої інстанції залишити без змін, апеляційну каргу - без задоволення.

ТОВ "ВВС-ЛДТ" подало суду клопотання про залучення його до участі у справі №918/360/19 в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача. В судовому засіданні, що відбулося 02.12.2019 року, представник апелянта - ОСОБА_1 , також подав усне клопотання про залучення ОСОБА_1 до участі у справі №918/360/19 в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача.

Ухвалою від 02.12.2019 року у справі №918/360/19 ОСОБА_1 та товариство з обмеженою відповідальністю "ВВС-ЛДТ" було залучено до участі у справі №918/360/19 в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача.

Апелянт подав до суду клопотання про приєднання до справи доказів, а саме: нотаріально посвідчені копії додатків до протоколу загальних зборів учасників ТДВ "Клевань-Рембуд" №2 від 20.12.2018 р. та №3 від 21.12.2018р., а також копії повідомлень про проведення позачергових загальних зборів учасників ТДВ "Клевань-Рембуд" від 18.11.2018 р. та від 20.11.2018 р. в яких містяться підписи всіх учасників ТДВ "Клевань-Рембуд".

Враховуючи приписи ст. 80 ГПК України, а також те, що апелянт не брав участі при розгляді даної справи в суді першої інстанції та був залучений у справу в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на стороні відповідача, судом апеляційної інстанції, колегія суддів оглянула оригінали вказаних документів в судовому засіданні та дійшла висновку про долучення копій вказаних доказів до матеріалів справи.

Також судом було розглянуто клопотання позивача про приєднання до матеріалів справи доказів, а саме нотаріально посвідчених заяв учасників товариства з додатковою відповідальністю "Клевань-Рембуд", а саме ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_2 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 від 21.12.2019 р. та ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 від 23.12.2019 р.. В даних заявах вищевказані учасники ТОВ "Клевань-Рембуд" вказують, що не отримували та не підписували повідомлень від 18.11.2018 р. та 20.11.2018 р., про участь у позачергових загальних зборах учасників ТДВ "Клевань-Рембуд" від 20.12.2018 р. та 21.12.2018 р., а також вказують, що не брали особистої участі у позачергових загальних зборах учасників ТДВ "Клевань-Рембуд" від 20.12.2018 р. та 21.12.2018 р., не ставили підписи у реєстрах осіб, які брали участь у зазначених вище зборах.

Враховуючи приписи ст. 80 ГПК України, а також мотиви з яких подане вказане клопотання, судом апеляційної інстанції було задоволено клопотання позивача та вищевказані докази були приєднані до матеріалів справи.

Враховуючи суперечливість доказів поданих апелянтом та позивачем, ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 09.01.2020 р. у справі №918/360/19 призначено судову почеркознавчу експертизу, на вирішення експерту поставлено наступні питання: чи виконано підпис від імені ОСОБА_2 у повідомленнях про проведення позачергових загальних зборів учасників ТДВ "Клевань-Рембуд" від 18.11.2018 р. та від 20.11.2018 р., в графі «Підпис учасника», в рядку під № 20 ОСОБА_2 чи іншою особою?; чи виконано підпис від імені ОСОБА_2 у додатку до протоколу загальних зборів учасників ТДВ "Клевань-Рембуд" №2 від 20.12.2018 р. та додатку до протоколу №3 від 21.12.2018р., в графі «Підпис», в рядку під № 20 ОСОБА_2 чи іншою особою?

Крім того, з метою проведення експертизи суд зобов`язував: ОСОБА_1 та товариство з обмеженою відповідальністю "ВВС-ЛТД" надати суду оригінали наступних документів: додатки до протоколу загальних зборів учасників ТДВ "Клевань-Рембуд" №2 від 20.12.2018 р. та №3 від 21.12.2018р., а також повідомлення про проведення позачергових загальних зборів учасників ТДВ "Клевань-Рембуд" від 18.11.2018 р. та від 20.11.2018 р.; ОСОБА_2 надати суду його вільні зразку підпису виконані у період з 01.11.2018 р. по 24.06.2019 р., а також умовно-вільні зразки його підпису виконані в період з 24.06.2019 р. по 23.12.2019 р..

Однак у зв`язку із невиконанням сторонами вимог ухвал суду від 27.12.2019 р. та 09.01.2020 р. у справі №918/360/19, що унеможливлює проведення необхідної експертизи у справі, ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 10.02.2020 р. апеляційне провадження у справі №918/360/19 було поновлено.

10.04.2020 року апелянтом було подано суду клопотання про приєднання доказів до справи, а саме: копію протоколу №1 загальних зборів учасників ТДВ «Клевань-Рембуд» від 06.04.2020р.

Враховуючи приписи ст. 80 ГПК України, а також те, що апелянт не приймав участі при розгляді даної справи в суді першої інстанції, а вказаний доказ не існував під час розгляду справи в суді першої інстанції, колегія суддів дійшла висновку про долучення його до матеріалів справи.

Окрім того, апелянтом 10.04.2020 року було подано клопотання про відкладення розгляду справи з посиланням на дію постанови Кабінету Міністрів України "Про запобігання поширенню на території України коронавірусу COVID-19" №211 від 11.03.2020 р.. При цьому, представник позивача, який прибув в судове засідання 10.04.2020р., наголосив на можливості розгляду справи за відсутності представника апелянта.

Розглянувши подане клопотання апелянта про відкладення розгляду справи колегія суддів дійшла висновку про відмову в його задоволені з наступних підстав.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 30.03.2020р. явку учасників справи в судове засідання 10.04.2020р. визнано необов`язковою. Запропоновано учасникам справи, у разі необхідності, надати суду додаткові письмові пояснення та докази. Роз`яснено учасникам справи, що неявка їх представників в судове засідання не є перешкодою для розгляду апеляційної скарги по суті за наявними у справі матеріалами.

Таким чином, з огляду на стадію розгляду спору станом на 10.04.2020р., зокрема, на необхідність дослідження судом лише письмових доказів, після неодноразово наданих в попередніх судових засіданнях пояснень учасників справи, продовжуючи розгляд справи, суд не вбачає порушення основних засад судочинства, визначених ст. 129 Конституції України, зокрема, щодо порушення засад змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

З огляду на викладене, колегія суддів дійшла висновку про відмову в задоволенні клопотання про відкладення та можливість розгляду справи за відсутності представника апелянта в судовому засідання 10.04.2020р.

Представники третьої особи - ТОВ "ВВС-ЛТД" та відповідача ТДВ "Клевань-Рембуд" в судове засідання 10.04.2020р. не з`явились, враховуючи, що вказані учасники справи були належним чином повідомлені про дату, час та місце судового засідання, їх явка в судове засідання обов`язковою не визначалась, колегія суддів дійшла висновку про можливість розгляду справи без їх участі.

Відповідно до ч. 1, 4 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції у межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Розглянувши апеляційну скаргу в межах вимог та доводів наведених в ній, вивчивши матеріали справи, наявні в ній докази, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення місцевим господарським судом, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції при винесенні оскаржуваного рішення норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Північно-західного апеляційного господарського суду дійшла наступного висновку.

Як вбачається з матеріалів справи, 20 грудня 2018 року у смт.Клевань Рівненського району відбулися загальні збори учасників ТДВ "Клевань-Рембуд", рішення яких оформлені протоколом №2 (а.с. 23-25, т1).

У протоколі зазначено прізвища присутніх засновників у загальній кількості 30 осіб, та по всіх питанням порядку денного учасники товариства проголосували одноголосно "за". Протокол №2 Загальних зборів учасників від 20.12.2018 року ТДВ "Клевань-Рембуд" підписано одним з учасників товариства - ОСОБА_1 , який зазначений як секретар загальних зборів. Як вбачається зі змісту вказаного протоколу головою загальних зборів учасників ТДВ "Клевань-Рембуд" було обрано фізичну особу ОСОБА_12 , яка не є його учасником, а є запрошеною особою на збори.

Згідно цього протоколу на загальних зборах учасників були прийняті рішення про вступ ТДВ "Клевань-Рембуд" до засновників товариства з обмеженою відповідальністю "ВВС-ЛТД" з майновим вкладом в розмірі 77 500 грн., а саме передано до статутного капіталу ТОВ "ВВС-ЛТД" об`єкти нерухомого майна: будівлю ремонтної майстерні, загальною площею 1862 кв.м літера Г-1, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 32: будівлю насосної станції, загальною площею 18.2 кв.м літера М-1. що знаходиться за адресою: смт.Клевань. вул.Центральна, 32; будівлю КИП. загальною площею 201.8 кв.м літера А-1. що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , які належали на праві власності ТДВ "Клевань-Рембуд".

Також в статутний капітал ТОВ "ВВС-ЛТД" було передано і рухоме майно, основні засоби та обладнання, яке належало на праві власності ТДВ "Клевань-Рембуд", про що зазначено в протоколі №2 загальних зборів учасників від 20.12.2018 року ТДВ "Клевань-Рембуд".

Майно було передано згідно актів приймання-передачі майнового вкладу від 21.12.2018 року директором товариства ОСОБА_1 та прийнято ТОВ "ВВС-ЛТД" на підставі довіреності виданої для ОСОБА_14

21 грудня 2018 року було проведено загальні збори учасників ТДВ "Клевань-Рембуд", про що складено протокол №3, в якому зазначено прізвища присутніх засновників у загальній кількості 30 осіб, та по всіх питаннях порядку денного учасники товариства проголосували одноголосно "за". Протокол №3 загальних зборів учасників від 21.12.2018 року ТДВ "Клевань-Рембуд" підписано одним з учасників товариства - ОСОБА_1 , який зазначений як секретар загальних зборів. Як вбачається зі змісту вказаного протоколу, головою загальних зборів учасників ТДВ "Клевань-Рембуд" було обрано фізичну особу ОСОБА_14 , яка не є його учасником, а є запрошеною особою на збори.

Згідно вказаного протоколу на загальних зборах учасників було прийнято рішення від 21.12.2018 року про продовження повноважень директора ТДВ "Клевань-Рембуд" ОСОБА_1 .

Як вбачається зі змісту позовної заяви, предметом позову у даній справі є визнання недійсними рішень загальних зборів ТДВ "Клевань-Рембуд", які оформлені протоколом №2 від 20.12.2018р. та протоколом №3 від 21.12.2018р., з підстав неповідомлення позивача про проведення вказаних загальних зборів, внаслідок чого позивач позбавлений був можливості брати участь у вказаних зборах та позбавлений права на управління товариством.

Статтею 15 ЦК України унормовано право кожної особи на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Реалізуючи передбачене ст. 55 Конституції України, ст. 4 ГПК України право на судовий захист, звертаючись до суду, особа вказує в позові власне суб`єктивне уявлення про порушене право чи охоронюваний інтерес та спосіб його захисту.

Згідно з ч. 5 ст. 98 ЦК України рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.

За приписами ч.1 ст. 167 ГК України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочність на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Так, відповідно до ч.1 ст.5 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" (надалі - Закон) учасники товариства наділені правом, зокрема, брати участь в управлінні товариством у порядку, передбаченому цим Законом та статутом товариства.

Згідно з ч.2 ст.29 цього Закону кожен учасник товариства має право бути присутнім на загальних зборах учасників, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів учасників.

Відповідно до ч.ч.5,8 ст.31 Закону вимога про скликання загальних зборів учасників подається виконавчому органу товариства в письмовій формі із зазначенням запропонованого порядку денного. У разі скликання загальних зборів учасників з ініціативи учасників товариства така вимога повинна містити інформацію про розмір часток у статутному капіталі товариства, що належать таким учасникам. Виконавчий орган товариства зобов`язаний вчинити всі необхідні дії для скликання загальних зборів учасників у строк не пізніше 20 днів з дня отримання вимоги про проведення таких зборів.

Відповідно до частин 3, 4, 5 ст.32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства. Повідомлення, передбачене частиною третьою цієї статті, надсилається поштовим відправленням з описом вкладення. Статутом товариства може бути встановлений інший спосіб повідомлення. У повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту товариства, до повідомлення додається проект запропонованих змін.

Відповідно до пунктів 10.5, 10.10.1 статуту ТДВ "Клевань-Рембуд" (в редакції затвердженій 05.05.2016 р.) вищим органом товариства є загальні збори учасників товариства. Учасники товариства повідомляються про проведення загальних зборів учасників у письмовій формі персонально із зазначенням часу і місця проведення загальних зборів учасників та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за тридцять днів до скликання загальних зборів учасників.

Таким чином, враховуючи, що відповідно до статті 167 ГК України правомочність учасника (акціонера, члена) на участь в управлінні господарською організацію, зокрема, шляхом участі в загальних зборах, є однією зі складових корпоративних прав, а тому зазначені права можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання порядку скликання і проведення загальних зборів, якщо учасник не зміг взяти участі у загальних зборах та/або належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо, тобто не зміг належним чином реалізувати своє право на участь в управлінні.

Рішення загальних зборів учасників як вищого органу товариства є актами ненормативного характеру (індивідуальними актами), тобто офіційними письмовими документами, що породжують певні правові наслідки, спрямовані на регулювання господарських відносин і мають обов`язковий характер для суб`єктів цих відносин. У зв`язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи можуть бути: невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства; порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів; позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах (постанова Касаційного господарського суду в складі Верховного Суду від 27.03.2018 р. у справі №904/9431/15).

Позивачеві не може бути відмовлено у задоволенні вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів тільки з мотивів недостатності його голосів для зміни результатів голосування з прийнятих загальними зборами учасників (акціонерів, членів) рішень, оскільки вплив учасника (акціонера, члена) на прийняття загальними зборами рішень не вичерпується лише голосуванням (пункт 43 постанови Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 06 березня 2018 року у справі № 907/167/17).

Оцінюючи докази надані суду апеляційної інстанції представником апелянта на підтвердження належного повідомлення позивача про проведення загальних зборів ТДВ "Клевань-Рембуд" та докази на підтвердження присутності позивача на таких загальних зборах, а саме нотаріально посвідчені копії додатків до протоколу загальних зборів учасників ТДВ "Клевань-Рембуд" №2 від 20.12.2018 р. та №3 від 21.12.2018р. (реєстрів осіб, які брали участь у зборах) в яких міститься, зокрема, і підпис позивача у даній справі, а також копії повідомлень про проведення позачергових загальних зборів учасників ТДВ "Клевань-Рембуд" від 18.11.2018 р. та від 20.11.2018 р. в яких також міститься підпис позивача у даній справі ОСОБА_2 , колегія суддів виходить з наступного.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 09.01.2020 р. у справі №918/360/19 призначено судову почеркознавчу експертизу, на вирішення експерту поставлено наступні питання: чи виконано підпис від імені ОСОБА_2 у повідомленнях про проведення позачергових загальних зборів учасників ТДВ "Клевань-Рембуд" від 18.11.2018 р. та від 20.11.2018 р., в графі «Підпис учасника», в рядку під № 20 ОСОБА_2 чи іншою особою?; чи виконано підпис від імені ОСОБА_2 у додатку до протоколу загальних зборів учасників ТДВ "Клевань-Рембуд" №2 від 20.12.2018 р. та додатку до протоколу №3 від 21.12.2018р., в графі «Підпис», в рядку під № 20 ОСОБА_2 чи іншою особою?

Однак , ОСОБА_1 та ТОВ "ВВС-ЛТД" не було виконано вимог ухвали суду від 09.01.2020р. та не надано суду оригінали наступних документів: додатки до протоколу загальних зборів учасників ТДВ "Клевань-Рембуд" №2 від 20.12.2018 р. та №3 від 21.12.2018р., а також повідомлення про проведення позачергових загальних зборів учасників ТДВ "Клевань-Рембуд" від 18.11.2018 р. та від 20.11.2018 р..

Окрім того, позивачем також не було виконано вимог ухвали суду від 24.12.2019р. та не надано суду його вільні зразку підпису виконані у період з 01.11.2018 р. по 24.06.2019 р., а також умовно-вільні зразки його підпису виконані в період з 24.06.2019 р. по 23.12.2019 р.

У зв`язку із не виконанням сторонами вимог ухвал суду від 27.12.2019 р. та 09.01.2020 р. у справі №918/360/19, що унеможливлює проведення необхідної експертизи у справі, ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 10.02.2020 р. апеляційне провадження у справі №918/360/19 було поновлено.

Представник позивач в судовому засіданні, що відбулося 02.03.2020 року, надав суду усні пояснення про неможливість виконання ухвали суду від 24.12.2019р. у зв`язку з відсутністю у позивача документів зі зразками його підписів у вказаний судом період, які можуть бути використані експертом як вільні та умов-вільні.

Апелянт та третя особа -ТОВ "ВВС-ЛТД" вимог ухвалу суду від 09.01.2020 року не виконали, обґрунтованих пояснень з приводу неможливості виконання вимог ухвали суду не подали.

При цьому судом апеляційної інстанції враховано, що оригінали документів, які безпідставно не були поданні суду апелянтом та третьою особою ТОВ "ВВС-ЛТД", є об`єктами почеркознавчої експертизи та згідно абз.3 п. 1.1. Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень затверджених наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 р. №53/5, проведення почеркознавчої експертизи підписів проводиться лише з оригіналів документів, у зв`язку з чим відсутність оригіналів документів унеможливлює проведення експертизи у справі.

За змістом п.4 ст. 102 ГПК України у разі ухилення учасника справи від подання суду на його вимогу необхідних для проведення експертизи матеріалів, документів або від іншої участі в експертизі, що перешкоджає її проведенню, суд залежно від того, яка особа ухиляється, а також яке ця експертиза має значення, може визнати встановленою обставину, для з`ясування якої експертиза була призначена, або відмовити у її визнанні.

За змістом ст. 79 ГПК України наявність обставин, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування.

Таким чином, враховуючи приписи п.4 ст. 102, ст. 79 ГПК України, а також той факт, що апелянтом не було надано суду необхідних оригіналів документів для проведення експертизи з метою встановлення факту дійсності чи недійсності підпису позивача на документах на які посилається апелянт, як на докази належного повідомлення позивача про проведення загальних зборів товариства та докази присутності позивача при прийнятті оскаржуваних рішень загальних зборів, за умови заперечення вказаного самим позивачем, колегія суддів дійшла висновку про доведеність факту неповідомлення позивача у визначений законом та статутом спосіб про проведення загальних зборів ТДВ "Клевань-Рембуд", що відбулися 20.12.2018р. та 21.12.2018р., та відсутність його на вказаних загальних зборах товариства.

Враховуючи вищевикладене, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що проведення загальних зборів учасників ТДВ "Клевань-Рембуд" 20.12.2018 р. та 21.12.2018 р. без належного повідомлення позивача (докази повідомлення в матеріалах справи відсутні) як передбачено ст.32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", та положеннями статуту товариства - порушує законні права та інтереси ОСОБА_2 як учасника товариства з додатковою відповідальністю "Клевань-Рембуд".

Оцінюючи надані апелянтом докази, а саме копію протоколу №1 загальних зборів учасниікв ТДВ "Клевань-Рембуд" від 06.03.2020р., згідно якого загальними зборами було прийнято рішення про схвалення оскаржуваних у даній справі рішень загальних зборів ТДВ "Клевань-Рембуд" від 20.12.2018р. та від 21.12.2018р., колегія судів зазначає, що вказані докази не впливають на зміст спірних правовідносин, оскільки суд апеляційної інстанції надає правову оцінку законності та обгрунтованості рішення суду першої інстанції на момент винекнення спірних правовідносин.

Прийняття рішення загальних зборів учасників товариства 06.03.2020р. не змінює спірних у даній справі правовідносин, оскільки обов`язком суду є встановлення дійсності обставин справи на момент їх винекнення та існування.

Таким чином, позовні вимоги про визнання недійсними рішення загальних зборів, оформлені протоколом №2 від 20.12.2018р. та №3 від 21.12.2018р. є правомірними та підлягають задоволенню.

Враховуючи наведене суд апеляційної інстанції дійшов висновків про відсутність правових підстав у даній справі для задоволення апеляційної скарги в частині прийняття нового рішення про відмову в задоволенні позовних вимог про визнання недійсними рішення загальних зборів, оформлені протоколом №2 від 20.12.2018р. та №3 від 21.12.2018р.

При цьому, оцінюючи доводи апеляційної скарги щодо порушення судом першої інстанції норм процесуального права при розгляді даного спору, колегія суддів вважає за необхідне заначити наступне.

За приписами ч. 2 ст. 50 ГПК України, якщо суд при вирішенні питання про відкриття провадження у справі або при підготовці справи до розгляду встановить, що рішення господарського суду може вплинути на права та обов`язки осіб, які не є стороною у справі, суд залучає таких осіб до участі у справі, як третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору.

Поряд з цим колегія суддів зазначає, що при розгляді даного спору судом першої інстанції не було враховано, що визнання недійсним рішення загальних зборів ТДВ "Клевань-Рембуд", оформлене протоколом №2 від 20.12.2018 року, про вступ ТДВ "Клевань-Рембуд" до засновників ТОВ "ВВС-ЛТД" з майновим вкладом в розмірі 77 500 грн., може вплинути на майнові права ТОВ "ВВС-ЛТД", а наслідком визнання недійсним рішення загальних зборів ТДВ "Клевань-Рембуд", яке оформлене протоколом №3 від 21.12.2018 року, є нечинність повноважень директора Дятлика В.В..

Таким чином, в порушення ч.2 ст. 50 ГПК України, судом першої інстанції при розгляді даного спору не враховано, що оскаржувані рішення загальних зборів ТДВ "Клевань-Рембуд" стосувались прав та обов`язків Дятлика В .В., як директора та учасника товариства, та ТОВ "ВВС-ЛТД" як набувача майнових прав за наслідком прийняття спірного рішення загальних зборів та, як наслідок, не залучено вказаних осіб до участі у справі в суді першої інстанції чим порушено їх процесуальні права.

За змістом п. 4 ч. 3 ст. 277 ГПК України порушення норм процесуального права є обов`язковою підставою для скасування судового рішення суду першої інстанції та ухвалення нового судового рішення, якщо суд прийняв судове рішення про права, інтереси та (або) обов`язки осіб, що не були залучені до участі у справі.

З огляду на викладене, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про часткове задоволення апеляційної скарги, скасування рішення суду першої інстанції з підстав порушення норм процесуального права та прийняття нового рішення у справі про задоволення позовних вимог у повному обсязі, однак з підстав наведених в мотивувальній частині даної постанови.

Судовий збір сплачений позивачем в сумі 3 842,00 грн., згідно положень статті 129 ГПК України, покладається на відповідача.

Керуючись ст. ст. 269, 270, 273, 275, 277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення господарського суду Рівненської області від 16.07.2019р. у справі №918/360/19 задоволити частково.

2. Рішення господарського суду Рівненської області від 16.07.2019р. у справі №918/360/19 скасувати.

3. Прийняти нове рішення, яким позов ОСОБА_2 задоволити повністю. Визнати недійсними з моменту їх прийняття рішення загальних зборів учасників товариства з додатковою відповідальністю "Клевань-Рембуд" (35312, Рівненська область, Рівненський район, смт.Клевань, вул.Центральна, 32, ), оформлені протоколами загальних зборів учасників товариства з додатковою відповідальністю "Клевань-Рембуд" №2 від 20 грудня 2018 року та №3 від 21 грудня 2018 року.

4. Стягнути з товариства з додатковою відповідальністю "Клевань-Рембуд" (35312, Рівненська область, Рівненський район, смт.Клевань, вул.Центральна, 32, ) на користь ОСОБА_2 ( АДРЕСА_2 , ІПН НОМЕР_1 ) - 3 842 (три тисячі вісімсот сорок дві) грн. 00 коп. судового збору.

5. Господарському суду Рівненської області видати судовий наказ.

6. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена безпосередньо до Верховного Суду у порядку та строк, передбачений ст.ст. 286-291 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складений "15" квітня 2020 р.

Головуючий суддя Мельник О.В.

Суддя Розізнана І.В.

Суддя Грязнов В.В.