ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
======================================================================
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 березня 2020 року Справа № 915/2257/19

м.Миколаїв

Господарський суд Миколаївської області у складі судді Ржепецького В.О., за участі секретаря судового засідання Матвєєвої А.В., розглянувши матеріали справи

за позовом: Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк "Укргазбанк"

(03087, м.Київ, вул.Єреванська, буд.1; ; адреса для листування:

54001, м.Миколаїв, вул.Декабристів, буд.1/1),

до відповідача-1: Товариства з обмеженою відповідальністю "ДЖЕМ"

(54036, м.Миколаїв, вул.Веселинівська, буд.47/3; ),

відповідача-2: ОСОБА_1

( АДРЕСА_1 ;

РНОКПП НОМЕР_1 ),

про: стягнення заборгованості в розмірі 6 780 013,57 грн,-

за участі представників учасників справи:

від позивача: не з`явився

від відповідача-1: не з`явився

від відповідача-2: не з`явився

в с т а н о в и в:

08.11.2019 Публічне акціонерне товариство Акціонерний банк "Укргазбанк" звернулося до господарського суду Миколаївської області з позовною заявою, в якій просить суд стягнути у солідарному порядку з Товариства з обмеженою відповідальністю "ДЖЕМ" та ОСОБА_1 заборгованість по договору №919/2018/МОД-МСБ-О від 07.08.2018 про надання кредиту на умовах овердрафту, укладеному між ПАТ АБ "Укргазбанк" та ТОВ "ДЖЕМ", у розмірі 6 780 013,57 грн, з яких:

- 6 000 000,00 грн - прострочена заборгованість за кредитом;

- 439 713,27 грн - прострочена заборгованість по процентах;

- 100,00 грн - поточна заборгованість по комісії;

- 8 776,95 грн - прострочена заборгованість по комісії;

- 315 281,74 грн - пеня за несвоєчасне погашення кредиту;

- 15 585,50 грн - пеня за несвоєчасну сплату процентів;

- 556,11 грн - пеня за несвоєчасну сплату комісії.

Як на підставу позовних вимог позивач посилається на порушення товариством зобов`язань за кредитним договором щодо погашення кредиту, внаслідок чого у банку виникло право захисту свого порушеного права шляхом солідарного стягнення зазначеної заборгованості з ТОВ "ДЖЕМ" та ОСОБА_1 , який, згідно укладеного з ПАТ АБ "Укргазбанк" договору поруки №919/2018/МОД-МСБ-П від 07.08.2018, поручився за виконання ТОВ "ДЖЕМ" договірних зобов`язань по кредитному договору.

Згідно витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 08.11.2019, справі присвоєно єдиний унікальний номер 915/2257/19 та визначено головуючим у справі суддю Ржепецького В.О.

Разом із позовною заявою позивачем подано суду заяву про забезпечення позову, а саме:

- до набрання законної сили рішенням у справі за позовом АБ "УКРГАЗБАНК" (03087, м. Київ, вул. Єреванська, 1, ) про стягнення солідарно з Відповідача-1 ТОВ "ДЖЕМ" (ідентифікаційний код 32754877, 54036, Миколаївська обл., м. Миколаїв, вул. Веселинівська, буд. 47/3) та Відповідача-2 ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , Ідентифікаційний номер НОМЕР_1 ) заборгованості за Договором № 919/2018/МОД-МСБ-О про надання кредиту на умовах овердрафту від 07.08.2018р., в межах розміру ціни позову: 6 780 013,57 грн. (Шість мільйонів сімсот вісімдесят тисяч тринадцять гривень 57 копійок), накласти арешт на все майно та грошові кошти, належні Відповідачу-1 ТОВ "ДЖЕМ" (ідентифікаційний код 32754877, місцезнаходження: 54036, Миколаївська область, місто Миколаїв, вул. Веселинівська, буд. 47/3);

- до набрання законної сили рішенням у справі за позовом АБ "УКРГАЗБАНК" (03087, м. Київ, вул. Єреванська, 1, ) про стягнення солідарно з Відповідача-1 ТОВ "ДЖЕМ" (ідентифікаційний код 32754877, 54036, Миколаївська обл., м. Миколаїв, вул. Веселинівська, буд. 47/3) та Відповідача-2 ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , Ідентифікаційний номер НОМЕР_1 ) заборгованості за Договором № 919/2018/МОД-МСБ-О про надання кредиту на умовах овердрафту від 07.08.2018р., в межах розміру ціни позову: 6 780 013,57 грн. (Шість мільйонів сімсот вісімдесят тисяч тринадцять гривень 57 копійок), накласти арешт на все майно та грошові кошти, належні Відповідачу-2 ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , Ідентифікаційний номер НОМЕР_1 ;

- до набрання законної сили рішенням у справі за позовом АБ "УКРГАЗБАНК" (03087, м. Київ, вул. Єреванська, 1, ) про стягнення солідарно з Відповідача-1 ТОВ "ДЖЕМ" (ідентифікаційний код 32754877, 54036, Миколаївська обл., м. Миколаїв, вул. Веселинівська, буд. 47/3) та Відповідача-2 ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , Ідентифікаційний номер НОМЕР_1 ) заборгованості за Договором № 919/2018/МОД-МСБ-О про надання кредиту на умовах овердрафту від 07.08.2018р., в межах розміру ціни позову: 6 780 013.57 грн. (Шість мільйонів сімсот вісімдесят тисяч тринадцять гривень 57 копійок), заборонити державним реєстраторам юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань, які уповноважені відповідно до законодавства України проводити реєстраційні дії в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань, проводити реєстраційні дії про державну реєстрацію припинення юридичної особи -ТОВ "ДЖЕМ" ((ідентифікаційний код 32754877) на підставі рішень засновників або ліквідаційної комісії ТОВ "ДЖЕМ".

Ухвалою суду від 11.11.2019 року заяву Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк "Укргазбанк" від 07.11.2019 про забезпечення позову у справі задоволено.

Ухвалою суду від 15.11.2019 року позовну заяву прийнято до розгляду, відкрито провадження у справі №915/2257/19, постановлено здійснювати розгляд справи за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання у справі призначено на 16.12.2019 року, встановлено сторонам процесуальні строки для подання до суду заяв по суті справи.

Ухвалою суду від 16.12.2019, яку занесено до протоколу судового засідання, продовжено підготовче провадження у справі на 15 днів, підготовче засідання відкладено на 27.01.2020 року об 11:00 год.

Ухвалою суду від 27.01.2020, яку занесено до протоколу судового засідання, продовжено підготовче провадження у справі на 15 днів, підготовче засідання відкладено на 13.02.2020 року о 10:40 год.

12.02.2020 року до суду від позивача надійшли додаткові пояснення (а.с. 134-135).

13.02.2020 року до суду від позивача надійшло клопотання про долучення до матеріалів справи документів.

Ухвалою суду від 13.02.2020, яку занесено до протоколу судового засідання, підготовче провадження у справі закрито та призначено розгляд справи по суті на 11.03.2020 року о 10:50 год.

11.03.2020 року від позивача надійшло клопотання про долучення до матеріалів справи документів.

Сторони явку повноважних представників у судове засідання не забезпечили, про дату, час та місце розгляду справи повідомлені належним чином ухвалою суду від 13.02.2020 року.

Відповідачі своїм правом у визначений судом строк на подання відзивів на позов, оформлених згідно вимог ст. 165 ГПК України разом із доказами, які підтверджують обставини, на яких ґрунтуються заперечення відповідачів, не скористались.

Відповідно до ч. 9 ст. 165 Господарського процесуального кодексу України, у разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений строк без поважних причин, суд вирішує справу за наявними матеріалами.

Відповідно до ч. 1 ст. 202 ГПК України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті.

11.03.2020 року судом підписано вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши та оцінивши усі подані у справу докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд встановив наступне.

Рішенням загальних зборів власників (учасників) ТОВ "Джем", оформленим протоколом №27 від 25.06.2018 року (а.с. 16), вирішено:

- звернутись до АБ "Укргазбанк" щодо отримання фінансування у формі бланкового овердрафту з лімітом кредитування 1 000 000,00 грн. на строк 12 місяців;

- надати повноваження на укладання та підписання з банком відповідного Договору овердрафту, надання в банк всіх інших необхідних договорів та документів щодо діяльності ТОВ "ДЖЕМ" директору Барончевському Володимиру Вікторовичу на його власний розсуд та на умовах, визначених банком;

- звернутись до власника ТОВ "Джем" ОСОБА_1 щодо отримання згоди на надання ним особистої фінансової поруки по Договору овердрафту з банком.

25.06.2018 року Товариство з обмеженою відповідальністю "ДЖЕМ" звернулось до позивача з заявою №27/12 про надання бланкового овердрафту на новий фінансовий період на умовах діючого овердрафту, а саме: ліміт - 1 000 000,00 грн.; строк - 12 місяців; ставка - 21% (без обнулення); оборотність щомісячна; переведення грошових оборотів - мін. 3 500 000,00 грн. щомісячно; порука власника - ОСОБА_1 (код НОМЕР_1 ) (а.с. 15).

07.08.2018 року між Публічним акціонерним товариством Акціонерний банк "Укргазбанк" (банк, позивач) та Товариством з обмеженою відповідальністю "ДЖЕМ" (позичальник, відповідач) укладено договір №919/2018/МОД-МСБ-О про надання кредиту на умовах овердрафту (далі - Кредитний договір), відповідно до п. 1.1 якого банк на умовах цього договору надає позичальнику кредит в межах ліміту овердрафту, встановленого в п. 1.2. цього Договору, а позичальник зобов`язується повернути кредит та сплатити

проценти за користування кредитними коштами та комісії в межах строку кредитування, встановленого в п. 1.3 цього Договору. Банк надає позичальнику кредитні кошти в тимчасове користування, шляхом сплати з поточного рахунку позичальника, відкритого в банку, розрахункових документів на суму, що перевищує залишок на такому рахунку. Овердрафт надається за поточним рахунком позичальника № НОМЕР_2 , відкритим згідно з договором банківського рахунку від 15/06/2018 №2018/КД/251-0070 в Миколаївській обласній дирекції АБ "УКРГАЗБАНК", код банку 320478 (далі - поточний рахунок) (а.с. 17-23).

Кредитний договір містить наступні визначення термінів:

Кредит - грошові кошти, що передаються банком у тимчасове користування позичальнику на умовах забезпеченості, повернення, строковості, платності та цільового характеру використання. Кредит надається на умовах овердрафту.

Ліміт овердрафту - максимально допустимий розмір дебетового сальдо на поточному рахунку позичальника в банку, що може виникнути в результаті перевищення суми платіжних доручень позичальника над залишком його коштів на поточному рахунку.

Оборотність овердрафту - відношення середньоденного дебетового залишку за поточним рахунком позичальника, до якого відкрито овердрафт, до середньоденної суми зменшення дебетового залишку за поточним рахунком позичальника за розрахунковий період (календарний місяць).

Овердрафт - кредит, що надається банком позичальнику шляхом сплати розрахункових документів позичальника понад залишок коштів на його поточному рахунку в Банку в межах визначеного цим Договором ліміту овердрафту, внаслідок чого на поточному рахунку позичальника утворюється дебетове сальдо.

Плата за овердрафт - це плата, яка включає: проценти та комісії банку.

Відповідно до п. 1.2 Договору ліміт овердрафту за цим Договором встановлюється в розмірі 1 000 000,00 грн. Протягом дії цього Договору банк здійснює перегляд ліміту овердрафту щомісяця, а також у випадках порушення позичальником умов цього Договору.

Відповідно до п. 1.3 Кредитного договору ліміт овердрафту за цим Договором встановлюється з 07 серпня 2018 року по 06 серпня 2019 року (включно). Кредитні кошти, надані Банком в межах ліміту овердрафту, повинні бути повернуті позичальником не пізніше останнього дня строку, на якийвстановлено ліміт овердрафту, вказаного в цьому пункті Договору, а також щомісячно в останній робочий календарного місяця.

Відповідно до п. 1.4 Кредитного договору овердрафт надається позичальнику із наступним цільовим призначенням: поповнення обігових коштів.

Відповідно до п. 1.5 Кредитного договору з підписанням цього Договору позичальник надає банку безвідкличне доручення здійснювати договірне списання грошових коштів з поточного рахунку у розмірі існуючої заборгованості за овердрафтом та нарахованої плати за овердрафт по мірі надходження грошових коштів. При надходженні коштів на поточний рахунок погашення заборгованості здійснюється згідно порядку визначеного в пункті 3.14 цього Договору.

Відповідно до п. 2.1 Кредитного договору цей овердрафт забезпечується порукою ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_1 ) (далі - поручитель).

Відповідно до п. 3.1 Кредитного договору з укладенням цього договору банк встановлює позичальнику ліміт овердрафту, визначений у пункті 1.2 цього Договору, на строк, визначений у пункті 1.3 цього Договору.

Відповідно до п. 3.2 Кредитного договору датою (днем) надання овердрафту вважається банківський день, на кінець якого виникає дебетове сальдо на поточному рахунку позичальника, в результаті оплати з поточного рахунку платіжних документів позичальника на суму, що перевищує кредитовий залишок коштів на такому рахунку.

Відповідно до п. 3.3 Кредитного договору датою (днем) повернення овердрафту, наданого банком, вважається банківський день, на кінець якого на поточному рахунку позичальника (або на інших рахунках банку, на яких, згідно з нормами чинного законодавства, може враховуватись (бути перенесено) заборгованість за овердрафтом) відсутнє дебетове сальдо.

Відповідно до п. 3.4 Кредитного договору за користування овердрафтом позичальник сплачує банку проценти, виходячи із встановленої банком базової процентної ставки в розмірі 18,0% річних, в національній валюті (далі - базова процентна ставка).

Відповідно до п. 3.4.1 Кридитного договору сторони укладаючи цей договір домовилися, що базова процентна ставка за користування кредитними коштами в межах строку кредитування на строкову заборгованість, збільшується на:

- 3 (три) процентні пункти у разі недотримання позичальником умов п. 4.3.8 цього договору. Збільшення базового розміру процентів встановлюється з 25 числа другого місяця, наступного за звітним кварталом, у якому позичальник не дотримувався умов п. 4.3.8 цього Договору. Період, протягом якого умова щодо збільшення базового розміру процентів, зазначена у цьому пункті закінчується 24 числом другого місяця наступного кварталу, в якому позичальник виконав зазначені зобов`язання.

- 2,0 (два) процентних пунктів у разі недотримання позичальником умов п.п. 4.3.16-4.3.18 Договору. Збільшення базового розміру процентів діє з наступного банківського дня, що слідує за днем недотримання умов Договору і до моменту дотримання позичальником зазначених зобов`язань в повному обсязі;

- 2,0 (два) процентних пунктів у разі недотримання позичальником умов, щодо надання будь-якого документу, зазначеного в п.п. 4.3.3 Договору. Збільшення базового розміру процентів встановлюється з 25-го числа другого місяця, наступного за звітним кварталом, у якому позичальник не дотримувався умов п.п. 4.3.3 цього Договору або з 25-го березня, якщо позичальник не дотримувався умов п.п. 4.3.3 цього Договору у четвертому кварталі календарного року до дня дотримання позичальником зазначених зобов`язань в повному обсязі;

- 2,0 (два) процентних пунктів у разі недотримання позичальником умов п.п. 4,3.5 цього Договору. Збільшення базового розміру процентів діє з 25-го числа другого місяця, наступного за останнім звітним кварталом, у якому позичальник не дотримувався умов, зазначених в п.п, 4.3.5 цього Договору і встановлюється на 30 (тридцять) календарних днів. За недотримання вимог п.п. 4.3.5 цього Договору у четвертому кварталі календарного року, збільшення базового розміру процентів діє з 25-го березня. Збільшення базового розміру процентів встановлюється на 30 (тридцять) календарних днів.

Вищезазначені умови про збільшення базового розміру процентів за користування кредитом застосовуються за взаємним волевиявленням та згодою сторін, що виражено шляхом укладання цього Договору та не потребує укладання будь-яких договорів про внесення змін до цього Договору,

У випадку недотримання позичальником одночасно двох або більше умов, базовий розмір процентів за користування кредитом підвищується на відповідну кількість процентних пунктів за кожне недотримання умов. При наявності одночасно декількох недотримань базовий розмір процентів підвищується на суму процентних пунктів за недотримання кожної з умов Договору. Загальний розмір підвищення базової процентної ставки згідно умов п. 3.4.1 цього Договору не повинен перевищувати 10,0 ( десять) процентних пунктів.

У випадку повторного послідовного недотриманий позичальником будь-якої з умов, визначених даним пунктом, підвищений розмір процентів за користування кредитом повторно не застосовується у разі дії на дату застосування підвищеного розміру процентів за недотримання відповідних умов.

Відповідно до п. 3.5 Кредитного договору проценти за користування овердрафтом нараховуються на щоденні дебетові задишки по поточному рахунку позичальника або на дебетові залишки по окремому рахунку для обліку кредитної заборгованості, перенесеної з поточного рахунку. Нарахування здійснюється починаючи з дня надання овердрафту згідно з п. 3.2 цього Договору по день, що передує дню повної сплати овердрафту (методом «факт/360», виходячи із фактичної кількості днів у місяці та банківського року з розрахунку 360 днів у році). Проценти за користування овердрафтом нараховуються на щоденні дебетові залишки пропорційно кількості днів, протягом яких ці залишки враховувались на поточному рахунку позичальника (або на інших рахунках банку, на яких, згідно з нормами чинного законодавства, може, враховуватись (бути перенесеною) заборгованість за овердрафтом).

Відповідно до п. 3.6 Кредитного договору проценти нараховуються банком щомісячно, не пізніше останнього банківського дня місяця, за період з дати надання овердрафту по останній календарний день місяця, в якому наданий овердрафт, на надалі з першого по останній календарний день місяця, в день дострокового розірвання договору, в день закінчення строку, на який надано овердрафт, у відповідності з п. 1.3 цього Договору, за період з першого календарного дня місяця, в якому відбувається погашення овердрафту, по день, що передує дню повного погашення заборгованості за овердрафтом.

Відповідно до п. 3.7 Кредитного договору проценти сплачуються позичальником щомісячно, не пізніше 15-го числа місяця, наступного за місяцем користування овердрафтом, а також в день дострокового розірвання договору, в день закінчення строку, на який надано овердрафт, у відповідності з п. 1.3 цього Договору на рахунок № НОМЕР_3 , відкритий в Миколаївській обласній дирекції АБ "Укргазбанк", код банку 320478.

Відповідно до п. 3.8 Кредитного договору позичальник сплачує комісії Банку. Комісії сплачуються позичальником у розмірах, у порядку та в строки, що визначені Тарифами (Додаток 1 до цього Договору).

Відповідно до п. 3.9 Кредитного договору погашення овердрафту здійснюється автоматично при надходженні коштів на поточний рахунок позичальника.

Відповідно до п. 3.10 Кредитного договору у випадку порушення позичальником строків повернення овердрафту, які встановлені в п. 1.3 та/або перевищення фактичної заборгованості позичальника за основним боргом за овердрафтом, ліміту овердрафту, встановленого банком за результатами його перегляду, після 5-го календарного дня з дати відправлення банком позичальнику відповідного повідомлення про встановлення нового ліміту овердрафту/скасування ліміту овердрафту (включаючи день відправлення/вручення повідомлення), наступного банківського дня суми непогашених у строки платежів визнаються простроченими та переносяться на рахунки простроченої заборгованості. При цьому, позичальник сплачує проценти за користування кредитними коштами, що не повернуті в строки/терміни, передбачені цим договором (прострочена заборгованість) у розмірі 23,0% річних.

Нарахування процентів за користування кредитними коштами, що не повернуті в строки/терміни, передбачені цим договором (прострочена заборгованість) здійснюється починаючи з дня виникнення простроченої заборгованості, включаючи такий день до дня погашення такого прострочення.

Відповідно до п. 4.3.5.2 Кредитного договору до повного виконання позичальником зобов`язань за цим договором без письмового погодження банку позичальник зобов`язується зокрема не приймати рішення стосовно припинення своєї діяльності або реорганізації без письмового погодження з банком.

Відповідно до п. 4.3.6 Кредитного договору позичальник зобов`язується на вимогу банку достроково повернути овердрафт, погасити нараховані проценти, комісії та можливі штрафні санкції у випадках, передбачених цим договором.

Відповідно до п. 5.3 Кредитного договору за порушення визначених у цьому договорі строків (термінів) повернення овердрафту та/або сплати процентів за користування овердрафтом та/або комісій позичальник зобов`язаний сплатити банку неустойку (пеню), яка обчислюється від суми простроченого (неповернутого в строки, визначені цим договором) платежу, в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня.

У відповідності до ч. 6 ст. 232 Господарського кодексу України сторони домовляються, що розрахунок пені за прострочення виконання зобов`язань (щодо строків (визначених у цьому договорі) повернення овердрафту та/або сплати процентів та/або комісій за користування овердрафтом) припиняється через один рік від дня, коли зобов`язання мало бути виконано.

Відповідно до п. 8.9 Кредитного договору договір набирає чинності з моменту його підписання сторонами та діє до повного виконання сторонами своїх зобов`язань за цим договором.

Рішенням загальних зборів власників (учасників) ТОВ "Джем", оформленим протоколом №30 від 16.10.2018 року (а.с. 35), вирішено:

- звернутись до АБ "Укргазбанк" з питання збільшення ліміту діючого фінансування, згідно Кредитного договору з 1 000 000,00 грн. до 6 000 000,00 грн. без зміни кінцевого строку користування кредитними коштами з оплатою 19,0% річних з дати збільшення ліміту овердрафту та сплатою разової комісії за збільшення ліміту кредитування, згідно тарифів банку;

- надати повноваження на укладання та підписання з банком відповідного Додаткового договору, надання в банк всіх інших необхідних договорів та документів щодо діяльності ТОВ "ДЖЕМ" директору Барончевському Володимиру Вікторовичу на його власний розсуд та на умовах, визначених банком;

- звернутись до власника ТОВ "Джем" ОСОБА_1 щодо отримання згоди на надання ним особистої фінансової поруки по Додатковому договору з банком.

16.10.2018 року Товариство з обмеженою відповідальністю "ДЖЕМ" звернулось до позивача з заявою №100 про збільшення ліміту бланкового овердрафту згідно діючого Кредитного договору з 1 000 000,00 грн. до 6 000 000,00 грн. на ринкових умовах вартості продукту: ставка актуальна по овердрафту - 19% (діюча за Кредитним договором - 18%); форма договору овердрафту - стандартна банківська; переведення грошових оборотів - мін. 22 000 000,00 грн. щомісячно; порука власника - ОСОБА_1 (код НОМЕР_1 ) (а.с. 34).

16.11.2018 року сторонами підписано додаткову угоду №1 до Кредитного договору (а.с. 30), якою домовились:

внести зміни до п. 1.2 Договору та викласти його в новій редакції наступного змісту:

"1.2 Ліміт овердрафту за цим Договором встановлюється в розмірі 6 000 000,00 грн. Протягом дії цього Договору банк здійснює перегляд ліміту овердрафту щомісяця, а також у випадках порушення позичальником умов цього Договору";

внести зміни до п. 3.4 Договору та викласти його в новій редакції наступного змісту:

"3.4 За користування овердрафтом позичальник сплачує банку проценти, виходячи із встановленої банком базової процентної ставки в розмірі 19,0% річних, в національній валюті (далі - базова процентна ставка)".

внести зміни до п. 3.10 Договору та викласти його в новій редакції наступного змісту:

"3.10 у випадку порушення позичальником строків повернення овердрафту, які встановлені в п. 1.3 та/або перевищення фактичної заборгованості позичальника за основним боргом за овердрафтом, ліміту овердрафту, встановленого банком за результатами його перегляду, після 5-го календарного дня з дати відправлення банком позичальнику відповідного повідомлення про встановлення нового ліміту овердрафту/скасування ліміту овердрафту (включаючи день відправлення/вручення повідомлення), наступного банківського дня суми непогашених у строки платежів визнаються простроченими та переносяться на рахунки простроченої заборгованості. При цьому, позичальник сплачує проценти за користування кредитними коштами, що не повернуті в строки/терміни, передбачені цим договором (прострочена заборгованість) у розмірі 24,0% річних.

Нарахування процентів за користування кредитними коштами, що не повернуті в строки/терміни, передбачені цим договором (прострочена заборгованість) здійснюється починаючи з дня виникнення простроченої заборгованості, включаючи такий день до дня погашення такого прострочення."

На виконання умов Кредитного договору банк надав позичальнику (встановив ліміт овердрафту):

07.08.2018 року в сумі 1 000 000,00 грн., а 16.11.2018 року в сумі 6 000 000,00 грн., що підтверджується випискою по рахунку (а.с. 137-149).

07.08.2018 року між Публічним акціонерним товариством Акціонерний банк "Укргазбанк" (кредитор), Товариством з обмеженою відповідальністю "ДЖЕМ" (позичальник) та ОСОБА_1 (поручитель) укладено договір поруки №919/2018/МОД-МСБ-П (далі - Договір поруки), відповідно до п. 1.1 якого поручитель зобов`язується перед кредитором відповідати за виконання позичальником зобов`язань по Кредитному договору, а також договорам про внесення змін та додаткових договорів до нього (а.с. 31-32).

Відповідно до п. 2.1 Договору поруки у випадку невиконання позичальником зобов`язань по кредитному договору, кредитор звертається з письмовою вимогою про виконання зобов`язань по кредитному договору до позичальника та поручителя.

У разі одержання вимоги кредитора поручитель зобов`язаний повідомити про це позичальника, а в разі пред`явлення до нього позову - подати клопотання про залучення позичальника до участі у справі.

Відповідно до п. 2.2 Договору поруки поручитель зобов`язаний не пізніше 2-х банківських днів з дати отримання письмової вимоги кредитора перерахувати суму заборгованості позичальника за кредитним договором на рахунок, номер якого визначається в письмовій вимозі кредитора.

Відповідно до п. 3.1 Договору поруки за невиконання або неналежне виконання умов п. 2.2 цього договору, поручитель сплачує на користь кредитора пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період прострочення виконання зобов`язання, обчислену від суми простроченого зобов`язання за кожен день прострочення виконання зобов`язань, від дня виникнення такого прострочення, до повного погашення заборгованості, але в межах строків позовної давності.

Відповідно до п. 3.2 Договору поруки сторони домовились встановити строк позовної давності за цим договором у 5 років, у тому числі до вимоги про стягнення неустойки. Строк виконання зобов`язання по сплаті неустойки визначається моментом вимоги по сплаті неустойки.

Відповідно до п. 5.1 Договору поруки цей договір набирає чинності з моменту підписання сторонами та скріплення відбитками печаток (за наявності) і діє по 06.08.2019 року.

16.11.2018 року Публічним акціонерним товариством Акціонерний банк "Укргазбанк" (кредитор), Товариством з обмеженою відповідальністю "ДЖЕМ" (позичальник) та ОСОБА_1 (поручитель) підписано додаткову угоду №1 до Договору поруки, згідно якої сторони домовились, що поручитель зобов`язується перед кредитором відповідати за виконання позичальником зобов`язань по Кредитному договору з урахуванням додаткової угоди №1 до Кредитного договору (а.с. 33).

У зв`язку із неналежним виконанням позичальником умов Кредитного договору, банк в порядку проведення претензійної роботи звернувся до відповідача-1 (ТОВ "ДЖЕМ") з листом-вимогою за вих. №172/7068/2019 від 13.03.2019 року про повернення грошових коштів у загальному розмірі: 6 559 258,64 грн., станом на 13 березня 2019 (а.с. 37).

З аналогічною метою банк звернувся до відповідача-2 (поручителя ОСОБА_1 ) з листом-вимогою за вих. №172/11239/2019 від 05.04.2019 року про виконання порушеного зобов`язання та повернення всієї суми кредитної заборгованості позичальника: 6 780 013,57 грн., станом на 31 березня 2019 року, який був вручений 11.04.2019, що підтверджується рекомендованим повідомленням (а.с. 38-40).

Доказів надання відповідей на претензії або погашення заборгованості суду не надано.

Згідно п.п. 4.3.7, 4.3.15 Кредитного договору боржник зобов`язався повідомити банк у строк не пізніше 5 (п`яти) банківських днів після настання нижченаведеного факту про зміни організаційно-правового статуту підприємства, реорганізації чи ліквідації, ініціювання процесу визнання позичальника банкрутом або припинення позичальника, тощо.

Позивач зазначає, що за даними Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (далі - ЄДР), позивач самостійно дізнався, що ТОВ "ДЖЕМ" перебуває в процесі припинення з 25 лютого 2019 року, головою комісії з припинення ТОВ "ДЖЕМ" була призначена Репченко Юлія Анатоліївна.

Внаслідок порушення позичальником ТОВ "ДЖЕМ" зобов`язань за Договором

№919/2018/МОД-МСБ-О про надання кредиту на умовах овердрафту від 07.08.2018, з

урахуванням Додаткової угоди №1 від 16.11.2018 до нього, станом на 31 березня 2019 року

загальна сума заборгованості ТОВ "ДЖЕМ" перед банком складає 6 780 013,57 грн, з яких:

- 6 000 000,00 грн - прострочена заборгованість за кредитом;

- 439 713,27 грн - прострочена заборгованість по процентах, нарахованих за період з 08.08.2018 року по 31.03.2019 року;

- 8 876,95 грн - заборгованість по комісії, нарахована за період з 29.12.2018 року по 29.03.2019 рку;

- 315 281,74 грн - пеня за несвоєчасне погашення кредиту, нарахована за період з 23.01.2019 року по 31.03.2019 року;

- 15 585,50 грн - пеня за несвоєчасну сплату процентів, нарахована за період з 16.01.2019 року по 31.03.2019 року;

- 556,11 грн - пеня за несвоєчасну сплату комісії, нарахована за період з 16.01.2019 року по 31.03.2019 року.

На підставі ст. ст. 11, 202, 509 ЦК України між сторонами на підставі договору виникло господарське зобов`язання, яке в силу ст. ст. 525, 526 ЦК України, ст. 193 ГК України має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог законодавства. Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ст. 629 ЦК України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Відповідно до ч. 1 ст. 530 ЦК України якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Відповідно до ст.ст. 6, 627 ЦК України сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Відповідно до положень ч. 1 ст. 1054 ЦК України за кредитним договором банк або інша фінансова установа зобов`язується надати грошові кошти позичальникові у розмірі та умовах, встановлених договором, а позичальник зобов`язується повернути кредит та сплатити відсотки.

Відповідно до частин 1, 2 ст. 554 ЦК України у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

Згідно ч. 1 ст. 1048 ЦК України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України. У разі відсутності іншої домовленості сторін проценти виплачуються щомісяця до дня повернення позики.

Згідно з ч.ч. 1, 3 ст. 1049 ЦК України позичальник зобов`язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором. Позика вважається повернутою в момент передання позикодавцеві речей, визначених родовими ознаками, або зарахування грошової суми, що позичалася, на його банківський рахунок.

Статтею 1055 ЦК України встановлено, що кредитний договір укладається у письмовій формі.

Відповідно до ст. ст. 610, ч. 1 ст. 612 ЦК України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання), а боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 611 ЦК України у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, сплата неустойки.

Стаття 549 ЦК України встановлює, що неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.

Відповідно до ч. 2 ст. 551 ЦК України якщо предметом неустойки є грошова сума, її розмір встановлюється договором або актом цивільного законодавства.

Заперечень щодо здійсненого позивачем розрахунку позовних вимог, як і доказів погашення заборгованості відповідачами суду не надано.

Розрахунок відсотків за користування кредитом здійснено позивачем виходячи з передбаченої Кредитним договором процентної ставки.

Розрахунок пені здійснено виходячи з подвійної облікової ставки НБУ, що діяла в період, за який стягується пеня.

Враховуючи викладене, позовні вимоги є обґрунтованими та підлягають задоволенню.

Відповідно до ч. 7 ст. 145 ГПК України у разі ухвалення судом рішення про задоволення позову заходи забезпечення позову продовжують діяти протягом дев`яноста днів з дня набрання вказаним рішенням законної сили або можуть бути скасовані за вмотивованим клопотанням учасника справи.

Відповідно до ч. 8 ст. 145 ГПК України якщо протягом вказаного строку за заявою позивача (стягувача) буде відкрито виконавче провадження - вказані заходи забезпечення позову діють до повного виконання судового рішення.

Судовий збір у сумі 101 700,20 грн. відповідно до ст. 129 ГПК України слід стягнути з відповідачів на користь позивача, по 50 850,10 грн. з кожного.

Керуючись ст.ст. 2, 5, 73, 74, 77, 79, 86, 129, 201, 219, 220, 233, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд-

В И Р І Ш И В:

1. Позов задовольнити.

2. Стягнути солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю "ДЖЕМ" (54036, м.Миколаїв, вул.Веселинівська, буд.47/3; ) та ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ; РНОКПП НОМЕР_1 ; ІНФОРМАЦІЯ_1 ) на користь Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк "Укргазбанк" (03087, м.Київ, вул.Єреванська, буд.1; ; адреса для листування: 54001, м.Миколаїв, вул.Декабристів, буд.1/1) заборгованість за договором №919/2018/МОД-МСБ-О про надання кредиту на умовах овердрафту від 07.08.2018 року в сумі 6 780 013,57 грн., з яких:

- 6 000 000,00 грн - заборгованість за кредитом;

- 439 713,27 грн - заборгованість по процентах;

- 8 876,95 грн - заборгованість по комісії;

- 315 281,74 грн - пеня за несвоєчасне погашення кредиту;

- 15 585,50 грн - пеня за несвоєчасну сплату процентів;

- 556,11 грн - пеня за несвоєчасну сплату комісії.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "ДЖЕМ" (54036, м.Миколаїв, вул.Веселинівська, буд.47/3; ) на користь Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк "Укргазбанк" (03087, м.Київ, вул.Єреванська, буд.1; ; адреса для листування: 54001, м.Миколаїв, вул.Декабристів, буд.1/1) судовий збір у сумі 50 850,10 грн.

4. Стягнути з ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ; РНОКПП НОМЕР_1 ; ІНФОРМАЦІЯ_1 ) на користь Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк "Укргазбанк" (03087, м.Київ, вул.Єреванська, буд.1; ; адреса для листування: 54001, м.Миколаїв, вул.Декабристів, буд.1/1) судовий збір у сумі 50 850,10 грн.

5. Рішення набирає законної сили після закінчення двадцятиденного строку з дати складення повного судового рішення.

6. Рішення може бути оскаржене в порядку, визначеному статтею 256 і підпунктом 17.5 Розділу ХІ "Перехідні положення" Господарського процесуального кодексу України.

Сторони у справі:

позивач: Публічне акціонерне товариство Акціонерний банк "Укргазбанк" (03087, м.Київ, вул.Єреванська, буд.1; ; адреса для листування: 54001, м.Миколаїв, вул.Декабристів, буд.1/1),

відповідач-1: Товариство з обмеженою відповідальністю "ДЖЕМ" (54036, м.Миколаїв, вул.Веселинівська, буд.47/3; ),

відповідач-2: ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ; РНОКПП НОМЕР_1 ; ІНФОРМАЦІЯ_1 ).

Повний текст рішення суду складено і підписано 30.03.2020 після виходу головуючого судді Ржепецького В.О. з відпустки, яка за наказом голови Господарського суду Миколаївської області від 16.03.2020 №51-б тривала з 17.03.2020 по 27.03.2020.

Суддя В.О. Ржепецький