ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

про закриття апеляційного провадження

"03" березня 2020 р. Справа№ 910/12711/19

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Тищенко А.І.

суддів: Михальської Ю.Б.

Скрипки І.М.

секретар судового засідання: Бендюг І.В.,

за участю представників учасників справи: згідно протоколу судового засідання від 03.03.2020,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Києві апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Запоріжтрансформатор"

на рішення Господарського суду міста Києва

від 20.11.2019 (повне рішення складено 26.11.2019)

у справі №910/12711/19 (суддя Босий В.П.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "НМУ "Електропівденмонтаж"

до Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго"

про визнання незаконним і скасування рішення та зобов`язання укласти договір,

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "НМУ "Електропівденмонтаж" звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" про визнання незаконним і скасування Протокольного рішення Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" №293/19-МО від 02.09.2019 про відміну торгів №UA-2019-04-26-001668-а " 31170000-8 Трансформатори Автотрансформатори 400кВ" та зобов`язання ПАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго" укласти договір з ТОВ "НМУ "Електропівденмонтаж" в редакції, запропонованій позивачем в своїй позовній заяві.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 20.11.2019 у справі №910/12711/19 позовні вимоги задоволено повністю.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, Приватне акціонерне товариство "Запоріжтрансформатор" звернулося до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить оскаржуване рішення скасувати та постановити нове рішення, яким відмовити в задоволенні позовних вимог в повному обсязі, мотивуючи свої вимоги тим, що оскаржуваним рішенням вирішено питання про її права, інтереси та (або) обов`язки.

За доводами апеляційної скарги, рішення суду першої інстанції, яким вирішено зобов`язати відповідача укласти договір з позивачем та скасувати рішення відповідача №293/19-МО від 02.09.2019 про відміну відкритих торгів, в яких станом на 02.09.2019 ПрАТ «ЗТР» (апелянт) вже здійснювалось оскарження судових рішень, прийнятих по цій процедурі, безпосередньо стосується прав та інтересів апелянта як учасника таких відкритих торгів.

Однак, суд першої інстанції залишив поза увагою питання наслідків скасування спірного рішення для інших учасників відкритих торгів, зокрема для ПрАТ «ЗТР», що вказує на неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи.

Заперечуючи проти вимог апеляційної скарги, позивачем та відповідачем подано відзиви, у якому Товариство з обмеженою відповідальністю "НМУ "Електропівденмонтаж" та Приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "Укренерго" просять закрити апеляційне провадження на підстві пункту 3 частини 1 статті 264 ГПК України. Доводи позивача та відповідача зводяться до того, що оскаржуване рішення жодним чином не зачіпає прав та обов`язків ПрАТ «Запорітрансформатор».

Відповідно до Витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Запоріжтрансформатор" у справі №910/12711/19 передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючого судді Тищенко А.І., суддів Михальської Ю.Б., Скрипки І.М.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 26.12.2019 у апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Запоріжтрансформатор" на рішення Господарського суду міста Києва від 20.11.2019 у справі №910/12711/19 залишено без руху; надано апелянту строк для усунення зазначених у цій ухвалі недоліків протягом десяти днів з моменту отримання даної ухвали.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 22.01.2020 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Приватного акціонерного товариства "Запоріжтрансформатор" на рішення Господарського суду міста Києва від 20.11.2019 у справі №910/12711/19; справу призначено до розгляду на 11.02.2020.

11.02.2020 у судовому засіданні оголошено перерву до 03.03.2020.

В судове засідання 03.03.2020 з`явились представники сторін та апелянта.

Розглянувши наявні в справі докази, давши оцінку доводам апелянта, поясненням представників сторін, апеляційний господарський суд дійшов висновку про закриття апеляційного провадження за апеляційною скаргою Приватного акціонерного товариства "Запоріжтрансформатор" на рішення Господарського суду міста Києва від 20.11.2019 у справі №910/12711/19, з огляду на таке.

До суду звернулось Товариство з обмеженою відповідальністю "НМУ "Електропівденмонтаж" з позовом до Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" про визнання незаконним і скасування Протокольного рішення Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" №293/19-МО від 02.09.2019 про відміну торгів №UA-2019-04-26-001668-а " 31170000-8 Трансформатори Автотрансформатори 400кВ" та зобов`язання ПАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго" укласти договір з ТОВ "НМУ "Електропівденмонтаж" в редакції, запропонованій позивачем в своїй позовній заяві

Рішенням Господарського суду міста Києва від 20.11.2019 позов задоволено повністю.

Як встановлено судом першої інстанції, 26.04.2019 Державним підприємством "НЕК "Укренерго" (правонаступником якого є ПАТ "НЕК "Укренерго") на веб-порталі Уповноваженого органу у встановленому законодавством порядку було розміщено оголошення про проведення відкритих торгів. Предметом закупівлі є " 31170000-8 Трансформатори Автотрансформатори 400 кВ" (ідентифікатор закупівлі: №UA-2019-04-26-001668-a) за процедурою відкритих торгів з публікацією англійською мовою, встановленими Законом України "Про публічні закупівлі". Очікувана вартість предмета закупівлі становила 184 000 000,00 грн. без ПДВ, кінцевий строк подання тендерних пропозицій учасниками торгів був визначений 18.06.2019, дата і час проведення електронного аукціону - 05.08.2019 12:59 год.

Вказана процедура проводилась в порядку ч. 4 ст. 10 та абз. 2 ч. 1 ст. 27 Законом України "Про публічні закупівлі".

У процедурі торгів прийняли участь та подали тендерні пропозиції 5 учасників: ДНІПРОВСЬКА ФІЛІЯ ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ХАРКІВСЬКЕ МОНТАЖНО-ВИРОБНИЧЕ ПІДПРИЄМСТВО "ЕЛЕКТРОПІВДЕНМОНТАЖ", "ABS 2000" LIMITED LIABILITY COMPANY, Дочірнє підприємство 3 100%-ою іноземною інвестицією "Сіменс Україна", ПАТ "Запоріжтрансформатор", Товариство з обмеженою відповідальністю "НМУ "Електропівденмонтаж".

За наслідками здійснення розгляду поданих учасниками торгів тендерних пропозицій на відповідність вимогам тендерної документації на підставі протокольного рішення №273/19-КС від 05.07.2018 уповноваженою особою було допущено до аукціону два учасника - "ABS 2000" LIMITED LIABILITY COMPANY та позивача.

05.08.2019 шляхом проведення електронного аукціону та за результатами оцінки тендерних пропозицій електронною системою закупівель визначено найбільш економічно вигідною пропозицію позивача.

12.08.2019 позивача було визнано переможцем відкритих торгів та на веб-порталі Уповноваженого органу опубліковано повідомлення про намір укласти договір відповідно до протокольного рішення Замовника №269/19-МО від 12.08.2019 з предметом закупівлі: " 31170000-8 Трансформатори Автотрансформатори 400 кВ" (ідентифікатор закупівлі: №UA-2019-04-26-001668-a).

Відповідно до вимог тендерної документації та абз. 2 ч. 3 ст. 17 Закону України "Про публічні закупівлі" переможець торгів у строк, що не перевищує п`яти днів з дати оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір, повинен надати замовнику документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 5, 6 і 8 частини першої цієї статті. Строк для подання документів - п`ять робочих днів з 12.08.2019, тобто до 19.08.2019 включно.

13.08.2019 позивачем на виконання вище вказаних вимог на електронному майданчику були опубліковані відповідні документи.

28.08.2019 позивачем до підписання зі своєї сторони договору було надано відповідачу оригінал банківської гарантії від 27.08.2019 № 14053/19 від банку АТ "Банк Альянс" на суму 8 256 000,00 грн. та надано узгоджений та підписаний з боку позивача договір у двох примірниках. На супровідному листі та копії наданої банківської гарантії наявні відмітки відповідача про отримання примірників договору та банківської гарантії.

Відповідно до ч. 2 ст. 32 Закону України "Про публічні закупівлі" замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем торгів протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та пропозиції учасника-переможця.

Враховуючи, що рішення відповідача про намір укласти договір було прийнято 12.08.2019, договір на закупівлю повинен був бути укладений з позивачем не пізніше 02.09.2019 (оскільки останній день встановленого Законом строку припадає на вихідний, відтак в силу ч. 5 ст. 254 Цивільного кодексу України днем закінчення строку є перший за ним робочий день).

В той же час, 03.09.2019 на веб-порталі Уповноваженого органу було опубліковане протокольне рішення відповідача №293/19-МО від 02.09.2019 про відміну торгів через відсутність подальшої потреби в закупівлі з існуючим описом та основними вимогами до предмету закупівлі.

Приймаючи рішення, суд першої інстанції виходив з того, що така підстава для відміни торгів як відсутність подальшої потреби в закупівлі товарів, робіт і послуг, має бути вміщена замовником в тендерній документації. В той же час, з моменту визначення переможця торгів та встановлення відповідності пропозиції позивача вимогам тендерної документації та вимогам Закону України "Про публічні закупівлі" неможливо відмінити процедуру закупівлі, у порядку, передбаченому частиною 1 статті 31 Закону України "Про публічні закупівлі". Відтак, суд зазначив, що за умови визнання позивача переможцем спірних торгів та опублікування у встановленому Законом України "Про публічні закупівлі" порядку оголошення про намір укладення договору про закупівлю, подальша відміна торгів з підстав, передбачених частиною 1 статті 31 вказаного Закону, не може свідчити про послідовну поведінку відповідача як суб`єкта господарювання.

При цьому, як зазначає апелянт, протокольним рішенням №273/19-КС від 05.07.2019 тендерна пропозиція ПрАТ «Запоріжтрансформатор» відхилена як така, що не відповідає кваліфікаційним вимогам.

Тобто, заявник апеляційної скарги не був допущений учасником до аукціону по закупівлі №UA-2019-04-26-001668-a та не брав у ньому участі, тому не міг претендувати на перемогу, і відповідно не є стороною у справі №910/12411/19, з приводу якого виник спір між позивачем та відповідачем на підставі перемоги у аукціоні та опублікування наміру укласти договір.

Відповідно до частини 1 статті 254 Господарського процесуального кодексу України учасники справи, особи, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, інтереси та (або) обов`язки, мають право подати апеляційну скаргу на рішення суду першої інстанції.

З огляду на викладене, колегія суддів дійшла до висновку, що оскаржуваним рішенням, з огляду на предмет позову у даній справі та встановлені судом обставини, не вирішено питань, що стосуються прав та обов`язків ПрАТ «Запоріжтрансформатор», оскільки предметом спору є визнання незаконним, скасування рішення відповідача та зобов`язання укласти договір за результатами здійснених торгів на підставі визначеної процедури закупівель відповідно до 31 Закону України "Про публічні закупівлі", при цьому виключно між двома суб`єктами закупівлі.

Відтак, скаржник в підтвердження своїх вимог не надав жодних доказів, а судом апеляційної інстанції не встановлено обставин, які б вказували на вирішення оскаржуваним рішенням питань, що безпосередньо стосуються прав та обов`язків ПрАТ «Запоріжтрансформатор».

Відповідно до пункту 3 частини 1 статті 264 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції закриває апеляційне провадження, якщо після відкриття апеляційного провадження за апеляційною скаргою, поданою особою з підстав вирішення судом питання про її права, інтереси та (або) обов`язки, встановлено, що судовим рішенням питання про права, інтереси та (або) обов`язки такої особи не вирішувалось.

Враховуючи вищевикладене та керуючись статтями 234, 264 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд, -

УХВАЛИВ:

Закрити апеляційне провадження за апеляційною скаргою Приватного акціонерного товариства "Запоріжтрансформатор" на рішення Господарського суду міста Києва від 20.11.2019 у справі №910/12711/19.

Матеріали справи № 910/12711/19 повернути до Господарського суду міста Києва.

Ухвала набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у порядку, передбаченому статтями 286-291 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст складено: 26.03.2020.

Головуючий суддя А.І. Тищенко

Судді Ю.Б. Михальська

І.М. Скрипка