РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

07.04.2020Справа № 910/215/20
Господарський суд міста Києва у складі головуючого судді Чинчин О.В., розглянувши в порядку спрощеного позовного провадження справу

за позовом Акціонерного товариства «Покровський гірничо-збагачувальний комбінат» (53300, Дніпропетровська обл., м. Покров, вулиця ЦЕНТРАЛЬНА, буд. 11)
до за участю проАкціонерного товариства «Банк Альянс» (04053, м.Київ, ВУЛИЦЯ СІЧОВИХ СТРІЛЬЦІВ, будинок 50) Третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні Відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» (07400, Київська обл., м. Бровари, вул. Січових Стрільців, 2-А) стягнення 39793, 03 грн.
Представники: без повідомлення представників сторін

ОБСТАВИНИ СПРАВИ

Акціонерне товариство «Покровський гірничо-збагачувальний комбінат» (далі-Позивач) звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до Акціонерного товариства «Банк Альянс» (далі-Відповідач) про стягнення 39793,03 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням Товариством з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» зобов`язань за Договором поставки №Т-1289/05 від 12.04.2019, за належне виконання умов якого Відповідач надав банківську гарантію виконання зобов`язань № 4404-18/18 від 22.04.2019.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 09.01.2020 позовну заяву Акціонерного товариства «Покровський гірничо-збагачувальний комбінат» прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі №910/215/20, вирішено здійснювати розгляд справи в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін.

Відповідно до ч. 6 ст. 242 Господарського процесуального кодексу України у випадку розгляду справи за матеріалами в паперовій формі судові рішення надсилаються в паперовій формі рекомендованим листом з повідомленням про вручення.

З метою повідомлення Сторін про розгляд справи Судом на виконання приписів Господарського процесуального кодексу України ухвалу суду про відкриття провадження у справі від 09.01.2020 направлено на адреси Сторін рекомендованим листом з повідомленням про вручення, що підтверджується поверненням на адресу суду рекомендованого повідомлення про вручення 14.01.2020 та 17.01.2020 уповноваженим особам Сторін ухвали суду від 09.01.2020.

03.02.2020 загальний відділ діловодства суду (канцелярію) від Товариства з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» надійшла заява про залучення його до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні Відповідача.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 05.03.2020 залучено до участі у справі в якості Третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні Відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю «Експортмаш».

Відповідно до статті 165 Господарського процесуального кодексу України у разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений судом строк без поважних причин суд має право вирішити спір за наявними матеріалами справи.

Приймаючи до уваги, що Відповідач у строк, встановлений частиною 1 статті 251 Господарського процесуального кодексу України, не подав до суду відзив на позов, а відтак не скористався наданими йому процесуальними правами, враховуючи, що матеріали справи містять достатньо документів, які мають значення для правильного вирішення спору, Суд вважає, що справа може бути розглянута за наявними у ній документами відповідно до частини 2 статті 165 Господарського процесуального кодексу України.

Згідно з частиною 4 статті 240 Господарського процесуального кодексу України у разі розгляду справи без повідомлення (виклику) учасників справи суд підписує рішення без його проголошення.

Розглянувши подані документи і матеріали, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Господарський суд міста Києва, -

ВСТАНОВИВ

12.04.2019 між Товариства з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» (Постачальник) та Акціонерним товариством «Покровський гірничо-збагачувальний комбінат» (Покупець) було укладено Договір поставки №Т-1289/05, відповідно до умов якого Постачальник зобов`язується передати у власність Покупцеві товар, повне найменування якого (номенклатура, асортимент), марка, вид, сорт, кількісні та якісні характеристики, код товару за УКТ ЗЕД вказуються в Специфікаціях (Додатках) до Договору (далі - «Товар»), які є його невід`ємною частиною, а Покупець зобов`язується прийняти вказаний Товар та оплатити його в порядку і на умовах, передбачених цим Договором. (а.с.8-14)

Відповідно до п.1.2. Договору Постачальник надає Покупцеві покриту банківську гарантію виконання цього Договору протягом 10 (десяти) календарних днів з дати укладення Договору та/або Специфікації (Додатка) до цього Договору. Застосування банківської гарантії виконання і детальна, інформація умов надання банківської гарантії узгоджується Сторонами в Специфікації (Додатку) до цього Договору.

Згідно з п.2.1 Договору Детальна інформація про кількість та якісні характеристики Товару міститься в Специфікаціях (Додатках) до цього Договору.

У специфікаціях (додатках) до Договору зазначаються також такі відомості про товар, зокрема: кількість кожного найменування (сорту, виду) Товару; загальна кількість Товару; якісні характеристики Товару (посилання ГОСТ, ТУ, ДСТУ, тощо); ціна кожного найменування (сорту, виду) Товару; загальна вартість Товару; порядок оплати та форма розрахунків; умови поставки. За згодою Сторін в Специфікаціях (додатках) до Договору можуть бути вказані також і інші відомості про Товар. (п. 2.2. Договору)

У пункті 3.1. Договору погодженого, що Постачальник зобов`язується поставити Покупцеві Товар на умовах та у спосіб, зазначеними в Специфікаціях (Додатках) до цього Договору. Умови поставки визначаються згідно з Міжнародними правилами тлумачення торгових термінів Інкотермс 2010.

За Умовами п. 3.5. Договору зобов`язання Постачальника щодо поставки Товару вважаються виконаними в момент підписання Покупцем Акта приймання-передачі Товару.

Загальна вартість Товару за даним Договором становить суму партій товару за всіма Специфікаціями (додатками ) до цього Договору. (п. 4.1. Договору)

Відповідно до п. 4.2. Договору ціна кожного найменування Товару, його марки, виду, сорту, одиниці виміру, а також загальна вартість кожної партії Товару, вказується в Специфікації (додатку) до Договору.

Згідно з п. 4.6. Договору порядок оплати та форма розрахунків вказуються Сторонами в Специфікаціях (Додатках) до цього Договору.

У пункті 5.1. Договору сторонами встановлено, що приймання Товару за кількістю здійснюється відповідно до Інструкції про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення і товарів народного споживання за кількістю , затвердженої Постановою держарбітражу при раді міністрів СРСР від 15.06.1965 р. № П-6 зі змінами і доповненнями..

За умовами п. 5.2. Договору Покупець здійснює прийом Товару за якістю відповідно до Інструкції про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення і товарів народного споживання за якістю, затвердженої Постановою Держарбітражу при раді Міністрів СРСР від 25.04.1966 р. № П-7 зі змінами та доповненнями.

Підпунктом 10.1.1. п. 10.1. Договору встановлено, Постачальник зобов`язаний поставити Товар відповідної якості.

Даний договір набирає чинності з моменту його підписання сторонами. Датою укладення Договору вважається: при підписанні в електронному вигляді - остання з дат підписання Сторонами Договору, при підписанні на паперовому носії - з моменту його підписання обома Сторонами і скріплення їх печатками. Термін дії Договору закінчується 31 грудня 2019, але не раніше повного виконання зобов`язань обома Сторонами. Сторони можуть продовжити строк дії Даного Договору на обумовлений Сторонами термін на тих же умовах, підписавши відповідну додаткову угоду до цього Договору (п. 13.1. Договору).

Відповідно до п. 15.1. Договору з метою забезпечення виконання зобов`язань за цим Договором Постачальник зобов`язується оформити та надати Покупцю оригінал гарантії виконання Договору в розмірі 15% від суми Договору та/або специфікації (Додатка) до цього Договору, але не більше 200000,00 грн. Застосування банківської гарантії виконання узгоджується Сторонами в Специфікації до цього Договору.

Умовами п. 15.6. Договору сторони встановили, що гарантія виконання, надана Постачальником, повинна забезпечувати виконання таких зобов`язань за цим Договором, визначених в одному, кількох або всіх пунктах:

- поставка Товару в повному обсязі;

- поставка Товару обумовленої якості;

- поставка Товару в обумовленій комплектації та з повним комплектом документів (товаросупровідних) на Товар, що поставляється;

- поставка товару в обумовлений термін;

- поставка Товару за обумовленими цінами;

- поставка Товару відповідно до вимог, зазначених у специфікаціях (Додатках) до Договору;

- реєстрація Постачальником в Єдиному реєстрі податкових накладних електронних податкових накладних, складених у строк та відповідно до вимог чинного законодавства.

Згідно з п. 15.8. Договору факт порушення зобов`язань з боку Постачальника підтверджується наступними документами:

- належним чином завіреним письмовим підтвердженням (належним чином оформленою заявкою) Покупця про відправку Товару, направленим на адресу Постачальника;

- належним чином завіреними попередніми угодами між сторонами про інші умови, якщо такі є;

- належним чином завірені копії специфікацій на поставку Товару і видаткових накладних (якщо поставки здійснювались);

- належним чином завіреними копіями супровідних документів на Товар (якщо поставки здійснювались);

- належним чином оформленими та засвідченими актами та іншими документами, пов`язаними з прийманням-передачею Товару (якщо поставки здійснювались);

- належним чином оформленими та засвідченими актами за кількістю та якістю, передбаченими відповідно до вимог Інструкції П-6/П-7, та іншими на розсуд Сторін (якщо поставки здійснювались).

12.04.2019 між Позивачем та Товариством з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» підписана Специфікація № 3 до договору, в якій сторони погодили найменування Товару, технічні характеристики та креслення, одиницю виміру, кількість, ціну без ПДВ, загальну вартість Товару. (а.с. 15-16)

Згідно зі Специфікацією № 3 встановлено:

- умови поставки - склад Покупця, м. Покров;

- строк поставки протягом 45 календарних днів з дати передоплати у розмірі 50% від суми Специфікації;

- порядок оплати 50% від суми специфікації

o позиції 6, 8 у кількості 2 штук протягом 60 календарних днів з дати надання рахунку-фактури та оригіналів банківської гарантії повернення передоплати та банківської гарантії виконання зобов`язань за Договором (Специфікацією);

o порядок оплати - позиції 1-5, 8 у кількості 2 шт., 9-16 протягом 90 календарних днів з дати надання рахунку-фактури рахунку-фактури та оригіналів банківської гарантії повернення передоплати та банківської гарантії виконання зобов`язань за Договором (Специфікацією);

- порядок оплати другої частини 50 % вартості товару - протягом 60 календарних днів після дати виконання Постачальником своїх зобов`язань з поставки товару і за фактично поставлений Товар на склад Покупця.

Розділом 9 Специфікації № 3 сторони встановили, що з метою забезпечення виконання зобов`язань за цією Специфікацією Постачальник зобов`язується оформити та надати Покупцю оригінал гарантії виконання Договору в розмірі 61 513,42 грн. Оригінал гарантії виконання за цією Специфікацією (Додатком) до Договору Постачальник зобов`язується надати Покупцю протягом 10 (десяти) календарних днів з дати підписання цієї Специфікації (Додатка) до Договору обома Сторонами.

Гарантом виконання Договору є будь-який банк.

Гарантії виконання повинні мати посилання на цей Договір і Специфікацію до нього шляхом зазначення реквізитів Договору, Сторін цього Договору, предмета Договору.

Термін дії банківської гарантії виконання 180 календарних днів.

У разі внесення змін до Специфікації, оформлених належним чином у вигляді Додаткових угод, відповідні зміни вносяться і в гарантію виконання.

Гарантія виконання, надана Постачальником, повинна забезпечувати виконання таких зобов`язань за цією Специфікацією, визначених в одному, кількох або всіх пунктах.:

- Поставка Товару в повному обсязі;

-Поставка Товару обумовленої якості;

- Поставка Товару обумовленої комплектації;

- Поставка Товару в обумовлений термін;

- Поставка Товару за обумовленими цінами; '

- Поставка Товару відповідно до вимог, зазначених у Специфікації;

- Реєстрація Постачальником в Єдиному реєстрі податкових накладних електронних податкових накладних, складених у строк та відповідно до вимог чинного законодавства.

За умовами п. 9.8. Специфікації № 3 факт порушення зобов`язань з боку Постачальника підтверджується наступними документами:

- належним чином завіреним письмовим підтвердженням (належним чином оформленою заявкою) Покупця про відправку Товару, направленим на адресу Постачальника;

- належним чином завіреними попередніми угодами між сторонами про інші умови, якщо такі є;

- належним чином завірені копії специфікацій на поставку Товару і видаткових накладних (якщо поставки здійснювались);

- належним чином завіреними копіями супровідних документів на Товар (якщо поставки здійснювались);

- належним чином оформленими та засвідченими актами та іншими документами, пов`язаними з прийманням-передачею Товару (якщо поставки здійснювались);

- належним чином оформленими та засвідченими актами за кількістю та якістю, передбаченими відповідно до вимог Інструкції П-6/П-7, та іншими на розсуд Сторін (якщо поставки здійснювались).

На виконання умов Договору Товариством з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» виставлено Позивачу рахунок -фактура № СФ-0000769 від 22.04.2019 року на суму 410089,44 грн. (а.с. 17), який оплачений Позивачем 22.05.2019 відповідно до Специфікації № 3 у сумі 205044,74 грн., що підтверджується виписками з банківського рахунку Позивача. (а.с. 18-19)

Позивач надіслав Відповідачу Заявку-підтвердження № 2049/05 від 24.05.2019, якою підтверджує необхідність здійснення у строк до 06.07.2019 поставку Товару, згідно з переліком, погодженим в Специфікації № 3. (а.с. 20)

Товариством з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» на підставі Видаткової накладної № РН-00000271 від 27.05.2019 поставлено, а Позивачем прийнято Товар вартістю 245889,48 грн. (а.с. 21)

Відповідно до Акта № 905 приймання ТМЦ від 28.05.2019, складеного комісією у складі уповноважених представників Позивача, поставлені ТМЦ поз № 2-5, 8- 1 шт., 10, 13 -1 шт, 14 в зазначеній кількості відповідають вимогами умов Договору та НТД; поставлені ТМЦ поз. № 1, 6, 7, 8 - 1 шт., 9, 11, 12, 13 - 1 шт., 15 в зазначеній кількості не відповідають вимогам Договору та НТД. (а.с. 22)

12.06.2019 на складі Позивача комісією у складі уповноважених представників Позивача складено Акт № 38 приймання продукції виробничо-технічного призначення за якістю, в якому зафіксовано характер виявлених дефектів в продукції та можливих причин їх виникнення (а.с. 23-24)

Позивач звернувся до Товариства з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» з Листом № 2378/05 від 21.06.2019, в якому вимагає на підставі п. 5.5. Договору замінити неякісний Товар на якісний. До вказаного листа позивачем доданий акт №38 від 12.06.2019 (а.с. 25)

25.06.2019 між Позивачем та Товариством з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» укладена Додаткова угода № 1 до Договору поставки, за умовами якої Сторони погодили, що Товариством з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» здійснено поставку Товару за Специфікацією № 3 вартістю 137 949,94 грн. неналежної якості, у зв`язку з чим останнє зобов`язалося протягом 5 календарних днів з дати підписання Додаткової угоди отримати неякісний Товар зі складу Покупця для заміни та протягом 20 календарних днів з дати повернення товару поставити Покупцеві якісний Товар у обумовленій Додатковою угодою кількості. (а.с. 26)

В подальшому, Товариством з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» на підставі видаткової накладної № РН-0000285 від 03.07.2019 поставлено, а Позивачем прийнято Товар вартістю 196849,92 грн. (а.с. 28)

Відповідно до Акта № 1179 приймання ТМЦ від 05.07.2019, складеного комісією у складі уповноважених представників Позивача, поставлені ТМЦ за поз. № 5 можливе застосування в умовах комбінату; поставлені ТМЦ за поз. № 3, 7 в зазначеній кількості не відповідають вимогам Договору та НТД, поставлені ТМЦ за поз № 1,2, 4-6, 8 в зазначеній кількості відповідають умовам Договору та НТД. (а.с. 27)

Товариством з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» на підставі Видаткової накладної № РН-0000288 від 15.07.2019 поставлено, а Позивачем прийнято Товар вартістю 85499,88 грн. (а.с. 29)

15.07.2019 на складі Позивача комісією у складі уповноважених представників Позивача складено Акт № 48 приймання продукції виробничо-технічного призначення за якістю, в якому зафіксовано характер виявлених дефектів в продукції та можливих причин її виникнення (а.с. 31)

Позивач звернувся до Товариства з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» з Листом № 2610/05 від 16.07.2019. в якому вимагає на підставі п. 5.5. Договору замінити неякісний Товар на якісний. До вказаного листа позивачем доданий акт №48 від 15.07.2019 (а.с. 32)

Також, Товариством з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» на підставі Видаткової накладної № РН-0000292 від 17.07.2019 поставлено, а Позивачем прийнято Товар вартістю 19800,00 грн. (а.с. 30)

19.08.2019 Позивачем та Товариством з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» укладена Додаткова угода № 3 до Договору поставки, за умовами якої Сторони погодили, що Товариством з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» здійснено поставку Товару вартістю 911999,88 грн., зокрема за Специфікацією № 3, неналежної якості, у зв`язку з чим останнє зобов`язалося протягом 5 календарних днів з дати підписання Додаткової угоди отримати неякісний Товар зі складу Покупця для заміни та протягом 10 календарних днів з дати повернення товару поставити Покупцеві якісний Товар в обумовленій Додатковою угодою кількості. (а.с. 33)

В подальшому, Товариством з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» на підставі видаткової накладної № РН-0000303 від 29.08.2019 поставлено, а Позивачем прийнято Товар вартістю 151996,80 грн. (а.с. 34)

Позивач надіслав на адресу Третьої особи Претензію № 101-516/70 від 14.08.2019 з вимогою сплатити штраф у розмірі 184 705,94 грн. за порушення строків поставки Товару за Договором №Т-1289/05. (а.с. 35-36)

В той же час, Акціонерним товариством «Банк Альянс» надано бенефіціару - Акціонерному товариству «Покровський гірничо-збагачувальний комбінат» гарантію виконання зобов`язань № 4404-18/18 від 22.04.2019, якою Гарант зобов`язався виплатити Бенефіціару суму у розмірі, що не перевищує 61513,42 грн., після отримання першої письмової вимоги, що має бути належно представлена. (а.с. 37)

Зобов`язання Гаранта щодо сплати Бенефіціару зазначеної суми будуть виконані у разі невиконання Принципалом зобов`язань за Договором поставки № Т1289/05, якщо виникне одна, декілька або всі обставини, а саме:

- Поставка Товару не в повному обсязі;

-Поставка Товару не обумовленої комплектації;

- Поставка Товару не в обумовлений термін;

- Поставка Товару не за обумовленими цінами; '

- Поставка Товару не відповідно до вимог, зазначених у Специфікації від 12.04.2019;

- Не реєстрація Постачальником в Єдиному реєстрі податкових накладних електронних податкових накладних, складених у строк та відповідно до вимог

за умови надання Бенефіціаром Гаранту обґрунтованої письмової вимоги та документів, що підтверджують невиконання Принципалом зобов`язань, а саме:

- належним чином завіреним письмовим підтвердженням (належним чином оформленою заявкою) Покупця про відправку Товару, направленим на адресу Постачальника;

- належним чином завіреними попередніми угодами між сторонами про інші умови, якщо такі є;

- належним чином завірені копії специфікацій на поставку Товару і видаткових накладних (якщо поставки здійснювались);

- належним чином завіреними копіями супровідних документів на Товар (якщо поставки здійснювались);

- належним чином оформленими та засвідченими актами та іншими документами, пов`язаними з прийманням-передачею Товару (якщо поставки здійснювались);

- належним чином оформленими та засвідченими актами за кількістю та якістю, передбаченими відповідно до вимог Інструкції П-6/П-7, та іншими на розсуд Сторін (якщо поставки здійснювались).

Вимога за вказаною гарантією має бути направлена за адресою м. Київ. вул. Січових стрільців. буд. 50.; строк дії гарантії до 19 жовтня 2019 року включно.

05.09.2019 Позивач надіслав на адресу Відповідача вимогу №3051/05 про оплату банком - гарантом 39793,03 грн. (а.с.38-39), у відповідь на яку Акціонерне товариство «Банк Альянс» листом №05.3/2949 від 04.10.2019 повідомило, що Принципал виконав умови договору, Товар поставлений вчасно та належної якості, підстави для сплати за гарантією відсутні. (а.с.43)

11.10.2019 Позивач надіслав на адресу Відповідача вимогу №3418/05 про оплату банком - гарантом 39793,03 коп. (а.с.40-42), у відповідь на яку Акціонерне товариство «Банк Альянс» листом №05.3/3265 від 05.11.2019 повідомило, що до вимоги не додані всі необхідні документи на товар, договір наданий Гаранту не в повному обсязі, не надано документів на підтвердження права особи якою завірені документи на вчинення відповідних дій, підстави для сплати за гарантією відсутні. (а.с.44-45)

Обґрунтовуючи заявлені позовні вимоги, Позивач зазначає, що Товариством з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» порушено умови Договору щодо обумовленої якості та строків поставки Товару, оскільки у строк обумовлений договором Третьою особою був поставлений Товар неналежної якості. Таким чином, Позивач просить суд стягнути з Акціонерного товариства «Банк Альянс» грошові кошти за гарантією у розмірі 39793,03 грн.

Оцінюючи подані докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та, враховуючи те, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, Суд вважає, що позовні вимоги Акціонерного товариства «Покровський гірничо-збагачувальний комбінат» підлягають задоволенню з наступних підстав.

Пунктом 1 частини 2 статті 11 Цивільного кодексу України передбачено, що однією із підстав виникнення цивільних прав та обов`язків є договори та інші правочини.

Згідно зі статтею 173 Господарського кодексу України, господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

Статтею 174 Господарського кодексу України визначено, що господарські зобов`язання можуть виникати, зокрема, з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Згідно зі статтями 73, 74 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Обов`язок із доказування слід розуміти як закріплену в процесуальному та матеріальному законодавстві міру належної поведінки особи, що бере участь у судовому процесі, із збирання та надання доказів для підтвердження свого суб`єктивного права, що має за мету усунення невизначеності, яка виникає в правовідносинах у разі неможливості достовірно з`ясувати обставини, які мають значення для справи.

Як вбачається з матеріалів справи, 12.04.2019 між Товариством з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» (Постачальник) та Акціонерним товариством «Покровський гірничо-збагачувальний комбінат» (Покупець) було укладено Договір поставки №Т-1289/05, відповідно до умов якого Постачальник зобов`язується передати у власність Покупцеві товар, повне найменування якого (номенклатура, асортимент), марка, вид, сорт, кількісні та якісні характеристики, код товару за УКТ ЗЕД вказуються в Специфікаціях (Додатках) до Договору (далі - «Товар»), які є його невід`ємною частиною, а Покупець зобов`язується прийняти вказаний Товар та оплатити його в порядку і на умовах, передбачених цим Договором. (а.с.8-14)

12.04.2019 між Позивачем та Товариством з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» підписана Специфікація № 3 до договору, в якій сторони погодили найменування Товару, технічні характеристики та креслення, одиницю виміру, кількість, ціну без ПДВ, загальну вартість Товару. (а.с. 15-16)

Специфікацією № 3 встановлено:

- умови поставки - склад Покупця, м. Покров;

- строк поставки протягом 45 календарних днів з дати передоплати у розмірі 50% від суми Специфікації;

- порядок оплати 50% від суми специфікації

o позиції 6, 8 у кількості 2 штук протягом 60 календарних днів з дати надання рахунку-фактури та оригіналів банківської гарантії повернення передоплати та банківської гарантії виконання зобов`язань за Договором (Специфікацією);

o порядок оплати - позиції 1-5, 8 у кількості 2 шт., 9-16 протягом 90 календарних днів з дати надання рахунку-фактури рахунку-фактури та оригіналів банківської гарантії повернення передоплати та банківської гарантії виконання зобов`язань за Договором (Специфікацією);

- порядок оплати другої частини 50 % вартості товару - протягом 60 календарних днів після дати виконання Постачальником своїх зобов`язань з поставки товару і за фактично поставлений Товар на склад Покупця.

Згідно зі ст. 712 Цивільного кодексу України, за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов`язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму. До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.

Статтею 655 Цивільного кодексу України визначено, що за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

Акціонерним товариством «Банк Альянс» надано бенефіціару - Акціонерному товариству «Покровський гірничо-збагачувальний комбінат» гарантію виконання зобов`язань № 4404-18/18 від 22.04.2019, якою Гарант зобов`язався виплатити Бенефіціару суму у розмірі, що не перевищує 61513,42 грн., після отримання першої письмової вимоги, що має бути належно представлена. (а.37)

Зобов`язання Гаранта щодо сплати Бенефіціару зазначеної суми будуть виконані у разі невиконання Принципалом зобов`язань за Договором поставки № Т1289/05, якщо виникне одна, декілька або всі обставини, а саме:

- Поставка Товару не в повному обсязі;

-Поставка Товару не обумовленої комплектації;

- Поставка Товару не в обумовлений термін;

- Поставка Товару не за обумовленими цінами; '

- Поставка Товару не відповідно до вимог, зазначених у Специфікації від 12.04.2019;

- Не реєстрація Постачальником в Єдиному реєстрі податкових накладних електронних податкових накладних, складених у строк та відповідно до вимог

Згідно із статтею 509 ЦК України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Відповідно до частин 1, 2 статті 200 Господарського кодексу України гарантія є специфічним засобом забезпечення виконання господарських зобов`язань шляхом письмового підтвердження (гарантійного листа) банком, іншою кредитною установою, страховою організацією (банківська гарантія) про задоволення вимог управненої сторони у розмірі повної грошової суми, зазначеної у письмовому підтвердженні, якщо третя особа (зобов`язана сторона) не виконає вказане у ньому певне зобов`язання, або настануть інші умови, передбачені у відповідному підтвердженні.

Зобов`язання за банківською гарантією виконується лише на письмову вимогу управненої сторони.

Згідно зі статтею 560 Цивільного кодексу України за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником.

У разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов`язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії. Вимога кредитора до гаранта про сплату грошової суми відповідно до виданої ним гарантії пред`являється у письмовій формі. До вимоги додаються документи, вказані в гарантії. У вимозі до гаранта або у доданих до неї документах кредитор повинен вказати, у чому полягає порушення боржником основного зобов`язання, забезпеченого гарантією. Кредитор може пред`явити вимогу до гаранта у межах строку, встановленого у гарантії, на який її видано (частини 1, 2, 3, 4 статті 563 Цивільного кодексу України).

Відповідно до статті 561 Цивільного кодексу України гарантія діє протягом строку, на який вона видана. Гарантія є чинною від дня її видачі, якщо в ній не встановлено інше. Гарантія не може бути відкликана гарантом, якщо в ній не встановлено інше.

Отже, у відносинах за гарантією беруть участь три суб`єкти - гарант, бенефіціар та принципал. Забезпечувальна функція гарантії полягає у тому, що вона (гарантія) забезпечує належне виконання принципалом його обов`язку перед бенефіціаром.

Гарантія - це односторонній правочин, змістом якого є обов`язок гаранта сплатити кредитору-бенефіціару грошову суму відповідно до умов гарантій у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією. Тобто, гарантія створює зобов`язання тільки для гаранта.

Виходячи з Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженого постановою Правління Національного банку України від 15.12.2004 № 639, видачі гарантії передує укладення договору між гарантом та боржником про надання фінансових послуг з видачі гарантії. Вказаний договір виступає зв`язуючим ланцюгом між основним договором принципала і бенефіціара, оскільки у договорі про видачу гарантії вказується, що гарантія видається на прохання принципала у зв`язку з його обов`язком перед бенефіціаром за основним договором, та гарантією, видача якої є основним обов`язком гаранта за цим договором.

Відповідно до розділу І Положення гарантійний лист - це гарантія, що оформлена належним чином на паперовому носії. Гарантія - це спосіб забезпечення виконання зобов`язань, відповідно до якого банк-гарант приймає на себе грошове зобов`язання перед бенефіціаром (оформлене в письмовій формі або у формі повідомлення) сплатити кошти за принципала в разі невиконання останнім своїх зобов`язань у повному обсязі або їх частину в разі пред`явлення бенефіціаром вимоги та дотримання всіх вимог, передбачених умовами гарантії. Зобов`язання банку-гаранта перед бенефіціаром не залежить від основного зобов`язання принципала (його припинення або недійсності), зокрема і тоді, коли посилання на таке зобов`язання безпосередньо міститься в тексті гарантії.

05.09.2019 Позивач надіслав на адресу Відповідача вимогу №3051/05 про оплату банком - гарантом 39793,03 грн. (а.с.38-39), у відповідь на яку Акціонерне товариство «Банк Альянс» листом №05.3/2949 від 04.10.2019 повідомило, що Принципал виконав умови договору, Товар поставлений вчасно та належної якості, підстави для сплати за гарантією відсутні. (а.с.43)

При зверненні до суду з вказаним позовом Позивач зазначав, що Товариством з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» порушено умови Договору щодо обумовленої якості та строків поставки Товару, оскільки у строк обумовлений договором Третьою особою був поставлений Товар неналежної якості.

Судом встановлено, що Специфікацією № 3 сторонами Договору поставки №Т-1289/05 погоджений строк поставки Товару протягом 45 календарних днів з дати передоплати у розмірі 50% від суми Специфікації

На виконання умов Договору Товариством з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» виставлено Позивачу рахунок -фактура № СФ-0000769 від 22.04.2019 року на суму 410089,44 грн. (а.с. 17), який оплачений Позивачем 22.05.2019 відповідно до Специфікації № 3 у сумі 205044,74 грн., що підтверджується виписками з банківського рахунку Позивача. (а.с. 18-19)

Такими чином, враховуючи, що попередня оплата 50% вартості товару за Специфікацією № 3 здійснена Позивачем 22.05.2019, а за умовами Специфікації № 3 Третя особа зобов`язана була поставити товар протягом 45 календарних днів з дати передоплати, Суд дійшов висновку, що граничним терміном поставки Третьою особою Товару Позивачу є 06.07.2019.

Позивач надіслав Відповідачу Заявку-підтвердження № 2049/05 від 24.05.2019, якою підтверджує необхідність здійснення у строк до 06.07.2019 поставку Товару, згідно з переліком, погодженим в Специфікації № 3. (а.с. 20)

За Умовами п. 3.5. Договору зобов`язання Постачальника щодо поставки Товару вважаються виконаними в момент підписання Покупцем Акта приймання-передачі Товару.

Відповідно до п. 5.2. Договору Покупець здійснює прийом Товару за якістю відповідно до Інструкції про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення і товарів народного споживання за якістю, затвердженої Постановою Держарбітражу при раді Міністрів СРСР від 25.04.1966 р. № П-7 зі змінами та доповненнями.

Згідно зі ст. 673 ЦК України, продавець повинен передати покупцеві товар, якість якого відповідає умовам договору купівлі-продажу. У разі відсутності в договорі купівлі-продажу умов щодо якості товару продавець зобов`язаний передати покупцеві товар, придатний для мети, з якою товар такого роду звичайно використовується. Якщо продавець при укладенні договору купівлі-продажу був повідомлений покупцем про конкретну мету придбання товару, продавець повинен передати покупцеві товар, придатний для використання відповідно до цієї мети. У разі продажу товару за зразком та (або) за описом продавець повинен передати покупцеві товар, який відповідає зразку та (або) опису. Якщо законом встановлено вимоги щодо якості товару, продавець зобов`язаний передати покупцеві товар який відповідає цим вимогам. Продавець і покупець можуть домовитися про передання товару підвищеної якості порівняно з вимогами, встановленими законом.

Частинами 1, 2, 3 статті 268 Господарського кодексу України встановлено, що якість товарів, що поставляються, повинна відповідати стандартам, технічним умовам, іншій технічній документації, яка встановлює вимоги до їх якості, або зразкам (еталонам), якщо сторони не визначать у договорі більш високі вимоги до якості товарів. Номери та індекси стандартів, технічних умов або іншої документації про якість товарів зазначаються в договорі. Якщо вказану документацію не опубліковано у загальнодоступних виданнях, її копії повинні додаватися постачальником до примірника договору покупця на його вимогу. У разі відсутності в договорі умов щодо якості товарів остання визначається відповідно до мети договору або до звичайного рівня якості для предмета договору чи загальних критеріїв якості.

Підпунктом 10.1.1. п. 10.1. Договору встановлено, що Постачальник зобов`язаний поставити Товар відповідної якості.

В той же час, як вбачається з матеріалів справи, Товариством з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» на підставі Видаткової накладної № РН-00000271 від 27.05.2019 поставлено, а Позивачем прийнято Товар вартістю 245889,48 грн. (а.с. 21)

Відповідно до Акта № 905 приймання ТМЦ від 28.05.2019, складеного комісією у складі уповноважених представників Позивача, поставлені ТМЦ поз № 2-5, 8- 1 шт., 10, 13 -1 шт, 14 в зазначеній кількості відповідають вимогами умов Договору та НТД; поставлені ТМЦ поз. № 1, 6, 7, 8 - 1 шт., 9, 11, 12, 13 - 1 шт., 15 в зазначеній кількості не відповідають вимогам Договору та НТД. (а.с. 22)

12.06.2019 на складі Позивача комісією у складі уповноважених представників Позивача складено Акт № 38 приймання продукції виробничо-технічного призначення за якістю, в якому зафіксовано характер виявлених дефектів в продукції та можливих причин їх виникнення (а.с. 23-24)

Позивач звернувся до Товариства з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» з Листом № 2378/05 від 21.06.2019, в якому вимагає на підставі п. 5.5. Договору замінити неякісний Товар на якісний. До вказаного листа позивачем доданий акт №38 від 12.06.2019 (а.с. 25)

25.06.2019 між Позивачем та Товариством з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» укладена Додаткова угода № 1 до Договору поставки, за умовами якої Сторони погодили, що Товариством з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» здійснено поставку Товару за Специфікацією № 3 вартістю 137 949,94 грн. неналежної якості, у зв`язку з чим останнє зобов`язалося протягом 5 календарних днів з дати підписання Додаткової угоди отримати неякісний Товар зі складу Покупця для заміни та протягом 20 календарних днів з дати повернення товару поставити Покупцеві якісний Товар у обумовленій Додатковою угодою кількості. (а.с. 26)

В подальшому, Товариством з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» на підставі видаткової накладної № РН-0000285 від 03.07.2019 поставлено, а Позивачем прийнято Товар вартістю 196849,92 грн. (а.с. 28)

Відповідно до Акта № 1179 приймання ТМЦ від 05.07.2019, складеного комісією у складі уповноважених представників Позивача, поставлені ТМЦ за поз. № 5 можливе застосування в умовах комбінату; поставлені ТМЦ за поз. № 3, 7 в зазначеній кількості не відповідають вимогам Договору та НТД, поставлені ТМЦ за поз № 1,2, 4-6, 8 в зазначеній кількості відповідають умовам Договору та НТД. (а.с. 27)

Товариством з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» на підставі Видаткової накладної № РН-0000288 від 15.07.2019 поставлено, а Позивачем прийнято Товар вартістю 85499,88 грн. (а.с. 29)

15.07.2019 на складі Позивача комісією у складі уповноважених представників Позивача складено Акт № 48 приймання продукції виробничо-технічного призначення за якістю, в якому зафіксовано характер виявлених дефектів в продукції та можливих причин їх виникнення (а.с. 31)

Позивач звернувся до Товариства з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» з Листом № 2610/05 від 16.07.2019, в якому вимагає на підставі п. 5.5. Договору замінити неякісний Товар на якісний. До вказаного листа позивачем доданий акт №48 від 15.07.2019 (а.с. 32)

Також, Товариством з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» на підставі Видаткової накладної № РН-0000292 від 17.07.2019 поставлено, а Позивачем прийнято Товар вартістю 19800,00 грн. (а.с. 30)

19.08.2019 Позивачем та Товариством з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» укладена Додаткова угода № 3 до Договору поставки, за умовами якої Сторони погодили, що Товариством з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» здійснено поставку Товару вартістю 911999,88 грн., зокрема, за Специфікацією № 3, неналежної якості, у зв`язку з чим останнє зобов`язалося протягом 5 календарних днів з дати підписання Додаткової угоди отримати неякісний Товар зі складу Покупця для заміни та протягом 10 календарних днів з дати повернення товару поставити Покупцеві якісний Товар в обумовленій Додатковою угодою кількості. (а.с. 33)

В подальшому, Товариством з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» на підставі видаткової накладної № РН-0000303 від 29.08.2019 поставлено, а Позивачем прийнято Товар вартістю 151996,80 грн. (а.с. 34)

Відповідно до статті 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Суд зазначає, що дана стаття надає визначення порушення зобов`язання, яке буває двох видів.

Перший вид - це невиконання зобов`язання. Невиконання зобов`язання має місце тоді, коли сторони взагалі не вчиняють дій, які складають зміст зобов`язання. Тобто, не передають річ, не виконують роботи, не надають послуги, не сплачують гроші тощо, або продовжують виконувати дії, від яких вони відповідно до зобов`язання мають утримуватися (наприклад, боржник відмовляється сплатити вартість речі кредиторові або використовує річ, передану кредитором в оренду не за її призначенням, тощо).

Другим випадком порушення зобов`язання є його неналежне виконання. Так, неналежним вважається виконання зобов`язання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання.

Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом (ч. 1 ст. 612 ЦК України).

Враховуючи вищенаведені норми чинного законодавства України, Суд приходить до висновку, що всупереч положенням чинного законодавства та умовам Договору поставки №Т-1289/05 Товариством з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» у строк, погоджений сторонами у Специфікації № 3 не в повному обсязі був поставлений товар належної якості. Такі дії Третьої особи підпадають під визначення другого виду порушення зобов`язання, передбаченого статтею 610 Цивільного кодексу України, а саме неналежне виконання зобов`язань за договором, у зв`язку з простроченням боржника та лише частковою поставкою Товару належної якості.

При цьому, Суд звертає увагу, що Акт № 38 приймання продукції виробничо-технічного призначення за якістю від 12.06.2019, Видаткові накладні № РН-00000271 від 27.05.2019 та № РН-0000285 від 03.07.2019, так саме як і Акт № 905 приймання ТМЦ від 28.05.2019 та Акт № 1179 приймання ТМЦ від 05.07.2019 із зазначеними в них недоліками поставленої продукції за якістю, не можуть бути доказами своєчасної поставки продукції у повному обсязі належної якості.

В той же час, Суд зазначає, що за гарантію № 4404-18/18 від 22.04.2019 Акціонерне товариство «Банк Альянс» зобов`язалось виплатити Бенефіціару суму у розмірі, що не перевищує 61513,42 грн., після отримання першої письмової вимоги, що має бути належно представлена якщо виникне одна, декілька або всі обставини, при виконанні Принципалом зобов`язань за Договором поставки № Т1289/05, а саме:

- Поставка Товару не в повному обсязі;

-Поставка Товару не обумовленої комплектації;

- Поставка Товару не в обумовлений термін;

- Поставка Товару не за обумовленими цінами; '

- Поставка Товару не відповідно до вимог, зазначених у Специфікації від 12.04.2019;

- Не реєстрація Постачальником в Єдиному реєстрі податкових накладних електронних податкових накладних, складених у строк та відповідно до вимог чинного законодавства.

Тобто, Банківською гарантією передбачено, що бенефіціар має право вимагати від Банку виплату коштів у межах гарантованої суми, а Банк зобов`язаний такі кошти сплатити у випадку невиконання принципалом своїх зобов`язань щодо поставки Товару обумовленої якості в обумовлений термін в повному обсязі.

Банківською гарантією № 4404-18/18 від 22.04.2019 встановлено, що Гарант сплачує Бенефіціару обумовлену гарантією суму за умови надання обґрунтованої письмової вимоги та документів, що підтверджують невиконання Принципалом зобов`язань, а саме:

- належним чином завіреним письмовим підтвердженням (належним чином оформленою заявкою) Покупця про відправку Товару, направленим на адресу Постачальника;

- належним чином завіреними попередніми угодами між сторонами про інші умови, якщо такі є;

- належним чином завірені копії специфікацій на поставку Товару і видаткових накладних (якщо поставки здійснювались);

- належним чином завіреними копіями супровідних документів на Товар (якщо поставки здійснювались);

- належним чином оформленими та засвідченими актами та іншими документами, пов`язаними з прийманням-передачею Товару (якщо поставки здійснювались);

- належним чином оформленими та засвідченими актами за кількістю та якістю, передбаченими відповідно до вимог Інструкції П-6/П-7, та іншими на розсуд Сторін (якщо поставки здійснювались).

Вимога за вказаною гарантією має бути направлена за адресою м. Київ. вул. Січових стрільців. буд. 50.; строк дії гарантії до 19 жовтня 2019 року включно.

Судом встановлено, що 05.09.2019 Позивач надіслав на адресу Відповідача вимогу №3051/05 про оплату банком - гарантом 39793,03 коп. (а.с.38-39), у відповідь на яку Акціонерне товариство «Банк Альянс» листом №05.3/2949 від 04.10.2019 повідомило, що Принципал виконав умови договору, Товар поставлений вчасно та належної якості, підстави для сплати за гарантією відсутні. (а.с.43)

11.10.2019 Позивач надіслав на адресу Відповідача вимогу №3418/05 про оплату банком - гарантом 39793,03 коп. (а.с.40-42), у відповідь на яку Акціонерне товариство «Банк Альянс» листом №05.3/3265 від 05.11.2019 повідомило, що до вимоги не додані всі необхідні документи на товар, договір наданий Гаранту не в повному обсязі, не надано документів на підтвердження права особи якою завірені документи на вчинення відповідних дій, підстави для сплати за гарантією відсутні. (а.с.44-45)

Гарант має право відмовитися від задоволення вимоги кредитора, якщо вимога або додані до неї документи не відповідають умовам гарантії або якщо вони подані гарантові після закінчення строку дії гарантії (частина 1 статті 565 Цивільного кодексу України).

Відповідно до пункту 2 Розділу І Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженого Постановою Правління Національного банку України від 15.12.2004 № 639 (в редакції від 09.02.2017, яка діяла на момент виникнення спірних правовідносин) (далі по тексту - Положення № 639) визначено, що:

- безвідклична гарантія - гарантія, умови якої не можуть бути змінені і вона не може бути припинена банком-гарантом згідно із заявою принципала без згоди та погодження з бенефіціаром;

- безумовна гарантія - гарантія, за якою банк-гарант у разі порушення принципалом свого зобов`язання, забезпеченого гарантією, сплачує кошти бенефіціару за першою його вимогою без подання будь-яких інших документів або виконання будь-яких інших умов;

- вимога - лист або повідомлення з вимогою до банку-гаранта/банку-контргаранта сплатити кошти за гарантією. Вимога складається бенефіціаром і подається за довільною письмовою формою (в якій має зазначатися причина порушення принципалом основного зобов`язання, забезпеченого гарантією) або надсилається у формі повідомлення банку-гаранту/банку-контргаранту;

- гарантійний випадок - факт порушення принципалом перед бенефіціаром зобов`язання, забезпеченого гарантією, у зв`язку із настанням якого банк-гарант одержує вимогу бенефіціара на сплату коштів відповідно до виданої гарантії з урахуванням умов наданої гарантії та протягом строку дії гарантії;

- гарантійний лист - це гарантія, що оформлена належним чином на паперовому носії;

- гарантія - це спосіб забезпечення виконання зобов`язань, відповідно до якого банк-гарант приймає на себе грошове зобов`язання перед бенефіціаром (оформлене в письмовій формі або у формі повідомлення) сплатити кошти за принципала в разі невиконання останнім своїх зобов`язань у повному обсязі або їх частину в разі пред`явлення бенефіціаром вимоги та дотримання всіх вимог, передбачених умовами гарантії. Зобов`язання банку-гаранта перед бенефіціаром не залежить від основного зобов`язання принципала (його припинення або недійсності), зокрема і тоді, коли посилання на таке зобов`язання безпосередньо міститься в тексті гарантії.

Пунктом 2 Глави 4 Положення № 639 передбачено, що одержана вимога/повідомлення бенефіціара або банку бенефіціара є достатньою умовою для банку-гаранта (резидента) сплатити кошти бенефіціару за гарантією, якщо вимога/повідомлення та документи, обумовлені в гарантії, відповідатимуть умовам, які містяться в наданій гарантії, а також отримані банком-гарантом (резидентом) протягом строку дії гарантії і способом, зазначеним у гарантії.

Відповідно до пункту 3 Глави 4 Положення № 639 сплата за вимогою/повідомленням коштів бенефіціару за гарантією здійснюється банком-гарантом (резидентом) на умовах і в строки, передбачені гарантією для оплати вимоги/повідомлення, та згідно з інструкціями і реквізитами, зазначеними в тексті гарантії та/або у вимозі/повідомленні, отриманими від бенефіціара/банку бенефіціара або іншого банку. Банк-гарант (резидент) здійснює перерахування коштів з рахунку, на якому обліковувалися кошти принципала для грошового забезпечення (покриття) гарантії, або з інших відповідних рахунків банку-гаранта (резидента). Якщо гарантія надавалася за рахунок іншого забезпечення, прийнятного для банку, то банк-гарант вирішує питання щодо погашення заборгованості принципала шляхом звернення стягнення на предмет застави або договірного списання коштів з поточних/депозитних рахунків принципала, або шляхом проведення інших дій, передбачених законодавством України (за умови, якщо це передбачено договором).

Суд зазначає, що Гарантія № 4404-18/18 від 22.04.2019 є безвідкличною.

Водночас, умовами Гарантії № 4404-18/18 від 22.04.2019 передбачена обов`язковість надання Бенефіціаром Гаранту переліку документів, що підтверджують невиконання Принципалом забезпечених гарантією зобов`язань.

Судом встановлено, що вимоги Позивача залишено Гарантом без виконання, зокрема, з підстав, не додання документу на підтвердження повноважень особи на завірення копій документів від імені Бенефіціара, копій супровідних документів на товар, а саме: сертифікатів якості виробника товару, довідок ТПП про код Товару, копія Договору надана не в повному обсязі (відсутня Додаткова угода № 2).

У пункті 11 частини 3 Загальних положень Положення наводиться визначення належного представлення, що є представленням документів за гарантією/контргарантією, яке відповідає вимогам і умовам такої гарантії/контргарантії; вимогам правил, яким підпорядковується гарантія/контргарантія, а якщо немає відповідного положення в гарантії/контргарантії або правилах, - міжнародній стандартній практиці за гарантіями/контр гарантіями.

Згідно з частиною 7 Загальних положень Положення банк-гарант/банк-контргарант приймає рішення про умови видачі гарантії/контргарантії відповідно до своїх внутрішніх положень з урахуванням вимог частин першої-третьої статті 10 Закону України "Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення".

Як слідує із умов виданої Відповідачем банківської гарантії, останній зобов`язався виплатити грошові кошти після отримання першої обґрунтованої письмової вимоги та належним чином завірених згідно із зазначеним у гарантії переліком. Жодних інших умов та документів, які мають бути надані до гарантій, зміст гарантії не містить.

Судом встановлено, що до вимог Позивачем додано весь пакет документів, що підтверджують невиконання Принципалом умов Договору, а також картка із зразками підписів керівників та витяг із Статуту Позивача.

Таким чином, відмова Відповідача у виплаті за банківською гарантією внаслідок її неналежного представлення не відповідає встановленим самим Відповідачем умовам до оформлення вимог про таку виплату.

Із матеріалів справи вбачається, що вимоги Позивача до Відповідача, як гаранта, про сплату грошової суми, надіслані у визначеному в гарантії порядку із зазначенням невиконання ТОВ «Експортмаш» зобов`язань, передбачених Договором та Специфікацією № 3 до нього.

У зв`язку з порушенням виконавцем зобов`язання за Договором поставки, забезпеченого гарантією, у відповідача, як гаранта, виникло зобов`язання сплатити кредиторові грошову суму, яка відповідно до умов гарантії становить 39 793,03 грн. Відповідач, як банк-гарант, у зв`язку з порушенням принципалом свого зобов`язання, забезпеченого гарантією, мав сплатити кошти бенефіціару за першою його вимогою за умови подання належно оформленого пакету документів, що підтверджують невиконання Принципалом зобов`язань. Зазначене випливає як із вищевказаних норм законодавства, так і зі змісту самої Гарантії.

Суд акцентує увагу, що факт порушення ТОВ «Експортмаш» своїх зобов`язань в частині поставки товару належної якості в обумовлені строки, а відтак - і настання гарантійного випадку - підтверджений матеріалами справи.

Судом не встановлено підстав правомірності відмови Відповідачем Позивачу у виплаті гарантійного платежу за гарантією № 4404-18/18 від 22.04.2019, а порушення третьою особою строків поставки товару та поставка товару неналежної якості є гарантійним випадком.

Таким чином, Позивач, маючи забезпечене гарантією зобов`язання, очікував на правомірну поведінку гаранта з виплати коштів при порушенні принципалом своїх зобов`язань, а відтак неодноразове відхилення гарантом таких вимог за відсутності їх суперечливості змісту та формі умов гарантії, не відповідає принципу добросовісної поведінки.

Згідно зі ст. 17 Закон України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" суди застосовують при розгляді справ Конвенцію та практику Суду як джерело права.

Суд зазначає, що, навіть якщо національний суд володіє певною межею розсуду, віддаючи перевагу тим чи іншим доводам у конкретній справі та приймаючи докази на підтримку позицій сторін, суд зобов`язаний мотивувати свої дії та рішення (див. рішення від 1 липня 2003 р. у справі "Суомінен проти Фінляндії", заява N 37801/97, п. 36).

У п.50 рішення Європейського суду з прав людини від 28.10.2010 "Справа "Трофимчук проти України"" (Заява N 4241/03) зазначено, що Суд повторює, що оцінка доказів є компетенцією національних судів і Суд не підмінятиме власною точкою зору щодо фактів оцінку, яку їм було надано в межах національного провадження. Крім того, гарантуючи право на справедливий судовий розгляд, стаття 6 Конвенції в той же час не встановлює жодних правил щодо допустимості доказів або їх оцінки, що є предметом регулювання в першу чергу національного законодавства та оцінки національними судами (див. рішення від 27 жовтня 1993 року у справі "Домбо Беєер B. V. проти Нідерландів", п. 31, Series A, N 274).

Відповідно до статті 13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

Згідно зі статтею 73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами:

1) письмовими, речовими і електронними доказами;

2) висновками експертів;

3) показаннями свідків.

Статтею 74 Господарського процесуального кодексу України визначено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Обов`язок із доказування слід розуміти як закріплену в процесуальному та матеріальному законодавстві міру належної поведінки особи, що бере участь у судовому процесі, із збирання та надання доказів для підтвердження свого суб`єктивного права, що має за мету усунення невизначеності, яка виникає в правовідносинах у разі неможливості достовірно з`ясувати обставини, які мають значення для справи.

За приписами статті 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Відповідно до ст. 236 Господарського процесуального кодексу України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Судове рішення має відповідати завданню господарського судочинства, визначеному цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Таким чином, виходячи з меж заявлених позовних вимог, системного аналізу положень чинного законодавства України та матеріалів справи, Суд дійшов висновку про те, що позовні вимоги Акціонерного товариства «Покровський гірничо-збагачувальний комбінат» до Акціонерного товариства «Банк Альянс», за участю Третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні Відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «Експортмаш» про стягнення заборгованості у розмірі 39793, 03 грн. є обґрунтованими, доведеними належними доказами та підлягають задоволенню у повному обсязі.

Відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України, витрати по сплаті судового збору покладаються на відповідача.

На підставі викладеного, керуючись статтями 74, 76-80, 129, 236 - 242 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва, -

УХВАЛИВ:

1. Позов Акціонерного товариства «Покровський гірничо-збагачувальний комбінат» до Акціонерного товариства «Банк Альянс» про стягнення заборгованості у розмірі 39793,03 грн. - задовольнити повністю.

2. Стягнути з Акціонерного товариства «Банк Альянс» (04053, м.Київ, ВУЛИЦЯ СІЧОВИХ СТРІЛЬЦІВ, будинок 50, ідентифікаційний код юридичної особи: 14360506) на користь Акціонерного товариства «Покровський гірничо-збагачувальний комбінат» (53300, Дніпропетровська обл., м. Покров, вулиця ЦЕНТРАЛЬНА, буд. 11, ідентифікаційний код юридичної особи: 00190928) заборгованості у розмірі 39793, 03 грн. (тридцять дев`ять тисяч сімсот дев`яносто три грн. 03.коп.), судовий збір у розмірі 1921,00 грн. (одна тисяча дев`ятсот двадцять одна грн. 00 коп.).

3. Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

4. Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення до Північного апеляційного господарського суду через Господарський суд міста Києва до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

5. Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Дата складання та підписання повного тексту рішення: 07 квітня 2020 року.

Суддя О.В. Чинчин