ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

"04" березня 2020 р.м. Одеса Справа № 916/1239/19

Господарський суд Одеської області у складі: головуючий суддя Волков Р.В.,

суддя Гут С.Ф., суддя Желєзна С.П.,

при секретарі судового засідання Кришталі Д.І.,

розглянувши справу №916/1239/19,

за позовом: Акціонерного товариства "Одесаобленерго" (65031, м. Одеса, вул. Миколи Боровського, буд. 28 «Б», ),

до відповідача: Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "БРИЗ-5" (65037, Одеська обл., Овідіопольський р-н., с. Лиманка, ж/м "Чорноморка", вул. Сьома, буд. 5, ),

про стягнення 100 900,50грн.

Представники сторін:

Від позивача: Оляш О.Ю.;

Від відповідача: Можин О.В.

ВСТАНОВИВ:

Акціонерне товариство "Одесаобленерго" звернулось із позовом до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "БРИЗ-5" про стягнення 100900,50 грн.

Ухвалою господарського суду Одеської області (суддя Цісельський О.В.) від 06.05.2019 відкрито провадження у справі, постановлено справу розглядати за правилами спрощеного позовного провадження у справі, призначено розгляд справи по суті на 30.05.2019.

28.05.2019 відповідачем було подано відзив на позовну заяву (вх.№10637/19).

29.05.2019 відповідачем подано клопотання про врегулювання спору за участі судді (вх.№2-2523/19).

30.05.2019 оголошено перерву у судовому засіданні до 04.06.2019.

04.06.2019 призначено процедуру врегулювання спору за участі судді та зупинено провадження у справі.

Ухвалою від 01.07.2019 (суддя Цісельський О.В.) припинено проведення процедури врегулювання спору, поновлено провадження у справі, постановлено справу передати на розгляд іншому судді. 01.07.2019 згідно з розпорядженням керівника апарату суду №242 проведено повторний автоматичний розподіл справи, згідно протоколу автоматизованого розподілу було призначено суддю Волкова Р.В.

05.07.2019 господарським судом Одеської області (суддя Волков Р.В.) прийнято справу до свого провадження, постановлено справу розглядати за правилами спрощеного позовного провадження, призначено судове засідання з розгляду справи по суті на 22.07.2019.

09.07.2019 від позивача надійшло клопотання про поновлення строку на подання доказів із клопотанням про їх залучення (вх.№13558/19).

09.07.2019 позивачем подано відповідь на відзив (вх.№13552/19).

22.07.2019 відповідачем подано заперечення на відповідь (вх.№14622/19).

22.07.2019 оголошено перерву до 30.07.2019.

30.07.2019 оголошено перерву до 22.08.2019.

19.08.2019 відповідачем надано пояснення по справі (вх.№16586/19).

20.08.2019 відповідачем подано клопотання про огляд доказів - лічильника №01606650 на місці його встановлення (вх.№2-3910/19).

22.08.2019 суд перейшов до розгляду справи за правилами загального позовного провадження, оголошено перерву у підготовчому засіданні до 25.09.2019.

25.09.2019 від позивача надійшли письмові пояснення щодо недоцільності огляду лічильника (вх.№19567/19).

25.09.2019 відповідачем подано клопотання про залучення до участі у справі в якості спеціаліста Мазура Ігоря Михайловича для надання технічної допомоги при огляді лічильника.

25.09.2019 оголошено перерву до 09.10.2019.

09.10.2019 позивачем подано додаткові письмові пояснення щодо недоцільності огляду лічильника (вх.№20672/19).

09.10.2019 оголошено перерву до 21.10.2019.

21.10.2019 оголошено перерву до 28.10.2019.

Ухвалою від 24.10.2019 продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів.

28.10.2019 представником позивача надано письмові пояснення.

28.10.2019 представником відповідача подано клопотання про залучення доказів до матеріалів справи, а також клопотання про витребування від позивача та Лаврентбєвої С.А . оригіналу договору з додатками у редакції 2013, оригінали всіх договорів з додатками, які укладалися пізніше, рішення правління ОСББ про надання Лаврентьєвій повноважень укладати договір.

28.10.2019 оголошено перерву до 11.11.2019.

11.11.2019 представник відповідача зазначив у судовому засіданні, що не наполягає на задоволенні клопотання щодо огляду доказів. Оголошено перерву до 18.11.2019.

15.11.2019 представником відповідача подано пояснення по справі (вх.№23664/19).

18.11.2019 закрито підготовче провадження та оголошено про перехід до розгляду справи по суті, призначено судове засідання до розгляду справи по суті на 09.12.2019.

09.12.2019 судове засідання не відбулося у зв`язку із перебуванням судді на лікарняному.

19.12.2019 ухвалою суду розгляд справи призначено на 20.01.2020.

20.01.2020 відповідачем подано клопотання про залучення доказів (вх.№1280/20).

20.01.2020 протокольно відкладено розгляд справи на 21.01.2020.

21.01.2020 справу призначено до колегіального розгляду.

Ухвалою від 23.01.2020 справу прийнято до колегіального розгляду колегією у складі суддів: головуючий суддя Волков Р.В., суддя Гут С.Ф., суддя Желєзна С.П. Розгляд справи по суті призначено на 12.02.2020.

12.02.2020 оголошено перерву до 04.03.2020.

04.03.2020 оголошено вступну та резолютивну частини рішення суду.

В обґрунтування вимог позивач посилається на наявність заборгованості у розмірі 59267,56 грн. внаслідок невиконання відповідачем зобов`язань за договором про постачання електричної енергії №1241 від 09.02.2013, просить також стягнути пеню у розмірі 26550,25 грн., 3% річних у розмірі 2230,98 грн., інфляційні втрати у розмірі 12851,71 грн.

Вказує, що за розрахунковий період з березня 2017 по грудень 2018 відповідачем спожито електричної енергії на вищевказану суму, що підтверджується актами про обсяги спожитої електроенергії, відомостями показань розрахункових лічильників електричної енергії, рахунками-фактурами про оплату вартості, які були отримані відповідачем.

У відзиві відповідач заперечив проти позову. Вказує, що не несе відповідальності за зобов`язаннями членів ОСББ. Облік електроенергії відповідно до робочого проекту та технічних умов підключення повинен вестись окремо на квартири (облік здійснюється безпосередньо на кожну квартиру в щитах на сходових майданчиках) та окремо на комунальні навантаження (лічильником САЧ-5001, встановленим у щиті житлового будинку). Для належного утримання будинку і прибудинкової території споживає електричну енергію на власні комунальні потреби: освітлення сходових майданчиків та прибудинкової території, а також на каналізаційну насосну станцію. Вказує, що не міг спожити вказану позивачем кількість електроенергії, оскільки загальна максимальна потужність освітлювальних приладів ОСББ складає 396 Вт, освітлення сходових майданчиків здійснюється тільки 12 годин на добу, насос також працює протягом не більше 12 годин на добу, всього за місяць споживає 705,31 кВт. год електроенергії, в той час як позивач нараховує по декілька тисяч кВт електроенергії щомісячно.

Облік електроенергії здійснюється за допомогою лічильника №01606650, який встановлений у щиті у цокольному поверсі будинку, як це передбачено технічними умовами та проектом, а також Додатком 2 та Додатком 2-а до Договору. Однак, позивачем надано до суду копії додатків, у яких зазначений лічильник відсутній.

Вказує, що позивач нараховує платежі всупереч умовам договору (п.7.1.) та пунктів 3.7, 6.11, 7.11. ПКЕЕ, Кодексу комерційного обліку електроенергії, Правил роздрібного ринку електроенергії. Так, позивач здійснює нарахування платежів не за фактичними даними лічильника №01606650, а за даними загальнобудинкового лічильника, встановленого у КТП і до якого не має доступу відповідач, з наступним відніманням суми спожитої електроенергії, переданої транзитом побутовими споживачами - власниками 70-ти квартир, що не передбачено ні договором, ні законом.

Також, зазначає, що позивач не надав узгоджених зі споживачем Актів про обсяги спожитої побутовими споживачами електроенергії у 2018 та грудні 2017.

Посилається на невірну та неповну інформацію, надану по побутових споживачах, зокрема, зазначено не всі квартири. При цьому, незазначені квартири позивач включив до складу електроенергії, спожитої ОСББ.

Зазначає, що споживач неодноразово повідомляв про необхідність приведення обліку спожитої електроенергії у відповідність до законодавства за допомогою лічильника №01606650.

Нарахування побутовим споживачам не відповідає рахункам, які безпосередньо надаються самим побутовим споживачам.

Вказує, що розрахунки заборгованості за електроенергію невірні, зокрема, не враховано деякі платежі.

Зазначає, що згідно з додатками 2 та 2-а, облік електроенергії, яка відпущена з КТП на весь будинок, має обліковуватися за допомогою лічильника №63841011, але у розшифровках нарахувань позивач вказує інший лічильник №01605602, який не передбачений договором. За грудень 2018 відомостей про лічильник та його показники не надано. Вказує, що відомостей про заміну лічильника, передбаченого договором, не надано. Акти прийому-передачі за грудень 2017-грудень 2018 не погоджувалися ОСББ.

Крім того, вказує, що будинок, окрім 70 квартир, з власниками яких позивачем укладено прямі договори та яким відкрито особові рахунки, складається ще з 13-ти приміщень цокольного поверху. Із власниками вказаних приміщень позивач має укласти договори, які не укладено, через що вони позбавлені можливості сплачувати за спожиту електроенергію, а кошти за спожиту електроенергію сплачують транзитом через ОСББ.

Зазначає, що звертався до позивача із пропозиціями провести обстеження мереж з метою виявлення позаоблікового користування електроенергією, вимогами укласти договори з власниками цокольних приміщень, привести облік у відповідність до законодавства, однак, жодних заходів вжито не було.

Щодо пені, інфляційних та річних вказує, що вони є похідними від основної заборгованості та залежать від її наявності та періоду виникнення. Діюче 2016-2018 законодавство не передбачало нарахування пені, інфляційних та 3% річних за несвоєчасну сплату за спожиті житлово-комунальні послуги населенням, тоді як ОСББ споживає електричну енергію за цінами для населення.

Вказує, що умови договору у частині строків оплати суперечать законодавству.

Рахунки у 2018 році направлялися відповідачу поштою і не могли бути вручені у день їх складання.

У відповіді на відзив позивач вказує, що відповідно до умов Договору покази засобів обліку фіксуються 20 числа кожного місяця. Споживач зобов`язаний самостійно здійснити зняття показів розрахункових засобів обліку, оформити Акт про обсяги спожитої електричної енергії. Споживач здійснює повну оплату вартості спожитої електроенергії на розрахунковий період один раз фактичними показниками електричної енергії згідно з виписаним рахунком. Оплата рахунків здійснюється самостійно протягом 5 операційних днів з дня отримання рахунку.

Посилається на те, що факт створення ОСББ є підтвердженням надання власниками квартир та виділених нежитлових приміщень у багатоквартирному будинку повноважень ОСББ щодо управління, утримання і використання спільного майна цього будинку. При цьому витрати на управління багатоквартирним будинком включають, зокрема, витрати на оплату комунальних послуг стосовно спільного майна багатоквартирного будинку. Послуга з управління багатоквартирним будинком включає купівлю електричної енергії для забезпечення функціонування спільного майна багатоквартирного будинку, а позивач звернувся з вимогою про стягнення заборгованості за спожиту електроенергію саме ОСББ.

Щодо технічних умов та робочого проекту вказує, що технічні умови (далі - ТУ) були видані для приєднання багатоквартирного будинку до електричних мереж позивача. В одному з п. ТУ вказано встановити облік у КТП, поквартирно та окремо на комунальні навантаження, застосувати електронні лічильники. Робочий проект (РП) взагалі не містить п.3, на який посилається відповідач, водночас у п.2.4. РП зазначено, що загальний облік електроенергії здійснюється лічильником трансформаторного включення типу NP-06 TD.MW3 FTPDU 5 (6-А), встановленого у ТП 4731. До ТП підвести лінію зв`язку для підключення маршрутизатора. Загальнобудинковий облік електроенергії встановити у ввідно-розподільному пристрої жилого будинку. На комунальні навантаження встановити у ввідно-розподільному пристрої (ВРП) трифазний лічильник прямого включення. Встановити поквартирний облік в етажних дверних щитках. Вказує, що з означеного вбачається, що саме на замовника покладався обов`язок щодо виконання описаних у робочому проекті вимог.

Вказує, що у 2006 році у присутності представника споживача було здійснено огляд об`єкту, з Акту огляду вбачається, що загальнобудинковий облік здійснюється лічильником №01069150, облік електричної енергії на освітлення ліфтових клітин - лічильником №01071430. Згідно з технічним паспортом 3-фазного розрахункового вимірювального комплексу від 25.10.2010 лічильник №01071430, який встановлений в цокольному поверсі будинку в щитовій, було демонтовано та замінено на лічильник №01606650. 05.10.2012 на адресу ООО «Побережье-сервис» було направлено повідомлення про припинення дії договору про постачання електроенергії, у якому попереджено, що у випадку ненадання документів, передбачених п.5.4. ПКЕЕ, постачання електроенергії буде припинено з 01.01.2013.

Технічним паспортом 3-фазного розрахункового вимірювального комплексу від 08.01.2013 зафіксовано, що у зв`язку із розірванням договору про постачання електричної енергії з ООО «Побережье-сервис» лічильник споживача №01606650 було відключено. Таким чином, лічильник №01606650 з січня 2013 не обліковує електричну енергію будинку.

Вказує, що додатки №2, №2а, №10, на які посилається відповідач, містять дані, які не відповідають дійсності. Додатковою угодою №4 від 27.03.2017 у зв`язку із розірванням договору із субспоживачем ФОП Шевченко Л.В. зазначені додатки були укладені в новій редакції, з яких вбачається, що облік електричної енергії здійснюється загальнобудинковим приладом обліку №63841011, а до моменту змін до договору електрична енергія, яка використовувалась на освітлення поверхових клітин, фактично не могла обліковуватись лічильником №01606650, оскільки він був відключений 08.01.2013. Підключення лічильника №63841011 зафіксовано технічним паспортом 3-фазного розрахункового вимірювального комплексу та Актом про пломбування та встановлення індикаторів на приєднання від 18.01.2017.

28.04.2017 згідно з Актом про пломбування та встановлення індикаторів №3013237 відбулась заміна лічильника за вимогою споживача на лічильник №01605602, який встановлений в трансформаторній підстанції.

Щодо доводів відповідача про неврахування певних платежів вказує, що фактично у позові акцентовано увагу на частковій сплаті заборгованості, звертає увагу на розрахунок заборгованості, в якому враховано всі оплати, а платіж на суму 1104,06 грн. був врахований в якості оплати не за електроенергію, а врахований в якості часткового погашення індексу інфляції, 3% річних та пені.

Посилається на умови договору, відповідно до яких споживач зобов`язаний самостійно зняти покази розрахункового засобу обліку та оформити Акт про обсяги спожитої електричної енергії. Перелік об`єктів визначений у додатку №10, зокрема, житловий будинок та побутові споживачі (мешканці будинку).

Вказує, що для того, щоб встановити обсяг власного споживання ОСББ (основного споживача) необхідно від загальної кількості поставленої через загальний прилад обліку електроенергії, відняти обсяги споживання об`єктів ОСББ (субспоживачів), при цьому до субспоживачів відносить, зокрема, квартири.

Зазначає, що субспоживач - це споживач, електроустановки якого приєднані до електричних мереж основного споживача. Таким чином, відповідач має надати постачальнику дані про обсяги спожитої електроенергії субспоживачами, а також звіт про використану електричну енергію. Відповідач не надає обсяги споживання електричної енергії мешканцями квартир, том контролер Компанії щомісячно знімає покази електроенергії поквартирно до 20 числа поточного місяця, формує ці дані та надає для узгодження з основним споживачем. Голова правління ОСББ Лаврентьєва С.А. погоджувала ці списки. З грудня 2017 новий голова правління ОСББ Можин О.В. відмовляється підписувати списки нарахувань обліку спожитої електроенергії, так само як і рахунки-фактури.

Щодо доводів відповідача відносно віднімання від загальнобудинкового приладу обліку не всіх квартир, вказує, що Договором передбачено розрахунковий період місяць з 20 числа попереднього місяця до 20 числа розрахункового місяця, списки населення сформовані відповідно на 20 число місяця. Для квартир, які не були враховані, у представника позивача не було доступу до засобів обліку споживачів для фіксації показників на дату звірки, проте до кінця місяця власниками квартир надано обсяги спожитої електроенергії самостійно.

У разі неподання даних про обсяги спожитої електроенергії споживачем, постачальник визначає обсяг спожитої електроенергії за середньодобовим обсягом споживання. Таким чином, різниця, яка виникає у споживанні населення на 20 число та кінець місяця, в наступному розрахунковому періоді віднімається від кількості спожитої електроенергії ОСББ.

Щодо невідповідності нарахувань по квартирах рахункам, які надаються побутовим споживачам, вказує, що різниця в об`ємах між списками нарахування обсягу електроенергії населення та рахунками-фактурами, які надаються для оплати споживачу, з`являється внаслідок того, що списки формуються на 18 число розрахункового періоду і кількість спожитої електроенергії розраховується від початку періоду (коли споживач подає покази самостійно) до дати фіксування показів контролером АТ «Одесаобленерго» і формування ним списків населення, а рахунок-фактура надається споживачу на кінець періоду і, таким чином, обсяг електроенергії визначається шляхом віднімання кількості електричної енергії на початок та кінець періоду.

Вказує, що за умови відсутності переданих показників лічильника на кінець місяця, кількість спожитого обсягу визначається шляхом донарахування середньодобового споживання, проте наступного місяця донарахована сума віднімається від рахунку споживача.

Посилається на те, що саме ОСББ має створити систему обліку, яка б дозволила безперешкодно знімати покази своїх електроустановок та електроустановок субспоживачів. Крім того, ОСББ має забезпечити встановлення за власний рахунок засобу обліку електроенергії, що споживається для електрозабезпечення технічних цілей, освітлення дворів, східців і номерних знаків. ОСББ всупереч вимогам пп. 3.36 та 6.23. ПКЕЕ та роз`ясненням НКРЕ №2654/26/47-14 від 06.05.2014 не організувало облік таким чином, щоб забезпечити складання актів про обсяги споживання як власних електроустановок, так і установок субспоживачів.

Вказує, що точка продажу електроенергії - межа балансової належності. Відповідно до ТУ від 28.01.2003 та РП на електропостачання, документація розроблена на постачання 70-квартирного житлового будинку, виходячи із виділеної потужності на дані квартири. Відповідно до додатку 7 до Договору відповідальність постачальника закінчується в ТП-4731, РУ-0,4 кВ, вих.2, а споживача відповідно в точці обліку в РУ - 0,4 кВ ТП-4731. Посилання відповідача на те, що позивач намагається перекласти зобов`язання зі сплати за спожиту невстановленими особами електроенергію, є необгрунтованими, оскільки сам відповідач вказує, що отримані від власників кошти перераховує позивачу.

Щодо обов`язку позивача вживати заходів щодо виявлення та попередження несанкціонованого відбору електроенергії, зазначає, що Кодекс систем розподілу визначає вимоги та правила, які регулюють взаємовідносини оператора систем розподілу та коистувачів системи і замовників послуги. Водночас, саме відповідач несе відповідальність за внутрішньобудинкові мережі.

Зазначає щодо правильності нарахування штрафних санкцій у зв`язку з тим, що договором передбачено нарахування пені за кожний день прострочення платежу.

У запереченні на відповідь відповідач зазначає, що копії одних і тих самих документів, наданих до суду разом із позовом та разом із відповіддю на відзив, - різні, що свідчить про фальсифікацію доказів.

Вказує, що позивач має доступ до лічильників побутових споживачів, оскільки лічильники знаходяться на сходових майданчиках, до яких доступ вільний. Згідно з наданими до відзиву копій нарахувань побутовим споживачам, дані відрізняються від тих, що були надані із позовом. Посилання позивача на те, що той обсяг електроенергії, який не був врахований у попередніх періодах, був відрахований від обсягу споживання відповідача у наступному періоді, не відповідає дійсності.

Акти про споживання електроенергії до грудня 2017 підписані колишнім керівником ОСББ, яка не може пояснити, яким чином вона могла зняти показники лічильника, до якого не має доступу, фактично акти складені представником позивача та надані для підписання колишньому керівникові. ОСББ щомісячно направляло позивачу заперечення проти виставлених рахунків, які мали бути перевірені відповідно до п.6.36 ПКЕЕ, однак позивач жодного разу не перевірив рахунок та не повідомив про розгляд заперечень.

Вказує, що у позивача укладені прямі договори з кожним побутовим споживачем, тому ОСББ не може втручатися у облік спожитої побутовими споживачами електроенергії.

Посилання позивача на те, що відсутність доступу до КТП та відсутність можливості знімати показники загальнобудинкового засобу обліку не звільняють відповідача від обов`язку це робити, є абсурдними.

Щодо самовільного приєднання до мереж власників приміщень цокольного поверху вказує, що повідомляв позивача неодноразово, а самостійно не має можливості складати акти про порушення. Зазначає, що позивачу відомо про самовільне приєднання споживачів.

Зазначає, що позивач вказує, що лічильник №63841011 був встановлений замість лічильника №01605602, однак в Акті від 18.01.2017 відсутні показники знятого та встановленого лічильників, підписи ОСББ відсутні. 28.04.2017 знову змінено лічильник, знято лічильник №63841011 та встановлено лічильник №01605602, проте знову не зафіксовано показники. Фактично лічильник №01606650 не відключений і передбачений додатками 2, 2а та 10 до договору, які є в наявності у споживача. Про його наявність позивач підтверджував у листі від 13.04.2018 №140/03-569.

У поясненнях відповідач додатково вказує, що розрахунок електроенергії шляхом віднімання від загальнобудинкового лічильника показників побутових споживачів, є некоректним, що було підтверджено представником позивача у судовому засіданні, а також зазначено, що для коректного обліку необхідно встановити окремий лічильник. Втім, ОСББ вказує, що такий лічильник є в наявності, передбачений технічними умовами, робочим проектом, а також додатками 2, 2а та 10 до Договору. Розташований у щитовій будинку за склом, яке опломбовано пломбою позивача, сам лічильник опломбований двома пломбами позивача, а також пломбами органів Держперевірки та заводу-виробника, при цьому лічильник дозволяє позивачу спостерігати його показники в онлайн-режимі.

Зазначає, що позивачем встановлено межу балансової відповідальності всупереч вимогам пп.2 п.2.2.2. Правил роздрібного ринку, не у ввідному пристрої будівлі споживача, а на вихідних клемах трансформатора.

Щодо самовільно приєднаних споживачів, яких позивач вважає субспоживачами, заперечує та наголошує, що відповідальність за споживання ними електроенергії ОСББ не несе. Підключення власників цокольних приміщень є самовільним.

Зазначає, що надані позивачем додатки, де вказаний лічильник №01606650, спростовують доводи позивача про те, що такий лічильник був відключений у 2013 році. Технічний паспорт, складений односторонньо, доказом зняття лічильника не являється.

Виключення лічильника з додатків у зв`язку з виключенням субспоживача ФОП Шевченко Л.В. із договору не є логічним.

У письмових поясненнях позивач вказує, що на адресу позивача надійшло клопотання відповідача про витребування оригіналу договору, проте позивач вважає таке клопотання необгрунтованим. 27.03.2019 сторонами укладено додаткову угоду до договору про постачання, відповідно до якої додатки 22а та 10 викладені у новій редакції, дійшли згоди про те, що кількість спожитої електроенергії буде визначатись згідно показів лічильника №63841011. В попередній редакції лічильник №01606650 зазначено як відраховуючий, однак він був відключений ще 08.01.2013, що підтверджується технічним паспортом. Повірка вказаного лічильника проводилась у 2008 році, тому він не може використовуватись для розрахунків у спірний період.

Щодо клопотань відповідача про огляд лічильника №01606650 на місці його встановлення, суд вказує, що у задоволенні вказаних клопотань було відмовлено з огляду на відсутність у суду спеціальних знань, які б дозволили встановити обставини, які підлягають доказуванню у даній справі, та перевірити доводи сторін, встановивши такі обставини. Більше того, огляд відповідного лічильника за місцем його встановлення, за переконанням суду, не може надати будь-яких додаткових доказів, які б підтвердили обставини у справі, окрім тих, що вже були надані та доведені сторонами.

Щодо клопотання про витребування доказів у позивача та у колишньої голови правління суд зазначає, що відповідачем не доведено неможливість надання таких доказів самостійно, а з огляду на подання такого клопотання з порушенням строків, передбачених ст. 80, 81 ГПК України, судом таке клопотання було залишено без задоволення.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, суд встановив наступне.

09.01.2013 між Відкритим акціонерним товариством «Енергопостачальна компанія «Одесаобленерго» (надалі найменування змінено на Акціонерне товариство «Одесаобленерго») (далі за текстом - позивач, АТ «Одесаобленерго», постачальник) та Об`єднанням співвласників багатоквартирного будинку «Бриз-5» (далі за текстом - відповідач, ОСББ, споживач) укладено Договір про постачання електричної енергії №1241 (далі - Договір).

Згідно з Розділом 1 Договору Постачальник електричної енергії продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача з приєднаною потужністю, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком «Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії», а Споживач оплачує Постачальнику електричної енергії вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору.

Точка продажу електричної енергії - межа балансової належності, на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію, визначена додатком «Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін» між Постачальником електричної енергії та Споживачем або інша межа, обумовлена окремим додатком до Договору.

Відповідно до 2.2.2 Договору Постачальник зобов`язується постачати Споживачу електроенергію, як різновид товару:

- в обсягах, визначених відповідно до розділу 5, та з урахуванням умов розділу 6 цього Договору (додаток «Обсяги постачання електричної енергії споживачу»);

- згідно з категорією струмоприймачів Споживача відповідно до ПУЕ та гарантованого рівня надійності електропостачання схем електропостачання, визначених Додатком «Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін»;

- із дотриманням граничних показників якості електричної енергії, визначених державними стандартами;

- забезпечити отримання Споживачем електричної енергії на рівні дозволеної потужності для кожної з площадок вимірювання, погодженої сторонами в додатку «Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії».

Відповідно до п.2.3. Договору Споживач зобов`язується, зокрема, дотримуватися режиму споживання електричної енергії згідно з умовами розділу 5 цього Договору та режиму роботи електроустановки (пп. 2.3.2.); оплачувати Постачальнику електричної енергії вартість спожитої електричної енергії згідно з умовами додатків «Порядок розрахунків» та «Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії» (пп.2.3.3.).

Згідно з п.4.2.1. за внесення платежів, передбачених пунктами 2.3.3.-2.3.4. цього Договору, з порушенням термінів, визначених додатком «Порядок розрахунків», Споживач сплачує постачальнику електричної енергії пеню у розмірі 0,5%, але не більше подвійної облікової ставки Національного банку України, яка діяла на той період, за кожний день прострочення платежу, враховуючи день фактичної оплати.

Відповідно до п.5.1. Договору для визначення договірних величин споживання електричної енергії на наступний рік Споживач не пізніше 1 листопада поточного року надає Постачальнику електричної енергії відомості про розмір очікуваного споживання електричної енергії з помісячним розподілом (по формі додатку «Обсяги постачання електричної енергії споживачу»). У разі ненадання Споживачем зазначених відомостей про розмір очікуваного обсягу споживання електричної енергії на наступний рік до 01 листопада поточного року, а також неузгодження між сторонами обсягів електричної енергії на наступний рік по формі додатку «Обсяги постачання електричної енергії споживачу» діючий додаток 1 на поточний рік до Договору вважається продовженим на наступний рік, тобто помісячні обсяги споживання електричної енергії зазначені у діючому додатку 1 до Договору є договірними величинами на наступний рік, до укладання сторонами нового додатку 1 до Договору.

Згідно з п.5.2. Договору узгоджені обсяги споживання електричної енергії оформлені додатком до Договору «Обсяги постачання електричної енергії споживачу» є договірними величинами споживання електричної енергії.

Відповідно до п.7.1. Договору облік електроенергії, спожитої Споживачем та (або) субспоживачами, приєднаними до електричних мереж споживача, здійснюється згідно з вимогами ПУЕ та ПКЕЕ. У разі порушення Споживачем вимог нормативно-технічних документів щодо встановлення та експлуатації засобів обліку, їх покази не використовуються при розрахунках за спожиту електроенергію, а обсяги спожитої електроенергії визначаються Постачальником електричної енергії розрахунково згідно з вимогами додатка «Порядок розрахунків».

На підставі засобів обліку електричної енергії та умов додатка «Графік зняття показів електричної енергії» оформлюється акт про використану електричну енергію (п.7.5.) Період між датами зняття показів засобів обліку на початку та в кінці розрахункового періоду прирівнюється до періоду дії тарифу (календарного місяця) і величина коштів, які має сплатити споживач, визначається як добуток обсягу електричної енергії, спожитої (переданої) між датами зняття показів засобів обліку, на тариф, який діяв на кінець розрахункового періоду (п.7.6. Договору).

П.8.1.1. Договору встановлено, що якщо до електромереж споживача приєднані в установленому порядку електроустановки інших споживачів (далі - субспоживачів), відносини між ними регулюються Договором про спільне використання технологічних мереж основного споживача або Договором про технічне забезпечення електропостачання споживача. Відповідно до п.8.1.2. Споживач передає електричну енергію субспоживачам, перелік яких визначений у додатку «Дані про відпуск електроенергії субспоживачам», у межах договірної величини потужності та в обсягах, визначених з урахуванням умов розділу 5, та з урахуванням умов розділу 6 цього Договору з субспоживачами (додаток «Обсяги постачання електричної енергії споживачу») (як субспоживачу).

Відповідно до п.9.4. Договору, з урахуванням змін, Договір набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 31.12.2016 року. Договір вважається щорічно продовженим, якщо за місяць до закінчення терміну дії Договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов. Договір може бути розірвано і в інший термін за ініціативою будь-якої із сторін у порядку, визначеному законодавством України.

Додатковою угодою №4 від 27.03.2017 Постачальник і Споживач дійшли згоди у зв`язку із розірванням договору із субспоживачем ФЛП Шевченко Л.В. викласти додатки 2 «Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії»; 2-а «Акт про обсяги спожитої електричної енергії»; 10 «Перелік об`єктів споживача» в новій редакції, що додаються до додаткової угоди. Додаток 11 «Дані про відпуск електроенергії субспоживачам» вважати таким, що втратив чинність.

У додатку 2а до Договору (т.1 а.с.34), наданого позивачем разом із позовною заявою, зазначений лічильник №63841011 по житловому будинку.

Відповідно до додатку 2 «Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії» (т.1 а.с. 35), який наданий позивачем із позовом і датований 27.03.2017, покази засобів обліку, відповідно до Додатку «Перелік об`єктів споживача» фіксуються 20 числа кожного місяця о 12-00 годині.

Згідно з п.2 Додатку 2 «Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії» Споживач зобов`язаний самостійно здійснити зняття показів розрахункових засобів обліку, оформити «Акт про обсяги спожитої електричної енергії» у двох примірниках, по одному для кожної із сторін, і в перший день наступного розрахункового періоду надати нарочно Постачальнику за адресою: м. Чорноморськ, проспект Миру 41.

Вказано, що об`єкти, які живляться від мереж Чорноморського РЕМ - житловий будинок ОСББ «Бриз-5» (АДРЕСА_1), а також зазначений лічильник №63841011.

Також п.1.1. вказані відраховуючі точки - побутові споживачі житлового будинку, у графі лічильник зазначено «передано транзитом в мережі Чорноморського РЕМ».

У додатку 2 ««Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії» (т.2 а.с. 28), який наданий відповідачем із відзивом і також датований 27.03.2017, у відраховуючих точках міститься пункт «Освітлення поверхових клітин», що обліковується за лічильником №01606650.

Таким чином, редакції копій додатку 2, надані позивачем та відповідачем, відрізняються, незважаючи на те, що на них містяться підписи уповноважених осіб обох сторін.

Надалі позивачем додатково було надано копію додатку 2 до Договору (т.3 а.с. 6), де також міститься лічильник №01606650 (освітлення поверхових клітин), датований 09.01.2013, в якому міститься також субспоживач ФОП Шевченко офіс, а також пояснено, що додатки було викладено у новій редакції у зв`язку із укладенням сторонами Додаткової угоди №4, оскільки Договір із субспоживачем ФОП Шевченко Л.В. був розірваний.

У Додатку 10 «Перелік об`єктів споживача» (т.1 а.с.42), який наданий позивачем разом із позовом та датований 27.03.2017, зазначено об`єкти, які живляться від мереж Чорноморського РЕМ:

1) ОСББ «Бриз-55» жит. будинок, адреса площадки вимірювання (об`єкту): АДРЕСА_1, номер лічильника - №63841011 (тип лічильника ЦЭ6803ВА), місце установки приладів обліку: ЩО-0,4 кВ жит. будинка;

2) побутові споживачі житлового будинку (адреса площадки вимірювання (об`єкту): АДРЕСА_1, у графі номер лічильника вказано: «передано транзитом в мережі Чорноморського РЕМ», примітка «відраховуючий від №63841011».

У додатку 10 «Перелік об`єктів споживача» (т.2 а.с.78), який наданий відповідачем та датований також 27.03.2017, містяться 3 об`єкти:

1) ОСББ «Бриз-5», номер лічильника №63841011;

2) Освітлення поверхових клітин, номер лічильника №01606650;

3) Побутові споживачі - передано транзитом в мережі Чорноморського РЕМ.

По двох останніх об`єктах примітка про те, що вони є відраховуючими від №63841011.

Надалі позивачем додатково було надано копію додатку 10 до Договору (т.3 а.с. 12), де також міститься лічильник №01606650 (освітлення поверхових клітин), датований 09.01.2013, в якому міститься також субспоживач ФОП Шевченко офіс, а також пояснено, що додатки було викладено у новій редакції у зв`язку із укладенням сторонами Додаткової угоди №4, оскільки Договір із субспоживачем ФОП Шевченко Л.В. був розірваний.

У додатку до Договору №14 «Акт про обсяги спожитої електроенергії ОСББ «Бриз-5» (т.1 а.с. 35), наданий позивачем разом із позовом, міститься 2 об`єкти: житловий будинок та побутові споживачі житлового будинку. Житловий будинок обліковується за лічильником №63841011.

Водночас, у додатку до Договору №14 «Акт про обсяги спожитої електроенергії ОСББ «Бриз-5» (т.2 а.с. 29), наданий відповідачем із відзивом, вказані 3 об`єкти: житловий будинок (лічильник №63841011), ОПК (лічильник №01606650), побутові споживачі житлового будинку.

Таким чином, редакції копій додатку 14, надані позивачем та відповідачем, також відрізняються, незважаючи на те, що на них містяться підписи уповноважених осіб обох сторін.

Відповідачем було пояснено, що копію договору із додатками, які додано до відзиву, було надано за запитом ОСББ «Бриз-5» (т.2 а.с.52) позивачем, тобто надані редакції із зазначеним лічильником №01606650 також наявні і в позивача.

Згідно з Додатком 5 до Договору «Порядок розрахунків» розрахунковим періодом для визначення обсягу спожитої електроенергії приймається місяць з 20 числа попереднього місяця до такого ж числа розрахункового місяця.

Відповідно до п.4 Додатку 5 «Порядок розрахунків» обсяг фактично спожитої за розрахунковий період електричної енергії, з урахуванням розрахункової величини втрат на ділянці мережі від місця встановлення засобів обліку до межі балансової належності електромереж, визначається за «Актом про обсяги спожитої електроенергії» за показами розрахункових засобів обліку, знятих відповідно до графіка зняття показів. Акти про обсяги переданої субспоживачу електричної енергії узгоджуються з Основним споживачем.

При відсутності представника Постачальника на обумовлену «Графіком зняття показів засобів обліку» дату Споживач самостійно проводить зняття показів розрахункових приладів обліку, оформлює «Акт про обсяги спожитої електричної енергії» та надає його Постачальнику не пізніше наступного робочого дня. Якщо Постачальник електричної енергії не отримав у зазначений термін даних про обсяги спожитої електричної енергії, визначення обсягу спожитої електричної енергії здійснюється за середньодобовим обсягом споживання за попередній розрахунковий період.

Період розрахунку за середньодобовим обсягом споживання електричної енергії до отримання показів розрахункових засобів обліку має не перевищувати один місяць, після чого розрахунок обсягу спожитої електричної енергії здійснюється Постачальником електричної енергії за величиною дозволеної потужності струмоприймачів та кількістю годин їх використання без подальшого перерахунку.

П.5 Додатку 5 «Порядок розрахунків» встановлено, що розмір коштів, який має оплатити Споживач за спожиту в розрахунковому періоді електричну енергію, визначається на підставі поданого Споживачем «Акту про обсяги спожитої електроенергії» як сума добутків рівнів тарифу відповідного класу, який діяв на кінець розрахункового періоду на обсяг спожитої в розрахунковому періоді електроенергії.

За результатами розрахункового періоду між Постачальником та Споживачем підписується Акт прийняття-передавання товарної продукції та Акт прийняття-передавання наданих послуг (у разі здійснення Споживачем розрахунків за перетікання реактивної енергії) із зазначенням вартості обсягу переданої та поставленої Споживачу електричної енергії. Акт прийняття-передавання товарної продукції та Акт прийняття-передавання наданих послуг оформлюється сторонами щомісячно останнього дня календарного місяця, в якому проведено розрахунок за використану електричну енергію, скріплюється підписами та печатками обох сторін.

Суд звертає увагу на те, що у матеріалах справи відсутні підписані сторонами Акти прийняття-передавання товарної продукції.

Сторонами підписано Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін (Додаток 7 до Договору). Відповідно до Акту (а.с.40-41) балансова належність електромереж та установок:

1.1. Постачальника ТП-4731, РУ-0,4 кВ, вых.2

1.2. Споживача (мовою оригіналу): «Точка учета в РУ-0,4 кВ ТП-4731, трансформаторы тока 300/5 и отходящая КЛ-0,4 кВ АВВГ (3х150) - 1х95 длиной 270 метров до эл. щитовой жилдома №5».

2. Межа відповідальності за стан та обслуговування електромереж та установок установлюється (мовою оригіналу): «на верхнем болтовом соединении рубильника в РУ-0,4 кВ ТП -4731 вых.2 в сторону объекта».

Постачальник несе відповідальність за: «Техническое состояние согласно п.1.1.».

Споживач несе відповідальність за: «Техническое состояние согласно п.1.2.».

Також, судом встановлено, що 28.01.2003 року було складено технічні умови (ТУ) на підключення 70-тиквартирного житлового будинку за адресою: АДРЕСА_1 (т.2 а.с. 103-104). Розрахункова потужність 140 кВт. Основне споживання - від КТП-4731 (ВЛ-10 КВ «Червоний хутір»). Для отримання потужності споживачу необхідно: у КТП-4731 встановити трансформатор потужністю 400 кВА 10/0,4 вК на заміну тому, що є; запроектувати та прокласти кабельні лінії 0,4 кВ від КТП-4731 до житлового будинка (кількість, марку та переріз визначити проектом).

Вимоги до обліку електроенергії: встановити облік в КТП, поквартирно та окремо на комунальні навантаження; застосувати електронні лічильники. П.15 ТУ встановлено, що запрогнозована межа балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін встановлюється на накінечниках кабелю 0,4 кВ у ТП-4731 до житлового будинку

Відповідно до робочого проекту (РП) зовнішнього електропостачання 70квартирного житлового будинкуАДРЕСА_1 (т.2 а.с.105-107), розрахункова споживана потужність складає 140 кВт.

Згідно з п.2.4. РП загальний облік електроенергії здійснюється лічильником трансформаторного включення типу NP-06 TD.MW3 FTPDU 5 (6-А), встановленого у ТП 4731. До ТП підвести лінію зв`язку для підключення маршрутизатора. Загальнобудинковий облік електроенергії встановити у ввідно-розподільному пристрої жилого будинку. На комунальні навантаження встановити у ввідно-розподільному пристрої (ВРП) трифазний лічильник прямого включення. Встановити поквартирний облік в етажних дверних щитках.

Позивач вказує, що з означеного вбачається, що саме на замовника покладався обов`язок щодо виконання описаних у робочому проекті вимог.

Проте, договір із відповідачем був укладений лише у 2013 році, а відповідач на момент підключення житлового будинку до електропостачання у 2006 році не міг відповідати за виконання вимог РП.

Відповідачем надано іншу копію робочого проекту (т.2 а.с. 27), який містить інші розділи, зокрема, у п.3 РП зазначено, що відповідно до ТУ облік електроенергії здійснюється безпосередньо на кожну квартиру у щитах на сходових площадках, на комунальні потреби лічильником САЧ-5001, встановленим у щиті житлового будинку, а також на КТП за допомогою електронного лічильника.

Враховуючи вказане вище, суд зазначає, що вимоги робочого проекту, копії якого містяться у матеріалах справи у різних редакціях, та які не підписані стороною Договору, не можуть довести обов`язок чи відсутність обов`язку здійснювати облік електроенергії у відповідності до робочого проекту.

Втім, суд звертає увагу на те, що відповідно до п.2.3.3. Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 №312, електроустановки споживачів мають бути забезпечені необхідними розрахунковими засобами вимірювальної техніки для розрахунків за спожиту електричну енергію, технічними засобами контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, а також (за бажанням споживача) суміщеними з лічильником електричної енергії або окремими засобами вимірювальної техніки для контролю якості електричної енергії.

Підключення електроустановки споживача, яка не забезпечена розрахунковими засобами (засобом) вимірювальної техніки, технічними засобами контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, забороняється, за винятком випадків, передбачених цими Правилами.

Розрахункові засоби вимірювальної техніки електричної енергії, технічні засоби контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, засоби вимірювальної техніки для контролю якості електричної енергії встановлюються відповідно до вимог Кодексу комерційного обліку, цих Правил та проектних рішень.

Відповідно до Акту огляду перед подачею напруги на об`єкт споживача від 07.06.2006 (т.2 а.с. 108-109), складеного ВАТ «ЕК Одесаобленерго», споживачем зазначено ТОВ «Узбережжя-сервіс». У даних про розрахунковий облік (п.23 Акту огляду) вказано дві точки обліку:

Загальнобудинкова - лічильник 01069150;

ОПК - лічильник №01071430.

Лічильник №01071430 було знято 25.10.2010, замість нього встановлено лічильник №129953, що підтверджується технічним паспортом (т.2 а.с. 110).

Лічильник №129953 було знято 08.02.2011, замість нього встановлено лічильник №01606650, що підтверджується технічним паспортом ВІД 08.02.2011 (т.2 а.с. 111). Відповідно до технічного паспорту місце встановлення комплексу - підвальне приміщення електрощитової.

08.02.2011 також було здійснено пломбування лічильника №01606650 у зв`язку із зазначеною заміною, що підтверджується Актом про пломбування (т.2 а.с. 112).

Листом від 05.10.2012 №641 (т.2 а.с.113) на адресу ТОВ «Побережье-сервис» ВАТ «ЕК Одесаобленерго» було направлено повідомлення про припинення дії Договору про потачання електричної енергії з 01.01.2013, зазначено, що для укладення нового договору або продовження діючого необхідно надати документи відповідно до п.5.4. ПКЕЕ, а ненадання таких документів є підставою для припинення постачання електроенергії з 01.01.2013.

08.01.2013 ВАТ «Одесаобленерго» складено технічний паспорт розрахункового вимірювального комплексу з причин ліквідації обліку, розірвання договору (т.2 а.с. 114). У зазначеному технічному паспорті вказано, що лічильник №01606650 знятий. При цьому технічний паспорт про зняття лічильника складено в односторонньому порядку інспектором РЕМ.

Таким чином, враховуючи різні редакції додатків до Договору, які є в наявності у сторін, та які, зокрема, включають лічильник №01606650 як належний засіб обліку електроенергії, за відсутності належних доказів зняття лічильника №01606650, а також з огляду на підтвердження позивачем існування на даний час такого лічильнику у будинку, а також з огляду на наявність Акту співвласників будинку від 01.08.2019 (т.2 а.с. 197), суд приходить до висновку про наявність обґрунтованих сумнівів у правильності обліку електроенергії в цілому.

Позивач пояснює застосування різних приладів обліку (мається на увазі лічильник №01605602 та № №63841011) при нарахуваннях спожитої електроенергії тим, що 18.01.2017 знято лічильник №01605602, встановлено лічильник №63841011, що підтверджується Актом про пломбування та встановлення індикаторів (т.2 а.с. 116). Зазначене також підтверджується технічним паспортом 3-фазного розрахункового вимірювального комплексу від 18.01.2017 (т.2 а.с. 118).

Так, 28.04.2017 знято лічильник №63841011, встановлено лічильник №01605602, що підтверджується Актом про пломбування від 28.04.2017 (т.2 а.с. 119), який є невід`ємною частиною Акту технічної перевірки №4008560 від 28.04.2017 (т.2 а.с. 120).

Посилання відповідача на те, що Акти складені в односторонньому порядку, не підтверджуються матеріалами справи, оскільки у вказаних документах вбачається наявність підпису споживача, окрім технічного паспорту від 08.01.2013 року.

Щодо посилання відповідача на відсутність рішень Правління ОСББ «Бриз» про укладення договору про постачання електроенергії суд вказує, що предметом спору не є визнання договору недійсним, відповідні вимоги не були заявлені, виходячи з презумпції правомірності правочину та враховуючи фактичну наявність договірних відносин між сторонами, що підтверджується матеріалами справи, суд не приймає до уваги вказані доводи.

Наявність кримінального провадження щодо викрадення документів ОСББ «Бриз-5» попереднім керівництвом ОСББ не впливає на рішення суду у даній справі та не оцінюється в якості доказу з урахуванням вимог ст. 75 ГПК України, зокрема, про те, що обвинувальний вирок суду в кримінальному провадженні або постанова суду, якою особу притягнуто до адміністративної відповідальності у справі про адміністративне правопорушення, які набрали законної сили, є обов`язковими для господарського суду, що розглядає справу про правові наслідки дій чи бездіяльності особи, стосовно якої ухвалений вирок або постанова суду, лише в питанні, чи мали місце ці дії (бездіяльність) та чи вчинені вони цією особою.

Стосовно відсутності доступу у відповідача до лічильника позивач не заперечує самого факту відсутності доступу у відповідача до лічильника, згідно з показами якого здійснюється нарахування, проте надає пояснення щодо того, що відповідно до п.3.36 ПКЕЕ основний споживач має забезпечити та організувати розрахунковий облік самостійно, зокрема, забезпечити за власний рахунок встановлення засобу обліку, що споживається для електрозабезпечення технічних цілей та освітлення, чого ОСББ не було зроблено.

Водночас, посилання позивача на те, що відсутність доступу до КТП та відсутність можливості знімати показники загальнобудинкового засобу обліку не звільняють відповідача від обов`язку це робити, відтак, є такими, що не відповідають вимогам розумності та справедливості.

Позивач був повідомлений про відсутність у відповідача доступу до лічильника, що, зокрема, підтверджується, листом від 22.03.2018 №18/03-22 з відміткою про отримання Чорноморським РЕМ 22.03.2018 (т.2 а.с. 61). У відповідь було отримано лист позивача від 13.04.2018 (т.2 а.с. 62), в якому, зокрема, міститься посилання на умови п.3 Додатку 2 до Договору.

Відповідно до умов п.3 Додатку 2 до Договору у випадку, коли розрахунковий засіб обліку електричної енергії Споживача встановлений в підстанції Постачальника, покази розрахункових засобів обліку знімаються уповноваженим представником Постачальника. Втім, зазначений пункт Додатку 2 суперечить пунктам 2 та 4 Додатку, оскільки, як вже зазначено вище, пунктом 2 на Споживача покладений обов`язок імперативний самостійно здійснити зняття показів розрахункових засобів обліку, а пунктом 4 Додатку 2 встановлено, що у випадку ненадання даних про спожиту електроенергію в зазначений строк, визначення використаної електроенергії здійснюється за середньодобовим споживанням за попередній період.

Крім того, п.4 Додатку 5 до Договору (порядок розрахунків) визначено, що у разі неподання даних про обсяги спожитої електроенергії споживачем, постачальник визначає обсяг спожитої електроенергії за середньодобовим обсягом споживання (п.4 додатку 5).

Так, відповідач не має можливості надавати дані про споживання електроенергії, а Акти про обсяги спожитої електроенергії були надані для підписання постачальником, що не спростовано матеріалами справи. Більше того, суд враховує, що позивач самостійно посилається на умови договору, відповідно до яких споживач зобов`язаний самостійно зняти покази розрахункового засобу обліку та оформити Акт про обсяги спожитої електричної енергії. Перелік об`єктів визначений у додатку №10, зокрема, житловий будинок та побутові споживачі (мешканці будинку).

Крім того, навіть з урахуванням зазначених обставин, суд приходить до висновку про порушення порядку нарахування спожитої електроенергії ОСББ, оскільки у матеріалах справи відсутні докази подання споживачем та погодження постачальником даних у місяцях: лютий 2017, березень 2017, січень 2018, лютий 2018,березень 2018,квітень 2018, травень 2018, червень 2018, липень 2018, серпень 2018, вересень 2018, жовтень 2018, листопад 2018, грудень 2018, - оскільки у матеріалах справи відсутні Акти про обсяги спожитої електроенергії за вказані періоди.

Крім того, відсутність доступу до лічильника не відповідає вимогам законодавства. Відповідно до п.3.7 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31.07.1996 №28 (була чинна на час укладення Договору та до 11.06.2018), засоби обліку мають бути встановлені таким чином, щоб для контролю за обсягом споживання електричної енергії забезпечити технічну можливість безперешкодного доступу до засобів обліку: 1) які встановлені на об`єктах електропередавальної організації, - відповідальних працівників Держенергонагляду, постачальника електричної енергії та споживача; 2) які встановлені на об`єктах споживача (основного споживача), - відповідальних працівників Держенергонагляду, постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та субспоживача; 3) які встановлені на об`єктах субспоживача, - відповідальних працівників Держенергонагляду, постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та основного споживача.

Судом встановлено, що відповідачем неодноразово направлялись заперечення проти рахунків постачальника.

Так, відповідно до листа від 10.01.2018 (вих.№18/01-10-01) (т.2 а.с. 54), було вказано про порушення постачальника, що може бути підставою для списання виставленої у рахунку заборгованості. Лист було отримано 12.01.2018, про що свідчить штамп Чорноморського РЕМ від 12.01.2018. Доказів отримання споживачем відповіді у матеріалах справи не міститься.

Відповідно до листа від 22.03.2018 за вих.№18/03-22 (отримано Чорноморським РЕМ 22.03.2018), відповідач надавав заперечення щодо рахунку від 23.02.2018 №1241/1, у відповідь на який отримано лист №140/-3-569 від 13.04.2018, де зазначено про правильність нарахувань.

Згідно з листом (т.2 а.с.63) споживач надав заперечення на рахунки від 20.03.2018 та від 24.04.2018. Направлення листа підтверджується фіскальним чеком ПАТ «Укрпошта». Повідомлено про самовільне підключення споживачів.

Листом від 03.09.2019 №18/09-03-01, отриманим позивачем 07.09.2018 (т.2 а.с.70) знову повідомлено про заперечення до рахунку (від 20.08.2018).

Відповідно до листа (направлено поштою 22.02.2019) відповідачем висловлено заперечення щодо рахунку від 30.01.2019.

Відповідно до п.6.36. ПКЕЕ (втратив чинність 11.06.2018) у разі виникнення у споживача сумніву в правильності показів розрахункових засобів обліку або визначення суми в пред`явленому до оплати документі щодо оплати електричної енергії споживач подає про це заяву постачальнику електричної енергії (електропередавальній організації).

Постачальник електричної енергії (електропередавальна організація) має протягом 5 робочих днів від дня одержання заяви перевірити рахунок на оплату, а в разі потреби протягом 20 днів провести технічну перевірку та/або експертизу розрахункових засобів обліку відповідно до встановленого цими Правилами порядку та повідомити споживача про результати.

Втім, доказів перевірки рахунків та повідомлення споживача про результати, постачальником не надано, окрім листа №140/-3-569 від 13.04.2018 (т.2 а.с. 63).

Позивач також зазначає, що для того, щоб встановити обсяг власного споживання ОСББ (основного споживача) необхідно від загальної кількості поставленої через загальний прилад обліку електроенергії, відняти обсяги споживання об`єктів ОСББ (субспоживачів), при цьому до субспоживачів відносить, зокрема, квартири.

П.8.1.1. Договору встановлено, що якщо до електромереж споживача приєднані в установленому порядку електроустановки інших споживачів (далі - субспоживачів), відносини між ними регулюються Договором про спільне використання технологічних мереж основного споживача або Договором про технічне забезпечення електропостачання споживача. Відповідно до п.8.1.2. Споживач передає електричну енергію субспоживачам, перелік яких визначений у додатку «Дані про відпуск електроенергії субспоживачам», у межах договірної величини потужності та в обсягах, визначених з урахуванням умов розділу 5, та з урахуванням умов розділу 6 цього Договору з субспоживачами (додаток «Обсяги постачання електричної енергії споживачу») (як субспоживачу).

Додатковою угодою №4 від 27.03.2017 Постачальник і Споживач дійшли згоди у зв`язку із розірванням договору із субспоживачем ФОП Шевченко Л.В. викласти додатки 2 «Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії»; 2-а «Акт про обсяги спожитої електричної енергії»; 10 «Перелік об`єктів споживача» в новій редакції, що додаються до додаткової угоди. Додаток 11 «Дані про відпуск електроенергії субспоживачам» вважати таким, що втратив чинність.

Зазначене свідчить, що власники квартир (побутові споживачі), які мають безпосередні договірні відносини із постачальником, не є субспоживачами у розумінні укладеного між сторонами договору та відповідно до вимог законодавства. Наявність у позивача договорів із побутовими споживачами підтверджується матеріалами справи, зокрема, даними особових рахунків, порядком визначення показів засобів обліку власників квартир. Крім того, те, що позивач визнає, що рахунки виставляються безпосередньо власникам квартир.

Позивачем не спростовано, що він має доступ до всіх особових рахунків та засобів обліку побутових споживачів будинку.

Відповідно до вимог ч.4 ст. 22 Закону України «Про об`єднання співвласників багатоквартирних будинків» газо- та електропостачання квартир та нежитлових приміщень здійснюється на підставі договорів між їх власниками і газо- та електропостачальними організаціями відповідно до вимог законодавства.

ОСББ не несе відповідальності за покази засобів обліку, встановлених на окремі квартири побутових споживачів, не має повноважень контролювати вказані покази чи здійснювати перевірку зазначених нарахувань постачальником, а тому, відповідно, не може відповідати за вказані показники. Із зазначеного можна зробити висновок, що система визначення показників обсягу спожитої безпосередньо ОСББ електроенергії не відповідає вимогам розумності та справедливості за умови відсутності можливості у ОСББ жодного контролю та впливу за правильністю встановлених постачальником даних обліку населення.

Згідно з п.1.1.2 Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 №312 (далі - ПРРЕЕ) побутовий споживач - індивідуальний побутовий споживач (фізична особа, яка використовує електричну енергію для забезпечення власних побутових потреб, що не включають професійну та/або господарську діяльність) або колективний побутовий споживач (юридична особа, створена шляхом об`єднання фізичних осіб - побутових споживачів, яка розраховується за електричну енергію за показами загального розрахункового засобу обліку в обсязі електричної енергії, спожитої для забезпечення власних побутових потреб таких фізичних осіб, що не включають професійну та/або господарську діяльність). Субспоживач - споживач, електроустановки якого приєднані до технологічних електричних мереж основного споживача.

Таким чином, лічильники побутових споживачів не є розрахунковими для ОСББ і за обсяг електричної енергії, облікованої квартирними лічильниками відповідач не розраховується, а розрахунок проводиться безпосередньо побутовими споживачами з позивачем.

За наявності окремих договорів із власниками квартир, облік електроенергії по яких здійснюється на підставі окремих засобів обліку, нарахування відповідачеві електроенергії шляхом розрахунку, який включає розрахунок по даних показів обліку та споживання таких квартир, не відповідає вимогам розумності та справедливості, з огляду, зокрема, на те, що для побутових споживачів та для ОСББ встановлені різні розрахункові періоди.

Так, покази відповідача фіксуються кожного 20 числа місяця, списки населення, як вказує позивач, формуються на 18 число розрахункового періоду, і кількість спожитої електроенергії розраховується від початку періоду до дати фіксування показів контролером АТ «Одесаобленерго» (19-20 число місяця) і формування ним списків населення.

Як вбачається із наданих сторонами пояснень, у більшості періодів нарахувань не враховані споживання по певних квартирах. Так, у грудні 2016 не враховане споживання електроенергії по квартирах 53,54,55,56,57,58, аналогічно не враховані певні квартири у травні 2017-червні 2018. Посилання позивача на те, що постачальник не мав доступ до вказаних неврахованих квартир, не підтверджуються матеріалами справи. При цьому доводи позивача про те, що у наступних періодах різниця, яка нарахована на кінець місяця побутовим споживачам, віднімається від кількості спожитої електроенергії ОСББ, не доведені належними доказами. Так, списки нарахувань населення підписані в односторонньому порядку у лютому 2017, грудні 2017, січні - грудні 2018.

При цьому порядок подальшого віднімання донарахованої електроенергії побутових споживачів викликає сумніви у правильності такого віднімання, зокрема, відповідно до розшифровки нарахувань за грудень 2016 року позивачем віднято 12576 кВт споживання населенням від загальних нарахувань за лічильником. Водночас, у нарахуваннях за грудень 2016 по квартирах загальний обсяг споживання встановлено у розмірі 12438 кВт. год, при цьому зроблено приписку «дополнительно снять 138 кВт.ч за ноябрь», сума 12438 кВт. год та 138 кВт.год становить саме 12576 кВт.год, які і відняті позивачем у розрахунку. Водночас, згідно із копією нарахувань за грудень 2016 року загальна сума споживання по квартирах становить 16895 кВт.год за грудень 2016 року. Якщо врахувати позначку «додатково зняти 4457 кВт.год за грудень 2016» у нарахуваннях за січень 2017 року, то можна прийти до висновку, що дійсно сума 12438 кВт.год та 4457 кВт.год становить 16895 кВт. год, які фінально при розрахунку були враховані позивачем.

Водночас, позивачем не надано належних доказів правильності нарахувань по побутових споживачах, зокрема, первинної документації, якою було б підтверджено поквартирне споживання у оспорюваному періоді за кожен місяць.

Розбіги у показниках, на які посилається відповідач, також виникли з огляду на різницю врахованих позивачем періодів нарахувань, а різниця, згідно з поясненнями позивача, врахована при подальших нарахуваннях, втім, як вже зазначено вище, первинної документації поквартирно за весь оспорюваний період позивачем не надано.

Таким чином, ОСББ не несе відповідальності за покази засобів обліку, встановлених на окремі квартири побутових споживачів, не має повноважень контролювати вказані покази чи здійснювати перевірку зазначених нарахувань постачальником, а тому, відповідно, не може відповідати за вказані показники. Із зазначеного можна зробити висновок, що система визначення показників обсягу спожитої безпосередньо ОСББ електроенергії не відповідає вимогам розумності та справедливості за умови відсутності можливості у ОСББ жодного контролю та впливу за правильністю встановлених постачальником даних обліку населення.

Позивач посилається не те, що саме ОСББ має створити систему обліку, яка б дозволила безперешкодно знімати покази своїх електроустановок та електроустановок субспоживачів. Крім того, вказує, що ОСББ має забезпечити встановлення за власний рахунок засобу обліку електроенергії, що споживається для електрозабезпечення технічних цілей, освітлення дворів, східців і номерних знаків. Зазначає, що ОСББ всупереч вимогам пп. 3.36 та 6.23. ПКЕЕ та роз`ясненням НКРЕ №2654/26/47-14 від 06.05.2014 не організувало облік таким чином, щоб забезпечити складання актів про обсяги споживання як власних електроустановок, так і установок субспоживачів (маючи на увазі населення).

Відповідно до п.3.36 ПКЕЕ для контрольного обліку електричної енергії (контроль за виконанням установлених норм витрат електричної енергії) споживачі додатково можуть установлювати технічні (контрольні) засоби обліку в окремих цехах, на енергоємних агрегатах, технологічних лініях, у будинках.

Технічні (контрольні) засоби обліку електричної енергії перебувають на балансі споживача, їх обслуговування здійснюється споживачем або іншою організацією за договором.

Покази технічних (контрольних) засобів обліку електричної енергії не можуть бути використані для розрахунків за електричну енергію за винятком випадків, передбачених цими Правилами.

Аналіз зазначених положень дозволяє дійти висновку, що встановлення технічного (контрольного) засобу обліку є правом споживача, крім того, такий засіб обліку є додатковим до основного.

Водночас, постачальник має окремі укладені договори постачання на кожну квартиру, яка знаходиться в будинку, а із ОСББ укладено саме договір постачання з метою сплати ОСББ облікованої електроенергії, що споживається на комунальні цілі. Вказане випливає із мети та сутності укладеного між сторонами договору.

Відповідно до ст. 319 ЦК України власник володіє, користується, розпоряджається своїм майном на власний розсуд. Власник має право вчиняти щодо свого майна будь-які дії, які не суперечать закону. При здійсненні своїх прав та виконанні обов`язків власник зобов`язаний додержуватися моральних засад суспільства. Усім власникам забезпечуються рівні умови здійснення своїх прав. Власність зобов`язує.

Частиною 1 ст. 317 ЦК України встановлено, що власникові належать права володіння, користування та розпоряджання своїм майном.

Згідно з ч.1 ст. 382 ЦК України квартирою є ізольоване помешкання в житловому будинку, призначене та придатне для постійного у ньому проживання. Частиною 2 цієї статті визначено, що усі власники квартир та нежитлових приміщень у багатоквартирному будинку є співвласниками на праві спільної сумісної власності спільного майна багатоквартирного будинку. Спільним майном багатоквартирного будинку є приміщення загального користування (у тому числі допоміжні), несучі, огороджувальні та несуче-огороджувальні конструкції будинку, механічне, електричне, сантехнічне та інше обладнання всередині або за межами будинку, яке обслуговує більше одного житлового або нежитлового приміщення, а також будівлі і споруди, які призначені для задоволення потреб усіх співвласників багатоквартирного будинку та розташовані на прибудинковій території, а також права на земельну ділянку, на якій розташований багатоквартирний будинок та його прибудинкова територія, у разі державної реєстрації таких прав.

Відповідно до Листа НКРЕ від 06.05.2014 №2654/26/47-14 (т.2 а.с.231-233) у багатоквартирному будинку облік спожитої ОСББ електроенергії на технічні потреби здійснюється за окремим лічильником, якщо у будинку є технічна можливість поквартирного обліку електроенергії. У цьому випадку електропередавальна організація має право за власний рахунок встановити загальнобудинковий прилад обліку як засіб контролю за рівнем споживання та виявленням втрат. Лише за відсутності технічної можливості поквартирного обліку управитель має встановити загальнобудинковий прилад обліку.

Матеріалами справи підтверджується, що у будинку не тільки є технічна можливість поквартирного обліку, а такий облік здійснюється, що підтверджується відомостями нарахувань електроенергії позивача, наданих та складених самостійно.

Судом встановлено, що у будинку, окрім квартир, з власниками яких укладено прямі договори та по яких відкрито особові рахунки, наявні також інші приміщення (житлові та нежитлові), які не обліковуються позивачем окремо.

Відповідно до ч.1 ст. 385 ЦК України власники квартир та нежитлових приміщень у багатоквартирному будинку (будинках) для забезпечення експлуатації такого будинку (будинків), користування квартирами та нежитловими приміщеннями та управління, утримання і використання спільного майна багатоквартирного будинку (будинків) можуть створювати об`єднання співвласників багатоквартирного будинку (будинків).

Згідно зі ст. 4 Закону України «Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку» об`єднання створюється для забезпечення і захисту прав співвласників та дотримання їхніх обов`язків, належного утримання та використання спільного майна, забезпечення своєчасного надходження коштів для сплати всіх платежів, передбачених законодавством та статутними документами. Основна діяльність об`єднання полягає у здійсненні функцій, що забезпечують реалізацію прав співвласників на володіння та користування спільним майном співвласників, належне утримання багатоквартирного будинку та прибудинкової території, сприяння співвласникам в отриманні житлово-комунальних та інших послуг належної якості за обгрунтованими цінами та виконання ними своїх зобов`язань, пов`язаних з діяльністю об`єднання.

Відповідно до ст. 22 вказаного Закону для забезпечення утримання та експлуатації багатоквартирного будинку, користування спільним майном у такому будинку, включаючи поточний ремонт, утримання багатоквартирного будинку та прибудинкової території, водопостачання та водовідведення, теплопостачання і опалення, вивезення побутових відходів, об`єднання за рішенням загальних зборів має право:

задовольняти зазначені потреби самостійно шляхом самозабезпечення;

визначати управителя, виконавців окремих житлово-комунальних послуг, з якими усі співвласники укладають відповідні договори;

виступати колективним споживачем (замовником) усіх або частини житлово-комунальних послуг.

Питання самостійного забезпечення об`єднанням експлуатації та утримання багатоквартирного будинку та користування спільним майном у такому будинку регулюються Господарським кодексом України в частині господарчого забезпечення діяльності негосподарюючих суб`єктів.

Самостійне забезпечення об`єднанням утримання і експлуатації багатоквартирного будинку, користування спільним майном у багатоквартирному будинку може здійснюватися безпосередньо співвласниками, а також шляхом залучення об`єднанням фізичних та юридичних осіб на підставі укладених договорів.

Газо- та електропостачання квартир та нежитлових приміщень здійснюється на підставі договорів між їх власниками і газо- та електропостачальними організаціями відповідно до вимог законодавства.

Об`єднання оплачує холодну та гарячу воду, теплову та електричну енергію, природний газ, комунальні послуги за цінами (тарифами), встановленими для населення, крім частини таких послуг, що оплачуються власниками нежитлових приміщень.

Нежитлові приміщення, як і квартири у багатоквартирному будинку не відносяться до спільного майна, а тому і не можуть бути віднесені до витрат ОСББ.

Позивачеві відомо про наявність у будинку необлікованих споживачів. Так, у листі позивача №140/-3-569 від 13.04.2018 (т.2 а.с.62) на адресу відповідача вказано, що при спільній перевірці електроустановок ОСББ було виявлено ряд споживачів, які не мають договірних відносин з РЕМ.

Також відповідачем надано листи з доказами отримання їх позивачем, в яких споживач неодноразово повідомляв постачальника про безоблікове споживання електроенергії.

Зокрема, згідно з листом (т.2 а.с.63-64) споживач надав заперечення на рахунки від 20.03.2018 та від 24.04.2018. Направлення листа підтверджується фіскальним чеком ПАТ «Укрпошта». У листі було повідомлено про самовільне підключення споживачів.

Листом від 09.06.2018 №18/06-09-02 (т.2 а.с. 65) споживач знову повідомив про наявність власників 13 житлових та нежитлових приміщень цокольного поверху. Отримання листа підтверджується штампом від 14.06.2018.

Листом від 09.06.2018 №18/06-09-03 (т.2 а.с. 66) споживач повідомив про обсяги споживання приміщень цокольного поверху (отримання листа підтверджується відміткою на штампі від 14.06.2018).

Листом від 09.06.2018 №18/06-09-04 (т.2 а.с. 67) споживач повідомив про те, що власники квартир НОМЕР_3 та НОМЕР_2 зверталися із заявами про відкриття особових рахунків та укладення договорів на постачання електроенергії, проте відповіді не отримали. Отримання позивачем листа підтверджується відміткою від 14.06.2018.

Відповідно до листа від 04.09.2018 №18/09-04-01 (т.2 а.с. 71), споживач знову повідомив постачальника про обов`язок укласти договори на електропостачання з кожним власником цокольного приміщення. Лист отриманий Чорноморським РЕМ 07.09.2018.

23.10.2018 споживачем знову направлено лист за вих.№18/10-23-01 (т.2 а.с.73), де вказано про необхідність укладення договорів із власниками цокольних приміщень (лист отримано 23.10.2018).

Листом від 23.10.2018 за вих.№18/10-23-03 (т.2 а.с. 74) повідомлено про відсутність договорів у 12 власників житлових та нежитлових приміщень (лист отримано постачальником 23.10.2018).

Листом від 24.04.2019 за вих.№19/04-24-01 (т.2 а.с. 204) ОСББ знову повідомив позивача про наявність 13 приміщень цокольного поверху, з власниками яких не укладено договори.

Відповідачем надано докази наявності у будинку АДРЕСА_1 , нежитлових приміщень цокольного поверху, а також житлових приміщень, що підтверджується, зокрема, витягами з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності (т.2 а.с. 206-218).

Таким чином, постачальник обізнаний із наявністю споживачів, які не мають договірних відносин із постачальником та споживають електричну енергію без відповідного обліку.

Наразі АТ «Одесаобленерго» було направлено ОСББ технічні умови приєднання від 13.05.2019 до електричних мереж електроустановок (т.2 а.с. 219), відповідно до яких величина максимального розрахункового (прогнозованого) навантаження з урахуванням існуючої дозволеної потужності визначена у розмірі 214 кВт. Точка приєднання: РУ-0,4 кВ ТП-4731. П.2.6 технічних умов 2019 року визначено «схему організації та точку установки обліку погодити з комерційною дирекцією АТ «Одесаобленерго» на стані проектування.

З огляду на вказане, суд приходить до висновку, що позаоблікова спожита електрична енергія є збитками постачальника, а належним відповідачем у справі про стягнення збитків, є власник майна або особа, яка має інші речові права щодо майна.

З урахуванням зазначеного вище, суд приходить до висновку, що постачальник враховує позаоблікову спожиту електроенергію, виставляючи рахунки споживачеві, що не відповідає вимогам законодавства.

Позивачем не спростовується і не заперечується наявність таких споживачів, більше того, позивач вважає власників цокольних приміщень субспоживачами, які приєднані до мереж ОСББ, а тому вказує, що відповідач має нести відповідальність за самовільно спожиту електроенергію.

Посилання позивача на те, що власники приміщень не звертались з метою укладення договору спростовуються матеріалами справи, зокрема, заявами ОСОБА_3 (квартира НОМЕР_1 ), ОСОБА_4 (квартира НОМЕР_2) (т.2 а.с. 68,69), а також матеріалами листа від 24.04.2019 за вих.№19/04-24-01 (т.2 а.с. 204), яким позивачеві направлено заяви власників приміщень (у додатках).

При цьому, у матеріалах справи відсутні докази наявності у споживача права здійснювати розподіл чи постачання електроенергії власникам необлікованих у системі електропостачання приміщень.

Як вже зазначено вище, відповідно до ч.4 ст. 22 Закону України «Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку» газо- та електропостачання квартир та нежитлових приміщень здійснюється на підставі договорів між їх власниками і газо- та електропостачальними організаціями відповідно до вимог законодавства.

Ч.7 ст. 22 цього Закону визначено, що об`єднання оплачує холодну та гарячу воду, теплову та електричну енергію, природний газ, комунальні послуги за цінами (тарифами), встановленими для населення, крім частини таких послуг, що оплачуються власниками нежитлових приміщень.

Таким чином, законодавством встановлено підстави та порядок оплати електропостачання власниками квартир та нежитлових приміщень ОСББ.

У вирішенні спорів про стягнення вартості електричної енергії внаслідок самовільного підключення до об`єктів електроенергетики, та визначенні особи, яка є споживачем та належним відповідачем у спорі слід виходити з приписів положень ст.ст. 319 (Власність зобов`язує), 322 ЦК України (Власник зобов`язаний утримувати майно, що йому належить, якщо інше не встановлено договором або законом) та враховувати, що відповідальність щодо належного утримання майна несе власник цього майна або особа, яка володіє іншими речовими правами щодо цього майна.

При цьому посилання позивача на те, що зазначені заперечення є необґрунтованими, оскільки відповідач самостійно перераховує отримані транзитом від власників необлікованих приміщень кошти, не спростовують порушення порядку обліку таких приміщень.

Правилами користування електричною енергією, затвердженими Постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України (які втратили чинність на підставі Постанови НКРЕКП №312 від 14.03.2018, але діяли протягом частини спірного періоду), було визначено, що споживач зобов`язаний не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані постачальнику електричної енергії (електропередавальній організації), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача (пп.27. п.10.2). Пп.5 п.10.3 Правил було встановлено, що споживач зобов`язаний оперативно повідомляти органи Держенергонагляду, Держнаглядохоронпраці України, постачальника електричної енергії та електропередавальну організацію відповідно до їх повноважень про виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача.

Згідно з п.11.9 Кодексу систем розподілу, затвердженого Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 №310 безобліковий відбір електричної енергії з системи розподілу, а також від технологічних мереж основного споживача не допускається. Користувач повинен оперативно повідомляти ОСР (оператор систем розподілу) про виявлення несанкціонованого відбору електричної енергії від мереж системи розподілу, у тому числі від технологічних електричних мереж основного споживача.

ОСР повинен вживати заходів щодо виявлення та попередження несанкціонованого відбору електричної енергії з системи розподілу.

Фіксація та визначення обсягів несанкціонованого відбору електричної енергії з системи розподілу здійснюється відповідно до Правил роздрібного ринку електричної енергії.

Згідно з Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затверджених Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 №312, у разі самовільного підключення споживачем струмоприймачів або збільшення величини потужності понад величину, визначену умовами договору з оператором системи, приєднання струмоприймачів поза розрахунковими засобами комерційного обліку, зниження показників якості електричної енергії з вини споживача до величин, які порушують нормальне функціонування електроустановок оператора системи та інших споживачів, невиконання припису уповноваженого представника відповідного органу виконавчої влади, який стосується вищенаведених порушень, оператор системи має право без попередження повністю припинити споживачу електроживлення після оформлення у встановленому цими Правилами порядку акта про порушення.

У разі виявлення факту приєднання споживачем струмоприймачів поза розрахунковими засобами комерційного обліку оператор системи має право припинити електроживлення лише безоблікового приєднання до електричних мереж. Якщо неможливо усунути безоблікове приєднання під час оформлення акта про порушення, припиненню електроживлення підлягає об`єкт споживача в цілому, про що зазначається в акті.

Про застосовані заходи протягом одного робочого дня повідомляється адміністратор комерційного обліку та електропостачальник споживача. Разом з повідомленням електропостачальнику надається копія акта про порушення.

Згідно з п.8.2.5. Правил у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 8 до цих Правил.

Акт про порушення складається представниками оператора системи, які мають таке право згідно з посадовою інструкцією, пройшли відповідне навчання та інструктаж, після пред`явлення ними службових посвідчень.

Так, ч.3 ст. 60 Закону України «Про ринок електричної енергії» встановлено, що відключення споживачів здійснюється виключно у порядку, визначеному цим Законом та правилами роздрібного ринку.

Правилами роздрібного ринку електричної енергії (пп.2 п.5.2.1.) встановлено, що саме електропостачальник має право звертатися до оператора системи щодо відключення (обмеження) електроживлення споживача у випадках, визначених цими Правилами, крім випадків постачання вразливим споживачам, визначених Кабінетом Міністрів України; а також електропостачальник зобов`язаний взаємодіяти з оператором системи з питань відключення (обмеження) споживачів у порядку, визначеному цими Правилами та законодавством (пп. 25 п.5.2.2.).

Споживач, відповідно, зобов`язаний забезпечувати доступ представникам оператора системи (після пред`явлення ними службових посвідчень) до об`єкта споживача для проведення технічної перевірки засобу комерційного обліку (засобів вимірювальної техніки), електроустановок та електропроводки, вимірювання показників якості електричної енергії, контролю за рівнем споживання електричної енергії, а також для виконання відключення та обмеження споживання електричної енергії споживачу (субспоживачу) відповідно до встановленого цими Правилами порядку та виконувати їх обґрунтовані письмові вимоги щодо усунення виявлених порушень, якщо це обумовлено умовами договору (пп.12 п. 5.5.5. Правил).

Системний аналіз зазначених положень свідчить про те, що споживач зобов`язаний повідомити оператора системи про безоблікове споживання, що і було здійснено відповідачем та підтверджується матеріалами справи.

Водночас, ОСББ як споживач не має будь-яких повноважень щодо відключення споживачів, у тому числі тих, які здійснюють безоблікове споживання електроенергії.

Зазначене свідчить про добросовісну поведінку відповідача, спрямовану на дотримання вимог чинного законодавства та направлену на попередження безоблікового споживання електроенергії. Відповідачем, у свою чергу не доведено здійснення будь-якого реагування на звернення ОСББ щодо підключення та укладення договорів з власниками приміщень ОСББ, що свідчить про недобросовісну поведінку постачальника та не може слугувати підставою для стягнення коштів з добросовісного споживача.

Одним із основоположних принципів цивільного судочинства є справедливість, добросовісність та розумність, що передбачено у пункті 6 частини першої статті 3 ЦК України.

Тобто дії учасників цивільних правовідносин мають відповідати певному стандарту поведінки та характеризуватися чесністю, відкритістю та повагою до інтересів іншої сторони чи сторін договору.

Цивільне законодавство ґрунтується на вільному здійсненні цивільних прав, а також добросовісності учасників цивільних правовідносин при здійсненні цивільних прав і виконання обов`язків. Таким чином, особа не може отримувати переваги від недобросовісної поведінки.

Принцип справедливості, добросовісності і розумності є проявом категорій справедливості, добросовісності і розумності як суті права загалом. Принцип добросовісності є одним із засобів утримання сторін від зловживання своїми правами. Основне призначення цього принципу вбачається в наданні суддям більше можливостей з`ясовувати в повному обсязі фактичні обставини справи і, насамкінець, встановити об`єктивну істину. Загалом зміст цього принципу (справедливості, добросовісності і розумності) полягає в тому, що тексти законів, правочинів та їх застосування суб`єктами цивільних правовідносин мають бути належними і справедливими та відповідати загальновизнаним нормам обороту та нормам закону.

Згідно зі ст. 13 ЦК України, визначивши межі здійснення цивільних прав, закон встановлює, що особа здійснює свої цивільні права вільно, на власний розсуд; при здійсненні своїх прав особа зобов`язана утримуватися від дій, які могли б порушити права інших осіб, завдати шкоди довкіллю або культурній спадщині; не допускаються дії особи, що вчиняються з наміром завдати шкоди іншій особі, а також зловживання правом в інших формах.

У частинах першій, третій статті 509 ЦК України вказано, що зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (у тому числі сплатити гроші), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Зобов`язання має ґрунтуватися на засадах добросовісності, розумності та справедливості.

Враховуючи фактичні обставини справи та з урахуванням порядку обліку електроенергії ОСББ, встановленого договором між сторонами, а також з урахуванням розбіжностей у редакції додатків сторін, суд приходить до висновку про неможливість встановити фактичне споживання ОСББ заявлених позивачем обсягів електроенергії. Крім того, суд враховує, що споживачем здійснювалась оплата електроенергії протягом періоду, заявленого позивачем, а також вчинялися дії, направлені на припинення безоблікового споживання електроенергії та фіксування обов`язків щодо оплати спожитої електроенергії у відповідності до вимог законодавства.

Решта доводів сторін висновків суду по суті позовних вимог не спростовують.

Відповідно до положень ст. 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Слід зазначити, що згідно з практикою Європейського суду з прав людини та, зокрема, рішення у справі «Серявін та інші проти України» від 10.02.2010 р. (заява №4909/04), відповідно до п.58 якого суд повторює, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (рішення у справі «Руїс Торіха проти Іспанії» від 9 грудня 1994 року, серія A, N 303-A, п.29).

Керуючись зазначеним вище, відповідно до ст.ст.46, 73, 74, 75, 77, 79, 86, 91, 98, 129, 232, 233, 236, 237, 238, 240, 241 ГПК України,

ВИРІШИВ:

1. У задоволенні позову Акціонерного товариства "Одесаобленерго" (65031, м. Одеса, вул. Миколи Боровського, буд. 28 «Б», ) до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "БРИЗ-5" (65037, Одеська обл., Овідіопольський р-н., с. Лиманка, ж/м "Чорноморка", вул. Сьома, буд. 5, ) про стягнення 100 900,50 грн., - відмовити.

Рішення суду може бути оскаржено в апеляційному порядку протягом двадцяти днів з моменту складення повного тексту.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Вступна та резолютивна частина рішення проголошені в судовому засіданні 04.03.2020. Повний текст рішення складений та підписаний 16 березня 2020 р.

Головуючий суддя Р.В. Волков

Суддя С.Ф. Гут

Суддя С.П. Желєзна