ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 березня 2020 року

м. Київ

Справа № 921/447/18

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

Кролевець О.А. - головуючий, Губенко Н.М., Студенця В.І.

за участю секретаря судового засідання - Черненка О.В.

за участю представників:

Позивача: Сміхура В.Р.

Відповідача: Цукорник С.Г.

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільгаз"

на постанову Західного апеляційного господарського суду від 11.11.2019

(головуючий - Кордюк Г.Т., судді Кравчук Н.М., Плотніцький Б.Д.)

та рішення Господарського суду Тернопільської області від 22.04.2019

(суддя Стадник М.С.)

у справі №921/447/18

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Радехівський цукор"

до Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільгаз"

про визнання недійсними рішення ПрАТ "Тернопільгаз" щодо задоволення Акта про порушення №000792 від 27.09.2018, яке оформлене Протоколом №58 від 02.10.2018; рішення ПрАТ "Тернопільгаз" щодо донарахування ТОВ "Радехівський цукор" 5 497 458 куб. м. природного газу на загальну суму 73 539 586,64 грн, яке оформлене Актом-розрахунком вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу згідно з Протоколом №58 від 02.10.2018; рішення ПрАТ "Тернопільгаз" щодо донарахування ТОВ "Радехівський цукор" 902 275 куб.м. природного газу на загальну суму 10 936 439,18 грн, яке оформлене Актом-розрахунком вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу згідно з Протоколом №58 від 02.10.2018,

ВСТАНОВИВ:

Короткий зміст позовних вимог і заперечень

1. Товариство з обмеженою відповідальністю "Радехівський цукор" (далі - ТОВ "Радехівський цукор") звернулося до Господарського суду Тернопільської області з позовом до Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільгаз" (далі - ПрАТ"Тернопільгаз") про визнання недійсними: 1) рішення ПрАТ "Тернопільгаз" щодо задоволення Акта про порушення №000792 від 27.09.2018, оформленого Протоколом №58 від 02.10.2018; 2) рішення ПрАТ "Тернопільгаз" щодо донарахування ТОВ "Радехівський цукор" 5 497 458 куб.м. природного газу на загальну суму 73 539 586,64 грн, оформленого Актом-розрахунком вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу згідно з Протоколом №58 від 02.10.2018; 3) рішення ПрАТ "Тернопільгаз" щодо донарахування ТОВ "Радехівський цукор" 902 275 куб.м. природного газу на загальну суму 10 936 439,18 грн, оформленого Актом-розрахунком вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу згідно з Протоколом №58 від 02.10.2018.

2. Позов обґрунтовано тим, що ПрАТ "Тернопільгаз" незаконно здійснило донарахування вартості необлікованого об`єму природного газу у розмірі 5 497 458 куб.м., зважаючи на те, що:- газорегуляторний пункт (далі ГРП) з газорозподільним трубопроводом високого тиску та обладнанням відповідно до умов договору від 21.08.2018 №04/ЕК/248 передано в експлуатацію відповідачу, відповідно до умов договору у зобов`язання відповідача, зокрема входить, здійснення комплексу технічних заходів, необхідних для забезпечення розподілу природного газу, виконання робіт з технічного обслуговування, огляду, обстеження та поточного ремонту, в строки та порядку, що передбачені цим договором та чинними нормативно-правовими актами. Вимірювальний трубопровід із засобами вимірювальної техніки (далі - ЗВТ) є складовою частиною газорозподільного трубопроводу високого тиску, розміщений перед регулятором тиску, тобто на частині розподільного трубопроводу, по якому проходить газ під високим тиском. Будь-який доступ у приміщення без участі представників відповідача є забороненим. При цьому, відповідач не виконував своїх обов`язків за договором, а саме не проводив щотижневих контрольних технічних оглядів газорозподільного трубопроводу з обладнанням на ньому у приміщенні ГРП, протягом вересня 2018 року (06.09, 13.09 та 20.09), як передбачено погодженим сторонами графіком. У зв`язку з чим, не забезпечуючи щотижневий технічний нагляд за обладнанням ГРП, відповідач позбавив можливості доступу споживача та представника обслуговуючої організації Товариства з обмеженою відповідальністю"Торгівельно-виробнича компанія "Енергоприлад" (далі - ТОВ "Торгівельно-виробнича компанія "Енергоприлад"), яким здійснюється сервісне обслуговування вузлу обліку газу (далі - ВОГ), встановленого на ГРП на підставі договору від 20.08.2018 №20/18, у приміщення ГРП для спільних оглядів складових ВОГ.

Водночас, відповідач, виявивши 27.09.2018 позаштатний режим роботи комерційного ВОГ у приміщенні ГРП (незначних витоків газу на з`єднаннях імпульсних ліній перетворювача перепаду тиску та перетворювача абсолютного тиску), не вчинив дії, відповідно до абзацу 3 пункту 6 глави 6 розділу Х Кодексу газорозподільних систем (далі - Кодекс), а саме не встановив та належно не підтвердив відсутність обліку або часткового обліку розподіленого (спожитого) газу, що є обов`язковою підставою для складання акта про порушення та проведення перерахунку не облікованого (облікованого частково) об`єму природного газу, при цьому, відповідач обмежився фіксуванням у акті про порушення №000792 від 27.09.2018 лише факту виявлення позаштатного режиму роботи ВОГ (витоку газу на імпульсних лініях). Крім того, відповідач виявивши позаштатний режим роботи ВОГ, в порушення положень Кодексу не забезпечив усунення виявленого порушення для ліквідації витоків. Зважаючи на зазначене, позивач вважає, що Акт про порушення №000792 від 27.09.2018 складено відповідачем незаконно, а тому, незаконним є донарахування відповідачем позивачу спірного необлікованого об`єму природного газу.

Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій

3. Рішенням Господарського суду Тернопільської області від 22.04.2019, залишеним без змін постановою Західного апеляційного господарського суду від 11.11.2019, позов задоволено. Визнано недійсним рішення ПрАТ "Тернопільгаз" про задоволення Акта про порушення №000792 від 27.09.2018, оформлене Протоколом №58 від 02.10.2018. Визнано недійсним рішення ПрАТ "Тернопільгаз" про донарахування ТОВ "Радехівський цукор" 5 497 458 куб. м. природного газу на загальну суму 73 539 586,64 грн, оформлене Актом-розрахунком вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу згідно з Протоколом №58 від 02.10.2018. Визнано недійсним рішення ПрАТ "Тернопільгаз" про донарахування ТОВ "Радехівський цукор" 902 275 куб.м. природного газу на загальну суму 10 936 439,18 грн, оформлене Актом-розрахунком вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу згідно з Протоколом №58 від 02.10.2018.

4. Судові рішення мотивовано тим, що:

- за результатами проведеної перевірки 27.09.2018 відповідачем складено акт в якому встановлено факт позаштатного режиму у роботі комерційного ВОГ із зазначенням "витік газу на імпульсних лініях перетворювача перепаду тиску та перетворювача абсолютного тиску газу", при цьому, в оскаржуваному акті не встановлено факту відсутності обліку або часткового обліку об`єму розподіленого (спожитого) природного газу, тоді як положеннями Кодексу чітко визначені порушення у роботі комерційного ВОГ, за належного встановлення яких оператор ГРМ складає акт про порушення та здійснює для споживача перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу;

- акт про порушення №000792 від 27.09.2018 складено відповідачем без належного встановлення необхідних обставин, передбачених Кодексом, для нарахування необлікованого об`єму природного газу, а тому, відповідач незаконно здійснив донарахування позивачу необлікованого об`єму природного газу на підставі актів-розрахунків від 09.10.2018 та 22.10.2018;

- відповідно до вимог договору від 21.08.2018 №04/ЕК/248 на експлуатацію складових газорозподільної системи, укладеного сторонами, саме на відповідача покладено експлуатаційну відповідальність, яка поширюється на газопровід з обладнанням у приміщенні ГРП, який є об`єктом газорозподільної системи, але власністю позивача, а відповідно до частини першої статті 37 Закону України "Про ринок природного газу", саме оператор газорозподільної системи відповідає за надійну та безпечну експлуатацію, підтримання у належному стані та розвиток (включаючи нове будівництво та реконструкцію) газорозподільної системи, якою він користується. Однак, відповідач у порушення умов договору на експлуатацію, а саме Додатків № 1, 2, 3 протягом вересня 2018 року, а саме, 06.09, 13.09 та 20.09, технічний огляд обладнання у приміщенні ГРП не здійснював.

Короткий зміст вимог касаційної скарги та узагальнені доводи особи, яка подала касаційну скаргу

5. Не погоджуючись з висновками судів попередніх інстанцій, ПрАТ "Тернопільгаз" звернулось до Верховного Суду з касаційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, просить скасувати прийняті у справі судові рішення та прийняти нове рішення, яким у позові відмовити.

6. На думку скаржника, помилковими є висновки судів попередніх інстанцій, що саме на відповідача Кодексом покладено обов`язок підтримання належного стану ВОГ, зважаючи на те, що у переліку складових за які відповідає відповідач є лише - газорозподільний пункт та регулятори тиску газу, при цьому, матеріали справи не містять доказів, що ВОГ передавався в експлуатацію відповідачу і він зобов`язаний забезпечити його належний стан.

7. Крім того, скаржник не погоджується з висновками суду, що відповідач в порушення положень Кодексу не здійснював перевірку ВОГ, оскільки відповідачем здійснювалась перевірка складових газорозподільної системи, саме тих за які відповідає ПрАТ "Тернопільгаз", ГРП та регулятори тиску газу, ВОГ не належить до об`єктів, які зобов`язаний перевіряти відповідач, оскільки перевірка технічного стану ВОГ здійснюється за вимогою позивача. Таким чином, судами неправильно застосовані норми Кодексу, невірно встановлено суб`єкта, що відповідає за належний стан ВОГ.

8. Скаржник вважає, що акт складений працівниками ПрАТ "Тернопільгаз" про порушення положень Кодексу позивачем, при експлуатації газорозподільної мережі, відповідає вимогам законодавства, оскільки зазначений акт містить всю необхідну інформацію передбачену Кодексом та підстави для здійснення донарахування необлікованого природного газу.

Узагальнений виклад позиції інших учасників справи

9. ТОВ "Радехівський цукор" подав до суду касаційної інстанції відзив на касаційну скаргу, в якому, посилаючись на безпідставність доводів та вимог викладених у касаційній скарзі, просить залишити скаргу без задоволення, а оскаржувані судові рішення без змін.

Фактичні обставини справи, встановлені судами

10. Як встановлено судами попередніх інстанцій, 01.01.2017 між ПрАТ "Тернопільгаз" (Оператор ГРМ) та ТОВ "Радехівський цукор" (Споживач) укладено Типовий договір розподілу природного газу №15/п-006 (далі - Типовий договір).

11. Відповідно до п.п.1.1.,1.2. Типового договору такий є публічним, регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи. Умови цього договору однакові для всіх споживачів України та розроблені відповідно до Закону України "Про ринок природного газу" і Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, яка здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30 вересня 2015 року №2494.

12. Оператор ГРМ зобов`язується не рідше одного разу на шість місяців здійснювати контрольне зняття показань лічильника газу та формувати об`єм розподілу та споживання природного газу по Споживачу за розрахунковий місяць, в якому було здійснено контрольне зняття показань лічильника газу, з урахуванням його фактичних показань (п. 5.5 Типового договору).

13. Відповідно до п. п.7.1., 7.2. Типового договору Оператор ГРМ зобов`язується забезпечити можливість цілодобового доступу Споживача до газорозподільної системи в межах величини приєднаної потужності його об`єкта та передачу належних Споживачу об`ємів (обсягів) природного газу з дотриманням належного рівня надійності, безпеки, якості та величини його тиску за умови дотримання Споживачем вимог цього Договору. Здійснювати перерахунок об`ємів (обсягів) розподіленого природного газу по об`єкту Споживача відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем. Оператор ГРМ має право, зокрема, безперешкодного та безкоштовного доступу на територію та земельну ділянку Споживача, де розташована газорозподільна система, та/або газове обладнання Споживача, та/або комерційний вузол обліку, для виконання службових обов`язків, передбачених законодавством та Договором; перевіряти роботу комерційного вузла обліку (лічильника газу), у тому числі встановленого на об`єкті Споживача, у порядку, визначеному Кодексом газорозподільних систем.

14. Згідно Додатку №4а до Типового договору, одним із об`єктів Споживача, на який здійснюється розподіл природного газу, є структурний підрозділ ТОВ "Радехівський цукор", що знаходиться за адресою: Тернопільська обл., Гусятинський р-н, м. Хоростків; Вузли обліку: Перетворювач тиску FR 3051 CD №7833625; Перетворювач температури ПТМ -1 №3562; Лічильник Діафрагма №Б-1250; Коректор Флоутек-Тм №І-647; Інше перепадомір FR 3051 №7714283.

15. Відповідно до Додатку №5 до Типового договору (Акт №04/П-006а/1 від 30.08.2017 та додаток до Акта - Схеми газопроводів) установлено межі балансової належності та експлуатаційної відповідальності між Оператором ГРМ та Споживачем, відповідно до яких такими є засувка №257 - 222 перед ГРП ТОВ "Радехівський цукор" (Хоростківський підрозділ); Оператор ГРМ несе відповідальність за надійну і безпечну експлуатацію газорозподільних систем та гарантований рівень розподілу (переміщення) природного газу, згідно укладених договорів; Споживач несе відповідальність за забезпечення експлуатації газових мереж та їх складових, згідно з чинним законодавством, зокрема, Правилами безпеки систем газопостачання, або укладають відповідний договір із суб`єктом господарювання, який має дозвіл на виконання таких робіт.

16. Між ТОВ ТВК "Енергоприлад" (Виконавець) та ТОВ "Радехівський цукор" ( Замовник) 20.08.2018 укладено Договір №20/18 (далі - Договір №20/18), за умовами якого у строки і на умовах, визначених цим договором, Виконавець зобов`язується виконувати комплекс робіт по "Сервісному обслуговуванню вузла обліку природного газу встановленого на ГРП ТОВ "Радехівський цукор", а Замовник зобов`язується прийняти й оплатити виконані роботи відповідно до умов цього договору (п. 1.1 Договору №20/18);

17. Відповідно до п.п. 1.2., 1.3. Договору №20/18 роботи з сервісного обслуговування, визначені цим договором, включають у себе: а) участь представника виконавця в повірці засобів вимірювання вузла обліку; б) роботи, пов`язані з відновленням коректної роботи вузла обліку природного газу і які потребують виїзд спеціаліста на місце розташування вузла обліку; роботи з технічного обслуговування виконуються за допомогою власного кваліфікованого персоналу, а також власних засобів Виконавця.

18. Крім того, 21.08.2018 ТОВ "Радехівський цукор" (Хоростківський підрозділ) (Замовник) та ПрАТ "Тернопільгаз" (Виконавець) уклали Договір на експлуатацію складових газової системи №04/ЕК-248 (далі - Договір на експлуатацію), за умовами якого Замовник передає Виконавцю в експлуатацію складові газорозподільної системи, які безпосередньо підключені (приєднані) до газових мереж Виконавця, який є Оператором газорозподільної системи (Оператором ГРМ), та використовуються для забезпечення розподілу природного газу споживачам, підключеним (приєднаним) до складових газорозподільної системи Замовника.

19. Відповідно до п.п. 2 - 4 розділу 1 Договору на експлуатацію, під складовими газорозподільної системи розуміється об`єкт газопостачання, наданий Замовником для експлуатації Виконавцем, що перебуває у власності Замовника, вказаний сторонами в Додатку №1 до цього Договору. Надання послуг з експлуатації об`єкта включає здійснення Виконавцем комплексу технічних заходів, необхідних для забезпечення розподілу природного газу, виконання робіт з технічного обслуговування, огляду, обстеження та поточного ремонту в строки та порядку, що передбачені цим Договором та чинними нормативно-правовими актами. Перелік послуг (робіт) з експлуатації об`єкта газопостачання, що надаються Виконавцем, у якому вказується, зокрема, графік виконання (Додаток 2) та вартість таких послуг (робіт) (Додаток №3), є невід`ємною частиною цього Договору.

20. Відповідно до п. 1 розділу VI Договору на експлуатацію, договір набирає чинності з дати його підписання Сторонами і діє до 21.08.2019.

21. Відповідно до Додатку №1 до Договору на експлуатацію, під складовими газорозподільної системи об`єкта ТОВ "Радехівський цукор" на підрозділі Хоростків за адресою Гусятинський р-н., м. Хоростків, вул. Заводська 1 є газопроводи: ГРП у кількості 1 шт.; - регулятори тиску газу (РДУК) у кількості 2 штуки.

22. Відповідно до Додатку №2 до Договору на експлуатацію, сторони погодили графік по експлуатації відповідачем об`єкта газопостачання - технічний огляд ГРП у період вересень - грудень 2018. За погодженим графіком, періодичність обслуговування, згідно вимог Правил безпеки систем газопостачання становить 1 (один) раз на тиждень, а у вересні 2018р., технічний огляд ГРП повинен був проводитися відповідачем 06.09, 13.09, 20.09 та 27.09.2018.

23. Відповідно до Додатку до Договору на експлуатацію, сторони погодили найменування робіт, які виконуються відповідачем в межах Договору на експлуатацію, зокрема: - перевірка на цілісність фланцевих, різьбових з`єднань та зварювальних стиків (п. 3 розрахунку); - технічне обслуговування та регулювання обладнання ГРП, ГРУ 21-40 (п. 8 розрахунку); - поточний ремонт обладнання ГРП з регулятором тиску РДУК і РДС (п. 9 розрахунку); - продувка імпульсних трубок в ГРП (п. 11 розрахунку); - пуск ГРП, ГРУ (п. 12 розрахунку); зупинка ГРП, ГРУ (п. 13 розрахунку). Зазначені роботи прийнято за Актом здачі-прийняття робіт (надання послуг) №/0818-23793 від 21.08.2018, який підписано представниками сторін без заперечень.

24. ПрАТ "Тернопільгаз", 30.08.2018, у присутності представника позивача, проведене первинне обстеження ВОГ ТОВ "Радехівський цукор" (Хоростківський підрозділ) у м. Хоростків та проведено пломбування засобів вимірювальної техніки, про що складено акт №000333 про пломбування комерційного вузла обліку газу (коректора газу (Флоутек ВР-1), лічильника (діафрагма), давача тиску (перепаду тиску), давача температури, імпульсну лінію (трубки імпульсні) та інші місця пломбування). Згідно висновку даного акту необхідно: демонтувати байпасну лінію (встановити блінду, демонтувати камери ДКС); до початку сезонних робіт встановити додатковий давач тиску; забезпечити місце для пломбування імпульсних трубок або замінити на суцільну без з`єднань. Акт підписаний його учасниками без заперечень.

25. Згідно акту б/н від 06.09.2018 про зняття пломби та відновлення газопостачання, представником ПрАТ "Тернопільгаз" майстром СЕРГС ОСОБА_5, за участі ТОВ "Радехівський цукор" - ОСОБА_1, знято пломбу із засувної арматури перед фільтром ТЕР ГАЗ АБ 771909 і на засувці №6 ТЕР ГАЗ АБ 771971 для відновлення газопостачання ТОВ "Радехівський цукор", у зв`язку із пуском цукрового заводу. Даний акт підписано представниками сторін без зауважень.

26. В наступному, 27.09.2018 представниками ПрАТ "Тернопільгаз" (Кравчук, М.В., Довгун О.І. , Москович В.Д. ), за участі представника ТОВ "Радехівський цукор" (Ремінник О.О.) проведено перевірку роботи ВОГ у приміщенні ГРП, за адресою Гусятинський р-н. м. Хоростків, вул. Заводська, 1.

27. За результатами перевірки роботи ВОГ, ПрАТ "Тернопільгаз", 27.09.2018, складено Акт про порушення №000792, в якому встановлено, що 06-07.09.2018 споживання газу (годинне) становило менше Q min ВОГ (1687.6 м. куб./год.); - наявні витоки газу на з`єднаннях імпульсних ліній перетворювача перепаду тиску та перетворювача абсолютного тиску газу.

У акті зазначено, що засідання комісії з розгляду акту про порушення буде відбуватися 02.10.2018.

28. Акт підписаний з боку позивача із зауваженнями та поясненнями ймовірних причин витоків газу при цілісності пломб, а саме підняття тиску газу до робочого, що і спричинило пропуски газу, які б мали контролюватися відповідною службою Гусятинського УЕГГ, згідно Договору №04ЕК 248 від 21.08.2018.

29. На засіданні центральної комісії ПрАТ "Тернопільгаз", 02.10.2018, з розгляду актів про порушення споживачем природного газу вимог Кодексу було прийнято рішення, оформлене протоколом №58 від 02.10.2018, про задоволення Акту про порушення №000792 від 27.09.2018. Виявлені факти ПрАТ "Тернопільгаз" кваліфікувало у акті як порушення підпункту 1 пункту 3 розділу 2 глави ХІ Кодексу, а саме, робота комерційного вузла обліку газу чи його складових у позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку газу не обліковується або обліковується некоректно. Представник ТОВ "Радехівський цукор" від підпису на протоколі відмовився.

30. На виконання вказаного рішення, ПрАТ "Тернопільгаз" проведено донарахування позивачу 5 497 458 м3 природного газу на загальну суму 73 539 586,64 грн, з яких: 662 795,24 грн - транспортні послуги, 72 876 791,04 грн - вартість об`ємів газу за 24 дні вересня 2018, яке оформлене Актом-розрахунком вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, та виставлено позивачу вимогу №14/1145 від 09.10.2018 сплатити (протягом трьох днів з моменту отримання), рахунок на оплату №000792/1018-27918 від 09.10.2018 та повідомлення про припинення газопостачання, у випадку його не оплати.

31. Представниками ПрАТ "Тернопільгаз" (Гуменний М.В., Кравчук М.В., Довгун О.І.) за участі представника ТОВ "Радехівський цукор" Ремінник О.О., 03.10.2018 проведено розпломбування з`єднань на імпульсних лініях ВОГ у приміщенні ГРП та спільно з представником ТОВ "Торгівельно-виробнича компанія "Енергоприлад" виконано роботи з усунення витоків газу на імпульсних лініях перетворювача перепаду тиску та перетворювача абсолютного тиску газу, про що складено Акт про пломбування комерційного ВОГ №000717 від 03.10.2018.

32. На виконання протоколу №58 від 02.10.2018, ПрАТ "Тернопільгаз" проведено донарахування позивачу 902 275 м3 природного газу на загальну суму 10 936 439,18 грн, з яких: 109 139,18 грн - транспортні послуги, 10 827 300,00 грн - вартість об`ємів газу з 01.10.2018 по 13 год. 03.10.2018, яке оформлене Актом-розрахунком вартості не облікованого (донарахованого) об`єму природного газу, та виставлено позивачу вимогу №14/1243 від 24.10.2019 сплатити (протягом трьох днів з моменту отримання) рахунок на оплату №000792/1018-29410 від 22.10.2018 та повідомлення про припинення газопостачання, у випадку його не оплати.

33. Позивач, вважаючи зазначені рішення ПрАТ "Тернопільгаз" незаконними, звернувся до господарського суду з позовом про визнання їх недійсними.

Позиція Верховного Суду

34. Перевіривши повноту встановлення попередніми судовими інстанціями обставин справи та правильність застосування ними норм матеріального і процесуального права, заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення представників позивача і відповідача, дослідивши наведені у касаційній скарзі доводи та доводи відзиву, перевіривши матеріали справи, Верховний Суд вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.

35. Частиною 1 ст. 15 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) передбачено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

36. Відповідно до ч. 1 ст. 16 ЦК України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

37. Статтею 40 Закону України "Про ринок природного газу" визначено, що розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами. За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу. Типовий договір розподілу природного газу затверджується Регулятором. Оператор газорозподільної системи має забезпечити додержання принципу недискримінації під час укладення договорів розподілу природного газу з замовниками. Договір розподілу природного газу є публічним.

38. Взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем, регулюються Кодексом газорозподільних систем (далі - Кодекс), який затверджено постановою №2494 від 30.09.2015 Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

39. Згідно з п. 1, 2 глави 1 Розділу VI Кодексу суб`єкти ринку природного газу (у тому числі споживачі), які в установленому законодавством порядку підключені до газорозподільних систем, мають право на отримання/передачу природного газу зазначеними газорозподільними системами за умови дотримання ними вимог цього Кодексу та укладення договору розподілу природного газу.

40. Відповідно до п. 4 глави 1 Розділу І Кодексу оператор газорозподільної системи (Оператор ГРМ) - суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із транспортування природного газу газотранспортною системою на користь третіх осіб; споживач природного газу - фізична особа, фізична особа-підприємець або юридична особа, об`єкти якої в установленому порядку підключені до/через ГРМ Оператора ГРМ, яка отримує природний газ на підставі договору постачання природного газу з метою використання для власних потреб, зокрема, в якості сировини, а не для продажу.

41. Згідно п.п.1, 2 глави 6 Розділу Кодексу, власник комерційного ВОГ або суб`єкт господарювання, що здійснює його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових (зокрема ЗВТ), а також проведення періодичної повірки ЗВТ (крім населення) в порядку, визначеному главою 7 цього розділу, та відповідає за дотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових (ЗВТ). Технічне обслуговування елементів комерційного ВОГ, зокрема здійснення ревізії запірних пристроїв та фільтрів, повірки та ремонту ЗВТ, проводить власник цього комерційного ВОГ або суб`єкти господарювання, що здійснюють його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, згідно з експлуатаційними документами в спеціалізованих сервісних центрах. Протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових оператор ГРМ та споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) проводять такі спільні дії: контрольне зняття показань ЗВТ (лічильника газу); перевірку комерційного ВОГ та його складових відповідно до вимог цього Кодексу, зокрема контрольний огляд вузла обліку; монтаж/демонтаж ЗВТ на повірку (періодичну, позачергову, експертну), експертизу та/або ремонт. Контрольний огляд вузла обліку здійснюється оператором ГРМ за необхідності, але не рідше ніж один раз на шість місяців.

42. Так, як встановлено судами попередніх інстанцій, правовідносини між сторонами виникли на підставі Типового договору розподілу природного газу, який укладено сторонами 01.01.2017, за умовами якого ПрАТ "Тернопільгаз" є Оператором ГРМ, а ТОВ "Радехівський цукор" є споживачем.

43. Відповідно до пунктів 1, 2 глави 5 Розділу ІІІ Кодексу межа балансової належності та експлуатаційної відповідальності між Оператором ГРМ та Споживачем (суміжним суб`єктом ринку природного газу) визначається в акті розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін, що є невід`ємною частиною договору розподілу природного газу (або у передбачених цим Кодексом випадках технічній угоді про умови приймання-передачі газу ГРМ). Акт розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін в обов`язковому порядку має містити схему газопроводів з визначенням на них межі балансової належності, точки вимірювання (місця встановлення вузла обліку) та напрямів потоків природного газу.

44. Судами встановлено, що відповідно до Акта №04/П-006а/1 від 30.08.2017 розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін (Додаток №5 до Типового договору) та додатку до Акта - Схеми газопроводів, межею балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін є засувка №257-222 на розподільному газопроводі високого тиску І категорії перед газорегуляторним пунктом (ГРП) ТОВ "Радехівський цукор" Хоростківський підрозділ.

45. Пунктом 2 глави 1 Розділу ІІІ Кодексу визначено, що власники газової мережі, яка згідно з розділом ІІ цього Кодексу кваліфікується як газорозподільна система (крім газорозподільної системи, що відноситься до державного майна), що не є Операторами ГРМ, та Оператор ГРМ, до мереж якого підключені належні власникам газорозподільні системи (або на території ліцензованої діяльності якого знаходяться споживачі, підключені до цих газорозподільних систем), зобов`язані укласти договір про експлуатацію таких газорозподільних систем, або договір господарського відання чи користування з передачею газорозподільних систем на баланс Оператору ГРМ, або оформити передачу належних власникам газорозподільних систем у власність зазначеному Оператору ГРМ (у тому числі шляхом купівлі-продажу). Договори експлуатації, господарського відання та користування укладаються за формами, визначеними у додатках 3-5 цього Кодексу (крім газових мереж, що є державним майном).

46. З врахуванням зазначеного, 21.08.2018 між сторонами у справі укладено договір на експлуатацію складових газової системи №04/ЕК-248, за умовами якого ТОВ "Радехівський цукор" передало ПрАТ "Тернопільгаз" в експлуатацію складові газорозподільної системи, які безпосередньо підключені (приєднані) до газових мереж ПрАТ "Тернопільгаз", який є оператором ГРМ, та використовуються для забезпечення розподілу природного газу споживачам, підключеним (приєднаним) до складових газорозподільної системи ТОВ "Радехівський цукор".

47. Під складовими газорозподільної системи розуміється об`єкт газопостачання, наданий ТОВ "Радехівський цукор" для експлуатації ПрАТ "Тернопільгаз", що перебуває у власності ТОВ "Радехівський цукор", вказаний сторонами в Додатку №1 до цього Договору (п. 2 р. 1 договору на експлуатацію).

48. Згідно із Додатком №1 до договору на експлуатацію, під складовими газорозподільної системи об`єкта ТОВ "Радехівський цукор" на підрозділі Хоростків, за адресою Гусятинський р-н., м. Хоростків, вул. Заводська 1 є газопроводи: ГРП у кількості 1 шт.; - регулятори тиску газу (РДУК) у кількості 2 штуки.

49. Відповідно до п. 1 глави 6 Розділу Х Кодексу власник комерційного ВОГ або суб`єкт господарювання, що здійснює його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових (зокрема ЗВТ), а також проведення періодичної повірки ЗВТ (крім населення) в порядку, визначеному главою 7 цього розділу, та відповідає за дотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових (ЗВТ).Технічне обслуговування елементів комерційного ВОГ, зокрема здійснення ревізії запірних пристроїв та фільтрів, повірки та ремонту ЗВТ, проводить власник цього комерційного ВОГ або суб`єкти господарювання, що здійснюють його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, згідно з експлуатаційними документами в спеціалізованих сервісних центрах.

50. Проаналізувавши вищезазначені положення Кодексу та договорів укладених сторонами, суд касаційної інстанції погоджується з висновками судів попередніх інстанцій, що саме оператор ГРМ відповідає за належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових, оскільки, ВОГ розміщений у стаціонарному приміщенні ГРП, а ГРП передана позивачем в експлуатацію відповідачу на підставі договору про експлуатацію.

51. Зазначеним відхиляються доводи касаційної скарги, що саме на позивача положеннями Кодексу покладено обов`язок підтримання у належному технічному стані комерційного ВОГ та його складових.

52. Відповідно до додатку до договору на експлуатацію, сторони погодили найменування робіт, які виконуються відповідачем в межах договору на експлуатацію.

53. Відповідно до п. 1 глави 9 Розділу Х Кодексу суміжні суб`єкти ринку природного газу, зокрема Оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових щодо, зокрема, працездатності та/або придатності ЗВТ до застосування на підставі результатів перевірки їх метрологічних характеристик, зокрема загальної похибки вимірювання; відсутності ознак пошкодження ЗВТ та/або пошкодження пломб; перевірки стану підвідного газопроводу, зокрема способу прокладання та відсутності можливості відбору газу поза вузлом обліку, в тому числі шляхом обстеження газопроводів приладовим методом на предмет відсутності підключень до підземних та надземних підвідних, розподільчих та транзитних газових мереж поза комерційним ВОГ, візуального обстеження способів монтажу і обв`язки газового та газорегулюючого обладнання.

54. Судами встановлено, що відповідно до додатку №2 до договору на експлуатацію, сторони погодили графік по експлуатації відповідачем об`єкта газопостачання - технічний огляд ГРП, в якому розміщений в тому числі і комерційний ВОГ, у період вересень - грудень 2018р. За погодженим графіком, періодичність обслуговування, згідно вимог Правил безпеки систем газопостачання становить 1 (один) раз на тиждень, а у вересні 2018р., технічний огляд ГРП повинен був проводитися силами відповідача 06.09, 13.09, 20.09 та 27.09.2018.

55. З врахуванням зазначеного, суд касаційної інстанції відхиляє доводи касаційної скарги визначені у абз. 7 цієї постанови, оскільки, судами встановлено, що перевірка технічного стану ВОГ повинна здійснюватись відповідачем за погодженим сторонами графіком, а не за вимогою позивача.

56. Відповідно до пункту 2 глави 6 розділу Х Кодексу, протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових Оператор ГРМ та споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) проводять такі спільні дії: - контрольне зняття показань ЗВТ (лічильника газу); - перевірку комерційного ВОГ та його складових відповідно до вимог цього Кодексу, зокрема контрольний огляд вузла обліку; -монтаж/демонтаж ЗВТ на повірку (періодичну, позачергову, експертну), експертизу та/або ремонт.

57. Як встановлено судами, згідно акту б/н від 06.09.2018, представником ПрАТ "Тернопільгаз" майстром СЕРГС ОСОБА_5, за участі представника споживача Марків В.Я., знято пломбу із засувної арматури перед фільтром ТЕР ГАЗ АБ 771909 і на засувці №6 ТЕР ГАЗ АБ 771971 для відновлення газопостачання ТОВ "Радехівський цукор", у зв`язку із початком роботи цукрового заводу.

58. Разом з цим, в порушення узгоджених сторонами умов додатку № 2 до договору експлуатації, після відновлення газопостачання (пуску газу на об`єкт позивача), відповідач у порушення умов Договору на експлуатацію, а саме 13.09 та 20.09 технічний огляд обладнання у приміщенні ГРП не здійснював.

59. Представниками ПрАТ "Тернопільгаз" 27.09.2018 ( Кравчук, М.В. , Довгун О.І. , Москович В.Д. ), за участі ТОВ "Радехівський цукор" (Ремінник О.О.) проведено перевірку роботи ВОГ у приміщенні ГРП, за адресою: Гусятинський р-н. м. Хоростків, вул. Заводська, 1.

60. За результатами перевірки роботи ВОГ, відповідачем 27.09.2018 складено Акт про порушення №000792, згідно якого ПрАТ "Тернопільгаз" виявлено витоки газу на з`єднаннях імпульсних ліній перетворювача перепаду тиску та перетворювача абсолютного тиску газу.

61. Згідно абз. 1 п. 6 глави 6 розділу Х Кодексу, позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає: 1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо. Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об`єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об`ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу.

62. За приписами п. 1 глави 5 розділу ХІ Кодексу у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 11 до цього Кодексу.

63. Відповідно до п. 3 глави 2 Розділу ХІ Кодексу, до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать, зокрема, пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

64. Отже, проаналізувавши вищезазначені положення, суди попередніх інстанцій дійшли правильних висновків, що відповідно до п. 3 глави 2 Розділу ХІ Кодексу, підставою для здійснення Оператором ГРМ перерахунку розподіленого (спожитого) об`єму природного газу є не лише встановлення факту роботи комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, в тому числі виявлення витоків газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, але і встановлення та підтвердження обставин, що внаслідок позаштатної роботи комерційного ВОГ витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

65. Проаналізувавши вказані обставини, суди попередніх інстанцій встановили, що акт про порушення №000792 від 27.09.2018 не містить інформації про встановлення відповідачем відсутності обліку (часткового обліку) або некоректного обліку розподіленого (спожитого) природного газу на момент витоку природного газу. Разом з цим, судами встановлено, що підтвердження факту необлікованого чи облікованого частково об`єму газу можливе шляхом встановлення та порівняння значення витрати газу, значення різниці тиску та значення тиску на момент виявлення витоку газу із значеннями витрати газу, значеннями різниці тиску та значеннями тиску після усунення витоку газу, зазначеного ПрАТ "Тернопільгаз" належним чином не було зроблено та встановлено.

66. У акті про порушення від 27.09.2018 №000792 зазначених обставин встановлено не було, зважаючи на зазначене суд касаційної інстанції відхиляє доводи касаційної скарги про відповідність акту про порушення вимогам Кодексу.

67. Відповідно до п. 7 глави 5 розділу ХІ Кодексу на дату складання акта про порушення представник Оператора ГРМ забезпечує усунення виявленого порушення, про що в акті про порушення робиться відповідний запис. У разі неможливості усунути порушення на дату складання акта про порушення (відсутні відповідні засоби чи повноваження) представник Оператора ГРМ робить відповідний запис в акті про порушення та надалі забезпечує контроль за усуненням порушення, що підтверджується окремо складеним актом про усунення порушення.

68. Судами попередніх інстанцій встановлено, що після складання акта №000792 від 27.09.2018 про порушення, ПрАТ "Тернопільгаз" не усунув виявленого порушення (витоку газу), а в самому акті зобов`язав ТОВ "Радехівський цукор" усунути витоки газу на імпульсних лініях давачів перепаду тиску та абсолютного тиску, чим фактично порушив положення п. 7 глави 5 розділу ХІ Кодексу та умови укладеного сторонами договору експлуатації, зокрема п.п. 2 - 4 розділу 1 договору, оскільки не забезпечив своєчасного усунення витоків природного газу.

69. В наступному, 03.10.2018 ПрАТ "Тернопільгаз" за участі представника ТОВ "Радехівський цукор" проведено розпломбування з`єднань на імпульсних лініях ВОГ у приміщенні ГРП та спільно з представником ТОВ "Торгівельно-виробнича компанія "Енергоприлад" виконано роботи з усунення витоків газу на імпульсних лініях перетворювача перепаду тиску та перетворювача абсолютного тиску газу, про що складено Акт про пломбування комерційного ВОГ №000717 від 03.10.2018.

70. Таким чином, суди встановивши вищезазначені обставини, з урахуванням положень Кодексу та умов укладеного сторонами договору експлуатації, дійшли обґрунтованих висновків, що рішення комісії ПрАТ "Тернопільгаз" про задоволення Акта про порушення №000792 від 27.09.2018, оформлене Протоколом №58 від 02.10.2018, є незаконним, оскільки прийнято на підставі акта про порушення, в якому не міститься повної інформації передбаченої Кодексом, у випадку позаштатного режиму обліку, саме, не міститься інформаціі про відсутність обліку газу або некоректний облік. При цьому, відповідачем, як оператором ГРМ, який відповідає за належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових, не вчинялись дії по усуненню виявленого порушення (витоку газу), а тому, проведені ПрАТ "Тернопільгаз" донарахування ТОВ "Радехівський цукор" обсягу природного газу, оформлені Актом-розрахунком вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, згідно з Протоколом №58 від 02.10.2018, та Актом-розрахунком вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу згідно з Протоколом №58 від 02.10.2018, є безпідставними.

71. Отже, суд касаційної інстанції констатує, що судами попередніх інстанцій повно та всебічно встановлено обставини справи, надано їм належну правову оцінку, з урахуванням вищезазначених норм матеріального та процесуального права, а тому, суд касаційної інстанції погоджується з висновками судів попередніх інстанцій про наявність правових підстав для задоволення позову.

72. Інші доводи, викладені в касаційній скарзі ПрАТ "Тернопільгаз", Суд вважає необґрунтованими, оскільки вони не спростовують висновків судів попередніх інстанцій та зводяться до переоцінки доказів, а суд касаційної інстанції в силу ч. 2 ст. 300 ГПК України не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази.

73. Відповідно до статті 300 ГПК України переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази. У суді касаційної інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції. Зміна предмета та підстав позову у суді касаційної інстанції не допускається.

74. Враховуючи наведені положення законодавства та обставини, установлені судами, зважаючи на межі перегляду справи судом касаційної інстанції, передбачені статтею 300 ГПК України, колегія суддів зазначає, що судові рішення у справі прийнято із додержанням норм матеріального і процесуального права, а тому відсутні підстави для скасування судових рішень, отже, суд касаційної інстанції дійшов висновку про залишення касаційної скарги без задоволення, а рішення суду першої інстанції та постанови апеляційного господарського суду без змін.

Висновки за результатами розгляду касаційної скарги

75. Згідно з пунктом 1 частини 1 статті 308 ГПК України суд касаційної інстанції за результатами розгляду касаційної скарги має право залишити судові рішення судів першої та апеляційної інстанції без змін, а скаргу - без задоволення.

76. Суд касаційної інстанції залишає касаційну скаргу без задоволення, а судові рішення - без змін, якщо визнає, що рішення ухвалено з додержанням норм матеріального і процесуального права (частина 1 статті 309 ГПК України).

77. Ураховуючи межі перегляду справи у касаційній інстанції, колегія суддів вважає, що обґрунтованих доводів щодо неправильності застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального і процесуального права касаційна скарга не містить, доводи скарги не спростовують висновків судів попередніх інстанцій щодо наявності підстав для задоволення позову, а тому визначені законом підстави для зміни або скасування рішення та постанови відсутні.

Розподіл судових витрат

78. Оскільки підстав для скасування оскаржуваних судових рішень немає, судовий збір за подання касаційної скарги слід покласти на скаржника.

Ураховуючи наведене та керуючись ст.ст. 129, 300, 301, 308, 309, 314, 315, 317 Господарського процесуального кодексу України, Верховний Суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Касаційну скаргу Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільгаз" залишити без задоволення.

2. Постанову Західного апеляційного господарського суду від 11.11.2019 та рішення Господарського суду Тернопільської області від 22.04.2019 у справі № 921/447/18 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя О.А. Кролевець

Судді Н.М. Губенко

В.І. Студенець