ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

17.03.2020 Справа № 904/160/19

Суддя господарського суду Дніпропетровської області Камша Н.М.

при секретарі судового засідання Сулима Д.В.

за участю представників сторін:

від кредитора: Голбан Н.А . - представник АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі"

в засіданні приймали участь: Смирнова С.Г. - розпорядник майна

від кредитора: Маглиш Л.С. - керівник ТОВ "Трабл-Шутер Сервіс"

від кредитора: Коваленко Д.В. - представник Головного управління ДПС у Дніпропетровській області

від кредитора: Миткалик Є.В . - представник Комунального підприємства Кам`янської міської ради "Тепломережі"

від кредитора: Самсоненко Ю.Г. - представник Головного управління ДПС у Дніпропетровській області

від кредитора: Котюк О.І. - представник Управління поліції охорони в Дніпропетровській області

від кредитора: Грачова Т.Л. - представник АТ "ДНІПРОАЗОТ"

в засіданні приймали участь: Шистопал П.М. - арбітражний керуючий

від боржника: Михалевич Д.О. - представник Комунального підприємства "Кам`янський міськводоканал" Дніпропетровської обласної ради

від кредитора: Неопрятний В.О. - представник КП Дніпропетровської обласної ради "Аульський водовід"

в засіданні приймали участь: Чекмез М.М. - представник Дніпропетровської обласної ради

розглянувши справу

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРАБЛ-ШУТЕР СЕРВІС", м.Кам`янське

до боржника Комунального підприємства "Кам`янський міськводоканал" Дніпропетровської обласної ради", 51931, Дніпропетровська область, м.Кам`янське, вул.Широка, буд.16,

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 24.01.19р. відкрито провадження у справі №904/160/19 про банкрутство Комунального виробничого підприємства Кам`янської міської ради "Міськводоканал", 51931, Дніпропетровська область, м.Кам`янське, вул.Широка, буд.16, , введено процедуру розпорядження майном відносно боржника до 19.05.19р. та призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Смирнову Світлану Геннадіївну, свідоцтво №360 від 13.03.2013р. (адреса: 71108, Запорізька область, м.Бердянськ, вул.Правди, 80-а, оф.309, реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ).

07.02.2020 до господарського суду Дніпропетровської області надійшло клопотання Дніпропетровської обласної ради, в якому рада просить відсторонити арбітражного керуючого Смирнову С.Г. від виконання повноважень розпорядника майна у справі №904/160/19 про банкрутство Комунального виробничого підприємства Кам`янської міської ради "Міськводоканал" та призначити іншого арбітражного керуючого КВП Кам`янської міської ради "Міськводоканал".

Частиною 4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що учасник провадження може подати клопотання про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень.

Відповідно до ч. 5 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства до компетенції зборів кредиторів належить прийняття рішення про обрання арбітражного керуючого у разі відсторонення арбітражного керуючого, визначеного Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою, від виконання повноважень.

Згідно з п.4 ч.8 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого, припинення повноважень арбітражного керуючого та про призначення іншого арбітражного керуючого.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 10.02.2020 призначено судове засідання на 24.02.2020 на 12:00 год., зобов`язано розпорядника майна Смирнову С.Г.:

- організувати та провести збори кредиторів та засідання комітету кредиторів, на яких розглянути питання доцільності відсторонення/заміни розпорядника майна від посади та пропозицію по кандидатурі нового розпорядника майна (у випадку визнання доцільним відсторонення розпорядника майна від посади);

- до дати судового засідання подати до господарського суду Дніпропетровської області відзив на клопотання Дніпропетровської обласної ради.

11.02.2020 до господарського суду Дніпропетровської області (електронною поштою) надійшло клопотання №173/13 від 06.02.2020 Комунального підприємства Дніпропетровської обласної ради "Аульський водовід", в якому останній просить відсторонити арбітражного керуючого Смирнову С.Г. від виконання повноважень розпорядника майна у справі №904/160/19 про банкрутство Комунального виробничого підприємства Кам`янської міської ради "Міськводоканал" та призначити іншого арбітражного керуючого КВП Кам`янської міської ради "Міськводоканал".

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 11.02.2020 призначено судове засідання для розгляду вказаного вище клопотання на 24.02.2020 на 12:00 год.

12.02.2020 до господарського суду Дніпропетровської області надійшло клопотання №10-09/324 від 10.02.2020 Комунального виробничого підприємства Кам`янської міської ради "Міськводоканал", в якому боржник просить відсторонити арбітражного керуючого Смирнову С.Г. від виконання повноважень розпорядника майна у справі №904/160/19 про банкрутство Комунального виробничого підприємства Кам`янської міської ради "Міськводоканал" та призначити іншого арбітражного керуючого КВП Кам`янської міської ради "Міськводоканал".

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 12.02.2020 призначено судове засідання для розгляду вказаного вище клопотання на 24.02.2020 на 12:00 год.

21.02.2020 до господарського суду Дніпропетровської області від КП ДОР "Аульський водовід" (електронною поштою) надійшла заява №27/54-Б від 21.02.2020, в якій представник просить розглянути вказану заяву без участі представника, у зв`язку з відрядженням останнього до м. Києва. Також, КП ДОР "Аульський водовід" зазначило, що подану заяву щодо відсторонення Смирнової С.Г . від виконання повноважень розпорядника майна у справі №904/160/19 підтримує та просить її задовольнити.

21.02.2020 до господарського суду Дніпропетровської області від Кам`янської міської ради (електронною поштою) надійшло клопотання №51-юр від 21.02.2020, в якій представник просить провести судове засідання без його участі.

24.02.2020 до господарського суду Дніпропетровської області від розпорядника майна Смирнової С.Г. (електронною поштою) надійшла заява №02-01/59 від 22.02.2020 (з додатками) про перенесення розгляду клопотань для проведення розпорядником майна засідання комітету кредиторів та зборів кредиторів по даному питанню для надання можливості розпоряднику майна підготувати відзив до суду на заявлені клопотання, які розпорядник майна ще не отримав.

24.02.2020 до господарського суду Дніпропетровської області від АТ "ДНІПРОАЗОТ" надійшли заперечення №016/24/н-2 від 21.02.2020 щодо клопотань про відсторонення арбітражного керуючого Смирнової С.Г., в яких кредитор просив:

- в задоволенні клопотання боржника вих. № 10-09/324 від 10.02.2020 про відсторонення арбітражного керуючого Смирнової С.Г. від виконання повноважень розпорядника майна боржника відмовити;

- в задоволенні клопотання кредитора - КП ДОР "Аульський водовід" вих. № 173/1-3 від 06.02.2020 про відсторонення арбітражного керуючого Смирнової С.Г. від виконання повноважень розпорядника майна боржника відмовити;

- в задоволенні клопотання учасника у справі - Дніпропетровської обласної ради від 07.02.2020 про відсторонення арбітражного керуючого Смирнової С.Г. від виконання повноважень розпорядника майна боржника відмовити.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 24.02.2020 відкладено судове засідання на 17.03.2020, повторно зобов`язано зобов`язати розпорядника майна Смирнову С.Г.:

- організувати та провести збори кредиторів та засідання комітету кредиторів, на яких розглянути питання доцільності відсторонення/заміни розпорядника майна від посади та пропозицію по кандидатурі нового розпорядника майна (у випадку визнання доцільним відсторонення розпорядника майна від посади);

- до дати судового засідання подати до господарського суду Дніпропетровської області відзив на клопотання Дніпропетровської обласної ради.

16.03.2020 розпорядник майна Смирнова С.Г. подала відзив на клопотання Дніпропетровської обласної ради, у якому зазначила, що повноваження розпорядника майна виконувала у відповідності до чинного законодавства, тому не погоджується із вимогами, викладеними в клопотанні Дніпропетровської обласної ради.

17.03.2020 у судове засідання подано протокол №5 засідання комітету кредиторів від 16.03.2020 та протокол № 6 зборів кредиторів боржника, на яких розглядалось питання доцільності заміни розпорядника майна.

У судовому засіданні 17.03.2020 заслухано розпорядника майна, представників кредиторів, боржника та Дніпропетровської обласної ради як органу управління боржника.

Представники кредиторів АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі", АТ "ДНІПРОАЗОТ", ТОВ "Трабл-Шутер Сервіс" заперечували проти усунення арбітражного керуючого Смирнової С.Г. від виконання обов`язків розпорядника майна боржника.

Представники Головного управління ДПС у Дніпропетровській області та Управління поліції охорони в Дніпропетровській області просили прийняти рішення на розсуд суду.

Представники кредиторів - Комунального підприємства Кам`янської міської ради "Тепломережі", КП Дніпропетровської обласної ради "Аульський водовід" наполягали на необхідності відсторонення арбітражного керуючого Смирнової С.Г. від виконання повноважень розпорядника майна боржника.

На засіданні комітету кредиторів 16.03.2020 більшістю голосів прийнято рішення про усунення арбітражного керуючого Смирнової С.Г. від виконання обов`язків розпорядника майна по даній справі про банкрутство. Питання про кандидатуру нового розпорядника майна комітет кредиторів одноголосно запропонував розглянути на зборах кредиторів.

На зборах кредиторів 16.03.2020 розглядалось три кандидатури арбітражних керуючих на виконання повноважень розпорядника майна боржника - арбітражних керуючих - Шистопала Петра Миколайовича, Потупало Наталії Ігорівни, Талана Ростислава Григоровича; більшістю голосів прийнято рішення запропонувати кандидатуру арбітражного керуючого Шистопала П.М. на виконання повноважень розпорядника майна у даній справі.

Вивчивши матеріали справи, заслухавши пояснення розпорядника майна, представників боржника, кредиторів, Дніпропетровської обласної ради, господарський суд прийшов до висновку про необхідність відхилення клопотань боржника, Дніпропетровської обласної ради та кредитора - КП ДОР "Аульський водовід" про відсторонення розпорядника майна Смирнової С.Г. від виконання повноважень, враховуючи таке.

Згідно з ч. 4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий може бути відсторонений господарським судом від виконання повноважень розпорядника майна, керуючого реструктуризацією, керуючого санацією, ліквідатора, керуючого реалізацією за його заявою.

Відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень здійснюється господарським судом за клопотанням учасника провадження у справі або за власною ініціативою у разі:

1) невиконання або неналежного виконання обов`язків, покладених на арбітражного керуючого;

2) зловживання правами арбітражного керуючого;

3) подання до суду неправдивих відомостей;

4) відмови арбітражному керуючому в наданні допуску до державної таємниці або скасування раніше наданого допуску;

5) припинення діяльності арбітражного керуючого;

6) наявності конфлікту інтересів.

Комітет кредиторів має право в будь - який час звернутись до господарського суду з клопотанням про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень незалежно від наявності підстав.

Заявники - боржник, КП ДОР "Аульський водовід", Дніпропетровська обласна рада посилались на те, що розпорядник майна боржника Смирнова С.Г. зловживає правами арбітражного керуючого, зокрема, нею 30.01.2020 подано заяву про визнання незаконним та скасування рішення Кам`янської міської ради від 24.12.2019 №1815-39/VII, яким надано згоду на передачу до спільної власності територіальної громад сіл, селищ, міст Дніпропетровської області КВП КМР "Міськводоканал".

Господарський суд відхиляє ці ствердження учасників провадження у справі з огляду на те, що згідно з ч. 9 ст. 44 Кодексу України з процедур банкрутства розпорядник майна має право на подачу позовів про визнання недійсними актів, прийнятих у процедурі розпорядження майном, однак це стосується лише зміни організаційно - правової форми боржника.

Розпорядник майна боржника Смирнова С.Г. подала відповідну заяву до справи про банкрутство, вона розглянута господарським судом, у задоволенні заяви розпорядника майна ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 24.02.2020 - відмовлено.

Подача заяви, її розгляд судом не свідчать про зловживання розпорядником майна її правами та не можуть бути підставою для її відсторонення від виконання повноважень.

Інших доводів щодо наявності підстав для відсторонення арбітражного керуючого Смирнової С.Г. від виконання повноважень розпорядника майна заявниками не наведено.

Разом з тим, при розгляді даної справи господарським судом Дніпропетровської області встановлено, що арбітражний керуючий Смирнова С.Г. неналежно виконувала обов`язки розпорядника майна, що підтверджується наступним.

Одним з кредиторів боржника є Комунальне підприємство Кам`янської міської ради "Тепломережі", яким заявлені грошові вимоги на суму 200 384 071, 61 грн.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 02.04.2019 затверджено реєстр вимог кредиторів боржника, до якого включено вимоги зазначеного кредитора на суму 3 842, 00 грн. - 1 черга задоволення вимог кредиторів, на суму 200 384 071, 61 грн. - 4 черга задоволення вимог кредиторів.

Як зазначено в ухвалі від 02.04.2019, розпорядник майна не заперечував щодо визнання заявлених грошових вимог. Вимоги КП КМР "Тепломережі" на суму 200 372 961, 27 грн. виникли на підставі договору про відступлення права вимоги (цесії) від 22.12.2018 №00.08.0372, за яким кредитор передав боржнику право вимоги, належне КП КМР "Тепломережі", за грошовими вимогами КП КМР "Тепломережі" до фізичних осіб - споживачів теплової енергії. Загальна сума вимог, що були відступлені, становила 200 372 961, 27 грн.

Згідно з п.3. договору боржник зобов`язався відшкодувати кредитору суму поступленого права вимоги шляхом перерахування грошових коштів у сумі 200 372 961, 27 грн. у безготівковій формі на розрахунковий рахунок КП КМР "Тепломережі" у строк до 31.12.2018.

24.01.2019 господарським судом Дніпропетровської області відкрито провадження у справі про банкрутство боржника.

Таким чином, за місяць до відкриття провадження у справі про банкрутство боржник прийняв на себе зобов`язання сплатити кредитору понад 200 млн. грн. у стислий строк - 9 календарних днів. Зважаючи на наявність цього договору, КП КМР "Тепломережі" стало кредитором, що має грошові вимоги у найбільшому розмірі серед усіх кредиторів, а боржник отримав актив у вигляді дебіторської заборгованості фізичних осіб, що є дуже проблемним для стягнення.

Згідно зі ст. 44 Кодексу України з процедур банкрутства (далі - Кодекс про банкрутство) під розпорядженням майном розуміється система заходів щодо нагляду та контролю за управлінням і розпорядженням майном боржника з метою забезпечення збереження, ефективного використання майнових активів боржника, здійснення аналізу його фінансового стану, а також визначення наступної процедури (санації чи ліквідації).

До обов`язків розпорядника майна згідно зі ст.ст. 12, 44 Кодексу про банкрутство віднесено вжиття заходів щодо захисту майна боржника, проведення аналізу фінансово - господарського стану, інвестиційної та іншої діяльності боржника, виявлення (за наявності) ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства. Розпорядник майна також має право на подання до господарського суду позову щодо визнання недійсними правочинів, укладених боржником. Аналогічні положення містились у ст. 22 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Статтею 20 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 42 Кодексу про банкрутство надано право арбітражному керуючому звертатись до господарського суду у межах справи по банкрутство із заявою про визнання недійсними правочинів боржника, якщо вони завдали збитків боржнику або кредиторам, зокрема, у випадку, якщо боржник до відкриття провадження у справі про банкрутство взяв на себе зобов`язання, внаслідок чого він став неплатоспроможним або виконання його грошових зобов`язань перед іншими кредиторами повністю або частково стало неможливим.

Під час реалізації своїх прав та обов`язків арбітражний керуючий зобов`язаний діяти добросовісно, розсудливо та з метою, з якою ці права та обов`язки надано (покладено) (ст. 98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 12 Кодексу України з процедур банкрутства).

Розглядаючи грошові вимоги кредиторів, розпорядник майна повинна була звернути увагу на ту обставину, що боржником перед відкриттям провадження у справі про банкрутство укладено вкрай невигідний договір відступлення права вимоги (цесії), згідно з яким боржник зобов`язався сплатити кредитору 200 384 071, 61 грн. та звернутися до господарського суду у справу про банкрутство із заявою про визнання правочину недійсним.

Цього не було зроблено розпорядником майна і після затвердження реєстру вимог кредиторів та протягом всієї процедури розпорядження майном по даній справі, яка триває понад 1 рік. Така бездіяльність розпорядника майна Смирнової С.Г. порушує не тільки права боржника, але і інших конкурсних кредиторів, оскільки значне, безпідставне збільшення зобов`язань боржника знижує можливість отримання кредиторами задоволення їх грошових вимог.

Таку бездіяльність розпорядника майна господарський суд оцінює як неналежне виконання арбітражним керуючим покладених на неї повноважень та вважає за необхідне відсторонити арбітражного керуючого Смирнову С.Г. від виконання повноважень розпорядника майна по даній справі, згідно ст. 28 Кодексу про банкрутство - за власною ініціативою.

Частиною 5 ст. 48 Кодексу про банкрутство передбачено, що до компетенції зборів кредиторів належить прийняття рішення про обрання арбітражного керуючого у разі відсторонення арбітражного керуючого, визначеного Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою, від виконання повноважень.

Рішенням зборів кредиторів від 16.03.2020 запропоновано господарському суду призначити розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Шистопала П.М., який надав згоду на призначення.

Заяв інших арбітражних керуючих на виконання повноважень розпорядника майна по даній справі до господарського суду не надходило.

Кредиторами, боржником, учасником провадження не подано до господарського суду Дніпропетровської області доказів, які б свідчили про наявність перешкод для призначення даного арбітражного керуючого розпорядником майна боржника по даній справі, тому суд вважає за необхідне призначити арбітражного керуючого Шистопала Петра Миколайовича розпорядником майна боржника, зобов`язавши його виконувати повноваження розпорядника майна у відповідності до вимог Кодексу з процедур банкрутства та у строк до 30.03.2020 подати до господарського суду Дніпропетровської області рішення зборів кредиторів щодо застосування подальшої судової процедури відносно боржника.

Керуючись ст.ст. 234, 235 ГПК України, ст.ст. 28, 44, 48 Кодексу України з процедур банкрутства, господарський суд, -

УХВАЛИВ:

Клопотання КП "Кам`янський міськводоканал" Дніпропетровської обласної ради", Дніпропетровської обласної ради, КП ДОР "Аульський водовід" про відсторонення розпорядника майна Смирнової С.Г. - відхилити.

Відсторонити арбітражного керуючого Смирнову Світлану Геннадіївну, свідоцтво №360 від 13.03.2013р. (адреса: 71108, Запорізька область, м.Бердянськ, вул.Правди, 80-а, оф.309, реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ) від виконання повноважень розпорядника майна у справі №904/160/19 про банкрутство Комунального підприємства "Кам`янський міськводоканал" Дніпропетровської обласної ради", 51931, Дніпропетровська область, м.Кам`янське, вул.Широка, буд.16, за ініціативою господарського суду через неналежне виконання обов`язків, покладених на арбітражного керуючого.

Призначити розпорядником майна у справі №904/160/19 про банкрутство Комунального підприємства "Кам`янський міськводоканал" Дніпропетровської обласної ради", 51931, Дніпропетровська область, м.Кам`янське, вул.Широка, буд.16, арбітражного керуючого Шистопала Петра Миколайовича, свідоцтво №957 від 30.04.2013 (адреса: 49000, м. Дніпро, вул. Мечнікова, буд. 18, к. 422, ідентифікаційний номер НОМЕР_2 ).

Зобов`язати розпорядника майна Шистопала П.М. виконувати повноваження розпорядника майна у відповідності до вимог Кодексу з процедур банкрутства та у строк до 30.03.2020 подати до господарського суду Дніпропетровської області рішення зборів кредиторів щодо застосування подальшої судової процедури відносно боржника.

Ухвала набирає законної сили з 17.03.2020 та може бути оскаржена у 10-ти денний строк з дня її підписання до Центрального апеляційного господарського суду через господарський суд Дніпропетровської області.

Повний текст ухвали складено - 20.03.2020.

Суддя Н.М. Камша