ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" березня 2020 р. Справа №914/2618/16

Західний апеляційний господарський суд в складі колегії

головуючого - судді - О.Л. Мирутенко

суддів - Н.А. Галушко

- Н.М. Кравчук

секретаря судового засідання: К. Кострик

Розглянувши апеляційну скаргу арбітражного керуючого Струця М.П.

на ухвалу Господарського суду Львівської області від 21.11.2019

у справі № 914/2618/16

за заявою: Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія "Профстоун"

до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю "Протеїн-продакшн"

про визнання банкрутом

за участю представників:

від апелянта - Струць М.П.

від ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" - Літкевич В.С. - представник (довіреність №0001000/46-20 від 02.01.2020)

від заявника - не зявився.

від боржника - Олексів Н.М. - адвокат

Зубко А.М. - арбітражний керуючий (посвідчення №798 від 13.04.13)

ВСТАНОВИВ :

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 21.11.2019, суддя Морозюк А.Я., було відсторонено арбітражного керуючого Струця Миколу Петровича від виконання повноважень ліквідатора у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Протеїн-продакшн" (ідентифікаційний код 34448613). Призначено ліквідатором у справі про банкрутство ТзОВ "Протеїн-продакшн" (ідентифікаційний код 34448613) арбітражного керуючого Зубко Андрія Миколайовича. У задоволенні скарги ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" №0017600/19-938 від 03.09.2019 р. на дії та бездіяльність ліквідатора ТзОВ "Протеїн-продакшн" арбітражного керуючого Струця М.П. було відмовлено. У задоволенні клопотання ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" №001/7600/19-953 від 05.09.2019 про призначення незалежної оцінки у справі №914/2618/16 про банкрутство ТзОВ "Протеїн-продакшн" - відмовлено. У задоволенні заяв про згоду на участь у справі арбітражного керуючого Лукашука В.В., арбітражного керуючого Дерябкіна О.Е., арбітражного керуючого Колісника А.О. - відмовлено. Розгляд справи відкладено на 28.01.20. Зобов`язано ліквідатора: 1) здійснювати процедуру ліквідації банкрута в порядку, встановленому Кодексом України з процедур банкрутства; 2) надати суду документально підтверджений звіт про виконану роботу з інформацією про фінансове становище і майно боржника при проведенні ліквідаційної процедури станом на день подання звіту.

З даною ухвалою не погодився арбітражний керуючий Струць М.П. і оскаржив її в апеляційному порядку в частині усунення його від виконання обов`язків ліквідатора боржника та призначення нового ліквідатора, оскільки вважає, що вона в цій частині винесена при неповному з`ясуванні всіх обставин справи, висновки суду не відповідають обставинам справи та судом порушено норми матеріального права. Зокрема, апелянт вказує на порушення судом ст..ст.12,28 Кодексу України з процедур банкрутства.

Арбітражний керуючий Зубко А.М. подав відзив на апеляційну скаргу в якому просив суд залишити ухвалу суду першої інстанції без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" подало відзив на апеляційну скаргу в якому просило суд залишити ухвалу суду першої інстанції без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Арбітражний керуючий Струць М.П. подав заперечення на відзиви.

Згідно витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями Західного апеляційного господарського суду від 19.12.2019 справу №914/2618/16 було передано на розгляд колегії суддів у складі: Мирутенко О.Л., Данко Л.С., Скрипчук О.С.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 24.12.2019 у справі №914/2618/16 було відновлено апелянту пропущений строк для подання апеляційної скарги. Відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою арбітражного керуючого Струця М.П. на ухвалу Господарського суду Львівської області від 21.11.2019 у справі №914/2618/16. Зобов`язано сторони у справі подати відзив на апеляційну скаргу до 8 січня 2020 року.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 09.01.2020 було призначено справу до розгляду на 10.02.2020.

06.02.2020 на адресу Західного апеляційного господарського суду від арбітражного керуючого Струця М.П. надійшли додаткові пояснення щодо апеляційної скарги.

Розпорядженням керівника апарату Західного апеляційного господарського суду №33 від 07.02.2020 у зв`язку з перебуванням у відпустці суддів-членів колегії Данко Л.С. та Скрипчук О.С. було призначено проведення повторного автоматизованого розподілу судової справи №914/2618/16.

Згідно витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 07.02.2020 справу №914/2618/16 було передано на розгляд колегії суддів у складі: Мирутенко О.Л. - головуючий суддя, Кравчук Н.М., Галушко Н.А.

Розгляд справи розпочався спочатку.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 10.02.2020 розгляд апеляційної скарги арбітражного керуючого Струця М.П. було відкладено на 16.03.2020

10.03.2020 на адресу Західного апеляційного господарського суду від арбітражного керуючого Струця М.П. надійшли додаткові пояснення.

16.03.2020 на адресу Західного апеляційного господарського суду від арбітражного керуючого Зубко А.М. надійшли письмові пояснення на додаткові пояснення арбітражного керуючого Струця М.П.

16.03.2020 на адресу Західного апеляційного господарського суду від ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" надійшли письмові пояснення на додаткові пояснення арбітражного керуючого Струця М.П.

Сторони були повідомлені належним чином про час та місце судового розгляду.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши докази, заслухавши представників сторін, колегія суддів прийшла до висновку, що апеляційну скаргу арбітражного керуючого Струця М.П. слід задовольнити, а ухвалу Господарського суду Львівської області від 21.11.2019 у справі №914/2618/16 слід скасувати в частині відсторонення арбітражного керуючого Струця М.П. від виконання повноважень ліквідатора у справі про банкрутство ТзОВ "Протеїн-продакшн" та призначення ліквідатором у справі про банкрутство ТзОВ "Протеїн-продакшн" арбітражного керуючого Зубко А.М., враховуючи наступне.

Відповідно до ст. 277 ГПК України підставами для скасування судового рішення є неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи, недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими, невідповідність висновків, викладених в рішенні суду першої інстанції, обставинам справи та порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права. Порушення норм процесуального права може бути підставою для скасування або зміни рішення, якщо це порушення призвело до неправильного вирішення справи.

Як вбачається з матеріалів справи, ТзОВ "Компанія "Профстоун" звернулось до Господарського суду Львівської області із заявою про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Протеїн-продакшн" (79035, м. Львів, вул. Зелена, буд. 115-Б, каб. 414, ідентифікаційний код 34448613) в порядку ст.ст. 10-12 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 17.10.2016 заяву було прийнято до розгляду, підготовче засідання суду призначено на 01.11.2016.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 01.11.2016 порушено провадження у справі №914/2618/16 про банкрутство ТзОВ "Протеїн-продакшн", визнано вимоги ТзОВ "Компанія "Профстоун" в розмірі 473183 грн. 01 коп., введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном ТзОВ "Протеїн-продакшн", у зв`язку з тим, що від арбітражного керуючого Шимечка А. Я., визначеного автоматизованої системою, надійшла заява про відмову від участі у даній справі, розпорядником майна ТзОВ "Протеїн-продакшн" призначено арбітражного керуючого Струця М.П., попереднє засідання суду призначено на 14.12.2016.

Оголошення про порушення провадження у справі №914/2618/16 про банкрутство ТзОВ "Протеїн-продакшн" офіційно оприлюднене на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет 02.11.2016 за №36937.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 22.12.2016 визнано вимоги ТзОВ "Холд Інтернешнл" на суму 51750428 грн. 00 коп.; визнано вимоги ПрАТ "Креатив" на суму 274522 грн. 00 коп.; відхилено вимоги ПрАТ "Креатив" на суму 102577426 грн. 85 коп.; визнано вимоги Райффайзенбанк а.с. (Raiffeisenbank a.s.) на суму 40035670 грн. 05 коп.; визнано вимоги ТзОВ "Грінстоун протеїн" на суму 31643845 грн. 17 коп.; визнано вимоги ТзОВ "Торговий дім "Протеїн-продакшн" на суму 136096408 грн. 81 коп.; визнано вимоги ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" на суму грн. 30 коп.; затверджено реєстр вимог кредиторів ТзОВ "Протеїн-продакшн"; підсумкове засідання суду призначено на 09.02.2017.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 07.04.2017 ухвалу Господарського суду Львівської області від 22.12.2016 у справі №914/2618/16 залишено без змін, а апеляційну скаргу ТзОВ "Протеїн-продакшн" - без задоволення.

Постановою Вищого господарського суду України від 05.07.2017 касаційну скаргу ТзОВ "Протеїн-продакшн" залишено без задоволення, ухвалу господарського суду Львівської області від 22.12.2016 (в частині розгляду кредиторських вимог ПАТ "Укрексімбанк") та постанову Львівського апеляційного господарського суду від 07.04.2017 у справі №914/2618/16 залишено без змін.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 19.09.2017 затверджено звіт арбітражного керуючого Струця М.П. про нарахування та виплату грошової винагороди за підсумками процедури розпорядження майном ТзОВ "Протеїн-продакшн" на суму 61 561 грн. 88 коп.; затверджено звіт арбітражного керуючого Струця М.П. про витрати арбітражного керуючого за підсумками процедури розпорядження майном ТзОВ "Протеїн-продакшн" на суму 5 612 грн. 34 коп.

Постановою Господарського суду Львівської області від 19.09.2017 ТзОВ "Протеїн-продакшн" визнано банкрутом і відкрито ліквідаційну процедуру. Скасовано всі арешти, накладені на майно ТзОВ "Протеїн-продакшн" чи інші обмеження щодо розпорядження майном ТзОВ "Протеїн-продакшн". Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном не допускається. Припинено повноваження арбітражного керуючого Струця М.П. як розпорядника майна ТзОВ "Протеїн-продакшн". Ліквідатором ТзОВ "Протеїн-продакшн" призначено арбітражного керуючого Струця М.П. В задоволенні заяв арбітражних керуючих Сокола О. Ю. та Гонти О. А. про участь у даній справі - відмовлено. Судове засідання призначено на 28.11.2017.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 13.11.2017 апеляційні скарги арбітражного керуючого Сокола О.Ю. та ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" задоволено частково. Апеляційну скаргу ТзОВ "Торговий дім Протеїн-Продакшн" задоволено повністю. Постанову господарського суду Львівської області від 19.09.2017 року у справі №914/2618/16 скасовано. Матеріали справи скеровано в Господарський суд Львівської області на стадію розпорядження майном.

Постановою Верховного Суду від 19.04.2018 у справі №914/2618/16 постанову Львівського апеляційного господарського суду від 13.11.2017 у справі №914/2618/16 залишено без змін.

Постановою Господарського суду Львівської області від 11.09.2018 в задоволенні заяви розпорядника майна арбітражного керуючого Струця М.П. №02-01-914/2618/16-10-08-18-1 від 10.08.2018 про продовження процедури розпорядження майном та повноважень розпорядника майна ТзОВ "Протеїн-продакшн" строком на два місяці - відмовлено. Клопотання розпорядника майна №02-01-914/2618/16-03-09-18-2 від 03.09.2018 про затвердження звіту про витрати розпорядника майна ТзОВ "Протеїн-продакшн" та звіту про нарахування та виплату грошової винагороди розпорядника майна ТзОВ "Протеїн-продакшн" задоволено частково. Затверджено звіт розпорядника майна арбітражного керуючого Струця М.П. про нарахування та виплату грошової винагороди за підсумками процедури розпорядження майном ТзОВ "Протеїн-продакшн" на суму 64 625 грн. 32 коп. Затверджено звіт про витрати розпорядника майна арбітражного керуючого Струця М.П. за підсумками процедури розпорядження майном ТзОВ "Протеїн-продакшн" на суму 4 524 грн. 00 коп. В решті частині в задоволенні клопотання розпорядника майна відмовлено. Процедуру розпорядження майном ТзОВ "Протеїн-продакшн" та повноваження розпорядника майна арбітражного керуючого Струця М.П. - припинено. ТзОВ "Протеїн-продакшн" визнано банкрутом і відкрито ліквідаційну процедуру. Ліквідатором ТзОВ "Протеїн-продакшн" призначено арбітражного керуючого Струця М.П. В задоволенні заяв арбітражного керуючого Сокола О. Ю., арбітражного керуючого Гонти О. А. та арбітражного керуючого Нестеренка О.А. про участь у даній справі - відмовлено.

Повідомлення про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю "Протеїн-продакшн" банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури оприлюднено на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет 12.09.2018 за № 54094.

Постановою Західного апеляційного господарського суду від 07.11.2018 у справі №914/2618/16 в задоволенні вимог апеляційної скарги ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" відмовлено. Постанову Господарського суду Львівської області від 11.09.2018 у справі №914/2618/16 залишено без змін.

Постановою Верховного Суду у складі судової палати для розгляду справ про банкрутство Касаційного господарського суду від 14.05.2019 касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" залишено без задоволення, постанову Господарського суду Львівської області від 11.09.2018 та постанову Західного апеляційного господарського суду від 07.11.2018 р. у справі №914/2618/16 залишено без змін.

06.12.2018 було розглянуто заяву ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" з поточними грошовими вимогами до боржника на суму 430 872 460,86 грн. та 3 524 грн. сплаченого судового збору, за результатами розгляду якої винесено відповідну ухвалу суду від 06.12.2018 про визнання вимог.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 06.12.2018 заяву ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" з поточними грошовими вимогами до боржника на суму 430 872 460,86 грн. та 3524,00 грн. сплаченого судового збору було задоволено, вимоги визнано.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 08.08.2019 заяву ліквідатора №02-01-914/2618/16-19-06-19-5 від 19.06.2019 про затвердження змін до реєстру вимог кредиторів - задоволено. Затверджено зміни, внесені до реєстру вимог кредиторів ТзОВ "Протеїн-продакшн" в частині черговості вимог ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України", визнаних ухвалами суду від 22.12.2016 та від 06.12.2018 на загальну суму 4348378 312 грн. 16 коп. Заяви ліквідатора №02-01-914/2618/06-03-12-18-1 від 03.12.2018 та №02-01-914/2618/16-19-06-19-2 від 19.06.2019 про скасування арештів та зобов`язання вилучити записи - задоволено. Скасовано арешти, накладені на майно банкрута - ТзОВ "Протеїн-продакшн" та будь-які інші обмеження щодо розпорядження його майном. Зобов`язано Городоцький районний відділ державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Львівській області, приватного нотаріуса Кропивницького міського нотаріального округу Зубко О.П., Реєстраційну службу Кіровоградського міського управління юстиції, Департамент державної виконавчої служби Міністерства юстиції України (або його правонаступника), Кіровоградську філію державного підприємства "Національні інформаційні системи", Головне управління ДФС у Львівській області вилучити з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Державного реєстру обтяжень рухомого майна записи про публічне та приватне обтяження, податкову заставу. Заяву ліквідатора 02-01-914/2618/16-03-12-18-2 від 03.12.2018 та №02-01-914/2618/16-19-06-19-1 від 19.06.2019 про надання згоди щодо продажу заставного майна задоволено. Надано згоду на продаж майна банкрута - ТзОВ "Протеїн-продакшн", яке перебуває в іпотеці та заставі ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" на підставі іпотечного договору №151214Z33 від 31.07.2014; договору застави №151214Z34 від 31.07.2014; договору застави №151214Z28 від 30.07.2014. Продаж здійснювати відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Затверджено звіт арбітражного керуючого Струця М.П. про нарахування та виплату основної грошової винагороди в розмірі десяти мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання ним обов`язків ліквідатора банкрута - ТзОВ "Протеїн-продакшн", яка за період з 11.09.2018 по 31.07.2019 складає 429 861 грн. Затверджено звіт арбітражного керуючого Струця М.П. про понесені ним витрати, пов`язані з проведенням ліквідаційної процедури банкрута - ТзОВ "Протеїн-продакшн" у період з 11.09.2018 по 14.06.2019 на загальну суму 9 993 грн. 84 коп. У задоволенні заяви ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України №176-00/1484 від 12.12.2018 про зупинення провадження у справі відмовлено.

19.08.2019 до суду першої інстанції надійшов звіт ліквідатора (проміжний з 11.09.2018 по 16.08.2019) з додатками, в якому зазначено, зокрема, що після надання ухвалою суду згоди на продаж майна банкрута ліквідатором належним чином сформовано ліквідаційну масу банкрута та перелік заставного майна для подальшої реалізації.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 06.09.2019 відмовлено у задоволенні заяви ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" №0017600/19-939 від 03.09.2019 про вжиття заходів забезпечення.

06.09.2019 на адресу суду першої інстанції від ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" надійшла скарга №0017600/19-938 від 03.09.2019 на дії та бездіяльність ліквідатора ТзОВ "Протеїн-продакшн" арбітражного керуючого Струця М.П.

09.09.2019 ТзОВ "Октан" надіслав суду першої інстанції копію листа (повідомлення) №205-1 від 04.09.2019, адресованого організатору аукціону Українська універсальна біржа "Капітал" про допуск до участі в аукціоні з продажу майна банкрута ТзОВ "Протеїн-продакшн", призначеного на 27.09.2019.

09.09.2019 від ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" на адресу суду першої інстанції надійшло клопотання №001/7600/19-953 від 05.09.2019 про призначення незалежної оцінки у справі №914/2618/16 про банкрутство ТзОВ "Протеїн-продакшн".

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 11.09.2019 відмовлено у задоволенні заяви ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" №0017600/19-966 від 09.09.2019 про вжиття заходів забезпечення.

25.09.2019 на адресу Господарського суду Львівської області надійшла апеляційна скарга ТзОВ "Холд Інтернешнл" від 24.09.2019 №24-09-19-1 (вх. №247/19-01) на постанову Господарського суду Львівської області від 11.09.2018 у справі №914/2618/16, яку супровідним листом від 27.09.2019 №914/2618/16/19/19 надіслано на адресу Західного апеляційного господарського суду.

01.10.2019 від комітету кредиторів в особі голови комітету кредиторів представника АТ "Укрексімбанк" на адресу Господарського суду Львівської області надійшло клопотання №0017600/19-1068 від 26.09.2019, в якому комітет кредиторів просив визнати роботу ліквідатора незадовільною та припинити повноваження арбітражного керуючого Струця М.П. як ліквідатора ТзОВ "Протеїн-продакшн" та призначити нового ліквідатора, шляхом визначення автоматизованою системою з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих. До клопотання додано протокол №26/09/19-КК засідання комітету кредиторів від 26.09.2019, повідомлення про скликання засідання комітету кредиторів з доказами надіслання, довіреність.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 01.10.2019 в задоволенні заяви ліквідатора від 30.09.2019 №02-01-914/2618/16-30-09-19-1 про зупинення провадження у справі відмовлено.

18.10.2019 на адресу суду першої інстанції надійшов звіт ліквідатора (проміжний) з 11.09.2018 по 11.10.2019 з додатками, в якому зокрема зазначено, що відомості, отримані з відповідей на запити ліквідатора щодо виявлення майна, не містять інформації про наявність іншого майна, що не було б виявлено під час інвентаризації майна банкрута. Також на виконання вимог ухвали суду від 08.08.2019 ліквідатором подано відповідні заяви про вилучення записів до зобов`язаних осіб, внаслідок яких було припинено публічне обтяження - податкову заставу, зареєстровану реєстратором ГУ ДФС у Львівській області, також вилучено запис Городоцьким РВДВС ГТУЮ у Львівській області. Окрім цього ліквідатором здійснено оцінку майна банкрута шляхом, залучення суб`єктів оціночної діяльності; проведено конкурс з визначення організатора аукціону з продажу майна банкрута (організатором аукціону визначено Українську універсальну біржу "Капітал"); опубліковано оголошення про аукціон з продажу майна банкрута, як цілісного майнового комплексу, початковою вартістю ,02 грн., який призначено на 18.09.2019 (аукціон не відбувся через відсутність заявок); для подальшого продажу майна сформовано лоти та Українською універсальною біржею "Капітал" на 27.09.2019 було призначено проведення аукціону з продажу майна банкрута за Лотом №1: Майновий комплекс, що перебуває в заставі(іпотеці) АТ "Укрексімбанк" (1.1. нерухоме майно: комплекс будівель та споруд що за адресою: м. Кропивницький, смт. Нове, вул. Ливарна, буд 10; 1.2. Рухоме майно (обладнання)); за Лотом №2: 2.1. Рухоме майно; 2.2. Транспортні засоби.. Окрім цього ліквідатором закрито банківські рахунки банкрута в АТ "ВТБ Банк", ПАТ "Банк Петрокоммерц-Україна", АТ "Райффайзен Банк Аваль", АТ "Державний ощадний банк України".

31.10.2019 на адресу суду повернулися матеріали справи №914/2618/16 разом з процесуальними документами, винесеними Західним апеляційним господарським судом за результатами розгляду апеляційних скарг, а саме: ухвалою від 15.10.2019, якою повернуто апелянту - ТзОВ "Холд Інтернешнл" апеляційну скаргу на ухвалу Господарського суду Львівської області від 08.08.2019 у справі №914/2618/16; ухвалою від 15.10.2019, якою відмовлено ТзОВ "Компанія "Профстоун" у відкритті апеляційного провадження на постанову Господарського суду Львівської області від 11.09.2018 у справі №914/2618/16; ухвалою Господарського суду Львівської області від 25.10.2019, якою відмовлено ТзОВ "Холд Інтернешнл" у відкритті апеляційного провадження на постанову Господарського суду Львівської області від 11.09.2018 у справі №914/2618/16; постановою від 28.10.2019, якою у задоволенні апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" відмовлено. Апеляційну скаргу ДП "Національні інформаційні системи" задоволено. Скасовано п. 8 резолютивної частини ухвали Господарського суду Львівської області від 08.08.2019 року у справі №914/2618/16 в частині зобов`язання Кіровоградської філії ДП "Національні інформаційні системи" вилучити з Державного реєстру обтяжень рухомого майна запис про приватне обтяження: заставу рухомого майна, зареєстрований 31.07.2014 11:13:58 за №14472872 реєстратором Кіровоградської філії державного підприємства "Інформаційний центр" Міністерства юстиції України; підстава обтяження: договір застави, 151214Z34 від 31.07.2014, засвідчений приватним нотаріусом Кіровоградського міського нотаріального округу Зубко О.П.; об`єкт обтяження: виробниче обладнання, вказане в таблиці в п. 1.2. Договору застави №151214Z34 від 31.07.2014 в кількості 362 найменування. В іншій частині ухвалу Господарського суду Львівської області від 08.08.2019 року у справі №914/2618/16, залишено без змін. Скасовано заходи забезпечення вжиті ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 26.09.2019 по даній справі.

01.11.2019 на електронну адресу суду першої інстанції від арбітражного керуючого Лукашук В.В. надійшла заява №01-21/14 від 31.10.2019 з додатками (підписана електронним цифровим підписом) про участь у справі про банкрутство ТзОВ "Протеїн-продакшн" (вказана заява з додатками також надійшла на поштову адресу суду 04.11.2019 за вхідним №2935/19).

04.11.2019 на адресу суду першої інстанції надійшла заява №б/н від 31.10.2019 з додатками про участь у справі про банкрутство від арбітражного керуючого Дерябкіна О.Е. (вказана заява з додатками 04.11.2019 також надійшла на електронну адресу суду за вхідним №2951/19 (підписана електронним цифровим підписом).

05.11.2019 АТ "Укрексімбанк" подало на адресу суду першої інстанції клопотання від 04.11.2019 №0017600/19-1212 про відкладення розгляду питання щодо призначення нового ліквідатора у справі №914/2618/16 про банкрутство ТзОВ "Протеїн-продакшн" (з додатками), в якому з метою проведення зборів кредиторів та комітету кредиторів у відповідності до приписів ст. 28, ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства, просить відкласти розгляд питання щодо призначення нового ліквідатора у випадку задоволення скарги АТ "Укрексімбанк" на дії та бездіяльність ліквідатора від 03.09.2019 №0017600/19-938 з врахуванням доповнень до скарги від 31.10.2019 №0017600/19-1200.

05.11.2019 р. ліквідатор подав на адресу суду заперечення на клопотання АТ "Укрексімбанк" про призначення незалежної оцінки у справі 914/2618/16 про банкрутство ТзОВ "Протеїн-продакшн" (з додатками), в якому зокрема зазначено, що враховуючи наявність рецензій на звіт про оцінку майна банкрута, наданих громадською організацією "Всеукраїнська асоціація фахівців оцінки" та Запорізьким відділенням Дніпропетровського НДІСЕ, якими підтверджено висновки проведеної оцінки майна, то відсутні підстави для задоволення клопотання про призначення незалежної оцінки.

Також 05.11.2019 ліквідатор подав на адресу суду першої інстанції заперечення на клопотання комітету кредиторів про припинення повноважень арбітражного керуючого Струця М.П.(з додатками), в якому просив залишити клопотання комітету кредиторів без задоволення.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 05.11.2019 розгляд справи було відкладено на 21.11.2019 та суд констатував, що з 21.10.2019 подальший розгляд справи здійснюється відповідно до норм Кодексу України з процедур банкрутства.

05.11.2019 після судового засідання від арбітражного керуючого Колісника А.О. надійшла заява №01-21-04-11-19-2 від 04.11.2019 (з додатками) про участь у справі про банкрутство ТзОВ "Протеїн-продакшн".

18.11.2019 на адресу суду першої інстанції надійшло клопотання зборів кредиторів №0017600/19-1273 від 18.11.2019, підписане головою зборів кредиторів, в якому посилаючись на ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства та на виконання рішення зборів кредиторів, що оформлене протоколом №18/11/19-ЗК від 18.11.2019, голова зборів просив визнати роботу ліквідатора ТзОВ "Протеїн-Продакшн" арбітражного керуючого Струця М.П. під час ліквідаційної процедури у справі №914/2618/16 незадовільною; відсторонити та припинити повноваження арбітражного керуючого Струця М.П. як ліквідатора у справі №914/2618/16 про банкрутство ТзОВ "Протеїн-Продакшн"; обрати та призначити арбітражного керуючого Зубка А.М. ліквідатором у справі №914/2618/16 про банкрутство "Протеїн-Продакшн".

Також 18.11.2019 голова комітету кредиторів, на виконання рішення комітету кредиторів, що оформлене протоколом №18/11/19-КК від 18.11.2019, подав на адресу суду клопотання №0017600/19-1273-1 від 18.11.2019, в якому також просив визнати роботу ліквідатора ТзОВ "Протеїн-Продакшн" арбітражного керуючого Струця М.П. під час ліквідаційної процедури у справі №914/2618/16 незадовільною; відсторонити та припинити повноваження арбітражного керуючого Струця М.П. як ліквідатора у справі №914/2618/16 про банкрутство ТзОВ "Протеїн-Продакшн"; обрати та призначити арбітражного керуючого Зубка А.М. ліквідатором у справі №914/2618/16 про банкрутство "Протеїн-Продакшн"(т.33,а.с.89-93).

18.11.2019 на електронну адресу суду від арбітражного керуючого Зубко А.М. надійшла заява від 18.11.2019 з додатками про участь у справі про банкрутство (підписана електронним цифровим підписом).

21.11.2019 на електронну адресу суду надійшов звіт ліквідатора (проміжний) з 11.09.2018 по 20.11.2019 з додатками (підписаний електронним цифровим підписом відправника), який поступив до судді після судового засідання 21.11.2019 призначеного на 15:00 год., а відтак в судовому засіданні 21.11.2019 не розглядався.

Відповідно до абзацу 2 ч. 4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства, відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень здійснюється господарським судом за клопотанням учасника провадження у справі або за власною ініціативою у разі: 1) невиконання або неналежного виконання обов`язків, покладених на арбітражного керуючого; 2) зловживання правами арбітражного керуючого; 3) подання до суду неправдивих відомостей; 4) відмови арбітражному керуючому в наданні допуску до державної таємниці або скасування раніше наданого допуску; 5) припинення діяльності арбітражного керуючого; 6) наявності конфлікту інтересів.

Абзацом 3 ч. 4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що комітет кредиторів має право в будь-який час звернутися до господарського суду з клопотанням про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень незалежно від наявності підстав.

У відповідності з абзацом 4 ч. 4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства, за наявності підстав для відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень або за клопотанням комітету кредиторів господарський суд протягом 14 днів постановляє ухвалу про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень.

Пунктом 5 ч. 5 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що до компетенції зборів кредиторів належить прийняття рішення про обрання арбітражного керуючого у разі відсторонення арбітражного керуючого, визначеного Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою, від виконання повноважень.

Пунктом 4 ч. 8 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого, припинення повноважень арбітражного керуючого та про призначення іншого арбітражного керуючого (аналогічними повноваженнями будо наділено комітет кредиторів Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", який діяв до 21.10.2019 р. (ч.8 ст. 26 Закону).

Згідно із абзацом 2 ч. 1 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства, арбітражний керуючий для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією, у разі відсторонення розпорядника майна або керуючого реструктуризацією, визначеного Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою, від виконання повноважень, керуючий санацією, керуючий реалізацією та ліквідатор призначаються господарським судом за клопотанням комітету кредиторів.

Як вбачається з матеріалів справи, комітетом кредиторів 26.09.2019 (тобто до введення в дію Кодексу України з процедур банкрутства) прийнято рішення оформлене протоколом №26/09/19-КК, яким визнано роботу ліквідатора (арбітражного керуючого Струця М.П.) під час ліквідаційної процедури незадовільною; доручено та уповноважено голову комітету кредиторів у справі про банкрутство представника АТ "Укрексімбанк" підготувати та направити до Господарського суду Львівської області клопотання щодо припинення повноважень арбітражного керуючого Струця М.П. як ліквідатора у справі №914/2618/16 про банкрутство ТзОВ "Протеїн-продакшн" та призначити нового ліквідатора.

Після введення в дію Кодексу України з процедур банкрутства, 18.11.2019 зборами кредиторів прийнято ряд рішень (оформлені протоколом №18/11/19-ЗК), а саме: визнати роботу ліквідатора ТзОВ "Протеїн-продакшн" арбітражного керуючого Струця М.П. під час ліквідаційної процедури у справі №914/2618/16 про банкрутство незадовільною та звіт ліквідатора не схвалювати; припинити повноваження комітету кредиторів, що створений рішенням загальних зборів кредиторів 27.01.2017; затвердити новий склад комітету кредиторів в кількості 7 кредиторів, а саме: ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України", ТзОВ "Компанія "Профстоун", ТзОВ "Холд Інтернешнл", ПрАТ "Креатив", Райффайзенбанк а.с. (Raiffeisenbank a.s.), ТзОВ "ТД "Протеїн-Продакшн", ТзОВ "Грінстоун протеїн"; підтвердити рішення комітету кредиторів від 26.09.2019, відсторонити та припинити повноваження арбітражного керуючого Струця М.П. як ліквідатора у справі №914/2618/16 про банкрутство ТзОВ "Протеїн-продакшн"; обрати та призначити арбітражного керуючого Зубка А.М. ліквідатором у справі №914/2618/16 про банкрутство ТзОВ "Протеїн-продакшн"; зобов`язати голову зборів кредиторів - АТ "Укрексімбанк" подати до Господарського суду Львівської області відповідні клопотання про відсторонення та припинення повноважень арбітражного керуючого Струця М.П. як ліквідатора у справі №914/2618/16 про банкрутство ТзОВ "Протеїн-продакшн", та обрання і призначення арбітражного керуючого Зубка А.М. ліквідатором у справі №914/2618/16 про банкрутство ТзОВ "Протеїн-продакшн".

Також 18.11.2019 аналогічні рішення, в тому числі щодо відсторонення та припинення повноважень арбітражного керуючого Струця М.П. як ліквідатора у справі №914/2618/16 про банкрутство ТзОВ "Протеїн-продакшн" та обрання і призначення ліквідатором у справі №914/2618/16 про банкрутство ТзОВ "Протеїн-продакшн" арбітражного керуючого Зубка А.М., було прийнято комітетом кредиторів, згідно протоколу №18/11/19-КК.

З огляду на наведене, враховуючи подані комітетом кредиторів та зборами кредиторів клопотання, суд першої інстанції дійшов висновку відсторонити арбітражного керуючого Струця Миколу Петровича від виконання повноважень ліквідатора у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Протеїн-продакшн" та призначити ліквідатором у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Протеїн-продакшн" арбітражного керуючого Зубко Андрія Миколайовича.

Щодо вимоги про визнання роботи ліквідатора ТзОВ "Протеїн-продакшн" арбітражного керуючого Струця М.П. під час ліквідаційної процедури у справі №914/2618/16 незадовільною, то суд першої інстанції обгрунтовано відзначив, що ні клопотання комітету кредиторів, ні клопотання зборів кредиторів не містять конкретних обґрунтувань, які обов`язки покладені на ліквідатора ст. 61 Кодексу України з процедур банкрутства (чи відповідною статтею Закону, який діяв до 21.10.2019), арбітражний керуючий Струць М.П., під час здійснення своїх повноважень ліквідатора у даній справі, не виконував, а містять лише посилання на те, що ліквідатор неналежно виконує свої обов`язки та грубо порушує інтереси кредиторів, ухиляється та умисно не виконує рішення комітету кредиторів.

Щодо заяв про участь у справі №914/2618/16 про банкрутство ТзОВ "Протеїн-продакшн" арбітражного керуючого Лукашука В.В. (№01-21/14 від 31.10.2019), арбітражного керуючого Дерябкіна О.Е. (№б/н від 31.10.2019) та арбітражного керуючого Колісника А.О. (№01-21-04-11-19-2 від 04.11.2019), то суд першої інстанції дійшов висновку, що такі задоволенню не підлягають, оскільки в матеріалах справи наявне клопотання комітету кредиторів, подане у відповідності з вимогами абзацу 2 ч. 1 ст. 28, пункту 4 ч. 8 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства, про призначення ліквідатором у даній справі арбітражного керуючого Зубка А.М., обраного зборами кредиторів, згідно протоколу №18/11/19-ЗК 18.11.2019, що відповідає вимогам пункту 5 ч. 5 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства, та заява про згоду на участь у справі про банкрутство ТзОВ "Протеїн-продакшн" арбітражного керуючого Зубка А.М.

Таким чином, розглянувши клопотання комітету кредиторів №0017600/19-1068 від 26.09.2019 та №0017600/19-1273-1 від 18.11.2019, клопотання зборів кредиторів №0017600/19-1273 від 18.11.2019, щодо визнання роботи ліквідатора незадовільною; відсторонення та припинення повноважень арбітражного керуючого Струця М.П. як ліквідатора у справі №914/2618/16 про банкрутство ТзОВ "Протеїн-Продакшн"; обрання та призначення арбітражного керуючого Зубка А.М. ліквідатором у справі №914/2618/16 про банкрутство "Протеїн-Продакшн", суд першої інстанції відсторонив арбітражного керуючого Струця М.П. від виконання повноважень ліквідатора у справі про банкрутство ТзОВ "Протеїн-продакшн" та призначив ліквідатором у справі про банкрутство ТзОВ "Протеїн-продакшн" арбітражного керуючого Зубко А.М.

Проте з таким висновком суду першої інстанції колегія суддів апеляційного суду погодитися не може з наступних підстав.

Відповідно до вимог ч.4 ст..28 Кодексу України з процедур банкрутства суд першої інстанції був зобов`язаний розглянути протягом 14 днів клопотання комітету кредиторів про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень та постановити відповідну ухвалу.

Але при цьому суд першої інстанції повинен був відповідально поставитись до призначення нового ліквідатора боржника та перевірити його кандидатуру на відповідність вимогам Кодексу України з процедур банкрутства.

Відповідно до ч. 3 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства розпорядник майна, керуючим реструктуризацією, керуючим санацією, ліквідатором, керуючим реалізацією не можуть бути призначені арбітражні керуючі:

1) які є заінтересованими особами у цій справі;

2) які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, крім випадків, коли з дня відсторонення від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років;

3) яким відмовлено в допуску до державної таємниці, якщо такий допуск є необхідним для виконання обов`язків, визначених цим Кодексом;

4) які мають конфлікт інтересів;

5) які здійснювали раніше повноваження приватного виконавця щодо примусового виконання судових рішень або рішень інших органів (посадових осіб), у яких боржник був стороною виконавчого провадження;

6) які є близькими особами боржника - фізичної особи.

До призначення арбітражним керуючим особа повинна подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до осіб, зазначених у цій частині.

Заява арбітражного керуючого Зубко А.М. на участь у справі про банкрутство (вх. №3203/19 від 22.11.2019) не відповідає вимогам ч. 3 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства, оскільки не містить даних про те, що Зубко А.М. не належить до осіб, зазначених у цій частині (Том 33, а.с. 113).

Таким чином суд першої інстанції не мав правових підстав призначати арбітражного керуючого Зубко А.М. новим ліквідатором боржника.

Згідно з п. 9 ч. 2 ст. 12 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий зобов`язаний вживати заходів до недопущення будь-якої можливості виникнення конфлікту імтересів та невідкладно повідомляти суду про наявність такого конфлікту інтересів.

Частина 5 ст. 12 Кодексу встановлює, зокрема, що виникнення конфлікту інтересів під час здійснення арбітражним керуючим повноважень є підставою для відсторонення його від виконання обов`язків арбітражного керуючого під час провадженпя у справі про банкрутство про що господарський суд виносить ухвалу.

Відповідно до п. 4 ч. 3 ст. 28 Кодексу ліквідатором не можуть бути призначені арбітражні керуючі, які мають конфлікт інтересів.

Апеляційним судом встановлено, що арбітражний керуючий Зубко А.М. неодноразово був ліквідатором боржника у справах, де кредитором був АТ «Укрексімбанк». Так, зокрема арбітражний керуючий Зубко А.М. здійснював через ТОВ «Електронні торги України» продаж майна банкрута у процедурі, в якій заставним кредитором та єдиним членом комітету кредиторів був АТ «Укрексімбанк» (http://reyestr.court.govua/Review/86716158).

Також Зубко А.М. з 21.10.2017 до 27.06.2018 був керівником товарної біржі «Перший електронний майданчик». Ця товарна біржа тісно співпрацювала з АТ «Укрексімбанк», зокрема, здійснювала продаж майна, що перебувало в заставі останнього. Про це свідчить оголошення на її сайті (http://prem.kiev.ua/page/view/ua).

При цьому слід зазначити, відповідно до ухвали Київського апеляційного суду від 04.12.2018 у справі №761/38673/18 ГСУ СБ України здійснює досудове розслідування у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР під №0000597 від 12.06.2014 за ознаками кримінальних правопорушень передбачених ч. 2 ст. 364, ч. 1 ст. 388 КК України.

Відповідно до вказаної ухвали «під час досудового розслідування встановлено, що протягом тривалого часу службові особи АТ «Укрексімбанк», 100% акцій якого належать державі, ПАТ «Фортуна-Банк», Фонду гарантування вкладів фізичних осіб, товарної біржі «Статус Експерт» (), зокрема ОСОБА 4, ОСОБА 5, ОСОБА 6, ОСОБА 7, ОСОБА 8, ОСОБА 9 та інші невстановлені особи, зловживаючи своїм службовим становищем, вчинили умисні дії, внаслідок чого настали тяжкі наслідки у вигляді спричинення АТ «Укрексімбанк» та Фонду гарантування вкладів фізичних осіб матеріальної шкоди яка більше ніж у 250 разів перевищує неоподаткований мінімум доходів громадян.

Зазначені дії вказаних осіб, які направлені на реалізацію активів Фонду гарантування вкладів фізичних осіб за заниженою вартістю окремим юридичним особам за винагороду призводять до завдання збитків державі в особі Фонду гарантування вкладів фізичних осіб, що не дозволяє державній спеціалізованій установі виконувати покладені на неї обов`язки з відшкодування коштів за вкладами фізичних і юридичних осіб.

Також, слідством встановлено причетність до вчинення вказаних дій ТОВ «Електронні торги України».

Але незважаючи на наведені обставини, АТ «Укрексімбанк» клопоче перед господарським судом про призначення ліквідатором боржника саме арбітражного керуючого Зубко А.М.

За таких обставин справи апеляційний суд погоджується з думкою апелянта про те, що у заяві арбітражного керуючого Зубко Андрія Миколайовича відсутня інформація про наявність конфлікту інтересів, при наявності обставин, що свідчать про зворотнє, а тому господарським судом Львівської області були недостатньо досліджені фактичні обставини справи стосовно його особи, наслідком чого стала прийняття помилкової ухвали.

З огляду на викладене, апеляційний суд приходить до висновку, що апеляційна скарга арбітражного керуючого Струця М.П. є обґрунтованою. Відповідно ухвала Господарського суду Львівської області від 21.11.2019 року у справі №914/2618/16 підлягає скасуванню в частині відсторонення арбітражного керуючого Струця М.П. від виконання повноважень ліквідатора у справі про банкрутство ТзОВ "Протеїн-продакшн" та призначення ліквідатором у справі про банкрутство ТзОВ "Протеїн-продакшн" арбітражного керуючого Зубко А.М.

В іншій частині ухвалу Господарського суду Львівської області від 21.11.2019 року у справі №914/2618/16 слід залишити без змін.

Керуючись ст.ст. 269, 270, 275, 277, 281, 282 ГПК України Західний апеляційний господарський суд

Постановив:

1. Апеляційну скаргу арбітражного керуючого Струця М.П. задовольнити.

2. Ухвалу Господарського суду Львівської області від 21.11.2019 року у справі №914/2618/16 скасувати в частині відсторонення арбітражного керуючого Струця М.П. від виконання повноважень ліквідатора у справі про банкрутство ТзОВ "Протеїн-продакшн" та призначення ліквідатором у справі про банкрутство ТзОВ "Протеїн-продакшн" арбітражного керуючого Зубко А.М.

3. В іншій частині ухвалу Господарського суду Львівської області від 21.11.2019 року у справі №914/2618/16 - залишити без змін.

Постанова набуває чинності з моменту проголошення та може бути оскаржена сторонами в касаційному порядку до Верховного Суду.

Головуючий-суддя О.Л. Мирутенко

Судді: Н.А. Галушко

Н.М. Кравчук

"Повний текст постанови виготовлено 20.03.2020"