ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"11" березня 2020 р. Справа №921/67/19

Західний апеляційний господарський суд в складі колегії:

головуючого - судді Скрипчук О.С.

суддів Кравчук Н.М.

Мирутенка О.Л.

секретар судового засідання Лагутін В.Б.

розглянувши апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства «Чортківський завод «Агромаш» за № 21 від 27.01.2020

на ухвалу Господарського суду Тернопільської області від 15.01.2020 (повний текст ухвали складено 15.01.2020 року, м. Тернопіль, суддя Гевко В.Л.)

у справі № 921/67/19

за позовом: ОСОБА_1 , м. Тернопіль

до відповідача: Відкритого акціонерного товариства «Чортківський завод «Агромаш», м. Чортків Тернопільської області

про визнання недійсними рішення Спостережної ради Відкритого акціонерного товариства «Чортківський завод «Агромаш» від 08.02.2016, які оформлені протоколом від 08.02.2016.за участю представників:

від позивача: не з`явився;

від відповідача: Гурин В.А. - довіреність б/н від 11.04.2019 року, Сеньків П.П. - керівник;

Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку: не з`явився;

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернулася до Господарського суду Тернопільської області з позовом до ВАТ «Чортківський завод «Агромаш» про визнання недійсними з дати їх прийняття рішення Спостережної ради ВАТ «Чортківський завод «Агромаш» від 08 лютого 2016 року, які оформлені протоколом засідання Спостережної ради Відкритого акціонерного товариства «Чортківський завод «Агромаш» від 08 лютого 2016 року.

20.12.2019 за результатами розгляду справи судом постановлено рішення, яким у позові відмовлено.

15.01.2020 Господарським судом Тернопільської області винесено окрему ухвалу, якою зобов`язано ВАТ «Чортківський завод «Агромаш» усунути недоліки у своїй діяльності шляхом переобрання складу Спостережної (Наглядової ради) ВАТ «Чортківський завод «Агромаш» в частині тих членів у яких закінчився строк їх повноважень та які втратили статус акціонерів. Встановлено ВАТ «Чортківський завод «Агромаш» строк виконання даної окремої ухвали до 01.07.2020. Зобов`язано Національну комісію з цінних паперів та фондового ринку здійснити контрольні заходи за виконанням ВАТ «Чортківський завод «Агромаш» вимог закону та усунення ним недоліків у своїй діяльності, визначених даною ухвалою, та за результатами здійснених контрольних заходів повідомити про таке Господарський суд Тернопільської області.

Не погоджуючись з даною ухвалою ВАТ «Чортківський завод «Агромаш» подало апеляційну скаргу за № 21 від 27.01.2020, в якій просить скасувати ухвалу Господарського суду Тернопільської області від 15.01.2020.

Апеляційна скарга мотивована тим, що судом першої інстанції при винесенні ухвали порушено норми матеріального і процесуального права. А саме скаржник стверджує, що оскільки обрання членів Спостережної ради є виключною компетенцією Загальних зборів акціонерів ВАТ «Чортківський завод «Агромаш», то зобов`язуючи товариство усунути недоліки у діяльності шляхом переобрання складу Спостережної (наглядової ради), суд зобов`язує колегіальний орган товариства (Загальні збори) прийняти конкретне рішення, що є неприпустимим і суперечить свободі волевиявлення даного органу.

Позивач явки уповноваженого представника у судове засідання не забезпечив, незважаючи на те, що про час, дату та місце розгляду справи був належним чином повідомлений. Відзиву на апеляційну скаргу не подав.

Відповідно до п. 4 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Розглянувши матеріали справи, з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються доводи та заперечення сторін, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи, суд встановив наступне.

Приписами ст. 246 ГПК України передбачено, що суд, виявивши при вирішенні спору порушення законодавства або недоліки в діяльності юридичної особи, державних чи інших органів, інших осіб, постановляє окрему ухвалу, незалежно від того, чи є вони учасниками судового процесу.

В окремій ухвалі суд має зазначити закон чи інший нормативно-правовий акт (у тому числі його статтю, пункт тощо), вимоги яких порушено, і в чому саме полягає порушення.

Окрема ухвала надсилається відповідним юридичним та фізичним особам, державним та іншим органам, посадовим особам, які за своїми повноваженнями повинні усунути виявлені судом недоліки чи порушення чи запобігти їх повторенню. Окрема ухвала щодо прокурора або адвоката надсилається органу, до повноважень якого належить притягнення до дисциплінарної відповідальності прокурора або адвоката відповідно.

З метою забезпечення виконання вказівок, що містяться в окремій ухвалі, суд встановлює у ній строк для надання відповіді залежно від змісту вказівок та терміну, необхідного для їх виконання.

Відповідно до ст. 68 Конституції України кожен зобов`язаний неухильно додержуватися Конституції та законів України. Незнання законів не звільняє від юридичної відповідальності.

Із змісту ст. 32 Закону України «Про акціонерні товариства» (в редакції на момент виникнення спірних правовідносин у даній справі) вбачається, що не рідше ніж раз на три роки до порядку денного загальних зборів обов`язково вносяться питання, передбачені пунктами 17 та 18 частини другої статті 33 цього Закону (п. 17 обрання членів наглядової ради, затвердження умов цивільно-правових договорів, трудових договорів (контрактів), що укладатимуться з ними, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів (контрактів) з членами наглядової ради; п. 18 прийняття рішення про припинення повноважень членів наглядової ради, за винятком випадків, встановлених цим Законом).

Відповідно до ст. 51 Закону України «Про акціонерні товариства» (в редакції на момент виникнення спірних правовідносин у даній справі) наглядова рада акціонерного товариства є органом, що здійснює захист прав акціонерів товариства, і в межах компетенції, визначеної статутом та цим Законом, контролює та регулює діяльність виконавчого органу.

В акціонерних товариствах з кількістю акціонерів - власників простих акцій 10 осіб і більше створення наглядової ради є обов`язковим. У товаристві з кількістю акціонерів - власників простих акцій 9 осіб і менше у разі відсутності наглядової ради її повноваження здійснюються загальними зборами.

У такому разі передбачені цим Законом повноваження наглядової ради з підготовки та проведення загальних зборів здійснюються виконавчим органом, якщо інше не встановлено статутом акціонерного товариства.

Порядок роботи членів наглядової ради та виплати їм винагороди визначається цим Законом, статутом товариства, положенням про наглядову раду акціонерного товариства, а також цивільно-правовим чи трудовим договором (контрактом), що укладається з членом наглядової ради. Такий договір або контракт від імені товариства підписується головою виконавчого органу чи іншою уповноваженою загальними зборами особою на умовах, затверджених рішенням загальних зборів. У разі укладення з членом наглядової ради товариства цивільно-правового договору такий договір може бути оплатним або безоплатним.

Член наглядової ради повинен виконувати свої обов`язки особисто і не може передавати власні повноваження іншій особі, крім члена наглядової ради - юридичної особи - акціонера.

Члени наглядової ради мають право на оплату своєї діяльності за рахунок товариства. Визначення умов оплати покладається на загальні збори за затвердженим зборами кошторисом.

Відповідно до ч. 1 ст. 51 Закону України «Про акціонерні товариства» наглядова рада акціонерного товариства є колегіальним органом, що здійснює захист прав акціонерів товариства і в межах компетенції, визначеної статутом та цим Законом, здійснює управління акціонерним товариством, а також контролює та регулює діяльність виконавчого органу.

Із змісту ст. 53 Закону України «Про акціонерні товариства» (в редакції на момент виникнення спірних правовідносин у даній справі) члени наглядової ради акціонерного товариства обираються з числа фізичних осіб, які мають повну цивільну дієздатність, та/або з числа юридичних осіб - акціонерів. Повноваження члена наглядової ради дійсні з моменту його обрання загальними зборами товариства. Обрання членів наглядової ради публічного акціонерного товариства здійснюється виключно шляхом кумулятивного голосування. Одна й та сама особа може обиратися до складу наглядової ради неодноразово. Кількісний склад наглядової ради встановлюється загальними зборами.

Згідно до ст. 53 Закону України «Про акціонерні товариства» (в редакції на час вирішення спору у даній справі) члени наглядової ради акціонерного товариства обираються акціонерами під час проведення загальних зборів товариства на строк не більший ніж три роки. Статутом приватного акціонерного товариства може бути передбачено інший строк повноважень наглядової ради, але такий строк не може перевищувати три роки. Якщо у встановлений цим Законом строк загальними зборами не прийняті рішення, передбачені пунктами 17 та 18 частини другої статті 33 цього Закону, повноваження членів наглядової ради припиняються, крім повноважень з підготовки, скликання і проведення загальних зборів. Особи, обрані членами наглядової ради, можуть переобиратися необмежену кількість разів. Членом наглядової ради акціонерного товариства може бути лише фізична особа. Член наглядової ради не може бути одночасно членом виконавчого органу та/або членом ревізійної комісії (ревізором) цього товариства. До складу наглядової ради обираються акціонери або особи, які представляють їхні інтереси (далі - представники акціонерів), та/або незалежні директори. Кількісний склад наглядової ради встановлюється статутом акціонерного товариства. Мінімальна кількість членів наглядової ради публічного акціонерного товариства не може бути меншою ніж 5 осіб. Якщо кількість членів наглядової ради, повноваження яких дійсні, становить менше половини її кількісного складу, обраного відповідно до вимог закону загальними зборами акціонерного товариства, товариство протягом трьох місяців має скликати позачергові загальні збори для обрання решти членів наглядової ради, а в разі обрання членів наглядової ради шляхом кумулятивного голосування - для обрання всього складу наглядової ради акціонерного товариства.

Із змісту ст. 55 Закону України «Про акціонерні товариства» (в редакції на момент виникнення спірних правовідносин у даній справі) засідання наглядової ради проводяться в міру необхідності з періодичністю, визначеною статутом, але не рідше одного разу на квартал. Засідання наглядової ради є правомочним, якщо в ньому бере участь більше половини її складу. Рішення наглядової ради приймається простою більшістю голосів членів наглядової ради, які беруть участь у засіданні та мають право голосу, якщо для прийняття рішення статутом акціонерного товариства не встановлюється більша кількість голосів. На засіданні наглядової ради кожний член наглядової ради має один голос.

Згідно до ст. 55 Закону України «Про акціонерні товариства» (в редакції на час вирішення спору у даній справі) засідання наглядової ради проводяться в міру необхідності з періодичністю, визначеною статутом, але не рідше одного разу на квартал. Засідання наглядової ради є правомочним, якщо в ньому бере участь більше половини її складу. Рішення наглядової ради приймається простою більшістю голосів членів наглядової ради, які беруть участь у засіданні та мають право голосу, якщо для прийняття рішення статутом акціонерного товариства не встановлюється більша кількість голосів. На засіданні наглядової ради кожний член наглядової ради має один голос.

Компетенція Спостережної ради визначена у 9 розділі Статуту ВАТ.

Відповідно до п. 9.1 Статуту Спостережна рада є органом ВАТ, яка з метою захисту інтересів акціонерів здійснює контроль за правлінням ВАТ.

Згідно до п. 9.2 Статуту Спостережна рада складається з 5 членів, що обираються з числа акціонерів громадян чи уповноважених представників акціонерів - юридичних осіб терміном на 2 роки.

За змістом п. 9.3 Статуту персональний склад Спостережної ради та зміни в ньому затверджуються загальними зборами акціонерів ВАТ.

Відповідно до п. 9.8 Статуту засідання Спостережної ради проводяться не рідше 1 разу на квартал і визнаються правомочними, якщо на них присутні 2/3 її членів. Рішення Спостережної ради приймаються більшістю голосів. У разі розподілу голосів порівну голос голови спостережної ради є вирішальним. Позачергове засідання спостережної ради скликається на вимогу голови спостережної ради, будь-кого з її членів, правління або ревізійної комісії ВАТ.

Члени Спостережної ради є посадовими особами ВАТ і несуть відповідальність в межах своїх повноважень (п.9.9 Статуту).

Загальними зборами акціонерів ВАТ 03.04.1998 (протокол № 1) затверджено Положення про Спостережну раду Відкритого акціонерного товариства «Чортківський завод «Агромаш».

Відповідно до п. 1.1 Положення про Спостережну раду спостережна рада є органом управління ВАТ, що здійснює контроль за діяльністю правління ВАТ.

Згідно п. 2.1 Положення Спостережна рада ВАТ обирається загальними зборами акціонерів з числа акціонерів у кількості 5 осіб строком на 2 роки.

Із змісту п. 2.5 Положення член Спостережної ради ВАТ може бути відкликаний до закінчення строку повноважень спостережної ради ВАТ за наявності достатніх на це підстав. Рішення про дострокове відкликання члена спостережної ради ВАТ приймають загальні збори акціонерів.

Відповідно до п. 4.11 Положення спостережна рада ВАТ є правочинною приймати рішення, якщо на засіданні присутні 4 члени Ради.

Із змісту ст. 42 Закону України «Про акціонерні товариства» рішення загальних зборів акціонерного товариства з питання, винесеного на голосування, приймається простою більшістю голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих з цього питання акцій, крім випадків, встановлених цим Законом.

Рішення загальних зборів з питань, передбачених пунктами 2-7, 23 частини другої статті 33 цього Закону, приймається більш як трьома чвертями голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих з відповідного питання акцій. Статутом акціонерного товариства можуть передбачатися інші питання, рішення щодо яких приймаються більш як трьома чвертями голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих з відповідного питання акцій, крім питань, визначених абзацом другим частини третьої цієї статті.

Проаналізувавши вищенаведене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що у діяльності ВАТ «Чортківський завод «Агромаш» мають місце певні недоліки, зокрема в частині того, що протягом тривалого часу, а саме з 24.01.2006 (завершення 2- років з дня обрання членів Спостережної ради рішенням загальних зборів акціонерів ВАТ від 23.01.2004) товариством не прийнято рішення про переобрання членів Спостережної ради.

Не переобрання протягом тривалого часу членів Спостережної ради ВАТ суперечить вимогам Закону України «Про акціонерні товариства», нормами якого законодавець передбачив, що не рідше ніж раз на три роки до порядку денного загальних зборів обов`язково вносяться питання щодо обрання членів наглядової ради (ст.32 Закону України «Про акціонерні товариства»).

Слід також зазначити, що більшість членів Спостережної ради за час їх діяльності втратили і статус акціонерів, що також, поряд із завершенням строку на який їх обрали, викликає необхідність у їх переобранні загальними зборами акціонерів ВАТ.

Відтак, враховуючи те, що факт виявлення недоліків в діяльності ВАТ «Чортківський завод «Агромаш» підтверджується матеріалами справи та не заперечується самим відповідачем, суд апеляційної інстанції вважає, що суд першої інстанції правомірно на підставі ст.246 ГПК України зобов`язав ВАТ «Чортківський завод «Агромаш» усунути недоліки у своїй діяльності шляхом переобрання складу Спостережної (Наглядової ради) ВАТ «Чортківський завод «Агромаш» в частині тих членів у яких закінчився строк їх повноважень та які втратили статус акціонерів.

Твердження апелянта про те, що загальні збори щодо переобрання членів Спостережної ради не могли бути проведені по причині блокування вирішення цього питання з боку групи акціонерів, у яку входить і позивачка, тоді як вирішення питання потребує ѕ голосів акціонерів ВАТ «Чортківський завод «Агромаш», колегія суддів вважає необґрунтованим.

Посилання апелянта на те, що суд першої інстанції виносячи оскаржувану ухвалу втрутився в діяльність товариства та зобов`язав колегіальний орган товариства прийняти конкретне рішення, колегія суддів оцінює критично. Адже, суд першої інстанцій встановив обставини у справі № 921/67/19 по невиконанню товариством свого обов`язку передбаченого як Статутом ВАТ «Чортківський завод «Агромаш» так і ст.32 Закону України «Про акціонерні товариства» та оскаржуваною ухвалою зобов`язав відповідача усунути недоліки у своїй діяльності шляхом переобрання складу Спостережної (Наглядової ради) ВАТ «Чортківський завод «Агромаш» в частині тих членів у яких закінчився строк їх повноважень та які втратили статус акціонерів. Переобрання складу Спостережної (Наглядової ради) ВАТ «Чортківський завод «Агромаш» є обов`язком товариства, а процедура переобрання якої передбачена установчими документами товариства.

Із змісту Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні» однією із форм державного регулювання ринку цінних паперів в Україні є створення системи захисту прав інвесторів і контролю за дотриманням цих прав емітентами цінних паперів.

Відповідно до ст. 8 Закону України "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні" саме Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку має право надсилати емітентам обов`язкові для виконання розпорядження про усунення порушень законодавства про цінні папери а також в силу ст. 11 цього ж Закону застосовувати фінансові санкції за невиконання цих розпоряджень.

Відтак, місцевий господарський суд правомірно зобов`язав Національну комісію з цінних паперів та фондового ринку здійснити контрольні заходи за виконанням ВАТ «Чортківський завод «Агромаш» вимог закону та усунення ним зазначених вище недоліків у своїй діяльності.

Відтак, твердження скаржника про порушення і неправильне застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при винесені окремої ухвали, не знайшло свого підтвердження, в зв`язку з чим відсутні підстави для її скасування.

З огляду на викладене, суд апеляційної інстанції вважає, що окрему ухвалу місцевого господарського суду слід залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Оскільки, апеляційна скарга до задоволення не підлягає, то відповідно понесені судові витрати на сплату судового збору за подання апеляційної скарги залишаються за скаржником.

Керуючись ст.ст. 269, 270, 271, 275, 276 281, 282 ГПК України, Західний апеляційний господарський суд,

П О С Т А Н О В И В :

1. Апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства «Чортківський завод «Агромаш» за № 21 від 27.01.2020 залишити без задоволення.

2. Ухвалу Господарського суду Тернопільської області від 15.01.2020 у справі № 921/67/19 залишити без змін.

3. Судовий збір сплачений за апеляційну скаргу покласти на апелянта.

4. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Строки та порядок оскарження постанов апеляційного господарського суду визначені в § 1 глави 2 Розділу IV ГПК України.

Повний текст постанови складено 16.03.2020.

Головуючий суддя Скрипчук О.С.

Суддя Мирутенко О.Л.

Суддя Кравчук Н.М.