ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"02" березня 2020 р. Справа№ 910/9031/19

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Тищенко О.В.

суддів: Шаптали Є.Ю.

Тарасенко К.В.

без повідомлення учасників справи

розглянувши апеляційну скаргу Північного територіального квартирно-експлуатаційного управління на рішення Господарського суду міста Києва від 18.11.2019 (повний текст рішення підписано 27.11.2019)

у справі №910/9031/19 (суддя Чебикіна С.О.)

за позовом Північного територіального квартирно-експлуатаційного управління

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Київ-Інстал"

про стягнення 51 937,59 грн

1. Зміст позовних вимог та заперечень

У липні 2019 року позивач звернувся до Господарського суду міста Києва з позовом до відповідача про стягнення 51 937,59 грн штрафних санкцій за договором підряду №189 від 16.05.2018 року на підставі ст.ст. 526, 530, 546, 549, 610, 611, 629 ЦК України, ст.ст. 175, 191, 218, 230 ГК України.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на порушення відповідачем прийнятих на себе зобов`язань з виконання етапів робіт за договором підряду №189 від 16.05.2018, у зв`язку з чим було нараховано штрафні санкції за прострочення виконання зобов`язань по вищезазначеному договору.

Відповідач у відзиві на позов проти заявлених позовних вимог заперечив та посилаючись на те, що позивачем здійснено нарахування штрафних санкцій без урахування всіх наявних додаткових угод до договору, а саме: №1/71 від 22.06.2018, №2/93 від 31.07.2018, №176 від 01.11.2018, №14/22 від 21.03.2019, №101/110 від 26.04.2019, згідно яких сторонами договору погоджено коригування (в сторону збільшення) як загальних строків будівельних робіт на об`єкті, так і уточнення строків виконання за всіма його етапами, в тому числі за 2-им та 3-им етапами будівництва, що виключає нарахування відповідачу штрафних санкцій у сумі 51 937,59 грн, оскільки зазначені зміни прийняті сторонами договору у встановленому порядку без зауважень. Крім того, додатковими угодами №№ 176, 14/22 та 101/100 суттєво зменшено фінансування з боку замовника, в тому числі за 2-им та 3-им етапами будівництва об`єкту у 2018 році (пункт 3.1. договору), що також вплинуло на перегляд строків будівництва, прийнятий обома сторонами договору. Також при підписанні сторонами договору актів приймання виконаних будівельних робіт (форми КБ-2в), довідок про вартість виконаних будівельних робіт та витрати (форма КБ-3) не вказувалися окремо та загалом фактична вартість окремих виконаних робіт, які позивач вважає простроченими, і які є основоположними та суттєвими при проведенні розрахунку пені за договором. Таким чином, відповідач вважає, що позивач не надав суду доказів того, що генпідрядником не виконано в повному обсязі 2 та 3 етапи будівництва, а також що вартість робіт за другим етапом складає 14 112,01 грн, а за третім етапом складає 37 825,58 грн.

У відповідь на відзив, позивач підтримав доводи викладені у позовній заяві в повному обсязі.

2. Фактичні обставини, встановлені місцевим та апеляційним судом

16.05.2018 між Міністерством оборони України, в особі начальника Північного територіального квартирно-експлуатаційного управління Юрика Юрія Вікторовича, який діє на підставі Положення про Північне територіальне квартирно-експлуатаційне управління (далі - замовник) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Київ-Інстал» (далі - генпідрядник) було укладено договір підряду №189 (далі - договір), згідно з умовами якого (п. 1.1. договору) замовник доручає, а підрядник забезпечує відповідно до проектної документації та умов договору виконання робіт із будівництва будівлі казарми поліпшеного планування (житлового комплексу) №2, м. Бердичів, Житомирська область, військове містечко №1, (шифр 2018-12) за адресою; м. Бердичів, вул. Є.Старікова (далі - об`єкт), що виконується за рахунок коштів Державного бюджету України; генпідрядник зобов`язується у строк, що не перевищує 210 календарних днів з дати укладання договору, виконати роботи з будівництва об`єкту та передати їх замовнику, а замовник прийняти і оплатити виконані роботи (об`єкт) (п.1.2. договору).

Умовами пункту 3.1. договору погоджено, що договірна ціна становить 14 098 999,00 грн, у тому числі ПДВ - 2 349 833,17 грн.

Зазначена договірна ціна є твердою, складається генпідрядником на підставі наданої ним цінової пропозиції згідно з вимогами нормативних документів у сфері ціноутворення в будівництві.

Кошти на покриття додаткових витрат, пов`язаних з інфляційними процесами, розраховуються виходячи з строків будівництва, виду будівництва, структури робіт, вартості трудових та матеріально-технічних ресурсів, врахованих у ціні пропозиції (договірній ціні), на підставі прогнозованих рівнів інфляції на наступні періоди, що схвалюються Кабінетом Міністрів України (п. 3.2. договору).

Підпунктами 4.1.1., 4.1.2., 4.1.3., 4.1.5., 4.1.6., 4.1.7., 4.1.8 п. 4.1. договору визначено, що розрахунки за виконані роботи по об`єкту проводяться на підставі «Актів приймання виконаних будівельних робіт» за формою КБ-2 та «Довідок про вартість виконаних будівельних робіт та витрат» за формою КБ-3.

При взаєморозрахунку за виконані роботи підрядник складає розрахунок у довільній формі виходячи з номенклатури та обсягів виконаних у звітному місяці робіт, зазначених в акті приймання виконаних будівельних робіт (примірна форма № КБ-2в), нормативної кількості матеріальних ресурсів на виконанні обсяги робіт, поточних ринкових цін їх придбання в зіставленні з цінами цих же ресурсів, врахованих договірній ціні.

Після виконання генпідрядником робіт по об`єкту (повністю або частково) та надання замовнику документів, зазначених в п.п. 4.1.1. розділу IV договору, замовник встановленим порядком приймає ці роботи, якщо вони повністю відповідають визначеним умовами договору щодо якості та об`єму, в іншому випадку акти повертаються генпідряднику для усунення зауважень та коригування.

Документи про виконані роботи та їх вартість складаються і підписуються генпідрядником та передаються замовнику, який зобов`язаний протягом 3 календарних днів після отримання цих документів приступити до їх перевірки та приймання виконаних робіт.

У разі виявлення невідповідності пред`явлених до оплати робіт встановленим вимогам, завищення їх обсягів або неправильного застосування кошторисних норм, поточних цін, розцінок та інших помилок, що вплинули на ціну виконаних робіт. Замовник має право скоригувати суму, що підлягає сплаті, про що генпідрядник повідомляється письмово.

У разі виявлення у розрахунках за виконані роботи (форма КБ-2в «Акт приймання виконаних будівельних робіт» та форма № КБ-3 «Довідка про вартість виконаних будівельних робіт та витрат»), які були оплачені за попередні періоди, безперечних помилок та порушень норм визначення вартості будівництва, загальна вартість виконаних робіт підлягає уточненню замовником, про що генпідрядник повідомляється письмово.

Замовник має право відмовитись від приймання робіт та їх оплати за умови, якщо вони не відповідають вимогам затвердженої проектної документації на об`єкт, чинному законодавству (державні будівельні норми, правила, стандарти тощо), а також умовам договору.

Проміжні платежі за фактично виконані роботи здійснюються в межах не більш, як 95% їх загальної вартості. Остаточні розрахунки за виконані генпідрядником роботи здійснюються у місячний термін після виконання генпідрядником і прийняття замовником всіх передбачених договором робіт, та підписання затвердження акта готовності об`єкта до експлуатації.

Згідно п. 5.1. договору термін завершення виконання робіт по об`єкту - не пізніше ніж через 210 календарних днів з дати укладання договору, а саме до 12.12.2018, у тому числі за етапами:

1 етап: не пізніше ніж через 45 календарних днів з дати укладання договору підряду, а саме, до 30.06.2018 - повинні бути завершені наступні будівельні роботи: земляні роботи, улаштування фундаменту, улаштування монолітного поясу по фундаментам, улаштування вводів інженерних мереж, розведення мереж каналізації та водопостачання нижче відм. 0, улаштування підлоги по ґрунту до відм. 0.

2 етап: не пізніше ніж через 80 календарних днів з дати укладання договору підряду, а саме, до 04.08.2018 - повинні бути завершені наступні будівельні роботи: улаштування стін цегляних 1-го поверху з перемичками, улаштування монолітного поясу по стінам 1-го поясу, монтаж плит перекриття 1-го поверху з монолітними ділянками.

3 етап: не пізніше ніж через 120 календарних днів з дати укладання договору підряду, а саме, до 13.09.2018 - повинні бути завершені наступні будівельні роботи: улаштування стін цегляних 2-го поверху з перемичками, улаштування монолітного поясу по стінам 2-го поверху, монтаж плит перекриття 2-го поверху з монолітними ділянками, монтаж вікон 1-го поверху, прокладка внутрішніх мереж електропостачання на 1-му поверсі, прокладка мереж тепло-, водопостачання та каналізації на 1-му поверсі, улаштування внутрішніх стін (перегородок) 1-го поверху, улаштування бетонної стяжки підлоги 1-го поверху, монтаж сходів між 1-м та 2-м поверхом.

4 етап: не пізніше ніж через 160 календарних днів з дати укладання договору підряду, а саме, до 23.10.2018 - повинні бути завершені наступні будівельні роботи: улаштування стін цегляних горища, улаштування покрівлі, монтаж вікон 2-го поверху та горища, прокладка внутрішніх мереж електропостачання на 2-му поверсі, прокладка внутрішніх мереж тепло-, водопостачання та каналізації на 2-му поверсі, внутрішня штукатурка та облицювання керамічною плиткою стін 1-го поверху, монтаж профілів підвісних стель 1-го поверху, улаштування внутрішніх стін (перегородкою) 2-го поверху, улаштування бетонної стяжки підлоги 2-го поверху, улаштування зовнішніх сходів.

5 етап: не пізніше ніж через 200 календарних днів з дати укладання договору підряду, а саме, до 02.12.2018 року - повинні бути завершені наступні будівельні роботи: внутрішня штукатурка та облицювання керамічною плиткою стін 2-го поверху, монтаж профілів підвісних стель 2-го поверху, утеплення та оздоблення фасаду, улаштування зливової системи, встановлення внутрішніх дверей, внутрішні оздоблювальні роботи (монтаж стельового гіпсокартону, штукатурка стін та стель, улаштування підлоги, монтаж армстронгу, поклейка шпалер, фарбування та покриття лаком тощо), встановлення сантехнічних приладів, улаштування світильників та електрофурнітури, благоустрій території, інші будівельні роботи згідно проекту.

6 етап: не пізніше ніж через 210 календарних днів з дати укладання договору підряду, а саме, до 12.12.2018 - повинні бути завершені наступні будівельні роботи: під`єднання будівлі до зовнішніх інженерних мереж тепло-, електро-, водопостачання та каналізації, наведення порядку на об`єкті та прилеглій території (вивіз усього будівельного сміття, очищення конструкцій об`єкту від бруду та пилу тощо), підготовка будівлі до передачі в експлуатацію замовнику (передача виконавчої, технічної та іншої документації на об`єкт, будівельні матеріали та конструкції, що використовувались при його будівництві), усунення недоліків, виявлених замовником при прийнятті об`єкта.

З урахуванням зазначених етапів робіт та граничних строків їх виконання генпідрядником розробляються календарні графіки виконання робіт, які погоджуються замовником та є невід`ємною частиною цього договору, у двох форматах:

1) поетапний (додаток №2 до договору), в якому зазначаються етапи викання робіт, вартість кожного з етапів та строки завершення їх виконання;

2) деталізований (додаток №3 до договору), в якому зазначаються усі роботи, що необхідно виконати на об`єкті, та термін їх виконання.

Передача виконаних робіт по об`єкту генпідрядником та їх приймання замовником оформлюється актом приймання виконаних будівельних робіт та довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрат (форма КБ/2В, КБ-3) з обов`язковим попереднім оформленням виконавчої технічної документації, актів на приховані роботи, виконавчих схем, тощо.

За умовами п.п. 6.3.2. договору генпідрядник зобов`язаний забезпечувати виконання робіт, якість яких відповідає умовам договору та вимогам чинного законодавства у строки, встановлені договором.

У разі невиконання або несвоєчасного виконання зобов`язань за договором генпідрядник сплачує замовнику штрафні санкції (неустойку, штраф, пеня), а також понад штрафні санкції відшкодовує завдані замовнику збитки у відповідності з пунктом 7.3. цього договору та вимогами ст. 231 Господарського кодексу України (п. п. 6.3.5., п.7.2. договору).

Пунктом 7.4. договору визначено види порушень та штрафні санкції, які застосовуються до генпідрядника за договором, а саме:

- за порушення строків виконання робіт по будь-якому із етапів, визначених пунктом 5.1 договору, стягується пеня у розмірі 0,2% від вартості робіт, з яких допущено прострочення невиконання за кожний день прострочення, а за прострочення виконану робіт поняд 20 (двадцять) календарних днів додатково стягується штраф у розмірі 7% від вартості таких робіт;

- за виконання робіт неналежної якості - штраф в розмірі 25% від вартості неякісно виконаних робіт;

- за порушення строків повернення попередньої оплати (її частини) або надання письмового звіту щодо використання попередньої оплати - пеня у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

Відповідно до п.10.1. договору останній набирає чинності з моменту його підписання сторонами та діє до 30.12.2018, а в частині своїх зобов`язань та розрахунків до їх повного виконання сторонами.

Пунктом 11.3. договору передбачено, що будь-які зміни до умов договору оформлюються шляхом укладання відповідних додаткових угод.

31.07.2018 між Північним територіальним квартирно-експлуатаційним управлінням (замовник, згідно додаткової угоди №1/71 від 27.06.2018) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Київ-Інстал» (генпідрядник) було укладено додаткову угоду №2/93 до договору підряду №189 на виконання робіт із будівництва будівлі казарми поліпшеного планування (житлового комплексу) №2, м. Бердичів, Житомирська область, військове містечко №1, (шифр 2018-12), якою сторони погодили зміну умов договору в наступній редакції: "5.1. термін завершення виконання робіт по об`єкту - не пізніше ніж через 210 календарних днів з дати початку виконання будівельних робіт, дата початку виконання будівельних робіт з 19.05.2018, а завершення робіт по об`єкту до 14.12.2018, у тому числі за етапами:

1 етап: не пізніше ніж через 45 календарних днів з дати початку будівельних робіт, а саме, до 02.07.2018 - повинні бути завершені наступні будівельні роботи: земляні роботи, улаштування фундаменту, улаштування монолітного поясу по фундаментам, улаштування вводів інженерних мереж, розведення мереж каналізації та водопостачання нижче відм. 0, улаштування підлоги по ґрунту до відм. 0.

2 етап: не пізніше ніж через 80 календарних днів з дати початку будівельних робіт, а саме, до 06.08.2018 - повинні бути завершені наступні будівельні роботи: улаштування стін цегляних 1-го поверху з перемичками, улаштування монолітного поясу по стінам 1-го поясу, монтаж плит перекриття 1-го поверху з монолітними ділянками.

3 етап: не пізніше ніж через 120 календарних днів з дати початку будівельних робіт, а саме, до 15.09.2018 - повинні бути завершені наступні будівельні роботи: улаштування стін цегляних 2-го поверху з перемичками, улаштування монолітного поясу по стінам 2-го поясу, монтаж плит перекриття 2-го поверху з монолітними ділянками, монтаж вікон 1-го поверху, прокладка внутрішніх мереж електропостачання на 1-му поверсі, прокладка мереж тепло-, водопостачання та каналізації на 1-му поверсі, улаштування внутрішніх стін (перегородок) 1-го поверху, улаштування бетонної стяжки підлоги 1-го поверху, монтаж сходів між 1-м та 2-м поверхом.

4 етап: не пізніше ніж через 160 календарних днів з дати початку будівельних робіт, а саме, до 25.10.2018 - повинні бути завершені наступні будівельні роботи: улаштування стін цегляних горища, улаштування покрівлі, монтаж вікон 2-го поверху та горища, прокладка внутрішніх мереж електропостачання на 2-му поверсі, прокладка внутрішніх мереж водопостачання та каналізації на 2-му поверсі, внутрішня штукатурка та облицювання керамічною плиткою стін 1-го поверху, монтаж профілів підвісних стель 1-го поверху, улаштування внутрішніх стін (перегородкою) 2-го поверху, улаштування бетонної стяжки підлоги 2-го поверху, улаштування зовнішніх сходів.

5 етап: не пізніше ніж через 200 календарних днів з дати початку будівельних робіт, а саме, до 04.12.2018 - повинні бути завершені наступні будівельні роботи: внутрішня штукатурка та облицювання керамічною плиткою стін 2-го поверху, монтаж профілів підвісних стель 2-го поверху, утеплення та оздоблення фасаду, улаштування зливової системи, встановлення внутрішніх дверей, внутрішні оздоблювальні роботи (монтаж стельового гіпсокартону, штукатурка стін та стель, улаштування підлоги, монтаж армстронгу, поклейка шпалер, фарбування та покриття лаком тощо), встановлення сантехнічних приладів, улаштування світильників та електрофурнітури, благоустрій території, інші будівельні роботи згідно проекту.

6 етап: не пізніше ніж через 210 календарних днів з дати початку будівельних робіт, а саме, до 14.12.2018 - повинні бути завершені наступні будівельні роботи: під єднання будівлі до зовнішніх інженерних мереж електро-, водопостачання та каналізації, наведення порядку на об`єкті та прилеглій території (вивіз усього будівельного сміття, очищення конструкцій об`єкту від бруду та пилу тощо), підготовка будівлі до передачі в експлуатацію замовнику (передача виконавчої, технічної та іншої документації на об`єкт, будівельні матеріали та конструкції, що використовувались при його будівництві), усунення недоліків, виявлених замовником при прийнятті об`єкта.

З урахуванням зазначених етапів робіт та граничних строків їх виконання генпідрядником розробляються календарні графіки виконання робіт, які погоджуються замовником та є невід`ємною частиною цього договору, у двох форматах:

1) поетапний (додаток №2 до договору), в якому зазначаються етапи викання робіт, вартість кожного з етапів та строки завершення їх виконання;

2) деталізований (додаток №3 до договору), в якому зазначаються усі роботи, що необхідно виконати на об`єкті, та термін їх виконання.

Додатки №2 та №3 викласти в новій редакції (додаються) відповідно до змінених строків виконання робіт, зазначених у п. 5.1 договору.

Додатковими угодами №176 від 01.11.2018, №14/22 від 21.03.2019 неодноразово змінювали умови договору, та зокрема додатковою угодою №101/110 від 26.04.2019 до договору підряду №189 від 16.05.2018 на виконання робіт із будівництва будівлі казарми поліпшеного планування (житлового комплексу) №2, м. Бердичів, Житомирська область, військове містечко №1, (шифр 2018-12), якою сторони погодили зміну умов договору в пунктах 1.2., 3.1., 4.2.2., 5.1., 5.1.3., 10.1. та виклали у новій редакції п. 12.1. договору.

Так відповідно до п. 5.1. додаткової угоди №101/110 від 26.04.2019 до договору підряду №189 від 16.05.2018, визначено термін завершення виконання робіт по об`єкту не пізніше 14.06.2019, у тому числі за етапами, зокрема:

2 етапом: тривалістю не більше 52 календарних дні з дати: 24.07.2018 до 13.09.2018 повинні бути завершені наступні будівельні роботи: улаштування стін цегляних 1-го поверху з перемичками, улаштування монолітного поясу по стінам 1-го поясу, монтаж плит перекриття 1-го поверху з монолітними ділянками;

3 етапом: тривалістю не більше 60 календарних днів з дати 14.09.2018 до 12.11.2018 - повинні бути завершені наступні будівельні роботи: улаштування стін цегляних 2-го поверху з перемичками, улаштування монолітного поясу по стінам 2-го поясу, монтаж плит перекриття 2-го поверху з монолітними ділянками, монтаж вікон 1-го поверху, прокладка внутрішніх мереж електропостачання на 1-му поверсі, прокладка мереж тепло-, водопостачання та каналізації на 1-му поверсі, улаштування внутрішніх стін (перегородок) 1-го поверху, улаштування бетонної стяжки підлоги 1-го поверху, монтаж сходів між 1-м та 2-м поверхом.

Крім того з матеріалів справи вбачається, що позивачем на адресу відповідача направлялася претензія №1/189 від 29.08.2018 у якій замовник повідомляв генпідрядника, що станом 23.08.2018 відставання від графіку виконання робіт по 2 етапу становить 17 днів, вартість невиконаних будівельних робіт 2 етапу, згідно локального кошторису по даному об`єкту становить 415 059,00 грн, а тому сума штрафних санкцій, на думку позивача, складає 14 112,01 грн.

Також, позивачем направлялася претензія №2/189 від 08.10.2018 у якій останній повідомляв відповідача, що станом на 04.10.2018 генпідрядником не було виконано у повному обсязі 3-й етап, термін прострочення якого становить 19 днів, вартість невиконаних будівельних робіт, згідно локального кошторису по даному об`єкту становить 995 410,00 грн, а тому сума штрафних санкцій на думку замовника складає 37 825,58 грн.

3. Короткий зміст рішення місцевого суду

Рішенням Господарського суду міста Києва від 18.11.2019 у задоволенні позову відмовлено.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, місцевий господарський суд виходив з того, що укладенням додаткової угоди №101/110 від 26.04.2019 до договору підряду №189 від 16.05.2018, сторони погодили виконання робіт по 2-му етапу до 13.09.2018, а по 3-му етапу до 12.11.2018.

Таким чином, з урахуванням зазначеної додаткової угоди, відповідачем не було порушено строки виконання робіт за 2 етапом за період з 06.08.2018 по 23.08.2018 та за 3 етапом за період з 15.09.2018 по 04.10.2018.

4. Вимоги апеляційної скарги та короткий зміст наведених у ній доводів

Не погоджуючись з прийнятим рішенням Північне територіальне квартирно-експлуатаційне управління 11.12.2019 звернулося до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 18.11.2019 у справі №910/9031/19 та ухвалити нове рішення, яким задовольнити позов.

В обґрунтування апеляційної скарги, скаржник вказав, що місцевий господарський суд, не повно та не об`єктивно з`ясував усі фактичні обставини справи, не дослідив і не надав правової оцінки наявним у матеріалах справи доказам, а тому, на думку скаржника, таке рішення прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права та підлягає скасуванню.

Скаржник зазначає, що на адресу відповідача були направлені претензії №1/189 від 29.08.2018 на суму 14 112,01 грн та №2/189 від 08.10.2018 на суму 37 699,80 грн, при цьому на адресу позивача не надходило жодних повідомлень та додаткових угод до договору підряду №189 від 16.05.2018 щодо зміни строків виконання другого та третього етапів робіт.

Оскільки штрафні санкції не були оплачені відповідачем добровільно, позивач був змушений звернутися до суду з позовом.

5. Доводи учасників справи щодо апеляційної скарги

У відзиві на апеляційну скаргу, позивач проти задоволення скарги заперечив, мотивуючи тим, що доводи, викладені у апеляційній скарзі позивача є безпідставними та необгрунтованими, а рішення місцевого суду від 18.11.2019 прийнято з дотриманням норм матеріального та процесуального права, з`ясовано всі обставини справи, що мають значення для правильного вирішення спору. У зв`язку з чим, просив залишити апеляційну скаргу без задоволення, а оскаржуване рішення суду без змін.

Відповідач зазначає, що позивачем нараховано штрафні санкції без урахування всіх додаткових угод до договору підряду №189 від 16.05.2019, якими було погоджено коригування загальних строків будівельних робіт на об`єкті, так і уточнення строків виконання будівельних робіт по кожному етапу будівництва окремо.

6. Надходження апеляційної скарги та її розгляд апеляційним судом

У грудні 2019 року Північне територіальне квартирно-експлуатаційне управління звернулося з апеляційною скаргою до Північного апеляційного господарського суду на рішення Господарського суду міста Києва від 18.11.2019 у справі №910/9031/19.

Одночасно, при зверненні з апеляційною скаргою 11.12.2019, апелянтом заявлено клопотання про поновлення пропущеного строку подання апеляційної скарги у даній справі посилаючись на те, що рішення суду від 18.11.2019 (повний текст підписано 27.11.2019) останній отримав 02.12.2019.

Згідно протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями справу №910/9031/19 передано для розгляду колегії суддів у складі: головуючий суддя - Тищенко О.В. судді: Тарасенко К.В., Шаптала Є.Ю.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 26.12.2019 поновлено строк на подання апеляційної скарги, відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Північного територіального квартирно-експлуатаційного управління на рішення Господарського суду міста Києва від 18.11.2019, справу призначено до розгляду без повідомлення учасників справи.

7. Джерела права й акти їх застосування

Господарський кодекс України

Згідно з ч.ч. 1, 2 ст. 193 Господарського кодексу України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

Частиною 1 статті 173 Господарського кодексу України визначено, що господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

Частиною 1 ст.216 Господарського кодексу України передбачено, що учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.

За приписами ст.230 Господарського кодексу України визначено, що порушення зобов`язання є підставою для застосування господарських санкцій (неустойка, штраф, пеня). Штрафними санкціями визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.

Цивільний кодекс України

Згідно з ч. 1, 2 ст. 11 Цивільного кодексу України, цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Відповідно до ст. 509 Цивільного кодексу України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов`язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Частина перша статті 612 Цивільного кодексу України визначає, що боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Частина 1 статті 626 ЦК України передбачає, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

У відповідності до положень ст. ст. 6, 627 Цивільного кодексу України, сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Згідно зі ст. 628 ЦК України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Згідно ст. 629 Цивільного кодексу України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Відповідно до ч. 1, 2, 4 ст. 837 Цивільного кодексу України, за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов`язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу. Договір підряду може укладатися на виготовлення, обробку, переробку, ремонт речі або на виконання іншої роботи з переданням її результату замовникові.

Згідно з ч. 1 ст. 843 Цивільного кодексу України, у договорі підряду визначається ціна роботи або способи її визначення.

Відповідно до ст. 854 Цивільного кодексу України, якщо договором підряду не передбачена попередня оплата виконаної роботи або окремих її етапів, замовник зобов`язаний сплатити підрядникові обумовлену ціну після остаточної здачі роботи за умови, що роботу виконано належним чином і в погоджений строк або, за згодою замовника, - достроково. Підрядник має право вимагати виплати йому авансу лише у випадку та в розмірі, встановлених договором.

Відповідно до статті 846 Цивільного кодексу України, строки виконання роботи або її окремих етапів встановлюються у договорі підряду. Якщо у договорі підряду не встановлені строки виконання роботи, підрядник зобов`язаний виконати роботу, а замовник має право вимагати її виконання у розумні строки, відповідно до суті зобов`язання, характеру та обсягів роботи та звичаїв ділового обороту.

Відповідно до ч. 1 статті 530 Цивільного кодексу України якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Частиною 1 статті 651 Цивільного кодексу України встановлено, що зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

Частина 3 статті 653 Цивільного кодексу України встановлює, що у разі зміни або розірвання договору зобов`язання змінюється або припиняється з моменту досягнення домовленості про зміну або розірвання договору, якщо інше не встановлено договором чи не обумовлено характером його зміни. Якщо договір змінюється або розривається у судовому порядку, зобов`язання змінюється або припиняється з моменту набрання рішенням суду про зміну або розірвання договору законної сили.

Відповідно до п. 3 ст. 611 Цивільного кодексу України, у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки встановлені договором або законом.

Згідно з ч.1 ст.549 Цивільного кодексу України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання.

Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання (ч.3 ст.549 Цивільного кодексу України).

Можливість одночасного стягнення пені та штрафу за порушення окремих видів господарських зобов`язань передбачено частиною другою статті 231 ГК України.

Господарський процесуальний кодекс України.

За приписами частин 1-3 статті 13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Аналогічна норма міститься у ч. 1 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України.

Згідно з частиною 1 статті 14 Господарського процесуального кодексу України суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках. Збирання доказів у господарських справах не є обов`язком суду, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

За визначенням частини 1 статті 73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Згідно з ч. 1, 3 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Згідно з ст. 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Практика Європейського суду з прав людини як джерело права

Згідно з ст. 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» суди застосовують при розгляді справ практику Європейського суду з прав людини як джерело права.

Європейський суд з прав людини неодноразово наголошував, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною залежно від характеру рішення (рішення у справі «Руїс Торіха проти Іспанії» (Ruiz Torija v. Spain) від 9 грудня 1994 року). Хоча національний суд має певну свободу розсуду щодо вибору аргументів у тій чи іншій справі та прийняття доказів на підтвердження позицій сторін, орган влади зобов`язаний виправдати свої дії, навівши обґрунтування своїх рішень (див. рішення у справі «Суомінен проти Фінляндії» (Suominen . ), 37801/97, п. 36, від 1 липня 2003 року). Ще одне призначення обґрунтованого рішення полягає в тому, щоб продемонструвати сторонам, що вони були почуті. Крім того, вмотивоване рішення дає стороні можливість оскаржити його та отримати його перегляд вищестоящою інстанцією. Лише за умови винесення обґрунтованого рішення може забезпечуватись публічний контроль здійснення правосуддя (див. рішення у справі «Гірвісаарі проти Фінляндії» (Hirvisaari v. Finland), №49684/99, п. 30, від 27 вересня 2001 року).

Принцип змагальності процесу означає, що кожній стороні повинна бути надана можливість ознайомитися з усіма доказами та зауваженнями, наданими іншою стороною, і відповісти на них (п. 63 Рішення Європейського суду з прав людини у справі «Руїс-Матеос проти Іспанії» від 23.06.1993).

Дія принципу змагальності ґрунтується на переконанні: протилежність інтересів сторін найкраще забезпечить повноту матеріалів справи через активне виконання сторонами процесу тільки їм притаманних функцій. Принцип змагальності припускає поєднання активності сторін у забезпеченні виконання ними своїх процесуальних обов`язків із забезпеченням судом умов для здійснення наданих їм прав.

У Рекомендаціях R (84) 5 Комітету Міністрів Ради Європи державам-членам стосовно принципів цивільного судочинства, що направлені на удосконалення судової системи, наголошується на тому, що суд повинен, принаймні в ході попереднього засідання, а якщо можливо, і протягом всього розгляду, відігравати активну роль у забезпеченні швидкого судового розгляду, поважаючи при цьому права сторін, в тому числі і їх право на неупередженість. Зокрема, він повинен володіти повноваженнями proprio motu, щоб вимагати від сторін пред`явлення таких роз`яснень, які можуть бути необхідними; вимагати від сторін особистої явки, піднімати питання права; вимагати показань свідків, принаймні в тих випадках, коли мова йде не тільки про інтереси сторін, що беруть участь у справі, тощо. Такі повноваження повинні здійснюватися в межах предмета розгляду.

Обов`язок доказування, встановлений статтею 74 Господарського процесуального кодексу України, слід розуміти як закріплену в процесуальному та матеріальному законодавстві міру належної поведінки особи, що бере участь у судовому процесі, із збирання та надання доказів для підтвердження свого суб`єктивного права, що має за мету усунення невизначеності, яка виникає в правовідносинах у разі неможливості достовірно з`ясувати обставини, які мають значення для справи.

До того ж, суд зазначає, що однією з засад здійснення господарського судочинства у відповідності до статті 2 Господарського процесуального кодексу України є рівність усіх учасників судового процесу перед законом і судом.

Принцип рівності сторін у процесі - у розумінні «справедливого балансу» між сторонами - вимагає, щоб кожній стороні надавалася розумна можливість представити справу в таких умовах, які не ставлять цю сторону у суттєво невигідне становище відносно другої сторони (п. 33 Рішення Європейського суду з прав людини у справі «Домбо Бегеер Б. В. проти Нідерландів» від 27.10.1993).

8. Позиція апеляційного суду

Оцінюючи подані сторонами докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд вважає, що апеляційна скарга позивача не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як свідчать матеріали справи та вірно встановлено судом першої інстанції, 26.04.2019 між позивачем та відповідачем укладено додаткову угоду №101/110 до договору підряду №189 від 16.05.2019 на виконання робіт із будівництва будівлі казарми поліпшеного планування (житлового комплексу) №2, м. Бердичів, Житомирська область, військове містечко №1, (шифр 2018-12), якою сторонами за взаємною згодою було змінено строки виконання робіт по договору, зокрема по другому етапу сторони погодили їх виконання з 24.07.2018 до 13.09.2018, а по третьому етапу з 14.09.2018 до 12.11.2018.

Пунктом 3 зазначеної додаткової угоди сторони погодили, що ця додаткова угода набирає чинності з моменту її підписання та становить невід`ємну частину договору підряду №189 від 16.05.2019 на виконання робіт із будівництва будівлі казарми поліпшеного планування (житлового комплексу) №2, м. Бердичів, Житомирська область, військове містечко №1, (шифр 2018-12).

В пункті 4 зазначеної додаткової угоди сторони погодили, що текст цієї додаткової угоди складено в трьох примірниках, що мають однакову юридичну силу - 2 примірника - замовнику, 1 (один) - генпідряднику.

З матеріалів позовної заяви та доданих до неї документів вбачається, що позивачем розраховано пеню у розмірі 14 112,01 грн за прострочення виконання робіт по другому етапу на 17 днів станом на 23.09.2018 (згідно претензії № 1/189 вих. № 303/21/3/3359 від 29.08.2018. За прострочення виконання робіт по третьому етапу позивачем було нараховано пеню у розмірі 37 825,58 грн за прострочення виконання робіт на 19 днів станом на 04.10.2018 (згідно претензії № 2/189 (вих. №303/21/8/3749) від 08.10.2018).

Тобто, позивачем розраховані штрафні санкції за періоди, які, з урахуванням умов додаткової угоди № 101/1100 до договору підряду № 189, не є періодами прострочення виконання зобов`язань по другому та третьому етапам виконання робіт.

Також судом зазначається, що відповідно до статті 611 ЦК України, у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, сплата неустойки.

Відповідно до п. 7.2 договору, у разі невиконання або несвоєчасного виконання зобов`язань за договором генпідрядник сплачує замовнику штрафні санкції (неустойка, штраф, пеня), а також понад штрафні санкції відшкодовує завдані замовнику збитки у відповідності з пунктом 7.3. цього договору та вимогами ст. 231 ГК України.

Пунктом 7.4. договору передбачено, що за порушення строків виконання робіт по будь-якому із етапів, визначених пунктом 5.1. договору, стягується пеня в розмірі 0,2% від вартості робіт, з яких допущено прострочення невиконання за кожний день прострочення, а за прострочення виконання робіт понад 20 календарних днів додатково стягується штраф у розмірі 7% від вартості таких робіт.

Як вбачається з розрахунку позивача та доданих до позову документів (претензії № 1/189 вих. № 303/21/3/3359 від 29.08.2018, претензії № 2/189 (вих. №303/21/8/3749) від 08.10.2018), останній нараховує пеню виходячи з того, що вартість робіт, з яких допущено прострочення по другому етапу становить 415059,00 грн, а по третьому етапу - 995 410,00 грн.

Однак, Північним територіальним квартирно-експлуатаційним управлінням, ані під час розгляду справи у суді першої інстанції, ані під час розгляду справи у суді апеляційної інстанції не було надано жодних доказів на підтвердження такої вартості прострочених робіт по другому та третьому етапах, а з наявних у матеріалах справи документів неможливо встановити наявність обставин (фактів), якими обґрунтований розмір позовних вимог. При цьому, як зазначалось вище, у зв`язку з укладенням 26.04.2019 між позивачем та відповідачем додаткової угоди №101/110 до договору підряду №189 від 16.05.2019, у відповідача відсутнє прострочення виконання зобов`язань по другому та третьому етапам виконання робіт.

З огляду на вищенаведене, суд правильно дійшов до висновку про відмову в задоволенні позовних вимог у зв`язку з відсутністю порушених у позивача прав.

Крім того, допущені судом першої інстанції помилки в описовій частині рішення щодо номеру та дати договору, предмету договору зазначеного в п.1.1, ціни договору, зазначеного розрахунку терміну завершення виконання робіт, розмір пені тощо, не призвели до не правильного вирішення спору по суті.

9. Висновки апеляційного суду

На підставі вищевикладеного, апеляційний господарський суд приходить до висновку, що викладені відповідачем доводи в обґрунтування апеляційної скарги є безпідставними, такими що не відповідають дійсним обставинам справи, не доведені жодними доказами, а тому не підлягають задоволенню. Рішення суду першої інстанції від 18.11.2019 прийнято у відповідності до норм закону без порушення норм матеріального та процесуального права, а тому відсутні підстави для його скасування.

Керуючись ст. 232-241, 275-284 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Північного територіального квартирно-експлуатаційного управління на рішення Господарського суду міста Києва від 18.11.2019 у справі №910/9031/19 залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 18.11.2019 у справі №910/9031/19 залишити без змін.

3. Судові витрати за розгляд апеляційної скарги покладаються на Північне територіальне квартирно-експлуатаційне управління.

4. Матеріали справи №910/9031/19 повернути до Господарського суду міста Києва.

5. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена відповідно до ст. 287-291 Господарського процесуального кодексу України.

Головуючий суддя О.В. Тищенко

Судді Є.Ю. Шаптала

К.В. Тарасенко