ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05.03.2020 року м. Дніпро Справа № 904/3181/19

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Чередка А.Є. (доповідач)

суддів: Коваль Л.А., Мороза В.Ф.

при секретарі судового засідання: Мудрак О.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі"

на рішення Господарського суду Дніпропетровської області (суддя Бондарєв Е.М.), від 11.11.2019р. (дата складання повного тексту рішення 18.11.2018) у справі № 904/3181/19

за позовом Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" (49107, Дніпропетровська область, м. Дніпро, шосе Запорізьке, буд. 22)

до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Капустяне" (49082, Дніпропетровська область, м. Дніпро, вул. Мінусинська, буд. 250 "Б" - "Ж")

про стягнення 19 938,40 грн. вартості недоврахованої електроенергії

та за зустрічним позовом Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Капустяне" (49082, Дніпропетровська область, м. Дніпро, вул. Мінусинська, буд. 250 "Б" - "Ж")

до Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" (49107, Дніпропетровська область, м. Дніпро, шосе Запорізьке, буд. 22)

про скасування оперативно-господарської санкції, -

ВСТАНОВИВ:

У липні 2019р. Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом від 24.07.2019 про стягнення з Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Капустяне" 19 938,40 грн. вартості недоврахованої електроенергії.

02.08.2019р. Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Капустяне" подало до суду зустрічну позовну заяву про скасування оперативно-господарської санкції Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" оформлену протоколом № 5-10 від 17.05.2017 засідання комісії по розгляду акту про порушення № 102979 від 02.09.2016 щодо нарахування Об`єднанню співвласників багатоквартирного будинку "Капустяне" вартості недооблікованої електричної енергії у сумі 19 938,40 грн.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 11.11.2019р. у справі № 904/3181/19 :

- в задоволенні первісного позовну Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Капустяне" про стягнення 19 938,40 грн. вартості недорахованої електроенергії повністю відмовлено;

- в задоволенні зустрічного позову Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Капустяне" до Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" про скасування оперативно-господарської санкції відмовлено.

Не погодившись із зазначеним рішенням, до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою звернулося Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі", в якій посилаючись на невідповідність висновків суду першої інстанції, викладених у рішенні, обставинам справи, порушення норм матеріального та процесуального права, просить частково скасувати рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 11.11.2019р. у справі № 904/3181/19 та прийняти нове рішення, яким повністю задовольнити позовні вимоги позивача.

В обґрунтування апеляційної скарги апелянт, зокрема вказує наступне:

- судом не застосовано до спірних правовідносин п.п. 2.1., 2.9. Методики визначення обсягу та вартості електроенергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, які підлягають обов`язковому застосуванню у даному випадку, оскільки між сторонами відсутній договір про постачання електроенергії, а його відсутність не звільняє споживача від відповідальності за порушення ПКЕЕ;

- здійснення самовільного підключення з метою безоблікового та безоплатного споживання електричної енергії виявлено за місцезнаходженням ОСББ "Капустяне", а згідно з Законом України «Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку» саме відповідач здійснює управління будинком та несе відповідальність за дотримання ПКЕЕ;

- судом не враховано, що права та інтереси позивача порушені, адже фактично відбувається безоплатне та необліковане споживання електроенергії, тобто її розкрадання, а АТ "ДТЕК Дніпровські електричні мережі" не може захистити свої порушені права та інтереси, оскільки, суд першої інстанції дійшов висновку, що ОСББ "Капустяне" не є балансоутримувачем об`єкту, на якому було здійснено порушення;

- складений Акт про порушення № 102979 від 02.09.2016 та прийняте на засіданні комісії постачальника електричної енергії по розгляду акту про порушення рішення про нарахування кількості недоврахованої електроенергії повністю відповідають чинному законодавству;

- скоєння відповідачем господарського правопорушення, а саме самовільного підключення електроустановок до електричної мережі, що не належить енергопостачальній організації з метою безоблікового споживання електричної енергії підтверджується матеріалами справи, яким судом не надано належної оцінки та безпідставо відмовлено у задоволенні позову.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 16.12.2019р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 11.11.2019р. у справі № 904/3181/19, розгляд апеляційної скарги призначено в судове засідання на 27.01.2020р.

В судовому засіданні 27.01.2020р. по справі оголошено перерву до 20.02.2020р.

У зв`язку з перебуванням судді-члена колегії Коваль Л.А. у відпустці та неможливістю проведення судового засідання 20.02.2020р., розгляд апеляційної скарги у справі № 904/3181/19 не відбувся.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 24.02.2020р. розгляд апеляційної скарги призначено в судове засідання на 05.03.2020р.

У судовому засіданні представник апелянта доводи апеляційної скарги підтримав у повному обсягу та просив її задовольнити.

Відповідач проти задоволення апеляційної скарги заперечує, вважає оскаржуване рішення законним та обгрунтованим, прийнятим з правильним застосуванням норм матеріального та процесуального права, а апеляційну скаргу безпідставною, посилаючись при цьому на те, що в рішенні щодо нарахування відповідачу вартості необлікованої електричної енергії позивач посилається на норми законодавства, які не розповсюджуються на спірні правовідносини оскільки між позивачем та відповідачем не укладено договір про використання відповідачем електричної енергії для забезпечення потреб власних електроустановок, таким чином відповідач не є споживачем електричної енергії в розумінні ПКЕЕ.

Крім того, відповідач посилається на те, що матеріали справи не містять доказів того, що власником майна, де було вчинене порушення, є відповідач. Отже, позивачем не доведено, що відповідач є особою, на яку відповідно до положень чинного законодавства покладено обов`язок з відшкодування позивачу вартості позадоговірного споживання електроенергії. Також відповідач зазначає, що акт, на який посилається позивач, не містить відомостей, необхідних для точної ідентифікації дроту, що в свою чергу призводить до невизначеності, яке саме значення сили струму необхідно використовувати для розрахунку.

Перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, судова колегія дійшла до висновку про наявність підстав для задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, працівниками Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" 02.09.2016 здійснено перевірку Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Капустяне" на об`єкті за адресою: м. Дніпро, вул. Мінусинська 250Г, під час якої було виявлено порушення статей 26, 27 Закону України "Про електроенергетику" пунктів 1.3, 5.1, 6.40, 10.2 Правил користування електричною енергією (далі - ПКЕЕ) щодо самовільного підключення електроустановок до електричної мережі, що не належить енергопостачальній організації з метою безоблікового споживання електричної енергії. Самовільне підключення виконано проводом ПВ 2*0,5 мм2 з квартирного електростояка на другому поверсі.

За наслідками перевірки, у присутності представника Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Капустяне" Денисенко М.М., складено акт про порушення від 02.09.2016 № 102979, від підписання якого Денисенко М.М. відмовився, що було зафіксовано працівниками позивача за первісним позовом.

Також 26.09.2016 складено акт про усунення порушення Правил користування електричною енергією, в якому зазначено, що виконано відключення комутатора від електромережі житлового будинку. Акт про усунення порушення підписано представником Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Капустяне" Денисенко М.М.

Відповідно до пункту 6.42 ПКЕЕ позивач за первісним позовом у листі від 25.04.2017 вих. № 1056/6074 повідомив Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Капустяне" про проведення засідання комісії з розгляду акта про порушення на 10.05.2017 о 13:00год. за адресою вул. Ленінградська, 40, каб. 217 (Д. Яворницького), що підтверджується підписом Денисенка Н.М. від 28.04.2017.

На засіданні комісії Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" по розгляду акта про порушення від 02.09.2016 № 102979, яке на прохання Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Капустяне" відбулося 17.05.2017, прийнято рішення, оформлене протоколом № 5-10, про нарахування кількості недорахованої електричної енергії згідно з пунктом 2.9 за формулою 2.7 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією.

При розрахунку обсягу та вартості недорахованої електроенергії були використані наступні вихідні дані: сила струму 11А (допустимий тривалий струм мідного проводу 0,5мм2), час роботи струмоприймачів протягом доби 12 год., добові витрати електричної енергії 26,136 кВт*год., період нарахувань з 02.09.2015 (за рік до дня виявлення порушення) по 26.09.2016 (день усунення порушення). Сума за необліковану електричну енергію склала 19 938,40 грн. Об`єднанню співвласників багатоквартирного будинку "Капустяне" виставлено рахунок № 111/91-32/102979 за недовраховану активну електроенергію на суму 19 938,40 грн.

У зв`язку з несплатою відповідачем за первісним позовом вартості недорахованої електроенергії Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі" звернулось з позовом до суду про стягнення з Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Капустяне" 19 938,40 грн. вартості недоврахованої електричної енергії по акту про порушення № 102979 від 02.09.2016.

Відмовляючи у задоволенні первісного позову, що і є предметом апеляційного провадження, місцевий господарський суд виходив з того, що між Об`єднанням співвласників багатоквартирних будинків "Капустяне" та Акціонерним товариством "ДТЕК Дніпрообленерго" відсутні договірні відносини, тому неможливо визначити межу балансової належності та експлуатаційної відповідальності за технічний стан і обслуговування електричних мереж. Позивачем за первісним позовом не доведено того, що відповідач є власником, балансоутримувачем, управителем житлового будинку № 250Г по вул. Мінусинській, де виявлено самовільне споживання електричної енергії, і саме він вчинив неправомірні дії із самовільного підключення та є відповідальним за них.

При цьому місцевий господарський суд послався на наступні встановлені ним обставини справи.

Так, у рішенні Дніпропетровської обласної ради за № 644-22/У від 18.12.2009 "Про приймання-передачу майна спільної власності територіальних громад сіл, селищ, міст Дніпропетровської області" зазначено: передати майно спільної власності територіальних громад сіл, селищ, міст Дніпропетровської області житлові будинки, розташовані за адресами: вул. Мінусинська, 250Г, м. Дніпропетровськ, у оперативне управління ОСББ "Капустяне".

У листі Дніпропетровських міських електричних мереж від 03.10.2016 № 2799/6071 повідомлено, що межі балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін визначаються на підставі договору про постачання електричної енергії, у відповідності з розділом 2 ПКЕЕ та фіксуються в акті розмежування балансової належності електроустановок і експлуатаційної відповідальності сторін. Оскільки між ОСББ "Капустяне" та ПАТ "ДТЕК Дніпрообленерго" відсутні договірні відносини, визначити межу балансової належності та експлуатаційної відповідальності за технічний стан і обслуговування електричних мереж, наразі неможливо.

У листі Регіонального відділення Фонду державного майна України по Дніпропетровській, Запорізькій та Кіровоградській областях від 11.04.2019 за № 11-09-02466 повідомлено, що згідно листа ФДМУ від 28.03.2019 № 10-15-6160 за даними ІППС "ЕТАП-МАЙНО", щодо майна, зокрема багатоквартирних будинків, за місцезнаходженням: Дніпропетровська область, м. Дніпро, вул. Мінусинська, 250Б, 250Г, 250Д, 250К(Е), 250Ж, яке в процесі приватизації не увійшло до статутного капіталу та перебувало на балансі Приватного підприємства "Чумаки", реалізовано прийняті управлінські рішення (передано у комунальну власність).

Листом № вих-2599/0/2-19 від 21.08.2019 Дніпропетровська обласна рада повідомила, що рішення Дніпропетровської обласної ради від 18.12.2009 № 644-22/V "Про приймання-передачу майна спільної власності територіальних громад сіл, селищ, міст Дніпропетровської області" не виконане. З метою вирішення питання, хто є балансоутримувачем житлових будинків за номерами 250Б, 250Г, 250Д, 250К, 250Ж, розташованих за адресою: вул. Мінусинська, м. Дніпро, направлено відповідний запит до КП "Дніпропетровське міжміське бюро технічної інвентаризації" ДОР".

Листом №12539 від 02.09.2019 Комунальне підприємство "Дніпровське міське бюро технічної інвентаризації" повідомило, що станом на 31.12.2012, з інвентаризаційних справах за адресами: Житловий будинок по вул. Мінусинська, буд. 250Г зареєстрований за Обласною радою (радгосп "Дніпро") на підставі рішення виконкому Дніпропетровської районної ради народних депутатів № 189 від 30.05.1978, про що було видане реєстраційне посвідчення 02.12.1996 та зроблено запис в обліковій книзі № ХVІІ за реєстровим № 52.

На підставі вищевикладеного місцевий господарський суд дійшов до висновку про відсутність між сторонами будь-яких господарських зобов`язань, що виключає застосування до відповідача відповідальності у вигляді стягнення збитків.

Проте, апеляційний суд вважає такі висновки суду першої інстанції безпідставними та помилковими.

Так, правовідносини у сфері електроенергетики (станом на момент виникнення спірних відносин) були врегульовані Законом України "Про електроенергетику", Правилами користування електричною енергією, затвердженими постановою НКРЕ України від 31.07.1996 № 28, зареєстрованими в Міністерстві юстиції України 05.08.1996 за № 417/1442 (чинними на час проведення перевірки та нарахування вартості недорахованої електричної енергії), (надалі - Правила), Методикою визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженою постановою НКРЕ України від 04.05.2006 № 562, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за № 782/12656 (чинними на час проведення перевірки та нарахування вартості недорахованої електричної енергії), (надалі - Методика).

За змістом ст. 1 Закону України "Про електроенергетику", споживачі енергії - це суб`єкти господарської діяльності та фізичні особи, що використовують енергію для власних потреб на підставі договору про її продаж та купівлю.

Пунктом 1.2 Правил також визначено споживача електричної енергії як особу, що використовує її для забезпечення потреб власних електроустановок на підставі договору.

Разом з тим термін "споживач електричної енергії" необхідно застосовувати в дещо ширшому значенні, зокрема як такий, що поширюється і на осіб, які використовують електричну енергію без укладення договору на електропостачання, що вбачається зі змісту положень підпункту 1 пункту 10.2 Правил (аналогічну правову позицію викладено у постанові Верховного Суду України від 16.05.2011 у справі № 15/147/10).

Отже, для визначення обсягу та обрахування вартості електричної енергії, яку особа споживала за відсутності укладеного договору про постачання електричної енергії, застосовуються положення Правил та Методики (чинних на час проведення перевірки та нарахування вартості недорахованої електричної енергії).

Відповідно до частини 1 статті 275 Господарського кодексу України, за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується.

Відпуск енергії без оформлення договору енергопостачання не допускається (ч. 2 ст. 275 Господарського кодексу України).

Згідно зі статтею 26 Закону України "Про електроенергетику", споживання енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником; споживач енергії зобов`язаний додержуватися вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії; безпечну експлуатацію енергетичних установок споживача та їх належний технічний стан забезпечує сам споживач; споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною і тепловою енергією та виконання приписів державних інспекцій з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії згідно із законодавством України.

Відповідно до статті 27 Закону України "Про електроенергетику", правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є, зокрема, порушення вимог нормативно-правових актів, нормативно-технічних документів, нормативних документів з питань технічної експлуатації електричних станцій і мереж, крадіжка електричної і теплової енергії, самовільне підключення до об`єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку, порушення правил користування енергією, інші правопорушення, передбачені законом.

Згідно з пунктом 1.2 Правил (чинними на час виникнення спірних правовідносин), недоврахована електрична енергія - це обсяг електричної енергії, використаний споживачем або переданий транзитом, але неврахований розрахунковими засобами обліку або врахований неправильно.

У пункті 1.3 Правил установлено, що постачання електричної енергії для забезпечення потреб електроустановки здійснюється на підставі договору про постачання електричної енергії, що укладається між власником цієї електроустановки (уповноваженою власником особою) та постачальником електричної енергії за регульованим тарифом, або договору про купівлю-продаж електричної енергії, що укладається між власником цієї електроустановки (уповноваженою власником особою) та постачальником електричної енергії за нерегульованим тарифом.

Згідно з пунктом 5.1 Правил, договір про постачання електричної енергії є основним документом, який регулює відносини між постачальником електричної енергії за регульованим тарифом, що здійснює свою діяльність на закріпленій території, і споживачем та визначає зміст правових відносин, прав та обов`язків сторін. Споживання електричної енергії без договору не допускається.

Підпунктом 1 пункту 10.2 Правил встановлено, що споживач електричної енергії зобов`язаний користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів).

Отже, за змістом наведених вище норм користуватися електричною енергією допускається виключно на підставі договору.

Аналогічну правову позицію викладено, зокрема, у постанові Верховного Суду від 10.05.2018 у справі № 906/857/16.

Згідно з пунктом 6.40 Правил, у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 04.05.2006р. № 562 (далі - Методика).

Відповідно до пункту 6.41. Правил, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації). Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

Згідно з пунктом 6.42 Правил, на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Комісія з розгляду актів порушень створюється постачальником електричної енергії (електропередавальною організацією) і має складатися не менше ніж з трьох уповноважених представників постачальника електричної енергії. Споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків. Споживач має право оскаржити рішення комісії в суді. У разі звернення до суду впродовж 10 робочих днів з дня вручення протоколу споживачу останній має право не оплачувати виставлені рахунки до вирішення спірних питань у судовому порядку. Постачальник електричної енергії (електропередавальна організація) під час вручення протоколу споживачу зобов`язаний ознайомити споживача з його правом щодо можливості оскарження рішення комісії.

Пунктом 6.43 ПКЕЕ передбачено, що кошти за недовраховану електричну енергію перераховуються споживачем на поточний рахунок із спеціальним режимом використання постачальника електричної енергії за регульованим тарифом або поточний рахунок постачальника електричної енергії за нерегульованим тарифом. Споживач має оплатити розрахункові документи за недовраховану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка.

Відповідно до підпункту 7 пункту 2.1 Методики вона застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення такого порушення ПКЕЕ як підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника, електроустановок, струмоприймачів або електропроводки поза розрахунковими приладами обліку електричної енергії без порушення схеми обліку.

Згідно з пунктом 2.9 Методики у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпункті 7 пункту 2.1 цієї Методики, розрахунковий добовий обсяг споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (W доб.с.п., кВт·год), розраховується за формулою (2.7) Методики. Кількість днів у періоді, за який здійснюється перерахунок, визначається за формулою (2.6) Методики. У пункті 2.9 Методики визначено також, що кількість днів у періоді, за який здійснюється перерахунок, визначається за формулою (2.6) Методики.

Як вбачається з матеріалів справи договір про постачання електричної енергії між сторонами у справі не укладався та на момент проведення перевірки межа балансової належності та експлуатаційної відповідальності за технічний стан і обслуговування електричних мереж, по житловому будинку за номером 250 Г, розташованому за адресою: вул. Мінусинська, м. Дніпро, не була визначена.

Разом з цим, відповідно до частини 1 статті 9 Закону України "Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку", управління багатоквартирним будинком здійснюється його співвласниками. За рішенням співвласників усі або частина функцій з управління багатоквартирним будинком можуть передаватися управителю або всі функції - об`єднанню співвласників багатоквартирного будинку (асоціації об`єднань співвласників багатоквартирного будинку).

Законом України "Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку" виключено статтю 11 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку", якою були врегульовані питання утримання житлового будинку на балансі.

У зв`язку з тим, що статтею 11 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку", яка передбачала утримання багатоквартирного будинку на балансі ОСББ станом на час виникнення спірних відносин (2016-2017 роки) та теперішній час виключено із Закону, та з урахуванням того, що Закон України "Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку" та чинна редакція Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" не передбачає необхідності прийняття багатоквартирного будинку на баланс ОСББ, відповідно до ст. 9 Закону України "Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку" прийняття співвласниками багатоквартирного будинку рішення щодо передання управителю усіх або частини функцій з управління багатоквартирним будинком або всіх функцій - об`єднанню співвласників багатоквартирного будинку є достатньою правовою підставою для здійснення ОСББ функцій управителя будинку.

Отже, Закон усуває необхідність передачі житлового комплексу на баланс ОСББ для виконання останнім функцій з управління багатоквартирним будинком.

За рішенням загальних зборів функції з управління багатоквартирним будинком можуть бути передані (всі або частково) управителю або асоціації. Об`єднання самостійно визначає порядок управління багатоквартирним будинком та може змінити його у порядку, встановленому цим Законом та статутом об`єднання.

Статтею 22 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" встановлено, що для забезпечення утримання та експлуатації багатоквартирного будинку, користування спільним майном у такому будинку, включаючи поточний ремонт, утримання багатоквартирного будинку та прибудинкової території, водопостачання та водовідведення, теплопостачання і опалення, вивезення побутових відходів, об`єднання за рішенням загальних зборів має право: задовольняти зазначені потреби самостійно шляхом самозабезпечення; визначати управителя, виконавців окремих житлово-комунальних послуг, з якими усі співвласники укладають відповідні договори; виступати колективним споживачем (замовником) усіх або частини житлово-комунальних послуг.

Самостійне забезпечення об`єднанням утримання і експлуатації багатоквартирного будинку, користування спільним майном у багатоквартирному будинку може здійснюватися безпосередньо співвласниками, а також шляхом залучення об`єднанням фізичних та юридичних осіб на підставі укладених договорів.

Договори з управителем укладаються об`єднанням відповідно до закону.

Будь-яких договорів щодо управління житловим будинком з іншою особою відповідачем за первісним позовом не укладено, тому апеляційний господарський суд погоджується із доводами апелянта про те, що ОСББ створюється саме з метою управління будинком та саме відповідач є управителем спірного житлового будинку і особою, яка відповідальна за порушення ПКЕЕ, що було виявлене у житловому будинку по вул. Мінусинська 250Г.

Таким чином, доводи відповідача про те, що оскільки на час перевірки 02.09.2016 житловий будинок за номером 250Г, розташований за адресою: вул. Мінусинська, м. Дніпро не перебував на балансі відповідача, що виключає відповідальність за порушення правил користування електричною енергією, спростовуються вищезазначеним.

Відповідно до статті 27 Закону України "Про електроенергетику", правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є, зокрема, порушення вимог нормативно-правових актів, нормативно-технічних документів, нормативних документів з питань технічної експлуатації електричних станцій і мереж; крадіжка електричної і теплової енергії, самовільне підключення до об`єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку; порушення правил користування енергією; інші правопорушення, передбачені законом.

Матеріалами справи підтверджується порушення відповідачем за первісним позовом Правил внаслідок виявленого самовільного підключення, що зафіксовано в акті про порушення № 102979 від 02.09.2016.

Враховуючи характер виявленого порушення (підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника, електроустановок, струмоприймачів або електропроводки поза розрахунковими приладами обліку електричної енергії без порушення схеми обліку), є правомірним для застосування є п. 2.9. Методики та нарахування за формулою 2.7. Методики, по якій сумарна кількість днів у періоді - не більше сумарної кількості днів за дванадцять календарних місяців, що передували дню виявлення порушення до дня усунення самовільного підключення, що спростовує доводи відповідача за первісним позовом про неправильність визначення періоду нарахування недорахованої електричної енергії.

Апеляційний господарський суд, також зазначає, що Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Капустяне" подано зустрічний позов у справі № 904/3181/19 про скасування оперативно-господарської санкції Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі", оформленої протоколом № 5-10 від 17.05.2017 засідання комісії по розгляду акту про порушення № 102979 від 02.09.2016 щодо нарахування Об`єднанню співвласників багатоквартирного будинку "Капустяне" в сумі 19 938,40 грн.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 11.11.2019 у справі № 904/3181/19 у задоволенні зустрічного позову відмовлено.

Відповідно до частини 1 статті 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Оскільки апеляційна скарга не містить доводів стосовно відмови у задоволенні зустрічного позову про скасування оперативно-господарської санкції Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі", оформлену протоколом № 5-10 від 17.05.2017 засідання комісії по розгляду акту про порушення № 102979 від 02.09.2016 щодо нарахування Об`єднанню співвласників багатоквартирного будинку "Капустяне" в сумі 19 938,40 грн., апеляційним господарським судом рішення місцевого господарського суду в цій частині не переглядається.

Виходячи з усього вищевикладеного, колегія суддів апеляційного суду вважає, що оскаржуване судове рішення ухвалено судом першої інстанції з неповним з`ясуванням обставин, що мають значення для справи, невідповідністю висновків, викладених у рішенні, обставинам справи та з неправильним застосуванням норм матеріального права, що відповідно до ст. 277 ГПК України є підставою для його скасування в частині відмови у задоволенні первісного позову та ухвалення нового рішення про задоволення позовних вимог Акціонерного товариства ДТЕК Дніпровські електромережі.

Згідно з ст. 129 ГПК України та виходячи з результатів розгляду апеляційної скарги, судові витрати по сплаті апелянтом судового збору за подання позову та сплаті судового збору за подання апеляційної скарги слід покласти на відповідача.

З підстав наведеного та керуючись ст.ст. 123, 129, 269, 270, 275-284, 287 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства ДТЕК Дніпровські електромережі на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 11.11.2019р. у справі № 904/3181/19 задовольнити.

Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 11.11.2019р. у справі № 904/3181/19 скасувати в частині відмови у задоволенні первісного позову.

Ухвалити в цій частині нове рішення.

Позовні вимоги Акціонерного товариства ДТЕК Дніпровські електромережі задовольнити.

Стягнути з Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Капустяне" на користь Акціонерного товариства ДТЕК Дніпровські електромережі вартість недоврахованої електричної енергії у сумі 19 938,40грн., судові витрати по сплаті судового збору за подання позову у сумі 1 921,00грн. та за подання апеляційної скарги у сумі 2 881,50грн.

Видачу наказу згідно зі ст. 327 ГПК України доручити Господарському суду Дніпропетровської області.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складення повного тексту постанови.

Повна постанова складена та підписана 10.03.2020 року.

Головуючий суддя А.Є. Чередко

Суддя Л.А. Коваль

Суддя В.Ф. Мороз