ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10.03.2020м. ДніпроСправа № 904/5807/19

за позовом Акціонерного товариства "УКРТРАНСГАЗ", м.Київ

до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ", м.Дніпро

про стягнення 141 090 295,12грн.

Суддя Красота О.І.

при секретарі судового засідання Сліпченко С.В.

Представники:

від Позивача: Вагнер Д.В., Довіреність №1-2052 від 28.12.2019р., адвокат

від Відповідача: Астраханцева Л.Т., Довіреність №007.1Др-931-1219 від 26.12.2019р., адвокат

СУТЬ СПОРУ:

Акціонерне товариство "УКРТРАНСГАЗ" звернулося до господарського суду з позовом до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ" і просить суд стягнути 131 510 575,56 грн. - заборгованості, 8 822 242,18 грн. - пені, 757 477,38 грн. - 3% річних та судовий збір.

Позовні вимоги мотивовані неналежним виконанням Відповідачем зобов`язань за Договором транспортування природного газу № від 17.12.2015р. в частині оплати рахунків за добові небаланси.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 09.12.2019р. прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі. Розгляд справи вирішено здійснювати за правилами загального позовного провадження. Призначено підготовче засідання на 18.12.2019 о 14:00 год.

18.12.2019р. на адресу суду від Відповідача надійшов відзив на позовну заяву, в якому проти позовних вимог заперечує та в позові просить відмовити в повному обсязі, посилаючись на те, що умовами договору передбачено, що послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі ГТС, з урахуванням особливостей, передбачених цим Договором, порядок їх на розрахунків визначаються саме умовами, визначеними у Договорі. Також відповідач зазначає, що необґрунтованим є нарахування пені та 3% річних, на умовах, що не відповідають договору.

Представник Позивача в підготовчому засіданні 18.12.2019р. позовні вимоги підтримав в повному обсязі та просив суд їх задовольнити.

Представники Відповідача в підготовчому засіданні проти позовних вимог заперечували та в позові просили відмовити в повному обсязі.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 18.12.2019 відкладено підготовче засідання на 21.01.2020 року о 12 год. 00 хв.

17.01.2020 від Позивача надійшла відповідь на відзив, в якій він просить продовжити строк для надання відповіді на відзив, прийняти дану відповідь на відзив та долучити до матеріалів справи.

У відповіді на відзив Позивач зазначив, що Відповідач не виконав свої зобов`язання з оплати вказаних рахунків оплату за добові небаланси за березень, квітень, травень, червень 2019 року на загальну суму 131 510 575,56 грн., чим порушив умови п. 2.6 Договору та п. 19 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС.

17.01.2020 від Позивача надійшло клопотання про залучення Третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні Позивача - Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП) (03057, м. Київ, вул. Смоленська,19).

При цьому Позивач вказує, що саме НКРЕКП є регулятором ринку природного газу, який покликаний забезпечувати ефективну реалізацію державної політики на ринку природного газу у відповідності до встановлених законом завдань та принципів. Позивач стверджує, що рішення по даній справі впливає на права та інтереси НКРЕКП.

Представник Позивача в підготовчому засіданні 21.01.2020 позовні вимоги підтримав в повному обсязі та просив суд їх задовольнити.

Представники Відповідача в підготовчому засіданні проти позовних вимог заперечували та в позові просили відмовити в повному обсязі.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 21.01.2020 відкладено підготовче засідання на 06.02.2020 року о 10 год. 00 хв.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 21.01.2020 в задоволенні клопотання Акціонерного товариства "УКРТРАНСГАЗ" про залучення в якості Третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні Позивача - Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг - відмовлено.

29.01.2020 на адресу суду від Позивача надійшло клопотання про долучення до матеріалів справи копії першої сторінки відзиву на позовну заяву, на якій міститься вхідний номер з датою його отримання - 1001Вх-19-15585 від 20.12.2019.

03.02.2020 від Відповідача надійшли заперечення на відповідь на відзив на позовну заяву, в яких зазначає, що Позивач, посилаючись на Договір на транспортування природного газу № від 17.12.2015, звернувся із позовними вимогами про оплату за добові небаланси, які ним не передбачені. Враховуючи вищевикладене, на його думку, позовні вимоги задоволенню не підлягають.

Представник Позивача в підготовчому засіданні 06.02.2020 позовні вимоги підтримав в повному обсязі та просив суд їх задовольнити.

Представники Відповідача в підготовчому засіданні проти позовних вимог заперечували та в позові просили відмовити в повному обсязі.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 06.02.2020 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 25.02.2020 о 10:00 год.

Представник Позивача в судовому засіданні 25.02.2020 позовні вимоги підтримав в повному обсязі та просив суд їх задовольнити.

25.02.2020 представники Відповідача в судовому засіданні проти позовних вимог заперечували та в позові просили відмовити в повному обсязі.

В судовому засіданні 25.02.2020 по справі оголошено перерву до 10.03.2020 о 10.00год.

Представник Позивача в судовому засіданні 10.03.2020 позовні вимоги підтримав в повному обсязі та просив суд їх задовольнити.

10.03.2020 представник Відповідача в судовому засіданні проти позовних вимог заперечував та в позові просили відмовити в повному обсязі.

У порядку ст.240 Господарського процесуального кодексу України у судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши надані докази в їх сукупності, заслухавши пояснення представників сторін, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 №2497 було затверджено типову форму договору транспортування природного газу, за яким оператор надає замовнику послугу транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлені в цьому договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

Додатком до постанови НКРЕКП №2497 від 30.09.2015 є типовий договір транспортування природного газу та додатки до нього, а саме: додаток 1 - розподіл потужності, додаток 2 - розподіл потужності з обмеженнями, додаток 3 - перелік комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу.

17.12.2015р. між Акціонерним товариством "Укртрансгаз" (далі Позивач, Оператор) та Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "ДНІПРОГАЗ" (далі Відповідач, Замовник) було укладено Договір транспортування природного газу № (далі - Договір).

У відповідності до п.2.1. Договору, Оператор надає Замовнику послуги (далі-послуги) транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому Договорі, а Замовник сплачує Оператору встановлену в цьому договорі вартість таких Послуг.

Згідно п.2.2. Договору, послуги надаються на умовах, визначених у кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором.

В п.2.3. Договору, послуги, які можуть бути надані Замовнику за цим Договором, зокрема: послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (далі-балансування).

Приписами п.2.4. Договору, обсяг послуг, що надаються за цим Договором, визначається підписанням додатка 1 (розподіл потужності) та/або додатка 2 (транспортування) до цього Договору.

Приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності Оператору здійснюються відповідно до вимог Кодексу (п.2.5. Договору).

Згідно п.2.6. Договору, Замовник має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати послуги на умовах, зазначених у Договорі.

Відповідно до п.2.7. Договору, Оператор має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, приймати газ в точках входу та/або передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів.

Додатки 1, 2, 3 є невід`ємною частиною цього Договору. При цьому додаток 3 укладається у випадку, коли Замовником послуг є Оператор газорозподільної системи, прямий Споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу (п.2.8 Договору).

Пунктом 3.1 Договору визначено, Оператор зобов`язаний:

- своєчасно надавати послуги належної якості;

- розміщувати на своєму веб-сайті чинні тарифи, вартість послуг балансування, Типовий договір транспортування природного газу і Кодекс;

- приймати номінації та реномінації, а також заявки на розподіл потужності від замовника відповідно до умов, встановлених Кодексом;

- забезпечувати належну організацію та функціонування своєї диспетчерської служби;

- оприлюднювати інформацію, що стосується прав замовника на розподіл потужності, впровадження системних обмежень у випадку аварій та перебоїв у функціонуванні газотранспортної системи, та іншу інформацію, що передбачена Кодексом;

- виконувати інші обов`язки, визначені Кодексом та чинним законодавством України;

- повідомляти Замовника про зміну умов, які стали підставою для укладення цього договору;

- здійснити додаткову оплату замовнику у разі недотримання параметрів якості природного газу, який передається ним в точках виходу з газотранспортної системи, в порядку, визначеному цим Договором;

В п.3.2. Договору, Оператор має право:

- своєчасно отримувати від Замовника плату за надані послуги;

- на безперешкодний та безкоштовний доступ на територію та земельну ділянку замовника, де розташоване його газове обладнання та/або комерційний вузол обліку газу, для виконання своїх обов`язків, передбачених Кодексом та чинним законодавством;

- обмежувати або припиняти транспортування природного газу у випадках, передбачених цим договором та Кодексом;

- отримувати оперативну інформацію від Замовника на запит своєї диспетчерської служби;

- стягувати із Замовника додаткову плату у разі перевищення розміру договірної потужності та/або за недотримання вимог щодо якості газу, який передається ним в газотранспортну систему, в порядку, передбаченому цим договором;

- користуватися іншими правами, передбаченими цим договором та чинним законодавством України, для забезпечення належного надання послуг, а також для виконання обов`язків Оператора газотранспортної системи.

Відповідно до п.4.1. Договору, Замовник зобов`язаний:

- своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг;

- надати Оператору фінансове забезпечення в порядку, встановленому у Кодексі та цьому Договорі;

- дотримуватися обмежень, встановлених цим Договором та кодексом;

- негайно виконувати розпорядження диспетчерської служби Оператора;

- вчасно врегульовувати небаланси;

- не перевищувати замовлені потужності, визначені в цьому Договорі;

- повідомляти Оператора про зміну умов, які стали підставою для укладення цього Договору;

- забезпечити можливість цілодобового зв`язку Оператора з представниками Замовника, зазначеними в цьому Договорі;

- здійснити додаткову оплату Оператору у разі перевищення розміру договірної потужності та/або недотримання параметрів якості природного газу, який передається ним в газотранспортну систему, в порядку, визначеному цим Договором.

Приписами п.5.1 Договору визначено, порядок комерційного обліку природного газу (у тому числі приладового) та перевірки комерційних вузлів обліку, а також порядок приймання-передачі природного газу в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи та визначення і перевірки параметрів якості в цих точках здійснюються сторонами відповідно до вимог Кодексу та з урахуванням цього договору.

Якість газу має відповідати вимогам щодо норм якості газу, фізико-хімічних показників та інших характеристик (ФХП), визначених у Кодексі та нормативно-правових актах і відповідних стандартах, на які Кодекс містить посилання (п.5.2. Договору).

Як визначено в п.5.3. Договору, за порушення вимог щодо якості газу, який подається в газотранспортну систему Оператора або передається з неї Оператором, стягується додаткова плата, визначена умовами цього Договору.

Згідно п.5.4. Договору, окремим додатком 3 до цього Договору між Оператором та Замовником, який є Оператором газорозподільної системи/прямим споживачем/газовидобувним підприємством/ виробником біогазу, інших видів газу з альтернативних джерел, визначається перелік комерційних вузлів обліку газу, встановлених на всіх фізичних точках входу/виходу до відповідного Замовника.

Відповідно до п.5.5. Договору, на кожну фізичну точку входу/виходу до/з газотранспортної системи складається акт розмежування балансової належності газопроводів та експлуатаційної відповідальності сторін, який має містити схему потоків газу через вузол обліку природного газу (далі-ВОГ), його місце розташування на схемі, межу балансової належності та за необхідності схематичне позначення іншого обладнання чи засобів вимірювальної техніки (далі-ЗВТ).

Приписами п.6.1. Договору, Оператор забезпечує наявність відповідних потужностей в точках входу до газотранспортної системи або в точках виходу з газотранспортної системи згідно з додатком 1 до цього Договору (розподіл потужності).

В п.6.2. Договору визначено, розподіл потужності здійснюється в порядку, передбаченому положеннями Кодексу.

Надання номінацій (реномінацій) для отримання транспортування здійснюється у порядку, встановленому Кодексом. Форми номінацій і реномінацій оприлюднюються оператором на його офіційному веб-сайті (п.6.3. Договору).

У відповідності до п.7.1. Договору, вартість послуг розраховується:

- розподіл потужності - за тарифами, які встановлюються регулятором;

- транспортування - за тарифами, які встановлюються регулятором;

- балансування - за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом.

Оператор розміщує інформацію про чинні тарифи та базову ціну газу на своєму веб-сайті: www.utg.ua (п.7.2. Договору).

У відповідності до вимог п.7.3. Договору, тарифи, передбачені пунктом 7.1 цього розділу, є обов`язковими для сторін з дати набрання чинності постановою регулятора щодо їх встановлення. Визначена на їх основі вартість послуг застосовується сторонами при розрахунках за послуги згідно з умовами цього Договору.

Як передбачено в п.8.3. Договору, оплата вартості договірної потужності Замовником здійснюється на підставі рахунка-фактури шляхом перерахування грошових коштів в сумі вартості замовленої потужності на період газового місця на рахунок Оператора на умовах 100 відсотків попередньої оплати за п`ять робочих днів до початку газового місяця, у якому буде забезпечуватись доступ до потужностей.

Згідно п.8.4. Договору, підставою для проведення розрахунку додаткової плати є дані, визначені Оператором у звіті про використання договірної потужності, який надається Замовнику до десятого числа місяця, наступного за газовим, на його електронну адресу і містить розрахунок перевищення розміру договірних потужностей та рахунок на оплату. Замовник зобов`язаний здійснити оплату у строк до п`ятнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем.

Зі змісту п.9.1 Договору вбачається, що у разі виникнення у Замовника негативного місячного небалансу та неврегулювання ним негативного місячного небалансу відповідно до Кодексу в строк до дванадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, Замовник зобов`язаний сплатити Оператору за послуги балансування. Негативний місячний небаланс визначається відповідно до Кодексу.

Відповдіно до п.9.2. Договору, вартість послуг балансування за газовий місяць визначається на підставі даних про місячний небаланс відповідача за формулою:

В балансування= БЦГ х К х Qбг,

де БЦГ - базова ціна газу;

QБГ - обсяг негативного місячного небалансу Замовника;

К коефіцієнт компенсації, що дорівнює 1,2. При розмірі небалансу до 5% від обсягу природні газу, відібраного з газотранспортної системи, застосовується коефіцієнт, що дорівнює 1.

В п.9.3. Договору, базова ціна газу визначається Оператором відповідно до Кодексу. Оператор визначаєбазову ціну газу щомісяця в строк до 10 числа місяця, наступного за газовим місяцем, розміщує її на своєму веб-сайті.

Пунктом 9.4 Договору, в редакції додаткової угоди від 29.11.2017 за №1 умови якої застосовуються до відносин сторін з 29 грудня 2016 року, передбачено, що Оператор до 14 числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає Замовнику на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок-фактуру. Замовник, крім вартості послуг вказаних у абзаці другому даного пункту, зобов`язаний здійснити оплату у строк, що не перевищує 5-ти банківських днів. Оплата вартості послуг балансування оператором газорозподільної системи за рахунок виділених субвенцій з державного бюджету на покриття пільг субсидій та компенсацій побутовим споживачам проводиться у строки та за процедурою, передбаченою Порядком перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджету на надання пільг, субсидій та компенсацій, затвердженим постановою КМУ від 11.01.2005р. за №20, у сумі, що не перевищує вартості послуг розподілу фактично спожитого природного газу зазначеними споживачами за розрахунковий період.

Відповідно до п.13.1 Договору у випадку невиконання або неналежного виконання своїх зобов`язань за цим Договором сторони несуть відповідальність, передбачену чинним законодавством та цим Договором.

Виходячи з наявних доказів в матеріалах справи, Додатки 1, 2 та 3 до Договору № від 17.12.2015, ані в момент підписання Договору, ані в подальшому, сторонами не укладені.

Таким чином, при підписанні Договору транспортування природного газу № від 17.12.2015 сторонами не узгоджені: розподіл потужності, транспортування та (додаток 3).

Послуги балансування, які визначені в розділі 9 Договору, з одного боку, відповідають редакції Типового Договору, узгодженого НКРЕКП, з іншого боку - в межах судового спору, пов`язаного зі стягненням їх вартості - Позивач має обов`язок довести суду належними та допустимими доказами обставини надання/ненадання ним Відповідачу таких послуг, обставини обсягу та вартості газу, який він просить суд стягнути з Відповідача в таких правовідносинах в судовому порядку.

Вважаючи, що у спірних правовідносинах такі щодобові небаланси за посиланнями Позивача виникали протягом чотирьох місяців (березень, квітень, травень, червень 2019 року) Позивач звернувся до господарського суду з позовом про стягнення з Відповідача - вартості щодобових небалансів на суму 131 510 575,56 грн.

На підтвердження обсягів щодобових небалансів Позивачем надано Акти №03-2019--05 за березень 2019 року, № 04-2019- за квітень 2019 року, № 05-2019- за травень 2019 року, № 06-2019- за червень 2019 року (а.с.33, 47, 59, 72).

Вказані добові небаланси Відповідача, за твердженням Позивача, виникали внаслідок: - безпідставного відбору Відповідачем з газотранспортної системи у відповідні періоди природного газу для покриття його власних виробничо-технологічних витрат без подання таких обсягів природного газу до газотранспортної системи; - несанкціонованих відборів з газорозподільної системи Відповідача природного газу споживачами, у яких в спірні періоди не було жодного постачальника природного газу (відповідно до абз. 2 п. 7 глави 6 розділу XII Кодексу ГТС передбачено, що у разі несанкціонованого відбору іприродного газу споживачем весь відповідний обсяг вноситься в алокацію відповідного операторагазорозподільної системи, а по прямому Споживачу - Оператора газотранспортної системи).

Позивачем Відповідачу було виставлено рахунки за добові небаланси:

- рахунок №03-2019- від 31.03.2019 на оплату за добові небаланси за березень 2019 року на загальну вартість 74 425 256,29 грн;

- рахунок №04-2019- від 30.04.2019 на оплату за добові небаланси за квітень 2019 року на загальну вартість 30 723 437,23 грн.;

- рахунок №05-2019- від 31.05.2019 на оплату за добові небаланси за травень 2019 року на загальну вартість 7 852 663,04 грн.;

- рахунок №06-2019- від 30.06.2019 на оплату за добові небаланси за червень 2019 року на загальну вартість 18 509 219,00 грн. (а.с.35, 48, 60, 74).

Відповідач свої зобов`язання щодо оплати вказаних рахунків за добові небаланси за березень, квітень, травень, червень 2019 року не виконав, що і стало причиною виникнення спору.

Приймаючи рішення господарський суд виходив з наступного.

Правове регулювання взаємовідносин оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також визначення правових, технічних, організаційних та економічних засад функціонування газорозподільних систем здійснюється Кодексом газотранспортної системи, Правилами постачання природного газу, затвердженими постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 №2496, а також положеннями Закону України "Про ринок природного газу", Цивільного та Господарського кодексів України.

Пунктами 7, 45 ч.1 ст. 1 Закону України "Про ринок природного газу" визначено, що газотранспортна система - технологічний комплекс, до якого входить окремий магістральний газопровід з усіма об`єктами і спорудами, пов`язаними з ним єдиним технологічним процесом, або кілька таких газопроводів, якими здійснюється транспортування природного газу від точки (точок) входу до точки (точок) виходу; транспортування природного газу - господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і пов`язана з переміщенням природного газу газотранспортною системою з метою його доставки до іншої газотранспортної системи, газорозподільної системи, газосховища, установки LNG або доставки безпосередньо споживачам, але що не включає переміщення внутрішньопромисловими трубопроводами (приєднаними мережами) та постачання природного газу.

В силу приписів ч.ч. 1, 2 ст. 32 Закону України "Про ринок природного газу", транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому кодексом газотранспортної системи та іншими нормативно-правовими актами. За договором транспортування природного газу оператор газотранспортної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги транспортування природного газу на період та умовах, визначених у договорі транспортування природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газотранспортної системи встановлену в договорі вартість послуг транспортування природного газу. Типовий договір транспортування природного газу затверджується Регулятором. Оператор газотранспортної системи має забезпечити додержання принципу недискримінації під час укладення договорів транспортування природного газу із замовниками.

Регламентом функціонування газотранспортної системи України є Кодекс газотранспортної системи, затверджений постановою НКРЕКП №2493 від 30.09.2015. Кодекс також визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газотранспортної системи України.

Відповідно до пункту 4 глави 3 розділу І Кодексу газотранспортної системи експлуатацію газотранспортної системи здійснює виключно оператор газотранспортної системи.

Згідно з абз.36 п.5 гл. 1 розділу І Кодексу газотранспортної системи договір транспортування - договір, укладений між оператором газотранспортної системи та замовником послуг транспортування природного газу на основі типового договору транспортування природного газу, затвердженого Регулятором, згідно з яким оператор газотранспортної системи надає замовнику одну чи декілька складових послуг транспортування природного газу на період та умовах, визначених у такому договорі, а замовник послуг транспортування оплачує оператору газотранспортної системи вартість отриманих послуг (послуги).

Відповідно до ч.1 ст. 23 Закону України "Про ринок природного газу" оператор газотранспортної системи є юридичною особою, яка не є складовою вертикально інтегрованої організації і здійснює свою господарську діяльність незалежно від діяльності з видобутку, розподілу, постачання природного газу, діяльності оптових продавців. Оператор газотранспортної системи не може провадити діяльність з видобутку, розподілу або постачання природного газу.

Отже, нормами чинного законодавства визначено, що транспортування природного газу може здійснюватись лише в межах газотранспортної системи, на підставі договору, укладеного з оператором газотранспортної системи.

Як вже було зазначено вище, відповідно до ч.2 ст. 11 ЦК України підставами виникнення цивільних прав та обов`язків є, зокрема, договори та інші правочини.

Згідно з ч.1 ст. 509 ЦК України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов`язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

У відповідності до ст. 174 ГК України господарські зобов`язання можуть виникати, зокрема, з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Відповідно до ч.ч. 1, 3 ст. 179 ГК України майново-господарські зобов`язання, які виникають між суб`єктами господарювання або між суб`єктами господарювання і негосподарюючими суб`єктами - юридичними особами на підставі господарських договорів, є господарсько-договірними зобов`язаннями. Укладення господарського договору є обов`язковим для сторін, якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обов`язком для суб`єкта господарювання у випадках, передбачених законом, або існує пряма вказівка закону щодо обов`язковості укладення договору для певних категорій суб`єктів господарювання чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування.

Згідно з ч.1 ст. 626 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

За ч.4 ст. 179 ГК України при укладенні господарських договорів сторони можуть визначати зміст договору на основі вільного волевиявлення, коли сторони мають право погоджувати на свій розсуд будь-які умови договору, що не суперечать законодавству; примірного договору, рекомендованого органом управління суб`єктам господарювання для використання при укладенні ними договорів, коли сторони мають право за взаємною згодою змінювати окремі умови, передбачені примірним договором, або доповнювати його зміст; типового договору, затвердженого Кабінетом Міністрів України, чи у випадках, передбачених законом, іншим органом державної влади, коли сторони не можуть відступати від змісту типового договору, але мають право конкретизувати його умови; договору приєднання, запропонованого однією стороною для інших можливих суб`єктів, коли ці суб`єкти у разі вступу в договір не мають права наполягати на зміні його змісту.

Відповідно до ч.1 ст. 638 ЦК України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

Положеннями ч.ч. 1-3 ст. 180 ГК України встановлено, що зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов`язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов`язкові умови договору відповідно до законодавства. Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода. При укладенні господарського договору сторони зобов`язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

При укладенні господарського договору сторони зобов`язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

За змістом розділу ІІ Договору № від 17.12.2015 предметом Договору транспортування природного газу є надання послуг; послуги, які можуть бути надані за цим договором включають:

- послуги замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи (розподіл потужності);

- послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій (транспортування);

- послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (балансування).

Такі послуги надаються Оператором на умовах, визначених у Кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених цим Договором.

Як вказувалось вище, п.2.4. Договору, Сторони визначили, що обсяг послуг, що надається за цим Договором, визначається підписанням Додатка 1 до цього Договору (розподіл потужності) та/або Додатка 2 (транспортування).

Таким чином, суд дійшов висновку, що Сторони підписуючи Договір до вчинення будь-яких обрахувань та документальних підтверджень послуг балансування за Договором (якщо б такі надавались) у період з березня по червень 2019 року, висловили намір документально підтверджувати надання всіх послуг за Договором № від 17.12.2015 у разі їх надання.

Відсутність вказаних Додатків, і зокрема Додатку 3, вказує на неузгодженість Сторонами при підписанні Договору № від 17.12.2015, переліку комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу та їх характеристик: назв ПППГ (ГРС, ПВВГ), місця встановлення та типу ВОГ (до/після вузла редукування), Pmax абсолютного (МПа), максимальної витрати (об`єму) газу комерційним вузлом обліку за добу за стандартних умов, реквізитів Акта розмежування балансової належності газопроводів та експлуатаційної відповідальності сторін (№, дата), як це передбачено Додатками до Типового Договору.

Оцінюючи всі наявні докази в їх сукупності, з урахуванням обраних Позивачем предмету та підстав позовних вимог у даній справі, суд дійшов висновку про недоведенність Позивачем заявлених позовних вимог та відповідну відсутність підстав для їх задоволення, виходячи з наступного.

Умовами Договору № від 17.12.2015 передбачена певна послідовність дій Сторін Договору у разі надання певного виду обумовлених Договором послуг.

Так, у спірних правовідносинах господарський суд вбачає, що сторони мали намір керуватись у своїх діях наступним:

- Позивач до 14 числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає відповідачу на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок-фактуру. Відповідач, крім вартості послуг вказаних у абзаці другому даного пункту, зобов`язаний здійснити оплату у строк, що не перевищує 5-ти банківських днів.

- Замовник зобов`язаний, зокрема, своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг, в т.ч. і щодо балансування, яке було перелічено в умовах Договору;

- Оператор має право, зокрема, своєчасно отримувати від Замовника плату за надані послуги, а також на безперешкодний та безкоштовний доступ на територію та земельну ділянку Замовника, де розташоване його газове обладнання та/або комерційний вузол обліку газу, для виконання своїх обов`язків, передбачених Кодексом та чинним законодавством;

- перелік комерційних вузлів обліку газу, встановлених на всіх фізичних точках входу/виходу до відповідного Замовника, визначається окремим Додатком 3 до Договору, який є невід`ємною частиною Договору (п.5.4.);

- в Додатку 3 до Договору Сторони мають передбачити і максимальну витрату (об`єму) газу комерційним вузлом обліку за добу за стандартних умов;

- Сторони визначили, що таким підтверджуючим документом, зокрема, щодо послуг балансування є відповідний додаток до Договору, що підписується сторонами.

У відповідності до ч.1 ст. 73 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Згідно з вимогами ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. У разі посилання учасника справи на невчинення іншим учасником справи певних дій або відсутність певної події, суд може зобов`язати такого іншого учасника справи надати відповідні докази вчинення цих дій або наявності певної події. У разі ненадання таких доказів суд може визнати обставину невчинення відповідних дій або відсутності події встановленою.

Статтею 13 ГПК України встановлено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Надані Позивачем Акти приймання-передачі природного газу підписані без посилання на Договір № від 17.12.2015 та не передбачають обліку такої послуги як балансування у визначені періоди (а.с.83-96).

Проаналізувавши наявні матеріали справи, для суду відповідно виявляється неможливим перевірити, який саме обсяг газу Позивач облікував в системі, який на його думку Відповідач використав за період з березня по червень 2019 року (включно).

Складені Позивачем односторонні Акти не можуть бути визнані належними доказами на підтвердження визначення обсягу та відповідно вартості послуг балансування газу. Правові висновки щодо обов`язковості документального оформленням факту надання послуг балансування та їх заявленого обсягу при стягненні сум заборгованості за послуги балансування, обов`язковості з доказової точки зору факту понесення витрат Оператора газотранспортної системи, пов`язаних із здійсненням балансування обсягів природного газу у заявлені ним періоди, так само як і розміру заявленої до стягнення вартості послуг балансування, наведені у справі №916/2090/16, зокрема, у постанові Південно-західного апеляційного господарського суду від 20.03.2019 та постанові Верховного Суду від 25.06.2019.

За викладених обставин, господарський суд дійшов висновку про відмову у задоволенні позовних вимог Позивача.

Розрахунок Позивача щодо стягнення з Відповідача пені в розмірі 8 822 242,18 грн. та 3% річних в розмірі 757 477,38 грн. судом не перевіряється з підстав недоведеності позовних вимог в частині основої заборгованості Відповідача, з огляду на викладене, позовні вимоги в цій частині не підлягають задоволенню.

Відповідно статті 129 Господарського процесуального кодексу України, судовий збір покладається на Позивача.

Враховуючи вищевикладене, керуючись п.п.7, 45 ч.1 ст. 1, ч.1, 2 ст.32, ч.1 ст.23 Закону України "Про ринок природного газу", ст.174, 179, 180 Господарського Кодексу України, ст. ст.11, 626, 638 Цивільного кодексу України, ст. ст. 13, 74, 123, 129, 232, 233, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

В позові відмовити в повному обсязі.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закритті апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного провадження.

Рішення може бути оскаржено до Центрального апеляційного господарського суду через господарський суд Дніпропетровської області протягом 20 днів з дня його оголошення.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Суддя О.І. Красота

Повне рішення складено

10.03.2020р.