ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 березня 2020 року м. ОдесаСправа № 923/590/18
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Лавриненко Л.В.

суддів: Аленіна О.Ю., Філінюка І.Г.

при секретарі судового засідання - Чеголі Є.О.

розглянувши матеріали апеляційної скарги ОСОБА_1 Рівненська область

на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 27.11.2019 р.

по справі № 923/590/18

за заявою Головного управління ДФС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон

кредитори:

1) Головне управління ДФС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі;

2) Акціонерне товариство "Комерційний банк "ПриватБанк" м. Київ

за участю:

1) арбітражного керуючого Косенко Сергія Георгійовича м. Херсон

2) ОСОБА_2 м. Сімферополь

про банкрутство

суддя суду першої інстанції: Сулімовська М.Б.

час та місце постановлення ухвали: 27.11.2019 р., м. Херсон, вул. Театральна, 18, Господарський суд Херсонської області

за участю представників сторін:

від Головного управління ДФС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі: Шаповал Д.В.

від арбітражного керуючого Косенко Сергія Георгійовича м. Херсон: особисто.

Ухвалою Південно - західного апеляційного господарського суду від 21.01.2020 р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_1 Рівненська область на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 27.11.2019 р. у справі № 923/590/18 та призначено її до розгляду. Відповідно до ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Апеляційна скарга ОСОБА_1 Рівненська область розглянута в межах процесуального строку, встановленого ч. 3 ст. 273 ГПК України.

03.03.2020 р. до Південно - західного апеляційного господарського суду надійшло клопотання від представника ОСОБА_1 Рівненська область про відкладення розгляду справи на іншу дату, у зв`язку з терміновим викликом до міста Миколаєва.

Суд апеляційної інстанції розглянувши заявлене клопотання не вбачає підстав для його задоволення, оскільки явка сторін у судове засідання не визнавалась судом обов`язковою.

26.07.2019 р. арбітражний керуючий Косенко Сергій Георгійович м. Херсон звернувся до Господарського суду Херсонської області з заявою про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника на його засновників та керівників - ОСОБА_1 Рівненська область та ОСОБА_2 м. Сімферополь.

Наведена заява обґрунтована тим, що в ході ліквідаційної процедури Товариства з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон ліквідатором встановлено відсутність зареєстрованого за боржником майна, за рахунок якого можливо задовольнити вимоги кредиторів.

Ліквідатор зазначає, що з наявних в матеріалах справи № 923/590/18 документів вбачається, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон було доведено до банкрутства з вини його колишніх засновників - ОСОБА_1 та ОСОБА_2 , які виконували повноваження керівника товариства та були зобов`язані приймати необхідні управлінські та організаційні рішення для запобігання банкрутству.

ОСОБА_1 був засновником та керівником товариства у період з 23.01.2012 р. по 15.11.2017 р. Саме у період виконання ним повноважень керівника банкрута у товариства виник податковий борг, який став підставою для порушення справи про банкрутство.

Крім того, постановами Окружного адміністративного суду міста Києва від 27.01.2014 р. у справі № 826/16885/13-а, від 03.03.2014 р. у справі № 826/20968/13-а встановлено фіктивність укладених керівником боржника ОСОБА_1 господарських угод та незаконного формування податкового кредиту за ними.

При цьому, ОСОБА_2 , який став засновником Товариства з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон з 15.11.2017 р., не здійснював жодних передбачених законодавством дій, спрямованих на управління товариством, зокрема й на виведення товариства зі стану неплатоспроможності.

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 27.11.2019 р. заяву арбітражного керуючого Косенко Сергія Георгійовича м. Херсон про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника на його засновників та керівників задоволено у повному обсязі.

Покладено субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями боржника на осіб, які були засновниками та виконували повноваження керівників товариства - ОСОБА_1 та ОСОБА_2 , у зв`язку з доведенням Товариства з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" до банкрутства.

Стягнуто солідарно з ОСОБА_1 та ОСОБА_2 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон субсидіарну відповідальності в сумі 4 684 185, 73 грн. Не погодившись з наведеною ухвалою, ОСОБА_1 Рівненська область оскаржив її до Південно - західного апеляційного господарського суду.

В обґрунтування своїх вимог ОСОБА_1 Рівненська область посилається на те, що суд першої інстанції дійшов неправильного висновку щодо покладення на керівників боржника субсидіарної відповідальності, оскільки застосування такої відповідальності передбачає наявність в діях керівника божника вини, яка повинна бути доведена в передбаченому законом порядку.

Ще одним доводом апеляційної скарги є те, що ані Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (чинного під час звернення ліквідатора з заявою), ані Кодексом України з процедур банкрутства (чинного на даний час) не передбачено покладення субсидіарної відповідальності на колишніх засновників чи керівників банкрута. Головне управління ДФС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі та арбітражний керуючий Косенко Сергій Георгійович м. Херсон в поданих відзивах проти доводів, викладених в апеляційній скарзі, заперечують та просять суд апеляційної інстанції оскаржуване рішення залишити без змін.

Розглянувши матеріали справи, суд апеляційної інстанції встановив наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань боржник - Товариство з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" є юридичною особою, зареєстровано 27.08.2008 р., ідентифікаційний код 360478361, юридична адреса: 73000 , Херсонська область, м. Херсон, пр-т. 200-річчя Херсона, буд. 35.

Як платник податків Товариство з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон перебуває на обліку в Херсонській об`єднаній державній податковій інспекції ГУ ДФС у Херсонській області з 01.01.2018 р.

В зв`язку з тим, що за результатами фінансово - господарської діяльності та інтегрованих карток платників податків станом на 11.06.2018 р. за Товариством з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон обліковується податковий борг по податкам (зборам) та обов`язковим платежам в сумі 1 778 567,44 грн., що підтверджується постановами Окружного адміністративного суду м. Києва та від 19.06.2014 р. у справі № 826/8467/14 та від 31.12.2014 р. у справі № 826/17951/14, Головне управління ДФС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі звернулось до Господарського суду Херсонської області з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон.

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 31.07.2018 р. відкрито провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон.

Постановою Господарського суду Херсонської області від 22.11.2018 р. Товариство з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон визнано банкрутом, відкрито відносно боржника ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого Косенко С.Г., якого зобов`язано по готовності надати суду документально підтверджений звіт про виконану в ході ліквідаційної процедури роботу.

21.10.19 р. набув чинності Кодекс України з процедур банкрутства.

Відповідно до п. 2 «Прикінцевих та перехідних положень Кодексу», з дня введення в дію цього Кодексу визнано таким, що втратив чинність Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Пунктом 4 «Прикінцевих та перехідних положень» Кодексу України з процедур банкрутства, встановлено, що з дня введення в дію цього Кодексу подальший розгляд справ про банкрутство здійснюється відповідно до положень цього Кодексу незалежно від дати відкриття провадження у справі про банкрутство, крім справ про банкрутство, які на день введення в дію цього Кодексу перебувають на стадії санації, провадження в яких продовжується відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Перехід до наступної судової процедури та подальше провадження у таких справах здійснюється відповідно до цього Кодексу.

За приписами частини першої статті 2 Кодексу України з процедур банкрутства, провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України. Відповідно до ст. 12 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, керуючого реструктуризацією, керуючого реалізацією, ліквідатора відповідно до законодавства.

Арбітражний керуючий зобов`язаний, зокрема:

- неухильно дотримуватися вимог законодавства;

- здійснювати заходи щодо захисту майна боржника;

- проводити аналіз фінансово-господарського стану, інвестиційної та іншої діяльності боржника та становища на ринках боржника та подавати результати такого аналізу до господарського суду разом з документами, що підтверджують відповідну інформацію;

- проводити аналіз фінансово-господарської діяльності боржника.

Під час реалізації своїх прав та обов`язків арбітражний керуючий зобов`язаний діяти добросовісно, розсудливо та з метою, з якою ці права та обов`язки надано (покладено).

Згідно з ч. 2 ст. 61 Кодексу України з процедур банкрутства під час здійснення своїх повноважень ліквідатор має право заявити вимоги до третіх осіб, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями боржника у зв`язку з доведенням його до банкрутства. Розмір зазначених вимог визначається з різниці між сумою вимог кредиторів і ліквідаційною масою.

У разі банкрутства боржника з вини його засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі з вини керівника боржника, які мають право давати обов`язкові для боржника вказівки чи мають змогу іншим чином визначати його дії, на засновників (учасників, акціонерів) боржника - юридичної особи або інших осіб у разі недостатності майна боржника може бути покладена субсидіарна відповідальність за його зобов`язаннями.

Стягнені суми включаються до складу ліквідаційної маси і можуть бути використані лише для задоволення вимог кредиторів у порядку черговості, встановленому цим Кодексом.

26.07.2019 р. арбітражний керуючий Косенко Сергій Георгійович м. Херсон звернувся до Господарського суду Херсонської області з заявою про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника на його засновників та керівників - ОСОБА_1 Рівненська область та ОСОБА_2 м. Сімферополь.

Як вбачається з заяви арбітражного керуючого Косенко Сергія Георгійовича м. Херсон, в період з 23.01.2012 р. по 15.11.2017 р. ОСОБА_1 Рівненська область був засновником Товариства з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон.

В період з 01.06.2012 р. по 31.08.2012 р. співробітниками Державної податкової інспекції у Подільському районі Головного управління Міністерства доходів і зборів України у м. Києві було проведено документальну позапланову виїзну перевірку Товариства з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон з питань дотримання вимог податкового законодавства по взаємовідносинам з Товариством з обмеженою відповідальністю "Онимпекс".

За результатами перевірки складено Акт від 21.08.2013 р. № 782/26-56-22-01-03/36048361 з наступними порушеннями:

- п. 198.2, п.198.3, п. 198.6 ст.198, п.201.1 ст.201 Податкового кодексу України - встановлено заниження податку на додану вартість на загальну суму 438 804,60 грн. в т. ч. за червень 2012 р. - 96047,00 грн., за липень 2012р. - 115134,00 грн., за серпень 2012р. на 227623,00 грн.;

- п.п. 139.1.6, п.п. 139.1.9, п. 139.1 ст. 139 Податкового кодексу України - встановлено заниження податку на прибуток у розмірі на загальну суму 462 812,00 грн. в т. ч. за ІІ квартал 2012 р. -102 917,00грн., за ІІІ квартал 2012 р. - 359 895,00 грн.

На підставі акту перевірки від 21.08.2013 р. № 782/26-56-22-01-03/36048361 контролюючим органом складено податкові повідомлення - рішення:

- від 10.09.2013 р. № , яким Товариству з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон нараховано податкове зобов`язання з податку на додану вартість на суму 548 055 грн. (за основним платежем 438 804 грн. та штрафні (фінансові) санкції 109 701 грн.);

- від 10.09.2013 р. № , яким Товариству з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон нараховано податкове зобов`язання з податку на прибуток приватних підприємств на суму 578 515 грн. (за основним платежем 462 812 грн. та за штрафними (фінансовими) санкціями 115 703 грн.).

Окружним адміністративним судом м. Києва у справі № 826/16885/13-а за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон до Державної податкової інспекції у Подільському районі Головного управління Міністерства доходів і зборів України у м. Києві про скасування податкових повідомлень - рішень від 10.09.2013 р. № та від 10.09.2013 р. № встановлено, що 03.05.2012 р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон та Товариством з обмеженою відповідальністю "Онимпекс" укладено договір надання послуг № 000001. Метою цього договору є надання поліграфічних послуг, послуг з доставки товарів, послуг з розсилки рекламних матеріалів, транспортних послуг.

Виконавець зобов`язується надати у повному обсязі і належної якості послуги, перелічені у замовленні, отриманому від замовника, а замовник зобов`язується підписати акт виконаних робіт і оплатити надані послуги.

Вартість послуг вказується у рахунках-фактурах і актах виконаних робіт, які підписуються сторонами.

Сума договору становить 3 000 000 гривень, в тому числі ПДВ - 500 000 грн.

Оплата наданих послуг здійснюється безготівково в національній валюті України, шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок виконавця.

Оплата здійснюється замовником на підставі рахунків-фактур та актів виконаних робіт, наданих виконавцем. Крім того, 03.05.2012 р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон та Товариством з обмеженою відповідальністю "Онимпекс" укладено договір поставки товарів № 000001.

За умовами договору поставки, постачальник зобов`язується поставити покупцеві товари для офісу відповідної якості, а покупець зобов`язується прийняти товар згідно рахунку фактури та видатковою накладною та здійснити його оплату на умовах даного договору.

Предметом постачання є товар, перелічений у письмових заявках покупця.

Загальна сума договору становить 3 000 000 грн., в т.ч. ПДВ 500 000 грн. При цьому, Окружним адміністративним судом м. Києва встановлено відсутність доказів отримання продукції, заявок, актів виконаних робіт, рахунків - фактури, доказів оплати, доказів транспортування, банківських виписок, платіжних доручень, тобто доказів, на підставі яких було сформовано податкові зобов`язання.

З огляду на те, що керівником Товариства з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон - ОСОБА_1 Рівненська область не було надано співробітникам податкового органу наведених документів, постановою Окружного адміністративного суду м. Києва від 27.01.2014 р. у справі № 826/16885/13-а визнано правомірним висновок Державної податкової інспекції у Подільському районі Головного управління Міністерства доходів і зборів України у м. Києві про порушення Товариством з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон норм Податкового кодексу України.

В зв`язку з несплатою Товариством з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон заборгованості, визначеної податковим органом на підставі акту від 21.08.2013 р. № 782/26-56-22-01-03/36048361, постановою Окружного адміністративного суду міста Києва від 19.06.2014 р. у справі № 826/8467/14 стягнуто з останнього на користь держави податковий боргу на загальну суму 1 225 384,86 грн.

В подальшому, в період з 01.01.2011 р. по 30.06.2013 р. співробітниками Державної податкової інспекції у Подільському районі Головного управління Міністерства доходів і зборів України у м. Києві було проведено документальну позапланову виїзну перевірку Товариства з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон з питань дотримання вимог податкового законодавства по взаємовідносинам з Товариством з обмеженою відповідальністю "ТВК Абрис".

За результатами перевірки складено Акт від 01.10.2013 р. № 1306/26-56-22-03-09/36048361з наступними порушеннями:

- п. п. 14.1.27, 14.1.36 пункту 14.1 статті 14, пункту 137.1 статті 137, пункту 138.2, 138.4 статті 138, підпункту 139.1.9 пункту 139.1 статті 139, пункту 185.1 статті 185 Податкового кодексу України - встановлено заниження податку на прибуток, на загальну суму 226 281,00 грн.;

- пунктів 198.2, 198.3, 198.6 статті 198 Податкового кодексу України - встановлено завищення від`ємного значення податку на додану вартість на загальну суму 215 505,00 грн., у тому числі по періодам: за вересень 2012 року на 203 420,00 грн., за жовтень 2012 року на 120 85,00 грн.

Вказані в акті перевірки порушення, податковий орган обґрунтовує тим, що до перевірки не надано договорів та документів, що підтверджують транспортування товару та банківських виписок. Досудовим розслідуванням встановлено, що контрагент Товариства з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон - ТОВ "ТВК Абрис" знаходиться в злочинній схемі щодо мінімізації податкових зобов`язань, а особа, яка значиться керівником та засновником вказаного контрагента повідомила про непричетність до його реєстрації та фінансово-господарської діяльності.

На підставі акту перевірки від 01.10.2013 р. № 1306/26-56-22-03-09/36048361 контролюючим органом складено податкові повідомлення - рішення:

- від 25.11.2013 р. № , яким Товариству з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон збільшено суму грошового зобов`язання з податку на додану вартість на 323258,00 грн., в тому числі за основним платежем - 215505,00 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями - 107753,00 грн.;

- від 25.11.2013 р. № , яким Товариству з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон збільшено суму грошового зобов`язання з податку на прибуток приватних підприємств на 339 422,00 грн., в тому числі за основним платежем - 226 281,00 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями - 113 141,00 грн.

Окружним адміністративним судом м. Києва у справі № 826/16885/13-а за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон до Державної податкової інспекції у Подільському районі Головного управління Міністерства доходів і зборів України у м. Києві про скасування податкових повідомлень - рішень від 25.11.2013 р. № та № встановлено, що між Товариством з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон та Товариством з обмеженою відповідальністю "ТВК Абрис" укладено наступні договори:

- про надання послуг від 05.09.2012 р. № 000001, за умовами якого виконавець зобов`язується надати замовнику послуги з доставки офісних товарів, а замовник зобов`язується оплатити надані послуги;

- купівлі-продажу від 05.09.2012 р. № 000001, згідно якого продавець зобов`язується передати у власність покупцю, а покупець зобов`язується прийняти та оплатити офісні товари в асортименті, згідно письмово оформлених замовлень.

На підставі укладених договорів, Товариство з обмеженою відповідальністю "ТВК Абрис" поставило Товариству з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон зажими для паперу, клей-олівець, скріпки канцелярські нікельовані, блокноти проклеєні, ножиці офісні, шкарпетки, візитниці, мило рідке тощо, та надало послуги з доставки,що підтверджується видатковими накладними, рахунками-фактурами та актами здачі-прийняття робіт, які датовані вереснем - жовтнем 2012 р. Крім того, Товариство з обмеженою відповідальністю "ТВК Абрис" виписало Товариству з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон податкові накладні, що датовані вереснем, жовтнем 2012 р., на загальну суму 1 293 122 грн., у тому числі податок на додану вартість в сумі 217 130 грн.

При цьому, Окружним адміністративним судом м. Києва зроблено висновок про те, що матеріали справи не містять доказів, які б підтверджували пов`язаність придбаних у Товариства з обмеженою відповідальністю "ТВК Абрис" товарів і послуг доставки з господарською діяльністю Товариства з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон.

З огляду на те, що керівником Товариства з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон - ОСОБА_1 Рівненська область не було спростовано висновки податкового органу викладені в акті від 01.10.2013 р. № 1306/26-56-22-03-09/36048361 , постановою Окружного адміністративного суду м. Києва від 03.03.2014 р. у справі № 826/20968/13-а акт перевірки про порушення Товариством з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон норм Податкового кодексу України в частині заниження податку на додану вартість та збільшення суми грошового зобов`язання визнано обґрунтованими.

Постановою Окружного адміністративного суду м. Києва від 31.12.2014 р. у справі № 826/17951/14 з боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон на користь Державного бюджету України було стягнуто податковий борг у розмірі 662 680,00 грн.

Податкова заборгованість, яка була стягнута постановами Окружного адміністративного суду у м. Києві від 19.06.2014 р. по справі № 826/8467/14 та від 31.12.2014 р. № 826/17951/14 не була погашена у добровільному порядку ОСОБА_1 , який у цей період перебував на посаді керівника Товариства з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон, так і засновника (учасника) підприємства.

Як зазначалося вище, підставою для відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон, та, як наслідок, визнання боржника банкрутом, стала саме наявність непогашеної перед бюджетом заборгованості, яка визначена за результатами проведених податковим органом перевірок підприємства за період з 01.06.2012 р. по 31.08.2012 р. та з 01.01.2011 р. по 30.06.2013 р., та стягнення якої задоволено постановами Окружного адміністративного суду у м. Києві від 19.06.2014р. по справі №826/8467/14 та від 31.12.2014р. по справі №826/17951/14.

При цьому, Подільським районним судом міста Києва було розглянуто справу № 758/11955/15-к за клопотанням першого заступника прокурора прокуратури Подільського району м. Києва Єфімова А.А. відносно ОСОБА_1 , якому повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст. 212 ч. 1 КК України.

Як слідує з ухвали суду від 16.11.2015 р., досудовим розслідуванням встановлено, що ОСОБА_1 , діючи на території м. Києва, у період 2012 р., будучи директором ТОВ "Долина мрій", яке зареєстроване Головним територіальним управлінням юстиції у Подільському районі міста Києва від 27.08.2008 за №0025002, призначений на посаду наказом від 01.02.2012 р. № 3/1302/12 та виконуючи обов`язки, визначені Статутом підприємства, тобто виконуючи організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські обов`язки керівника підприємства, і таким чином, будучи службовою особою суб`єкта підприємницької діяльності, умисно ухилився від сплати податків у значних розмірах.

Крім того, як свідчать матеріали справи, 27.11.2014 р. (тобто після стягнення заборгованості перед Державним бюджетом України) між Публічним акціонерним товариством Комерційний банк "Приватбанк" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон в особі директора Чухрай С.Л. укладено кредитний договір №K2A2LОN06481, за умовами якого банк надав боржнику кредит у формі не відновлювальної кредитної лінії, в сумі - 1 255 164,49 грн., а боржник зобов`язався повернути кредит, сплатити відсотки за користування кредитом, винагороди, пені, штрафи та інші платежі, відшкодувати збитки у відповідності, порядку та строки, зазначені в договорі.

Також 27.11.2014 р. між сторонами укладено кредитний договір №K2A2LОN06482, за умовами якого банк надав боржнику кредит у формі не відновлювальної кредитної лінії, в сумі - 300 798,08 грн., а боржник зобов`язався повернути кредит, сплатити відсотки за користування кредитом, винагороди, пені, штрафи та інші платежі, відшкодувати збитки у відповідності, порядку та строки, зазначені в договорі. При цьому, Товариство з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон не виконало свої зобов`язання з повернення кредиту та сплати відсотків, у зв`язку з чим утворилась заборгованість в загальній сумі 1 126 589,23 грн.

Натомість, усвідомлюючи наявність непогашеної заборгованості перед державою в особі податкового органу та Публічним акціонерним товариством Комерційний банк "Приватбанк", засновник і директор Товариства з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон - ОСОБА_1, не вживши жодних установлених законом заходів щодо погашення такої заборгованості та відновлення платоспроможності товариства, 15.11.2017 р. вийшов зі складу засновників товариства і передав свої корпоративні права ОСОБА_2 м. Сімферополь.

В свою чергу, ОСОБА_2 м. Сімферополь, як засновником та директором Товариства з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон, починаючи з 15.11.2017 р. також не було вжито жодних заходів щодо погашення заборгованості товариства та виведення його з кризового стану або припинення його діяльності (ліквідації) в установленому законом порядку

Крім того, після введення Господарським судом Херсонської області процедури розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон Телятников А.М. проігнорував усі законні вимоги розпорядника майна щодо передачі копій документів товариства, не приймав участі у засіданні зборів кредиторів та комітету кредиторів товариства, ухилявся від отримання поштової кореспонденції на адресу товариства.

Відповідно до статті 4 Кодексу України з процедур банкрутства, засновники (учасники, акціонери) боржника, власник майна (орган, уповноважений управляти майном) боржника, центральні органи виконавчої влади, органи Автономної Республіки Крим, органи місцевого самоврядування в межах своїх повноважень зобов`язані своєчасно вживати заходів для запобігання банкрутству боржника.

У разі виникнення ознак банкрутства керівник боржника зобов`язаний надіслати засновникам (учасникам, акціонерам) боржника, власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника відомості щодо наявності ознак банкрутства.

Засновники (учасники, акціонери) боржника, власники майна (орган, уповноважений управляти майном) боржника, кредитори боржника, інші особи в межах заходів щодо запобігання банкрутству боржника можуть надати боржнику фінансову допомогу в розмірі, достатньому для погашення грошових зобов`язань боржника перед кредиторами, у тому числі зобов`язань щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), страхових внесків на загальнообов`язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування і відновлення платоспроможності боржника (санація боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство).

Відповідно до п. 1 ст. 619 Цивільного кодексу України договором або законом може бути передбачена поряд із відповідальністю боржника додаткова (субсидіарна) відповідальність іншої особи.

Згідно реєстру вимог кредиторів, розмір зобов`язань боржника становить 4 684 185,73 грн., а саме:

- перед Головного управління ДФС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі в сумі 3 554 072,50 грн.;

- перед Акціонерного товариства Комерційний банк "Приватбанк" в сумі 1 130 113, 23 грн.

З огляду на викладене, ліквідатором боржника арбітражним керуючим Косенко Сергієм Георгійовичем м. Херсон зроблений висновок про наявність у діях ОСОБА_1 Рівненська область та ОСОБА_2 м. Сімферополь вини у настанні стійкої неплатоспроможності підприємства.

Доказів на спростування зазначених доводів матеріали справи не містять.

Суд апеляційної інстанції зазначає, що висновки ліквідатора щодо доведення боржника до банкрутства підтверджуються матеріалами справи, судовими рішеннями Окружного адміністративного суду м. Києва, якими підтверджено законність дій податкового органу при проведенні перевірок боржника та прийнятих за результатами перевірок податкових повідомлень-рішень та ухвалою Подільського районного суду м. Києва від 16.11.2015 р., якою встановлено факт ухиленні від сплати податків керівником Товариства з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон.

Посилання ОСОБА_1 Рівненська область в апеляційній скарзі на той факт, що застосування такої відповідальності, як субсидіарна, передбачає наявність в діях керівника божника вини, яка повинна бути доведена в передбаченому законом порядку, спростовуються наявними в матеріалах справи доказами.

Доводи ОСОБА_1 Рівненська область про те, що ані Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (чинного під час звернення ліквідатора з заявою), ані Кодексом України з процедур банкрутства (чинного на даний час) не передбачено покладення субсидіарної відповідальності на колишніх засновників чи керівників, не приймаються судом апеляційної інстанції, оскільки відповідно до абз. 2 ч. 5 ст. 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (чинного під час звернення ліквідатора з заявою) у разі банкрутства боржника з вини його засновників (учасників акціонерів) або інших осіб, у тому числі з вини керівника боржника, які мають право давати обов`язкові для боржника вказівки чи мають можливість іншим чином визначати його дії, на засновників (учасників, акціонерів) боржника - юридичної особи або інших осіб у разі недостатності майна боржника може бути покладена субсидіарна відповідальність за його зобов`язаннями.

При цьому, Законом не передбачено, що до відповідальності можуть бути залучені лише керівники або засновники, що є такими на дату визнання підприємства банкрутом, проте зазначено, що до відповідальності можуть бути притягнені засновники (учасники, акціонери) або інші особи.

Таким чином, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком місцевого господарського суду щодо наявності правових підстав для стягнення з ОСОБА_1 Рівненська область та ОСОБА_2 м. Сімферополь на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Долина мрій" м. Херсон субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника в сумі 4 684 185, 73 грн.

З огляду на викладене, оскаржувана ухвала Господарського суду Херсонської області від 27.11.2019 р. по справі № 923/590/18 підлягає залишенню без змін.

Керуючись ст. ст. 267-282 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ПОСТАНОВИВ

Ухвалу Господарського суду Херсонської області від 27.11.2019 р. по справі № 923/590/18 залишити без змін, апеляційну скаргу ОСОБА_1 Рівненська область без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складання її повного тексту.

В зв`язку з перебуванням судді Філінюка І.Г. у відпустці 06.03.2020 р. та 10.03.2020 р. судді Лавриненко Л.В., повний текст постанови складено та підписано 11.03.2020 р.

Головуючий суддя : Л.В. Лавриненко

Судді: О.Ю. Аленін

І.Г. Філінюк