ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

про зупинення провадження у справі

"03" березня 2020 р. Справа№ 910/12650/18

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Тищенко А.І.

суддів: Михальської Ю.Б.

Скрипки І.М.

секретар судового засідання: Бендюг І.В.,

за участю представників учасників справи: згідно протоколу судового засідання від 03.03.2020,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві клопотання експертів (№.19425/19426/19-72/19427/19-53 від 05.12.2019)

в межах розгляду апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Імпорт Транс Сервіс"

на рішення

Господарського суду міста Києва

від 26.02.2019 (повний текст складено 15.03.2019)

у справі № 910/12650/18 (суддя Гумега О.В.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Імпорт Транс Сервіс"

до Антимонопольного комітету України

про визнання недійсним в частині рішення Антимонопольного комітету України ,

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Імпорт Транс Сервіс" (позивач) звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Антимонопольного комітету України про:

- визнання недійсним пункту 1 резолютивної частини рішення Антимонопольного комітету України від 21 червня 2018 року №315-р у справі № 128-26.13/102-17 в частині визнання дій Товариства з обмеженою відповідальністю "Імпорт Транс Сервіс", які полягали у: схожому підвищенні цін на скраплений вуглеводневий газ при його реалізації у роздріб у серпні 2017 року, при тому, що аналіз ситуації на ринку спростовує наявність об`єктивних причин для вчинення таких дій, що призвело до обмеження конкуренції, порушення законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим пунктом 1 статті 50 та частиною третьою статті б Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді антиконкурентних узгоджених дій;

- визнання недійсним пункту 2.8 резолютивної частини рішення Антимонопольного комітету України від 21 червня 2018 року №315-р у справі № 128-26.13/102-17 щодо накладення на Товариство з обмеженою відповідальністю "Імпорт Транс Сервіс" штрафу у розмірі 5 172 607 грн.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 26.02.2019р. у справі № 910/12650/18 у задоволені позову відмовлено повністю.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "Імпорт Транс Сервіс" звернулося до суду з апеляційною скаргою, просить оскаржуване рішення скасувати та задовольнити позов у повному обсязі. Також апелянтом додано до апеляційної скарги клопотання про призначення судової економічно - бухгалтерської експертизи у справі № 910/12650/18, проведення якої доручити експертам Київського науково - дослідного інституту судових експертиз.

Згідно витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 16.04.2019 сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Тищенко А.І., судді Михальська Ю.Б., Скрипка І.М.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 17.04.2019 відкрито апеляційне провадження у справі № 910/12650/18, розгляд справи призначено на 21.05.2019.

06.05.2019 через відділ забезпечення автоматизованого розподілу, контролю та моніторингу виконання документів суду від Антимонопольного комітету України надійшло клопотання про розгляд справи у закритому судовому засіданні.

Ухвалою від 21.05.2019 постановлено здійснювати подальший розгляд справи № 910/12650/18 у закритому судовому засіданні.

В судовому засіданні 28.05.2019 представник позивача підтримав раніше подане через канцелярію суду клопотання про призначення у справі судової економічно-бухгалтерської експертизи.

Клопотання про призначення у справі судової економічно-бухгалтерської експертизи обґрунтоване тим, що проведення даної експертизи дасть можливість з`ясувати обставини, що мають значення для справи, де необхідні спеціальні знання у сфері іншій, ніж право, без яких встановити відповідні обставини неможливо.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 28.05.2019 у справі № 910/12650/18 призначено судову економічно-бухгалтерську експертизу, проведення якої доручено експертам Київського науково-дослідного інституту судових експертиз, що знаходиться за адресою: 03680, м. Київ, вул. Смоленська, 6, зупинено апеляційне провадження у справі до отримання висновку експерта.

Ухвалою Верховного Суду від 26.07.2019 відмолено у відкритті касаційного провадження за касаційною скаргою Антимонопольного комітету України на ухвалу Північного апеляційного господарського суду від 28.05.2019 у справі № 910/12650/18.

Північний апеляційний господарський суд 02.08.2019 супровідним листом № 09.1-18/112/19 надіслав матеріали справи № 910/12650/18 до Київського науково - дослідного інституту судових експертиз для проведення експертизи.

05.12.2019 від експертів КНДІСЕ надійшло клопотання про уточнення питань, оскільки перше, друге, п`яте, частина друга сьомого питання, чотирнадцяте питання, а також питання з сімнадцятого по двадцять перше не відносяться до компетенції експертів КНДІСЕ.

Київський НДІСЕ супровідним листом № 19425/19426/19-72/19427/19-53 від 28.01.20 на запит Північного апеляційного господарського суду тимчасово повернув матеріали справи № 910/12650/18 для розгляду клопотання експертів.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 03.02.2020 поновлено провадження у справі №910/12650/18, розгляд клопотання судових експертів призначено на 25.02.2020.

В судовому засіданні 25.02.2020 оголошено перерву до 03.03.2020.

Заслухавши в судовому засіданні 03.03.2019 пояснення представників сторін, розглянувши клопотання судових експертів, колегія суддів Північного апеляційного господарського суду виходить з такого.

Відповідно до пункту 2 частини 6 статті 69 Господарського процесуального кодексу України експерт має право заявляти клопотання про надання йому додаткових матеріалів і зразків, якщо експертиза призначена судом.

Відповідно до клопотання про надання додаткових матеріалів, необхідних для проведення експертизи, судові експерти повідомили, що 1, 2, 5, друга частина 7 питання, 14, а також питання з 17-24 не відносяться до компетенції експертів Київського НДІСЕ.

Відповідно до статті 69 ГПК України та пункту 2.1. Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень та Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998, № 53/5), просять уточнити редакцію вищевказаних питань в межах компетенції та завдань економічної та товарознавчої експертизи, у відповідності до науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень.

Відтак, враховуючи те, що деякі питання не відносяться до компетенції судових експертів КНДІСЕ, на виконання клопотання, колегія суддів дійшла до висновку про уточнення переліку питань, поставлених на вирішення у справі №910/12650/18 судової економічно-бухгалтерської експертизи.

Згідно з абз. 5 п.11 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 23 березня 2012 року № 4 "Про деякі питання практики призначення судової експертизи" клопотання судового експерта про надання додаткових матеріалів розглядається господарським судом після поновлення провадження у справі; за необхідності для розгляду такого клопотання суд може витребувати матеріали справи з експертної установи, а також повідомити учасників судового процесу про час і місце проведення відповідного судового засідання. Після розгляду клопотання провадження у справі знову зупиняється, а матеріали справи, якщо вони витребовувалися судом, надсилаються до експертної установи.

Провадження у справі підлягає зупиненню до отримання висновків судової експертизи.

За таких обставин, керуючись ст. ст. 69, 228, 234, 267 ГПК України, Північний апеляційний господарський суд -

УХВАЛИВ:

1. Задовольнити клопотання судових експертів (№.19425/19426/19-72/19427/19-53 від 05.12.2019.

2. Уточнити перелік питань, поставлених на вирішення у справі №910/12650/18 судової економічно-бухгалтерської експертизи.

3. На вирішення експертів поставити такі запитання:

1. Чи є фактори, які закладені в формулу цінового орієнтира за договорами купівлі - продажу (імпорту) СВГ імпортером ТОВ "ІМПОРТ ТРАНС СЕРВІС" (пов`язаним відносинами контролю протягом 2017р. з ТОВ "ВОГ РИТЕЙЛ") та договором купівлі - продажу, за яким ТОВ "ВОГ РИТЕЙЛ" купувало СВГ в серпні - вересні 2017р., а саме:

- рівень котирувань Argus МІХ (рівень оптових цін на СВГ), зокрема, котирувань за базисом Argus DAF Брест МІХ та Argus DAF Ukraine МІХ та курс гривні до долара США та Свро (курс купівлі вказаних валют (котирувань ask) на міжбанківському ринку України - при розрахунку закупівельної вартості (собівартості) СВГ;

- курс Національного банку України,

об`єктивними економічними факторами, які в своїй сукупності впливали на встановлення та зміну ТОВ "ВОГ РИТЕЙЛ" роздрібних цін на СВГ у період з серпня - вересня 2017р. на орендованих автозаправних станціях у територіальних (регіональних) межах ринку, визначених в Рішенні №315-р від 21.06.18р.?

2. Чи були обумовлені зміни ТОВ "ВОГ РИТЕЙЛ" роздрібних цін на СВГ в серпні - вересні 2017р. на орендованих АЗК у територіальних межах впливом об`єктивних факторів (вказаних в пит. 1). які закладені у формулу цінового орієнтира за договором купівлі - продажу СВГ?

3. Чи співвідносився (корелювався) рівень роздрібних цін ТОВ "ВОГ РИТЕЙЛ" на СВГ протягом серпня - вересня 2017р. зі зміною собівартості (облікової вартості) СВГ, що імпортувались за договорами купівлі - продажу ТОВ "ІМПОРТ ТРАНС СЕРВІС" та договором купівлі - продажу на ТОВ "ВОГ РИТЕЙЛ"?

4. Чи здійснював ТОВ "ІМПОРТ ТРАНС СЕРВІС" роздрібну реалізацію СВГ в серпні - вересні 2017р.?

5. Чи відповідав порядок формування ТОВ "ІМПОРТ ТРАНС СЕРВІС" цін реалізації СВГ протягом серпня - вересня 2017р. та структура витрат ТОВ "ІМПОРТ ТРАНС СЕРВІС", пов`язаних з закупівлею та реалізацією СВГ та включених в їх ціну, чинним в зазначений період нормативним актам (зокрема, положенням (стандартам) бухгалтерського обліку), тобто, чи був цей порядок економічно обґрунтованим?

6. Чи вказують коефіцієнти кореляції, наведені в рішенні від 21.06.18р. № 315-р АМКУ у справі № 128-26.13/102-17, а також в додатках до вказаного рішення, на існування причинно-наслідкового зв`язку між роздрібними цінами на СВГ, в регіональних ринках, вказаних Комітетом в Рішенні інших операторів в період серпня - вересня 2017р. та цін реалізації СВГ ТОВ "ІМПОРТ ТРАНС СЕРВІС", а саме те, що зміна операторами своїх роздрібних цін на СВГ була єдиною причиною та безпосередньо призводила до зміни роздрібних цін ТОВ "ВОГ РИТЕЙЛ" на СВГ в цей же період?

7. Чи підтверджуються коефіцієнтами кореляції, наведеними в рішенні від 21.06.18р. № 315-р АМКУ у справі № 128-26.13/102-17, а також в додатках до Рішення № 315-р АМКУ, ідентичність (тотожність) фактичних цін реалізації (роздрібних цін) на СВГ, вставлених ТОВ "ІМПОРТ ТРАНС СЕРВІС" та іншими операторами в період серпня - вересня 2017р., тобто чи відрізнялись за наявності таких коефіцієнтів кореляції фактичні роздрібні ціни ТОВ "ІМПОР ТРАНС СЕРВІС" та інших операторів протягом періоду серпня - вересня 2017р.?

8. Чи підтверджуються коефіцієнтами кореляції, наведеними пунктах рішення від 21.06.18р. № 315-р АМКУ у справі № 128-26.13/102-17, а також в додатках до Рішення № 315-р АМКУ, одночасність (одномоментність) зміни ТОВ "ІМПОРТ ТРАНС СЕРВІС" та іншими операторами фактичних роздрібних цін на СВГ в період в серпні - вересні 2017р у визначених Комітетом регіональних ринках?

9. Яким було значення коефіцієнта кореляції між фактичними роздрібними цінами, встановленими ТОВ "ІМПОРТ ТРАНС СЕРВІС" та роздрібними цінами, встановленими мережами АЗС ANP, Авіас, Укрнафта, КЛО, Глуско, Socar, Амік, Shell в період серпня - вересня 2017р.

10. Яким було значення коефіцієнта кореляції між фактичними цінами реалізації ТОВ "ІМПОРТ ТРАНС СЕРВІС" на СВГ в серпні - вересня 2017р. та цінами реалізації ТОВ "ВОГ РИТЕЙЛ" через АЗК?

11. Яким був вплив всіх об`єктивних чинників на встановлення роздрібних цін на СВГ на АЗК протягом серпня - вересня 2017р. та їх частка в структурі ціни реалізації ТОВ "ІМПОРТ ТРАНС СЕРВІС" та ТОВ "ВОГ РИТЕЙЛ" та інших Відповідачів?

12. За якими цінами здійснювався імпорт СВГ в травні - вересні 2017р. в Україну для подальшої реалізації на автозаправних станціях? За яким цінами здійснювалась реалізації СВГ через біржові аукціони СВГ в травні - вересні 2017р.? За яким цінами здійснювалась реалізація СВГ на оптовому ринку в межах України в травні - вересні 2017р.?

4. Матеріали справи № 910/12650/18 направити до Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України для проведення судової експертизи, призначеної ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 28.05.2019.

5. Зупинити апеляційне провадження у справі №910/12650/18 до отримання висновку судової експертизи.

Ухвала набирає законної сили з моменту підписання і може бути оскаржена в касаційному порядку та в строки, встановлені ст.ст.286-291 ГПК України.

Повний текст підписано 05.03.2020.

Головуючий суддя А.І. Тищенко

Судді Ю.Б. Михальська

І.М. Скрипка