РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

20.02.2020Справа № 910/117/20

За позовомФізичної особи-підприємця Василенка Андрія Миколайовича
доТовариства з обмеженою відповідальністю «Мегаполісжитлобуд»
простягнення 121909,93 грн
Суддя Смирнова Ю.М.

Секретар судового засідання Багнюк І.І.

Представники учасників справи:

від позивачаВасиленко А.М., Лук`янець Л.О.
від відповідачане з`явилися

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Фізична особа-підприємець Василенко Андрій Миколайович звернувся до Господарського суду міста Києва з позовом про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «Мегаполісжитлобуд» заборгованості у розмірі 121909,93 грн, яка виникла внаслідок неналежного виконання умов попереднього договору та неповернення авансового внеску.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 08.01.2020 за вказаним позовом відкрито провадження у справі №910/117/20, вирішено розглядати справу за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) учасників справи, встановлено строк для подання відзиву на позов - протягом 15 днів з дня вручення даної ухвали.

Ухвала про відкриття провадження у справі від 08.01.2020 була вручена відповідачу 13.01.2020, що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення №037, а відтак строк для подання відзиву на позов сплив 28.01.2020.

29.01.2020 на адресу Господарського суду міста Києва від відповідача надійшли заперечення щодо розгляду справи в порядку спрощеного позовного провадження, клопотання про розгляд справи за правилами загального позовного провадження з викликом учасників справи, клопотання про зобов`язання позивача направити відповідачу копію позову з додатками, клопотання про поновлення пропущеного строку на подання відзиву (згідно календарного штемпеля поштової установи вказані клопотання направлені на адресу суду 27.01.2020).

Разом з тим, відзиву на позов відповідачем не подано.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 03.02.2020 відмовлено у задоволенні клопотання відповідача про розгляд справи за правилами загального позовного провадження; відмовлено у задоволенні клопотання відповідача про зобов`язання позивача відправити відповідачу копію позовної заяви і доданих до неї документів; відмовлено у задоволенні клопотання відповідача про поновлення пропущеного строку на подання відзиву на позов; постановлено проводити розгляд справи №910/117/20 в судовому засіданні з повідомленням сторін; судове засідання для розгляду справи по суті призначено на 20.02.2020.

Представники позивача у судове засідання з`явилися, позов підтримали в повному обсязі.

Відповідач представників у судове засідання не направив, про причини неявки представників суд не повідомив.

Відповідача було належним чином повідомлено про дату, час та місце розгляду справи, що підтверджується витягом з офіційного сайту Акціонерного товариства «Укрпошта» щодо відстеження пересилання поштових відправлень.

При цьому, суд відзначає, що ухвала від 03.02.2020 була направлена відповідачу на адресу його місцезнаходження, вказану у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань: 01004, м.Київ, вулиця Червоноармійська/Басейна, будинок 1-3/2, літ. «А». Така ж адреса зазначена і самим відповідачем в раніше поданих суду клопотаннях.

Відповідно до ч. 9 ст. 165 Господарського процесуального кодексу України у разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений судом строк без поважних причин, суд вирішує справу за наявними матеріалами.

Оскільки відповідача було належним чином повідомлено про дату, час та місце розгляду справи, справа розглядається за наявними в ній матеріалами.

У судовому засіданні судом оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників позивача, Господарський суд міста Києва

ВСТАНОВИВ:

14.02.2014 між Товариством з обмеженою відповідальністю «Мегаполісжитлобуд» (орендодавець) та Фізичною особою-підприємцем Василенком Андрієм Миколайовичем (орендар) було укладено попередній договір щодо укладення договору оренди, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Воробйовою К.В. та зареєстрований в реєстрі за №122 (надалі - Попередній договір).

У п. 1.1 Попереднього договору сторони погодили, що терміни у цьому договорі вживаються у такому значенні, зокрема:

- Торговий центр - багатофункціональний торгівельно-розважальний комплекс з паркінгом, що є складовою частиною проекту «Житлова та громадська забудова з автовокзалом по території вулиці Кільцева дорога, 1, 1а, 1в, обмеженої вулицями Кільцева дорога, західною межею забудови по вулицях Теремківській та Жулянській і міською мережею, у Голосіївському районі м.Києва», будівництво якого здійснюється на земельній ділянці відповідно до розробленої проектної документації та дозволу на виконання будівельних робіт;

- Дата набуття чинності - дата, станом на яку договір оренди набуває чинності, тобто дата укладення договору оренди (підписання, нотаріального посвідчення та реєстрації (якщо така реєстрація вимагається відповідно до законодавства України);

- Акт готовності до експлуатації (або Акт введення в експлуатацію) - документ, що засвідчує відповідність Торгового центру проектній документації, підтверджує його готовність до експлуатації, підтверджує його готовність до експлуатації та дозволяє прийняття в експлуатацію Торгового центру відповідно до законодавства України;

- Дата передачі (Дата допуску) - визначена орендодавцем та повідомлена орендареві дата, станом на яку орендар отримує допуск до Приміщення для виконання робіт орендаря;

- Договір оренди - договір, що має бути укладений між сторонами відповідно до умов та положень, викладених у цьому попередньому договорі, зокрема, у Додатку 1 до цього Договору;

- Відкладальна обставина - настання в сукупності всіх наведених нижче обставин (умов): отримання орендодавцем Акта введення в експлуатацію, Сертифікату, Свідоцтва про право власності, інших документів щодо Торгового центру та/або Приміщення, які можуть бути необхідні для укладення Договору оренди із нотаріальним посвідченням відповідно до законодавства України; завершення орендарем робіт орендаря відповідно до вимог цього Договору та отримання орендодавцем письмового повідомлення від орендаря про це; направлення орендодавцем орендареві письмового повідомлення про готовність до укладення договору оренди;

- Цільове призначення - використання орендарем Приміщення з метою розміщення та функціонування в ньому магазину з продажу товарів та/або надання послуг, вказаних в Додатку №1 до Договору оренди та з використанням при цьому вказаної в зазначеному додатку торгової марки (в тому числі на вивісці);

- Приміщення - частина Торгового центру, попередньо встановленою площею, вказаною в Додатку 2, пункт 2, яка на момент підписання сторонами протоколу допуску, а також на момент передачі Приміщення в оренду може бути не обмежена або не повністю обмежена стінами (перегородками). Схематичний план (креслення периметру) розміщення Приміщення в межах поверху Торгового центру, на якому воно розміщено, зазначено в Додатку 3 до цього Договору штрихуванням.

Відповідно до п. 2.1 Договору сторони зобов`язуються протягом 90 днів після настання відкладальної обставини, на умовах, передбачених в цьому Попередньому договорі, укласти Договір оренди.

Пунктом 13.1 Попереднього договору встановлено, що впродовж строку, вказаного в Додатку 2 (пункт 11), орендар зобов`язаний сплатити орендодавцеві на банківський рахунок вказаний в цьому договорі, або банківський рахунок, зазначений у відповідному рахунку орендодавця (якщо орендодавець направить такий рахунок орендареві), платіж у якості попередньої оплати (авансу) в рахунок сплати орендної плати (основної орендної плати, експлуатаційної та маркетингової орендної плати) за Договором оренди, сума якого вказана в Додатку 2 (пункт 10). Орендар зобов`язаний сплатити авансовий внесок незалежно від виставлення орендодавцем відповідного рахунку.

Відповідно до п. 10 додатку 2 до Попереднього договору авансовий внесок становить 144294,84 грн, ПДВ - 28858,97 грн, всього з урахуванням ПДВ - 173153,81 грн, але не менше гривневого еквіваленту 16718,40 доларів США по офіційному курсу (без ПДВ).

Згідно з п. 11 додатку 2 до Попереднього договору строк сплати авансового внеску:

- протягом 5 робочих днів з моменту укладення Попереднього договору орендар сплачує 101416,53 грн, ПДВ - 20283,31 грн, всього з урахуванням ПДВ - 121699,84 грн, але не менше гривневого еквіваленту 11750,40 доларів США по офіційному курсу (без ПДВ);

- протягом 5 робочих днів після підписання протоколу допуску орендар сплачує 42878,31 грн, ПДВ - 8575,66 грн, всього з урахуванням ПДВ - 51453,97 грн, але не менше гривневого еквіваленту 4968,00 доларів США по офіційному курсу (без ПДВ).

На виконання умов Попереднього договору у відповідності до виставленого відповідачем рахунку №35 від 18.02.2014 позивачем перераховано Товариству з обмеженою відповідальністю «Мегаполісжитлобуд» авансовий внесок у розмірі 121909,93 грн, що підтверджується квитанцією №27538924 від 25.02.2014 на суму 121909,93 грн.

Листом вих. №1005 від 26.12.2014 відповідач повідомив позивача, що дата відкриття торгового центру попередньо запланована на 14.05.2015.

Однак, листом вих. №1134 від 19.01.2015 відповідач запропонував позивачу укласти новий попередній договір щодо укладення договору оренди, у зв`язку із ненастанням Відкладальної обставини. Письмова пропозиція щодо повторного укладення нового попереднього договору надсилалася позивачу також в листі вих. №20/1 від 24.01.2017.

З матеріалів справи вбачається, що починаючи з 2015 року сторонами щорічно укладались нові попередні договори щодо укладення Договору оренди, а саме:

- Попередній договір від 29.01.2015 (надалі - Попередній договір №2);

- Попередній договір від 28.01.2016 (надалі - Попередній договір №3);

- Попередній договір від 03.02.2017 (надалі - Попередній договір №4);

- Попередній договір від 13.02.2018 (надалі - Попередній договір №5).

Відповідно до п. 1.3 Попереднього договору №5 торговим центром є -багатофункціональний торгівельно-розважальний комплекс з паркінгом, що є складовою частиною проекту «Житлова та громадська забудова з автовокзалом, по території вулиці Кільцева дорога, 1, 1а, 1в, обмеженої вулицями Кільцева дорога, західною межею забудови по вулицях Теремківській та Жулянській і міською межею, у Голосіївському районі м.Києва», будівництво якого здійснюється на земельній ділянці відповідно до розробленої проектної документації та дозволу на виконання будівельних робіт.

В п. 1.1 Попереднього договору №5 (так само як і в Попередньому договорі) визначено, що відкладальна обставина - настання в сукупності всіх наведених нижче обставин (умов): отримання орендодавцем Акта введення в експлуатацію, Сертифікату, Свідоцтва про право власності, інших документів щодо Торгового центру та/або Приміщення, які можуть бути необхідні для укладення Договору оренди із нотаріальним посвідченням відповідно до законодавства України; завершення орендарем робіт орендаря відповідно до вимог цього Договору та отримання орендодавцем письмового повідомлення від орендаря про це; направлення орендодавцем орендареві письмового повідомлення про готовність до укладення договору оренди.

Пунктом 13.1 Попереднього договору №5 встановлено, що за цим договором орендар зобов`язаний сплатити авансовий внесок у розмірі 144294,84 грн, ПДВ - 28858,97 грн, всього з урахуванням ПДВ - 173153,81 грн (станом на дату підписання Первинного попереднього договору), але не менше гривневого еквіваленту 16718,40 доларів США по офіційному курсу (без ПДВ). Оскільки за первинним попереднім договором орендодавець зобов`язаний повернути сплачену суму авансового внеску у розмірі 101591,61 грн, ПДВ - 20318,32 грн, всього з урахуванням ПДВ - 121909,93 грн, та вказані зобов`язання на дату укладення цього договору настали та не виконані, сторони, на підставі ст.601 Цивільного кодексу України та ст.203 Господарського кодексу України, дійшли згоди про наступне:

- зарахувати частину авансового внеску, що сплачений орендарем та не повернений орендодавцем орендарю за первинним попереднім договором, в розмірі 101591,61 грн, ПДВ - 20318,32 грн, всього з урахуванням ПДВ - 121909,93 грн, в рахунок суми авансового внеску, що підлягає до сплати орендарем орендодавцю згідно з п. 13.1. цього договору;

- грошові зобов`язання орендаря перед орендодавцем за п.13.1. ст.13 цього договору щодо сплати авансового внеску у розмірі 144294,84 грн, ПДВ - 28858,97 грн, всього з урахуванням ПДВ - 173153,81 грн (станом на дату підписання первинного попереднього договору), але не менше гривневого еквіваленту 16718,40 доларів США по офіційному курсу (без ПДВ) є виконаними частково у розмірі 101591,61 грн, ПДВ 20318,32 грн, всього з урахуванням ПДВ - 121909,93 грн; вказана частина у розмірі 101591,61 грн, ПДВ 20318,32 грн, всього з урахуванням ПДВ - 121909,93 грн від суми авансового внеску вважається сплаченою орендарем орендодавцю за цим договором належним чином.

Згідно з п. 13.2 Попереднього договору №5 порядок зарахування авансового внеску в рахунок орендної плати передбачений положеннями договору оренди (додаток 1).

У п. 13.3 Попереднього договору №5 сторони домовилися, що до моменту укладення договору оренди і повного виконання орендарем своїх обов`язків по цьому договору (не залежно від укладення договору оренди) сума авансового внеску є забезпеченням виконання орендарем його обов`язків по цьому попередньому договору.

Пунктом 13.5. Попереднього договору №5 встановлено, що у випадку припинення дії даного договору (розірвання або відмови) з вини орендодавця, авансовий внесок (його залишок) підлягає поверненню орендарю протягом 30 календарних днів від дати припинення попереднього поговору з вини орендодавця та отримання від орендаря письмового повідомлення про повернення авансового внеску; якщо інше прямо не вказано в цьому договорі, будь-яких інших сум в такому випадку орендодавець не зобов`язаний сплачувати орендарю. У випадку розірвання даного договору з вини орендаря, авансовий внесок залишається у орендодавця.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що у зв`язку з невиконанням Товариством з обмеженою відповідальністю «Мегаполісжитлобуд» покладених на нього попередніми договорами обов`язків, необхідних для укладення основного договору, основний договір у визначений законодавством строк укладено не було, а відтак позивач вказує на наявність підстав для повернення сплаченого ним авансового внеску у розмірі 121909,93 грн.

Відповідно до ст. 11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Статтею 626 Цивільного кодексу України визначено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. Договір є двостороннім, якщо правами та обов`язками наділені обидві сторони договору.

Згідно з ч. 1 ст. 635 Цивільного кодексу України попереднім є договір, сторони якого зобов`язуються протягом певного строку (у певний термін) укласти договір в майбутньому (основний договір) на умовах, встановлених попереднім договором. Законом може бути встановлено обмеження щодо строку (терміну), в який має бути укладений основний договір на підставі попереднього договору. Істотні умови основного договору, що не встановлені попереднім договором, погоджуються у порядку, встановленому сторонами у попередньому договорі, якщо такий порядок не встановлений актами цивільного законодавства. Попередній договір укладається у формі, встановленій для основного договору, а якщо форма основного договору не встановлена, - у письмовій формі.

Згідно з ч.ч. 1, 2, 5 ст. 182 Господарського кодексу України за попереднім договором суб`єкт господарювання зобов`язується у певний строк, але не пізніше одного року з моменту укладення попереднього договору, укласти основний господарський договір на умовах, передбачених попереднім договором. Попередній договір повинен містити умови, що дозволяють визначити предмет, а також інші істотні умови основного договору. Відносини щодо укладення попередніх договорів регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до ч. 3 ст. 635 Цивільного кодексу України зобов`язання, встановлене попереднім договором, припиняється, якщо основний договір не укладений протягом строку (у термін), встановленого попереднім договором, або якщо жодна із сторін не направить другій стороні пропозицію про його укладення.

Частиною 4 ст. 182 Господарського кодексу України встановлено, що зобов`язання укласти основний договір, передбачене попереднім договором, припиняється, якщо до закінчення строку, в який сторони мають укласти основний договір, одна із сторін не надішле проект такого договору другій стороні.

У відповідності до ч. 2 ст. 635 Цивільного кодексу України сторона, яка необґрунтовано ухиляється від укладення договору, передбаченого попереднім договором, повинна відшкодувати другій стороні збитки, завдані простроченням, якщо інше не встановлено попереднім договором або актами цивільного законодавства.

Згідно з ч.ч. 1, 2 ст. 193 Господарського кодексу України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

Статтями 525, 526 Цивільного кодексу України передбачено, що одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

За приписами ч. 1 ст. 530 Цивільного кодексу України якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

З урахуванням наведених норм, проаналізувавши зміст Попереднього договору №5, суд встановив, що основний договір мав бути укладений між сторонами не пізніше 14.02.2019, оскільки у п. 4.1 Попереднього договору №5 міститься посилання на встановлений законодавством граничний строк, який відповідно ч. 1 ст. 182 Господарського кодексу України становить не пізніше одного року з моменту укладення попереднього договору.

Однак, як свідчать обставини справи, станом на момент звернення позивача з даним позовом до суду основний договір сторонами укладено не було. Нового попереднього договору у 2019 році сторони також не підписали.

За таких обставин, суд дійшов висновку, що зобов`язання, встановлені Попереднім договором №5, в силу приписів ч. 4 ст. 182 Господарського процесуального кодексу України та ч. 3 ст. 365 Цивільного кодексу України є припиненими з 14.02.2019.

При цьому, обставини справи свідчать про те, що основний договір оренди не був укладений саме у зв`язку з невиконанням Товариством з обмеженою відповідальністю «Мегаполісжитлобуд» покладених на нього попередніми договорами обов`язків. Тобто дію Попереднього договору №5 було припинено саме з вини орендодавця (відповідача).

Відтак, оскільки зобов`язання щодо укладення основного договору оренди між сторонами припинено у зв`язку з неукладенням основного договору у річний термін саме з вини відповідача, платіж, передбачений п. 13.1 Попереднього договору №5 (у розмірі 121909,93 грн), сплачений позивачем у якості попередньої оплати (авансу) в рахунок орендної плати за договором оренди, підлягає поверненню орендарю.

Дана обставина узгоджується з умовами п. 13.5. Попереднього договору №5, яким визначено, що у випадку припинення дії даного договору (розірвання або відмови) з вини орендодавця, авансовий внесок (його залишок) підлягає поверненню орендарю протягом 30 (тридцяти) календарних днів від дати припинення попереднього договору з вини орендодавця та отримання від орендаря письмового повідомлення про повернення авансового внеску. У випадку розірвання даного договору з вини орендаря, авансовий внесок залишається у орендодавця.

З матеріалів справи вбачається, що листом від 18.11.2019 позивач звертався до відповідача з вимогою, в якій вимагав повернути у семиденний строк з дня пред`явлення вимоги слачений ним авансовий внесок в сумі 121909,93 грн.

Вказана вимога надіслана відповідачу цінним листом з описом вкладення 18.11.2019, що підтверджується накладною №867, фіскальним чеком поштової установи від 18.11.2019 та відповідним описом вкладення у цінний лист.

Однак, вимога позивача про повернення авансового внеску залишена відповідачем без задоволення.

За приписами ч. 1 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Відповідно до ст. 14 Господарського процесуального кодексу України суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.

Відповідачем обставин, повідомлених позивачем, не спростовано, доказів повернення авансового внеску не надано.

За таких обставин, враховуючи, що основний договір не укладено у зв`язку з невиконанням відповідачем покладених на нього Попереднім договором №5 обов`язків, необхідних для укладення основного договору, вимоги позивача про стягнення з відповідача авансового внеску у розмірі 121909,93 грн є обґрунтованими та підлягають задоволенню.

У відповідності до вимог ст. 129 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору покладаються на відповідача.

Керуючись ст.ст. 73, 74, 76-80, 129, 236, 237, 238, 240, 241, 252 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити повністю.

2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Мегаполісжитлобуд» (01004, м.Київ, вулиця Червоноармійська/Басейна, будинок 1-3/2, літ. «А», ідентифікаційний код 34615529) на користь Фізичної особи-підприємця Василенка Андрія Миколайовича ( АДРЕСА_1 , ідентифікаційний номер НОМЕР_1 ) грошові кошти у розмірі 121909 (сто двадцять одна тисяча дев`ятсот дев`ять) грн 93 коп. та судовий збір у розмірі 1921 (одна тисяча дев`ятсот двадцять одна) грн 00 коп.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду. Рішення, відповідно до ст.ст. 256, 257, п.п.17.5 п. 17 Розділу XI «Перехідні положення» Господарського процесуального кодексу України, може бути оскаржено до Північного апеляційного господарського суду шляхом подання апеляційної скарги через Господарський суд міста Києва протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено: 26.02.2020.

Суддя Ю.М. Смирнова