УХВАЛА

про продовження строку підготовчого провадження,

відкладення підготовчого засідання та

виклик свідка

м. Київ

17.02.2020справа № 910/17795/19

Господарський суд міста Києва у складі судді Марченко О.В., за участю секретаря судового засідання Роздобудько В.В.,

розглядаючи у відкритому судовому засіданні

справу № 910/17795/19

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Протон» (51831, Дніпропетровська обл., Петриківський район, с. Єлизаветівка, вул. Індустріальна, буд. 9 Є; ідентифікаційний код 30740705; далі - ТОВ «Протон»)

до товариства з обмеженою відповідальністю «Хімагропром» (04111, м. Київ, вул. Данила Щербаковського, буд. 53; ідентифікаційний код 40024121; далі - ТОВ «Хімагропром»)

про стягнення 504 233,85 грн., та за зустрічним позовом ТОВ «Хімагропром»

до ТОВ «Протон»

про зобов`язання вчинити дії, стягнення 37 488 грн. та визнання недійсним пункту 5.5 договору поставки від 12.03.2018 №1203/18,

за участю представників:

позивача - Федоренка Р.В. (ордер від 14.11.2019 серія АЕ №1008184);

відповідача - Філатової Т.М. (ордер від 11.01.2020 серія АА №1012234),

ВСТАНОВИВ:

ТОВ «Протон» звернулося до господарського суду міста Києва з позовом про стягнення з ТОВ «Хімагропром»: 37 512 грн. основного боргу, що утворився в зв`язку з неналежним виконанням відповідачем умов укладеного сторонами договору поставки від 12.03.2018 №1203/18 (далі - Договір); 15 134,29 грн. пені; 3 301,06 грн. втрат від інфляції; 8 612,34 20 % річних та 439 674,16 грн. штрафу, а всього 504 233,85 грн.

Позов мотивовано тим, що:

- ТОВ «Протон» відповідно до Договору поставило і передало, а ТОВ «Хімагропром» купило і прийняло продукцію - «Контейнер м`який поліпропіленовий КМП-1.0 80x80x145 2-х петлевий з п/ет. Вкладишем» згідно з видаткових накладних від 19.03.2018 на суму 150 000 грн.; від 20.03.2018 на суму 119 040 грн.; від 04.04.2018 на суму 119 040 грн.; від 11.04.2018 на суму 129 000 грн.; від 03.05.2018 на суму 414 405,48 грн.; від 01.08.2018 на суму 537 141,60 грн.; від 20.09.2018 на суму 87 528 грн.; від 09.10.2018 на суму 37 512 грн.; від 08.11.2018 на суму 604 704 грн. на загальну суму 2 198 371 грн.;

- відповідач частково розрахувався за поставлену продукцію, що підтверджується актом звірки взаєморозрахунків за період з жовтня 2018 року по вересень 2019 року та платіжними дорученнями: від 15.03.2018 на суму 150 000 грн. №206; від 20.03.2018 на суму 238 080 грн. №70; від 13.04.2018 на суму 129 000 грн. №190; від 03.05.2018 на суму 414 405,48 грн. №277; від 10.08.2018 на суму 100 000 грн. №497; від 03.09.2018 на суму 200 000 грн. №524; від 21.09.2018 на суму 87 528 грн. №560; від 21.09.2018 на суму 237 141,60 грн. № 562; №771 від 28.12.2018 на суму 304 704 грн. № 562; від 14.01.2019 на суму 300 000 грн. №803 на загальну суму 2 160 859, 08 грн.;

- ТОВ «Хімагропром» отримало від ТОВ «Протон» «Контейнер КМП-1,0 80х80х145 2-х петлевий з п/ет. вкладишем», поставлений згідно з видатковою накладною від 09.10.2018 №РН-0910/003 на суму 37 512 грн., проте такий товар не оплатило;

- 15.11.2019 позивач надіслав на юридичну адресу відповідача та на адресу директора ТОВ «Хімагропром» Новікова В.П. претензію від 15.11.2019 №б/н з вимогою сплатити позивачу в семиденний строк 503 292,46 грн. заборгованості; станом на 11.12.2019 (дата підписання позовної заяви) відповідач заборгованість не сплатив, відповіді на претензію не надав;

- у зв`язку з неналежним виконанням відповідачем умов Договору, а саме пунктів 5.3-5.5 Договору позивачем нараховано 15 134,29 грн. пені, 3 301,06 грн. втрат від інфляції, 8 612,34 20 % річних та 439 674,16 грн. штрафу.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 19.12.2019 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі в порядку загального позовного провадження; підготовче засідання призначено на 20.01.2020.

13.01.2020 ТОВ «Хімагропром» подало суду відзив на позовну заяву, в якому заперечує проти задоволення позовних вимог з огляду на те, що:

- ТОВ «Протон» було порушено умови Договору щодо комплектності товару, зокрема, згідно з видатковою накладною від 09.10.2018 №РН-0910/003 і видатковою накладною від 08.11.2018 №РН-0811/002 ТОВ «Протон» було передано ТОВ «Хімагропром» некомплектний товар, а саме «Контейнер м`який поліпропіленовий КМП-1.0 80x80x145 2-х петлевий», поставлений без п/етиленових вкладишів, про що в присутності директора ТОВ «Протон» складений відповідний акт виявлення недоліків;

- ТОВ «Протон» у зв`язку з переданням некомплектного товару запевняло ТОВ «Хімагропром» про доукомплектування товару; станом на 13.01.2020 (дата підписання відзиву на позов) доукомплектація поставленого товару не виконана;

- на думку ТОВ «Хімагропром», у зв`язку із переданням останньому некомплектного товару - «Контейнер м`який поліпропіленовий КМП-1.0 80x80x145 2-х петлевий» без п/етиленових вкладишів за видатковими накладними від 09.10.2018 №РН-0910/003 і від 08.11.2018 №РН-0811/002 у кількості 2 500 штук, ціна некомплектного товару має бути пропорційно зменшена на вартість п/ет. вкладишів, а саме на 75 000 грн., тобто ТОВ «Протон» зобов`язаний сплатити на користь ТОВ «Хімагропром» 37 488 грн.;

- поставка товару за видатковою накладною від 09.10.2018 №РН-0910/003 ТОВ «Протон» здійснена не була;

- нарахування 15 134,29 грн. пені, 3 301,06 грн. втрат від інфляції, 8 612,34 грн. 20 % річних та 439 674,16 грн. штрафу згідно з пунктами 5.3-5.5 Договору було здійснено безпідставно.

ТОВ «Хімагропром» 13.01.2020 подало суду зустрічну позовну заяву до ТОВ «Протон» про:

- зменшення ціни поставленого некомплектного товару, а саме «контейнерів КМП 1,0 80x80x145 2-х петлеві з п/ет вкладишами» за накладною від 09.10.2018 №РН-0910/003 і накладною від 08.11.2018 №РН0811/002 на 75 000 грн., з 312 600 грн. до 237 600 грн.;

- стягнення з ТОВ «Протон» на користь ТОВ «Хімагропром» 37 488 грн. у зв`язку з поставкою некомплектного товару;

- визнання недійсним пункту 5.5 Договору.

Зустрічний позов мотивований тим, що:

- за період з 12.03.2018 по 31.12.2018 за Договором ТОВ «Протон» поставило товар ТОВ «Хімагропром» на загальну суму 2 198 371,08 грн., в свою чергу ТОВ «Хімагропром» сплатило за товар 2 160 859,08 грн.;

- різницю в сумі 37 512 грн. не сплачено ТОВ «Хімагропром» в зв`язку із виявленими недоліками товару, а саме: неукомплектованість 2 500 штук контейнерів м`яких поліпропіленових КМП 1,0 розміром 80x80x145 2-х петлевих з поліетиленовими вкладишами, про що складений відповідний акт виявлення недоліків, в присутності директора ТОВ «Протон»;

- у зв`язку із переданням ТОВ «Хімагропром» некомплектного товару - «Контейнер м`який поліпропіленовий КМП-1.0 80x80x145 2-х петле-вий» без п/етиленових вкладишів за видатковими накладними від 09.10.2018 №РН-0910/003 і від 08.11.2018 №РН-0811/002 у кількості 2 500 штук, ціна некомплектного товару має бути пропорційно зменшена на вартість п/ет. вкладишів, а саме на 75 000 грн., тобто ТОВ «Протон» зобов`язаний сплатити на користь ТОВ «Хімагропром» 37 488 грн.;

- станом на 11.01.2020 (дата підписання зустрічного позову) доукомплектація поставленого товару не виконана ТОВ «Протон»;

- пункт 5.5 Договору вчинений сторонами без визначення терміну або строку, у випадку прострочення якого має бути застосовано штраф; отже, не направлений на реальне настання обумовлених даному пункті наслідків, тобто в порушення частини п`ятої статті 203 Цивільного кодексу України, а тому має бути визнаний судом недійсним.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 15.01.2020 зустрічну позовну заяву ТОВ «Хімагропром» залишено без руху та встановлено ТОВ «Хімагропром» десятиденний строк з дня вручення ухвали про залишення позовної заяви без руху для усунення недоліків зустрічної позовної заяви.

20.01.2020 ТОВ «Хімагропром» подано суду документи на виконання ухвали суду від 15.01.2020.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 20.01.2020 відкладено підготовче засідання з розгляду справи №910/17795/19 на 17.02.2020.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 21.01.2020 прийнято зустрічний позов до спільного розгляду з первісним позовом; вимоги за зустрічним позовом об`єднано в одне провадження з первісним позовом; встановлено:

- ТОВ «Хімагропром» строк:

у п`ять днів з дня отримання від ТОВ «Протон» відзиву на позовну заяву для подання до суду відповіді на відзиви в порядку статті 166 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) з доданням доказів, що підтверджують викладені обставини, та доказів направлення вказаних документів ТОВ «Протон»;

- ТОВ «Протон» строк:

у п`ятнадцять днів з дня вручення ухвали господарського суду міста Києва від 21.01.2020 у справі для надання суду: відзиву на зустрічний позов в порядку статті 165 ГПК України з доданням доказів, що підтверджують викладені обставини, та доказів надіслання відзиву і доданих до нього документів ТОВ «Хімагропром»;

у п`ять днів з дня отримання відповіді на відзив для подання до суду заперечення на відповідь на відзив в порядку статті 167 ГПК України з доданням доказів, що підтверджують викладені обставини, та доказів направлення вказаних документів ТОВ «Хімагропром».

31.01.2020 ТОВ «Протон» подало суду відповідь на відзив, в якій зазначило про те, що:

- при прийманні продукції ні через 10, ані через 20 днів зауважень щодо комплектності у відповідача не виникало, приймання не призупинялось, представник ТОВ «Протон» не викликався, двосторонній акт не складався; про факт приймання товару 09.10.2018 та 08.11.2018 належної комплектації свідчать наявні в видаткових і товарно-транспортних накладних підписи посадових осіб і відбиток печатки покупця;

- «відповідний Акт виявлення недоліків» був складений 18.03.2019, тобто після сплину встановленого Інструкцією про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення і товарів народного споживання за якістю, затверджена постановою Держарбітражу при Раді Міністрів СРСР від 25.04.1966 № П-7 (надалі - Інструкція), терміну;

- відсутність «п/етиленових вкладишів поставлені контейнери КМП-1,0 розміром 80x80x145» виявляється при зовнішньому огляді пакувальних баулів, що не може вважатись прихованими недоліками товару в розуміння пункту 9 Інструкції;

- метод FIFO в бухгалтерії ґрунтується на припущенні, що запаси, а не грошові кошти, які надійшли першими, першими й вибувають і є способом оцінки вибуття запасів, а не пріоритетності здійснення чи зарахування платежів; більш того зазначений метод оцінки вибуття запасів навіть не встановлений законодавством України як обов`язковий до застосування;

- твердження ТОВ «Хімагропром» щодо пункту 5.5 Договору направлене на уникнення виконання свого зобов`язання; в пункті 5.5 Договору наявна описка: після слів « 15 (п`ятнадцять) календарних» мається механічний пропуск слова «днів»; зазвичай строк, після сплину якого застосовуються штрафні санкції, вимірюється днями.

14.02.2020 ТОВ «Хімагропром» подало суду заперечення на відповідь на відзив, в яких зазначило, що:

- відповідь на відзив подана з порушенням строку, а тому повинна бути залишена судом без розгляду;

- аргументи ТОВ «Протон» щодо порядку перевірки комплектності товару та пред`явлення претензії щодо комплектності товару базуються на Інструкції, застосування якої не погоджувалось сторонами у Договорі та яка не є нормативно-правовим актом.

17.02.2020 ТОВ «Протон» подало суду відзив на зустрічну позовну заяву, в якому заперечило проти задоволення позовних вимог з огляду на те, що: ТОВ «Хімагропром» у зустрічній позовній заяві об`єднано декілька вимог, не пов`язаних між собою підставою виникнення та поданими доказами.

У підготовчому засідання 17.02.2020 з`явилися представники ТОВ «Хімагропром» та ТОВ «Протон».

Представник ТОВ «Протон» 17.02.2020 у підготовчому засіданні наголосив на доводах клопотання про виклик у судове засідання свідків ТОВ «Хімагропром», а саме: ОСОБА_1 (адреса реєстрації: АДРЕСА_1 ), ОСОБА_2 (адреса реєстрації: АДРЕСА_2 ), ОСОБА_3 (адреса реєстрації: АДРЕСА_3 ), ОСОБА_4 (адреса реєстрації: АДРЕСА_4 ), ОСОБА_5 (адреса реєстрації: АДРЕСА_5 ) для допиту.

Представник ТОВ «Хімагропром» не заперечив проти задоволення клопотання ТОВ «Протон».

Відповідно до статті 89 ГПК України свідок викликається судом для допиту за ініціативою суду або за клопотанням учасника справи у разі, якщо обставини, викладені свідком у заяві, суперечать іншим доказам або викликають у суду сумнів щодо їх змісту, достовірності чи повноти.

Суд має право зобов`язати учасника справи, який подав заяву свідка, забезпечити явку свідка до суду або його участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції. Якщо свідок без поважних причин не з`явився в судове засідання або не взяв участі в судовому засіданні в режимі відеоконференції, суд не бере до уваги його показання.

В ухвалі про виклик свідка суд попереджає свідка про кримінальну відповідальність за завідомо неправдиві показання.

Згідно з частиною п`ятою статті 120 ГПК України, вручення ухвали про виклик свідка або експерта учаснику справи, який подав заяву свідка або експертний висновок, повідомлення такого учасника про дату, час і місце судового засідання, у яке викликається свідок, експерт, вважається належним викликом, повідомленням такого свідка, експерта.

Розглянувши наявні в матеріалах справи документи, господарський суд міста Києва вважає за необхідне задовольнити клопотання ТОВ «Протон» та викликати в судове засідання свідків ТОВ «Хімагропром», а саме: ОСОБА_1 (адреса реєстрації: АДРЕСА_1 ), ОСОБА_2 (адреса реєстрації: АДРЕСА_2 ), ОСОБА_3 (адреса реєстрації: АДРЕСА_3 ), ОСОБА_4 (адреса реєстрації: АДРЕСА_4 ), ОСОБА_5 (адреса реєстрації: АДРЕСА_5 ) для допиту.

Відповідно до частини третьої статті 177 ГПК України підготовче провадження має бути проведене протягом шістдесяти днів з дня відкриття провадження у справі. У виняткових випадках для належної підготовки справи для розгляду по суті цей строк може бути продовжений не більше ніж на тридцять днів за клопотанням однієї із сторін або з ініціативи суду.

Частинами першою і другою статті 119 ГПК України передбачено, що суд за заявою учасника справи поновлює пропущений процесуальний строк, встановлений законом, якщо визнає причини його пропуску поважними, крім випадків, коли цим Кодексом встановлено неможливість такого поновлення.

Встановлений судом процесуальний строк може бути продовжений судом за заявою учасника справи, поданою до закінчення цього строку, чи з ініціативи суду.

Суд, дослідивши матеріали справи, дійшов висновку про необхідність продовження строку підготовчого провадження.

Відповідно до частини другої статті 183 ГПК України суд відкладає підготовче засідання в межах визначеного цим Кодексом строку підготовчого провадження у випадках: 1) визначених частиною другою статті 202 цього Кодексу; 2) залучення до участі або вступу у справу третьої особи, заміни неналежного відповідача, залучення співвідповідача; 3) в інших випадках, коли питання, визначені частиною другою статті 182 цього Кодексу, не можуть бути розглянуті у даному підготовчому засіданні.

Пунктом 8 частини другої статті 182 ГПК України передбачено, що у підготовчому засіданні суд вирішує питання про призначення експертизи, виклик у судове засідання експертів, свідків, залучення перекладача, спеціаліста.

Отже, враховуючи необхідність виклику у судове засідання свідків суд, вважає за необхідне відкласти підготовче засідання.

Враховуючи викладене та керуючись статтями 183, 202, 234 та 235 ГПК України, господарський суд міста Києва

УХВАЛИВ:

1. Продовжити строк підготовчого провадження у справі №910/17795/19 за позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Протон» до товариства з обмеженою відповідальністю «Хімагропром» про стягнення 504 233,85 грн. та за зустрічним позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Хімагропром» до товариства з обмеженою відповідальністю «Протон» про зобов`язання вчинити дії, стягнення 37 488 грн. та визнання недійсним пункту 5.5 договору поставки від 12.03.2018 №1203/18.

2. Відкласти підготовче засідання з розгляду справи №910/17795/19 на 24.03.20 о 15:00 год.

Засідання відбудеться у приміщенні господарського суду міста Києва за адресою: м. Київ, вул. Богдана Хмельницького, 44- Б, зал №15.

3. Викликати в якості свідків для допиту у підготовчому засіданні у справі №910/17795/19 ОСОБА_1 (адреса реєстрації: АДРЕСА_1 ), ОСОБА_2 (адреса реєстрації: АДРЕСА_2 ), ОСОБА_3 (адреса реєстрації: АДРЕСА_3 ), ОСОБА_4 (адреса реєстрації: АДРЕСА_4 ), ОСОБА_5 (адреса реєстрації: АДРЕСА_5 ). Свідкам мати при собі документ, що посвідчує їх особи.

4. Попередити ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 про кримінальну відповідальність за завідомо неправдиві показання.

Відповідно до статті 384 Кримінального кодексу України завідомо неправдиве показання свідка, потерпілого, завідомо неправдивий висновок експерта, складені для надання або надані органу, що здійснює досудове розслідування, виконавче провадження, суду, Вищій раді правосуддя, тимчасовій слідчій чи спеціальній тимчасовій слідчій комісії Верховної Ради України, подання завідомо недостовірних або підроблених доказів, завідомо неправдивий звіт оцінювача про оцінку майна, а також завідомо неправильний переклад, зроблений перекладачем у таких самих випадках, - караються виправними роботами на строк до двох років або арештом на строк до шести місяців, або обмеженням волі на строк до двох років. Ті самі дії, поєднані з обвинуваченням у тяжкому чи особливо тяжкому злочині, або зі штучним створенням доказів обвинувачення чи захисту, а також вчинені з корисливих мотивів, - караються виправними роботами на строк до двох років або обмеженням волі на строк до п`яти років, або позбавленням волі на строк від двох до п`яти років.

5. Попередити ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 про те, що згідно зі статтею 385 Кримінального кодексу України відмова свідка від давання показань або відмова експерта чи перекладача без поважних причин від виконання покладених на них обов`язків у суді, Вищій раді правосуддя, Конституційному Суді України або під час провадження досудового розслідування, здійснення виконавчого провадження, розслідування тимчасовою слідчою комісією Верховної Ради України - караються штрафом від п`ятдесяти до трьохсот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або арештом на строк до шести місяців. Не підлягає кримінальній відповідальності особа за відмову давати показання під час провадження досудового розслідування або в суді щодо себе, а також членів її сім`ї чи близьких родичів, коло яких визначається законом.

6. Роз`яснити ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , що відповідно до частин другої та третьої статті 66 Господарського процесуального кодексу України, свідок зобов`язаний з`явитися до суду за його викликом у визначений час і дати правдиві показання про відомі йому обставини. У разі неможливості прибуття до суду за викликом суду свідок зобов`язаний завчасно повідомити про це суд.

7. Зобов`язати товариство з обмеженою відповідальністю «Хімагропром» забезпечити явку свідків у підготовче засідання.

8. Копію даної ухвали надіслати товариству з обмеженою відповідальністю «Хімагропром» (04111, м. Київ, вул. Данила Щербаковського, буд. 53), ОСОБА_1 (адреса реєстрації: АДРЕСА_1 ), ОСОБА_2 (адреса реєстрації: АДРЕСА_2 ), ОСОБА_3 (адреса реєстрації: АДРЕСА_3 ), ОСОБА_4 (адреса реєстрації: АДРЕСА_4 ), ОСОБА_5 (адреса реєстрації: АДРЕСА_5 ).

Ухвала набрала законної сили 17.02.2020 та оскарженню не підлягає.

Суддя О.В. Марченко