СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" лютого 2020 р. Справа № 50з-20

Колегія суддів у складі:

головуючий суддя Тихий П.В., суддя Дучал Н.М. , суддя Ільїн О.В.

за участю секретаря судового засідання Беккер Т.М.

та представників:

апелянта - Франковський Є.В. (дог. б/н від 15.01.2020, ордер серія ДН №042292 від 11.02.2020, посв. ЗП 002100 від 12.03.2019);

заявника - Мазепа Г.Б. (свід. ДН №5302 від 26.12.2018, ордер ХВ № від 13.01.2020, посв. №5302 від 26.12.2018), Лимар О.В. (дог. б/н від 29.10.2019, свід. №1711 від 02.04.2009);

ТОВ "Незалежний реєстратор "АВЕРС" - Плахтій А.Ж. (дов. б/н від 10.02.2020);

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Східного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Харківське підприємство автобусних станцій" (вх.№302Х/1-43) на ухвалу господарського суду Харківської області від 13.01.2020 (суддя Л.В. Шарко, повний текст ухвали складено 16.01.2020)

за заявою ОСОБА_1 , м. Люботин, Харківський район, Харківська область,

до Приватного акціонерного товариства "Харківське підприємство автобусних станцій", м. Харків,

про забезпечення позову

інші особи, які можуть отримати статус учасника справи:

1. ОСОБА_2 , м. Харків;

2. ОСОБА_3 , м. Люботин, Харківський район, Харківська область;

3. ОСОБА_4 , смт. Високий, Харківський район, Харківська область;

4. Торгівельно-комерційне Товариство з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями фірма "Харків-Москва", с. Шарівка, Валківський район, Харківська область;

5. Товариство з обмеженою відповідальністю "Незалежний реєстратор "АВЕРС", м. Харків, -

ВСТАНОВИЛА:

ОСОБА_1 звернулась до господарського суду Харківської області із заявою про забезпечення позову до подачі позовної заяви, в якій просила: заборонити державним реєстраторам, визначеним Законом України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань", в тому числі, нотаріусам, посадовим особам Приватного акціонерного товариства "Харківське підприємство автобусних станцій", посадовим особам Товариства з обмеженою відповідальністю "НР АВЕРС", депозитаріям, суб`єктам ринку цінних паперів та фондового ринку, у тому числі Національній комісії з цінних паперів та фондового ринку, іншим акредитованим особам, проводити реєстраційні, інші дії направлені на виконання або пов`язані з виконанням рішень позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "ХПАС" які відбулися 20.12.2019, у тому числі, але не виключно, які стосуються таких схвалених голосуванням на вказаних загальних зборах питань в порядку денному:

Питання № 5: Змінити тип Товариства з публічного акціонерного товариства на приватне акціонерне товариство - "Змінити найменування Товариства з ПУБЛІЧНЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО "Харківське підприємство автобусних станцій" на АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО "Харківське підприємство автобусних станцій". Уповноважити Виконавчий орган Товариства у порядку, встановленому чинним законодавством України, здійснити дії та вжити всіх інших необхідних заходів, пов`язаних зі зміною найменування та типу Товариства".

Питання № 6: Про внесення змін до Статуту Товариства шляхом затвердження його у новій редакції - "Внести зміни до Статуту Товариства, викласти Статут в новій редакції та затвердити Статут в новій редакції. Доручити Директору Товариства підписати Статут в новій редакції. Зобов`язати Виконавчий орган Товариства забезпечити реєстрацію Статуту в новій редакції в порядку, передбаченому діючим законодавством України".

Питання № 7: Про внесення змін до Положень Товариства шляхом затвердження їх у новій редакції: Положення про загальні збори акціонерів, Положення про посадових осіб, Положення про наглядову раду, Положення про виконавчу дирекцію, Положення про ревізійну комісію, Положення про порядок надання акціонерам інформації про господарську діяльність та забезпечення доступу до документів Товариства - "Внести зміни до Положень Товариства та затвердити Положення про загальні збори акціонерів, Положення про посадових осіб, Положення про наглядову раду, Положення про виконавчу дирекцію, Положення про ревізійну комісію, Положення про порядок надання акціонерам інформації про господарську діяльність та забезпечення доступу до документів Товариства в новій редакції. Уповноважити Голову Загальних зборів Товариства підписати Положення Товариства в новій редакції".

Питання № 8: Збільшення статутного капіталу акціонерного товариства шляхом додаткової емісії акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків - "Збільшити статутний капіталу Товариства на суму 60 000 000 (шістдесят мільйонів) гривень 00 копійок шляхом додаткової емісії 240 000 000 (двісті сорок мільйонів) простих іменних акцій існуючої номінальної вартості 0 гривень 25 копійок кожна за рахунок додаткових внесків".

Питання № 9: Про емісію акцій Товариства (із зазначенням учасників розміщення) - "Затвердити емісію акцій Товариства (із зазначенням учасників розміщення):

1. Здійснити емісію акцій Товариства.

2. Затвердити Рішення про емісію акцій (без здійснення публічної пропозиції), що викладене окремим додатком до Протоколу загальних зборів (Додаток №1).

3. Затвердити перелік учасників розміщення простих іменних акцій Товариства, що викладений окремим додатком до Протоколу загальних зборів (Додаток №2).

Питання № 10: Визначення уповноваженого органу емітента (виконавчого органу, наглядової ради), якому надаються повноваження, визначені нормативно-правовим актом реєструвального органу, що встановлює порядок збільшення (зменшення) статутного капіталу акціонерного товариства - "Визначити Наглядову раду уповноваженим органом, якому надаються повноваження щодо:

- визначення (затвердження) ціни розміщення акцій під час реалізації переважного права та розміщення акцій у процесі емісії;

- залучення до розміщення андеррайтера;

- прийняття рішення про дострокове закінчення розміщення у процесі емісії акцій (у разі якщо на запланований обсяг акцій укладено договори з першими власниками та акції повністю оплачено);

- затвердження результатів емісії акцій;

- затвердження звіту про результати емісії акцій;

- прийняття рішення про відмову від емісії акцій;

- повернення внесків, внесених в оплату за акції, у разі визнання емісії недійсною або не затвердженні в установлені законодавством строки результатів емісії акцій органом емітента, уповноваженим приймати таке рішення, або невнесення в установлені законодавством строки змін до статуту, або у разі прийняття рішення про відмову від емісії акцій;

- повідомлення кожного акціонера, який має переважне право на придбання розміщуваних акціонерним товариством акцій, про можливість реалізації такого права в порядку, встановленому Законом України "Про акціонерні товариства"."

Питання № 11: Визначення уповноважених осіб емітента, яким надаються повноваження, визначені нормативно-правовим актом реєструвального органу, що встановлює порядок збільшення (зменшення) статутного капіталу акціонерного товариства - "Визначити Директора Товариства уповноваженою особою, якому надаються наступні повноваження щодо розміщення акцій Товариства:

- проводити дії щодо забезпечення реалізації акціонерами свого переважного права на придбання акцій, щодо яких прийнято рішення про емісію;

- проводити дії щодо забезпечення розміщення акцій;

- проводити дії щодо здійснення обов`язкового викупу акцій у акціонерів, які реалізують право вимагати здійснення викупу акціонерним товариством належних їм акцій".

Ухвалою господарського суду Харківської області від 13.01.2020 у справі №50з-20 заяву ОСОБА_1 про забезпечення позову до подачі позовної заяви - задоволено частково.

Заборонено державним реєстраторам, визначеним Законом України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань", в тому числі, нотаріусам, посадовим особам Приватного акціонерного товариства "Харківське підприємство автобусних станцій", посадовим особам Товариства з обмеженою відповідальністю "НР АВЕРС", депозитаріям, суб`єктам ринку цінних паперів та фондового ринку, у тому числі Національній комісії з цінних паперів та фондового ринку, іншим акредитованим особам, проводити реєстраційні, інші дії направлені на виконання або пов`язані з виконанням рішень позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "ХПАС" які відбулися 20.12.2019р., у тому числі, але не виключно, які стосуються таких схвалених голосуванням на вказаних загальних зборах питань в порядку денному:

Питання № 6: Про внесення змін до Статуту Товариства шляхом затвердження його у новій редакції - "Внести зміни до Статуту Товариства, викласти Статут в новій редакції та затвердити Статут в новій редакції. Доручити Директору Товариства підписати Статут в новій редакції. Зобов`язати Виконавчий орган Товариства забезпечити реєстрацію Статуту в новій редакції в порядку, передбаченому діючим законодавством України".

Питання № 7: Про внесення змін до Положень Товариства шляхом затвердження їх у новій редакції: Положення про загальні збори акціонерів, Положення про посадових осіб, Положення про наглядову раду, Положення про виконавчу дирекцію, Положення про ревізійну комісію, Положення про порядок надання акціонерам інформації про господарську діяльність та забезпечення доступу до документів Товариства - "Внести зміни до Положень Товариства та затвердити Положення про загальні збори акціонерів, Положення про посадових осіб, Положення про наглядову раду, Положення про виконавчу дирекцію, Положення про ревізійну комісію, Положення про порядок надання акціонерам інформації про господарську діяльність та забезпечення доступу до документів Товариства в новій редакції. Уповноважити Голову Загальних зборів Товариства підписати Положення Товариства в новій редакції".

Питання № 8: Збільшення статутного капіталу акціонерного товариства шляхом додаткової емісії акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків - "Збільшити статутний капіталу Товариства на суму 60 000 000 (шістдесят мільйонів) гривень 00 копійок шляхом додаткової емісії 240 000 000 (двісті сорок мільйонів) простих іменних акцій існуючої номінальної вартості 0 гривень 25 копійок кожна за рахунок додаткових внесків".

Питання № 9: Про емісію акцій Товариства (із зазначенням учасників розміщення) - "Затвердити емісію акцій Товариства (із зазначенням учасників розміщення):

1. Здійснити емісію акцій Товариства.

2. Затвердити Рішення про емісію акцій (без здійснення публічної пропозиції), що викладене окремим додатком до Протоколу загальних зборів (Додаток №1).

3. Затвердити перелік учасників розміщення простих іменних акцій Товариства, що викладений окремим додатком до Протоколу загальних зборів (Додаток №2).

Питання № 10: Визначення уповноваженого органу емітента (виконавчого органу, наглядової ради), якому надаються повноваження, визначені нормативно-правовим актом реєструвального органу, що встановлює порядок збільшення (зменшення) статутного капіталу акціонерного товариства - "Визначити Наглядову раду уповноваженим органом, якому надаються повноваження щодо:

- визначення (затвердження) ціни розміщення акцій під час реалізації переважного права та розміщення акцій у процесі емісії;

- залучення до розміщення андеррайтера;

- прийняття рішення про дострокове закінчення розміщення у процесі емісії акцій (у разі якщо на запланований обсяг акцій укладено договори з першими власниками та акції повністю оплачено);

- затвердження результатів емісії акцій;

- затвердження звіту про результати емісії акцій;

- прийняття рішення про відмову від емісії акцій;

- повернення внесків, внесених в оплату за акції, у разі визнання емісії недійсною або не затвердженні в установлені законодавством строки результатів емісії акцій органом емітента, уповноваженим приймати таке рішення, або невнесення в установлені законодавством строки змін до статуту, або у разі прийняття рішення про відмову від емісії акцій;

- повідомлення кожного акціонера, який має переважне право на придбання розміщуваних акціонерним товариством акцій, про можливість реалізації такого права в порядку, встановленому Законом України "Про акціонерні товариства."

Питання № 11: Визначення уповноважених осіб емітента, яким надаються повноваження, визначені нормативно-правовим актом реєструвального органу, що встановлює порядок збільшення (зменшення) статутного капіталу акціонерного товариства - "Визначити Директора Товариства уповноваженою особою, якому надаються наступні повноваження щодо розміщення акцій Товариства:

- проводити дії щодо забезпечення реалізації акціонерами свого переважного права на придбання акцій, щодо яких прийнято рішення про емісію;

- проводити дії щодо забезпечення розміщення акцій;

- проводити дії щодо здійснення обов`язкового викупу акцій у акціонерів, які реалізують право вимагати здійснення викупу акціонерним товариством належних їм акцій".

В іншій частині заяви - відмовлено.

Акціонерне товариство "Харківське підприємство автобусних станцій" з ухвалою суду першої інстанції не погодилось, звернулось до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом норм процесуального права, просить ухвалу господарського суду Харківської області від 13.01.2020 скасувати та прийняти нову ухвалу, якою у задоволенні заяви про забезпечення позову у справі до подання позову ОСОБА_1 відмовити.

В обґрунтування апеляційної скарги зазначає про необґрунтованість висновку місцевого господарського суду, що невжиття заходів забезпечення може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду, оскільки місцевим судом, при прийнятті оскаржуваної ухвали не враховано положення п.3 ч.1 ст.139 Господарського процесуального кодексу України, зокрема, відсутність у поданій ОСОБА_1 заяві про забезпечення позову предмету відповідного позову, з яким заявник має намір звернутись до суду та не обгрунтованості доводів щодо необхідності вжиття відповідних заходів забезпечення позову, що унеможливлює встановлення судом підстав для забезпечення позову, передбачених ч.2 ст.136 Господарського процесуального кодексу України.

Згідно з витягом з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 20.01.2020 для розгляду справи сформовано колегію суддів Східного апеляційного господарського суду у складі: головуючий (суддя-доповідач) Тихий П.В., суддя Ільїн О.В., суддя Дучал Н.М.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 23.01.2020 у справі №50з-20 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Харківське підприємство автобусних станцій" та призначено справу до розгляду на 18.02.2020 на 12 год. 00 хв.

Ухвалою суду від 03.02.2020 розгляд справи перенесено на 11.02.2020 на 15:00 год.

07.02.2020 від представника ОСОБА_1 надійшов відзив на апеляційну скаргу (вх.№1203), в якому вона просить залишити оскаржувану ухвалу без змін, а апеляційну скаргу АТ «ХПАС» без задоволення.

11.02.2020 в судовому засіданні представник ОСОБА_1 подав для долучення до матеріалів справи копію ухвали Господарського суду Харківської області про відкриття провадження у справі №922/193/20 від 31.01.2020.

В судовому засіданні 11.02.2020 оголошено перерву до 13.02.2020 до 14:30 год.

Представник ОСОБА_1 подав додаткові письмові пояснення (вх.№1441 від 13.02.2020) та заяву про відвід колегії суддів (вх.№1444 від 13.02.2020).

Ухвалою суду від 13.02.2020 заяву представника ОСОБА_1 про відвід колегії суддів (вх. №1444 від 13.02.2020) залишено без розгляду.

В судовому засіданні 13.02.2020 оголошено перерву до 14.02.2020 до 12:30 год.

В судовому засідання 14.02.2020 представник ОСОБА_1 усне клопотання про зупинення провадження у справі до розгляду господарським судом справи №20з-20. Вказане клопотання обґрунтовує тим, що Східним апеляційним судом 11.02.2020 скасовано ухвалу господарського суду Харківської області від 08.01.2020 про повернення заяви ОСОБА_1 про забезпечення позову. Відтак, вважає, що розгляд №20з-20 безпосередньо впливає на розгляд даної справи.

Колегія суддів відмовляє в задоволенні вказаного клопотання про зупинення провадження, оскільки суд переглядає оскаржувану ухвалу на предмет законності на момент її прийняття.

В судовому засіданні представники АТ «ХПАС» та ТОВ "Незалежний реєстратор "АВЕРС" підтримують апеляційну скаргу та просять її задовольнити, скасувати ухвалу господарського суду Харківської області від 13.01.2020 у справі №50з-20 та в задоволенні заяви про забезпечення позову відмовити.

Представники ОСОБА_1 заперечують проти задоволення апеляційної скарги та просять залишити оскаржувану ухвалу без зімн.

Відповідно до ч.1 ст.271 ГПК України апеляційні скарги на ухвали суду першої інстанції розглядаються в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення суду першої інстанції з урахуванням особливостей, визначених цією статтею.

Згідно із ст.269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Судова колегія, беручи до уваги межі перегляду справи у апеляційній інстанції, обговоривши доводи апеляційної скарги, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, дійшла до висновку про те, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

З матеріалів справи вбачається, що 09.01.2020 ОСОБА_1 подала до суду заяву про забезпечення позову до пред`явлення позву, в якій зазначає про те, що 18.11.2019 на веб-сайті TOB "HP АВЕРС" (Код , місцезнаходження: м. Харків, проспект Гагаріна, 20) (далі - TOB "HP АВЕРС"), яке є депозитарієм та організатором проведення загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Харківське підприємство автобусних станцій" (код за , місцезнаходження: м. Харків, проспект Гагаріна, 22) (далі - ПАТ "ХПАС") http://hpas.nr-avers.com.ua/ було розміщено повідомлення про проведення позачергових Загальних зборів акціонерів ПАТ "ХПАС" 20.12.2019 року о 15:00 год. за адресою: 61001, м. Харків, проспект Гагаріна, 22, 3-й поверх.

Текст вищевказаного повідомлення включав Проект порядку денного з переліком питань та проектами рішень по кожному із них, а саме:

1. Обрання лічильної комісії позачергових Загальних зборів.

2. Затвердження умов договору на організаційне забезпечення проведення позачергових Загальних зборів Товариства.

3. Обрання голови та секретаря позачергових Загальних зборів акціонерів.

4. Затвердження порядку проведення (регламенту) позачергових Загальних зборів.

5. Про зміну типу та найменування Товариства.

6. Про внесення змін до Статуту Товариства шляхом затвердження його у новій редакції.

7. Про внесення змін до Положень Товариства шляхом затвердження їх у новій редакції: Положення про загальні збори акціонерів, Положення про посадових осіб, Положення про наглядову раду, Положення про виконавчу дирекцію, Положення про ревізійну комісію, Положення про порядок надання акціонерам інформації про господарську діяльність та забезпечення доступу до документів Товариства.

8. Збільшення статутного капіталу акціонерного товариства шляхом додаткової емісії акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків.

9. Про емісію акцій Товариства (із зазначенням учасників розміщення).

10. Визначення уповноваженого органу емітента (виконавчого органу, наглядової ради), якому надаються повноваження, визначені нормативно-правовим актом реєструвального органу, що встановлює порядок збільшення (зменшення) статутного капіталу акціонерного товариства.

11. Визначення уповноважених осіб емітента, яким надаються повноваження, визначені нормативно-правовим актом реєструвального органу, що встановлює порядок збільшення (зменшення) статутного капіталу акціонерного товариства.

Як зазначає заявник, в Підпункт 7.20.5. Статуту ПАТ "ХПАС" зазначено, що у випадку включення до порядку денного питання про зміну Статутного капіталу Товариства, до повідомлення одночасно з порядком денним, крім даних, зазначених у статті 35 Закону України "Про акціонерні товариства" (далі - Закон), включаються також:

- мотиви, спосіб та мінімальний розмір збільшення або зменшення Статутного капіталу;

- проект змін до Статуту Товариства, пов`язаних із збільшенням або зменшенням Статутного капіталу;

- дані про кількість акцій, що випускаються додатково або вилучаються, та їх загальну вартість;

- відомості про нову номінальну вартість акцій;

- права акціонерів при додатковому випуску акцій або їх вилученні;

- дата початку і закінчення підписки на акції, що додатково випускаються, або їх вилучення;

- порядок відшкодування власникам акцій збитків, пов`язаних із змінами Статутного капіталу.

Заявник зазначає про те, що текст повідомлення не включав інформації із цих питань, окрім даних про спосіб, розмір збільшення Статутного капіталу, кількість акцій, що випускаються додатково, та їх загальної вартості.

Таким чином, заявник зазначає, що відсутність в акціонерів ПАТ "ХПАС" жодних відомостей щодо: мотивів збільшення Статутного капіталу; проекту змін до Статуту, пов`язаних із збільшенням Статутного капіталу; своїх прав при додатковому випуску акцій; дати початку і закінчення підписки на акції, що додатково випускаються; порядку відшкодування власникам акцій збитків, пов`язаних із змінами Статутного капіталу, - є недотриманням вимог Статуту ПАТ "ХПАС" в його чинній редакції.

Крім того, заявник вказує, що 20.12.2019 року близько о 14 год. 20 хв. акціонери ПАТ "ХПАС", а саме: ОСОБА_3 (власник 2,0792 відсотка голосуючих акцій) особисто, ОСОБА_2 (власник 0,0403 відсотка голосуючих акцій) особисто, ОСОБА_1 (власник 0,0403 відсотка голосуючих акцій) особисто, уповноважений представник Торгівельно - комерційного товариства з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями фірма "Харків-Москва" (далі - ТК ТОВ ФІРМА "Харків-Москва") (власник 23,4214 відсотків голосуючих акцій) ОСОБА_5 та представник за ОСОБА_6 (власник 0,0403 відсотка голосуючих акцій) ОСОБА_7 , які сукупно мають 25,6215 % від загальної кількості акцій ПАТ "ХПАС", - прибули за вказаною в повідомленні адресою: м. Харків, пр. Гагаріна, 22 (адміністративна будівля автовокзалу "Харківський АС-1").

Після прибуття до місця проведення зборів, вищевказаним акціонерам стало відомо про надходження повідомлення про замінування будівлі та необхідності її залишення, приміщення, призначене для позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "ХПАС".

Представникам акціонерів ОСОБА_7 (довіреність від ОСОБА_8 на право участі та голосування на загальних зборах від 20.12.2019, посвідчена ОСОБА_9 .) та ОСОБА_10 (довіреність від ОСОБА_2 на право участі та голосування на загальних зборах від 20.12.2019, посвідчена ОСОБА_9.) директор ПАТ "ХПАС" Рибка Володимир Олексійович, який також перебував за огорожею поруч з працівниками ПАТ "ХПАС" та поліції, на запитання про проведення загальних зборів відповів, що їх проведення є неможливим, так як будівлю було заміновано.

Після завершення вказаних заходів з пошуку вибухівки близько 15 год. 25 хв. акціонери та представники зайшли в приміщення адміністративної будівлі автовокзалу, але до актової зали, де мало проходити голосування, не дісталися, оскільки вхід на 3-й поверх був зачинений дверима з кодовим замком. За телефоном, що знаходиться поруч із ними, не відповіли, хоча з приміщення 3-го поверху доносилися кроки та розмови.

Близько 15 год. 35 хв. заявниця через засоби телефонного зв`язку дізналась від директора ПАТ "ХПАС" Рибки Володимира Олексійовича , що загальні збори відбулися, хоча це ніяк не могло статися впродовж 5-7 хвилин, які акціонерам та представникам були потрібні, аби увійти до адміністративної будівлі.

Після цього повідомлення, ОСОБА_7 представник за довіреністю ОСОБА_8 , залишив повідомлення підрозділу " 102" про те, що інформація щодо замінування території автовокзалу на проспекті Гагаріна, 22 була для заявника завідомо неправдивою та націленою виключно на недопущення акціонерів до голосування. Це зі свого боку є прямим порушенням частини 1 статті 25 Закону України "Про акціонерні товариства", яка гарантує кожному акціонеру - власнику простих акцій право брати участь в управлінні товариством.

Частина 2 статті 42 Закону України "Про акціонерні товариства", також, зазначає, що жоден акціонер не може бути позбавлений права голосу, крім випадків, встановлених законом.

Статут ПАТ "ХПАС" у підпункті 7.25.6. наголошує також, що будь-які обмеження права акціонера на участь у Загальних зборах встановлюється виключно законом.

27.12.2019 на вищезгаданому веб-сайті ПАТ "ХПАС" з`явилися Інформація про загальну кількість акцій та голосуючих акцій станом на дату складання переліку осіб, які мають право на участь у загальних зборів та Протокол № б/н Позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "ХПАС" від 20.12.2019, згідно якого з питань 5-11 Порядку денного було прийнято такі рішення:

Питання 5. Про зміну типу та найменування Товариства.

Ухвалили: Змінити тип Товариства з публічного акціонерного товариства на приватне акціонерне товариство.

Змінити найменування Товариства з ПУБЛІЧНЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО "Харківське підприємство автобусних станцій" на АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО "Харківське підприємство автобусних станцій".

Уповноважити Виконавчий орган Товариства у порядку, встановленому чинним законодавством України, здійснити дії та вжити всіх інших необхідних заходів, пов`язаних зі зміною найменування та типу Товариства.

Голосували: "за" - 1 746 737 голосів голосуючих акцій, що складає 100 % від кількості голосуючих цінних паперів, які зареєструвалися для участі у зборах; "проти" - немає; "утримались" -немає; "не голосували" - немає; кількість голосів акціонерів, які не брали участі у голосуванні - немає; кількість голосів акціонерів за бюлетенями, визнаними недійсними - немає.

Рішення прийняте.

Питання 6. Про внесення змін до Статуту Товариства шляхом затвердження його у новій редакції

Ухвалили: У зв`язку з необхідністю приведення Статуту Товариства у відповідність нормам Закону України "Про акціонерні товариства" та у зв`язку зі зміною типу та найменування Товариства внести зміни до Статуту Товариства, викласти Статут в новій редакції та затвердити Статут в новій редакції. Доручити Директору Товариства підписати Статут в новій редакції. Зобов`язати Виконавчий орган Товариства забезпечити реєстрацію Статуту в новій редакції в порядку, передбаченому діючим законодавством України.

Голосували: "за" - 1 746 737 голосів голосуючих акцій, що складає 100 % від кількості голосуючих цінних паперів, які зареєструвалися для участі у зборах; "проти" - немає; "утримались" - немає; "не голосували" - немає; кількість голосів акціонерів, які не брали участі у голосуванні - немає; кількість голосів акціонерів за бюлетенями, визнаними недійсними - немає.

Рішення прийняте.

Питання 7. Про внесення змін до Положень Товариства шляхом затвердження їх у новій редакції: Положення про загальні збори акціонерів. Положення про посадових осіб. Положення про наглядову раду. Положення про виконавчу дирекцію. Положення про ревізійну комісію. Положення про порядок надання акціонерам інформації про господарську діяльність та забезпечення доступу до документів Товариства.

Ухвалили: Внести зміни до Положень Товариства та затвердити Положення про загальні збори акціонерів, Положення про посадових осіб, Положення про наглядову раду, Положення про виконавчу дирекцію, Положення про ревізійну комісію, Положення про порядок надання акціонерам інформації про господарську діяльність та забезпечення доступу до документів Товариства в новій редакції. Уповноважити Голову Загальних зборів Товариства підписати Положення Товариства в новій редакції.

Голосували: "за" - 1 746 737 голосів голосуючих акцій, що складає 100 % від кількості голосуючих цінних паперів, які зареєструвалися для участі у зборах; "проти" - немає; "утримались" - немає; "не голосували" - немає; кількість голосів акціонерів, які не брали участі у голосуванні - немає; кількість голосів акціонерів за бюлетенями, визнаними недійсними - немає.

Рішення прийняте.

Питання 8. Збільшення статутного капіталу акціонерного товариства шляхом додаткової емісії акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків.

Ухвалили: Збільшити статутний капіталу Товариства на суму 60 000 000 (шістдесят мільйонів) гривень 00 копійок шляхом додаткової емісії 240 000 000 (двісті сорок мільйонів) простих іменних акцій існуючої номінальної вартості 0 гривень 25 копійок кожна за рахунок додаткових внесків.

Голосували: "за" - 1 739 148 голосів голосуючих акцій, що складає 99, 57 % від кількості голосуючих цінних паперів, які зареєструвалися для участі у зборах; "проти" - 7 589 голосів голосуючих акцій, що складає 0, 43% від кількості голосуючих цінних паперів, які зареєструвалися для участі у зборах; "утримались" - немає; "не голосували" - немає; кількість голосів акціонерів, які не брали участі у голосуванні - немає; кількість голосів акціонерів за бюлетенями, визнаними недійсними - немає.

Рішення прийняте.

Питання 9. Про емісію акцій Товариства (із зазначенням учасників розміщення).

Ухвалили: Затвердити емісію акцій Товариства (із зазначенням учасників розміщення):

1. Здійснити емісію акцій Товариства.

2. Затвердити Рішення про емісію акцій (без здійснення публічної пропозиції), що викладене окремим додатком до Протоколу загальних зборів (Додаток №1).

3. Затвердити перелік учасників розміщення простих іменних акцій Товариства, що викладений окремим додатком до Протоколу загальних зборів (Додаток №2).

Голосували: 1 739 148 голосів голосуючих акцій, що складає 99, 57 % від кількості голосуючих цінних паперів, які зареєструвалися для участі у зборах; "проти" - 7 589 голосів голосуючих акцій, що складає 0, 43% від кількості голосуючих цінних паперів, які зареєструвалися для участі у зборах; "утримались" - немає; "не голосували" - немає; кількість голосів акціонерів, які не брали участі у голосуванні - немає; кількість голосів акціонерів за бюлетенями, визнаними недійсними - немає.

Рішення прийняте.

Питання 10. Визначення уповноваженого органу емітента (виконавчого органу, наглядової радні, якому надаються повноваження, визначені нормативно-правовим актом реєструвального органу, що встановлює порядок збільшення (зменшення) статутного капіталу акціонерного товариства.

Ухвалили: Визначити Наглядову раду уповноваженим органом, якому надаються повноваження щодо:

- визначення (затвердження) ціни розміщення акцій під час реалізації переважного права та розміщення акцій у процесі емісії;

- залучення до розміщення андеррайтера;

- прийняття рішення про дострокове закінчення розміщення у процесі емісії акцій (у разі якщо на запланований обсяг акцій укладено договори з першими власниками та акції повністю оплачено);

- затвердження результатів емісії акцій;

- затвердження звіту про результати емісії акцій;

- прийняття рішення про відмову від емісії акцій;

- повернення внесків, внесених в оплату за акції, у разі визнання емісії недійсною або не затвердженні в установлені законодавством строки результатів емісії акцій органом емітента, уповноваженим приймати таке рішення, або невнесення в установлені законодавством строки змін до статуту, або у разі прийняття рішення про відмову від емісії акцій;

- повідомлення кожного акціонера, який має переважне право на придбання розміщуваних акціонерним товариством акцій, про можливість реалізації такого права в порядку, встановленому Законом України "Про акціонерні товариства"

Голосували: "за - 1 739 148 голосів голосуючих акцій, що складає 99, 57 % від кількості голосуючих цінних паперів, які зареєструвалися для участі у зборах; "проти" - 7 589 голосів голосуючих акцій, що складає 0, 43% від кількості голосуючих цінних паперів, які зареєструвалися для участі у зборах; "утримались" - немає; "не голосували" - немає; кількість голосів акціонерів, які не брали участі у голосуванні - немає; кількість голосів акціонерів за бюлетенями, визнаними недійсними - немає.

Рішення прийняте.

Питання 11. Визначення уповноважених осіб емітента, яким надаються повноваження, визначені нормативно-правовим актом реєструвального органу, що встановлює порядок збільшення (зменшення! статутного капіталу акціонерного товариства.

Ухвалили: Визначити Директора Товариства уповноваженою особою, якому надаються наступні повноваження щодо розміщення акцій Товариства:

- проводити дії щодо забезпечення реалізації акціонерами свого переважного права на придбання акцій, щодо яких прийнято рішення про емісію;

- проводити дії щодо забезпечення розміщення акцій;

- проводити дії щодо здійснення обов`язкового викупу акцій у акціонерів, які реалізують право вимагати здійснення викупу акціонерним товариством належних їм акцій.

Голосували: "за" - 1 739 148 голосів голосуючих акцій, що складає 99, 57 % від кількості голосуючих цінних паперів, які зареєструвалися для участі у зборах; "проти" - 7 589 голосів голосуючих акцій, що складає 0, 43% від кількості голосуючих цінних паперів, які зареєструвалися для участі у зборах; "утримались" - немає; "не голосували" - немає; кількість голосів акціонерів, які не брали участі у голосуванні - немає; кількість голосів акціонерів за бюлетенями, визнаними недійсними - немає.

Рішення прийняте.

До Протоколу від 20.12.2019р. розміщеного на офіційному веб-сайті TOB "HP АВЕРС" не додано Додатків № та №2, які є невід`ємною частиною вказаного Протоколу, та в яких міститься конкретика реалізації рішень, які стосуються збільшення статутного капіталу ПАТ "ХПАС" та додаткової емісії акцій, що на сьогоднішній день порушує права акціонерів та унеможливлює надання його до суду.

Крім того, зі змісту Протоколу від 20.12.2019 випливає, що проведення Позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "ХПАС" розпочалося о 15 годині 00 хвилин, а закінчилося о 15 годині 22 хвилини, хоча це є неможливим з огляду на їх сумнівну швидкоплинність та факт, що збори відбулися після евакуації людей із приміщення до завершення огляду місця події спеціалістами - вибухотехніками НПУ за фактом отримання повідомлення про підготовку вибуху.

Наразі оригінал протоколу загальних зборів від 20.12.2019 жодним з акціонерів, що сукупно залишаються власниками 25,6215 відсотків голосуючих акцій ПАТ "ХПАС", отримано не було, хоча всі вони із цією метою неодноразово зверталися до керівника ПАТ "ХПАС", голови Наглядової ради ПАТ "ХПАС", а також керівника депозитарія ПАТ "ХПАС" та організатора загальних зборів - ТОВ "HP АВЕРС".

Згідно підпункту 7.28.8. Статуту ПАТ "ХПАС" рішення Загальних зборів із питань за номерами з 5 по 11, що були включені в порядок денний, приймається більш як трьома чвертями голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у Загальних зборах та є власниками голосуючих з відповідного питання акцій.

Заявник вказує про те, що станом на сьогодні акціонери ПАТ "ХПАС" у складі ОСОБА_8 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_1 та ТК ТОВ ФІРМА "Харків-Москва" сукупно є власниками 25,6215 відсотків голосуючих акцій, що складають блокуючий пакет акцій під час проведення голосування з вищевказаних питань.

Таким чином, в заяві про забезпечення позову до його подачі заявник вказує про те, що оскільки позачергові загальні збори нібито пройшли у "замінованій будівлі", акціонери ОСОБА_4 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_1 та ТК ТОВ ФІРМА "Харків-Москва", які сукупно є власниками 25,6215 відсотків голосуючих акцій, були недопущені до реєстрації для участі в Загальних зборах та голосування за порядком денним, хоча очевидним є те, що в разі позитивного голосування без їх участі з питань 8-11 порядку денного, вищезазначений відсоток акцій ПАТ "ХПАС", суттєво зменшиться та перестане бути блокуючим пакетом для прийняття рішень стосовно діяльності товариства.

Так, на думку заявника, позачергові загальні збори акціонерів ПАТ "ХПАС", призначені на 20.12.2019 року о 15:00 год., були проведені із недотриманням порядку, що встановлений законом та установчими документами товариства, на порушення законних прав його акціонерів, що сукупно є власниками 25,6215 відсотків голосуючих акцій. Зважаючи на це, всі рішення, що були прийняті під час голосування, - протиправні за своєю суттю.

Таким чином, заявник, маючи підозри, що виконання ухвалених рішень з питань 5-11 порядку денного, вже розпочато, акцентує увагу на необхідності забезпечення позову, з яким вона має намір звернутися до суду за захистом власних порушених прав як акціонера зазначеного товариства. Тому вважає, що належним і допустимим заходом забезпечення позову, здатним дотримати справедливий баланс інтересів обох сторін та гарантувати виконання рішення суду, у випадку задоволення позовних вимог в даній справі, є встановлення заборони державним реєстраторам, визначеним Законом України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань", в тому числі, нотаріусам, іншим акредитованим, суб`єктам ринку цінних паперів та фондового ринку, у тому числі Національній комісії з цінних паперів та фондового ринку та посадовим особам, проводити реєстраційні дії щодо ПАТ "ХПАС", у тому числі, але не виключно, які стосуються питань 5-11, включених до порядку денного позачергових Загальних зборів акціонерів ПАТ "ХПАС" 20.12.2019 року.

Також, заявник зазначив про те, що вказаний захід забезпечення позову не спричинить для жодного із майбутніх учасників справи ніяких збитків у розумінні Господарського кодексу України.

Задовольняючи частково заяву про забезпечення позву, судом першої інстанції вказано, що вжиття наведених заходів забезпечення позову сприятиме запобіганню порушенню прав заявника та інших акціонерів на час вирішення спору в суді, в разі задоволення позову забезпечить можливість виконання рішення суду (недопущення порушення з подальшим відновленням порушених прав заявника та інших акціонерів). Невжиття зазначених заходів забезпечення позову зробить неможливим виконання рішення господарського суду, в разі прийняття його на користь заявника.

Судом вказано, що заявлений захід забезпечення позову є обґрунтованим та адекватним, а його невжиття може істотно ускладнити ефективний захист або поновлення порушених корпоративних прав або охоронюваних законом інтересів заявника та інших акціонерів.

Колегія суддів Східного апеляційного господарського суду не погоджується з прийнятою ухвалою суду першої інстанції з огляду на таке.

Судовою колегією встановлено, що ОСОБА_1 вже зверталась із заявою про забезпечення позову, проте ухвалою господарського суду Харківської області у справі №20з-20 від 08.01.2020 її було повернуто заявнику у зв`язку з відкликанням.

При цьому, повертаючи заяву про забезпечення позову у справі №20з-20, суд першої інстанції застосував аналогію закону та послався на п. 3 ч. 5 ст. 174 ГПК України, який регулює повернення позовної заяви до постановлення ухвали про відкриття провадження у справі у зв`язку з її відкликанням.

Судовою колегією встановлено, що ОСОБА_1 09.01.2020, тобто наступного дня після повернення первісної заяви про забезпечення позову, вдруге звернулась до господарського суду із ідентичною заявою про забезпечення позову. При цьому, колегією суддів досліджено та встановлено як ідентичність тексту обох заяв, так и і переліку додатків до них.

В подальшому, постановою Східного апеляційного господарського суду від 11.02.2020 скасовано ухвалу господарського суду Харківської області у справі №20з-20 від 08.01.2020, а справу №20з-20 направлено для розгляду по суті до господарського суду Харківської області, з огляду на відсутність в Господарському процесуальному кодексі України механізму повернення заяв про забезпечення позову з підстави відкликання її заявником.

Відтак, місцевий суд повинен розглянути таку заяву по суті та за результатами розгляду або задовольнити або відмовити в її задоволенні.

Господарським процесуальним кодексом також не передбачено право повторного звернення із заявою про забезпечення позову з тих же підстав.

Відтак незаконна ухвала господарського суду Харківської області у справі №20з-20 від 08.01.2020 призвела до можливості ОСОБА_1 повторно подати заяву про забезпечення позову.

Судова колегія наголошує, що учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. (ч.2 статті 13 Господарського процесуального кодексу України).

Оскільки ОСОБА_1 вже реалізувала своє право подати заяву про забезпечення позову до пред`явлення позову у справі №20з-20, суд у даній справі повинен відмовити в задоволенні такої заяви з підстав неправомірності її подачі повторно.

Разом з тим, суд першої інстанції, розглядаючи заяву про забезпечення позову у даній справі повинен був пересвідчитись, що заявником не подавались аналогічні заяви про забезпечення позову до пред`явлення позову.

Зазначені обставини призвели до порушення принципу змагальності сторін.

Відтак, ухвала господарського суду Харківської області від 13.01.2020 у справі №50з-20 підлягає скасування у зв`язку з порушенням судом норм процесуального права, а в задоволенні заяви про забезпечення позову до пред`явлення позову слід відмовити.

На підставі наведеного, колегія суддів дійшла висновку що апеляційна скарга підлягає задоволенню, а ухвала господарського суду Харківської області від 13.01.2020 у справі №50з-20 скасуванню.

Керуючись ст.ст. 254, 269, 271 п.2 ч.1 ст.ст. 275, п. 4 ч 1 277, 282, 284, 334 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Східного апеляційного господарського суду, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Харківське підприємство автобусних станцій" задовольнити.

Ухвалу господарського суду Харківської області від 13.01.2020 у справі №50з-20 скасувати.

В задоволенні заяви ОСОБА_1 про забезпечення позову до подачі позовної заяви відмовити.

Дана постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду в порядку, передбаченому статтями 286-289 Господарського процесуального кодексу України, через Східний апеляційний господарський суд або безпосередньо до Верховного Суду.

Повний текст постанови складено 19.02.2020.

Головуючий суддя П.В. Тихий

Суддя Н.М. Дучал

Суддя О.В. Ільїн