ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 лютого 2020 року

м. Київ

Справа № 903/705/17

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

Жукова С.В. - головуючого, Білоуса В.В., Ткаченко Н.Г.,

за участі секретаря судового засідання Корпусенка А.О.

за участю представників: не з`явилися

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу ОСОБА_1

на рішення господарського суду Волинської області від 30.07.2019

(Колегія суддів: Дем`як В.М. - головуючий, Вороняк А.С., Гарбар І.О.)

та постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 29.10.2019

(Колегія суддів: Павлюк І.Ю. - головуючий, Демидюк О.О., Савченко Г.І.)

за позовом ОСОБА_2 , с.Зміїнець Луцького району Волинської області

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Топ Світ", с.Лище, Луцького району Волинської області

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача: ОСОБА_1 , с.Лище, Луцького району Волинської області

про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства від 06.09.2017

в межах справи № 903/705/17

у справі за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Топ Світ"

про банкрутство, -

ВСТАНОВИВ:

1. У провадженні господарського суду Волинської області перебуває справа № 903/705/17 за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Топ Світ" про банкрутство.

2. ОСОБА_2 звернувся до господарського суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Топ Світ" про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Топ Світ", оформленого протоколом загальних зборів від 06.09.2017.

3. В обґрунтування позовних вимог позивач вказує на порушення порядку скликання та проведення загальних зборів учасників ТОВ "Топ Світ" 06.09.2017 вимог Закону та Статуту, неповідомлення учасника ОСОБА_2 у встановленому порядку про проведення зборів що відбулися 06.09.2017, зокрема недотримання вимог ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", п. 6.7. Статуту ТзОВ "Топ Світ". Доводить, що рішення загальних зборів учасників ТОВ "Топ Світ" 06.09.2017 прийняті за відсутності кворуму для проведення зборів та прийняття таких рішень.

Короткий зміст оскаржуваних рішень судів попередніх інстанцій

4. Рішенням господарського суду Волинської області від 30.07.2019, яке залишене без змін постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 29.10.2019, позов задоволено; визнано недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Топ Світ", оформленого протоколом загальних зборів від 06.09.2017, а саме:

- по першому питанню: затвердити проміжний ліквідаційний баланс ТОВ «Топ Світ», який був складений ліквідатором станом на 06.09.2017;

- по другому питанню: уповноважити ліквідатора ТОВ «Топ Світ» Рабан Микиту Тарасовича (паспорт серії НОМЕР_1 , виданий Луцьким МВ УМВС України у Волинській області 22.06.2007, ідентифікаційний номер НОМЕР_2 , місце проживання: АДРЕСА_1 ), звернутися до господарського суду із заявою про порушення провадження про банкрутство.

5. Рішення судів попередніх інстанцій мотивовані тим, що матеріалами справи не доведено, що загальні збори від 06.09.2017 відбулися за наявності кворуму, та те що учасник ТОВ "Топ Світ" ОСОБА_2 приймав участь у зборах товариства, які оформлені протоколом від 06.09.2017. Крім того, докази які б підтверджували його повідомлення про організацію таких зборів відсутні, а тому заявлені позовні вимоги є правомірними та підлягають задоволенню в повному обсязі.

Короткий зміст вимог та доводів касаційної скарги

6. До Верховного Суду від ОСОБА_1 (далі в тексті - Скаржник) надійшла касаційна скарга у якій Скаржник просить суд скасувати рішення господарського суду Волинської області від 30.07.2019 та постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 29.10.2019 і ухвалити нове рішення про відмову у задоволенні позову ОСОБА_2 .

7. В обґрунтування підстав для скасування оскаржуваних судових рішень і ухвалення нового рішення про відмову у задоволенні позову ОСОБА_2 в касаційній скарзі Скаржник наводить наступні доводи:

7.1. Суди попередніх інстанцій не дослідили в повному обсязі матеріали справи, зокрема не дослідили заяву свідка ОСОБА_3 та заяву про крадіжку.

7.2. Рішення судів попередніх інстанцій прийняті з порушенням приписів ст. 236 ГПК України.

7.3. Рішення судів попередніх інстанцій ухвалені не уповноваженим складом суду та з незалученням кредитора у справі про банкрутство.

Узагальнений виклад позиції інших учасників у справі

8. До Верховного Суду не надходили відзиви на касаційну скаргу.

Провадження у Верховному Суді

9. Ухвалою Верховного Суду від 17.01.2020 відкрито касаційне провадження у справі № 903/705/17 за касаційною скаргою ОСОБА_1 на ухвалу господарського суду Волинської області від 30.07.2019 та постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 29.10.2019 у даній справі і призначено до розгляду касаційну скаргу ОСОБА_1 на 05 лютого 2020 року у відкритому судовому засіданні у приміщенні Касаційного господарського суду, вирішено інші процесуальні питання.

Позиція Верховного Суду

10. Заслухавши у відкритому судовому засіданні доповідь судді доповідача, дослідивши наведені у касаційні скарзі доводи та заперечення проти них, Верховний Суд вважає, що касаційну скаргу необхідно залишити без задоволення, а оскаржувані рішення судів першої та апеляційної інстанцій - без змін, виходячи з наступного.

11. Відповідно ст. 300 Господарського процесуального кодексу України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази. У суді касаційної інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції. Зміна предмета та підстав позову у суді касаційної інстанції не допускається. Суд не обмежений доводами та вимогами касаційної скарги, якщо під час розгляду справи буде виявлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

12. Щодо доводів касаційної скарги, які зазначені у підпунктах 7.1., 7.2. пункту 7 даної постанови, колегія суддів зазначає наступне.

13. Відповідно до ч.ч. 1-5 ст. 236 ГПК України, судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Судове рішення має відповідати завданню господарського судочинства, визначеному цим Кодексом. При виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

14. Суд першої інстанції на підставі дослідження зібраних доказів у справі в оскаржуваному рішенні від 30.07.2019 зазначив наступне:

14.1. В процесі судового розгляду, відповідачем не подано та матеріали справи не містять належних та допустимих у розумінні ст. ст. 74, 76-79 Господарського процесуального кодексу України доказів повідомлення учасника ТОВ «Топ Світ» ОСОБА_2 про організацію та проведення спірних загальних зборів учасників ТОВ "Топ Світ" оформлених протоколом від 06.09.2017.

14.2. Згідно заяви свідка позивача, яка є нотаріально посвідчена приватним нотаріусом І.П. Онищук вбачається, що:

- ОСОБА_4 06.09.2017 з 10:00 год. до 19:00 год. перебувала за адресою: вул Олеся Гончара, 3 у м . Луцьку в приміщенні магазину «ТД «Аміко-Кераміка», оскільки працює у ТОВ «Аміко-Кераміка 2013», та стверджує, що 06.09.2017 в цьому приміщенні, постійно знаходився директор ТОВ «ТД «Аміко-Кераміка 2013» Шухман Г.З., який здійснював свої посадові обов`язки директора, спілкувався з клієнтами підприємства усно і по телефону, з покупцями, які заходили в приміщення магазину. В той день пам`ятає ОСОБА_4 , що нею і ОСОБА_2 було оформлено прихід товару від постачальників ТзОВ «Гермес 12» ПФ «Кафельтон», ТОВ «Літокол Плюс», ТОВ «Євротрейд ЛТД», ТОВ «Укрстройгруп» та інших. Крім того, виписано ряд видаткових накладних такій фірмі, як «Інтердек», прийнято замовлення від покупців, фізичної особи на прізвище ОСОБА_5 , Управління освіти Луцької міської ради дані факти відображено документально в обліку підприємства.

- Разом з тим, доводить, що 06.09.2017 коли знаходилась ОСОБА_4 у зазначеному приміщенні, ОСОБА_2 з приміщення магазинку «Аміко-Кераміка» за адресою : вул. Олеся Гончара, 3 у м. Луцьку не відлучався.

14.3. Водночас, із заяв свідків третьої особи, які є нотаріально посвідченні приватним нотаріусом С.В. Веремчук та які доводять протилежне, що ОСОБА_2 було достеменно відомо, про вказані збори, які відбулися 19.06.2017, 21.08.2017 та 06.09.2017, ОСОБА_2 був присутнім на вказаних зборах та вказував на те, що не буде фінансувати товариство, як учасник ТзОВ «Топ Світ» зазначив, що оскільки нібито ОСОБА_1 довів товариство до такого стану, то і останньому і розбиратися у ситуації, фінансувати товариство самостійно або ліквідувати його. Разом з тим, ОСОБА_2 висловився, що підтримує ліквідацію Товариства і з цього приводу не заперечував, як і з приводу обрання голови та секретаря зборів на кожному з засідань . ОСОБА_1 та секретар ОСОБА_3 наполягали, щоб ОСОБА_2 поставив свій підпис в протоколі реєстрації учасників товариства, в подальшому оформили протоколи від 19.06.2017, 21.08.2017, та від 06.09.2017.

14.4. Надаючи правову оцінку поданим позивачем, та третьою особою доказам, а саме заявам свідків, суд першої інстанції дійшов висновку про те, що дані докази є рівнозначними але суперечливими, такими які заперечують один одного.

15. В касаційній скарзі як на підставу відсутності доказів повідомлення учасника ТОВ «Топ Світ» ОСОБА_2 про організацію та проведення спірних загальних зборів учасників ТОВ "Топ Світ" оформлених протоколом від 06.09.2017 Скаржник зазначає про те, що у нього було викрадено оригінал реєстру учасників загальних зборів учасників товариства від 06.09.2017.

16. Відповідно до висновку про застосування норм права, який викладений у п. 45 постанови Великої Палати Верховного Суду від 22.10.2019 по справі № 923/876/16, своєчасне і належне повідомлення учасника товариства про скликання загальних зборів є важливим для формування волі при прийнятті рішень загальними зборами, аби кожен з учасників міг належним чином підготуватися і сформувати своє бачення щодо питань, які розглядаються на зборах, та повноцінно взяти участь у їх обговоренні. Для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника товариства та з`ясувати дотримання порядку скликання загальних зборів, зокрема щодо належного повідомлення позивача про такі збори, а також щодо відповідності питань порядку денного зборів питанням порядку денного, які перелічені в отриманому учасником запрошенні на загальні збори учасників товариства. Якщо учасник (або його представник) узяв участь у загальних зборах і голосував на них, то ця обставина сама собою не обов`язково свідчить про те, що учасник був належним чином повідомлений про збори і мав змогу підготуватися до розгляду питань порядку денного, зокрема вирішити, чи може він довірити участь у таких зборах своєму представнику з огляду на конкретні питання, які виносяться на розгляд зборів, чи визнати доцільним узяти участь у зборах особисто.

17. Частинами 1, 5 ст. 61 Закону України «Про господарські товариства» (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) передбачено, що збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

18. Колегія суддів суду касаційної інстанції зазначає, що у касаційній скарзі Скаржником не наводиться доводів про існування доказів в матеріалах справи, які свідчать саме про належне повідомлення ОСОБА_2 щодо проведення загальних зборів учасників товариства в порядку визначеному частинами 1, 5 ст. 61 Закону України «Про господарські товариства» (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) і яким би суди попередніх інстанцій не надали оцінки.

19. Наведене свідчить про те, що Скаржником не спростовано висновку суду першої інстанції щодо того, що відповідачем не подано та матеріали справи не містять належних та допустимих у розумінні ст. ст. 74, 76-79 Господарського процесуального кодексу України доказів повідомлення учасника ТОВ «Топ Світ» ОСОБА_2 про організацію та проведення спірних загальних зборів учасників ТОВ "Топ Світ" оформлених протоколом від 06.09.2017.

20. За таких обставин, колегія суддів суду касаційної інстанції визнає необґрунтованими доводи касаційної скарги щодо того що суди попередніх інстанцій не дослідили в повному обсязі матеріали справи, зокрема не дослідили заяву свідка ОСОБА_3 та заяву про крадіжку та щодо неправильного застосування судами попередніх інстанцій приписів ст. 236 ГПК України.

21. Щодо доводу касаційної скарги, який викладений у підпункті 7.3. пункту 7 даної постанови, колегія суддів зазначає наступне.

22. Вказаний довід обґрунтований тим, що у провадженні господарського суду Волинської області перебуває справа № 903/705/17 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Топ Світ" головуючим у якій є суддя Дем`як В.М. Для розгляду ж позову ОСОБА_2 визначено колегію суддів у складі Дем`як В.М. - головуючий, Вороняк А.С., Гарбар І.О., що є на переконання Скаржника, не уповноваженим складом суду.

23. Також довід касаційної скарги обґрунтований тим, що суди попередніх інстанцій не залучили до розгляду позову ОСОБА_2 заставного кредитора боржника у справі про банкрутство - Фінансову компанію «Приватні інвестиції».

24. Відповідно до приписів ст. 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», учасники у справі про банкрутство - сторони, забезпечені кредитори, арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор), власник майна (орган, уповноважений управляти майном) боржника, державний орган з питань банкрутства, Фонд державного майна України, представник органу місцевого самоврядування, представник працівників боржника, уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника, а також у випадках, передбачених цим Законом, інші особи, які беруть участь у провадженні у справі про банкрутство.

25. Колегія суддів суду касаційної інстанції зазначає, що зі змісту оскаржуваних рішень можна дійти до висновку про те, що позов ОСОБА_2 розглядався в межах справи № 903/705/17 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Топ Світ".

26. Наведена обставина свідчить, що заставного кредитора у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Топ Світ" не потрібно було додатково залучати до розгляду позову ОСОБА_2 , оскільки такий кредитор є, у розумінні ст. 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», учасником у справі про банкрутство.

27. Доводів про відсутність належного повідомлення судами попередніх інстанцій Фінансової компанії «Приватні інвестиції» щодо дати та часу судових засідань у справі № 903/705/17 касаційна скарга не містить.

27.1. За таких обставин, аргумент касаційної скарги щодо того, що суди попередніх інстанцій не залучили до розгляду позову ОСОБА_2 заставного кредитора боржника у справі про банкрутство - Фінансову компанію «Приватні інвестиції» є необгрунтованим.

28. В рішенні суду першої інстанції встановлено наступне:

28.1. Відповідно до протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 04.03.2019 справу № 903/705/17 перерозподілено судді Дем`як В.М.

28.2. Ухвалою суду від 05.03.2019 відкрито провадження щодо розгляду позовної заяви ОСОБА_2 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Топ Світ" про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства у відокремленому позовному провадженні в межах провадження у справі №903/705/17 про банкрутство ТзОВ "Топ Світ". Постановлено розгляд справи, здійснювати за правилами загального позовного провадження, із підготовчої стадії.

28.3. 10.06.2019 ухвалою господарського суду Волинської області закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті.

28.4. 13.06.2019 ухвалою суду постановлено розгляд справи №903/705/17 за позовом ОСОБА_2 до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "Топ Світ", третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача: ОСОБА_1 про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства від 06.09.2017 проводити в колегіальному складі суду.

28.5. Згідно протоколу автоматичного визначення складу колегії суддів від 13.06.2019 сформовано склад колегії суддів: головуючий суддя Дем`як В.М., судді Вороняк А.С., Кравчук А.М.

29. Відповідно ч. 7 ст.32 ГПК України, якщо справа має розглядатися суддею одноособово, але цим Кодексом передбачена можливість колегіального розгляду такої справи і про це прийнято відповідне рішення, така справа розглядається в суді першої інстанції - колегією суддів, до складу якої включається суддя, визначений Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою при автоматизованому розподілі справ, та два судді, додатково визначених Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою після прийняття рішення про колегіальний розгляд справи.

30. Положеннями ч. 1 ст. 33 ГПК України визначено, що справи у судах першої інстанції розглядаються суддею одноособово, крім випадків, визначених цим Кодексом. Будь-яку справу, що відноситься до підсудності суду першої інстанції, залежно від категорії і складності справи, може бути розглянуто колегіально у складі трьох суддів, крім справ, які розглядаються в порядку наказного і спрощеного позовного провадження.

31. З урахуванням обставин, що відповідно до протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 04.03.2019 справу № 903/705/17 перерозподілено судді Дем`як В.М., а також з урахуванням того, що 13.06.2019 ухвалою суду постановлено розгляд справи №903/705/17 за позовом ОСОБА_2 проводити в колегіальному складі суду, на підставі ч. 7 ст.32, ч. 1 ст. 33 ГПК України, колегія суддів суду касаційної інстанції дійшла до висновку про необґрунтованість аргументу касаційної скарги про те, що позов ОСОБА_2 розглянуто не уповноваженим складом суду.

32. За таких обставин, колегією суддів суду касаційної інстанції визнається необґрунтованим довід касаційної скарги щодо того, що рішення судів попередніх інстанцій ухвалені не уповноваженим складом суду та з незалученням кредитора у справі про банкрутство.

33. Відповідно до положень ст. 309 ГПК України, суд касаційної інстанції залишає касаційну скаргу без задоволення, а судові рішення - без змін, якщо визнає, що рішення ухвалено з додержанням норм матеріального і процесуального права. Не може бути скасоване правильне по суті і законне рішення з одних лише формальних міркувань.

34. Колегія суддів суду касаційної інстанції за результатами розгляду касаційної скарги ОСОБА_1 дійшла до висновку, що рішення господарського суду Волинської області від 30.07.2019 та постанова Північно-західного апеляційного господарського суду від 29.10.2019 ухвалені з дотриманням норм матеріального та процесуального права.

35. За таких обставин, касаційна скарга ОСОБА_1 підлягає залишенню без задоволення, а рішення господарського суду Волинської області від 30.07.2019 та постанова Північно-західного апеляційного господарського суду від 29.10.2019 - залишенню без змін.

Керуючись ст. ст. 240, 300, 301, 304, 308, 309, 314, 315, 317 ГПК України, Верховний Суд, -

П О С Т А Н О В И В :

1. Касаційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення.

2. Рішення господарського суду Волинської області від 30.07.2019 та постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 29.10.2019 по справі № 903/705/17 залишити без змін.

Постанова суду касаційної інстанції набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Головуючий С.В. Жуков

Судді В.В. Білоус

Н.Г. Ткаченко