ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

"23" січня 2020 р.м. Одеса Справа № 916/3016/19

Господарський суд Одеської області у складі судді Бездолі Д.О.

секретар судового засідання Голоденко І.О.

розглянувши у судовому засіданні у порядку загального позовного провадження справу

за позовом: Акціонерного товариства "Одесаобленерго" (вул. М. Боровського, 28Б, м. Одеса, 65031)

до відповідача: фізичної особи - ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 )

про стягнення 212809,50 грн, -

за участю представників учасників справи:

від позивача: Лапчева Н.В.;

від відповідача: Караніклєва Л.О.; Аксанюк Л.І.

ВСТАНОВИВ:

Акціонерного товариства "Одесаобленерго" звернулось до Господарського суду Одеської області з позовною заявою до фізичної особи ОСОБА_1 , в якій просить суд стягнути з відповідача на його користь 212809,50 грн заборгованості за необліковану електроенергію.

Позиції учасників справи

В обґрунтування підстав позову позивач зазначив, що при здійснені перевірки на об`єкті відповідача уповноваженими представниками позивача було виявлено порушення п.п. 2, п.п. 8 п. 5.5.5. Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 14.03.2018 №312, що призвело до необлікованого використання відповідачем електроенергії, про що було складено акт про порушення від 08.08.2018 №8005819. Позивачем був виставлений відповідачу для оплати рахунок-фактуру від 07.09.2018 № 1094/А з терміном оплати протягом 30 календарних днів від дня отримання, проте він оплачений останнім не був.

31.10.2019 до канцелярії суду від відповідача надійшов відзив на позов (а.с.82-128, т.1), в якому відповідач просить суд відмовити позивачу у задоволенні позовних вимог в повному обсязі, а також залучити ОСОБА_2 , ОСОБА_3 та ОСОБА_4 до участі у справі як третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору. Заперечуючи щодо позовних вимог позивача відповідач зазначив: на території комплексу, на якому здійснювалась перевірка, з поміж об`єктів позивача, зокрема, «Птичник», який не працює з 2014 року, розташовані об`єкти, що належать іншим особам; Григорецька Г .С. представником позивача не представлялась, представників позивача на об`єкт не допускала, вказана особа не мала права підпису в акті про порушення; трансформатор знаходиться на відкритій неогородженій території, а отже доступ до нього не є обмеженим; факт втручання споживачем в роботу приладів обліку експертизою не був підтверджений, експертне дослідження з цього питання не проводилось. Також відповідач повідомив, що порушення п.п. 5 п. 5.5.5. ПРРЕЕ основним споживачем не вчинялось, так як ці незаконні дії були проведені поза волею відповідача невідомими особами на користь субспоживачів. Крім цього, відповідач наголосив на тому, що даний спір повинен розглядатись в порядку цивільного судочинства, оскільки на день подання позову відповідач припинив свою підприємницьку діяльність.

31.10.2019 від відповідача за вх. 2-5335/19 надійшло клопотання про витребування доказів у позивача (а.с.77-81, т.), а саме: 1) книги наказів із записами за 2018 рік; 2) наказу (розпорядження) про проведення перевірки комплексу будівель та споруд (с. Петровське, комплекс будівель та споруд №4, будівля №11) від 08.08.2018; 3) документи, що підтверджують повноваження та допуск ОСОБА_6 , ОСОБА_7 та ОСОБА_8 до проведення перевірки в межах їх посадових повноважень. Вказане клопотання суд частково задовольнив у судовому засіданні 29.11.2019, про що оголосив протокольну ухвалу та зобов`язав позивача у строк до 06.12.2019 надати докази, що вказані у п.3 клопотання про витребування доказів.

05.11.2019 від відповідача до канцелярії суду за вх. №22857/19 надійшло клопотання про приєднання доказів до матеріалів справ (а.с.129-135, т.1) - копії заяв ОСОБА_9 та ОСОБА_10 , а також копії диплома ОСОБА_10 . Вказане клопотання було задоволено судом у судовому засіданні 29.11.2019, про що оголошено протокольну ухвалу.

20.11.2019 від позивача за вх. №24034/19 до канцелярії суду надійшла відповідь на відзив відповідача (а.с.156-170, т.1), в якій позивач зазначив про безпідставність тверджень відповідача щодо того, що об`єкт відповідача з 2014 не працює, оскільки акт про обсяги спожитої електроенергії доводить наявність приєднаних до електроустановок відповідача електроустановок субспоживачів, що підтверджується додатками №7.1 та №11 до договору №1094. Позивач заперечує щодо наданої відповідачем заяви свідка ОСОБА_11 , з огляду на невідповідність цієї заяви вимогам ст. 88 ГПК України, оскільки в заяві не зазначено місце роботи свідка та підтвердження про готовність з`явитись до суду за його викликом для підтвердження своїх свідчень. У відповіді на відзив позивач також наголосив, що порушення, яке було виявлено у відповідача, відноситься до порушень, які визначені у п.п.3 п.2.1. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачем правил користування електричною енергією, затвердженою постановою НКРЕ від 04.05.2006 №562 (чинної станом на день складення акту про порушення), а отже відсутня необхідність доводити факт втручання споживача в роботу приладу обліку. При цьому, згідно з положеннями Методики № 562, проведення експертизи є обов`язковим у випадку, якщо у споживача виявлено порушення пломб та/або приладів обліку, проте цих порушень у відповідача виявлено не було, таким чином не проведення експертизи у спірних правовідносинах не перешкоджає позивачу застосувати Методику №562 при розгляді акту про порушення від 08.08.2018 №8005819. Щодо доводів відповідача щодо відсутності його вини у порушенні позивач відзначив, що сам факт виявлення у відповідача порушення ПРРЕЕ є підставою для застосування до нього оперативно-господарської санкції. Крім цього, позивач зауважив, що гр. ОСОБА_12 , як уповноважена особа відповідача, сам надав доступ невідомим особам, які за позицією відповідача незаконно підключили інших осіб до трансформатора, а отже ці обставини не можна вважати обставинами непереборної сили, які звільняють відповідача від відповідальності. Щодо заперечень відповідача про віднесення даного спору до цивільної юрисдикції позивач наголосив, що з дати набрання ГПК України в редакції Закону України від 03.10.2017 №2147-VІІ одним із критеріїв віднесення справи до господарської юрисдикції визначено наявність між сторонами саме господарських правовідносин, а отже спір, що виник між сторонами, підлягає вирішенню господарським судом не залежно від того, що на цей час відповідач припинив свою господарську діяльність.

27.11.2019 від відповідача до канцелярії суду за вх. №24507/19 надійшли заперечення на відповідь на відзив позивача (а.с.171-183, т.1), в яких відповідач наголосив на тому, що він не заперечує факт наявності порушення, а заперечує той факт, що воно відбулось з вини відповідача та наполягає на тому, що дії, які призвели до споживання необлікованої електричної енергії, були проведені без відома відповідача невідомими особами на користь субспоживачів. Також відповідач пояснив, що подана ним заява свідка ОСОБА_11 є доказом у розумінні ГПК України, з вказаною особою відповідач познайомився тільки після ознайомлення з актом про порушення, а отже ОСОБА_11 не могла підписати акт як представник відповідача. Відповідач вважає, що до нього не могли бути застосовані господарські санкції, оскільки він не є учасником господарських відносин.

27.11.2019 від відповідача за вх. №2-5788/19 надійшло клопотання про залучення до участі у справі ОСОБА_2 , ОСОБА_3 та ОСОБА_4 як третіх осіб без самостійних вимог на предмет спору (а.с.184-190, т.1). Вказане клопотання судом було розглянуто у судовому засіданні 09.12.2019 та протокольно ухвалено відмовити у задоволенні вказаного клопотання. Висновок суду та мотиви, з яких суд відмовив у задоволенні клопотання, було оголошено судом відповідно до ч.10 ст. 240 ГПК України в засіданні суду.

29.11.2019 відповідач у судовому засіданні подав заперечення проти клопотань відповідача про приєднання доказів до матеріалів справи та про витребування доказів (а.с.190-191, т.1).

05.12.2019 від відповідача за вх. № 2-5975/19 надійшло клопотання про залучення до участі у справі третіх осіб (а.с.197-203, т.1), яке було розглянуте у судовому засідання 09.12.2019. За результатом розгляду вказаного клопотання суд протокольно ухвалив відмовити у його задоволенні.

06.12.2019 від відповідача на виконання вимог ухвали суду надійшли копії посадових інструкцій працівників відповідача - провідних інженерів ОСОБА_13 та ОСОБА_7 , а також інженера І категорії ОСОБА_14 . Крім цього, відповідач також надав копії посвідчень вказаних осіб (а.с.204-238, т.1).

Під час розгляду справи по суті представник позивача в повному обсязі підтримав заявлені позовні вимоги та просив суд їх задовольнити, а представник відповідача проти позову заперечував, просив відмовити у його задоволенні.

Процесуальні дії у справі

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 15.10.2019 позовну заяву АТ "Одесаобленерго" було прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі №916/3016/19, ухвалено розглядати справу в порядку загального позовного провадження з призначенням підготовчого засідання на 06.11.2019 об 11 год. 30 хв.

Ухвалою суду від 21.10.2019 позовну заяву Акціонерного товариства "Одесаобленерго" у справі №916/3016/19 було залишено без руху та встановлено позивачу строк для усунення недоліків позовної заяви - п`ять днів з дня вручення ухвали про залишення позовної заяви без руху, шляхом надання до суду доказів відправлення відповідачу копії позовної заяви і доданих до неї документів листом з описом вкладення на адресу: АДРЕСА_1 Враховуючи усунення позивачем в повному обсязі недоліків позовної заяви з дотриманням встановленого судом строку, ухвалою суду від 30.10.2019 суд ухвалив продовжити розгляд справи та призначити підготовче засідання на визначені ухвалою суду від 15.10.2019 дату та час, а саме "06" листопада 2019 р. о 11:30.

06.11.2019 судом було протокольно ухвалено оголосити перерву в підготовчому засіданні до « 29» листопада 2019 о 10год.30хв. 29.11.2019 судом було протокольно ухвалено відкласти підготовче засідання на « 09» грудня 2019 о 15год.00хв. 09.12.2019 судом було протокольно ухвалено продовжити строк підготовчого провадження у справі на 30 днів. Крім цього, 09.12.2019 суд протокольно ухвалив закрити підготовче провадження у справі та призначити справу до розгляду по суті в засіданні суду на « 24» грудня 2019 о 10год.15хв.

24.12.2019 суд протокольно ухвалив оголосити перерву у судовому засіданні до « 22» січня 2020 о 15год.00хв. 22.01.2020 суд протокольно ухвалив оголосити перерву у судовому засіданні до « 23» січня 2020 о 10год.30хв.

У судовому засіданні 23.01.2020 судом було проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Обставини справи

03.03.2008 між Відкритим акціонерним товариством Енергопостачальна компанія «Одесаобленерго» (постачальник) та Фізичною особою-підприємцем Вороновим Ігорем Анатолійовичем (споживач) було укладено договір про постачання електричної енергії від 28.02.2008 №1094 (а.с.17-20, т.1), згідно з п.1 якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб споживача з приєднаною потужністю, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком «Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії», а споживач оплачує постачальнику електричної енергії вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору. Точка продажу електричної енергії - межа балансової належності, на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію, визначена додатком «Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін» між постачальником та споживачем або інша межа, обумовлена окремим додатком до договору.

Умовами п/п. 2.3.5. п. 2.3. договору передбачено, що споживач зобов`язався забезпечувати безперешкодний доступ уповноважених представників постачальника електроенергії за пред`явленням службового посвідчення до засобів (систем) обліку електроенергії, вимірювання потужності та контролю показників якості електроенергії.

Згідно з п/п. 3.1.4., 3.1.5. п. 3.1. договору постачальник електроенергії має право: вимагати відшкодування збитків, завданих постачальнику електричної енергії внаслідок порушення споживачем умов цього договору; доступу до належних споживачу засобів (систем) обліку електроенергії, вимірювання потужності, контролю показників якості електроенергії для контролю дотримання встановлених режимів споживання енергії.

Відповідно до п/п. 4.2.3. п. 4.2. договору споживач сплачує постачальнику електричної енергії вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачем Правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 №562: самовільно внесення змін у схеми обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку; споживання електроенергії поза засобами обліку; інших умов, визначених Методикою.

Згідно з п/п. 4.2.4., 4.2.5. п. 4.2. договору споживач несе відповідальність за технічний стан розрахункових приладів обліку та пломб на них, які знаходяться на його території, забезпечує їх охорону та збереження. Споживач не несе відповідальності перед постачальником електричної енергії відповідно до вимог пунктів 4.2.1.-4.2.5. цього договору, якщо доведе, що порушення виникли з вини постачальника електричної енергії або внаслідок дії обставин непереборної сили.

Відповідно до п. 7.1. договору облік електроенергії, спожитої споживачем та (або) субспоживачами, приєднаними до електричних мереж споживача, здійснюється згідно з вимогами ПУЕ та ПКЕЕ. У разі порушення споживачем вимог нормативно-технічних документів щодо встановлення та експлуатації засобів обліку, їх показники не використовуються при розрахунках за спожиту електроенергію, а обсяги спожитої електроенергії визначаються постачальником розрахунково згідно з вимогами додатка «Порядок розрахунків».

За умовами п. 9.2. договору межа відповідальності за стан та обслуговування електроустановок визначаються відповідно до додатку «Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін».

Відповідно до п. 9.4. договору він набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 31.12.2008. Договір вважається щорічно продовженим, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов. Договір може бути розірвано і в інший термін за ініціативою будь-якої із сторін у порядку, визначеному законодавством України. Сторони зобов`язуються письмово повідомляти про зміну реквізитів (місцезнаходження, найменування, організаційно-правової форми, банківських реквізитів тощо) не пізніше ніж через 10 днів після настання таких змін.

У розділі 10 договору вказані реквізити сторін, в т.ч., адреса споживача: АДРЕСА_2 .

Згідно з продовженням додатку №2 до договору (а.с.21, т.1) визначено: найменування площадки вимірювання електричної енергії (найменування об`єкту) - комплекс будівель та споруд; адреса площадки вимірювання (об`єкту) - с. Петрівське, комплекс будівель та споруд №4, будівля №11; № лічильника точки обліку - 74024014; дозволена потужність - 504 кВт.

Додатком №3 до договору визначено розрахунок втрат електроенергії в мережах споживача (трансформатори); розрахунок втрат електроенергії в мережах споживача (лінії); розрахунок втрат електроенергії в мережах споживача; розрахункова схема споживача (а.с.22-26, т.1).

Пунктом 2 порядку розрахунків, що є додатком №5 до договору (а.с.27, т.1), визначено, що остаточний розрахунок за активну електроенергію, за перевищення договірних величин споживання електричної енергії та потужності, оплата нарахувань по протоколах порушень при користуванні електричною енергією, рахунків за надання послуг з компенсації перетікання реактивної енергії, пеня, індекс інфляції та інші платежі, згідно з умовами цього договору, здійснюються споживачем самостійно протягом 5 операційних днів з дня отримання рахунку.

Додатком № 7 до договору є акт №161 від 02.11.2007 розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін (а.с.28, т.1), в якому зазначено, що споживач електроенергії - СПД-ФО Воронов І.А. та електропостачальна організація - ВАТ «Одесаобленерго» Біляївський РЕМ цим актом установили: балансова належність електромереж та установок - Електричної організації ВАТ «Одесаобленерго» Біляївський РЕМ - ПЛ-10 кВ пр. «Птичник» від ПС 35/10 кВ «Научна»; споживач - СПД-ФО Воронов І.А. - ВЛ-10 кВ - відпайка проводом марки АС 50 прот. 0,08 км від оп.№19 по ВЛ-10кВ пр. «Птичник» до ТП №552; - КТП-10/0,4 кВ №552, потужністю 630 кВА та н/в мережі і обладнання від цієї ТП; - внутрішні мережі об`єктів СПД-ФО Воронова І.А. в с. Петровське. Межа відповідальності за стан та обслуговування електромереж та установок установлюється на: оп. №19 по ПЛ-10 кВ пр. «Птичник» - контакт між магістральним проводом та проводом відпайки на ТП №552. Електропостачальна організація несе відповідальність за технічний стан і безпечну експлуатацію електромереж та електроустановок, які їй належать, а також за стан контактних з`єднань на межі відповідальності. Споживач несе відповідальність за технічний стан і безпечну експлуатацію всього електрообладнання, яке находиться на його балансі. Споживач електроенергії та Енергопостачальна організація зобов`язалися утримувати установки, які вказані в цьому акті, у справному стані та експлуатувати їх відповідно до Правил користування електричною енергією, ПТЕ, ПБЕЕ, ПУЕ. Споживач зобов`язався забезпечити на своїй території охорону електромережі, які належать Електропостачальній організації, вільний доступ до електроустановок працівників Електропостачальної організації в будь-яку годину доби для проведення необхідних робіт. Електропостачальна організація зобов`язується забезпечити на території своїх підстанцій охорону електромереж, які належать споживачу, та допуск споживача в електроустановки для ремонту обладнання КМ, ПМ, що належать споживачу.

Додатком №7.1. до договору сторони затвердили однолінійну схему електропостачання ФОП Воронова І.А. (а.с.29, т.1).

Згідно з додатком №10 до договору визначено перелік об`єктів споживача (а.с.31, т.1): комплекс за адресою: с. Петровське, комплекс будівель та споруд №4, будівля №11, лічильник №74024014; зерноток за адресою: с. Петровське, лічильник № 49003501; свиноферма за адресою: с. Петровське, лічильник № 48083113; ферма за адресою: с. Петровське, лічильник № 48028712.

У додатку №11 до договору (а.с.32, т.1) зазначені дані про відпуск електроенергії субспоживачам: ФОП Чиж; СГК «Відродження».

Згідно з довідкою Південного управління у м. Одесі ГУ ДФС в Одеській області (а.с. 103, т. 1) діяльність відповідача як ФОП була припинена з 08.08.2014.

В матеріалах справи відсутності докази повідомлення будь-якої зі сторін про припинення дії договору.

08.08.2018 провідними інженерами відповідача ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , інженером ОСОБА_14 , за участю від споживача - ОСОБА_11 , було складено акт про порушення №8005819 (а.с.33-34, т.1). В акті вказано, що перевіркою встановлено, що споживач ФОП Воронов І.А., договір №1094, при користуванні електричною енергією ТП-552 КБС-4 споруда №11, порушив ПРРЕЕ п.п.8, п.5.5.5., п.п.5, п.5.5.5.: відключений ланцюг напруги по фазі «В», а також встановлена перемичка перетином 1х16 мм2 (алюміній) з дооблікових ланцюгів на післяоблікові, минаючи трансформатор струму по фазі «В». Електроенергія, що споживається приладом обліку по фазі «В», не враховується. При контрольному знятті показання виявити неможливо. При повірці приладу обліку пломби не порушені, індикаторів дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів не порушені, не спрацьовані. За виявленими порушеннями споживачу необхідно виконати акт-вимогу від 08.08.2018 №6011453. В акті також визначено, що комісія постачальника електроенергії з розгляду складеного акту про порушення буде проводити засідання 15.08.2018 за адресою: м. Біляївка, вул. Генерала Плієва, 1, Біляївський РЕМ, з 10год.00хв. до 16год.00хв. До акту додаються фотоматеріали та акт-вимога (36-42, т.1). В додатку №1 до акту про порушення наведено схему електропостачання споживача (а.с.35, т.1), в якій зафіксовано місце встановлення перемички у прилад обліку.

В матеріалах справи наявні посадова інструкція провідного інженера рейдової бригади служби технічного аудиту комерційної дирекції, затверджена головою правління ПАТ «Одесаобленерго» від 26.09.2017 №715; посадова інструкція провідного інженера рейдової бригади служби технічного аудиту комерційної дирекції Громадченка В.Л., затверджена головою правління ПАТ «Одесаобленерго» від 26.09.2017 №715; посадова інструкція інженера І категорії рейдової бригади служби технічного аудиту комерційної дирекції Гончарука П.М., затверджена головою правління ПАТ «Одесаобленерго» від 26.09.2017 №715 (а.с. 205-234, т.1) та посвідчення вказаних працівників позивача (а.с. 235, т.1). Згідно з зазначеними інструкціями, серед інших прав та обов`язків, вказані працівники приймають участь в проведенні планових та непланових технічних перевірках (рейдах) по юридичним та побутовим споживачам з метою виявлення та недопущення необлікованої електричної енергії; складають акти про порушення ПКЕЕ (ПКЕЕН) в разі виявлення порушень.

Згідно з листом АТ «Одесаобленерго» від 21.08.2018 №1303 (а.с.43-44, т.1) відповідача за адресою: вул. Шкільна, 55, с. Маяки, було запрошено на засідання комісії Біляївського РЕМ для розгляду вищевказаного акту 06.09.2018 о 10год.00хв. за адресою: м. Біляївка, вул. Генерала Плієва, 1, Біляївський РЕМ, кабінет №10.

Суд відзначає, що питання щодо належного/неналежного повідомлення відповідача, як споживача, про розгляд на засіданні комісії акту про порушення не є підставою заперечень відповідача (ч. 4 ст. 165 ГПК України).

Вищевказаний акт про порушення було розглянуто на засіданні комісії з розгляду актів про порушення 06.09.2018, про що складено протокол №40 від 06.09.2018 (а.с.45, т.1). На засіданні комісія прийняла рішення провести перерахунок обсягу та вартості недоврахованої електроенергії по струму трансформаторів струму Т-066УЗ, Inom=150 А за шість місяців по 08.08.2018. Розрахунок обсягу та вартості необлікованої електроенергії внаслідок порушення споживачем ПРРЕЕ проводився у відповідності до пункту 2.6. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачем правил користування електричною енергією, затвердженою постановою НКРЕ від 04.05.2006 №562. Обсяг недооблікованої електроенергії склав 81181 кВт в год на суму 212809,50 грн, в т.ч. ПДВ. В протоколі вказано, що згідно з п. 8.2.7. ПРРЕЕ отриманий рахунок за недовраховану електроенергію повинен бути сплачений споживачем протягом 30 календарних днів з дня отримання рахунку.

В матеріалах справи наявний розрахунок нарахування недоврахованої електроенергії (а.с.46, т.1) та акт про обсяги спожитої електроенергії відповідачем за лютий 2018 року (а.с. 49, т.1). Вірність розрахунку недоврахованої електроенергії відповідачем не заперечена.

07.09.2018 позивачем було виставлено відповідачу рахунок на оплату недоврахованої електроенергії по акту від 08.08.2018 №8005819 на суму 212809,50 грн, який направлений відповідачу поштовим зв`язком (а.с.47-48, т.1).

Під час розгляду справи судом було встановлено, що відповідач вищевказаний рахунок не сплатив, що стало підставою для звернення позивача до суду з даним позовом.

В матеріалах справи наявна заява свідка ОСОБА_11 (а.с.105, т.1), згідно якою вказана особа повідомила, що 08.08.2018 до неї звернулись невідомі особи, які назвалися представниками «Одесаобленерго», з проханням про відчинення трансформатора ТП-552, вона звернулась до свого сина ОСОБА_12 , який на той час був відсутній та був відповідальний за зберігання цього комплексу, ОСОБА_12 повідомив їй про місцезнаходження ключів, вона їх передала працівникам обленерго, однак ці ключі не підійшли та після спливу деякого часу, який був витрачений на пошуки інших ключів, робітники обленерго повідомили, що ключі вже не потрібні, всі необхідні роботи проведені, у зв`язку з чим попросили ОСОБА_11 підписати документ, який підтверджує, що ці працівники здійснювали технічні роботи.

В матеріалах справи наявна нотаріально не посвідчена довіреність від 15.01.2014 зі вказаним у ній строком дії на п`ять років (а.с.112, т.1) за підписом відповідача з проставленням його печатки, згідно з якою ФОП Воронов І.А. уповноважив Штепу С.В. представляти його інтереси в Біляївському районі електричних мереж «Одесаобленерго» з питань подачі актів по договору №1094 за показаннями лічильника ТП-552, отримання рахунків за електроенергію, сплату рахунків. Згідно цієї довіреності Штепа С.В. наділений правом знімати показання електролічильника, складати акти по показанням лічильника, підписувати та подавати акти по показанням електролічильника, отримувати рахунки для сплати за електроенергію та сплачувати їх.

В листі Державної інспекції з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної і теплової енергії в Одеській області від 20.12.2018 №28-01/06-06-1873 на звернення відповідача щодо дій позивача під час складення акту про порушення (а.с.115, т.1) зазначено, що дії енергопостачальника щодо проведення нарахування збитків за актом про порушення, за умовами відсутності зазначеного в акті місця підключення «перемички», суперечать вимогам Методики та є неправомірними, до компетенції Держенергонагляду не входять питання щодо надання правової оцінки діям представників енергопостачальників в частині оформлення актів про порушення та розрахунку вартості недорахованої електричної енергії за цими актами та проінформовано, що наведені в листі роз`яснення мають консультативний характер, а остаточне рішення має бути прийняте в установленому законодавством порядку в суді.

У відповіді на запит відповідача Відділ НКРЕКП у Одеській області Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП) від 21.12.2018 №47-24/590 (а.с.116, т.1) повідомив, що АТ «Одесаобленерго» не мало підстав для застосування положення Методики для здійснення розрахунку обсягу та вартості необлікованої електричної енергії на підставі акту до моменту підтвердження факту підключення «перемички», у зв`язку з чим АТ «Одесаобленерго» має привести свої дії по відношенню до споживача (відповідача) у відповідність до вимог чинного законодавства України шляхом скасування нарахувань, здійснених на підставі актів.

Згідно з протоколом засідання комісії інформаційно-консультаційного центру по роботі із споживачами електричної енергії АТ «Одесаобленерго» від 19.02.2019 №4 (а.с.164, т.1) щодо розгляду звернення відповідача про відповідність дій позивача положенням чинного законодавства України, комісія постановила: скасувати рішення щодо акту про порушення від 08.08.2018 №8005819, вказане в листах відділу НКРЕКП в Одеській області та інспекції Держенергонагляду в Одеській області, які були направлені ФОП Воронову І.А.; порушення з боку АТ «Одесаобленерго» при складенні вказаного акту про порушення відсутні, розрахунок по акту виконано згідно діючих нормативних документів.

В матеріалах справи відсутні докази оскарження відповідачем в судовому порядку рішення або дій позивача щодо проведення перерахунку та вартості недоврахованої електроенергії у спірних правовідносинах.

В матеріалах справи наявна заява відповідача до Головного управління національної поліції в Одеській області про відкриття кримінального провадження за фактом розкрадання електроенергії та омани ОСОБА_4 , ОСОБА_15 , ОСОБА_2 та ОСОБА_3 , із спричиненням відповідачу та АТ «Одесаобленерго» матеріального збитку в розмірі 212809,50 грн та морального збитку (а.с.117-118, т.1). Згідно талону-повідомлення єдиного обліку №4544 (а.с.119, т.1), вказану заяву зареєстровано в інформаційно-телекомунікаційній системі «інформаційний портал Національної поліції України» та згідно з витягом з Єдиного реєстру досудових розслідувань (а.с.120, т.1) за вказаною заявою відкрито кримінальне провадження №0000579.

Із заяви ОСОБА_9 вбачається (а.с.131, т.1), що про обставини у справі вона дізналась після донарахування відповідачем необлікованої електроенергії, після спілкування від ОСОБА_4, ОСОБА_3 , ОСОБА_2 Із заяви ОСОБА_10 вбачається (а.с.130, т.1), що про обставини у справі він також дізнався після донарахування відповідачем необлікованої електроенергії, в якій надає власну оцінку факту порушення та повідомляє обставини участі у засіданні комісії у грудні 2018 року.

Законодавство, застосоване судом до спірних відносин

Згідно з ч. 1 ст. 714 ЦК України за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.

За змістом ч. 1 ст. 216 ГК України учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.

У відповідності до ч. 1 ст. 218 ГК України підставою господарсько-правової відповідальності учасника господарських відносин є вчинене ним правопорушення у сфері господарювання.

Згідно з ч. 1 ст. 235 ГК України за порушення господарських зобов`язань до суб`єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов`язання, що використовуються самими сторонами зобов`язання в односторонньому порядку.

Відповідно до ст. 26 Закону України «Про електроенергетику» споживання енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником. Споживач енергії зобов`язаний додержуватись вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії. Безпечну експлуатацію енергетичних установок споживача та їх належний технічний стан забезпечує сам споживач. Споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною і тепловою енергією та виконання приписів державних інспекцій з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії згідно із законодавством України. Споживач енергії несе відповідальність за шкоду, заподіяну енергопостачальнику внаслідок невідповідності технічного стану електроустановок споживача та/або схеми живлення споживача вимогам нормативно-технічних документів, згідно з умовами договору. Споживач забезпечує в установленому законом порядку безперешкодний доступ відповідальних представників енергопостачальника, підприємства, яке здійснює передачу енергії, до власних енергетичних установок для здійснення контролю за рівнем споживання енергії, відключення та обмеження споживання відповідно до встановленого порядку, а також уповноважених осіб центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики, для здійснення державного енергетичного нагляду (контролю) за дотриманням вимог нормативно-правових актів, нормативних документів з питань технічної експлуатації електричних станцій і мереж, енергетичного обладнання і мереж суб`єктів електроенергетики та споживачів енергії в порядку, визначеному Законом України "Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності". У разі перешкоджання доступу зазначених представників та уповноважених осіб до енергетичних установок споживача посадові особи такого споживача несуть відповідальність відповідно до закону.

За змістом статті 27 Закону правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є, зокрема, порушення правил користування енергією.

Згідно з п.п. 5, 8 п. 5.5.5. постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 №312 «Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії» (станом на 08.08.2018, далі - ПРРЕЕ) споживач електричної енергії зобов`язаний: дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів; забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акту про пломбування.

За змістом п. 8.2.4. ПРРЕЕ у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором.

За умовами п. 8.2.5. ПРРЕЕ у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів розкрадання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача або представника споживача оформлюється акт про порушення. В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил або методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та вихідні дані, необхідні для визначення обсягу необлікованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт про порушення підписується представником оператора системи та споживачем або представником споживача.

Згідно з п. 8.2.6. ПРРЕЕ на підставі акту про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Комісія з розгляду актів про порушення створюється оператором системи і має складатися не менше ніж з 3 уповноважених представників оператора системи. Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення. Акт про порушення, не розглянутий у визначеному цими Правилами порядку протягом 60 календарних днів від дня його складення, вважається недійсним та підлягає скасуванню (крім випадків необхідності проведення експертизи пломб, індикаторів та/або засобу вимірювальної техніки електричної енергії для встановлення факту порушення). Якщо для розгляду акту про порушення необхідні результати експертного дослідження, зазначений термін розгляду відраховується з дати їх отримання оператором системи від експертної установи. Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу.

Відповідно до до п. 8.2.7. ПРРЕЕ кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи. Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка. У разі незгоди споживача з фактом крадіжки електричної енергії та відмови від сплати вартості необлікованої електричної енергії оператор системи звертається з позовом до суду для підтвердження факту викрадення електричної енергії та стягнення вартості необлікованої електричної енергії. Спірні питання, які виникають між сторонами при складанні акту про порушення, при визначенні розміру суми збитків, належної до оплати, а також при здійсненні платежів, вирішуються у судовому порядку.

Згідно з п. 1.1. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою Національної комісії регулювання електроенергетики від 04.05.2006 № 562 (далі - Методика), в редакції станом на 06.09.2018, ця Методика встановлює порядок визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 31.07.96 N 28 (далі - ПКЕЕ), або Правил користування електричною енергією для населення, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 26.07.99 N 1357 (далі - ПКЕЕН).

Згідно з п/п. 3, 7 п. 2.1. Методики вона застосовується на підставі акту про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення: пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора тощо); підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника, електроустановок, струмоприймачів або електропроводки поза розрахунковими приладами обліку електричної енергії без порушення схеми обліку. У разі незгоди споживача із зафіксованим в акті про порушення фактом пошкодження пломб та/або приладів обліку факт пошкодження установлюється експертизою, проведеною відповідно до законодавства (далі - експертиза). До отримання енергопостачальною компанією результатів експертизи Методика не застосовується.

Відповідно до п. 2.6. Методики у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпункті 5 пункту 2.1 цієї Методики, та за умови відсутності договору або в разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1 - 3 пункту 2.1 цієї Методики, у разі виявлення випадків фіксації індикаторами впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (W доб.с.п., кВт·год), розраховується за формулою )W доб.с.п. = P с.п. · t вик.с.п., де P с.п. - потужність самовільного підключення (кВт), що визначається за формулами: у разі підключення до однієї фази P с.п. = I · U ном.фаз. · cosj; у разі підключення до трьох фаз P с.п. = 3 · I · U ном.фаз. · cosj, де I - сила струму, визначена виходячи з найменшої поперечної площі перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до мережі, та допустимого тривалого струму, який може ними протікати згідно з главою 1.3 Правил улаштування електроустановок (далі - ПУЕ), А. Поперечна площа перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення, визначається на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології. За згодою сторін сила струму може бути визначена виходячи із сили струму навантаження електроустановки при підключенні усіх наявних струмоприймачів на максимальну потужність на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології; U ном.фаз. - номінальна фазна напруга, кВ; cos j - косинус кута між фазною напругою U фаз та струмом навантаження, який протікає тією самою фазою, визначений на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни. передбачені законодавством у сфері метрології. У разі відсутності у представників постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) відповідних засобів вимірювальної техніки cosj приймається рівним 0,9; t вик.с.п. - час використання самовільного підключення протягом доби (приймається - 12 год./добу). Для розрахунку загального обсягу самовільно спожитої електричної енергії за Д пер. береться сумарна кількість днів у періоді від дня набуття споживачем права власності на електроустановку (але не більше сумарної кількості днів у дванадцяти календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення) до дня усунення порушення.

Відповідно до п. 1.1. ПКЕЕ ці Правила регулюють взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії). Дія цих Правил поширюється на всіх юридичних осіб та фізичних осіб (крім населення).

Згідно з п. 1 ПКЕЕН ці Правила регулюють відносини між побутовими споживачами та енергопостачальниками. Правила обов`язкові для виконання всіма побутовими споживачами і енергопостачальниками незалежно від форм власності.

Позиція суду

Як встановлено судом в акті про порушення зафіксовано, що споживач ФОП Воронов І.А., договір №1094, при користуванні електричною енергією ТП-552 КБС-4 споруда №11, порушив ПРРЕЕ п.п.8, п.5.5.5., п.п.5, п.5.5.5.: відключений ланцюг напруги по фазі «В», а також встановлена перемичка перетином 1х16 мм2 (алюміній) з дооблікових ланцюгів на післяоблікові, минаючи трансформатор струму по фазі «В». Електроенергія, що споживається приладом обліку по фазі «В», не враховується. При контрольному знятті показання виявити неможливо. При повірці приладу обліку пломби не порушені, індикаторів дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів не порушені, не спрацьовані.

Отже, у спірних правовідносинах мало місце порушення ПРРЕЕ, факт чого відповідачем не заперечується, при цьому за умовами Правил та укладеним між сторонами договору відповідальність за самовільне внесення змін у схеми обліку електроенергії, пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку, споживання електроенергії поза засобами обліку, інших умов, визначених Методикою, перед позивачем несе саме відповідач за винятком, якщо доведе, що порушення виникли з вини позивача або внаслідок обставин непереборної сили.

Як встановлено судом відповідач у встановлений строк рахунок позивача від 07.09.2018 № 1094/а не оплатив, а в матеріалах справи відсутні докази оскарження відповідачем в судовому порядку рішення або дій позивача щодо проведення перерахунку та вартості недоврахованої електроенергії у спірних правовідносинах, при цьому вірність розрахунку відповідачем не заперечується.

За вищевикладених обставин, господарський суд вважає, що позов позивача належить повністю задовольнити.

Щодо заперечень відповідача.

В додатку №1 до акту наведено схему електропостачання споживача, в якій зафіксовано місце встановлення перемички у прилад обліку, а тому посилання відповідача на п/п. 7 п. 2.1. Методики № 562 є безпідставним.

Щодо посилань відповідача на те, що ОСОБА_11 не є уповноваженою особою відповідача для підписання акту суд зазначає, що з пояснень самої ОСОБА_11 вбачається, що вона мала доступ до трансформатора, свої дії щодо допуску співробітників позивача нею були узгоджені з ОСОБА_12 , якому відповідач видав довіреність, Григорецька Г.С. власноруч підписала акт, зі змістом якого вона мала можливість ознайомитись та зазначити свої зауваження, а тому у діях працівників позивача щодо цієї обставини суд не встановив порушень ПРРЕЕ.

Щодо доводів відповідача, що порушення відбулось внаслідок незаконних дій інших осіб, то відповідачем в межах даної справи не доведено належними та допустимими доказами обставини наявності складу правопорушення, вчиненого іншими конкретними особами, при цьому згідно з ч. 4 ст. 87 ГПК України, показання свідка, що ґрунтуються на повідомлення інших осіб, не беруться судом до уваги, а відносно даного факту відкрито кримінальне провадження №0000579.

Щодо тверджень відповідача про неправомірність здійснення позивачем розрахунку за Методикою без проведення експертного дослідження, то згідно з п. 2.1. Методики № 562 у разі незгоди споживача із зафіксованим в акті про порушення фактом пошкодження пломб та/або приладів обліку факт пошкодження установлюється експертизою, проведеною відповідно до законодавства. Судом встановлено, що в акті про порушення не були зафіксовані факти пошкодження пломб та/або приладів обліку, а отже позивачем не доведена обставина обов`язковості проведення позивачем відповідної експертизи. При цьому посилання відповідача на п. 3.1. Методики № 562 є безпідставним, оскільки вказаним пунктом врегульоване питання щодо визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією для населення.

Щодо доводів відповідача про належність даного спору не до юрисдикції господарського суду, то суд зазначає, що припинення підприємницької діяльності відповідача не має наслідком припинення його зобов`язань як суб`єкта господарювання за договором про постачання електричної енергії, укладеного з позивачем, оскільки він як фізична особа в силу вимог закону не перестає існувати та відповідає за своїми зобов`язаннями, пов`язаними з підприємницькою діяльністю, усім своїм майном, відповідно спір, що виник між сторонами, підлягає розгляду у порядку господарського судочинства.

Розподіл судових витрат.

У відповідності до ч. 1 ст. 123 ГПК України судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи.

Згідно п. 2 ч. 1 ст. 129 ГПК України у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Отже, приймаючи до уваги задоволення в повному обсязі позовних вимог позивача, судовий збір в сумі 3192,14 грн слід покласти на відповідача.

Керуючись ст.ст. 129, 232, 233, 236, 237, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити повністю.

2. Стягнути з ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , код НОМЕР_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ) на користь Акціонерного товариства "Одесаобленерго" (вул. Миколи Боровського, 28Б, м. Одеса, 65031, ) заборгованість з нарахувань за необліковану електроенергію в сумі 212809 /двісті дванадцять тисяч вісімсот дев`ять/ грн. 50 коп та судовий збір в сумі 3192 /три тисячі сто дев`яносто дві/ грн 14 коп.

Видати наказ після набрання рішенням суду законної сили.

Рішення суду набирає законної сили в порядку ст. 241 ГПК України та може бути оскаржено в апеляційному порядку до Південно-західного апеляційного господарського суду шляхом подачі апеляційної скарги протягом 20 днів з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено 03 лютого 2020 р.

Суддя Д.О. Бездоля