ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 лютого 2020 року

м. Київ

Справа № 916/888/19

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

Студенець В.І. - головуючий, судді: Баранець О.М., Стратієнко Л.В.

за участю секретаря судового засідання: Натаріної О.О.

розглянувши касаційну скаргу ОСОБА_1

на рішення Господарського суду Одеської області

(суддя - Петров В.С.)

від 22.07.2019

та постанову Південно-західного апеляційного господарського суду

(головуючий - Мишкіна М.А.; судді: Богатир К.В., Будішевська Л.О.)

від 28.10.2019

у справі № 916/888/19

за позовом ОСОБА_1

до Публічного акціонерного товариства "Машинобудівне виробниче об`єднання "Оріон"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Фонд державного майна України

про усунення порушень корпоративних прав акціонерів і відновлення їх права на участь в управлінні Товариством через двох незалежних директорів шляхом визнання недійсними і скасування рішень позачергових загальних зборів акціонерів

за участю представників учасників справи:

позивача - Манушин В.О.

відповідача - не з`явилися

третьої особи - Пилипенко І.Г.

ВСТАНОВИВ:

ІСТОРІЯ СПРАВИ

1. Короткий зміст позовних вимог

1.1. ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду Одеської області з позовом до Публічного акціонерного товариства "Машинобудівне виробниче об`єднання "Оріон" (далі - ПАТ "МВО "Оріон"), в якому просив суд поновити строк (який зупинявся у зв`язку з подачею позову про їх оскарження та скасування) на подання позову на оскарження рішення позачергових зборів ПАТ "МВО "Оріон", оформлених протоколом №1/2017 від 24.12.2017, скасувати рішення позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "МВО "Оріон", оформлених протоколом №1/2017 від 24.12.2017.

1.2. Позовні вимоги обґрунтовані тим, що рішення про передачу повноважень загальних зборів акціонерів іншому органу, не передбаченому законом, та рішення загальних зборів акціонерів про обрання наглядової ради, оформлені протоколом № 1/2017 від 24.12.2017, суперечать вимогам статей 33, 53 Закону України "Про акціонерні товариства" (в редакції, чинній на час проведення загальних зборів) та порушують корпоративні права позивача, зокрема:

- ПАТ "МВО "Оріон" незаконно ігнорував вимоги Закону України "Про акціонерні товариства" про обов`язкове щорічне затвердження річного звіту;

- до складу реєстраційної та лічильної комісії і одночасно до складу наглядової ради включені ОСОБА_2 і ОСОБА_3 Чисельність акціонерів ПАТ "МВО "Оріон" перевищує 400 акціонерів та відповідно до частини другої статті 44 Закону України "Про акціонерні товариства", в акціонерному товаристві з кількістю акціонерів понад 100 осіб кількісний склад лічильної комісії не може бути меншим ніж три особи. До складу лічильної комісії не можуть включатися особи, які входять або є кандидатами до складу органів товариства;

- у квітні 2015 року на підставі наказу Фонду держмайна України від 14.07.2014 №1970 та протоколу засідання наглядової ради від 02.04.2015 без проведення позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "МВО "Оріон" тимчасово виконуючим обов`язки голови правління ПАТ "МВО "Оріон" була призначена невідома акціонером особа, яка не є акціонером товариства - ОСОБА_4 . Так, зі змісту протоколу вбачається, що ця особа була призначена головою правління товариства тимчасово тільки на період до проведення загальних зборів акціонерів товариства, на яких з метою забезпечення прав акціонерів - власників простих акцій на участь в управлінні товариством через обрані відповідно закону органи управління, необхідно було обрати голову Правління за рішенням загальних зборів акціонерів;

- обрання голови правління акціонерного товариства відноситься до виключної компетенції загальних зборів акціонерів ПАТ "МВО "Оріон" і ці повноваження не можуть бути передані іншим органам, в тому числі одному із акціонерів. Так, позивач стверджує, що ці приписи закону та статуту товариства не були виконані під час проведення загальних зборів акціонерів ПАТ "МВО "Оріон" 20 липня 2015 року;

- вимоги закону та статуту товариства про обрання голови правління виключно за рішенням загальних зборів акціонерів були ігноровані при підготовці і проведенні позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "МВО "Оріон", оформлених протоколом від 24 грудня 2017 року №1/2017;

- зі змісту протоколу позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "МВО "Оріон" №1/2017 від 24.12.2017 вбачається, що всупереч порядку денного загальних зборів акціонерів, всупереч вимогам статуту та Закону України "Про акціонерні товариства" лічильна комісія загальними зборами не обиралась і її повноваження незаконно виконувала реєстраційна комісія, призначена одним із акціонерів - Фондом державного майна України. При цьому в протоколі відсутні відомості хто прийняв рішення передати повноваження лічильної комісії органу, не передбаченому статутом і законом, відсутні відомості про голосування за рішення про цю незаконну передачу цих повноважень лічильної комісії - органу, створеному одним з акціонерів товариства;

- рішення загальних зборів акціонерів про обрання наглядової ради Товариства не відповідає вимогам статті 53 Закону України "Про акціонерні товариства" - Фонд держмайна України та ПАТ "МВО "Оріон" обмежили права акціонерів на управління товариством шляхом обрання органів управління з порушенням закону з кола виключно одного акціонера - представників держави, які є робітниками Фонду держмайна України;

- рішення загальних зборів акціонерів про обрання наглядової ради без двох незалежних директорів суперечить вимогам частини четвертої статті 53 Закону України "Про акціонерні товариства".

Матеріально-правовою підставою позову визначено статті 25, 32, 33, 44, 50, 53 Закону України "Про акціонерні товариства", статті 16, 116, 152, 159 Цивільного кодексу України, статтю 40 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок".

1.3. В подальшому ОСОБА_1 неодноразово звертався із заявами про додаткове уточнення позовних вимог. Судом прийнято до розгляду по суті позовні вимоги в остаточній редакції, викладені в заяві про додаткове уточнення позовних вимог від 21.06.2019. За умовами зазначеної заяви ОСОБА_1 просить усунути порушення корпоративних прав акціонерів і відновити їх право на участь в управлінні товариством через двох незалежних директорів шляхом визнання недійсними і скасування рішень позачергових загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Машинобудівне виробниче об`єднання "Оріон", оформлених протоколом № 1/2017 від 24.12.2017, а саме рішення:

- про передачу повноважень членів лічильної комісії позачергових загальних зборів ПАТ МВО "Оріон" - Тимчасовій лічильній комісії, створеної на підставі наказу ФДМУ № 1744 від 20.11.2017;

- припинення повноважень Наглядової ради товариства у повному складі;

- обрання членів Наглядової ради товариства у складі п`яти представників органу влади без двох незалежних директорів;

- затвердження умов цивільно-правових договорів, які укладаються з членами Наглядової ради Товариства;

- надання керівнику Виконавчого органу Товариства повноважень на підписання цивільно-правових договорів, які укладатимуться з членами Наглядової ради Товариства.

При цьому позивач зазначає, що для захисту порушених прав акціонерів незаконними рішеннями позачергових загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Машинобудівне виробниче об`єднання "Оріон", оформлених протоколом №1/2017 від 24.12.2017, до яких згідно вимог статті 268 Цивільного кодексу України як до органу державної влади - Фонду державного майна України позовна давність не застосовується.

2. Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій

2.1. Рішенням Господарського суду Одеської області від 22.07.2019 у справі №916/888/19 у задоволенні позову про усунення порушень корпоративних прав акціонерів і відновлення їх права на участь в управлінні товариством через двох незалежних директорів шляхом визнання недійсними і скасування рішень позачергових загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Машинобудівне виробниче об`єднання "Оріон", оформлених протоколом №1/2017 від 24.12.2017, відмовлено.

2.2. Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 28.10.2019 рішення Господарського суду Одеської області від 22.07.2019 у справі №916/888/19 залишено без змін.

2.3. Господарськими судами встановлено такі фактичні обставини справи:

- відповідно до пункту 1.1. статуту ПАТ "МВО "Оріон", затвердженого протоколом загальних зборів товариства № 01/11-3 від 30.04.2011, зареєстрованого 27.07.2011 державним реєстратором Виконавчого комітету Одеської міської ради, Публічне акціонерне товариство "Машинобудівне виробниче об`єднання "Оріон" засновано відповідно до наказу Міністерства машинобудування, військово-промислового комплексу та конверсії України № 121 від 27.01.1995 шляхом перетворення державного підприємства Одеського машинобудівного виробничого об`єднання "Оріон" у відкрите акціонерне товариство відповідно до Указу Президента України "Про корпоратизацію державних підприємств" № 210/93 від 15.06.1993 та перейменоване відповідно до частини п`ятої розділу XVII Закону України "Про акціонерні товариства";

- товариство є юридичною особою за законодавством України та набуває статусу юридичної особи з дня його державної реєстрації. Товариство є правонаступником державного підприємства Одеського машинобудівного виробничого об`єднання "Оріон". Товариство є господарським товариством, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями (пункти 3.1, 3.2 статуту ПАТ "МВО "Оріон");

- згідно із пунктами 5.1, 5.2 статуту ПАТ "МВО "Оріон" статутний капітал товариства складає 1 441 640 грн, статутний капітал поділений на 5 766 560 простих іменних акцій однаковою номінальною вартістю - 25 копійок кожна;

- відповідно до протоколу засідання Наглядової ради ПАТ "МВО "Оріон" від 02.04.2015 відсторонено ОСОБА_1 від здійснення повноважень голови правління ПАТ "МВО "Оріон", уповноважено ОСОБА_4 тимчасово здійснювати повноваження голови правління ПАТ "МВО "Оріон" до обрання кандидатури голови правління загальними зборами акціонерів товариства, в порядку встановленому статутом товариства;

- як вбачається з протоколу № 1/15 загальних зборів акціонерів ПАТ "МВО "Оріон" від 20.07.2015, ОСОБА_1 відкликано з посади голову правління ПАТ "МВО "Оріон", у зв`язку з чим вирішено посаду голови правління ПАТ "МВО "Оріон" вважати вакантною, уповноважено ОСОБА_4 здійснювати повноваження та виконувати обов`язки голови правління ПАТ "МВО "Оріон" до обрання загальними зборами кандидатури голови правління, відібраної за результатами конкурсного відбору;

- ОСОБА_1 є акціонером ПАТ "МВО "Оріон", який володіє 4,9410% простих іменних акцій товариства, про що свідчить виписка депозитарної установи - ТОВ "Регран" від 20.11.2015 вих. № 15-11-53;

- відповідно до підпунктів 4.3.1, 4.3.2, 4.3.4, 4.3.5, 4.3.8, 4.3.9 пункту 4.3 статуту ПАТ "МВО "Оріон" акціонери товариства мають право на: участь в управлінні акціонерним товариством особисто або через представника; отримання дивідендів; отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства; оскарження рішення загальних зборів у порядку, визначеному цим статутом та відповідно до законодавства; доступ до документів (статуту товариства, змін до статуту; Положення про загальні збори, Наглядову раду, Виконавчий орган та Ревізійну комісію, інші внутрішні документи та зміни до них; положення про кожну філію та кожне представництво товариства; протоколів загальних зборів; матеріалів, з якими акціонери мають (мали) можливість ознайомитися під час підготовки до загальних зборів; протоколів засідань Наглядової ради та виконавчого органу, наказів і розпоряджень голови виконавчого органу; протоколів засідань ревізійної комісії товариства; висновків ревізійної комісії (ревізора) та аудитора товариства; річної фінансової звітності; документами звітності, що подаються відповідним державним органам; інших документів, передбачених законодавством, статутом товариства, його внутрішніми положеннями, рішеннями загальних зборів, Наглядової ради, виконавчого органу). За письмовою вимогою акціонера корпоративний секретар, а в разі його відсутності - виконавчий орган товариства зобов`язаний надати цьому акціонеру інформацію, відповідно до чинного законодавства;

- Фонд державного майна України (далі - ФДМУ) як акціонер, який володіє 28 883 281 простих іменних акцій ПАТ "МВО "Оріон", що становить 50%+1 акція його статутного капіталу, 07.11.2017 надіслав АТ "МВО "Оріон" лист за вих. № 10-17-20924, в якому вимагав скликати позачергові загальні збори ПАТ "МВО "Оріон" з наступним порядком денним: обрання членів лічильної комісії позачергових загальних зборів товариства; обрання голови та секретаря позачергових зборів товариства; затвердження порядку проведення (регламенту) позачергових загальних зборів товариства; прийняття рішення про припинення повноважень Голови та членів Наглядової ради товариства; обрання членів Наглядової ради товариства; затвердження умов договорів (цивільно-правових або трудових) з членами Наглядової ради; обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами наглядової ради;

- згідно із підпунктами 8.2.1, 8.2.4 пункту 8.2 статуту ПАТ "МВО "Оріон" загальні збори є вищим органом товариства. Товариство зобов`язане щороку скликати загальні збори (річні загальні збори). Усі інші загальні збори, крім річних, вважаються позачерговими;

- листом від 07.11.2017 за вих. № 10-17-20955 ФДМУ повідомив Регіональне відділення ФДМУ по Одеській області про скликання позачергових загальних зборів ПАТ "МВО "Оріон" на 25.12.2017 у період з 09 год. 00 хв. до 14 год. 00 хв., висловив прохання надати кандидатуру фахівців Регіонального відділення для включення до складу реєстраційної комісії на зборах, кандидатуру голови та секретаря позачергових зборів, розглянути питання щодо виділення приміщення під проведення зборів;

- ПАТ "МВО "Оріон" 13.11.2017 звернулось до членів наглядової ради товариства - ОСОБА_6 , ОСОБА_7 із листом № 13/11-2/17 з проханням розглянути вимогу ФДМУ, як акціонера, про скликання позачергових загальних зборів;

- відповідно до наказу ФДМУ № 1744 від 20.11.2017 "Про забезпечення організації проведення позачергових загальних зборів ПАТ "МВО "Оріон" прийнято рішення про скликання 24.12.2017 позачергових загальних зборів ПАТ "МВО "Оріон" та затверджено проект порядку денного цих зборів, затверджено повідомлення про проведення 24.12.2017 позачергових загальних зборів товариства, визначено 20.11.2017 датою складання переліку акціонерів, які мають бути повідомлені про скликання позачергових загальних зборів ПАТ "МВО "Оріон", визначено 19.12.2017 датою складання переліку акціонерів, які мають право на участь у позачергових загальних зборах ПАТ "МВО "Оріон", що відбудуться 24.12.2017;

- у бюлетені "Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку" №23 23.11.2017 було опубліковано повідомлення про проведення позачергових загальних зборів ПАТ "МВО "Оріон";

- член наглядової ради товариства ОСОБА_7 30.11.2017 звернувся із листом до в.о. Голови ФДМУ, Голови Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, ПАТ "МВО "Оріон" щодо порушень під час організації скликання позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "МВО "Оріон", що виразилось у тому, що ФДМУ, не дочекавшись рішення Наглядової ради ПАТ "МВО "Оріон", уклав договір з Національним депозитарієм України щодо сповіщення власників акцій товариства про скликання позачергових загальних зборів на 24.12.2017, після чого Національний депозитарій України 23.11.2017 розіслав акціонерам простою поштовою кореспонденцією повідомлення, підписані від імені ФДМУ;

- Фондом держмайна України 20.12.2017 видано наказ № 1919 "Про забезпечення організації проведення позачергових загальних зборів ПАТ "МВО "Оріон", яким доручено обрати реєстраційну комісію на позачергових загальних зборів ПАТ "МВО "Оріон", що відбудуться 24.12.2017, у складі: Попов Д.С., Баранюк О.М., Демідюк С.І., Забаєва О.В., Самохіна І.В., доручено реєстраційній комісії здійснювати повноваження тимчасової лічильної комісії позачергових загальних зборів ПАТ "МВО "Оріон", що відбудуться 24.12.2017;

- як визначено положеннями статуту ПАТ "МВО "Оріон", письмове повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному на дату, визначену Наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів. Письмове повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний надсилається акціонерам персонально особою, яка відповідно до чинного законодавства, скликує загальні збори, у строк не пізніше, ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликує загальні збори, поштовим відправленням. Товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів публікує в офіційному друкованому органі повідомлення про проведення загальних зборів. Товариство додатково надсилає повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний фондовій біржі, на якій товариство пройшло процедуру лістингу, а також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власній веб-сторінці в мережі Інтернет інформацію. Повідомлення про проведення загальних зборів товариства має містити всі дані, що передбачені Законом України "Про акціонерні товариства". Порядок денний загальних зборів попередньо затверджується Наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів - акціонерами, які цього вимагають (підпункти 8.2.7, 8.2.8, 8.2.9, 8.2.10, 8.2.12 пункту 8.2 статуту);

- акціонери ПАТ "МВО "Оріон" ОСОБА_8 , що володіє 5,8371% простих іменних акцій, та ОСОБА_1 , що володіє 4,9410% простих іменних акцій, визначили представниками для нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням, голосуванням та підбиттям підсумків загальних зборів акціонерів ПАТ "МВО "Оріон", які були призначені на 24.12.2017: акціонерів товариства - ОСОБА_1 і ОСОБА_9 ;

- акціонери ПАТ "МВО "Оріон" - ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_1 та ОСОБА_9 24.12.2017 склали акт про порушення Закону України "Про акціонерні товариства" під час реєстрації акціонерів, проведенні загальних зборів, голосуванні та підбитті його підсумків на позачергових загальних зборах акціонерів ПАТ "МВО "Оріон" 24.12.2017, в якому, зокрема, зазначили, що представники ФДМУ (організатор загальних зборів) відмовили їм у прийнятті документів про призначення їх представниками для нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням зборів, голосуванням, підбиттям підсумків та у допуску для нагляду;

- згідно Протоколу нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків на загальних зборах ПАТ "МВО "Оріон" від 24.12.2017 реєстрація акціонерів (їх представників) проводилась на підставі переліку акціонерів, які мають право брати участь у загальних зборах, складеного Депозитарієм ПАТ "Національний депозитарій України" станом на 19.04.2017 (за три календарних дні до проведення зборів). Відомості зазначеного переліку співпадають з відомостями переліку акціонерів, які мають брати участь у загальних зборах, складеного Депозитарієм ПАТ "Національний депозитарій України" після проведення зборів, станом на 19.12.2017 (за три робочих дні до проведення зборів). Наглядовою радою акціонерного товариства рішення про скликання позачергових зборів не приймалось. Згідно протоколу загальних зборів №1/2017 від 24.12.2017 скликання позачергових зборів, підготовка документів і повістка позачергових загальних зборів, а також їх проведення проводилась державою в особі ФДМУ з посиланням на частину шосту статті 47 Закону України "Про акціонерні товариства";

- наказом Фонду державного майна України № 1871 від 13.12.2017 затверджено форму і текст бюлетенів з питань 1-4, 6 для голосування на позачергових загальних зборах ПАТ "МВО "Оріон", які відбудуться 24.12.2017 та форму і текст бюлетеня для кумулятивного голосування № 5 для голосування на позачергових загальних зборах ПАТ "МВО "Оріон" 24.12.2017;

- згідно із підпунктами 8.2.33, 8.2.34, 8.2.36 пункту 8.2 та підпунктами 8.3.2, 8.3.3, 8.3.5 пункту 8.3 статуту ПАТ "МВО "Оріон" позачергові загальні збори скликаються Наглядовою радою: з власної ініціативи; на вимогу голови правління в разі порушення провадження про визнання товариства банкрутом або необхідності вчинення значного правочину; на вимогу ревізійної комісії; на вимогу акціонерів (акціонера), які на день подання вимоги сукупно є власниками 10 і більше відсотків акцій товариства. Позачергові загальні збори товариства мають бути проведені протягом 45 днів з дати отримання товариством вимоги про їх скликання. У разі якщо протягом встановленого строку Наглядова рада не прийняла рішення про скликання позачергових загальних зборів, такі збори можуть бути скликані акціонерами, які цього вимагають. Рішення Наглядової ради про відмову у скликанні позачергових загальних зборів може бути оскаржено акціонерами в суді. Члени Наглядової ради обираються на строк 3 роки у кількості 5 осіб. У разі якщо корпоративні права держави перевищують 25 відсотків статутного капіталу товариства, до складу Наглядової ради обов`язково, включається представник уповноваженого органу управління (уповноваженої особи). Головою Наглядової ради товариства, у статутному капіталі якого корпоративні права держави перевищують 50 відсотків, обирається представник уповноваженого органу управління (уповноваженої особи). Строк повноважень Наглядової ради починається з моменту її обрання й закінчується з моменту обрання (переобрання) нового складу Наглядової ради. Обрання членів Наглядової ради товариства здійснюється шляхом кумулятивного голосування;

- відповідно до протоколу № 1/2017 позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "МВО "Оріон" від 24.12.2017 на зборах були прийняті такі рішення: обрано Головою загальних зборів акціонерів - ОСОБА_12 , а секретарем - ОСОБА_13 ; затверджено порядок проведення (регламенту) позачергових зборів товариства; припинено повноваження Наглядової ради товариства у повному складі; обрано членами Наглядової ради 5-ох представників держави в особі робітників ФДМУ: ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , ОСОБА_16 ; затверджено умови цивільно-правових договорів, які укладатимуться з членами Наглядової ради; надано керівнику виконавчого органу товариства повноваження на підписання цивільно-правових договорів, які укладатимуться з членами наглядової ради товариства;

- зазначені рішення з усіх питань порядку денного прийняті "за" - 2 883 281 голосів (акцій), що становить 100% від кількості голосів одного акціонера за участю його представників, які зареєструвалися від імені держави в особі Фонду державного майна України для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих з цих питань акцій;

- підпунктами 8.2.17.15, 8.2.17.16, 8.2.17.17, 8.2.17.22, 8.2.18, 8.2.19, 8.2.20 статуту ПАТ "МВО "Оріон" визначено, що загальні збори можуть вирішувати будь-які питання діяльності товариства. До виключної компетенції загальних зборів, зокрема, належить: прийняття рішень з питань порядку проведення загальних зборів; обрання членів Наглядової рада шляхом кумулятивного голосування, затвердження умов цивільно-правових або трудових договорів, що укладатимуться з ними, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання цивільно-правових договорів з членами Наглядової рада; прийняття рішення про припинення повноважень членів Наглядової ради за винятком випадків, встановлених Законом України "Про акціонерні товариства"; обрання та відкликання голови правління товариства. Наявність кворуму загальних зборів визначається реєстраційною комісією на момент закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах акціонерного товариства. Загальні збори товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у цих акціонерів, які сукупно є власниками не менш як 60 відсотків голосуючих акцій. Одна голосуюча акція надає акціонеру один голос для вирішення кожного з питань, винесених на голосування на загальних зборах, крім проведення кумулятивного голосування. Право голосу на загальних зборах мають акціонери - власники акцій товариства, які володіють акціями на дату складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах. Акціонер не може бути позбавлений права голосу, крім випадку, встановленого Законом України "Про акціонерні товариства". Рішення загальних зборів з питання, винесеного на голосування, приймається простою більшістю голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих з цього питання акцій, крім випадків, встановлених Законом України "Про акціонерні товариства";

- у березні 2018 року ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду Одеської області з позовом до Публічного акціонерного товариства "Машинобудівне виробниче об`єднання "Оріон" та Фонду державного майна України про визнання скликання позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Машинобудівне виробниче об`єднання "Оріон", ініційованого Фондом державного майна України на 24.12.2017, таким, що порушує права акціонерів і не відповідає вимогам діючого законодавства України, а також про визнання недійсними рішень, прийнятих на позачергових загальних зборах акціонерів ПАТ "Машинобудівне виробниче об`єднання "Оріон", які відбулись 24.12.2017;

- рішенням Господарського суду Одеської області від 12.07.2018 у справі № 916/474/18 позов ОСОБА_1 до ПАТ "МВО "Оріон", ФДМУ, частково задоволено та визнано недійсними рішення, прийняті на позачергових загальних зборах акціонерів ПАТ "МВО "Оріон", які відбулись 24.12.2017, в іншій частині позову відмовлено;

- постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 27.12.2018, яка залишена без змін постановою Верховного Суду від 17.04.2019, рішення Господарського суду Одеської області від 12.07.2018 у справі № 916/474/18 скасовано в частині задоволення позовних вимог про визнання недійсними рішень, прийнятих на позачергових загальних зборах акціонерів ПАТ "МВО "Оріон" від 24.12.2017, у задоволенні позовних вимог в цій частині відмовлено, в іншій частині рішення Господарського суду Одеської області від 12.07.2018 залишено без змін;

- при розгляді справи № 916/474/18 судом апеляційної інстанції, зокрема, встановлено, що ОСОБА_1 зареєструвався для участі у загальних зборах, був на них присутній, що визнано позивачем в засіданні суду апеляційної інстанції 26.12.2018 з поясненнями, що йому перешкоджали у виступах на загальних зборах, не надали такої можливості представники ФДМУ; також ОСОБА_1 не голосував на загальних зборах акціонерів у зв`язку із тим, що його акції є неголосуючими (не укладено договір із депозитарієм), він не мав права приймати участь у голосуванні (загальна кількість голосів, що не брали участь у голосуванні - 296 028; відповідно до даних Переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах від 20.12.2017 ОСОБА_1 (частка 4,941039) належить "0" кількості голосуючих цінних паперів (акцій). До того ж позивачем оспорювалось порушення порядку скликання загальних зборів та усі прийняті на них рішення;

- зі змісту судових рішень у справі № 916/474/18 встановлено, що підставою оскарження ОСОБА_1 рішень загальних зборів акціонерів у справі стало саме порушення порядку прийняття таких рішень та/або невідповідність самих рішень вимогам законодавства та статуту товариства. При цьому у постанові від 27.12.2018 у справі № 916/474/18 суд апеляційної інстанції окремо звернув увагу на те, що доводи стосовно порушення вимог частини четвертої статті 53 Закону України "Про акціонерні товариства" в якості підстав позовних вимог ані в позовній заяві, ані в інших заявах по суті справи, поданих у підготовчому провадженні, ОСОБА_1 не висувалися;

- вважаючи свої права порушеними акціонер ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом про усунення порушення корпоративних прав акціонерів і відновлення їх прав на участь в управлінні товариством через двох незалежних директорів шляхом визнання недійсними і скасування рішень позачергових загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Машинобудівне виробниче об`єднання "Оріон", оформлених протоколом №1/2017 від 24.12.2017.

2.4. Приймаючи рішення, місцевий господарський суд виходив з того, що при обранні членів наглядової ради ПАТ "МВО "Оріон" 24.12.2017 до наглядової ради в порушення вимог статті 53 Закону України "Про акціонерні товариства" не включено щонайменше двох незалежних директорів. Внаслідок такого недоліку при проведенні позачергових загальних зборах акціонерів ПАТ МВО "Оріон" від 24.12.2017 були порушені корпоративні права акціонерів, зокрема, позивача, адже, саме наявність двох незалежних директорів у складі наглядової ради товариства є запорукою захисту прав інших акціонерів від можливого зловживання з боку акціонерів, які володіють більше ніж 50%. Інші обставини щодо порядку скликання позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "МВО "Оріон" від 24.12.2017, а також порядку прийняття цими зборами рішень, оформлених протоколом №1/2017 від 24.12.2017, і суті вказаних рішень були предметом дослідження під час розгляду господарським судом справи № 916/474/18, тому дані обставини визнані судом встановленими та такими, що не потребують доказування у цій справі згідно з частиною четвертою статті 75 ГПК України.

Разом з тим на підставі поданої відповідачем заяви про застосування наслідків спливу позовної давності, яка відповідно до частини першої статті 50 Закону України "Про акціонерні товариства" становить три місяця для оскарження рішення загальних зборів з дати його прийняття, місцевим судом відмовлено у задоволенні позовних вимог.

2.5. Погоджуючись із висновком суду першої інстанції, апеляційний господарський суд зазначив, що рішення місцевого суду є таким, що прийняте з дотриманням норм матеріального та процесуального права.

3. Короткий зміст вимог касаційної скарги

3.1. Не погоджуючись з рішенням Господарського суду Одеської області від 22.07.2019 та постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 28.10.2019 у справі №916/888/19, ОСОБА_1 звернувся з касаційною скаргою, якою просить оскаржувані рішення місцевого суду та постанову суду апеляційної інстанції скасувати та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги у повному обсязі і скасувати рішення позачергових загальних зборів ПАТ "МВО "Оріон" про обрання наглядової ради без двох незалежних директорів, оформлених протоколом №1/2017 від 24.12.2017.

3.2. Узагальнені доводи касаційної скарги ОСОБА_1 :

- суди попередніх інстанцій, встановивши незаконність рішень загальних зборів про обрання Наглядової ради у незаконному складі без двох незалежних директорів, які забезпечують права акціонерів від зловживань з боку посадових осіб держави, відмовили у захисті прав позивача на участь в управлінні товариством і відмовили в їх відновленні з мотиву пропуску строку, визначеного частиною першою статті 50 Закону України "Про акціонерні товариства";

- оскаржувані судові рішення прийняті в порушення вимог Закону України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення ведення бізнесу та залучення інвестицій емітентами цінних паперів" не можуть бути визнані законними і підлягають скасуванню, оскільки склад наглядової ради без двох незалежних директорів після спливу визначеного цим Законом строку для приведення у відповідність складу наглядової ради із вимогами саме Закону України" Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення ведення бізнесу та залучення інвестицій емітентами цінних паперів" залишений без змін;

- оскаржувані судові рішення суперечать вимогам Закону України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення ведення бізнесу та залучення інвестицій емітентами цінних паперів" про необхідність приведення до 06.01.2019 складу наглядової ради у відповідність до закону;

- висновки судів першої та апеляційної інстанцій щодо застосування наслідків спливу строку позовної давності не узгоджуються з правовою позицією, викладеною в постанові Великої Палати Верховного Суду від 04.07.2018 у справі №653/1096/16-ц про незастосування до негаторного позову строків давності про захист права власності.

3.3. У відзиві на касаційну скаргу Фонд державного майна України просив відмовити в її задоволенні, а рішення Господарського суду Одеської області від 22.07.2019 та постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 28.10.2019 у справі №916/888/19 залишити без змін, як такі, що прийняті з дотриманням норм матеріального і процесуального права.

3.4. У запереченні на відзив ОСОБА_1 зазначив, що доводи відзиву не відповідають фактичним обставинам справи та суперечать вимогам законодавства.

4. Оцінка аргументів учасників справи і висновків судів першої та апеляційної інстанцій з посиланням на норми права, яким керувався суд

4.1. Відповідно до частини першої статті 152 Цивільного кодексу України (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) акціонерне товариство - це господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями.

4.2. Згідно із статтею 20 Закону України "Про акціонерні товариства" (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) акція товариства посвідчує корпоративні права акціонера щодо цього акціонерного товариства. Акції товариств існують виключно в бездокументарній формі.

4.3. Пунктом 8 частини першої статті 2 Закону України "Про акціонерні товариства" (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) встановлено, що корпоративні права - це сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами.

4.4. Статтею 167 Господарського кодексу України визначено, що корпоративними правами є права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами. Під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав.

4.5. Судами попередніх інстанцій встановлено, що ОСОБА_1 є акціонером ПАТ "МВО "Оріон", що володіє 284 928 акціями (загальна номінальна вартість яких складає 71 232,00 грн) з часткою в статутному капіталі товариства 4,9410%.

4.6. Відповідно до абзацу 2 частини третьої статті 1 Закону України "Про акціонерні товариства", що визначає сферу застосування цього закону, передбачено, що управління акціонерними товариствами, у статутних капіталах яких є корпоративні права держави або територіальної громади, здійснюється з урахуванням особливостей, визначених законом.

4.7. Згідно із частиною четвертою статті 53 Закону України "Про акціонерні товариства" (в редакції, чинній на момент виникнення спірних відносин) наглядова рада публічного акціонерного товариства та акціонерного товариства, у статутному капіталі якого більше 50 відсотків акцій (часток, паїв) належить державі, а також акціонерного товариства, 50 і більше відсотків акцій (часток, паїв) якого знаходяться у статутних капіталах господарських товариств, частка держави в яких становить 100 відсотків, має включати щонайменше двох незалежних директорів.

4.8. Правові основи управління об`єктами державної власності, в тому числі корпоративними правами, що належать державі у статутних капіталах господарських організацій, визначає Закон України "Про управління об`єктами державної власності".

Відповідно до частини другої статті 11-2 Закону України "Про управління об`єктами державної власності" (в редакції, чинній на момент виникнення спірних відносин) до складу наглядових рад господарських товариств, у статутному капіталі яких більше 50 відсотків акцій (часток) належать державі, включаються незалежні члени наглядової ради, кількість яких повинна становити більшість членів наглядової ради. Кандидатури осіб, які пропонуються суб`єктом управління об`єктами державної власності, що здійснює управління корпоративними правами держави в господарському товаристві, у статутному капіталі яких більше 50 відсотків акцій (часток) належать державі, до обрання членами наглядової ради господарського товариства, відбираються в порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України, а самі члени наглядової ради обираються згідно із Законом України "Про акціонерні товариства", іншими законами, що регулюють діяльність таких господарських товариств.

4.9. Судами попередніх інстанцій з протоколу позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "МВО "Оріон" №1/2017 від 24.12.2017 встановлено, що на зборах прийнято рішення про обрання членами Наглядової ради п`ятьох представників держави в особі робітників Фонду держмайна України: ОСОБА_2 ; ОСОБА_3 ; ОСОБА_14 ; ОСОБА_15 ; ОСОБА_16 .

4.10. За таких обставин суди першої та апеляційної інстанцій дійшли обґрунтованого висновку, що загальними зборами прийнято рішення, яким порушуються положення статті 53 Закону України "Про акціонерні товариства", оскільки при обранні членів наглядової ради ПАТ "МВО "Оріон" 24.12.2017 до наглядової ради товариства не включено щонайменше двох незалежних директорів, зважаючи на те, що частка держави у статутному фонді товариства складає 50%+1 акція. Аналогічну правову позицію викладено Верховним Судом у постанові від 25.09.2019 у справі №910/10932/18.

Судами встановлено, що в зв`язку з цим порушено корпоративні права ОСОБА_1 , оскільки обрання до наглядової ради двох незалежних директорів забезпечує захист прав акціонерів від можливого зловживання з боку акціонерів, які володіють більше ніж 50%, у тому числі забезпечує реалізацію позивачем своїх прав акціонера товариства на участь в його управлінні.

4.11. Щодо позовних вимог в частині передачі повноважень членів лічильної комісії позачергових загальних зборів товариства - тимчасовій лічильній комісії, створеної на підставі наказу ФДМУ №1744 від 20.11.2017, припинення повноважень Наглядової ради товариства у повному складі, затвердження умов цивільно-правових договорів, які укладаються з членами Наглядової ради товариства, надання керівнику виконавчого органу товариства повноважень на підписання цивільно-правових договорів, які укладатимуться з членами Наглядової ради товариства, суди попередніх інстанцій встановили, що правомірність прийнятих загальними зборами акціонерного товариства зазначених рішень відповідно до чинного законодавства не ставиться в залежність від участі у складі наглядової ради двох незалежних директорів за умови дотримання принципів повноважності та компетентності таких зборів, критерії якої встановлені статутом ПАТ "МВО "Оріон" та статтею 53 Закону України "Про акціонерні товариства". При цьому судами враховано, що обставини щодо порядку скликання позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "МВО "Оріон" від 24.12.2017, а також порядку прийняття цими зборами рішень, оформлених протоколом №1/2017 від 24.12.2017 були предметом розгляду господарським судом в межах справи № 916/474/18.

Відповідно до частини четвертої статті 75 Господарського процесуального кодексу України обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

4.12. Судами встановлено, що ПАТ "МВО "Оріон" подав суду заяву, в якій просив застосувати строки позовної давності та відмовити в задоволенні позовних вимог. Вимоги такої заяви ПАТ "МВО "Оріон" обґрунтував приписами частини першої статті 50 Закону України "Про акціонерні товариства", якими встановлено тримісячний строк для оскарження рішення загальних зборів з дати його прийняття, який позивачем пропущено без наведення поважності причин пропуску строку позовної давності.

У разі встановлення при розгляді справи обставин порушення права відповідної особи оскаржуваним рішенням судам необхідно врахувати положення глави 19 Цивільного кодексу України, що регулює позовну давність як строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу.

Відповідно до статті 256 Цивільного кодексу України позовна давність - це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу.

Статтями 257, 258 Цивільного кодексу України встановлено загальний строк позовної давності тривалістю у три роки, однак передбачено можливе встановлення законом для окремих видів вимог спеціальної позовної давності: скороченої або більш тривалої порівняно із загальною позовною давністю.

Частиною першою статті 50 Закону України "Про акціонерні товариства" у разі, якщо рішення загальних зборів або порядок прийняття такого рішення порушують вимоги цього Закону, інших актів законодавства, статуту чи положення про загальні збори акціонерного товариства, акціонер, права та охоронювані законом інтереси якого порушені таким рішенням, може оскаржити це рішення до суду протягом трьох місяців з дати його прийняття.

Таким чином, визначений статтею 50 Закону України "Про акціонерні товариства" тримісячний строк для оскарження акціонером рішення загальних зборів або порядку прийняття такого рішення є за своєю правовою природою стосовно акціонера господарського товариства спеціальною (скороченою) позовною давністю, для інших осіб, які оскаржують у судовому порядку рішення загальних зборів діє загальна позовна давність. Аналогічну правову позицію викладено Касаційним господарським судом у складі Верховного Суду у постанові від 12.06.2018 у справі №910/10134/17.

Згідно із статтею 261 Цивільного кодексу України перебіг позовної давності починається від дня, коли особа довідалася або могла довідатись про порушення свого права або про особу, яка його порушила. Винятки з правил, встановлених частинами першою та другою цієї статті, можуть бути встановлені законом.

Відповідно до частин третьої та четвертої статті 267 Цивільного кодексу України позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення. Сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови у позові.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що враховуючи приписи частини першої статті 50 Закону України "Про акціонерні товариства", позовна заява про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів ПАТ "МВО "Оріон" від 24.12.2017 повинна була бути подана позивачем у строк до 26.03.2018. Проте позов у даній справі поданий ОСОБА_1 28.03.2019, тобто із пропуском встановленого Законом України "Про акціонерні товариства" строку. При цьому судами встановлено, що ОСОБА_1 24.12.2017 був присутній на позачергових загальних зборах ПАТ "МВО "Оріон" та був обізнаний про прийняті зборами рішення.

Також судами попередніх інстанцій не встановлено обставин, за якими зазначений строк позовної давності зупинявся або переривався.

Так судами спростовано твердження позивача, що строк на подання до суду позову щодо оскарження рішень, прийнятих на загальних зборах товариства 24.12.2017 зупинявся у зв`язку із поданням ним позову, оскільки положення статті 263 Цивільного кодексу України серед визначених підстав, що спричиняють зупинення перебігу строку позовної давності не містять зазначену позивачем обставину.

Також встановлено відсутність підстав для переривання строку позовної давності, оскільки за змістом частини другої статті 264 Цивільного кодексу України переривання перебігу позовної давності шляхом пред`явлення позову має місце у разі не будь-якого подання позову, а здійсненого з додержанням вимог процесуального закону. Якщо суд у прийнятті позовної заяви відмовив або повернув її, то перебіг позовної давності не переривається. Не перериває перебігу такого строку й подання позову з недодержанням правил підвідомчості, а також з іншим предметом спору та з іншими матеріально-правовими підставами.

Аналогічна правова позиція викладена у постановах Верховного Суду України від 24.05.2017 у справі № 6-1763цс16, Верховного Суду від 29.05.2018 у справі №903/509/17, від 29.05.2018 у справі № 911/4235/16, від 11.09.2018 у справі № 904/191/18.

4.15. Колегія суддів відхиляє посилання ОСОБА_1 на правову позицію Великої Палати Верховного Суду, викладену у постанові від 04.07.2018 у справі №653/1096/16-ц, оскільки у вказаному судовому рішенні Верховного Суду і в судових рішеннях у справі, яка переглядається, не є подібними фактичні обставини, що формують зміст правовідносин і впливають на застосування норм матеріального права у даному випадку.

Інші доводи, викладені в касаційній скарзі ОСОБА_1 , колегія суддів вважає необґрунтованими, з огляду на те, що вони не спростовують висновків судів попередніх інстанцій та, передусім, зводяться до переоцінки доказів, а суд касаційної інстанції в силу частини 2 статті 300 Господарського процесуального кодексу України не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази.

4.17. Виходячи із фактичних обставин справи, встановлених судами попередніх інстанцій, колегія суддів вважає обґрунтованими висновки судів про відмову у задоволенні позову у зв`язку зі спливом позовної давності.

5. Висновки за результатами розгляду касаційної скарги

5.1. Відповідно до положень статті 300 Господарського процесуального кодексу України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази.

5.2. Відповідно до частини 1 статті 309 Господарського процесуального кодексу України суд касаційної інстанції залишає касаційну скаргу без задоволення, а судові рішення - без змін, якщо визнає, що рішення ухвалено з додержанням норм матеріального і процесуального права.

5.3. З урахуванням меж перегляду справи в касаційній інстанції, доводів та вимог касаційної скарги, колегія суддів вважає, що постанова суду апеляційної інстанції та рішення суду першої інстанції прийняті з додержанням норм матеріального і процесуального права, підстав для їх зміни чи скасування немає.

6. Судові витрати

6.1. З огляду на те, що Верховний Суд залишає касаційну скаргу без задоволення, судові витрати, пов`язані з розглядом справи у суді касаційної інстанції, покладаються на ОСОБА_1 .

Керуючись статтями 236, 238, 240, 300, 301, 308, 309, 314, 315, 317 Господарського процесуального кодексу України, Суд -

П О С Т А Н О В И В:

1. Касаційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 28.10.2019 та рішення Господарського суду Одеської області від 22.07.2019 у справі № 916/888/19 без змін.

2. Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною та не підлягає оскарженню.

Головуючий В. Студенець

Судді О. Баранець

Л. Стратієнко