ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" січня 2020 р. Справа№ 911/135/19

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Кропивної Л.В.

суддів: Пономаренка Є.Ю.

Смірнової Л.Г.

секретар судового засідання Ярмоленко С.М.

за участю представників сторін згідно протоколу судового засідання,

розглянувши апеляційну скаргу приватного акціонерного товариства "Білоцерківське птахопідприємство"

на рішення господарського суду Київської області від 22.05.2019 р. (повний текст складено 26.06.2019 р.)

у справі № 911/135/19 (суддя - Мальована Л.Я.)

за позовом приватного акціонерного товариства "Білоцерківське птахопідприємство"

до приватного акціонерного товариства "Київобленерго"

про скасування рішення,

та за зустрічним позовом приватного акціонерного товариства "Київобленерго"

до приватного акціонерного товариства "Білоцерківське птахопідприємство"

про стягнення 334 128,82 грн.,-

В С Т А Н О В И В:

Приватне акціонерне товариство "Білоцерківське птахопідприємство" звернулось до господарського суду Київської області з позовом до приватного акціонерного товариства "Київобленерго" про скасування рішення, оформленого протоколом № 178 від 05.12.2018 р. засідання комісії по розгляду акту № К040848 від 26.10.2018 р. про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії (далі - ПРРЕЕ), яким нараховано вартість необлікованої електроенергії на суму 334 128,82 грн.

В обґрунтування заявленого позову позивач посилався на те, що 26.10.2018 р. на територію птахокомплексу № 1 с. Мала Вільшанка, де знаходиться належна позивачу трансформаторна підстанція ТП № 292 представниками відповідача за відсутності представників позивача було складено акт № К040848 від 26.10.2018 р. про порушення ПРРЕЕ. За результатами розгляду цього акта, комісією прийнято незаконне рішення про нарахування товариству обсягу та вартості необлікованої електричної енергії за період з 16.08.2018 року по 26.10.2018 року на суму 334 128,82 грн.

За твердженням позивача, акт № К040848 від 26.10.2018 р. про порушення ПРРЕЕ є недійсним, а розрахунок величини та вартості необґрунтований, оскільки:

- акт складений без участі споживача (директор приватного акціонерного товариства "Білоцерківське птахопідприємство" знаходився у відрядженні);

- схема електропостачання споживача зображена в акті, не відповідає дійсності;

- акт не підписаний двома незаінтерессіваними особами з посвідченням їх осіб;

- наряд поліції викликався працівником приватного акціонерного товариства "Київобленерго" Драчевським О.А. не для забезпечення виконання службових обов`язків, як зазначено в акті № К040848 від 26.10.2018 р., а з повідомлення про факт розкрадання електричної енергії власниками приватного акціонерного товариства "Білоцерківське птахопідприємство", який слідчими Білоцерківського ВП ГУНП в Київські області не встановлено;

- приватне акціонерне товариство "Білоцерківське птахопідприємство" не мало доступу до комірки, з якої здійснювалось самовільне підключення;

- у розрахунку величини вартості електричної енергії допущені помилки.

Заперечуючи проти первісного позову, приватне акціонерне товариство "Київобленерго" звернулось до господарського суду Київської області із зустрічним позовом до приватного акціонерного товариства "Білоцерківське птахопідприємство" про стягнення 334 128,82 грн. вартості необлікованої електричної енергії нарахованої згідно рішення комісії по розгляду акту № К040848 від 26.10.2018 р., оформленого протоколом № 178 від 05.12.2018 р.

Вимоги за зустрічним позовом обґрунтовані тим, що 26.10.2018 р. уповноваженими представниками приватного акціонерного товариства "Київобленерго" при пред`явленні службових посвідчень за участю споживача (зі слів) та свідків за адресою: Київська обл., Білоцерківський район, село Мала Вільшанка, Птахоферма 1 було виконано технічну перевірку трансформаторної підстанції ТП № 292, яка належить приватному акціонерному товариству "Білоцерківське птахопідприємство", під час якої було виявлено порушення ПРРЕЕ, а саме: приєднання струмоприймачів поза розрахунковими засобами комерційного обліку; самовільне підключення виконано 4x0,5 мм 2 алюміній. За результатами проведення технічної перевірки було складено акт про порушення ПРРЕЕ № К040848 від 26.10.2018 р., який підписаний 11 представниками енергопостачальника із залученням свідків. В подальшому споживача було запрошено листом № 06/280/7834 від 30.10.2018 р. на засідання комісії по розгляду вказаного акту на 05.12.2018 р. за результатами розгляду якого комісією визначено обсяг та вартість необлікованої електричної енергії за період з 16.08.2018 р. по 26.10.2018 р. на суму 334 128,82 грн., яку просив стягнути позивач за зустрічним позовом у примусовому порядку з споживача.

Рішенням господарського суду Київської області від 22.05.2019 р. у справі № 911/135/19 у задоволенні позовних вимог за первісним позовом відмовлено повністю; позовні вимоги за зустрічним позовом задоволено: стягнуто з приватного акціонерного товариства "Білоцерківське птахопідприємство" на користь приватного акціонерного товариства "Київобленерго" 334 128,82 грн. боргу та 5 011,93 грн. судового збору.

Мотивуючи рішення судом першої інстанції встановлено, що акт про порушення ПРРЕЕ № К040848 від 26.10.2018 р. складено енергопостачальною організацією у відповідності до вимог законодавства, а здійснений комісією по розгляду акту розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії за період з 16.08.2018 року по 26.10.2018 року на суму 334 128,82 грн. у відповідності до вимог Методики, затвердженої постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України № 562 від 04.05.2006 р., у зв`язку з чим відмовлено у задоволенні первісного позову та задоволено зустрічні вимоги.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, приватне акціонерне товариство "Білоцерківське птахопідприємство" звернулось до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просило скасувати оскаржуване рішення та прийняти нове, яким задовольнити первісний позов та відмовити у задоволенні зустрічного позову.

В обґрунтування апеляційної скарги апелянт вказував на те, що акт про порушення ПРРЕЕ № К040848 від 26.10.2018 р. є недійсним, оскільки містить недостовірні факти та складений усупереч законодавства України, з підстав, наведених у позові. За твердженням апелянта, він не порушував ПРРЕЕ та споживав електричну енергію на підставі договору, тому зустрічний позов вважав безпідставним. Разом з цим, звертав увагу суду на те, що сума зустрічного позову розрахована невірно, оскільки самовільне приєднання було здійснене алюмінієвим проводом, перерізом 2,5 мм 2, і за його контррозрахунком за період нарахування з 16.08.2018 р. по 26.10.2018 р. вартість необлікованої електричної енергії складає лише 26 206,19 грн. У той же час скаржник не погоджувався з початком періоду нарахування у зв`язку з перевіркою показників лічильника в ТП № 292 інспектором постачальника 20.09.2018 р., який локально їх зчитував (відповідно до реєстру інспекцій за 2018 рік).

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 16.09.2019 р., у складі колегії суддів: Кропивна Л.В. (головуючий), Мартюк А.І., Зубець Л.П., поновлено апелянту пропущений процесуальний строк на апеляційне оскарження рішення; відкрито апеляційне провадження та справу призначено до розгляду на 17.10.2019 р.; зупинено дію оскаржуваного рішення до прийняття апеляційним господарським судом кінцевого рішення.

15.10.2019 р. до Північного апеляційного господарського суду від відповідача за первісним позовом надійшов відзив із запереченнями на апеляційну скаргу.

17.10.2019 р. судове засідання не відбулося, у зв`язку з перебуванням головуючого судді Кропивної Л.В. у відпустці.

Відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 21.10.2019 р., у зв`язку з перебуванням судді Зубець Л.П. у відпустці, сформовано новий склад колегії суддів: Кропивна Л.В. (головуючий), Мартюк А.І., Смірнова Л.Г.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 21.10.2019 р. прийнято апеляційну скаргу до провадження у визначеному складі суддів та розгляд справи призначено 14.11.2019 р.

14.11.2019 р. до Північного апеляційного господарського суду апелянт надав відповідь на відзив.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 14.11.2019 р. оголошено перерву в судовому засіданні до 28.11.2019 р.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 28.11.2019 р. оголошено перерву у судовому засіданні до 16.12.2019 р.

Відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 16.12.2019 р., у зв`язку з перебуванням судді Мартюк А.І. у відпустці, сформовано новий склад колегії суддів: Кропивна Л.В. (головуючий), Смірнова Л.Г., Пономаренко Є.Ю.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 16.12.2019 р. прийнято апеляційну скаргу до провадження у визначеному складі суддів та призначено справу до розгляду на 13.01.2020 р.

13.01.2020 р. до Північного апеляційного господарського суду від позивача за первісним позовом надійшло клопотання про витребування у відповідача за первісним позовом додаток № 2 до акту № К040848 від 26.10.2018 р. - відео докази, який є невід`ємною частиною даного акту.

Вказане клопотання залишено без розгляду на підставі статтей 113, 118 Господарського процесуального кодексу України, оскільки воно подано заявником після спливу строків, встановлених ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 16.09.2019 р., на подання клопотань процесуального характеру (протягом 15 днів з дня вручення ухвали), яку заявником отримано 21.09.2019 р. Обґрунтування поважності причин пропуску ним такого строку апелянт не навів; копію клопотання іншій стороні у справі не направив.

У судовому засіданні 13.01.2020 р. представник апелянта доводи апеляційної скарги підтримав, вказував на наявність підстав для скасування оскаржуваного рішення та задоволення позовних вимог за первісним позовом і відмові у задоволенні зустрічних вимог. Відповідач за первісним позовом просив залишити апеляційну скаргу без задоволення, а оскаржуване рішення без змін.

Заслухавши пояснення сторін, вивчивши матеріали справи, розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши письмові докази, долучені до матеріалів справи, виходячи з вимог чинного законодавства, апеляційний суд дійшов висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до статті 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Як встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи, 19.04.2016 р. між приватним акціонерним товариством "Білоцерківське птахопідприємство" (споживач) та приватним акціонерним товариством "Київобленерго" (постачальник) укладено договір про постачання електричної енергії № 68, відповідно до умов якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок з дозволеною потужністю 210 кВт, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) ним електричної енергії та здійснює інші платежі за умовами договору.

Відповідно до п. 2.1 договору під час виконання його умов, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов`язуються керуватися чинним законодавством України.

Згідно п. 2.3.5 договору споживач зобов`язувався забезпечувати безперешкодний доступ уповноважених представників постачальника за пред`явленням службового посвідчення до розрахункових засобів (систем) обліку електроенергії, вимірювання потужності та контролю показників якості електроенергії, до пристроїв релейного захисту, автоматики та зв`язку, до електричних установок для проведення технічної перевірки засобів обліку, контролю за рівнем споживання електричної енергії, контрольного огляду електричних мереж від межі балансової належності до точки обліку, для виконання відключення та обмеження споживання у будь-який час доби.

За умовами пункту 4.2.3 договору споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, яка розрахована виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ № 562 від 04.05.2006 р., зареєстрованої в Міністерстві юстиції України № 782/12656 від 04.07.2006 р., за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням (Методика), у разі таких дій споживача: самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку; споживання електроенергії поза засобами обліку; інших умов, визначених Методикою.

Договір набуває чинності з дня його підписання і укладається на строк до 31.12.2016 р.; договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо за 30 днів до закінчення терміну дії договору жодною стороною не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов (пункт 9.4 договору).

За результатами технічної перевірки працівниками електропостачальної організації трансформаторної підстанції ТП № 292, що належить споживачу та знаходиться за адресою: Київська обл., Білоцерківський район, с. Мала Вільшанка, Птахоферма, 1, 26.10.2018 р. було виявлено порушення п. 7.6 Розділу VII ПРРЕЕ, а саме: приєднання струмоприймачів поза розрахунковим засобами комерційного обліку. Самовільне підключення виконано 4х0,5 мм 2 алюміній. Порушено пп. 5 п. 5.5.5 та п. 8.2.4 ПРРЕЕ. Самовільне приєднання було виявлено в комірці силового трансформатора ЗТП 292 після демонтажу пломби КОЕ № 44331443 з дверцят комірки. Безоблікове приєднання було виконано прихованим способом. З метою виявлення самовільного приєднання, було використано сигналізатор прихованої проводки Е121 та застосовано частковий демонтаж будівельної конструкції - частини стіни шахти з шинами РУ-04 Кв, у зв`язку з чим складено акт про порушення ПРРЕЕ № К 040848 від 26.10.2018 р.; факт порушення зафіксовано в графічній схемі, яка відображена в акті, а також зафіксовано фотоматеріалами.

Зазначено, що паспортні дані на доступ до всіх струмоприймачів, що встановлені на об`єкті не надані; споживач не забезпечив включення всіх наявних струмоприймачів навантаження; не допустив на територію для встановлення кількості струмоприймачів. Переріз проводу (кабелю) 3*95 мм2; струм споживання А, чи інші результати замірів не проводились. Об`єкт відключено від електропостачання, у зв`язку з неможливістю відновити схему обліку електричної енергії; споживач не надав можливості усунути без облікове приєднання та не скористався можливістю внесення до акту про порушення пояснень і зауважень щодо виявленого порушення.

Зі змісту вказаного акту про порушення ПРРЕЕ вбачається, що він підписаний одинадцятьма представниками енергопостачальника; споживач, який представився директором ОСОБА_7, від підпису відмовився; з актом про порушення були ознайомлені свідки. В додаткових відомостях зазначено, що було викликано наряд поліції для забезпечення виконання посадових обов`язків; споживач не надав можливості усунути без облікове приєднання в лінію 0,4 кВ, фазні провода якої знаходились на землі.

Також представниками постачальника було складено акт про не допуск від 26.10.2018 р., в якому зазначено, що під час виконання посадових обов`язків на підставі завдання № 709 було недопущено до електроустановок споживача, пристроїв релейного захисту, автоматики і зв`язку, які забезпечують регулювання навантаження в енергосистемі, та/або розрахункових засобів обліку електричної енергії уповноважених посадових осіб органів виконавчої влади та/або електропередавальної організації. Зазначено, що було відключено електроенергію 26.10.2018 р. о 14:00.

Акт підписаний представником енергопостачальника, а представник споживача (ОСОБА_7.) від підпису відмовився.

30.10.2018 р. постачальник повідомив споживача листом № 06/280/7834 про розгляд комісією акту про порушення ПРРЕЕ № К040848 від 26.10.2018 р. за адресою вул. Стеценка, 1а, м. Київ 05.12.2018 р. о 13:00 (лист отримано 03.11.2018 р.).

05.12.2018 р. приватним акціонерним товариством "Київобленерго" було проведено комісійний розгляд акту про порушення ПРРЕЕ № К040848 від 26.10.2018 р., за результатами якого прийнято рішення, оформлено протоколом № 178 від 05.12.2018 р., про здійснення розрахунку згідно п. 1 п. 5.5.5 ПРРЕЕ, п. 2.9 Методики по перерізу провідника, яким було здійснено самовільне підключення алюміній 95 мм2 за період 72 днів (з 16.08.2018 р. по 26.10.2018 р.) та із застосуванням тарифів, що діяли протягом періоду порушення.

За розрахунком обсяг недооблікованої електричної енергії склав 1 817,64 кВт/год., вартістю 334 128,82 грн. з ПДВ.

14.12.2018 р. листом № 06/280/9314 постачальник повідомив споживача про рішення комісії.

В якості додатків до листа долучено протокол та розрахунок величини вартості електричної енергії (лист споживачем отримано 22.12.2018 р.).

На думку позивача за первісним позовом, рішення комісії, складені та оформлені протоколом № 178 від 05.12.2018 р., прийняті з порушенням вимог закону та підлягають скасуванню.

Заперечуючи проти задоволення первісного позову, постачальником заявлено зустрічні вимоги, які обґрунтовані правомірністю складеного акту про порушення ПРРЕЕ № К040848 від 26.10.2018 р. та прийнятим рішенням комісії за результатами розгляду вказаного акту, що оформлені протоколом № 178 від 05.12.2018 р., яким визначено обсяг та вартість необлікованої електричної енергії за період з 16.08.2018 р. по 26.10.2018 р. на суму 334 128,82 грн., яку просив стягнути позивач за зустрічним позовом у примусовому порядку з споживача.

Відповідно ст. 714 Цивільного кодексу України за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання. До договору постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, положення про договір поставки, якщо інше не встановлено законом або не випливає із суті відносин сторін.

Згідно з приписами ст. 712 Цивільного кодексу України за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов`язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму.

Частинами 1 та 2 ст. 275 Господарського кодексу України передбачено, що за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується. Відпуск енергії без оформлення договору енергопостачання не допускається.

Відносини, пов`язані з виробництвом, передачею, розподілом, купівлею-продажем, постачанням електричної енергії для забезпечення надійного та безпечного постачання електричної енергії споживачам з урахуванням інтересів споживачів регулюються Законом України "Про ринок електричної енергії" № 2019-VIII від 13.04.2017 р.

Взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником та споживачем, а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії, врегульовані Правилами роздрібного ринку електричної енергії, які затверджені постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 312 від 14.03.2018 р. (ПРРЕЕ).

Відповідно до п. 1.2.1 ПРРЕЕ на роздрібному ринку електричної енергії споживання та використання електричної енергії для потреб електроустановки споживача здійснюється за умови забезпечення розподілу/передачі та продажу (постачання) електричної енергії на підставі договорів про розподіл/передачу, постачання електричної енергії, надання послуг комерційного обліку, які укладаються відповідно до цих Правил, Кодексу системи передачі, Кодексу систем розподілу та Кодексу комерційного обліку.

Згідно з п. 2.3.1 ПРРЕЕ на роздрібному ринку виробництво, передача, розподіл, постачання та споживання електричної енергії без розрахункових засобів комерційного обліку не допускається, крім випадків, передбачених цими Правилами та Кодексом комерційного обліку.

Пунктом 2.3.3 ПРРЕЕ передбачено, що електроустановки споживачів мають бути забезпечені необхідними розрахунковими засобами вимірювальної техніки для розрахунків за спожиту електричну енергію, технічними засобами контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, а також (за бажанням споживача) суміщеними з лічильником електричної енергії або окремими засобами вимірювальної техніки для контролю якості електричної енергії. Підключення електроустановки споживача, яка не забезпечена розрахунковими засобами (засобом) вимірювальної техніки, технічними засобами контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, забороняється, за винятком випадків, передбачених цими Правилами.

За умовами пункту 2.3.4 ПРРЕЕ відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені. Відповідальним за експлуатацію та технічний стан засобів (вузлів) вимірювальної техніки є їх власник.

Згідно п. 5.1.1 ПРРЕЕ оператор системи має право: на безперешкодний доступ до розрахункових засобів вимірювання електричної енергії, що встановлені на об`єктах споживачів; проводити обстеження електроустановок споживачів щодо виявлення споживання електричної енергії поза засобами вимірювання та інших порушень, що викликають неправильне вимірювання обсягів споживання електричної енергії; на безперешкодний доступ до електричних установок споживача для проведення технічної перевірки засобів вимірювання, контролю за рівнем споживання електричної енергії та потужності, а також для виконання відключення та обмеження споживання відповідно до встановленого цими Правилами порядку та умов договору, виконання інших робіт відповідно до договору; на відшкодування збитків, які виникли через дії чи бездіяльність споживача, основного споживача, електропостачальника, власника мереж, оператора малої системи розподілу, суміжного оператора системи, постачальника послуг комерційного обліку.

Електропостачальник має право, зокрема, на безперешкодний доступ (за пред`явленням службового посвідчення) до розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії, що встановлені на об`єктах споживачів, для візуального або автоматизованого зняття показів розрахункових засобів комерційного обліку (пп. 7 п. 5.2 ПКЕЕ).

Зі змісту пп. 1, 4, 5, 12 п. 5.5.5 ПРРЕЕ вбачається, що споживач електричної енергії зобов`язаний, зокрема, користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів); здійснювати оплату рахунків, виставлених на підставі актів про порушення цих Правил та умов договору; дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів; забезпечувати доступ представникам оператора системи (після пред`явлення ними службових посвідчень) до об`єкта споживача для проведення технічної перевірки засобу комерційного обліку (засобів вимірювальної техніки), електроустановок та електропроводки, вимірювання показників якості електричної енергії, контролю за рівнем споживання електричної енергії, а також для виконання відключення та обмеження споживання електричної енергії споживачу (субспоживачу) відповідно до встановленого цими Правилами порядку та виконувати їх обґрунтовані письмові вимоги щодо усунення виявлених порушень, якщо це обумовлено умовами договору.

Пунктом 7.6 ПРРЕЕ встановлено, що у разі самовільного підключення споживачем струмоприймачів або збільшення величини потужності понад величину, визначену умовами договору з оператором системи, приєднання струмоприймачів поза розрахунковими засобами комерційного обліку, зниження показників якості електричної енергії з вини споживача до величин, які порушують нормальне функціонування електроустановок оператора системи та інших споживачів, невиконання припису уповноваженого представника відповідного органу виконавчої влади, який стосується вищенаведених порушень, оператор системи має право без попередження повністю припинити споживачу електроживлення після оформлення у встановленому цими Правилами порядку акта про порушення.

Відповідно до пункту 8.2.4 ПРРЕЕ у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором.

Згідно з пунктом 8.2.5 ПРРЕЕ у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів розкрадання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача або представника споживача оформлюється акт про порушення. В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил або методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та вихідні дані, необхідні для визначення обсягу необлікованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт про порушення підписується представником оператора системи та споживачем або представником споживача. У разі відмови споживача або представника споживача підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо він підписаний уповноваженим представником оператора системи та двома незаінтересованими особами (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення їх осіб. Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта про порушення та викласти мотиви своєї відмови від його підписання, які зазначаються в акті про порушення або надаються (надсилаються) оператору системи окремим письмовим повідомленням.

Пунктом 8.2.6 ПРРЕЕ передбачено, що на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу. У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків.

За умовами пункту 8.2.7 ПРРЕЕ кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи. Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка. У разі незгоди споживача з фактом крадіжки електричної енергії та відмови від сплати вартості необлікованої електричної енергії оператор системи звертається з позовом до суду для підтвердження факту викрадення електричної енергії та стягнення вартості необлікованої електричної енергії. Спірні питання, які виникають між сторонами при складанні акта про порушення, при визначенні розміру суми збитків, належної до оплати, а також при здійсненні платежів, вирішуються у судовому порядку.

Як вбачається з матеріалів справи, за результатами проведення технічної перевірки об`єкту ПрАТ "Білоцерківське птахопідприємство" працівниками постачальника було виявлено факт порушення пп. 1 п. 5.5.5 ПРРЕЕ, а саме: самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі енергопостачальника, у зв`язку з чим складено акт про порушення ПРРЕЕ № К040848 від 26.10.2018 р. Факт порушення зафіксовано в графічній схемі, яка відображена в акті та зафіксовано фотоматеріалами.

Акт про порушення № К040848 від 26.10.2018 р. складено коректно і з дотриманням усіх вимог законодавства, зокрема ПРРЕЕ, оскільки він підписаний одинадцятьма представниками енергопостачальника із залученням свідків, а саме: ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 - орендар, ОСОБА_5 . - слідчий, як того вимагає п. 8.2.5 ПРРЕЕ, що спростовує твердження апелянта про порушення працівниками постачальника процедури складання акту про порушення. Також, в акті зазначено, що особа, яка представилася директором ОСОБА_7 від підпису відмовилася.

В акті вказано скоєне правопорушення та оформлено детальну схему електропостачання та всі інші вихідні дані, необхідні для подальшого визначення вартості спожитої електричної енергії не облікованої внаслідок порушення ПРРЕЕ.

Приватним акціонерним товариством "Київобленерго" було проведено комісію з розгляду акту про порушення ПРРЕЕ № К040848 від 26.10.2018 р., оформлене протоколом № 178 від 05.12.2018 р., за результатами якої визначено обсяг та вартість недооблікованої електричної енергії.

Як встановлено судом апеляційної інстанції, споживач був повідомлений про дату, час та місце засідання стосовно розгляду акту про порушення, а також про прийняті комісією рішення за результатами розгляду вказаного акту. Споживач участі у розгляді акту про порушення не приймав; направлений постачальником рахунок на оплату вартості не облікованої електричної енергії - не оплатив.

Позивач за первісним позовом стверджував, що постачальником порушено п. 8.2.5 ПРРЕЕ, зокрема, щодо складання акту про порушення ПРРЕЕ без участі споживача - директора ПрАТ "Білоцерківське птахопідприємство" ОСОБА_7 , який знаходився у відрядженні, що підтверджується наказом № 12 від 25.10.2018 р.

Однак такі доводи апелянта не мають юридичного значення, адже перебування директора товариства у відрядженні не тягне припинення виконавчим органом функцій, покладених на нього законом та статутом юридичної особи. У такому разі можливе призначення особи, яка виконує функції виконавчого органу товариства на час тимчасової відсутності його керівника.

Крім того, у відповідності до пункту 8.2.5 ПРРЕЕ акт про порушення може бути оформлений у присутності споживача або його представника, а у разі відмови від підпису в акті робиться відповідний запис.

Згідно договору постачання електричної енергії № 68 від 19.04.2016 р. споживач мав на відповідальному зберіганні прилад обліку типу АС 6000 № 83778840, що підтверджується актом про передачу на збереження приладу обліку та пломб, встановлених на ньому № 649376 від 15.08.2018 р., тож саме позивач є особою, яка експлуатує вказаний прилад обліку на підставі договору і несе відповідальність за його збереження, цілісність, та експлуатацію у відповідності до умов договору та п. 2.3.4 ПРРЕЕ.

Факт порушення зафіксовано в графічній схемі, яка відображена в акті, враховуючи усі вихідні дані і зазначено, що самовільне приєднання виявлено після демонтажу пломби постачальника № 44331443 з дверцят комірки; без облікове приєднання було виконано прихованим способом алюмінієвим проводом; при цьому з метою виявлення самовільного приєднання було застосовано частковий демонтаж будівельної конструкції - частини стіни шахти з шинами РУ-04 Кв.

Посилання апелянта на висновок поліції не спростовує обставин, які встановлені в акті про порушення ПРРЕЕ № К040848 від 26.10.2018 р.

Стосовно розрахунку вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, і доводів апелянта з цього приводу, колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до підпункту 3 пункту 2.1 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України № 562 від 04.05.2006 р. (далі - Методика).

Методика застосовується постачальником електричної енергії за регульованим тарифом (електропередавальною організацією) при визначенні обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергією та/або виявлення фактів крадіжки електричної енергії, самовільного підключення до об`єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без приладів обліку (п. 1.2 Методики).

Згідно Методики, відповідно до якого і було класифіковано порушення, дане порушення трактується як підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника, електроустановок, струмоприймачів або електропроводки поза розрахунковими приладами обліку електричної енергії без порушенням схеми обліку.

Відповідно до п. 2.2 Методики обсяг електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення ПКЕЕ (ПРРЕЕ), розраховується на підставі акта про порушення.

Пунктом 2.9 Методики визначено, що у разі виявлення у споживача зазначених порушень, Методики, кількість днів у періоді, за який здійснюється перерахунок визначається за формулою (2.6) Методики, обсяг споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (Wдоб.с.п., кВт год), розраховується за формулою (2.7) Методики.

Кількість днів у періоді, за який має здійснюватися перерахунок (Д пер., день), визначається за формулою Д пер = Д пор + Д усун (2.6).

Д пор - кількість робочих днів споживача від дня останнього контрольного огляду приладу обліку або технічної перевірки (у разі коли технічна перевірка проводилась після останнього контрольного огляду приладу обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у 6 календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Згідно акту № 040848 від 26.10.2018 р. обсяг недооблікованої електричної енергії склав 1 817,64 кВт/год. вартістю 334 128,82 грн. з ПДВ. Розрахунок зроблено за період 72 дня з 16.08.2018 року по 26.10.2018 року. Величину розрахункового добового споживання визначено згідно Методики по перерізу проводу 2,5 мм 2 (алюміній) 3 фази, з урахуванням Правил улаштування електроустановок (п. 1.3.5 допустимий тривалий струм для проводів з алюмінієвими жилами із гумовою та полівінілхлоридною ізоляцією - 95 мм2, 255 А), про що зазначено як і в акті про порушення так і в протоколі № 178 від 05.12.2018 р.

Період розрахунку постачальником здійснено від дати останньої технічної перевірки розрахункового засобу обліку електричної енергії, що підтверджується актом № 247421 від 15.08.2018 р., до дати виявлення порушення ПРРЕЕ, тож твердження скаржника щодо невірно здійсненого розрахунку, підлягають відхиленню за неспроможністю таких доводів.

Враховуючи наведене, судова колегія вважає обґрунтованим розрахунок обсягу та вартості недооблікованої електричної енергії і виконаним у відповідності до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України № 562 від 04.05.2006 р.

Таким чином, факти допущених споживачем порушень, які встановлені у акті про порушення, та протокол засідання комісії по розгляду акту, позивачем за первісним позовом неспростовані, тож у задоволенні первісного позову судом першої інстанції правомірно відмовлено.

Зважаючи на наведене та перевіривши здійснений позивачем за зустрічним позовом розрахунок, апеляційний господарський суд встановив, що нараховані позивачем обсяг та вартість необлікованої електричної енергії на суму 334 128,82 грн. за період з 16.08.2018 року по 26.10.2018 року ґрунтуються на нормах законодавства України, тож зустрічні вимоги підлягають задоволенню.

Відповідно до ст. ст. 73, 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Виходячи з вищевикладеного, апеляційний суд погоджується із висновками господарського суду Київської області, отже підстав для скасування або зміни рішення від 22.05.2019 р. у справі № 911/135/19 не вбачається.

Оскільки, у задоволенні апеляційної скарги відмовлено, відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України, витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на апелянта.

Керуючись ст. ст. 129, 269, 270, 275, 276, 282 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд,-

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу приватного акціонерного товариства "Білоцерківське птахопідприємство" на рішення господарського суду Київської області від 22.05.2019 р. у справі № 911/135/19 залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Київської області від 22.05.2019 р. у справі № 911/135/19 залишити без змін.

Матеріали справи № 911/135/19 повернути до місцевого господарського суду.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку та строки, передбачені Господарським процесуальним кодексом України.

Повний текст постанови складено 24.01.2020 р.

Головуючий суддя Л.В. Кропивна

Судді Є.Ю. Пономаренко

Л.Г. Смірнова