ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

"23" січня 2020 р.м. Одеса Справа № 916/168/20

Господарський суд Одеської області у складі судді Желєзної С.П., розглянувши заяву дочірнього підприємства Одеський облавтодор відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України про вжиття заходів забезпечення позову (вх. №4-5/20 від 22.01.2020р.) до подання позовної заяви до Служби автомобільних доріг в Одеській області, за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: товариства з обмеженою відповідальністю „ШРБУ-48, товариства з обмеженою відповідальністю „Техно-Буд-Центр, про визнання незаконними дій та скасування рішення,

ВСТАНОВИВ:

22.01.2020р. дочірнє підприємство Одеський облавтодор відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України звернулось до господарського суду Одеської області із заявою про вжиття заходів забезпечення позову до подання позовної заяви шляхом:

- зупинення дії рішення Служби автомобільних доріг в Одеській області щодо відповідності тендерних пропозицій ТОВ „ШРБУ-48 та ТОВ „Техно-Буд-Центр технічним вимогам і кваліфікаційним критеріям та допущення їх до аукціону, яке оформлене протоколом розгляду тендерних пропозицій №7 від 21.11.2019р. (зі змінами від 20.12.2019р. по протоколу №9) по процедурі закупівлі з ідентифікатором закупівлі - UA-2019-08-23-000468-a; предмет закупівлі: код 45230000-8 Будівництв трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничній, доріг; вирівнювання поверхонь (експлуатаційне утримання автомобільної дороги загального користування державного значення М-05 Київ-Одеса, км 274+435 - км 466+700) до набрання законної сили судовим рішенням у даній справі;

- зупинення дії рішення Служби автомобільних доріг в Одеській області від 23.08.2019р. (зі змінами від 23.10.2019р.) щодо затвердження тендерної документації по закупівлі з ідентифікатором закупівлі - UA-2019-08-23-000468-a, предмет закупівлі: код 45230000-8 Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь (експлуатаційне утримання автомобільної дороги загального користування державного значення М-05 Київ-Одеса, км 274+435 - км 466+700) до набрання законної сили судовим рішенням у даній справі;

- зупинення процедури відкритих торгів з ідентифікатором закупівлі - UA-2019-08-23-000468-а, предмет закупівлі: експлуатаційне утримання автомобільної дороги загального користування державного значення М-05 Київ-Одеса, км 274+435 км. 466+700, та заборони Службі автомобільних доріг в Одеській області та іншим особам до набрання законної сили судовим рішенням у цій справі вчиняти будь-які дії по процедурі закупівлі з ідентифікатором закупівлі - UA-2019-08-23- 000468-а, предмет закупівлі: код 45230000-8, будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь (експлуатаційне утримання автомобільної дороги загального користування державного значення М-05 Київ-Одеса, км 274+435 - км 466+700), у тому числі, проведення аукціону, оцінювання пропозицій учасників, відхилення пропозицій, (крім дій, спрямованих на усунення порушень законодавства), визнання переможця торгів, укладання договору за результатами закупівлі та будь-яке виконання договору (у т.ч. надавати заявки, плани-завдання на надання послуг, надавати та приймати послуги по договору, проводити розрахунки по договору).

В обґрунтування вказаної заяви про забезпечення позову заявник наголошує, що 23.08.2019р. Службою автомобільних доріг в Одеській області в електронній системі закупівель prozorro.gov.ua було розміщено оголошення про проведення процедури закупівлі (ідентифікатор закупівлі - UА-2019-08-23-000468-а), предметом закупівлі експлуатаційне утримання автомобільної дороги загального користування державного значення М-05 Київ-Одеса, км 274+435 - км 466+700.

Проте, як вказано у поданій до суду заяві, як на момент розміщення оголошення про проведення процедури закупівлі, так і на момент звернення дочірнього підприємства Одеський облавтодор відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України до суду із даною заявою між Службою автомобільних доріг в Одеській області та заявником діють договори на надання послуг з експлуатаційного утримання автомобільних доріг №1У/18 від 23.02.2018р. та №2У/18 від 23.02.2018р., укладені строком до 31.01.2020р.

Разом з тим, Службою автомобільних доріг в Одеській області було 23.08.2019р. затверджено тендерну документацію, що свідчить про незаконність дій замовника, порушення процедури проведення закупівлі та прав і законних інтересів заявника, як сторони вищезазначених договорів на надання послуг з експлуатаційного утримання автомобільних доріг.

З огляду на викладене, дочірнім підприємством Одеський облавтодор відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України наголошено про намір звернутись до господарського суду із позовом до Служби автомобільних доріг в Одеській області про визнання незаконними дій щодо оприлюднення оголошення про проведення процедури закупівлі та визнання незаконними та скасування рішень Служби автомобільних доріг в Одеській області від 23.08.2019р. та від 23.10.2019р., якими затверджено та внесено зміни до тендерної документації по вказаній закупівлі та рішення про допущення ТОВ „ШРБУ-48 та ТОВ „Техно-Буд-Центр до аукціону.

При цьому, у поданій до суду заяві про вжиття заходів забезпечення позову заявником вказано, що електронною системою закупівель призначено дату проведення аукціону на 24.01.2020р. о 11:26 год., після проведення яких та визначення переможців буде неможливо застосувати наслідки реституції з огляду на предмет закупівлі, якими виступають послуги з утримання автомобільної дороги, що фактично нівелюватиме чинність і виконання дочірнім підприємством Одеський облавтодор відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України договорів на надання послуг з експлуатаційного утримання автомобільних доріг №1У/18 від 23.02.2018р. та №2У/18 від 23.02.2018р. Наведене, за переконанням дочірнього підприємства Одеський облавтодор відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України, свідчить про наявність правових підстав для вжиття заходів забезпечення позову шляхом, обраних заявником.

Розглянувши заяву дочірнього підприємства Одеський облавтодор відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України, господарський суд дійшов наступного висновку.

Згідно вимог ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. У разі посилання учасника справи на невчинення іншим учасником справи певних дій або відсутність певної події, суд може зобов`язати такого іншого учасника справи надати відповідні докази вчинення цих дій або наявності певної події. У разі ненадання таких доказів суд може визнати обставину невчинення відповідних дій або відсутності події встановленою.

Відповідно до ст. 136 ГПК України господарський суд за заявою учасника справи має право вжити передбачених статтею 137 цього Кодексу заходів забезпечення позову. Забезпечення позову допускається як до пред`явлення позову, так і на будь-якій стадії розгляду справи, якщо невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду або ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду.

Згідно з ч. 1 ст. 137 ГПК України позов забезпечується, зокрема, накладенням арешту на майно та (або) грошові кошти, що належать або підлягають передачі або сплаті відповідачу і знаходяться у нього чи в інших осіб; забороною відповідачу вчиняти певні дії; забороною іншим особам вчиняти дії щодо предмета спору або здійснювати платежі, або передавати майно відповідачеві, або виконувати щодо нього інші зобов`язання; іншими заходами, необхідними для забезпечення ефективного захисту або поновлення порушених чи оспорюваних прав та інтересів, якщо такий захист або поновлення не забезпечуються заходами, зазначеними у пунктах 1-9 цієї частини.

Положеннями п. 1 ч. 1 ст. 138 ГПК України визначено, що заява про забезпечення позову подається до подання позовної заяви за правилами підсудності, встановленими цим Кодексом для відповідного позову, або до суду за місцезнаходженням предмета спору якщо суд, до підсудності якого відноситься справа, визначити неможливо.

Згідно з ч. 1 ст.140 ГПК України заява про забезпечення позову розглядається судом не пізніше двох днів з дня її надходження без повідомлення учасників справи.

За приписами абзацу 3 п. 3 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011 року №16 Про деякі питання практики застосування заходів до забезпечення позову достатньо обґрунтованим для забезпечення позову є підтверджена доказами наявність фактичних обставин, з якими пов`язується застосування певного виду забезпечення позову. Про такі обставини може свідчити вчинення відповідачем дій, спрямованих на ухилення від виконання зобов`язання після пред`явлення вимоги чи подання позову до суду (реалізація майна чи підготовчі дії до його реалізації, витрачання коштів не для здійснення розрахунків з позивачем, укладення договорів поруки чи застави за наявності невиконаного спірного зобов`язання тощо). Саме лише посилання в заяві на потенційну можливість ухилення відповідача від виконання судового рішення без наведення відповідного обґрунтування не є достатньою підставою для задоволення відповідної заяви.

Адекватність заходу до забезпечення позову, що застосовується господарським судом, визначається його відповідністю вимогам, на забезпечення яких він вживається. Оцінка такої відповідності здійснюється господарським судом, зокрема, з урахуванням співвідношення прав (інтересу), про захист яких просить заявник, з вартістю майна, на яке вимагається накладення арешту, або майнових наслідків заборони відповідачеві вчиняти певні дії.

Господарський суд зауважує, що заходи забезпечення позову не повинні порушувати права осіб, які не є учасниками судового процесу або встановлювати обмеження, не пов`язані з предметом спору, що відповідає висновкам, наведеним у постанові Верховного Суду від 22.02.2018р. по справі №910/15811/17. При цьому, заходи забезпечення позову повинні узгоджуватися з предметом та підставами позову, а особа, що заявляє про необхідність вжиття заходів забезпечення позову судом, зобов`язана довести зв`язок між неприйняттям таких заходів і утрудненням чи неможливістю виконання судового рішення.

Як вбачається з доданих заявником до заяви про вжиття заходів забезпечення позову документів, 23.02.2018р. між Службою автомобільних доріг в Одеській області (Замовником) та дочірнім підприємством Одеський облавтодор відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України (Виконавець) було укладено договір на надання послуг з експлуатаційного утримання автомобільних доріг №1У/18, предметом якого є надання Виконавцем Замовнику послуги щодо експлуатаційного утримання автомобільної дороги загального користування державного значення М-05 Київ-Одеса, км 273+210 км. 364+122.

Крім того, між вказаними юридичними особами укладено договір на надання послуг з експлуатаційного утримання автомобільних доріг №2У/18 від 23.02.2018р., предметом якого є надання Виконавцем Замовнику послуги щодо експлуатаційного утримання автомобільної дороги загального користування державного значення М-05 Київ-Одеса, км 364+122 464+122.

Поряд з цим, 23.08.2019р. Службою автомобільних доріг в Одеській області в електронній системі закупівель prozorro.gov.ua було розміщено оголошення про проведення процедури закупівлі (ідентифікатор закупівлі - UА-2019-08-23-000468-а), предметом закупівлі експлуатаційне утримання автомобільної дороги загального користування державного значення М-05 Київ-Одеса, км 274+435 - км 466+700. При цьому, з наданих заявником протоколу №7 від 21.11.2019р. та протоколу №9 від 20.12.2019р. Службою автомобільних доріг в Одеській області було розглянуто тендерні пропозиції учасників торгів.

З огляду на викладене вище, господарський суд доходить висновку про недоведеність дочірнім підприємством Одеський облавтодор відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України у поданій до суду заяві факту порушення його прав, у зв`язку з розміщенням Службою автомобільних доріг в Одеській області оголошення про проведення електронних торгів, оскільки, як вбачається, з доданих до заяви документів, предметом закупівлі є послуги щодо експлуатаційного утримання частини автомобільної дороги загального користування державного значення М-05 Київ-Одеса, км 274+435 км 466+700, утримання якої не є предметом договорів на надання послуг з експлуатаційного утримання автомобільних доріг №1У/18 від 23.02.2018р. та №2У/18 від 23.02.2018р..

При цьому, господарський суд, з огляду на обрання заявником заходу забезпечення позову у вигляді зупинення процедури відкритих торгів, вважає за необхідне зауважити, що положеннями процесуального законодавства передбачено, що позов може бути забезпечений заходами, які не передбачені ст. 137 ГПК України, проте які є необхідними для забезпечення ефективного захисту або поновлення порушених чи оспорюваних прав та інтересів заявника. Разом з тим, заявник повинен довести суду, що захист його прав не може бути забезпечений заходами, передбаченими ГПК України. Проте, в порушення наведених норм процесуального законодавства, дочірнім підприємством Одеський облавтодор відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України не було доведено суду неможливості захисту його прав заходами, визначеними ГПК України, що, відповідно, свідчить про відсутність підстав для застосування судом обраного заявником заходу забезпечення позову.

Крім того, господарський суд зауважує, що з Єдиного державного реєстру судових рішень вбачається, що у провадженні господарського суду Одеської області знаходиться справа №916/3925/19 за позовом дочірнього підприємства Одеський облавтодор відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України до Служби автомобільних доріг в Одеській області про визнання незаконним та скасування рішення відповідача про допущення до аукціону тендерних пропозицій ТОВ „Техно-Буд-Центр та ТОВ „ШРБУ-48, оформленого протоколом розгляду тендерних пропозицій №7 від 21.11.2019р. із змінами, оприлюдненими на електронному майданчику закупівель 20.12.2019р.

За таких обставин господарський суд доходить висновку, що оцінка рішенню Служби автомобільних доріг в Одеській області, оформленого протоколом №7 від 21.11.2019р. із змінами, буде надана господарським судом у межах справи №916/3925/19.

При цьому, як вбачається Єдиного державного реєстру судових рішень судом у межах справи №916/3925/19 вже дослідувалось питання про вжиття заходів забезпечення позову, за результатами розгляду якого судом 17.01.2020р. було постановлено ухвалу про відмову у задоволенні заяви дочірнього підприємства „Одеський облавтодор відкритого акціонерного товариства „Державна акціонерна компанія „Автомобільні дороги України про вжиття заходів забезпечення позову шляхом зупинення дії рішення Служби автомобільних доріг в Одеській області щодо відповідності тендерних пропозицій ТОВ „Техно-Буд-Центр та ТОВ „ШРБУ-48 технічним вимогам і кваліфікаційним критеріям та допущення їх до аукціону, оформлене протоколом розгляду тендерних пропозицій №7 від 21.11.2019р.

Підсумовуючи вищенаведене, господарський суд доходить висновку про недоведеність дочірнім підприємством Одеський облавтодор відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України зв`язку між неприйняттям запропонованих останнім заходів забезпечення позову і утрудненням чи неможливістю виконання судового рішення, а також про ненадання належних та доступних доказів, які можуть підтвердити існування підстав для вжиття заходів забезпечення позову. У зв`язку з викладеним, суд визнає необґрунтованими та недоведеними доводи заявника, наведені у заяві про вжиття заходів забезпечення позову, що має наслідком необхідність відмови у її задоволенні.

З огляду на викладене, господарський суд дійшов висновку про відсутність правових підстав для вжиття заходів забезпечення позову, що має наслідком необхідність відмови у задоволенні поданої дочірнім підприємством Одеський облавтодор відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України заяви.

Керуючись ст.ст. 136, 137, 140 Господарського процесуального кодексу України , суд, -

У Х В А Л И В :

Відмовити дочірньому підприємству Одеський облавтодор відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України у задоволенні заяви про вжиття заходів забезпечення позову до подання позовної заяви.

Ухвала набирає законної сили в порядку ст. 235 ГПК України та може бути оскаржена шляхом подачі апеляційної скарги протягом 10 днів з дня її підписання.

Суддя С.П. Желєзна