РІШЕННЯ

21 січня 2020 року Справа № 913/516/19

м.Харків Провадження №33/913/516/19

За позовом Акціонерного товариства Укртрансгаз, Кловський узвіз, 9/1, м.Київ,

до Комунального підприємства Лисичанськтепломережа, вул.Тепла, буд.17, м.Лисичанськ Луганської області,

третя особа-1, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача Акціонерне товариство Національна акціонерна компанія Нафтогаз України, вул.Б.Хмельницького, буд.6, м.Київ, 01601,

третя особа-2, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - Акціонерне товариство Оператор газорозподільної системи Луганськгаз, вул. Гагаріна, буд.87, м.Сєвєродонецьк Луганської області, 93400

про зобов`язання відповідача повернути в натурі безпідставно набуте майно та стягнення 111 727 531 грн 35 коп.

Суддя Драгнєвіч О.В.

Секретар судового засідання Пата А.С.

У засіданні брали участь:

від позивача: адвокат Жирний О.С., свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю серія ДН №4841 від 26.07.2017, довіреність №1-2019 від 27.12.2019;

від відповідача: Дядько Г.П., заступник директора з правової та кадрової роботи, на підставі п.6.6.2. статуту, в редакції затвердженій наказом №164 від 02.10.2019, паспорт серії НОМЕР_1 , виданий ЗМВС Лисичанським МВУМВС України в Луганській області від 05.11.1996;

від третьої особи-1: адвокат Єфременко О.О., свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю серії КС №6537/10 від 23.03.2018, довіреність №14-192 від 17.05.2019;

від третьої особи-2: адвокат Андрєєв., свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю серії №986 від 28.07.2011, довіреність №24 від 26.12.2019.

С У Т Ь С П О Р У:

Акціонерне товариство Укртрансгаз звернулось до Господарського суду Луганської області з позовом до Комунального підприємства Лисичанськтепломережа про зобов?язання повернути в натурі безпідставно набуте майно природний газ в обсязі 16719,321 тис.куб.метрів та стягнення 111 727 531 грн 35 коп., що є вартістю безпідставно набутого майна природного газу в обсязі 16719, 321 тис.куб.метрів.

Позовні вимоги з посиланням на ст.ст.1212, 1213 Цивільного кодексу України обґрунтовані тим, що у жовтні 2016 року, січні березні 2017 року, та жовтні листопаді 2017 року, Комунальне підприємство Лисичанськтепломережа безпідставно набуло з газотранспортної системи 16719, 321 тис.куб.метрів природного газу, власником якого є Акціонерне товариство Укртрансгаз. Відповідач не мав підстав здійснювати відбір природного газу та повинен був самостійно припинити власне газоспоживання як це передбачено абз.2 п.3 глави 5 розділу VI Кодексу газотранспортної системи, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 №2493 та п.10 розділу 2 Правил постачання природного газу, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 №2496.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 19.09.2019 справа передана на розгляд судді Драгнєвіч О.В.

Ухвалою Господарського суду Луганської області від 23.09.2019 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі, вирішено здійснювати розгляд справи в за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 10.10.2019.

Відповідач у поданому відзиві на позовну заяву за вих.№2687 від 03.10.2019, що надійшов через канцелярію суду 04.10.2019, заперечив проти задоволення позовних вимог, зазначає про безпідставність доводів позивача про несанкціонований відбір газу в жовтні 2017 року - 695,417 тис.куб.м. та листопаді 2017 року 3591, 873 тис.куб.м., з огляду на висновки судів за результатами розгляду справи №913/932/17 за позовом ПАТ по газопостачанню та газифікації Луганськгаз до КП Лисичанськтепломережа про визнання протиправними дій відповідача щодо несанкціонованого відбору природного газу у жовтні 2017 року та у листопаді 2017; зобов`язання відповідача врегулювати з постачальником газу - ПАТ Національна акціонерна компанія Нафтогаз України питання небалансу природного газу.

Також відповідач зауважує про те, що споживання природного газу у жовтні 2016 року відбулося в більшому обсязі саме 2 176,148 тис.куб. метрів, а не як зазначає позивач 726,492 тис.куб. метрів, в січні 2017 року 4808,736 тис.куб.метрів, лютому 2017 року 4711,39 тис.куб. метрів, березні 2017 року - 2185,494 тис.куб.метрів (підтверджується даними технічних актів про фактичне споживання від 31.10.2016, 31.01.2017, 28.02.2017, 31.03.2017), та відбувалось підставно, згідно укладених між КП Лисичанськтепломережа та ПАТ Національна акціонерна компанія Нафтогаз України договорів постачання природного газу №88/1617-ТЕ-20 від 03.10.2016, №1798/1617-БО-20 від 27.10.2016, №87/1617-РО-20 від 27.10.2016.

Крім того, 01.01.2016 між КП Лисичанськтепломережа та ПАТ по газопостачанню та газифікації Луганськгаз укладено типовий договір розподілу природного газу №09420DB58XАТ016, за яким Луганськгаз здійснював розподіл природного газу.

Відповідно до розпоряджень Кабінету Міністрів України №1064-р від 07.10.2015 Деякі питання опалювального сезону 2015/16 року, від 05.10.2016 №742-р Про деякі питання опалювального сезону 2016/2017, ПАТ Національна акціонерна компанія Нафтогаз України було зобов`язано видати номінації КП Лисичанськтепломережа відповідно до договорів, які укладені між ними та постачати природний газ виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії.

Ухвалою суду від 10.10.2019 відкладено підготовче засідання на 07.11.2019.

Позивач у відповіді на відзив від 18.10.2019 зазначив, що постановами Кабінету Міністрів України від 01.10.2015 №758 та від 22.03.2017 №187 затверджені Положення про покладення спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу (далі Положення).

Підпунктом 4 п.3 цих Положень на АТ НАК Нафтогаз України покладено обов`язок постачати природний газ виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії за цінами, на умовах та у порядку, що визначені цими Положеннями.

При цьому, п.17 Положення №758 та п.12 Положення №187 постачання АТ НАК Нафтогаз України природного газу (надання номінацій) виробнику теплової енергії здійснюється виключно у разі виконання останнім, як мінімум, двох умов: укладення з АТ НАК Нафтогаз України договору постачання природного газу відповідно до законодавства, а також забезпечення хоча б однієї з передбачених Положенням умов щодо розрахунків за газ.

Отже, лише наявність укладеного договору не може свідчити про здійснення такої поставки природного газу споживачу, оскільки доказом, який підтверджує факт поставки газу, є підписаний між сторонами акт приймання-передачі природного газу, який фіксує проведення господарської операції.

Зазначив, що твердження відповідача стосовно відбору природного газу з ресурсу АТ НАК Нафтогаз України не відповідає дійсним обставинам справи та не підтверджується допустимими доказами.

07.11.2019 позивачем подано клопотання про долучення доказів до матеріалів справи, яке було задоволено судом; зокрема подано більш якісно викотовлені копії технічної документації відповідних звітів, які первісно були подані разом із позовною заявою в копіях не прийнятних для читання (т.2, а.с.2-67).

Ухвалою суду від 07.11.2019 залучено до участі у справі у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача Акціонерне товариство Національна акціонерна компанія Нафтогаз України, продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів, по 22.12.2019, відкладено підготовче засідання на 26.11.2019.

Ухвалою суду від 26.11.2019 задоволено клопотання відповідача про залучення до участі у справі третьої особи за вих.3149 від 25.11.2019; залучено до участі у справі у якості третьої особи-2, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - Акціонерне товариство Оператор газорозподільної системи Луганськгаз; відкладено підготовче засідання на 16.12.2019, встановлено строк третім особам для подання письмових поясненень щодо вимог і заперечень, викладених в позові та відзиві, зобов`язано забезпечити участь представників в судовому засіданні.

Ухвалою суду від 16.12.2019 відкладено підготовче засідання на 24.12.2019.

Позивачем через канцелярію суду 17.12.2019 подано клопотання про долучення доказів, зокрема довідки щодо відсутності природного газу відповідача в газосховищах позивача, яке задоволено судом.

Відповідач у відповіді на письмові пояснення за вих.№3380 від 21.12.2019 (підписаній електронним цифровим підписом), що надійшла на електронну пошту суду вказує, що на підставі розпорядження від 05.10.2016 №742 «Про деякі питання опалювального сезону 2016/17 року» та постанови від 29.04.2016 №357 «Про затвердження примірного договору про постачання природного газу виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії» Кабінету Міністрів України та на підставі укладених між третьою особою-1 та відповідачем договорів постачання природного газу, третя особа-1 була зобов`язана постачати природний газ позивачу, як виробнику теплової енергії для виробництва теплової енергії, у тому числі шляхом своєчасної видачі номінацій у жовтні 2016 року та січні-березні 2017 року, оскільки це є обов`язком третьої особи1, а не його правом. Подана позивачем довідка, що в підземних сховищах газ АТ Укртрансгаз природний газ КП Лисичанськтепломережа не обліковується, складена позивачем в односторонньому порядку без подання доказів інформування відповідача про такі обставини та докази на підставі яких сформований вказаний документ самим позивачем. Крім того, заявлені позивачем позовні вимоги є альтеративними, що не передбачено діючим законодавством. Вказазна відповідь судом розглянута та долучена до матеріалів справи.

Також представником відповідача подано суду примірник відповіді на письмові пояснення за вих.№3380 в паперовій формі для долучення до справи, з доказами врученння її копії іншим учасникам у справі.

Третя особа-1 АТ НАК Нафтогаз України в письмових поясненнях з додатковими документами, що надійшли через канцелярію суду 17.12.2019, зазначає, що у газотранспортній системі відсутні обсяги природного газу, що не мають власника та цільового призначення для транспортування природного газу відповідним споживачам АТ НАК Нафтогаз України за договорами постачання природного газу. За відсутності заявки на транспортування у відповідний період в газотранспортній системі відсутній природний газ, власником якого є АТ НАК Нафтогаз України. При цьому АТ НАК Нафтогаз України не замовляло послуг транспортування у спірний період, не подавало оператору газотранспортної системи номінацій щодо відповідача в жовтні 2016 року, січні березні 2017 року, та жовтні листопаді 2017 року, тим самим не підтверджувало постачання газу і відповідно акти приймання-передачі газу на вказаних обсяг у зазначений спірний період з відповідачем не підписувало. Тобто, в газотранспортній системі у спірний період фактично був відсутній газ АТ НАК Нафтогаз України, який міг би спожити відповідач. За вказаних обставин третя особа-1 вважає заявлені позовні вимоги обґрунтованими.

Відповідач в порушення умов укладених з ПАТ НАК Нафтогаз України договорів постачання природного газу, положень п.17 Положення №758 та п.12 Положення №187, у частині розрахунків за спожитий природний газ не здійснював, з огляду на що йому ПАТ НАК Нафтогаз України не були підтверджені номінації природного газу у жовтні 2016 року, січні - березні, жовтні - листопаді 2017 року.

Третя особа-2 - АТ Оператор газорозподільної системи Луганськгаз в письмових поясненнях за вих.№01-02-43/2257 від 23.12.2019 зазначає, що у зв`язку з наявною заборгованістю у КП Лисичанськтепломережа за спожитий у минулі періоди газ, низьким рівнем розрахунків АТ НАК Нафтогаз України не були підтвердженя відповідачу планові обсяги природного газу (не було надано номінацій), зокрема на жовтень-листопад 2017 року. Так, у жовтні-листопаді 2017 року відповідачем було порушено умови договору, зокрема споживання природного газу за відсутності номінацій, що призвело до виникнення небалансу природного газу. Також третя особа вказує, що факт несанкціонованого відбору відповідачем природного газу у жовтні-листопаді 2017 року було встановлено господарським судом під час розгляду справи №913/932/17.

Ухвалою господарського суду від 24.12.2019 закрито підготовче провадження; за письмовою згодою всіх учасників справи призначино розгляд справи по суті у той самий день після закриття підготовчого провадження 24.12.2020.

Суд розпочав розгляд справи по суті 24.12.2020, протокольною ухвалою суду від 24.12.2019 відкладено судове засідання на 13.01.2020, про що сторін повідомлено ухвалою-повідомленням від 26.12.2019.

В судовому засіданні 13.01.2020 продовжено розгляд справи по суті, встановлення обставин справи та дослідження їх доказами, суд заслухав пояснення представників позивача та відповідача, третьої особи-1.

Від представника АТ Оператор газорозподільної системи Луганськгаз надійшли додаткові письмові пояснення від 10.01.2020 №01-02-45/64 на електронну адресу суду, підписані електронним цифровим підписом, а також через відділ документального забезпечення (канцелярію) суду в паперовому вигляді.

Вказані письмові пояснення, протокольною ухвалою суду на підставі ч. 2 ст. 207 ГПК України залишені судом без розгляду з огляду на несвоєчасність їх подання та відсутність будь-якого обгрунтовання щодо поважності причин неподання таких пояснень під час здійснення підготовчого провадження у справі.

В судовому засіданні 13.01.2020 представником відповідача заявлено усне клопотання на підставі п.5 ч.1 ст.227 ГПК України про зупинення провадження у цій справі до розгляду Верховним Судом касаційних скарг у справі №826/16697/17 за позовом АТ НАК Нафтогаз України до Офісу великих платників податків Державної фіскальної служби, за участі третіх осіб, про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення.

У відповідності до положень ч.3 ст.195 ГПК України провадження у справі на стадії її розгляду по суті зупиняється лише з підстав, встановлених п.п.1-3 ч.1 ст.227 та п.1 ч.1 ст.228 ГПК України.

Суд розглянув заявлене представником відповідача усне клопотання про зупинення провадження у справі, враховуючи положення ч.3 ст.195 ГПК України, відмовив в його задоволенні, про що постановив протокольну ухвалу.

Протокольною ухвалою від 13.01.2020 оголошено перерву в судовому засіданні до 21.01.2020, про що учасників також повідомлено ухвалою-повідомленням від 14.01.2020.

В судове засідання 21.01.2020 після оголошеної перерви прибули представники позивача, відповідача та третіх осіб; суд закінчив встановлення обставин справи та дослідження їх доказами.

В судовому засіданні 21.01.2020 проголошено вступну та резолютивну частини судового рішення.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників позивача, відповідача та третіх осіб, господарський суд

В С Т А Н О В И В:

Позивач посилається на те, що відповідач безпідставно набув із газотранспортної системи 16 719,321 тис. куб. м природного газу, власником якого є АТ Укртрансгаз.

Позивач вважає, що для відбору відповідачем у жовтні 2016 року, січні - березні, жовтні - листопаді 2017 року, природного газу з газотранспортної системи, оператором якої є АТ Укртрансгаз, через газорозподільну систему, оператором якої є ПАТ По газопостачанню та газифікації Луганськгаз, відповідач повинен був мати постачальника відповідних обсягів природного газу, а за його відсутності не мав підстав здійснювати відбір природного газу та повинен був самостійно припинити власне газоспоживання.

Однак, відповідач за відсутності постачальника природного газу та будь-яких підстав для його відбору з газотранспортної системи безпідставно та без оформлення договірних відносин з позивачем здійснив відбір 16 719,321 тис. куб. м природного газу.

Вказані обставини стали підставою для звернення позивача з даним позовом до суду.

Взаємовідносини оператора газорозподільних систем, замовників доступу та приєднання до газорозподільної системи, споживачів (у тому числі побутових споживачів), об`єкти яких підключені до газорозподільних систем врегульовано Кодексом газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, яка здійснює державне регулювання в сферах енергетики і комунальних послуг від 30.09.2015 №2494. Дія цього Кодексу поширюється на операторів газорозподільних систем, замовників доступу та приєднання до газорозподільної системи, споживачів (у тому числі побутових споживачів), об`єкти яких підключені до газорозподільних систем, та на їх постачальників.

Відповідно до ст.32 Закону України Про ринок природного газу транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому кодексом газотранспортної системи та іншими нормативно-правовими актами. За договором транспортування природного газу оператор газотранспортної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги транспортування природного газу на період та умовах, визначених у договорі транспортування природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газотранспортної системи встановлену в договорі вартість послуг транспортування природного газу. Типовий договір транспортування природного газу затверджується Регулятором. Оператор газотранспортної системи має забезпечити додержання принципу недискримінації під час укладення договорів транспортування природного газу із замовниками. Оператор газотранспортної системи зобов`язаний забезпечити надання послуг, що відповідають потребам ринку природного газу, зокрема послуги транспортування природного газу з або без гарантії реалізації права користування потужністю, послуги транспортування природного газу на різні періоди тривалості тощо.

31.03.2016 між ПАТ Укртрансгаз як газотранспортним підприємством та КП Лисичанськтепломережа замовником укладений договір № на транспортування природного газу магістральними трубопроводами, за умовами якого газотранспортне підприємство зобов`язується надати замовнику послуги з транспортування магістральними трубопроводами природного газу замовника від пункту приймання-передачі газу в магістральні трубопроводи до пунктів призначення газорозподільних станцій, а замовник зобов`язується внести плату за надані послуги з транспортування природного газу магістральними трубопроводами в розмірі, у строки та порядку, передбачені умовами договору (п.1.1 договору), (т.1, а.с.183- 185).

Відповідно до п.1.2 договору річний плановий обсяг транспортування природного газу замовника складає 12 906,9 тис.куб.м, у т.ч. по місяцях: жовтень - 1 908,9 тис.куб.м, листопад - 4 886,3 тис.куб.м, грудень - 6111,7 тис.куб.м.

Пунктом 2.5 договору передбачено, що приймання-передача газу в пунктах приймання-передачі та на ГРС здійснюється сторонами відповідно до порядку доступу до Єдиної газотранспортної системи України, який затверджується національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики.

Згідно з п.11.1 вказаного договору він набирає чинності з моменту підписання та розповсюджує дію на відносини, що склались між сторонами з 01.04.2016, договір укладається на строк до 31.12.2016. Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії договору жодною зі сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

Наразі відповідач зазначає про виконання умов договору № від 31.03.2016 та надання відповідних послуг з транспортування природного газу магістральними трубопроводами, однак на підтвердження вказаних обставин сторони не подали відповідних актів та виписок з рахунків щодо здійснених розрахунків між сторонами за вказаним договором.

Відповідно до глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем постачальник природного газу (постачальник) суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із постачання природного газу; споживач - природного газу (споживач) фізична особа, фізична особа підприємець або юридична особа, об`єкти якої в установленому порядку підключені до/через ГРМ Оператора ГРМ, яка отримує природний газ на підставі договору постачання природного газу з метою використання для власних потреб, зокрема в якості сировини, а не для перепродажу.

Згідно з ч.1 ст.12 Закону України Про ринок природного газу постачання природного газу здійснюється відповідно до договору, за яким постачальник зобов`язується поставити споживачеві природний газ належної якості та кількості у порядку, передбаченому договором, а споживач зобов`язується оплатити вартість прийнятого природного газу в розмірі, строки та порядку, передбачених договором. Якість та інші фізико-хімічні характеристики природного газу визначаються згідно із встановленими стандартами та нормативно-правовими актами. Постачання природного газу побутовим споживачам здійснюється на підставі типового договору, що затверджується Регулятором та оприлюднюється в установленому порядку. Постачання природного газу постачальником останньої надії здійснюється на підставі типового договору, що затверджується Регулятором. Договір на постачання природного газу постачальником останньої надії є публічним.

Частиною 2 ст.13 Закону України Про ринок природного газу визначені обов`язки споживача, зокрема, укласти договір про постачання природного газу та не допускати несанкціонованого відбору природного газу.

Пунктом 1 розділу 2 Правил постачання природного газу, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 №2496 (у редакції на момент виникнення спірних правовідносин), встановлено, що підставою для постачання природного газу споживачу є, зокрема, наявність у споживача укладеного з постачальником договору постачання природного газу та дотримання його умов; наявність підтвердженого обсягу природного газу на відповідний розрахунковий період для потреб споживача.

Відповідно до п.2 вказаних Правил постачання природного газу споживачу здійснюється за договором постачання природного газу, який укладається відповідно до вимог цього розділу, за яким постачальник зобов`язаний поставити споживачу природний газ у необхідних для споживача об`ємах (обсягах), а споживач зобов`язаний своєчасно оплачувати постачальнику вартість природного газу у розмірі, строки та порядку, що визначені договором.

Отже, обов`язковою передумовою поставки природного газу споживачу є наявність укладеного з постачальником договору та виділення номінацій (підтвердженого обсягу газу на відповідний період). Споживання газу поза межами договору є порушенням вимог чинного законодавства.

Матеріали справи свідчать про те, що 03.10.2016 між ПАТ НАК Нафтогаз України як постачальником та КП Лисичанськтепломережа як споживачем укладено договір №87/1617-РО-20 постачання природного газу з додатковою угодою до нього №1 від 23.01.2017 та протоколом розбіжностей від 10.10.2016, за умовами якого постачальник зобов`язується поставити споживачеві у 2016-2017 роках природний газ, а споживач зобов`язується оплатити його на умовах цього договору (п.1.1 договору), (т.2, а.с.135-150).

Згідно з п.2.1 договору постачальник передає споживачу з 01 жовтня 2016 року по 31 березня 2017 (включно) природний газ обсягом до 29,8 тис. куб. м.

У відповідності до п.3.2 договору споживач подає постачальнику до 15 числа місяця, що передує місяцю постачання природного газу, належним чином оформлену заявку на планові обсяги використання природного газу на наступний місяць, підписану уповноваженою особою. У разі неподання або несвоєчасного подання заявки споживачем постачальник може користуватися плановими обсягами, зазначеними у п.2.1 цього договору на відповідний місяць.

Обсяги постачання підтверджуються постачальником шляхом подання оператору газотранспортної системи номінації на відповідний місяць постачання (розрахунковий період) в установленому законодавством порядку. Постачальник протягом трьох днів з моменту підтвердження оператором газотранспортної системи номінації повідомляє споживачу про розмір поданої номінації шляхом надсилання відповідного повідомлення на електронну адресу, зазначену споживачем у розділі 13 цього договору.

Відповідно до п.3.4 договору приймання-передача природного газу, переданого постачальником споживачеві у відповідному місяці постачання, оформлюється актом приймання-передачі. Обсяг використання природного газу споживачем у відповідному місяці постачання встановлюється шляхом складення добових обсягів, визначених на підставі показників комерційного вузла/вузлів обліку природного газу.

Підпунктом 4 п.7.2 договору (враховуючи підписаний протокол розбіжностей) сторони передбачили, що споживач зобов`язаний самостійно припиняти (обмежувати) використання природного газу: у разі відсутності або недостатності підтвердженого обсягу природного газу, виділеного споживачу.

03.10.2016 між ПАТ НАК Нафтогаз України як постачальником та КП Лисичанськтепломережа як споживачем укладено договір №88/1617-ТЕ-20 постачання природного газу з додатковою угодою до нього №1 від 28.10.2016, підписаним сторонами протоколом розбіжностей від 10.10.2016, за умовами якого постачальник зобов`язується поставити споживачеві у 2016-2017 роках природний газ, а споживач зобов`язується оплатити його на умовах цього договору (п.1.1 договору), (т.2, а.с.153-168).

Згідно з п.2.1 договору постачальник передає споживачу з 01 жовтня 2016 року по 31 березня 2017 (включно) природний газ обсягом до 25 113,7 тис. куб. м.

У відповідності до п.3.2 договору споживач подає постачальнику до 15 числа місяця, що передує місяцю постачання природного газу, належним чином оформлену заявку на планові обсяги використання природного газу на наступний місяць, підписану уповноваженою особою. У разі неподання або несвоєчасного подання заявки споживачем постачальник може користуватися плановими обсягами, зазначеними у п.2.1 цього договору на відповідний місяць. Обсяги постачання підтверджуються постачальником шляхом подання оператору газотранспортної системи номінації на відповідний місяць постачання (розрахунковий період) в установленому законодавством порядку. Постачальник протягом трьох днів з моменту підтвердження оператором газотранспортної системи номінації повідомляє споживачу про розмір поданої номінації шляхом надсилання відповідного повідомлення на електронну адресу, зазначену споживачем у розділі 13 цього договору.

Відповідно до п.3.4 договору приймання-передача природного газу, переданого постачальником споживачеві у відповідному місяці постачання, оформлюється актом приймання-передачі. Обсяг використання природного газу споживачем у відповідному місяці постачання встановлюється шляхом складення добових обсягів, визначених на підставі показників комерційного вузла/вузлів обліку природного газу.

Підпунктом 3 п.7.2 договору (архівуючи редакцію підписаного протоколу розбіжностей) сторони передбачили, що споживач зобов`язаний самостійно припиняти (обмежувати) використання природного газу: у разі несанкціонованого відбору природного газу; відсутності або недостатності підтвердженого обсягу природного газу для забезпечення об`єктів газоспоживання споживача.

27.10.2016 між ПАТ НАК Нафтогаз України як постачальником та КП Лисичанськтепломережа як споживачем укладено договір №1798/1617-БО-20 постачання природного газу з додатковими угодами до нього №1 від 28.10.2016, №2 від 22.11.2016, №3 від 30.12.2016, №4 від 23.01.2017, за умовами якого постачальник зобов`язується поставити споживачеві у 2016-2017 роках природний газ, а споживач зобов`язується оплатити його на умовах цього договору (п.1.1 договору), (т.2, а.с.171-184).

Згідно з п.2.1 договору постачальник передає споживачу з 01 жовтня 2016 року по 31 березня 2017 (включно) природний газ обсягом до 5 215,5 тис. куб. м.

У відповідності до п.3.2 договору споживач подає постачальнику до 15 числа місяця, що передує місяцю постачання природного газу, належним чином оформлену заявку на планові обсяги використання природного газу на наступний місяць, підписану уповноваженою особою. У разі неподання або несвоєчасного подання заявки споживачем постачальник може користуватися плановими обсягами, зазначеними у п.2.1 цього договору на відповідний місяць. Обсяги постачання підтверджуються постачальником шляхом подання оператору газотранспортної системи номінації на відповідний місяць постачання (розрахунковий період) в установленому законодавством порядку. Постачальник протягом трьох днів з моменту підтвердження оператором газотранспортної системи номінації повідомляє споживачу про розмір поданої номінації шляхом надсилання відповідного повідомлення на електронну адресу, зазначену споживачем у розділі 13 цього договору.

Відповідно до п.3.4 договору приймання-передача природного газу, переданого постачальником споживачеві у відповідному місяці постачання, оформлюється актом приймання-передачі. Обсяг використання природного газу споживачем у відповідному місяці постачання встановлюється шляхом складення добових обсягів, визначених на підставі показників комерційного вузла/вузлів обліку природного газу.

Підпунктом 4 п.7.2 договору сторони передбачили, що споживач зобов`язаний самостійно припиняти (обмежувати) використання природного газу, зокрема, у разі відсутності або недостатності підтвердженого обсягу природного газу, виділеного споживачу.

06.09.2017 між ПАТ НАК Нафтогаз України як постачальником та КП Лисичанськтепломережа як споживачем укладено договір №5038/1718-ТЕ-20 постачання природного газу, за умовами якого постачальник зобов`язується поставити споживачеві у 2017-2018 роках природний газ, а споживач зобов`язується оплатити його на умовах цього договору (п.1.1 договору), (т.2, а.с.187-196).

Згідно з п.2.1 договору постачальник передає споживачу з 01 жовтня 2017 року по 31 березня 2018 (включно) природний газ обсягом до 25 413,7 тис. куб. м.

Відповідно до п.3.2 договору постачання природного газу за цим договором здійснюється виключно за умови дотримання споживачем вимог п.12 Положення.

У п.3.3 договору сторони передбачили, що у разі невиконання споживачем вимог п.12 Положення постачальник не підтверджує планові обсяги газу (номінацію) для споживача, при цьому передача природного газу не здійснюється.

Постачальник застосовує процедуру подання номінацій та реномінацій відповідно до Кодексу газотранспортної системи. Номінація надається в обсязі необхідному споживачу за цим договором за умови виконання споживачем вимог п.12 Положення (п.3.4 договору).

Підпунктом 4 п.7.2 договору сторони передбачили, що споживач зобов`язаний самостійно припиняти (обмежувати) використання природного газу, зокрема, у разі відсутності або недостатності підтвердженого обсягу природного газу, виділеного споживачу.

06.09.2017 між ПАТ НАК Нафтогаз України як постачальником та КП Лисичанськтепломережа як споживачем укладено договір №5058/1718-БО-20 постачання природного газу, за умовами якого постачальник зобов`язується поставити споживачеві у 2017-2018 роках природний газ, а споживач зобов`язується оплатити його на умовах цього договору (п.1.1 договору), (т.2, а.с.201-210).

Згідно з п.2.1 договору постачальник передає споживачу з 01 жовтня 2017 року по 31 березня 2018 (включно) природний газ обсягом до 5 215,5 тис. куб. м.

Відповідно до п.3.2 договору постачання природного газу за цим договором здійснюється виключно за умови дотримання споживачем вимог п.12 Положення.

У п.3.3 договору сторони передбачили, що у разі невиконання споживачем вимог п.12 Положення постачальник не підтверджує планові обсяги газу (номінацію) для споживача, при цьому передача природного газу не здійснюється.

Постачальник застосовує процедуру подання номінацій та реномінацій відповідно до Кодексу газотранспортної системи. Номінація надається в обсязі необхідному споживачу за цим договором за умови виконання споживачем вимог п.12 Положення (п.3.4 договору).

Підпунктом 4 п.7.2 договору сторони передбачили, що споживач зобов`язаний самостійно припиняти (обмежувати) використання природного газу, зокрема, у разі відсутності або недостатності підтвердженого обсягу природного газу, виділеного споживачу.

06.09.2017 між ПАТ НАК Нафтогаз України як постачальником та КП Лисичанськтепломережа як споживачем укладено договір №5040/1718-РО-20 постачання природного газу, за умовами якого постачальник зобов`язується поставити споживачеві у 2017-2018 роках природний газ, а споживач зобов`язується оплатити його на умовах цього договору (п.1.1 договору), (т.2, а.с.215-223).

Згідно з п.2.1 договору постачальник передає споживачу з 01 жовтня 2017 року по 31 березня 2018 (включно) природний газ обсягом до 29,8 тис. куб. м.

Відповідно до п.3.2 договору постачання природного газу за цим договором здійснюється виключно за умови дотримання споживачем вимог п.12 Положення.

У п.3.3 договору сторони передбачили, що у разі невиконання споживачем вимог п.12 Положення постачальник не підтверджує планові обсяги газу (номінацію) для споживача, при цьому передача природного газу не здійснюється.

Постачальник застосовує процедуру подання номінацій та реномінацій відповідно до Кодексу газотранспортної системи. Номінація надається в обсязі необхідному споживачу за цим договором за умови виконання споживачем вимог п.12 Положення (п.3.4 договору).

Підпунктом 4 п.7.2 договору сторони передбачили, що споживач зобов`язаний самостійно припиняти (обмежувати) використання природного газу, зокрема, у разі відсутності або недостатності підтвердженого обсягу природного газу, виділеного споживачу.

06.09.2017 між ПАТ НАК Нафтогаз України як постачальником та КП Лисичанськтепломережа як споживачем укладено договір №5039/1718-КП-20 постачання природного газу, за умовами якого постачальник зобов`язується поставити споживачеві у 2017-2018 роках природний газ, а споживач зобов`язується оплатити його на умовах цього договору (п.1.1 договору) (т.2, а.с. 229-238).

Згідно з п.2.1 договору постачальник передає споживачу з 01 жовтня 2017 року по 31 березня 2018 (включно) природний газ обсягом до 909,6 тис. куб. м.

Відповідно до п.3.2 договору постачання природного газу за цим договором здійснюється виключно за умови дотримання споживачем вимог п.12 Положення.

У п.3.3 договору сторони передбачили, що у разі невиконання споживачем вимог п.12 Положення постачальник не підтверджує планові обсяги газу (номінацію) для споживача, при цьому передача природного газу не здійснюється.

Постачальник застосовує процедуру подання номінацій та реномінацій відповідно до Кодексу газотранспортної системи. Номінація надається в обсязі необхідному споживачу за цим договором за умови виконання споживачем вимог п.12 Положення (п.3.4 договору).

Підпунктом 4 п.7.2 договору сторони передбачили, що споживач зобов`язаний самостійно припиняти (обмежувати) використання природного газу, зокрема, у разі відсутності або недостатності підтвердженого обсягу природного газу, виділеного споживачу.

Згідно з п.17 Положення про покладення спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 01.10.2015 №758 (далі Положення №758) постачання природного газу НАК Нафтогаз України виробникам теплової енергії здійснюється на підставі договору, що враховує положення примірного договору про постачання природного газу виробникам теплової енергії, який затверджується Кабінетом Міністрів України, та з дотриманням принципу недискримінації. Обов`язок, передбачений підпунктом 4 пункту 3 цього Положення, покладається на НАК Нафтогаз України на період до 1 квітня 2017 року за таких умов, зокрема, укладення виробником теплової енергії з НАК Нафтогаз України договору постачання природного газу відповідно до законодавства; відсутність у виробника теплової енергії заборгованості перед НАК Нафтогаз України за використаний природний газ.

Як зазначило АТ НАК Нафтогаз України у письмових поясненнях, у зв`язку з порушенням відповідачем умов п.17 Положення №758, третя особа у жовтні 2016 року, січні - березні 2017 року, не здійснювало постачання природного газу відповідачеві (т.2, а.с.128-134).

На підтвердження вказаних обставин товариство надало відповідні листи адресовані КП Лисичанськтепломережа та ПАТ Луганськгаз.

Так, у листі від 21.11.2016 №26-8316/1.2-16 (а.с.4 т.3) ПАТ НАК Нафтогаз України зазначило, що, враховуючи заборгованість КП Лисичанськтепломережа за спожитий у минулі періоди природний газ, низький рівень розрахунків, який становить нижче 90 відсотків, невиконання графіку погашення заборгованості у жовтні 2016 року, а також відсутність підтвердження планового обсягу в номінації на жовтень 2016 року, повертає надані КП Лисичанськтепломережа акти приймання-передачі природного газу за жовтень 2016 року за договорами від 03.10.2016 №88/1617-ТЕ-20 та від 27.10.2016 №1798/1617-БО-20, від 03.10.2016 №87/1617-РО-20; у листі від 16.02.2017 №26-1641/1.2-17 (а.с.12 т.3) зазначило, що у зв`язку з невиконанням умов п.17 постанови Кабінету Міністрів України від 01.01.2015 №758 КП Лисичанськтепломережа не були підтверджені планові обсяги (номінації) природного газу на січень 2017 року повертає акти приймання-передачі природного газу за січень 2017 року без підписання. Крім того повідомило, що Компанія не підтверджувала планові обсяги (номінації) природного газу на лютий 2017 року по всіх укладених договорах.

Відповідно до п.12 Положення про покладення спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 22.03.2017 №187 (далі Положення №187) виробник теплової енергії має право до 1 листопада 2018 р. придбавати природний газ для категорій використання природного газу, визначених підпунктом 4 пункту 3 цього Положення, у НАК Нафтогаз України за умови, що такий виробник, на якого станом на 30 вересня 2015 р. поширювалася дія статті 19-1 Закону України Про теплопостачання, виконав обов`язок щодо відкриття рахунків із спеціальним режимом використання, а виробник теплової енергії, що також придбаває природний газ для виробництва електричної енергії, додатково виконав установлені розпорядженням Кабінету Міністрів України від 20 травня 2015 року №670 Про порядок розрахунків за спожитий природний газ виробниками електричної енергії, які використовують природний газ для її виробництва вимоги щодо проведення розрахунків з використанням механізму розподілу коштів, що надходять в розрахунок за відпущену електричну енергію на рахунки із спеціальним режимом використання. Постачання природного газу НАК Нафтогаз України виробникам теплової енергії здійснюється за цінами, визначеними відповідно до пункту 13 цього Положення, на підставі договору, що враховує положення примірного договору про постачання природного газу виробникам теплової енергії, що затверджується Кабінетом Міністрів України, а у випадках, передбачених Законом України Про ринок природного газу, - на підставі типового договору з дотриманням принципу недискримінації. Обов`язок, передбачений підпунктом 4 пункту 3 цього Положення, покладається на НАК Нафтогаз України на період до 1 листопада 2018 року за таких умов, зокрема, укладення виробником теплової енергії з НАК Нафтогаз України договору постачання природного газу відповідно до законодавства; відсутність у виробника теплової енергії заборгованості перед НАК Нафтогаз України за використаний природний газ; або відсутність у виробника теплової енергії заборгованості (без урахування штрафних санкцій) перед ПАТ Національна акціонерна компанія Нафтогаз України за спожитий до 1 січня 2017 року природний газ з урахуванням сум оформлених та не профінансованих пільг і житлових субсидій населенню згідно з Порядком фінансування видатків місцевих бюджетів на здійснення заходів з виконання державних програм соціального захисту населення за рахунок субвенцій з державного бюджету, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 4 березня 2002 року №256, за усіма укладеними з ПАТ Національна акціонерна компанія Нафтогаз України договорами про постачання природного газу (купівлі-продажу, про закупівлю, відступлення права вимоги тощо), а також здійснення поточних розрахунків за використаний природний газ.

Як зазначило АТ НАК Нафтогаз України у письмових поясненнях, у зв`язку з порушенням відповідачем умов п.12 Положення №187, третя особа в жовтні - листопаді 2017 року не здійснювала постачання природного газу відповідачеві (т.2, а.с.128-134).

На підтвердження вказаних обставин третя особа надала відповідні листи адресовані КП Лисичанськтепломережа та ПАТ Луганськгаз.

Так, у листі від 21.11.2016 №26-8316/1.2-16 ПАТ НАК Нафтогаз України зазначило, що, враховуючи заборгованість відповідача за спожитий у минулі періоди природний газ, низький рівень розрахунків, який становить нижче 90 відсотків, відсутність у жовтні 2016 року графіку погашення заборгованості, а також відсутність підтвердження планового обсягу в номінації за жовтень 2016 року, компанія не здійснювала постачання природного газу для виробництва теплової енергії для надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню; для виробництва теплової енергії, яка споживається бюджетними установами/організаціями та для виробництва теплової енергії, для виробництва теполової енергії, яка споживається; компанія повертає надані відповідачем акти приймання-передачі природного газу за жовтень 2016 року не підписав їх (а.с.4-5, т.3).

Листом від 16.02.2017 №26-1641/1.2-17 ПАТ НАК Нафтогаз України повідомило відповідача та ПАТ Луганськгаз про те, що у зв`язку із з невиконанням умов п.17 постанови Кабінету Міністрів України від 01.01.2015 №758, компанія не підтверджувала планові обсяги в номінації за січень, а також лютий 2017 року по всім укладеним договорам з відповідачем, акти за січень 2017 року повертаються без підписання (т.3, а.с.12).

Зазначені порушення та не підтвердження номінацій відповідачу в лютому 2017 року та березні 2017 року також стало підставою для направлення ПАТ НАК Нафтогаз України листів від 16.03.2017 №26-2727/1.2-17 , від 13.04.2017 №26-3457/1.2-17, якими були повернуті відповідачу не підписані акти за лютий березень 2017 року (т.3, а.с.19, 26).

В подальшому, у листі від 09.02.2018 №26-818/1.2-17 (а.с.33 т.3) ПАТ НАК Нафтогаз України зазначило, що у зв`язку з невиконанням умов п.12 постанови Кабінету Міністрів України від 22.03.2017 №187 КП Лисичанськтепломережа не були підтверджені планові обсяги (номінації) природного газу на жовтень 2017 року, повертає акти приймання-передачі природного газу за жовтень 2017 року на загальний обсяг 695,417 тис.куб.м.; у листі від 09.02.2018 №26-820/1.2-18 ПАТ НАК Нафтогаз України зазначило, що у зв`язку з невиконанням умов п.12 постанови Кабінету Міністрів України від 22.03.2017 №187 КП Лисичанськтепломережа не були підтверджені планові обсяги (номінації) природного газу на листопад 2017 року, повертає акти приймання-передачі природного газу за листопад 2017 року на загальний обсяг 3 591,873 тис.куб.м. (а.с.46 т.3).

Додатково, листами від 30.01.2017 №26-870/1.2-17 (а.с.59-60, т.3, від 03.03.2017 №26-2383/1.2-17 (а.с.61-62, т.3), від 28.12.2016 №26-9291/1.2-16 (а.с.63-64, т.3), ПАТ НАК Нафтогаз України повідомляло КП Лисичанськтепломережа про те, що враховуючи той факт, що відповідач надав до НАК Нафтогаз України графік погашення заборгованості, але не здійснює розрахунки за поточне споживання природного газу та погашення заборгованості згідно графіку, підприємству на січень, лютий, березень 2017 року не виділяються номінації щодо обсягів природного газу, які використовуються для виробництва теплової енергії для надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню, релігійним організаціям, бюджетним установам та організаціям.

Крім того, листом від 16.02.2017 №26-144/1.2/КМ-17 (а.с.65, т.3), ПАТ НАК Нафтогаз України повідомляло Кабінет Міністрів України, Луганську обласну державну адміністрацію, Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, ПАТ Луганськгаз, КП Лисичанськтепломережа, що заборгованість за договорами укладеними з компанією, зокрема КП Лисичанськтепломережа складає 179,4 млн.грн. У зв`язку з порушенням вимог Положення про покладення спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу ( відносини у перехідний період) затвердженого Кабінетом Міністрів України, виконання яких є обов`язковою умовою для постачання природного газу споживачу, компанія не має правових підстав для надання оператору ГТС номінацій для відповідних підприємств, зокрема КП Лисичанськтепломережа.

Також ПАТ НАК Нафтогаз України було направлено на адресу АТ «Укртрансгаз» звіти про надходження та розподіл природного газу у жовтні 2016 року, січні - березні, жовтні - листопаді 2017 року. Спірні обсяги газу, спожиті відповідачем, не були включені до даних звітів. Зазначене також відповідає даним, наведеним у реєстрах реалізації природного газу ПАТ НАК Нафтогаз України (т.3, а.с.75-78, 107-250; т.4, а.с.1-5).

Однак, поданий ПАТ НАК Нафтогаз України додаток 4 копія реєстру реалізації природного газу за прямими договорами теплопостачальним підприємствам у жовтні 2016 року виготовлена неналежної якості, іншого примірника можливого для читання наразі третьою особою суду не подано, а тому наявна у справі копія реєстру судом до уваги в якості доказу не приймається (т.3, а.с.78-106).

З огляду на викладене, доводи відповідача про те, що спожитий ним у жовтні 2016 року, січні - березні, жовтні - листопаді 2017 року природний газ у обсязі 16719,321 тис.куб.м. належить ПАТ НАК Нафтогаз України, а споживання здійснювалося у відповідності до укладених договорів з постачальником, судом відхиляються.

Наразі суд зауважує про те, що кожен споживач отримує природний газ лише в обсязі, передбаченому заявкою на транспортування. У газотранспортній системі відсутні обсяги природного газу, що не мають власника та цільового призначення. Для транспортування природного газу відповідним споживачам ПАТ НАК Нафтогаз України замовляє послугу транспортування лише в обсягах, передбаченими відповідними договорами постачання природного газу. За відсутності заявки на транспортування у відповідний період в газотранспортній системі відсутній природний газ, призначений відповідачеві, власником якого є ПАТ НАК Нафтогаз України.

Як зазначило АТ НАК Нафтогаз України, воно не замовляло послуг транспортування у жовтні 2016 року, січні-березні, жовтні-листопаді 2017, тобто в газотранспортній системі у спірний період фізично був відсутній призначений для відповідача газ АТ НАК Нафтогаз України.

Таким чином, суд приходить до висновку, що КП Лисичанськтепломережа ПАТ НАК Нафтогаз України у спірний період не були виділені номінації щодо обсягів природного газу, а тому споживання природного газу у жовтні 2016 року, січні-березні, жовтні-листопаді 2017 року здійснювалось КП Лисичанськтепломережа поза межами вище зазначених договорів укладених з ПАТ НАК Нафтогаз України, без підписання відповідних актів приймання-передачі природного газу.

Відносно посилань відповідача про те, що природний газ було поставлено йому у відповідності до розпоряджень Кабінету Міністрів України від 07.10.2015 №1064-р Деякі питання опалювального сезону 2015/16 та від 05.10.2016 №742-р Деякі питання опалювального сезону 2016/17 року суд зазначає наступне.

Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 07.10.2015 №1064-р Деякі питання опалювального сезону 2015/16 з метою забезпечення своєчасного початку та сталого проходження опалювального сезону 2015/16 року Публічному акціонерному товариству Національна акціонерна компанія Нафтогаз України та постачальникам природного газу забезпечити безперебійне постачання природного газу теплогенеруючим і теплопостачальним організаціям для початку та проходження опалювального сезону.

Відповідно до розпорядження Кабінету Міністрів України від 05.10.2016 №742-р Деякі питання опалювального сезону 2016/17 року для забезпечення безперебійного постачання природного газу виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії для бюджетних установ, релігійних та інших організацій, надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню публічному акціонерному товариству Національна акціонерна компанія Нафтогаз України та постачальникам природного газу до початку опалювального сезону 2016/17 року (далі - опалювальний сезон) видати номінації теплогенеруючим і теплопостачальним організаціям відповідно до договорів, які укладені з ними згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 29 квітня 2016 року №357 Про затвердження Примірного договору про постачання природного газу виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії.

Водночас суд зауважує, що реалізація вказаних розпоряджень Кабінету Міністрів України в частині видачі ПАТ НАК Нафтогаз України номінацій теплогенеруючим і теплопостачальним організаціям можлива за умови дотримання ними умов укладених договорів про постачання природного газу.

Як вже зазначалось, відповідач в порушення умов укладених з ПАТ НАК Нафтогаз України договорів постачання природного газу, положень п.17 Положення №758 та п.12 Положення №187, у частині розрахунків за спожитий природний газ не здійснював, з огляду на що йому ПАТ НАК Нафтогаз України не були підтверджені номінації природного газу у жовтні 2016 року, січні - березні, жовтні - листопаді 2017 року.

За оцінкою суду, відсутність відповідних номінацій унеможливлює отримання відповідачем природного газу у спірний період від ПАТ НАК Нафтогаз України.

Таким чином, вказані посилання відповідача судом відхиляються.

Вирішуючи питання хто є власником спожитого КП Лисичанськтепломережа жовтні 2016 року, січні-березні, жовтні-листопаді 2017 року природного газу, суд виходить із наступного.

Відповідно до глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем оператор газотранспортної системи (далі - Оператор ГТС) суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із транспортування природного газу газотранспортною системою на користь третіх осіб (замовників); оператор газорозподільної системи (далі - Оператор ГРМ) суб`єкт господарювання, що на підставі ліцензії здійснює діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться у його власності або користуванні відповідно до законодавства, та здійснює щодо неї функції оперативно-технологічного управління.

Згідно з п.2 глави 1 розділу VI Кодексу газорозподільних систем доступ споживачів, у тому числі побутових споживачів, до ГРМ для споживання природного газу надається за умови та на підставі укладеного між споживачем та Оператором ГРМ (до ГРМ якого підключений об`єкт споживача) договору розподілу природного газу, що укладається за формою Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30 вересня 2015 року №2498 (далі типовий договір розподілу природного газу), в порядку, визначеному цим розділом.

В главі 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем даються визначення договору розподілу природного газу правочин, укладений між оператором газорозподільної системи та споживачем (у тому числі побутовим споживачем) відповідно до вимог цього Кодексу, згідно з яким забезпечується фізична доставка природного газу, належного споживачу, та/або цілодобовий доступ об`єкта споживача до газорозподільної системи.

У спірних правовідносинах позивач є оператором газотранспортної системи, а ПАТ По газопостачанню та газифікації Луганськгаз є оператором газорозподільної системи.

З матеріалів справи вбачається, що 30.05.2016 між Публічним акціонерним товариством Національна акціонерна компанія Нафтогаз України (далі ПАТ НАК Нафтогаз України) як продавцем та Публічним акціонерним товариством Укртрансгаз (далі ПАТ Укртрансгаз) як покупцем укладений договір №-ВТВ про закупівлю природного газу, за умовами якого продавець зобов`язується передати у власність покупцеві у травні-грудні 2016 року газ природний, (далі газ), а покупець зобов`язується прийняти та оплатити газ на умовах договору (п.1.1 договору) (а.с.8-12, т.1).

Відповідно до п.2.1 договору продавець передає покупцеві у травні-грудні 2016 року

газ в загальному обсязі 1 800 000 тис. куб. м газу.

31.01.2017 між ПАТ НАК Нафтогаз України як продавцем та ПАТ Укртрансгаз як покупцем укладений договір №-ВТВ, за умовами якого продавець зобов`язується передати у власність покупцеві у січні - квітні 2017 природний газ, скраплений або в газоподібному стані (Природний газ (Природний газ для забезпечення виробничо-технологічних потреб та власних потреб, природний газ для забезпечення балансування) (далі газ), а покупець зобов`язується прийняти та оплатити газ на умовах визначених цим договором (п.1.1 договору) (а.с.13-17, т.1).

Відповідно до п.2.1 договору продавець передає покупцеві у січні - квітні 2017 газ в загальному обсязі 1 600 000 тис. куб.м газу.

26.09.2017 між ПАТ НАК Нафтогаз України як продавцем та ПАТ Укртрансгаз як покупцем укладений договір №-ВТВ, за умовами якого продавець зобов`язується передати у власність покупцеві протягом жовтня 2017 року квітня 2018 року газове паливо (Природний газ для забезпечення виробничо-технологічних потреб та власних потреб, природний газ для забезпечення балансування) (далі газ), а покупець зобов`язується прийняти та оплатити газ на умовах визначених цим договором (п.1.1 договору) (а.с.18-22, т.1).

Відповідно до п.2.1 договору продавець передає покупцеві протягом жовтня 2017 року квітня 2018 року газ в загальному обсязі 210 000 тис. куб. м газу.

26.09.2017 між ПАТ НАК Нафтогаз України як продавцем та ПАТ Укртрансгаз як покупцем укладений договір №170900305-ВТВ, за умовами якого продавець зобов`язується передати у власність покупцеві протягом жовтня 2017 року квітня 2018 року газове паливо (Природний газ для забезпечення виробничо-технологічних потреб та власних потреб, природний газ для забезпечення балансування) (далі газ), а покупець зобов`язується прийняти та оплатити газ на умовах визначених цим договором (п.1.1 договору) (а.с.23-27, т.1).

Відповідно до п.2.1 договору продавець передає покупцеві протягом жовтня 2017 року квітня 2018 року газ в загальному обсязі 210 000 тис. куб. м газу.

26.09.2017 між ПАТ НАК Нафтогаз України як продавцем та ПАТ Укртрансгаз як покупцем укладений договір №170900304-ВТВ, за умовами якого продавець зобов`язується передати у власність покупцеві протягом жовтня 2017 року квітня 2018 року газове паливо (Природний газ для забезпечення виробничо-технологічних потреб та власних потреб, природний газ для забезпечення балансування) (далі газ), а покупець зобов`язується прийняти та оплатити газ на умовах визначених цим договором (п.1.1 договору) (а.с.28-32, т.1).

Відповідно до п.2.1 договору продавець передає покупцеві протягом жовтня 2017 року квітня 2018 року газ в загальному обсязі 210 000 тис. куб. м газу.

26.09.2017 між ПАТ НАК Нафтогаз України як продавцем та ПАТ Укртрансгаз як покупцем укладений договір №170900303-ВТВ, за умовами якого продавець зобов`язується передати у власність покупцеві протягом жовтня 2017 року квітня 2018 року газове паливо (Природний газ для забезпечення виробничо-технологічних потреб та власних потреб, природний газ для забезпечення балансування) (далі газ), а покупець зобов`язується прийняти та оплатити газ на умовах визначених цим договором (п.1.1 договору) (а.с.33-37, т.1).

Відповідно до п.2.1 договору продавець передає покупцеві протягом жовтня 2017 року квітня 2018 року газ в загальному обсязі 210 000 тис. куб. м газу.

26.09.2017 між ПАТ НАК Нафтогаз України як продавцем та ПАТ Укртрансгаз як покупцем укладений договір №170900301-ВТВ, за умовами якого продавець зобов`язується передати у власність покупцеві протягом жовтня 2017 року квітня 2018 року газове паливо (Природний газ для забезпечення виробничо-технологічних потреб та власних потреб, природний газ для забезпечення балансування) (далі газ), а покупець зобов`язується прийняти та оплатити газ на умовах визначених цим договором (п.1.1 договору) (а.с.38-42, т.1).

Відповідно до п.2.1 договору продавець передає покупцеві протягом жовтня 2017 року квітня 2018 року газ в загальному обсязі 210 000 тис. куб. м газу.

26.09.2017 між ПАТ НАК Нафтогаз України як продавцем та ПАТ Укртрансгаз як покупцем укладений договір №-ВТВ, за умовами якого продавець зобов`язується передати у власність покупцеві протягом жовтня 2017 року квітня 2018 року газове паливо (Природний газ для забезпечення виробничо-технологічних потреб та власних потреб, природний газ для забезпечення балансування) (далі газ), а покупець зобов`язується прийняти та оплатити газ на умовах визначених цим договором (п.1.1 договору) (а.с.43-47, т.1).

Відповідно до п.2.1 договору продавець передає покупцеві протягом жовтня 2017 року квітня 2018 року газ в загальному обсязі 210 000 тис. куб. м газу.

Відповідно до умов укладених договорів ПАТ НАК Нафтогаз України передано, а ПАТ Укртрансгаз отримано природний газ, що підтверджується актами приймання-передачі природного газу, копії яких наявні в матеріалах справи (т.1, а.с.48-64).

З огляду на викладене, та беручи до уваги пояснення АТ НАК Нафтогаз України, суд приходить до висновку про те, що власником спожитого КП Лисичанськтепломережа в жовтні 2016 року, січні-березні, жовтні-листопаді 2017 року природного газу є АТ Укртрансгаз.

Таким чином, доводи відповідача про те, що АТ Укртрансгаз не є власником природного газу, відібраного відповідачем з газотранспортної системи у зазначений спірний період, судом відхиляються.

Дослідивши обставини справи, суд не може погодитися із запереченнями відповідача про безпідставність доводів позивача про несанкціонований відбір газу в жовтні 2017 року - 695,417 тис.куб.м. та листопаді 2017 року 3591, 873 тис.куб.м., з огляду на висновки судів за результатами розгляду справи №913/932/17 за позовом ПАТ по газопостачанню та газифікації Луганськгаз до КП Лисичанськтепломережа про визнання протиправними дій відповідача щодо несанкціонованого відбору природного газу у жовтні 2017 року та у листопаді 2017; зобов`язання відповідача врегулювати з постачальником газу - ПАТ Національна акціонерна компанія Нафтогаз України питання небалансу природного газу.

Наразі посилання відповідача на вказані рішення Господарських суду Луганської області від 12.03.2018 у справі №913/932/17, та постанову Верховного Суду від 11.09.2018 судом до уваги не приймається, оскільки предметом розгляду у справі №913/932/17 були інші вимоги про визнання протиправними дій та зобов`язання врегулювати з постачальником газу питання небалансу природного газу.

Крім того, обгрунтовані висновки про те, що саме ПАТ НАК Нафтогаз України було постачальником та поставило відповідачу природний газ у відповідних обсягах у жовтні 2017 року та у листопаді 2017 року відсутні.

Щодо обсягів відібраного відповідачем з газотранспортної системи у жовтні 2016 року (726,492 тис.куб.м), січні 2017 року (4 808,736 тис.куб.м), лютому 2017 року (4 711,309 тис.куб.м), в березні 2017 року (2 185,494 тис.куб.м), в жовтні 2017 року (695,417 тис.куб.м), в листопаді 2017 року ( 3 591,873 тис.куб.м), а загалом - 16 719,321 тис.куб.м природного газу, суд зазначає наступне.

Відповідно до п.8 глави 1 розділу VII Кодексу газорозподільних систем порядок обміну даними між Оператором ГРМ та Оператором ГТС щодо планових об`ємів/обсягів природного газу (підтверджених номінацій) та фактичних об`ємів/обсягів природного газу (алокацій) за суб`єктами ринку природного газу на території ліцензованої діяльності Оператора ГРМ регулюється вимогами Кодексу ГТС та договором транспортування природного газу, укладеним між Оператором ГТС та Оператором ГРМ.

Відповідно до п.4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем (у редакції, чинній у спірний період) алокація - визначення фактичного обсягу (об`єму) природного газу по об`єкту споживача за певний розрахунковий період відповідно до вимог розділу VI цього Кодексу; несанкціонований відбір природного газу відбір (споживання) природного газу з газорозподільної системи з порушенням вимог чинного законодавства, зокрема цього Кодексу.

Згідно з п.п.1, 2, 3 глави 2 розділу VII Кодексу газорозподільних систем (у редакції, чинній у спірний період - грудень 2016-лютий 2018 року) порядок узгодження підтверджених обсягів природного газу (номінацій), що виділяються постачальником для власних споживачів, зокрема порядок їх коригування протягом розрахункового періоду (реномінації), та їх доведення до Оператора ГРМ визначається Кодексом ГТС. Підтверджені обсяги природного газу (підтверджені номінації) на відповідний календарний період доводяться до споживача (крім побутового споживача) його постачальником згідно з умовами договору про постачання природного газу. Порядок визначення та підтвердження фактичного об`єму (обсягу) споживання природного газу по об`єктах споживачів, підключених до/через ГРМ, здійснюється відповідно до розділів VІ, IХ-ХІ цього Кодексу та договору розподілу природного газу, укладеного між Оператором ГРМ та споживачем, у тому числі побутовим споживачем. За підсумками розрахункового періоду (місяця) Оператор ГРМ формує за кожним споживачем (у тому числі щодо об`єктів побутових споживачів) дані про його (їх) фактичне споживання природного газу (алокацію) та у порядку, визначеному Кодексом ГТС, передає їх до Оператора ГТС. Визначені Оператором ГРМ об`єми (обсяги) споживання природного газу по об`єктах споживача є обов`язковими у відносинах між постачальником та Оператором ГТС при наданні послуг з балансування та співставленні підтвердженого обсягу природного газу по об`єктах споживачів (затвердженої номінації) та його фактичного споживання (алокації). Споживач (крім побутового споживача) має дотримуватися підтвердженого обсягу природного газу (затвердженої номінації), визначеного для нього його постачальником на відповідний розрахунковий період, а у разі наближення можливого його перевищення за підсумками розрахункового періоду зобов`язаний попередити про це свого постачальника та у разі відмови постачальника від коригування обсягів або неузгодження коригування (реномінації) в установленому законодавством порядку здійснити заходи з обмеження (припинення) власного споживання природного газу для недопущення перевищення підтверджених обсягів природного газу (затвердженої номінації).

Суд зауважує, що, враховуючи відсутність у КП Лисичанськтепломережа підтверджених АТ НАК Нафтогаз України номінацій та здісйнення споживання природного газу у жовтні 2016 року, січні-березні, жовтні-листопаді 2017 року, вказані дії КП Лисичанськтепломережа у розумінні приписів Кодексу газорозподільних систем є несанкціонованим відбором газу.

Наразі позивач на обґрунтування власної позиції посилається на здійснення відповідачем споживання у спірний період в наступних обсягах, що заявляються до стягнення: у жовтні 2016 року (726,492 тис.куб.м), січні 2017 року (4 808,736 тис.куб.м), лютому 2017 року (4 711,309 тис.куб.м), в березні 2017 року (2 185,494 тис.куб.м), в жовтні 2017 року (695,417 тис.куб.м), в листопаді 2017 року (3 591,873 тис.куб.м), а загалом - 16 719,321 тис.куб.м природного газу.

Обсяг спожитого КП Лисичанськтепломережа у січні-березні, жовтні-листопаді 2017 року природного газу становить 15 992,829 тис.куб.м, що не оспорюється відповідачем.

Водночас, з наявних у справі матеріалів вбачається, що в жовтні 2016 року відповідачем було спожито природний газ у більшому розмірі 2 176,148 тис.куб.м (т.1, а.с.132, 137, т.2, а.с.4), про що також зазначає сам відповідач у відзиві.

В судовому засіданні представником позивача надані суду усні пояснення з приводу заявлення у цій справі позовних вимог в частині зобов`язання відповідача повернути позивачу в натурі безпідставно набуте майно - природний газ за жовтень 2016 року в обсязі 726,492 тис.куб.м тис.куб.м та стягнення вартості безпідставно набутого майна саме за цей менший обсяг спожитого газу, що є наразі правом останнього. Оскільки така позиція не призводить до порушення законних прав відповідача, суд враховує її під час вирішення спору.

Наразі вказаний позивачем обсяг підтверджується матеріалами справи, зокрема, звітами про поділ фактичного обсягу (об`єму) природного газу, відібраного з точки виходу ПАТ Луганськгаз, між замовниками послуги транспортування (постачальниками) щодо спірного періоду; звітами про поділ фактичного обсягу (об`єму) природного газу, відібраного з точки виходу ПАТ Луганськгаз, між замовниками послуги транспортування (постачальниками) щодо спірного періоду в розрізі їх контрагентів (споживачів); алокаціями (звітами) про поділ фактичного обсягу (об`єму) природного газу, відібраного з точки виходу ПАТ Луганськгаз, між замовниками послуги транспортування (постачальниками); інформацією про надходження на точках входу, та розподіл по точках виходу обсягів природного газу віднесених на операторів газорозподільних мереж, з зазначенням обсягів небалансу, які складені у спірний період; реєстрами обсягів газу, що були використані по договорах з мереж ПАТ Луганськгаз; реєстрами постачання природного газу для потреб побутових споживачів (т.1, а.с.65-138, т.2, а.с.2-67, т.3 а.с.75-77, 109-110).

Враховуючи зазначене, господарський суд дійшов висновку про те, що позивачем доведено належними та допустимими доказами, що відповідачем у жовтні 2016 року, січні-березні, жовтні-листопаді 2017 року здійснювався несанкціонований відбір газу з газотранспортної системи, який належить позивачу в обсязі 16 719,321 тис.куб. метрів.

Відносно вимоги позивача про зобов`язання відповідача повернути АТ Укртрансгаз в натурі безпідставно набуте майно природний газ у обсязі 16 719,321 тис.куб.м суд зазначає наступне.

Згідно із ч.1 ст.1212 Цивільного кодексу України (далі ЦК України), на підставі якої позивачем заявлені позовні вимоги, особа, яка набула майно або зберегла його у себе за рахунок іншої особи (потерпілого) без достатньої правової підстави (безпідставно набуте майно), зобов`язана повернути потерпілому це майно. Особа зобов`язана повернути майно і тоді, коли підстава, на якій воно було набуте, згодом відпала.

Положення глави 83 ЦК України застосовуються незалежно від того, чи безпідставне набуття або збереження майна було результатом поведінки набувача майна, потерпілого, інших осіб чи наслідком події. Положення цієї глави застосовуються також до вимог про: повернення виконаного за недійсним правочином; витребування майна власником із чужого незаконного володіння; повернення виконаного однією із сторін у зобов`язанні; відшкодування шкоди особою, яка незаконно набула майно або зберегла його у себе за рахунок іншої особи.

Аналіз ст.1212 цього Кодексу дає підстави для висновку, що передбачений нею вид позадоговірних зобов`язань виникає за таких умов: 1) набуття особою майна або його збереження за рахунок іншої особи; 2) відсутність для цього правових підстав або якщо вони відпали.

Як було встановлено судом та підтверджується матеріалами справи, відповідачем у жовтні 2016 року, січні-березні, жовтні-листопаді 2017 року здійснено несанкціонований відбір природного газу, власником якого є позивач, з газотранспортної системи у обсязі 16 719,321 тис.куб.м. (враховуючи, що позивачем заявлено до стягнення за жовтень 2016 року природний газ в меншому обсязі ніж було спожито відповідачем 726,492 тис.куб.м).

Таким чином, відібраний КП Лисичанськтепломережа природний газ набутий ним безпідставно.

Суд зауважує, що для кондикційних зобов`язань доведення вини особи не має значення, а важливим є факт неправомірного набуття (збереження) майна однією особою за рахунок іншої (ст.ст.1212-1214 ЦК України).

Обов`язок набувача повернути потерпілому безпідставно набуте (збережене) майно чи відшкодувати його вартість не є заходом відповідальності, оскільки набувач зобов`язується повернути тільки майно, яке безпідставно набув (зберігав) або вартість цього майна.

Верховним Судом у постанові від 17.04.2019 у справі №757/16163/17 наголошено, що ознаки, характерні для кондикції, свідчать про те, що пред`явлення кондикційної вимоги можна визнати належним самостійним способом захисту порушеного права власності, якщо: 1) річ є такою, що визначена родовими ознаками, у тому числі грошовими коштами; 2) потерпілий домагається повернення йому речі, визначеної родовими ознаками (грошових коштів) від тієї особи (набувача), з якою він не пов`язаний договірними правовідносинами речі.

Таким чином, кондикція позадоговірний зобов`язальний спосіб захисту права власності або іншого речового права, який може бути застосований самостійно

Відповідно до ч.ч.1, 4 ст.74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Суд не може збирати докази, що стосуються предмета спору, з власної ініціативи, крім витребування доказів судом у випадку, коли він має сумніви у добросовісному здійсненні учасниками справи їхніх процесуальних прав або виконанні обов`язків щодо доказів.

Частиною 1 ст.77 ГПК України передбачено, що обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Сторонами не надано суду доказів щодо наявності у КП Лисичанськтепломережа природного газу у обсязі 16 719,321 тис.куб.м та можливості його повернення позивачу в натурі.

Довідкою, поданою 17.12.2019 АТ Укртрансгаз повідомило, що на даний час у газосховищах Товариства природний газ КП Лисичанськтепломережа не обліковується (т.2, а.с.123).

З огляду на викладене, суд дійшов висновку про відмову у задоволенні позову в частині зобов`язання відповідача повернути АТ Укртрансгаз в натурі безпідставно набуте майно природний газ в обсязі 16 719,321 тис.куб.м.

Відносно вимоги позивача про стягнення з відповідача вартості безпідставно набутого майна у сумі 111 727 531 грн 35 коп. суд зазначає наступне.

Відповідно до ст.1213 ЦК України набувач зобов`язаний повернути потерпілому безпідставно набуте майно в натурі. У разі неможливості повернути в натурі потерпілому безпідставно набуте майно відшкодовується його вартість, яка визначається на момент розгляду судом справи про повернення майна.

Визначаючи вартість безпідставно отриманого відповідачем від позивача природного газу на момент розгляду справи суд, враховуючи принцип диспозитивності судового процесу та розмір заявлених позовних вимог, виходить з того, що вартість природного газу становить 6 682 грн 54 коп. за 1 000 куб. м, у т.ч. ПДВ (ціна закупівлі природного газу, яка сформувалась протягом газового місяця липень 2019 року), що підтверджується роздруківкою з сайту АТ Укртрансгаз (а.с.139 т.1).

Таким чином, загальна вартість природного газу у обсязі 16 719,321 тис.куб.м складає 111 727 531 грн 35 коп. згідно наступного розрахунку: 16 719,321 тис.куб.м (обсяг безпідставно спожитого відповідачем природного газу)х 6 682,54 (вартість 1 000 куб. м природного газу) = 111 727 531 грн 35 коп.

З огляду на викладене, суд приходить до висновку про обґрунтованість вимоги позивача про стягнення з відповідача вартості безпідставно набутого природного газу в обсязі 16 719,321 тис.куб.м. у сумі 111 727 531 грн 35 коп.

Враховуючи викладене, позов підлягає задоволенню частково.

Судовий збір у сумі 672 350 грн 00 коп. покладається на сторін пропорційно розміру задоволених позовних вимог згідно зі ст.129 ГПК України.

Таким чином з відповідача на користь позивача підлягає стягненню судовий збір у сумі 336 175 грн 00 коп.

Керуючись ст.ст.123, 129, 232, 233, 236 238, 240 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И В:

1. Позов Акціонерного товариства Укртрансгаз до Комунального підприємства Лисичанськтепломережа про зобов`язання відповідача повернути позивачу в натурі безпідставно набуте майно - природний газ в обсязі 16 719,321 тис.куб.м та стягнення 111 727 531 грн 35 коп. вартості безпідставно набутого майна - природного газу в обсязі 16 719,321 тис.куб.м , задовольнити частково.

2. Стягнути з Комунального підприємства Лисичанськтепломережа, вул.Тепла, буд.17, м.Лисичанськ Луганської області, ідентифікаційний код 13401321, на користь Акціонерного товариства Укртрансгаз, Кловський узвіз, буд.9/1, м.Київ, 01021, ідентифікаційний код 30019801, вартість безпідставно набутого природного газу в обсязі 16719,321 тис.куб.м. у сумі 111 727 531 грн 35 коп., витрати зі сплати судового збору у сумі 336 175 грн 00 коп.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

3. В іншій частині позову відмовити.

Відповідно до статті 241 Господарського процесуального кодексу України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене до Східного апеляційного господарського суду згідно положень ст.256 Господарського процесуального кодексу України протягом двадцяти днів з дня складання повного тексту судового рішення (з урахуванням положень п.17.5 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України).

Повний текст рішення підписано 31.01.2020.

Суддя О.В. Драгнєвіч