ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 січня 2020 року м. ОдесаСправа № 916/1274/19
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі:

головуючого судді Л.В. Поліщук,

суддів: К.В. Богатиря, М.А. Мишкіної,

секретар судового засідання - Іванов І.В.,

за участю

позивачів: Е.В. Горіна, В.С. Льовшина, Ю.С. Сандалюка,

представника позивачів: Р.М. Томашевського,

від Публічного акціонерного товариства "Одеський припортовий завод": Ю.М. Забарна,

від Фонду державного майна України: не з`явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Одеський припортовий завод"

на рішення Господарського суду Одеської області від 18.09.2019 (суддя Шаратов Ю.А., м. Одеса, повний текст рішення складено 30.09.2019)

у справі № 916/1274/19

за позовом ОСОБА_1

до відповідача: Публічного акціонерного товариства "Одеський припортовий завод"

про визнання недійсним рішень загальних зборів Публічного акціонерного товариства "Одеський припортовий завод", оформлених протоколом № 1 від 25.04.2019,

та за позовом третіх осіб із самостійними вимогами щодо предмету спору ОСОБА_2 та ОСОБА_3

до відповідача: Публічного акціонерного товариства "Одеський припортовий завод"

про визнання недійсним рішень загальних зборів Публічного акціонерного товариства "Одеський припортовий завод", оформлених протоколом № 1 від 25.04.2019,

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача - Фонд державного майна України,

ВСТАНОВИВ:

У травні 2019 року ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду Одеської області із позовом до Публічного акціонерного товариства «Одеський припортовий завод» (далі також - АТ «ОПЗ», Товариство) про визнання недійсним рішень загальних зборів Товариства, оформлених протоколом № 1 від 25.04.2019, в частині:

- прийняття рішення про зміну типу Товариства з публічного на приватне, зміни повного найменування з Публічного акціонерного товариства «Одеський припортовий завод» на Акціонерне товариство «Одеський припортовий завод» (питання 8 Порядку денного загальних зборів);

- внесення змін до Статуту Товариства шляхом викладення його в новій редакції; уповноваження Голови та Секретаря зборів підписати Статут Товариства у новій редакції; доручення Керівнику Виконавчого органу Товариства (з правом передоручення) здійснити в установленому законодавством порядку державну реєстрацію нової редакції Статуту Товариства; передбачення, що повноваження посадових осіб, обраних до органів Товариства до моменту реєстрації Статуту Товариства в новій редакції, є чинними, та такі особи вважаються обраними з моменту їх обрання на строк, визначений у Статуті Товариства, що затверджений рішенням цих річних Загальних зборів (питання 9 Порядку денного загальних зборів). Позовні вимоги обґрунтовані тим, що оспорювані рішення загальних зборів ПАТ «Одеський припортовий завод», оформлені протоколом від 25.04.2019 № 1, порушують корпоративні права ОСОБА_1 , як акціонера товариства, оскільки прийняті з недотриманням порядку підготовки до загальних зборів, а саме ненаданням акціонерам можливості володіти інформацією про вартість простих іменних акцій, які підлягають обов`язковому викупу, а також проекту договору про такий викуп, що мало бути здійснено до проведення цих Загальних зборів. Також позивач наполягає на тому, що, на його думку, оспорювані рішення прийняті за відсутності необхідного кворуму.

У правове обґрунтування позову позивач послався на пункт 8 частини першої статті 2, частину першу, третю статті 8, частину першу статті 20, частину першу статті 25, статтю 36, частину другу статті 50, пункт 7 частини другої статті 52, пункт 1 частини першої статті 68, частини першу, другу, третю статті 69 Закону України «Про акціонерні товариства».

Ухвалою суду від 10.05.2019 задоволено заяву ОСОБА_1 (зареєстрована 07.05.2019 за вх. № 2-2102/19) про забезпечення позову у справі № 916/1274/19:

- заборонено Публічному акціонерному товариству «Одеський припортовий завод» та/або уповноваженим особам від імені Публічного акціонерного товариства «Одеський припортовий завод» вчиняти будь-які дії спрямовані на: - внесення відомостей та/або змін щодо типу та найменування Публічного акціонерного товариства «Одеський припортовий завод» до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб та громадських формувань на підставі рішення Загальних зборів Публічного акціонерного товариства «Одеський припортовий завод» оформленого протоколом № 1 від 25.04.2019; - реєстрацію змін до Статуту щодо типу та найменування Публічного акціонерного товариства «Одеський припортовий завод» на підставі рішення Загальних зборів Публічного акціонерного товариства «Одеський припортовий завод», оформленого протоколом № 1 від 25.04.2019;

- заборонено державним реєстраторам будь-яких органів (місцевого самоврядування, виконавчих комітетів, місцевих державних адміністрацій, акредитованих підприємств, Міністерства юстиції України), а також нотаріусам та особам, уповноваженим на виконання функцій державних реєстраторів, які мають відповідні повноваження вчиняти реєстраційні дії спрямовані на: - внесення відомостей та/або змін щодо типу та найменування Публічного акціонерного товариства «Одеський припортовий завод» до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб та громадських формувань на підставі рішення Загальних зборів Публічного акціонерного товариства «Одеський припортовий завод» оформленого протоколом № 1 від 25.04.2019; - реєстрацію змін до Статуту щодо типу та найменування Публічного акціонерного товариства «Одеський припортовий завод» на підставі рішення Загальних зборів Публічного акціонерного товариства «Одеський припортовий завод», оформленого протоколом № 1 від 25.04.2019;

- заборонено Публічному акціонерному товариству «Одеський припортовий завод» та/або уповноваженим особам від імені Публічного акціонерного товариства «Одеський припортовий завод» розміщувати особливу інформацію щодо зміни типу та найменування Публічного акціонерного товариства «Одеський припортовий завод» на підставі рішення Загальних зборів Публічного акціонерного товариства «Одеський припортовий завод», оформленого протоколом № 1 від 25.04.2019.

03.06.2019 до Господарського суду Одеської області надійшла позовна заява третіх осіб, які заявляють самостійні вимоги щодо предмету спору, ОСОБА_2 та ОСОБА_3 до Публічного акціонерного товариства «Одеський припортовий завод» про визнання недійсними рішень загальних зборів Публічного акціонерного товариства «Одеський припортовий завод», оформлених протоколом № 1 від 25.04.2019, у вищезгаданій частині (питання 8 та 9 Порядку денного загальних зборів).

Позовні вимоги третіх осіб обґрунтовані тим, що оспорювані рішення загальних зборів ПАТ «Одеський припортовий завод», оформлені протоколом від 25.04.2019 № 1, порушують корпоративні права третіх осіб, як акціонерів товариства, оскільки прийняті з недотриманням порядку підготовки до загальних зборів, а саме ненаданням акціонерам можливості володіти інформацією про вартість простих іменних акцій, які підлягають обов`язковому викупу, а також проекту договору про такий викуп, що мало бути здійснено до проведення цих Загальних зборів. Крім того, ОСОБА_2 і ОСОБА_3 вказали, що оспорювані рішення прийняті за відсутності необхідного кворуму.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 18.09.2019 позови ОСОБА_1 та третіх осіб із самостійними вимогами щодо предмету спору ОСОБА_2 та ОСОБА_3 задоволено. Рішення суду мотивовано порушенням оспорюваними рішеннями загальних зборів прав позивача та третіх осіб, які заявляють самостійні вимоги на предмет спору, як акціонерів, під час скликання і проведення загальних зборів, встановлених статтею 32 Закону України "Про акціонерні товариства", зокрема, на отримання передбаченої законом інформації, необхідної для підготовки до розгляду та прийняття рішення щодо результатів власного голосування з питань порядку денного, які визначені статтею 68 Закону, а саме щодо зміни типу товариства, що позбавило їх можливості висловити свою позицію перед іншими акціонерами, вимагати розгляду питань, пов`язаних із вже внесеними до порядку денного, та таким чином вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Не погоджуючись із зазначеним рішенням, Публічне акціонерне товариство «Одеський припортовий завод» звернулось з апеляційною скаргою, в якій просило його скасувати та прийняти постанову, якою відмовити у задоволенні позову ОСОБА_1 , посилаючись на порушення судом норм матеріального права, неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи, а також невідповідність висновків суду обставинам справи. Так, Товариство зазначило, що позивач та треті особи не були позбавлені права та можливості внести пропозиції до питань порядку денного, винесених на розгляд загальних зборів акціонерів АТ «ОПЗ», що були призначені на 25.04.2019, а особливо це стосується питань 8 та 9 порядку денного цих зборів. Скаржник стверджує, що приписи ст. 36 Закону України "Про акціонерні товариства" Товариством відносно прав позивача та третіх осіб не порушувались; жодних процесуальних порушень порядку проведення Загальних зборів акціонерів Товариства щодо здійснення реєстрації акціонерів реєстраційною комісією на даних зборах не було. Також апелянт зауважив, що позивач та треті особи не зазначили, яким саме чином визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів Товариства від 25.04.2019 з питань №8 та №9 дозволить відновити їхні порушені права та взагалі як спірні рішення порушують їх права, оскільки рішення з цих питань лише надають їм право звертатись з вимогою про обов`язковий викуп акцій. Окрім того, позивачем не надано письмової відмови емітента у реалізації вказаного права, а лише доведено до відома, що наразі відсутній проект договору у зв`язку з відсутністю ціни, яка є обов`язковою умовою договору.

У відзиві на апеляційну скаргу позивач та треті особи із самостійними вимогами щодо предмету спору просили апеляційну скаргу залишити без задоволення, а оскаржуване судове рішення - без змін.

25.11.2019 до суду апеляційної інстанції надійшло клопотання Публічного акціонерного товариства "Одеський припортовий завод" про проведення судового засідання в режимі відеоконференції в приміщенні Господарського суду Київської області. Дане клопотання задоволено ухвалою суду апеляційної інстанції від 27.11.2019, доручено Господарському суду Київської області (01032, м. Київ-32, вул. Симона Петлюри, 16/108) забезпечити проведення судового засідання за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства "Одеський припортовий завод" на рішення Господарського суду Одеської області від 18.09.2019 у справі № 916/1274/19, розгляд якої відбудеться 12.12.2019 о 14:00 год., в режимі відеоконференції в приміщенні Господарського суду Київської області.

Однак, 04.12.2019 до Південно-західного апеляційного господарського суду повторно надійшло аналогічне клопотання Публічного акціонерного товариства "Одеський припортовий завод" про проведення судового засідання в режимі відеоконференції, яке залишено колегією суддів без розгляду з огляду на задоволення попереднього такого ж клопотання.

Враховуючи, що члени колегії суддів планували піти у відпустки, а також з огляду на положення Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод та практику Європейського суду з прав людини у судовому засіданні 12.12.2019 колегія суддів оголосила перерву до 15.01.2020 о 14:00 год., про що учасника справи, який не з`явився, - Фонд державного майна України було повідомлено відповідною ухвалою від 12.12.2019.

19.12.2019 до суду апеляційної інстанції надійшло клопотання Публічного акціонерного товариства "Одеський припортовий завод" про проведення судового засідання в режимі відеоконференції в приміщенні Господарського суду м.Києва, або Північного апеляційного господарського суду, або Шевченківського районного суду м. Києва. У задоволенні вказаного клопотання відмовлено ухвалою від 21.12.2019 у зв`язку з резервуванням залів судових засідань, обладнаних системою відеоконференцзв`язку, для проведення інших судових засідань у названих судах.

У судовому засіданні 15.01.2020 представники сторін підтримали свої правові позиції щодо оскаржуваного рішення суду.

Заслухавши представників сторін, дослідивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, апеляційна інстанція встановила наступне.

Публічне акціонерне товариство «Одеський припортовий завод» зареєстровано в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань 25.11.1996.

Згідно з підпунктами 1, 12 пункту 8.2 Статуту АТ «ОПЗ», затвердженого загальними зборами акціонерів Товариства (протокол загальних зборів від 19.04.2018 №1) акціонери товариства мають право брати участь в управлінні Товариством у порядку та у спосіб, передбачені цим статутом та чинним законодавством; вимагати здійснення обов`язкового викупу Товариством належних йому голосуючих акцій у встановлених цим статутом та чинним законодавством випадках.

Підпунктом 6 пункту 8.5 Статуту АТ «ОПЗ» встановлено, що Товариство забезпечує кожному акціонеру доступ до матеріалів, з якими акціонери мають (мали) можливість ознайомитись під час підготовки до Загальних зборів.

Пунктом 8.8. Статуту передбачено, що кожний акціонер - власник простих акцій Товариства має право вимагати здійснення обов`язкового викупу Товариством належних йому акцій, якщо він зареєструвався для участі у Загальних зборах та голосував проти прийняття Загальними зборами рішення, зокрема, про злиття, приєднання, поділ, перетворення, виділ, зміну типу Товариства.

Власниками простих акцій Товариства є, зокрема, ОСОБА_1 , ОСОБА_2 та ОСОБА_3 , кожен з яких є власником 765 шт. простих акцій загальною номінальною вартістю 765,00 грн., що становить частку у статутному капіталі АТ «ОПЗ» у розмірі 0,0001 % і що підтверджується відповідними виписками про стан рахунку в цінних паперах на 22.04.2019 (т. 1, а.с. 13, 241, 243).

28.02.2019 Наглядовою радою АТ «ОПЗ» прийнято рішення, оформлене протоколом засідання № 4/2019, про проведення 25.04.2019 річних Загальних зборів Товариства, затверджено проект їх порядку денного, який включає в себе пункт 8 «Прийняття рішення про зміну типу та найменування Товариства» та пункт 9 «Внесення змін до Статуту Товариства шляхом викладення його в новій редакції».

Також Наглядовою радою Товариства прийняті рішення, оформлені протоколом від 28.02.2019 № 4/2019, про визначення дат складання переліку акціонерів, які мають бути повідомлені та мають право на участь у річних Загальних зборах; про обрання членів реєстраційної комісії для реєстрації акціонерів; про затвердження повідомлення про проведення 25.04.2019 річних Загальних Зборів Товариства та визначення способу його подання акціонерам, а також про затвердження форми і тексту бюлетенів для голосування з питань порядку денного, тощо.

На адресу акціонерів Товариства, у тому числі ОСОБА_1 , ОСОБА_2 і ОСОБА_3 , були надіслані повідомлення про проведення річних Загальних зборів АТ «ОПЗ» за формою, затвердженою Наглядовою радою Товариства (протокол від 28.02.2019 № 4/2019). У даних повідомленнях містяться наступні відомості: місце реєстрації учасників та проведення річних Загальних зборів - вул. Заводська, 3, місто Южне, Одеська область, у приміщенні конференц-зали заводу (2-й поверх); дата та час початку і закінчення реєстрації акціонерів (представників акціонерів) для участі у річних Загальних зборах - 25.04.2019, з 08 години 30 хвилини до 09 години 50 хвилин; дата та час відкриття (проведення) річних Загальних зборів - 25.04.2019 о 10 годині 00 хвилин; дата складання переліку акціонерів, які мають право на участь у річних Загальних зборах - 19.04.2019 (станом на 24 годину). Також вказані повідомлення містили проект Порядку денного річних Загальних зборів Товариства.

Після отримання вказаних повідомлень названі акціонери 22-23.04.2019 звернулися до корпоративного секретаря ОСОБА_4 з метою ознайомлення з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного, за місцем знаходження кабінету роботи з акціонерами (т. 1, а.с. 138, 232, 233).

На вказані звернення ОСОБА_2 , ОСОБА_3 та ОСОБА_1 корпоративний секретар ОСОБА_5 листами від 23.04.2019 № 1, № 2 та № 3 відповідно виклав наступне: на запити щодо надання для ознайомлення рішення наглядової ради Публічного акціонерного товариства «Одеський припортовий завод» про залучення суб`єкта оціночної діяльності для визначення ринкової вартості акцій АТ «ОПЗ» станом на останній робочий день, що передував дню розміщення в установленому порядку повідомлення про скликання загальних зборів АТ «ОПЗ», проведення яких призначено на 25.04.2019, а також щодо надання для ознайомлення звіту про таку оцінку, рішення наглядової ради АТ «ОПЗ» про затвердження ринкової вартості акцій АТ «ОПЗ», проекту договору про викуп товариством акцій за відповідною затвердженою ціною повідомляю, що надання запитуваної інформації та документів неможливо у зв`язку з тим, що суб`єкт оціночної діяльності не залучався, відповідна оцінка станом на запитувану дату не проводилася, проект договору про викуп товариством акцій наразі не розроблений (т. 1, а.с. 139, 234, 235).

25.04.2019 річними Загальними зборами акціонерів Публічного акціонерного товариства «Одеський припортовий завод» прийняті рішення, оформлені протоколом № 1, у тому числі по пункту 8 Порядку денного Загальних зборів: змінити тип Товариства з публічного на приватне; змінити повне найменування з Публічного акціонерного товариства «Одеський припортовий завод» на Акціонерне товариство «Одеський припортовий завод», скорочене найменування залишити без змін, а саме, АТ «ОПЗ»; по пункту 9 Порядку денного Загальних зборів: внести змін до Статуту Товариства шляхом викладення його в новій редакції; уповноважити Голову та Секретаря зборів підписати Статут Товариства у новій редакції; доручити керівнику Виконавчого органу Товариства (з правом передоручення) здійснити в установленому законодавством порядку державну реєстрацію нової редакції Статуту Товариства; передбачити, що повноваження посадових осіб, обраних до органів Товариства до моменту реєстрації Статуту Товариства в новій редакції, є чинними, та такі особи вважаються обраними з моменту їх обрання на строк, визначений у Статуті Товариства, що затверджений рішенням цих річних Загальних зборів (т. 1, а.с. 140-143).

Як вбачається з бюлетенів для голосування на річних Загальних зборах АТ «ОПЗ» з питань № 8 і № 9 порядку денного, акціонери ОСОБА_1 , 8 ОСОБА_2 та ОСОБА_3 голосували «проти» прийняття вказаних рішень.

26.04.2019 ОСОБА_2 та ОСОБА_3 звернулись до АТ «ОПЗ» із заявами щодо обов`язкового викупу товариством належних їм простих акцій (т. 1, а.с. 240-242).

Проте, 26.04.2019 корпоративний секретар ОСОБА_5 листами № 4 повідомив вказаних осіб, що такий викуп неможливо провести у зв`язку з тим, що суб`єкта оціночної діяльності не було залучено, відповідна оцінка акцій Товариства не була проведена, проект договору про викуп акцій не розроблено (т. 1, а.с. 244, 254).

07.05.2019 ОСОБА_1 також звернувся до АТ «ОПЗ» із заявою щодо обов`язкового викупу товариством належних йому простих акцій (т. 1, а.с. 180), у відповідь на яку у той же день т.в.о. Голови Правління - директора ОСОБА_6 листом № 6 повідомив даного акціонера про те, що суб`єкта оціночної діяльності не було залучено, відповідна оцінка акцій ПАТ «Одеський припортовий завод» не була проведена, проект договору про викуп акцій не розроблено (т. 1, а.с. 181).

Частиною першою статті 167 Господарського кодексу України визначено, що корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Пунктом 8 частини першої статті 2 Закону України «Про акціонерні товариства» передбачено, що корпоративні права це сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами.

Відповідно до частини першою статті 25 цього Закону кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на: 1) участь в управлінні акціонерним товариством; 2) отримання дивідендів; 3) отримання у разі ліквідації товариства частини його майна або вартості частини майна товариства; 4) отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства.

Згідно з частиною третьої статті 40 Закону України «Про акціонерні товариства» реєстрація акціонерів (їх представників) проводиться на підставі переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складеного в порядку, передбаченому законодавством про депозитарну систему України, із зазначенням кількості голосів кожного акціонера. Реєстрацію акціонерів (їх представників) проводить реєстраційна комісія, яка призначається наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають.

Реєстраційна комісія має право відмовити в реєстрації акціонеру (його представнику) лише у разі відсутності в акціонера (його представника) документів, які ідентифікують особу акціонера (його представника), а у разі участі представника акціонера - також документів, що підтверджують повноваження представника на участь у загальних зборах акціонерів товариства.

Перелік акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах, підписує голова реєстраційної комісії, який обирається простою більшістю голосів її членів до початку проведення реєстрації. Акціонер, який не зареєструвався, не має права брати участь у загальних зборах.

Частиною першою статті 41 даного Закону встановлено, що наявність кворуму загальних зборів визначається реєстраційною комісією на момент закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах акціонерного товариства.

Аналогічні положення містить й пункт 16.10 Статуту АТ Товариства

Згідно з протоколом Річних загальних зборів АТ «ОПЗ» від 25.04.2019 № 1 у зв`язку з тим, що в процесі реєстрації акціонерів, які прибули для участі у загальних зборах, станом на 9:50 не було досягнуто кворуму, необхідного для проведення загальних зборів, реєстраційна комісія прийняла рішення про продовження часу реєстрації акціонерів та продовжила реєстрацію. Станом на 10:35 год. реєстраційна комісія завершила реєстрацію учасників загальних зборів, як свідчать копії протоколів реєстраційної комісії № 1, 2, тому засідання Загальних зборів АТ «ОПЗ» розпочалось 25.04.2019 о 10 годині 40 хвилин (т. 1, а.с. 140-143).

Частиною другою статті 40 Закону України «Про акціонерні товариства» передбачено, що загальні збори акціонерного товариства не можуть розпочатися раніше, ніж зазначено у повідомленні про проведення загальних зборів.

Отже, законом заборонено лише перенесення часу початку загальних зборів акціонерів на більш ранній час, однак, ані вказаним Законом ані положеннями Статуту АТ «ОПЗ» не встановлено прямої заборони для реєстраційної комісії на прийняття рішення про продовження часу на реєстрацію акціонерів, які прибули. Крім того, законом визначено виключний перелік підстав для відмови в реєстрації акціонеру (його представнику), які у даному випадку були відсутні.

Відтак, порушень при здійсненні реєстрації акціонерів реєстраційною комісією допущено не було, та, як вірно зазначив місцевий господарський суд, на момент закінчення реєстрації акціонерів кворум було визначено правильно.

Відповідно до пункту 1 частини першої статті 68 Закону України «Про акціонерні товариства» кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов`язкового викупу акціонерним товариством належних йому простих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення, зокрема, про злиття, приєднання, поділ, перетворення, виділ, зміну типу товариства.

Порядок реалізації акціонерами права вимоги обов`язкового викупу акціонерним товариством належних їм акцій встановлений статтею 69 Закону України «Про акціонерні товариства».

Так, частиною першою вказаної статті передбачено, що ціна викупу акцій не може бути меншою за ринкову вартість, визначену відповідно до статті 8 цього Закону. Ринкова вартість акцій визначається станом на останній робочий день, що передує дню розміщення в установленому порядку повідомлення про скликання загальних зборів, на яких було прийнято рішення, яке стало підставою для вимоги обов`язкового викупу акцій. Ринкова вартість акцій визначається в порядку, встановленому статтею 8 цього Закону. Договір між акціонерним товариством та акціонером про обов`язковий викуп товариством належних йому акцій укладається в письмовій формі.

Частиною першою статті 8 Закону України «Про акціонерні товариства» встановлено, що ринкова вартість майна у разі його оцінки відповідно до цього Закону, інших актів законодавства або статуту акціонерного товариства визначається на засадах незалежної оцінки, проведеної відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність. Рішення про залучення суб`єкта оціночної діяльності - суб`єкта господарювання приймається наглядовою радою товариства (у процесі створення товариства - зборами засновників або засновником особисто у разі створення акціонерного товариства однією особою).

Згідно із пунктом 1 частини другої статті 8 цього Закону ринкова вартість емісійних цінних паперів, які не перебувають в обігу на фондових біржах, визначається як вартість цінних паперів, визначена відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність.

До виключної компетенції наглядової ради належить затвердження ринкової вартості майна у випадках, передбачених цим Законом (п. 7 ч. 2 ст. 52 Закону України «Про акціонерні товариства»).

Частиною третьою статті 8 Закону України «Про акціонерні товариства» передбачено, що наглядова рада або загальні збори акціонерів, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства (у процесі створення товариства - установчими зборами), затверджує ринкову вартість майна (включно з цінними паперами), визначену відповідно до частин першої і другої цієї статті. Затверджена вартість майна не може відрізнятися більше ніж на 10 відсотків від вартості, визначеної оцінювачем. Якщо затверджена ринкова вартість майна відрізняється від вартості майна, визначеної відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність, наглядова рада або загальні збори акціонерів, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства (у процесі створення товариства - установчими зборами), повинна мотивувати своє рішення.

Відповідно до частини першої статті 36 Закону України «Про акціонерні товариства» від дати надіслання повідомлення про проведення загальних зборів до дати проведення загальних зборів акціонерне товариство повинно надати акціонерам можливість ознайомитися з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного, за місцезнаходженням товариства у робочі дні, робочий час та в доступному місці, а в день проведення загальних зборів - також у місці їх проведення. У повідомленні про проведення загальних зборів вказуються конкретно визначене місце для ознайомлення (номер кімнати, офісу тощо) та посадова особа товариства, відповідальна за порядок ознайомлення акціонерів з документами. У разі якщо порядок денний загальних зборів передбачає голосування з питань, визначених статтею 68 цього Закону, акціонерне товариство повинно надати акціонерам можливість ознайомитися з проектом договору про викуп товариством акцій відповідно до порядку, передбаченого статтею 69 цього Закону. Умови такого договору (крім кількості і загальної вартості акцій) повинні бути єдиними для всіх акціонерів.

Аналогічне положення міститься також у пункті 16.5.1 Статуту Товариства.

Зі змісту вказаного положення слідує, що акціонерне товариство повинно надати акціонерам можливість ознайомитися з проектом договору про викуп акцій саме до проведення загальних зборів, про що свідчить також і назва вказаної статті: «Документи, які надаються акціонерам, та документи, з якими акціонери можуть ознайомитись під час підготовки до загальних зборів».

Належне виконання цього обов`язку акціонерним товариством передбачає сукупність послідовних дій: по-перше, виготовлення належного проекту договору, а по-друге, надання акціонеру фізичної можливості з ним ознайомитись.

У статті 36 названого Закону зазначено, що лише умови щодо кількості та загальної вартості акцій носять індивідуальний для кожного акціонера характер, а всі інші умови договору повинні бути єдиними для всіх акціонерів, а відтак, загальна вартість акцій (як індивідуальна договірна умова) повинна міститися в проекті договору про їх викуп.

Отже, як вірно вказав господарський суд першої інстанції, для того, щоб виготовити проект договору про викуп акцій та ознайомити з ним названих вище акціонерів, відповідач повинен був спочатку визначити загальну вартість акцій позивача та третіх осіб із самостійними вимогами щодо предмету спору.

Частиною другою статті 69 даного Закону визначено, що акціонерне товариство протягом не більш як п`яти робочих днів після прийняття загальними зборами рішення, що стало підставою для вимоги обов`язкового викупу акцій, у порядку, встановленому наглядовою радою товариства, повідомляє акціонерів, які мають право вимагати обов`язкового викупу акцій, про право вимоги обов`язкового викупу акцій із зазначенням: 1) ціни викупу акцій; 2) кількості акцій, викуп яких має право вимагати акціонер; 3) загальної вартості у разі викупу акцій товариством; 4) строку здійснення акціонерним товариством укладення договору та оплати вартості акцій (у разі отримання вимоги акціонера про обов`язковий викуп акцій).

Таким чином, загальна вартість акцій, в розумінні статей 36 та 69 вищевказаного Закону, є добутком ціни викупу однієї акції та загальної кількості акцій, що належать акціонеру.

Відтак, за приписами статті 36 Закону України «Про акціонерні товариства» АТ «ОПЗ» повинно було визначити загальну вартість акцій, яку зазначити у виготовленому проекті договору про викуп акцій, та ознайомити з цим проектом позивача та третіх осіб до 25.04.2019 (дата проведення Загальних зборів Товариства)

Аналогічні правові позиції висловлені Верховним Судом у постановах від 08.05.2018 у справі № 921/421/17-г/14 та від 20.02.2019 у справі № 910/8705/18.

Однак, як свідчать матеріали справи та не заперечує відповідач, рішення наглядовою радою АТ «ОПЗ» про затвердження ринкової вартості акцій не приймалося, проект договору про викуп товариством акцій за відповідною затвердженою ціною не розроблявся, суб`єкт оціночної діяльності не залучався, відповідна оцінка не проводилася.

Невиконання цих обов`язків Товариством, як правильно зауважив місцевий господарський суд, є порушенням прав акціонерів, передбачених статтею 32 Закону України «Про акціонерні товариства», зокрема, на отримання передбаченої законом інформації, необхідної для підготовки до розгляду та прийняття рішення щодо результатів власного голосування з питань порядку денного, які визначені статтею 68 Закону, а саме, щодо зміни типу товариства.

Відповідно до частини другої статті 50 Закону України «Про акціонерні товариства» акціонер може оскаржити рішення загальних зборів з передбачених частиною першою статті 68 цього Закону питань виключно після отримання письмової відмови в реалізації права вимагати здійснення обов`язкового викупу товариством належних йому голосуючих акцій або в разі неотримання відповіді на свою вимогу протягом 30 днів від дати її направлення на адресу товариства в порядку, передбаченому цим Законом.

Позивачем і третіми особами із самостійними вимогами на предмет спору дотримано вказану умову щодо оскарження рішення загальних зборів лише після попереднього отримання письмової відмови в реалізації права вимагати здійснення обов`язкового викупу товариством належних їм голосуючих акцій.

Пунктом 19 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" обумовлено, що для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. За відсутності цього, господарський суд не має підстав для задоволення позову.

Таким чином, оскільки зазначені вище порушення під час скликання і проведення загальних зборів, встановлених статтею 32 Закону України «Про акціонерні товариства», зокрема на отримання передбаченої законом інформації, необхідної для підготовки до розгляду та прийняття рішення щодо результатів власного голосування з питань порядку денного, які визначені статтею 68 цього Закону, а саме щодо зміни типу товариства, позбавило позивача та третіх осіб із самостійними вимогами щодо предмету спору можливості висловити свою позицію перед іншими акціонерами, вимагати розгляду питань, пов`язаних із вже внесеними до порядку денного, тощо, та таким чином вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення, суд першої інстанції дійшов висновку, з яким погоджується суд апеляційної інстанції, про наявність підстав для визнання недійсними рішення загальних зборів АТ «ОПЗ», оформлених протоколом № 1 від 25.04.2019, в оспорюваній частині.

Щодо доводів Товариства про те, що позивач та вказані треті особи не були позбавлені права та можливості внести пропозиції до питань порядку денного, винесених на розгляд Загальних зборів акціонерів АТ «ОПЗ», що були призначені на 25.04.2019, а особливо це стосується питань 8 та 9 порядку денного цих зборів, судова колегія зазначає, що передбачений статтею 36 Закону України "Про акціонерні товариства" та п. 16.5.1 Статуту Товариства обов`язок Товариства про надання акціонерам можливості ознайомитися з проектом договору про викуп акцій до проведення зборів мав бути виконаний незалежно від внесення відповідних пропозицій з боку акціонерів. Крім того, слід наголосити, що акціонери мають саме право, а не обов`язок вносити пропозиції до питань порядку денного, винесених на розгляд Загальних зборів Товариства.

Твердження скаржника про те, що позивачем не надано письмової відмови емітента у реалізації вказаного права, а лише доведено до відома, що наразі відсутній проект договору у зв`язку з відсутністю ціни, яка є обов`язковою умовою договору, не заслуговують на увагу, оскільки відсутність проекту договору про викуп акцій унеможливлює реалізацію відповідного права акціонерів, а відтак, повідомлення про відсутність такого проекту у вищезгаданих листах Товариства фактично є письмовою відмовою емітента у реалізації вказаного права ОСОБА_2 , ОСОБА_3 та ОСОБА_1 на обов`язковий викуп у них акцій Товариства.

Стосовно посилань апелянта на те, що позивач та треті особи із самостійними вимогами щодо предмету спору не зазначили, яким саме чином визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів Товариства від 25.04.2019 з питань №8 та №9 дозволить відновити їхні порушені права та взагалі як спірні рішення порушують їх права, оскільки рішення з цих питань лише надають права їм звертатись з вимогою про обов`язковий викуп акцій, судова колегія зазначає наступне.

Оскільки названі особи через відсутність проекту договору щодо викупу у них акцій не змогли належним чином підготуватись до Загальних зборів акціонерів Товариства, то розгляд та вирішення останніми питання про зміну типу товариства безумовно порушує їх права не тільки щодо належної підготовки до зборів, а й щодо викупу відповідачем їх акцій.

Також суд апеляційної інстанції зазначає, що захист цивільних прав - це передбачені законом способи охорони цивільних прав у разі їх порушення чи реальної небезпеки такого порушення.

Згідно із ст. 5 ГПК України, здійснюючи правосуддя, господарський суд захищає права та інтереси фізичних і юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законом або договором. У випадку, якщо закон або договір не визначають ефективного способу захисту порушеного права чи інтересу особи, яка звернулася до суду, суд відповідно до викладеної в позові вимоги такої особи може визначити у своєму рішенні такий спосіб захисту, який не суперечить закону.

Застосування конкретного способу захисту цивільного права залежить як від змісту права чи інтересу, за захистом якого звернулася особа, так і від характеру його порушення, невизнання або оспорення. Такі право чи інтерес мають бути захищені судом у спосіб, який є ефективним, тобто таким, що відповідає змісту відповідного права чи інтересу, характеру його порушення, невизнання або оспорення та спричиненим цими діяннями наслідкам.

Ефективний спосіб захисту повинен забезпечити поновлення порушеного права та бути адекватним наявним обставинам.

Використаний ОСОБА_1 , ОСОБА_2 та ОСОБА_3 спосіб захисту своїх порушених права шляхом звернення з вимогою про визнання недійсними рішень загальних зборів Публічного акціонерного товариства "Одеський припортовий завод", оформлених протоколом № 1 від 25.04.2019, у вищезгаданий частині (щодо питань 8 та 9 Порядку денного загальних зборів) колегія суддів вважає адекватним наявним обставинам та ефективним способом захисту, який забезпечить поновлення порушеного права названих акціонерів. Так, при визнанні недійсними оскаржуваних рішень, що стосуються прав та інтересів позивача та третіх осіб, дозволить їм відновити свої права шляхом повторного проведення загальних зборів із дотриманням вимог, передбачених ч. 2 ст. 36 та ст. 68 Закону України "Про акціонерні товариства".

Інші доводи апеляційної скарги так само не спростовують висновку місцевого господарського суду про наявність підстав для задоволення позовів, тому оскаржуване рішення суду слід залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Згідно із ст.129 ГПК України витрати скаржника зі сплати судового збору за розгляд апеляційної скарги не відшкодовуються.

Керуючись ст.ст. 129, 269, 270, 276, 281-284 ГПК України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Одеський припортовий завод" залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Одеської області від 18.09.2019 у справі №916/1274/19 залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку до Верховного Суду у випадках і строки, передбачені ст.ст.287, 288 ГПК України.

Повний текст постанови складено 20.01.2020.

Головуючий суддя Л.В. Поліщук

Суддя К.В. Богатир

Суддя М.А. Мишкіна