ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

"14" січня 2020 р.м. Одеса Справа № 916/1994/19

Господарський суд Одеської області у складі головуючого судді Демешина О.А., судді Смелянець Г. Є., судді Погребної К. Ф. при секретарі судового засідання Заболотній Я.О., розглянувши матеріали справи №916/1994/19

Позивач: Товариство з обмеженою відповідальністю „ГРАНД-ПАЛЕСТРО" (вул. Марсельська, 48, офіс 9, м. Одеса, 65123, код - 39862048)

Відповідач: Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку „СІТІ - ПАРК" (65031, м. Одеса, вул. Пестеля, 6-а, код - 42001677)

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

1) ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 )

2) ОСОБА_2 ( АДРЕСА_2 )

про визнання недійсним та скасування рішення у формі протоколу загальних зборів

з підстав порушення прав позивача

Представники сторін:

від позивача: не з`явився

від відповідача: Левін В.В. - ордер

від третьої особи 1: ОСОБА_1. - паспорт

від третьої особи 2: Левін В.В.-ордер

Суть спору: 12.07.2019 року Товариство з обмеженою відповідальністю „ГРАНД-ПАЛЕСТРО" (далі - Позивач) звернулось до Господарського суду Одеської області з позовом до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку „СІТІ - ПАРК" (далі - Відповідач) про визнати недійсним та скасування рішення у формі протоколу загальних зборів ОСББ «СІТІ-ПАРК» від 20.04.2019 року.

15.07.2019 року суд відкрив провадження по справі, ухвалив справу розглядати за правилами загального позовного провадження, встановив відповідачу строк для подання відзиву на позов із урахуванням вимог ст.165 ГПК України - протягом п`ятнадцяти днів з дня вручення ухвали про відкриття провадження у справі.

27.08.2019 року суд залучив ОСОБА_1 та ОСОБА_2 до участі у справі, в якості третіх осіб без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача.

12.09.2019 року Позивач надав суду клопотання про призначення почеркознавчої експертизи щодо підписів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 у листках опитування співвласників та реєстрі співвласників.

12.09.2019 року представник третіх осіб надав суду письмові пояснення, якими просить суд в задоволені позову відмовити.

09.10.2019 року суд отримав заяву Позивача про зміну підстав позову.

28.10.2019 року справа прийнята до розгляду колегією суддів Господарського суду Одеської області у складі: головуючого судді Демешина О.А., суддя Смелянець Г. Є., суддя Погребна К. Ф.

26.11.2019 року суд отримав відзив на позов, яким відповідач просить суд в задоволені позову відмовити повністю.

У судовому засіданні, 17.12.2019 року суд відмовив у задоволенні клопотання Позивача про призначення почеркознавчої експертизи, з наступних підстав.

Частиною 1 статті 99 ГПК України встановлено, що суд за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи призначає експертизу у справі за сукупності таких умов:

1) для з`ясування обставин, що мають значення для справи, необхідні спеціальні знання у сфері іншій, ніж право, без яких встановити відповідні обставини неможливо;

2) жодною стороною не наданий висновок експерта з цих самих питань або висновки експертів, надані сторонами, викликають обґрунтовані сумніви щодо їх правильності, або за клопотанням учасника справи, мотивованим неможливістю надати експертний висновок у строки, встановлені для подання доказів, з причин, визнаних судом поважними, зокрема через неможливість отримання необхідних для проведення експертизи матеріалів.

Клопотання позивача про призначення судової почеркознавчої експертизи мотивовано тим, що підписи ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 та ОСОБА_11 у листах опитування співвласників та у реєстрах осіб, повідомлених про проведення загальних зборів ОСББ „"СІТІ-ПАРК" від 20.04.2019 р. інші, ніж у протоколі № 1 від 02.03.2018 р. установчих зборів ОСББ «СІТІ-ПАРК», тобто - виконані іншими невідомими особами від імені зазначених співвласників.

Відповідно до ч.1 ст. 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Тобто, в даному випадку, позивач повинен був, в якості доказу невідповідності підписів вищевказаним особам, надати належний експертний висновок з цього питання, або у клопотанні про призначення судової почеркознавчої експертизи мотивувати неможливість надання такого експертного висновку у строки, встановлені для подання доказів.

Суд зазначає, що ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 та ОСОБА_11 - мають самостійне право захисту свого порушеного права, якщо не підписували листів опитування співвласників ОСББ „СІТІ-ПАРК".

Позивачем навіть не надано, в якості підстав для призначення судової експертизи, доказів у вигляді заяв свідків, в порядку ст.ст.87-88 ГПК України, якими вищевказані особи підтвердили б невідповідність їхніх підписів в листах опитування.

17.12.2019 року суд закрив підготовче провадження по справі та призначив її до судового розгляду по суті на 24 грудня 2019р. о 13.45.

14.01.2020р.(вх.№ 689/20) від позивача до канцелярії суду надійшла заява про залишення позову без розгляду.

Суд не вбачає підстав для задоволення цієї заяви, приймаючи до уваги, що п.5 ч.1 ст.226 ГПК України передбачено можливість залишення судом позову без розгляду, якщо позивач до початку розгляду справи по суті подав заяву про залишення позову без розгляду.

Розгляд справи по суті, відповідно до ч.3 ст.201 ГПК України, розпочинається з оголошення головуючим судового засідання відкритим.

Як вбачається з протоколу судового засідання від 24.12.2019р., відкриття судового засідання з розгляду справи по суті відбулось 24.12.2019р. о 13.50.

Тобто, заява про залишення позову без розгляду надійшло до суду після початку розгляду справи по суті, що унеможливлює задоволення цієї заяви.

Суд на приймає до уваги посилання позивача у заяві на постанову Верховного суду від 11.04.2019р. по справі № 712/13263/17, оскільки обставини залишення позову без розгляду по вказані справі відрізняються від обставин, що існують по цій справі, що наразі розглядається Господарським судом Одеської області.

Так, провадження у справі № 712/13263/17 було відкрито до 15 грудня 2017року, коли почав діяти ЦПК України в новій редакції і по нормам ч.7 ст.130 ЦПК України в редакції 2004року - проведення попереднього судового засідання не було обов`язковим.

По вказаній справі № 712/13263/17 підготовче засідання не проводилось. А після набрання чинності з 15.12.2017р. Законом України „Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України та інших законодавчих актів" від 03.10.2017р. №2147-VIII, представником позивача була надана заява про проведення підготовчого засідання і залишення позову без розгляду.

Тому, як зазначив Верховний суд у постанові від 11.04.2019р. суди попередніх інстанцій, виходячи із засад справедливості судового розгляду справи, дійшли правильного висновку про задоволення заяви позивача про залишення позову без розгляду.

Провадження ж по справі 916/1994/19, що розглядається Господарським судом Одеської області, було відкрито 15.07.2019р. і по ній проводилось підготовче провадження, відповідно до вимог ГПК України в редакції, що набрала чинності з 15.12.2017р.

За таких обставин, залишення позову без розгляду на стадії вирішення спору по суті, відповідно до п.5 ч.1 ст.226 ГПК України - є неможливим, оскільки позивач мав можливість надання відповідної заяви на стадії підготовчого провадження.

В С Т А Н О В И В:

15.03.2018 року за рішенням власників квартир та нежитлових приміщень розташованих у багатоквартирному, житловому багатоквартирному будинку № 6-А по вулиці Пестеля м.Одеси, було створено та зареєстровано Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «СІТІ-ПАРК».

20.04.2019 року були проведені загальні збори співвласників на яких прийняті рішення про вибори нового складу правління ОСББ «СІТІ-ПАРК», ревізійної комісії ОСББ «СІТІ-ПАРК», затвердження кошторису на 2019 рік, порядку сплати, переліку та розміру внесків на витрати з управління багатоквартирним будинком ОСББ «СІТІ-ПАРК», створення резервного фонду та інші питання порядку денного.

Рішення загальних зборів, що відбулися 20.04.2019р. було оформлено протоколом №1/19 загальних зборів об`єднання співвласників багатоквартирного будинку „СІТІ-ПАРК", складеним 05.05.2019р.

Позивач, обґрунтовує свої позовні вимоги порушенням його корпоративних прав на управління, оскільки про вищезазначені збори ТОВ «ГРАНД-ПАЛЕСТРО» повідомлено не було. Позивач стверджує, що повідомлення про проведення загальних зборів Товариству з обмеженою відповідальністю „ГРАНД-ПАЛЕСТРО" під розписку не вручалось та поштовим відправленням - не направлялось. Також, у заяві про зміну підстав позову, позивач вказує на те, що підписи в листах опитування деяких членів ОСББ - виконані не вказаними особами, а іншими невідомими особами.

Відповідач у відзиві на позов, зазначив, що спірне рішення об`єднання було прийнято та зареєстровано з дотриманням порядку, передбаченого чинним законодавством України та обрано правління Об`єднання та реєстрація здійснена у встановленому законом порядку з урахуванням результатів голосування.

Заслухавши пояснення учасників справи та дослідивши матеріали справи, суд вважає, що у задоволенні позову слід відмовити, виходячи з наступного:

Правові та організаційні засади створення, функціонування, реорганізації та ліквідації об`єднань власників жилих та нежилих приміщень багатоквартирного будинку, захисту їхніх прав та виконання обов`язків щодо спільного утримання багатоквартирного будинку визначено Законом України від 29 листопада 2001 року № 2866-ІІІ «Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку» (далі - Закон № 2866-ІІІ).

Статтею 1 цього Закону встановлено, що ОСББ - це юридична особа, створена власниками квартир та/або нежитлових приміщень багатоквартирного будинку для сприяння використанню їхнього власного майна та управління, утримання і використання спільного майна.

Відповідно до статті 4 Закону - об`єднання створюється для забезпечення і захисту прав співвласників та дотримання їхніх обов`язків, належного утримання й використання спільного майна, забезпечення своєчасного надходження коштів для сплати всіх платежів, передбачених законодавством та статутними документами.

Як було зазначено вище, 15.03.2018 року за рішенням власників квартир та нежитлових приміщень розташованих у багатоквартирному, житловому багатоквартирному будинку № 6-А, по вулиці Пестеля м.Одеси - було створено та зареєстровано Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «СІТІ-ПАРК».

Позивач у справі - Товариство з обмеженою відповідальністю «ГРАНД- ПАЛЕСТРО» є власником нежитлових приміщень №7н (реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 101), 16н (реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 101), 4н (реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 01), Зн (реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 101), 2н (реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 101) розташованих в житловому багатоквартирному будинку № 6-А по вулиці Пестеля, у місті Одеса, що підтверджується Витягами з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності. Тобто, ТОВ «ГРАНД-ПАЛЕСТРО» володіє на праві приватної власності нежитловими приміщеннями в межах наведеного будинку, загальною площею 208,6 кв.м.

У відповідності до ч. 12 ст. 10 Закону № 2866-ІІІ, кожен співвласник (його представник) під час голосування має кількість голосів, пропорційну до частки загальної площі квартири або нежитлового приміщення співвласника у загальній площі всіх квартир та нежитлових приміщень, розташованих у багатоквартирному будинку.

Рішення про визначення переліку та розмірів внесків і платежів співвласників, порядок управління та користування спільним майном, передачу у користування фізичним та юридичним особам спільного майна, а також про реконструкцію та капітальний ремонт багатоквартирного будинку або зведення господарських споруд вважається прийнятим, якщо за нього проголосувало не менш як дві третини загальної кількості усіх співвласників, а в разі якщо статутом не передбачено прийняття таких рішень, - більшістю голосів. З інших питань рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосувало більше половини загальної кількості співвласників.

Рішення приймається шляхом поіменного голосування. Рішення оформляється особистим підписом кожного, хто проголосував, із зазначенням результату голосування ("за" чи "проти") (ч. 16 ст. 10 ЗУ № 2866-ІІІ).

Відповідно до п. 6 р. 3 Статуту ОСББ «СІТІ-ПАРК», у загальних зборах мають право брати участь усі співвласники. Інтереси співвласника, який особисто не бере участі в зборах, може представляти його представник, повноваження якого визначаються на підставі визначених чинним законодавством документів, який у такому разі має право голосувати від імені такого співвласника.

Загальні збори веде голова зборів, який обирається більшістю голосів присутніх співвласників або їх представників.

П. 8 р. 3 Статуту ОСББ «СІТІ-ПАРК» встановлено, що рішення на загальних зборах приймаються шляхом відкритого поіменного голосування.

Рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосували співвласники (їхні представники), які разом мають більше половини від загальної кількості голосів співвласників.

Рішення про визначення переліку та розмірів внесків і платежів співвласників, порядок управління та користування спільним майном, передачу у користування фізичним та юридичним особам спільного майна, а також про реконструкцію та капітальний ремонт багатоквартирного будинку або зведення господарських споруд вважається прийнятим, якщо за нього проголосувало не менш як дві третини загальної кількості усіх співвласників, а в разі якщо статутом не передбачено прийняття таких рішень, - більшістю голосів. З інших питань рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосувало більше половини загальної кількості співвласників.

Так, матеріали справи свідчать що Протоколом №1 засідання ініціативної групи зі скликання і проведення позачергових загальних зборів Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «СІТІ- ПАРК» від 12.02.2019 року було утворено ініціативну групу зі скликання і проведення позачергових загальних зборів ОСББ «СІТІ-ПАРК» за адресою: м. Одеса, вул. Пестеля, 6-А.

Листи із запрошенням щодо проведення позачергових загальних зборів були направлені усім членам ОСББ за 14 днів до дати проведення установчих зборів, про що свідчить реєстр отримувачів рекомендованих листів з описом, відправлених за адресою: м. Одеса, вул. Пестеля, 6-А, «СІТІ-ПАРК» від 05.04.2019 року, а також квитанція про оплату 92 рекомендованих листів до членів ОСББ «СІТІ- ПАРК».

Зокрема, позивачу було надіслано п`ять рекомендованих листів на адреси, зареєстрованих за ним об`єктів нерухомого майна: 65031, м. Одеса, Пестеля, 6-А - офіси , нежитлові приміщення - 7Н, 16Н, ЗН, 2Н, 4Н.

Вказані поштові відправлення були повернуті 23.04.2019 року згідно із штампом Укрпошти на кожному конверті у зв`язку з тим, що Позивач відмовився отримувати ці листи. Тому, доводи позивача щодо не повідомлення ТОВ «ГРАНД- ПАЛЕСТРО» про проведення позачергових загальних зборів» - є безпідставними.

Отже, усі члени ОСББ «СІТІ-ПАРК» були повідомлені належним чином та завчасно про проведення позачергових загальних зборів співвласників ОСББ «СІТІ-ПАРК» на 20.04.2019 року.

Що стосується законності проведення позачергових зборів співвласників ОСББ «СІТІ- ПАРК» суд враховує, що відповідно до ст. 6 Закону України №2866-ІІІ - рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосувало більше половини загальної кількості усіх співвласників.

Так, протоколом №1/19 загальних зборів ОСББ «СІТІ-ПАРК» від 20.04.2019р. зафіксовано загальна кількість співвласників багатоквартирного будинку згідно з інформаційною довідкою з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та його архівної складової частини щодо об`єкта нерухомого майна № від 04.04.2019 - 283.

У зборах взяли участь особисто або через представників співвласники в кількості 78 осіб, яким належать квартири або нежитлові приміщення - 28,2 % голосів від загальної кількості.

Відповідно до ст. 6 Закону №2866-ІІІ, якщо в результаті проведення установчих зборів для прийняття рішення не набрано кількості голосів "за" або "проти", встановленої частиною дев`ятою цієї статті, проводиться письмове опитування співвласників, які не голосували на установчих зборах. Письмове опитування співвласників проводиться протягом 15 календарних днів з дати проведення установчих зборів. Якщо протягом зазначеного строку необхідну кількість голосів "за" не набрано, рішення вважається неприйнятим.

Судом встановлено, що письмове опитування під час установчих зборів об`єднання було проведено в порядку, передбаченому Законом України «Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку».

Як свідчать копії листків письмового опитування співвласників, у письмовому опитуванні взяли участь особисто та/або через представників співвласники в кількості 156 осіб, яким належать квартири або нежитлові приміщення у багатоквартирному будинку загальною площею 7032,01 м2, що становить 54,65% від загальної кількості голосів.

За підсумками голосування відповідно до протоколу №1/19 загальних зборів ОСББ «СІТІ-ПАРК» від 20.04.2019р. «за» проголосували 222 співвласників (79,69% від загальної кількості голосів), «проти» - немає.

Крім того, судом встановлено, що згідно із реєстром співвласників багатоквартирного будинку присутніхна загальних зборах ОСББ «СІТІ-ПАРК» 20.04.2019 року від ТОВ „ГРАНД-ПАЛЄСТРО" був присутнійпредставник цього товариства - Зосько Олена Євгенівна , яка діяла на підставі довіреності від 20.03.2019р. (т.1 а.с.196).

Присутність представника позивача на спірних загальних зборах, що відбулися 20.04.2019р. підтверджується, доданою до матеріалів справи копією Реєстру співвласників багатоквартирного будинку за місцезнаходженням: м.Одеса, вул..Пестеля, 6А, присутніх на загальних зборах ОСББ „СІТІ-ПАРК" 20 квітня 2019року (т.4 а.с.29).

Таким чином, позивач про час та місце проведення загальних зборів ОСББ „СІТІ-ПАРК" був належним чином повідомлений, а представник ТОВ „ГРАНД-ПАЛЕСТРО" Зосько Олена Євгенівна особисто приймала участь у цих зборах.

Вищевказане, свідчить про безпідставність тверджень позивача про порушення чинного законодавства при прийнятті спірного рішення загальними зборами ОСББ „СІТІ-ПАРК" від 20.04.2019р. з підстав неналежного повідомлення ТОВ „ГРАНД ПАЛЕСТРО" про час та місце проведення цих зборів.

Слід також звернути увагу, що пунктом 18 Постанови Пленуму Верховного суду України „Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24 жовтня 2008 року №13 зазначено, що „При розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв`язку з прямою вказівкою закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства);

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства);

- прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства).

При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв`язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення."

Отже, крім того, що позивачем не доведено порушення його прав щодо неповідомлення про час та місце проведення загальних зборів ОСББ „СІТІ-ПАРК", підстави, на які він посилається - не є безумовними для визнання недійсним рішення загальних зборів, а підлягають оцінці з боку суду в контексті того, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Приймаючи до уваги кількість голосів, що належала позивачу на момент проведення загальних зборів, наявність кворуму на цих зборах та прийняття рішення більшістю голосів - суд вважає, що навіть при доведенні позивачем порушення його права тим, що його не було повідомлено про час та місце проведення загальних зборів - це порушення не вплинуло б на результати вирішення питань порядку денного загальних зборів ОСББ „СІТІ-ПАРК".

Щодо тверджень позивача про здійснення підписів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 та ОСОБА_11 в листах опитування іншими невідомими особами - суд зазначає, що належних доказів в підтвердження цього, позивачем не надано.

Крім того, якщо замість вказаних співвласників ОСББ „СІТІ-ПАРК" листи опитування підписувались іншими особами, то мало б місце порушення прав саме вище перелічених осіб. Між тим, ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 та ОСОБА_11 - позовних вимог про визнання недійсним спірного рішення загальних зборів ОСББ „СІТІ-ПАРК" від 20.04.2019р. - не заявлялось.

ТОВ «ГРАНД-ПАЛЕСТРО» не є належним представником вказаних осіб, аби заявляти про порушення прав, які стосуються саме цих осіб.

Також, будь-яких доказів у вигляді заяв вищевказаних осіб, як свідків, в порядку ст.ст.87-88 ГПК України, про невідповідність їхніх підписів у листах опитування, позивачем не надано.

На підставі викладеного, в задоволенні позову слід відмовити, з покладенням на позивача судових витрат.

Керуючись ст.ст. 129, 233, 238, 240 ГПК України, суд

В И Р І Ш И В:

У задоволені позову відмовити.

Рішення суду набирає законної сили в порядку ст.241 ГПК України

та може бути оскаржено в порядку ст..ст.256-259 ГПК України.

Повне рішення складено 15 січня 2020 р.

Головуючий суддя О.А. Демешин

Суддя Г.Є. Смелянець

Суддя К.Ф. Погребна