УХВАЛА

про відмову у відкритті провадження

у справі про банкрутство

02.12.2019 Справа № 910/15996/19

За заявою Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" (01032, м. Київ, вул. Назарівська,3, ідентифікаційний номер 24584661)

до Державного підприємства "Енергоринок" (01032, м. Київ, вул. Симона Петлюри,27, ідентифікаційний номер 21515381)

про банкрутство

Суддя Яковенко А.В.

секретар судового засідання Бабич М.А.

Представники:

від заявника-Слівінський М.О.

від боржника -Сніжко В.Ю., Саква Д.Ю.

арбітражний керуючий Федоренко Д.В.

вільний слухач - ОСОБА_1

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

У листопаді 2019 року Державне підприємство "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" звернулося до суду з заявою про визнання банкрутом Державного підприємства "Енергоринок".

14.11.2019 до Господарського суду м. Києва надійшли заперечення ДП «Енергоринок» проти прийняття до провадження заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 19.11.2019 № 910/15996/19 заяву Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" було прийнято до розгляду, підготовче засідання призначено на 02.12.2019, визначених автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражних керуючих Родзінського А.А., Удовенка Р.П., Федоренка Д.В. зобов`язано подати заяву про участь у справі.

20.11.2019 до суду надійшла заява арбітражного керуючого Удовенка Р.П. про участь у справі про банкрутство

22.11.2019 до суду надійшла заява арбітражного керуючого Федоренка Д.В. про участь у справі про банкрутство.

25.11.2019 до суду надійшла заява арбітражного керуючого Мудрика І.В. про участь у справі про банкрутство.

28.11.2019 до суду надійшла заява арбітражного керуючого Ронського Р.М. про участь у справі про банкрутство.

28.11.2019 до Господарського суду м. Києва надійшла заява арбітражного керуючого Бурлакова В.В. про участь у справі про банкрутство.

28.11.2019 до Господарського суду м. Києва надійшов відзив боржника на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство.

У судове засідання, призначене на 02.12.2019 з`явилися представники заявника, боржника та арбітражний керуючий Федоренко Д.В.

У судовому засіданні представником боржника заявлено усне клопотання про заяву про об`єднання справ №910/16416/19 та №910/15996/19 в одне провадження.

Клопотання обґрунтовано тим, що на розгляді Господарського суду м. Києва перебуває заява ДП «Енергоринок» № 910/16416/19 (суддя Пасько М.В.) про відкриття провадження у справі про банкрутство останнього.

Так, судом встановлено, що ухвалою Господарського суду м. Києва від 25.11.2019 №910/16416/19 заяву Державного підприємства «Енергоринок» залишено без руху та встановлено заявнику строк на усунення недоліків заяви в 10 днів шляхом подання доказів справи судового збору.

Суд не вбачає підстав для об`єднання справ №910/16416/19 та №910/15996/19 в одне провадження, оскільки заява ДП «Енергоринок» про відкриття провадження у справі не прийнята судом до розгляду та не відповідає вимогам Кодексу України з процедур банкрутства, а відтак, відмовляє в його задоволенні.

Згідно з приписами ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства (далі - Кодекс) перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом.

Відповідно до ст. 1 Кодексу під неплатоспроможністю слід розуміти неспроможність боржника виконати після настання встановленого строку грошові зобов`язання перед кредиторами не інакше, як через застосування процедур, передбачених цим Кодексом.

Згідно п.2 ч.1 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства неявка у підготовче засідання сторін та представника державного органу з питань банкрутства, а також відсутність відзиву боржника не перешкоджають проведенню засідання.

Відповідно до ч. 2 ст. 39 Кодексу у підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, а також вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи.

Розглянувши у підготовчому засіданні подані документи та дослідивши докази, суд

ВСТАНОВИВ:

Державне підприємство «Енергоринок» зареєстровано за адресою: 01032, м. Київ, вул. Симона Петлюри,27 з присвоєнням ідентифікаційного коду 21515381.

За твердженнями Заявника у Державного підприємства «Енергоринок» наявна заборгованість у розмірі 1 883 849 818,80 грн.

Відповідно до ч. 1 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом.

Відповідно до ч. 2 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства у підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи.

Відповідно до ч. 3 ст. 39 Кодексу, якщо провадження у справі відкривається за заявою кредитора, господарський суд перевіряє можливість боржника виконати майнові зобов`язання, строк яких настав. Боржник може надати підтвердження спроможності виконати свої зобов`язання та погасити заборгованість.

На підтвердження своїх посилань, звертаючись до суду про ініціювання процедури банкрутства Державного підприємства «Енергоринок», заявником подано суду копії Договору №3558/01 від 02.08.2006 року про реструктуризацію заборгованості та додаткові угоди до нього, Акт про наявність заборгованості, Акт звірки розрахунків, рішення Господарського суду м. Києва №910/4633/13 від 26.06.2013

За наслідками дослідження описаних документів судом встановлено наступне.

Між ДП «НАЕК «Енергоатом» та ДП «Енергоринок» укладено договір від 02.08.2006 № 3558/01/1734/04-НАЕК про реструктуризацію заборгованості (далі - Договір), яка виникла у зв`язку з неповним розрахунком боржника перед кредитором за куповану електричну енергію.

Відповідно до п. 2.1 Договору загальна сума заборгованості, що підлягає реструктуризації, складає 4 301 847 880,66 грн.

Пунктом 2.2. Договору (у редакції додаткової угоди від 29.03.2016 № 314Р/01/2, копія додається) передбачено, що погашення суми заборгованості здійснюється згідно з окремим алгоритмом оптового ринку електричної енергії, затвердженим органом, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики, шляхом щомісячного перерахування боржником грошових коштів на поточний рахунок кредитора, або за письмовим зверненням кредитора, підписаним керівником та головним бухгалтером, на поточний рахунок відокремленого структурного підрозділу Кредитора.

Відповідно до п. 2.7 Договору кожний черговий платіж має бути здійснений боржником не пізніше 28 числа місяця, в якому платіж підлягає перерахування згідно з наведеним у цьому пункті графіком.

У графіку передбачено, що перший платіж мав відбутися у серпні 2008 року, а останній платіж та, відповідно, погашення усієї реструктуризованої заборгованості ,-у липні 2016 року

Разом з цим, як зазначає Заявник, станом на 06.11.2019 залишається не погашеною заборгованість у загальній сумі 1 883 849 818,80 грн, що підтверджується підписаним сторонами актом звірки розрахунків станом на 31.07.2019 (заборгованість становила 1 896 164 039,37 грн) та виписками з банківського рахунку кредитора за 30.08.2019, 30.09.2019, 31.10.2019 про погашення заборгованості у сумі 12 314 220,57 грн. після цієї дати (копії додаються).

Таким чином, існує неспроможність боржника виконати після настання встановленого строку (липень 2016 року) грошові зобов`язання перед кредитором.

Крім того, у 2013 році Заявник звертався до боржника із позовом про стягнення заборгованості за цим же Договором.

Розглядаючи справу № 910/4633/13 Господарський суд міста Києва у рішенні від 26.06.2013 встановив, що, враховуючи положення Закону України «Про електроенергетику, боржник не може впливати на перерахування коштів у встановленому законодавством порядку у погашення заборгованості за договором реструктуризації, оскільки перерахування коштів здійснюється виключно через рахунки спеціального режиму та на підставі алгоритму розподілу коштів, який встановлює орган, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП).На цій підставі суд відмовив у стягненні заборгованості за Договором.

Разом з цим 01.07.2019 запроваджено новий ринок електричної енергії, який діє відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії».

Відповідно до п. 23 Розділу XVII цього закону, з 01.07.2019 Закон України «Про електроенергетику», який раніше регулював спірні відносини, втратив чинність.

У зв`язку з цим з 01.07.2019 відносини сторін не регулюються Законом України «Про електроенергетику» чи Договором між членами оптового ринку електричної енергії України, які передбачали розрахунки через рахунки зі спеціальним режимом використання на підставі алгоритму розподілу коштів.

Відповідно до листа боржника від 05.07.2019 № 01/26-13761на сьогодні рахунок боржника втратив статус поточного рахунка зі спеціальним режимом використання та діє як поточний рахунок, а встановлений НКРЕКП алгоритм розподілу коштів не поширюється на цей рахунок.

Крім того, статус боржника як оптового постачальника втрачено 01.07.2019, що призводить до неможливості повного виконання ним своїх фінансових зобов`язань за договором реструктуризації.

Також згідно з п. 15 розділу XVII Закону України «Про ринок електричної енергії» оптовий постачальник електричної енергії провадить діяльність до повного погашення своєї кредиторської та дебіторської заборгованості.

При цьому у вказаному листі боржник зазначає, що він не вправі погашати заборгованість іншим чином, ніж це визначено чинним законодавством.

В свою чергу, Боржником подано відзив на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство, відповідно до якого, останній просить відмовити у відкритті провадження у справі з наступних підстав.

Як зазначено у відзиві, спеціальним нормативно-правовим актом, який регулює порядок погашення заборгованості, що є предметом заяви, є Закон України «Про заходи, спрямовані на забезпечення сталого функціонування підприємств паливно-енергетичного комплексу» від 23.06.2005 №2711-IV (далі - Закон №2711) та відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» Закон України «Про погашення заборгованості, що утворилася на оптовому ринку електричної енергії».

Метою Закону №2711 є сприяння поліпшенню фінансового становища підприємств паливно-енергетичного комплексу, запобіганню їх банкрутству та підвищенню рівня інвестиційної привабливості шляхом урегулювання процедурних питань та впровадження механізмів погашення заборгованості, надання суб`єктам господарської діяльності права їх застосування, визначення порядку взаємодії органів державної влади та органів місцевого самоврядування, розпорядників бюджетних коштів із суб`єктами господарської діяльності щодо застосування механізмів погашення заборгованості.

Згідно з Законом №2711 державним, комунальним підприємствам, а також господарським товариствам, у статутних фондах яких частка держави становить більше ніж 50 відсотків, які відносяться до підприємств паливно- енергетичного комплексу та внесені до Реєстру, дозволяється без отримання додаткових погоджень з державними органами, уповноваженими управляти зазначеними підприємствами, за взаємною згодою, провести

реструктуризацію кредиторської та/або дебіторської заборгованостей терміном до двадцяти років з дати укладення відповідних договорів про реструктуризацію заборгованості з відстрочкою погашення заборгованості до двох років дії таких договорів та сплатою протягом наступних років щомісячно рівними частками.

Відповідно до ст.10, 11 Закону №2711 між ДП «Енергоринок» та ДП «НАЕК «Енергоатом» як сторонами, які внесені до Реєстру підприємств паливно-енергетичного комплексу, прийнято рішення про участь у процедурі погашення заборгованості та укладено договір про реструктуризацію заборгованості від 02.08.2006 №3558/01 (далі - Договір).

Згідно з п. 10.4 Закону №2711:

«Розрахунки за договорами реструктуризації проводяться учасниками розрахунків з використанням:

-поточних рахунків суб`єктів господарської діяльності - учасників розрахунків у разі, якщо розрахунки проводяться за рахунок власних або залучених коштів учасників розрахунків (за винятком погашення заборгованості за електричну енергію між споживачами та постачальниками електричної енергії за регульованим тарифом, а також між постачальниками електричної енергії за регульованим тарифом та оптовим постачальником електричної енергії - державним підприємством «Енергоринок»);

- поточних рахунків для погашення заборгованості при розрахунках між споживачами та постачальниками електричної енергії за регульованим тарифом, а також між постачальниками електричної енергії за регульованим тарифом та оптовим постачальником електричної енергії, розрахунки за якими проводяться згідно з окремим алгоритмом оптового ринку електричної енергії, затвердженим національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг;

-поточних рахунків енергопостачальників та поточного рахунку для погашення заборгованості, відкритого оптовим постачальником електричної енергії, розрахунки за якими проводяться згідно з окремим алгоритмом оптового ринку електричної енергії, затвердженим національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, у разі, якщо для розрахунків використовуються власні та/або залучені кошти енергопостачальників;

-поточних рахунків для погашення заборгованості суб`єктів господарської діяльності - учасників розрахунків, якщо розрахунки проводяться за рахунок коштів цільової надбавки відповідно до статті 11 цього Закону».

Таким чином, законодавець розробив спеціальний механізм погашення заборгованості, що є предметом Заяви, а сторони у повній відповідності до його умов уклали Договір.

Отже, погашення реструктуризованої заборгованості, здійснюється ДП «Енергоринок» на умовах договору реструктуризації та в порядку перерахування коштів, передбаченого нормами законодавства.

Крім цього, рішенням Господарського суду від 26.06.2013 №910/4633/13,

залишеним в силі постановою Київського апеляційного господарського суду від 14.10.2013 №910/4633/13 та постановою Вищого господарського суду України від 24.12.2013 у задоволенні позову про стягнення заборгованості у розмірі 470 396 359,90 (450 748 091,35 грн. - заборгованість, 19 648 268,55 грн. - 3% річних) за договором реструктуризації від 02.08.2006 №33558/01/1734/04-НАЕК, укладеного між Кредитором та Боржником

( далі - Договір), відмовлено в повному обсязі.

Як встановлено судами: «ДП «Енергоринок» не може впливати на перерахування коштів у встановленому законодавством порядку у погашення заборгованості за договором реструктуризації, оскільки перерахування коштів здійснюється виключно через рахунки спеціального режиму та на підставі алгоритму».

Таким чином, обставини встановлені господарськими судами у справі №910/4633/13 носять преюдиційний характер і повинні прийматися судом як аксіоматична істина і повторному доведенню та оспорюванню в господарських судах вони не підлягають.

При цьому, за нововиявленими чи виключними обставинами вищезазначене рішення не переглядалось.

Поряд з цим, частиною 16 Розділу XVII Прикінцевих та Перехідних положень Закону України «Про ринок електричної енергії» визначено: «Кабінету Міністрів України протягом трьох місяців з дня набрання чинності цим Законом розробити та внести на розгляд Верховної Ради України законопроект щодо особливостей погашення заборгованості за електричну енергію, що утворилася на оптовому ринку електричної енергії».

Таким чином, заборгованість ДП «Енергоринок» перед ДП «НАЕК «Енергоатом» за Договором повинна погашатися відповідно до спеціально закону (Закону України «Про погашення заборгованості, що утворилася на оптовому ринку електричної енергії»).

На сьогоднішній день, на розгляді комітету з питання енергетики та житлово-комунальних послуг знаходиться ряд законопроектів, що регулюють погашення заборгованості, що утворилася на ринку електричної енергії, а саме:

проект Закону про особливості погашення заборгованості, що утворилася на оптовому ринку електричної енергії» "та інших заходів направлених на запобігання банкрутства підприємства від 06.11.2019 №2386;

проект Закону про внесення змін до Податкового кодексу України щодо заходів, спрямованих на погашення заборгованості, що утворилася на оптовому ринку електричної енергії від 06.11.2019 №2389;

проект Закону про внесення змін до Закону України "Про Державний бюджет України на 2019 рік" (щодо заходів, спрямованих на погашення заборгованості, що утворилася на оптовому ринку електричної енергії) від 06.11.2019 №2387;

проект Закону про внесення змін до Кодексу України з процедур банкрутства (щодо заходів, спрямованих на погашення заборгованості, що утворилася на оптовому ринку електричної енергії) від 06.11.2019 №2390;

проект Закону про внесення змін до Бюджетного кодексу України щодо джерел формування спеціального фонду від 06.11.2019 №2388.

При цьому, указом Президента від 08.11.2019 №837/2019

«Про невідкладні заходи з проведення реформ та зміцнення держави», Кабінету Міністрів України доручено вжити заходів до 31 грудня 2019 року стосовно погашення заборгованості, що утворилася на Оптовому ринку електричної енергії України до 1 липня 2019 року.

Отже, Закон України №2711 разом з Законом України «Про ринок електричної енергії» визначає виключні механізми погашення заборгованості ДП «Енергоринок» перед ДП «НАЕК «Енергоатом» за Договором.

Тому, як зазначає Боржник, заявлена заборгованість є спірною, в частині механізмів погашення такої заборгованості та підлягає вирішенню в порядку позовного провадження.

Крім цього, як зазначає Боржник, вищенаведені обставини, пов`язані з особливостями розрахунків на оптовому ринку електричної енергії досліджуються господарським судом м. Києва у справі №910/9796/19 (суддя Щербаков С.О.) за позовом ДП «НАЕК «Енергоатом» до ДП «Енергоринок» про стягнення 19 млрд. грн. за договором купівлі-продажу електричної енергії від 18.05.2001 №698/05-НАЕК/640/01.

Відповідно до ч. 5 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства за результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд постановляє ухвалу про відкриття провадження у справі про банкрутство або відмову у відкритті провадження у справі про банкрутство.

Згідно з ч. 6 ст. 39 Кодексу суд відмовляє у відкритті провадження у справі про банкрутство, якщо вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження, або якщо вимоги кредитора (кредиторів) задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду.

Таким чином, враховуючи наявність судового рішення у справі №910/4633/13 про відмову у задоволенні позовних вимог ДП «НАЕК «Енергоатом» про стягнення заборгованості з ДП «Енергоринок», яке набрало законної сили, а також вимоги Закону №2711 та Закону України «Про ринок електричної енергії», наявності іншого спору, який перебуває у провадження Господарського суду м. Києва (справа №910/9796/19), предметом позову в якому якраз є вимоги позивача про стягнення заборгованості з ДП «Енергоринок» за періоди, щодо яких набрали законної сили рішення судів про відмову в позові з підстав аналогічних у справі №910/4633/13 та внаслідок зміни законодавства в енергетичній сфері змінився порядок розрахунків за куповану електричну енергію, вимоги ДП «НАЕК «Енергоатом» свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження, що є підставою для відмови у відкритті провадження у справі про банкрутство.

Отже, виходячи з вищевикладеного, враховуючи те, що правові підстави для відкриття провадження у справі №910/15996/19 про банкрутство Державного підприємства «Енергоринок» відсутні, суд відмовляє Державному підприємству "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" у задоволенні заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство.

На підставі вищевикладеного, заяви арбітражних керуючих Удовенка Р.П., Федоренка Д.В., Мудрика І.В., Ронського Р.М., Бурлакова В.В. про участь у справі про банкрутство залишені судом без розгляду.

Керуючись ст.ст. 1, 39 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. ст.232, 234 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд м. Києва, -

УХВАЛИВ:

1. Відмовити Державному підприємству "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" у відкритті провадження по справі про банкрутство Державного підприємства "Енергоринок" (01032, м. Київ, вул. Симона Петлюри,27, ідентифікаційний номер 21515381).

2. Ухвалу направити заявнику, боржнику, арбітражним керуючим Родзінському А.А., Удовенку Р.П., Федоренку Д.В., органу державної виконавчої служби, державному реєстратору за місцезнаходженням боржника, органу, уповноваженому управляти майно -Кабінету міністрів України.

Ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення, якщо інше не передбачено цим Кодексом чи Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та може бути оскаржена до суду апеляційної інстанції в порядку та строки, встановлені статтями 254-257 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст ухвали складено 08.01.2020

Суддя А.В. Яковенко