ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
======================================================================
17 грудня 2019 року Справа № 915/590/16

Суддя Ржепецький В.О.,
Секретар судового засідання Матвєєва А.В.,
від кредитора: Сидоренко С.О.
від банкрута: не з`явився,
ліквідатор: Шибко О.Л.
Слухач, Мельник О.В.
СУТЬ СПОРУ: про банкрутство,
У провадженні господарського суду Миколаївської області перебуває справа №915/590/16 про банкрутство Товариство з обмеженою відповідальністю ВІКРА.
Постановою суду від 29.05.2018 припинено процедуру санації товариства з обмеженою відповідальністю ВІКРА, боржника визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором товариства з обмеженою відповідальністю ВІКРА призначено арбітражного керуючого Клименко Михайла Анатолійовича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №161 від 07.02.2013).
Ухвалою суду від 19.04.2019 задоволено клопотання арбітражного керуючого Клименка М.А. від 16.04.2019 за вих. №915/590, припинено повноваження арбітражного керуючого Клименка Михайла Анатолійовича як ліквідатора ТОВ ВІКРА, задоволено клопотання комітету кредиторів ТОВ ВІКРА від 07.02.2019 про призначення ліквідатора банкрута, призначено ліквідатором ТОВ ВІКРА арбітражного керуючого Шибка Олександра Леонідовича.
Пунктом 8 резолютивної частини зазначеної ухвали зобов`язано арбітражного керуючого Шибко О.Л. в найкоротші строки вжити всіх можливих та необхідних заходів до завершення ліквідаційної процедури Товариства з обмеженою відповідальністю ВІКРА у строк, встановлений ст. 37 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом та надати суду звіт про ліквідаційну процедуру та ліквідаційний баланс банкрута, у відповідності з вимогами ст. 46 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.
Відповідно до ч. 2 ст. 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження;виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред`являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; має право отримувати кредит для виплати вихідної допомоги працівникам, що звільняються внаслідок ліквідації банкрута, який відшкодовується згідно з цим Законом позачергово за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута; з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю. Виплата вихідної допомоги звільненим працівникам банкрута провадиться ліквідатором у першу чергу за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута, або отриманого для цієї мети кредиту; заявляє в установленому порядку заперечення щодо заявлених до боржника вимог поточних кредиторів за зобов`язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство і є неоплаченими; подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає в установленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов`язковому зберіганню, на строк не менше п`яти років з дати визнання особи банкрутом; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному реєстратору в електронній формі через портал електронних сервісів юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відомості, необхідні для ведення Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, у порядку, встановленому державним органом з питань банкрутства; у разі провадження банкрутом діяльності, пов`язаної з державною таємницею, вживає заходів з ліквідації режимно-секретного органу. Для цього за погодженням із Службою безпеки України визначає склад ліквідаційної комісії режимно-секретного органу, яка формується в установленому законодавством порядку; веде реєстр вимог кредиторів; подає в установленому порядку та у випадках, передбачених Законом України "Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення", інформацію центральному органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.
З 21.10.2019 введено в дію Кодекс України з процедур банкрутства (далі Кодекс).
Відповідно до п. 1, 2 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу, цей Кодекс набирає чинності з дня, наступного за днем його опублікування, та вводиться в дію через шість місяців з дня набрання чинності цим Кодексом.
З дня введення в дію цього Кодексу визнано таким, що втратив чинність, зокрема, Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Зазначений Кодекс набрав законної сили з 21.04.2019 та введений у дію з 21.10.2019.
Пунктом 4 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу встановлено, що з дня введення в дію цього Кодексу подальший розгляд справ про банкрутство здійснюється відповідно до положень цього Кодексу незалежно від дати відкриття провадження у справі про банкрутство, крім справ про банкрутство, які на день введення в дію цього Кодексу перебувають на стадії санації, провадження в яких продовжується відповідно до Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом. Перехід до наступної судової процедури та подальше провадження у таких справах здійснюється відповідно до цього Кодексу.
Відповідно до приписів ч. 1 ст. 58 Кодексу, строк ліквідаційної процедури не може перевищувати 12 місяців.
Статтею 61 Кодексу визначено повноваження ліквідатора.
Так, у відповідності до ч.ч. 1, 2 зазначеної статті ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження:
приймає у своє відання майно боржника, забезпечує його збереження;
виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута;
проводить інвентаризацію та визначає початкову вартість майна банкрута;
аналізує фінансовий стан банкрута;
виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута;
формує ліквідаційну масу;
заявляє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості;
має право отримувати кредит для виплати вихідної допомоги працівникам, які звільняються внаслідок ліквідації банкрута, який відшкодовується згідно з цим Кодексом позачергово за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута;
з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю. Виплата вихідної допомоги звільненим працівникам банкрута провадиться ліквідатором у першу чергу за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута, або отриманого для цієї мети кредиту;
заявляє в установленому порядку заперечення щодо заявлених до боржника вимог поточних кредиторів за зобов`язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство і є неоплаченими;
подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника;
вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб;
передає в установленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових актів підлягають обов`язковому зберіганню;
продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Кодексом;
повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному реєстратору в електронній формі через портал електронних сервісів юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відомості, необхідні для внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, у порядку, встановленому державним органом з питань банкрутства;
у разі провадження банкрутом діяльності, пов`язаної з державною таємницею, вживає заходів з ліквідації режимно-секретного органу;
веде реєстр вимог кредиторів;
подає в установленому порядку та у випадках, передбачених Законом України "Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення", інформацію до центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення;
здійснює дії щодо скасування реєстрації випуску акцій, передбачені законодавством, якщо організаційно-правовою формою юридичної особи - банкрута є акціонерне товариство;
здійснює інші повноваження, передбачені цим Кодексом.
Під час здійснення своїх повноважень ліквідатор має право заявити вимоги до третіх осіб, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями боржника у зв`язку з доведенням його до банкрутства. Розмір зазначених вимог визначається з різниці між сумою вимог кредиторів і ліквідаційною масою.
У разі банкрутства боржника з вини його засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі з вини керівника боржника, які мають право давати обов`язкові для боржника вказівки чи мають змогу іншим чином визначати його дії, на засновників (учасників, акціонерів) боржника - юридичної особи або інших осіб у разі недостатності майна боржника може бути покладена субсидіарна відповідальність за його зобов`язаннями.
Стягнені суми включаються до складу ліквідаційної маси і можуть бути використані лише для задоволення вимог кредиторів у порядку черговості, встановленому цим Кодексом.
Частиною 5 ст. 61 Кодексу встановлено, що ліквідатор зобов`язаний на вимогу суду надавати необхідні відомості щодо проведення ліквідаційної процедури.
Враховуючи тривалість ліквідаційної процедури у справі, ухвалою суду від 26.11.2019 судове засідання у справі для розгляду звіту ліквідатора Шибко О.Л. про ліквідаційну процедуру було призначено на 17 грудня 2019 року о 09:40.
16.12.2019 ліквідатором подано до господарського суду звіт про проведення ліквідаційної процедури за вих. №02-01/61 від 13.12.2019.
Зі звіту ліквідатора вбачається, що з метою виявлення майна банкрута, ліквідатором вжито наступні заходи до виконання повноважень ліквідатора та виявлення майна банкрута:
- отримано виписку банку по рахунку ТОВ «Вікра», який використовувався до порушення провадження у справі про банкрутство як основний;
- отримано витяги з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна;
- отримано витяг з Єдиного державного реєстру МВС України;
- з офіційного сайту Міністерства юстиції України отримано інформацію з автоматизованої системи виконавчих проваджень.
У судовому засіданні 17.12.2019 ліквідатором повідомлено суду, що за час проведення ліквідаційної процедури ним було здійснено аналіз руху коштів по рахунку банкрута у ПАТ «Приватбанк». Встановлено, що менше ніж за два роки до порушення справи про банкрутство по цьому рахунку обіг коштів склав 38840757,63 грн та, що з рахунку банкрута було переведено грошові кошти в сумі більше 160000 грн, подальший рух яких на даний час встановити не вдалося, зазначено, що інформація про рух коштів надасть можливість встановити дебіторів банкрута, отримання інформації ускладнено необхідністю звернення з цього питання до головного офісу ПАТ «Приватбанк», що займає додатковий час.
Суд не вважає ліквідаційні дії в такому обсязі достатніми для виконання завдань Кодексу, а тривалість процедури банкрутства не можна виправдати виключно тими обставинами, на які посилається кредитор та ліквідатор.
При цьому, суд зазначає, що за наявності обставин, які перешкоджають арбітражному керуючому належним чином та у встановлений Законом строк отримувати докази, останній не позбавлений права звернутися до суду з заявою про витребування доказів.
Відповідно до приписів ст. 18 Господарського процесуального кодексу України, ч. ч. 2-4 ст. 13 Закону України Про судоустрій і статус суддів, судові рішення, що набрали законної сили, є обов`язковими до виконання всіма органами державної влади, органами місцевого самоврядування, їх посадовими та службовими особами, фізичними і юридичними особами та їх об`єднаннями на всій території України. Контроль за виконанням судового рішення здійснює суд у межах повноважень, наданих йому законом. Невиконання судових рішень має наслідком юридичну відповідальність, установлену законом.
Таким чином, ліквідатором Шибко О.Л. протягом періоду виконання повноважень ліквідатора ТОВ «Вікра» з 19.04.2019 не вжито необхідних заходів до належного виконання обов`язків ліквідатора.
Згідно приписів ч. ч. 1, 6 ст. 246 ГПК України, суд, виявивши при вирішенні спору порушення законодавства або недоліки в діяльності юридичної особи, державних чи інших органів, інших осіб, постановляє окрему ухвалу, незалежно від того, чи є вони учасниками судового процесу. Окрема ухвала надсилається відповідним юридичним та фізичним особам, державним та іншим органам, посадовим особам, які за своїми повноваженнями повинні усунути виявлені судом недоліки чи порушення чи запобігти їх повторенню.
Відповідно до приписів ч. 3 ст. 12 Кодексу, під час реалізації своїх прав та обов`язків арбітражний керуючий зобов`язаний діяти добросовісно, розсудливо та з метою, з якою ці права та обов`язки надано (покладено).
За змістом п. 3 ч. 2 ст. 19 Кодексу, дисциплінарним проступком, що є підставою для притягнення арбітражного керуючого до дисциплінарної відповідальності є, зокрема невиконання або неналежне виконання своїх обов`язків.
Частиною 1 ст. 20 Кодексу встановлено, що державний орган з питань банкрутства здійснює контроль за діяльністю арбітражних керуючих шляхом проведення планових і позапланових перевірок у встановленому ним порядку.
Таким чином, у зв`язку з неналежним виконання арбітражним керуючим Шибко О.Л. своїх обов`язків під час виконання повноважень ліквідатора ТОВ Вікра, а саме: неналежне виконання повноважень ліквідатора, що визначені чинним законодавством, господарський суд дійшов висновку про постановлення окремої ухвали щодо арбітражного керуючого Шибко О.Л. та надіслання її Головному територіальному управлінню юстиції у Миколаївській області для вжиття заходів щодо усунення виявлених судом недоліків в роботі арбітражного керуючого Шибко Олександра Леонідовича як ліквідатора у справі № 915/590/16 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Вікра.
Керуючись нормами ст. ст. 1-5, 233, 234, 235, 246 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд
1.Постановити окрему ухвалу у даній справі.
2.Окрему ухвалу направити Головному територіальному управлінню юстиції у Миколаївській області для вжиття заходів щодо усунення виявлених судом недоліків в роботі арбітражного керуючого Шибко Олександра Леонідовича (свідоцтво про право здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №1118, видане 05.06.2013) як ліквідатора у справі № 915/590/16 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю ВІКРА.
3.Встановити Головному територіальному управлінню юстиції у Миколаївській області місячний строк з дня отримання окремої ухвали для надання відповіді господарському суду Миколаївської області про вжиті заходи.
5.Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена у порядку, визначеному статтею 256 і підпунктом 17.5 пункту 17 Розділу ХІ "Перехідні положення" Господарського процесуального кодексу України.
Повний текст ухвали складено і підписано 23.12.2019.

Суддя В.О.Ржепецький