ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 грудня 2019 року

м. Київ

Справа № 922/1023/16

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

головуючого - Пєскова В.Г.,

суддів: Банаська О.О., Катеринчук Л.Й.,

за участю секретаря судового засідання - Хмельовського В.О.,

за участю представника Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Веста» - Новикова О.Є.,

розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Євро-Готель-Груп» - арбітражного керуючого Шапілова Сергія Анатолійовича (вх. № 7282/2019(а))

на постанову Східного апеляційного господарського суду від 23.05.2019

у складі колегії суддів: Шевель О.В. (головуюча), Пуль О.А., Фоміної В.О.

у справі за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Вілік Буд»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Євро-Готель-Груп»

про визнання банкрутом.

За результатами розгляду касаційної скарги Касаційний господарський суд

ВСТАНОВИВ:

Провадження у справі відбувається відповідно до положень Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (у редакції Закону від 22.12.2011 № 4212-VІ, чинній з 19.01.2013, далі - Закон про банкрутство).

Хронологія подій та опис обставин, встановлених судами.

1. 14.04.2016 ухвалою Господарського суду Харківської області порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Євро-готель-груп» (далі - ТОВ «Євро-Готель-Груп»), призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Бондаренка В.А.

2. 21.06.2016 ухвалою господарського суду першої інстанції затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ «Євро-Готель-Груп» у наступному складі:

- ТОВ «Вілік Буд» в розмірі 453 705 грн, з яких: 453 705 грн - основний борг (4 черга задоволення вимог кредиторів);

- ТОВ «Факторингова компанія «Стандарт кепітал» на загальну суму 134 615 606 грн, з яких: 2 756 грн - витрати зі сплати судового збору (1 черга задоволення вимог кредиторів), 134 612 850 грн - основний борг (4 черга задоволення вимог кредиторів);

- ПАТ «Київенерго» на загальну суму 387 207, 87 грн, з яких: 2 756 грн - витрати зі сплати судового збору (1 черга задоволення вимог кредиторів), 384 451, 87 грн - основний борг (4 черга задоволення вимог кредиторів).

Зазначеною ухвалою окремо включено до реєстру вимог кредиторів ТОВ «Євро-готель-груп» вимоги ПАТ «Європейський газовий банк» в сумі 103 297 520 грн як такі, що забезпечені іпотекою. Окремо внесено до реєстру вимог кредиторів відомості щодо майна, яке є предметом іпотеки за договором іпотеки від 27.06.2012 № 1013-270612/І, а саме, нежитлове приміщення № 32 (в літ. «А») загальною площею 96, 40 кв.м, що знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Франка Івана (Шевченківський район), будинок 27/31. Окремо внесено до реєстру вимог кредиторів відомості щодо майна, яке є предметом іпотеки за договором іпотеки від 29.04.2011 № 617-290411/І, а саме, нежитлові приміщення - адміністративні загальною площею 1 294, 80 кв.м, що становить 64/100 частин від нежитлових приміщень в будинку площею 2 012, 1 кв.м, які розташовані за адресою: м. Київ, вулиця Б. Хмельницького/І. Франка, 31/27, літера «А».

3. 03.06.2016 постановою Господарського суду Харківської області ТОВ «Євро-Готель-Груп» визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором арбітражного керуючого Бондаренка Василя Анатолійовича.

4. 24.10.2016 ухвалою Господарського суду Харківської області частково визнано вимоги Публічного акціонерного товариства «Київенерго» в сумі 21 864, 21 грн та включно їх до четвертої черги реєстру вимог кредиторів, витрати щодо сплати судового збору в сумі 2 756 грн включено до першої черги реєстру вимог кредиторів.

5. Судами попередніх інстанцій встановлено, що ліквідатором з метою виявлення майна та коштів боржника направлялися запити і були отримані відповіді від державних органів та установ, що знаходяться у Харківській області (Управління державної виконавчої служби ГТУЮ в Харківській області, Харківська митниця ДФС, Регіональний сервісний центр МВС в Харківській області, Головне Управління Держпраці в Харківській області, Державна інспекція сільського господарства в Харківській області, Регіональне відділення Фонду державного майна України в Харківській області тощо).

Крім нерухомого майна, що знаходиться в іпотеці ПАТ «Єврогазбанк», ліквідатором було виявлено також рухоме майно банкрута та дебіторську заборгованість, а саме:

- ФОП Зарицької Марії Володимирівни за Договором оренди нежитлового приміщення від 01.01.2016 на суму 48 600 грн;

- ТОВ «Планета Тревел» за Договором оренди нежитлового приміщення від 10.09.2014 на суму 1 325 397, 13 грн.

Відповідно до відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань ТОВ «Євро-Готель-Груп» є засновником (учасником) ТОВ «Екобудматеріали», розмір внеску до статутного капіталу 6 600 грн, що складає 40 % статутного капіталу.

6. 24.10.2016 надано згоду на продаж майна ТОВ «Євро-Готель-Груп», яке знаходиться у Публічного акціонерного товариства «Європейський газовий банк» в заставі, а саме: нежитлове приміщення № 32 літ. «А» загальною площею 96, 40 кв.м, розташоване з адресою: м. Київ, вул. Івана Франко/ Богдана Хмельницького, 27/31, та нежитлові приміщення-адміністративні, загальною площею 1 294, 80 кв.м, що становить 64/100 частин від нежитлових приміщень будинку площею 2 012,1 кв.м, розташованого за адресою: м. Київ, вул. Богдана Хмельницького/ Івана Франко, 31/27, літера «А», відповідно до вимог Закону про банкрутство.

7. За результатами аукціону, що відбувся 14.03.2017, переможцем стало ТОВ «ВЕСТА-ВК», що запропонувало найвищу ціну за вказаний лот, а саме 68 485 045, 92 грн, та стало переможцем, однак в подальшому відмовилось від обов`язку сплатити за майно, тому ліквідатор запропонував іншому учаснику торгів - ТОВ «ОРЕНДА-Р» - укласти договір купівлі-продажу майна ТОВ «Євро-Готель-Груп».

8. Ухвалою суду від 20.03.2017 звільнено арбітражного керуючого Бондаренка Василя Анатолійовича від виконання обов`язків ліквідатора ТОВ «Євро-Готель-Груп», ліквідатором боржника призначено арбітражного керуючого Шапілова Сергія Анатолійовича. Вказану ухвалу залишено без змін постановою Харківського апеляційного господарського суду від 22.06.2017.

9. 27.07.2017 між ТОВ «Євро-Готель-Груп» в особі ліквідатора Шапілова С.А. та ТОВ «ОРЕНДА-Р» в особі директора Захарець Ю.С. укладено договір купівлі-продажу майна, відповідно якого ТОВ «Євро-Готель-Груп» (Продавець) передає у власність, а ТОВ «ОРЕНДА-Р» (Покупець) приймає у власність відповідно Протоколу проведення аукціону від 14.03.2017 № 7/1 ТБ «Універсальний «Торговий двір» наступне майно: нежитлове приміщення № 32 (Тридцять два) (в літері А) загальною площею 96, 4 кв.м, яке розташоване за адресою: місто Київ, вулиця Франка Івана (Шевченківський район), будинок 27/31/вулиця Хмельницького Богдана (Шевченківський район), будинок 31/27; нежитлові приміщення-адміністративні загальною площею 1 294, 8 кв.м, що становить 64/100 частини від нежилих приміщень в будинку площею 2 012, 1 кв.м, які розташовані за адресою: місто Київ, вулиця Хмельницького Богдана (Шевченківський район), будинок 31/27/вулиця Франка Івана (Шевченківський район), буд. 31/27, літера «А»; газова котельня в топковій нежитлової будівлі за адресою: м. Київ, вулиця Богдана Хмельницького, буд. 31/27 для підключення до газових мереж міста. Детальний опис майна: вид майна - газова установка для газопостачання топкової нежитлової будівлі по вул. Богдана Хмельницького, буд. 31/27. Характеристики: підключення газу н/т Д89х4,0мм = 1,5 м, Д50х3,5 мм=66м, Д25х2,8 мм=0,4 м, ВОГ з роторним газ.ліч. DELTA G16 DN40 1/100=1 шт., котел фірми «Viessmann» Vitodens 200W-105 (98,5) кВт=2 шт. в топковій нежитлової будівлі; система кондиціонування, місцезнаходження майна: м. Київ, вулиця Хмельницького Богдана (Шевченківський район), будинок 31/27.

Продаж майна здійснено за 7 471 096, 56 грн без ПДВ. ТОВ «ОРЕНДА-Р» перерахував вищевказану суму до укладення цього договору на рахунок ТОВ «Євро-Готель-груп» № 143, МФО 325365 в ПАТ «Кредобанк», що підтверджується виписками по особовим рахункам за 25.07.2017 та за 26.07.2017.

10. 31.07.2017 відбулось засідання комітету кредиторів ТОВ «Євро-Готель-Груп» (Протокол № 4), за результатами проведення якого комітетом кредиторів прийнято рішення, зокрема, про схвалення звіту ліквідатора ТОВ «Євро-Готель-Груп» та визнати роботу відповідною Закону про банкрутство; затвердження розподілу коштів отриманих від продажу нерухомого майна, яке є предметом забезпечення за Договором купівлі-продажу майна від 27.07.2017; замовлення у суб`єкта оціночної діяльності звіту про оцінку майна за рахунок коштів, отриманих від реалізації майна; здійснити продаж майнових активів ТОВ «Євро-Готель-Груп» шляхом проведення аукціону.

11. 25.12.2017 відбувся аукціон з реалізації активів банкрута, які складаються з прав вимоги до ФОП Зарицької М.В. за Договором оренди нежитлового приміщення від 01.01.2016 на суму 48 600 грн (реалізовано за 4 665, 60 грн) та ТОВ «Планета Тревел» за Договором оренди нежитлового приміщення від 10.09.2014 на суму 1 325 397, 13 грн (реалізовано за 16 965, 24 грн), а також рухомого майна ТОВ «Євро-Готель-Груп». Всього, на другому повторному аукціоні, який відбувся 25.12.2017, реалізовано активів на загальну суму 24 156, 56 грн. Переможець аукціону - ТОВ «ОРЕНДА-Р», з яким укладено Договори купівлі-продажу майна від 29.12.2017 та акти приймання-передачі майна від 29.12.2017.

12. 15.01.2018 відбулось засідання комітету кредиторів (Протокол № 5), на якому кредиторами було схвалено звіт ліквідатора ТОВ «Євро-Готель-Груп», у тому числі звіт про нарахування і виплату грошової винагороди, та визнано роботу відповідною Закону про банкрутство.

13. Кредиторами затверджено розподіл коштів, отриманих від продажу активів ТОВ «Євро-Готель-Груп», та тих, що зберігаються на рахунку боржника наступним чином:

1) 747 109, 66 грн - винагорода ТБ «Універсальний «Торговий двір» за послуги з проведення аукціону з продажу майна ТОВ «Євро-Готель-Груп»;

2) 32 грн - комісія ПАТ «Кредобанк»;

3) 6 624 305, 89 грн - погашення вимог забезпеченого кредитора - ПАТ «Європейський газовий банк», у тому числі комісія ПАТ «Кредобанк» за переказ коштів з поточного рахунку - зобов`язано ліквідатора розмістити кошти, за винятком комісії банку, на депозит нотаріуса;

4) 1 900 грн сплачено 22.08.2017 за незалежну оцінку майна ФОП Санжаревському І.А.;

5) 32 грн - комісія ПАТ «Кредобанк»;

6) 2 415, 66 грн - винагорода ТБ «Універсальний «Торговий двір» за послуги з проведення аукціону з продажу майна ТОВ «Євро-Готель-Груп»;

7) 30 785, 63 грн - грошова винагорода арбітражного керуючого Бондаренка В.А. - сплатити з поточного рахунку ТОВ «Євро-Готель-Груп»;

8) основну грошову винагороду арбітражного керуючого Шапілова С.А. за виконання обов`язків ліквідатора ТОВ «Євро-Готель-Груп» у розмірі двох мінімальних заробітних плат на місяць - сплатити з поточного рахунку ТОВ «Євро-Готель-Груп».

14. 30.03.2018 відбулись торги у формі аукціону з продажу майна банкрута (Протокол № 8/1) - внесок у статутний капітал ТОВ «Екобудматеріали» в розмірі 6 600 грн, що складає 40 % статутного капіталу. Переможцем аукціону за лотом № 8/1 стала фізична особа ОСОБА_1 , яким запропонована ціна, за якою і було продано майно, в сумі 6 600 грн, з яким ліквідатором було укладено договір купівлі-продажу корпоративних прав (частки в статутному капіталі), та укладено акт приймання-передачі майна від 27.04.2018.

15. Судом першої інстанції встановлено, що ліквідатором з метою перерахування коштів, отриманих від реалізації заставного майна ТОВ «Євро-Готель-Груп», на адресу ПАТ «Єврогазбанк» (від 02.08.2017 № 02/08-02, від 29.08.2017 № 29/08-02, від 04.09.2017 № 04/09-15), Фонду гарантування вкладів фізичних осіб (від 29.08.2017 № 29/08-03, від 04.09.2017 № 04/09-16) та Національного банку України (№ 04/09-17 від 04.09.2017) були направлені листи з пропозицією повідомити номер рахунку ПАТ «Єврогазбанк».

16. Оскільки, за твердженням ліквідатора, відповіді із зазначенням номеру рахунку АТ «Єврогазбанк» не надходило, то кошти, які належать до сплати заставному кредитору АТ «Єврогазбанк», були розміщені ліквідатором на депозитному рахунку нотаріуса ХМНО Малахової Г.І. та отримано квитанцію від 24.05.2018 № 1 про зарахування коштів на депозитний рахунок.

17. Ліквідатором платіжними дорученнями № 2405/1 та № 2405/2 від 24.05.2018 перераховано депозитну суму у розмірі 5 961 875, 30 грн, що підлягає поверненню ПАТ «Єврогазбанк», та 662 430, 59 грн за нотаріальні послуги.

18. Листом від 31.05.2018 № 31/05-01 ліквідатор повідомив ПАТ «Єврогазбанк», що кошти, які належать до сплати ПАТ «Єврогазбанк», розміщені на депозитному рахунку приватного нотаріуса ХМНО Малахової Г.І. (м. Харків, вул. Бакуліна, 4-А).

19. 14.06.2018 відбулось засідання комітету кредиторів ТОВ «Євро-Готель-Груп» (протокол № 6), на якому було прийнято рішення схвалити звіт ліквідатора про завершення ліквідаційної процедури ТОВ «Євро-Готель-Груп» та ліквідаційний баланс ТОВ «Євро-Готель-Груп»; схвалити звіт ліквідатора про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедури ліквідації та звернутись до Господарського суду Харківській області з клопотанням про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу ТОВ «Євро-Готель-Груп».

20. Ліквідатором закрито ліквідаційний рахунок ТОВ «Євро-Готель-Груп» № 143, про що свідчить довідка ПАТ «Кредобанк» № 235-25132/18 про закриття рахунку від 14.06.2018. Печатка ТОВ «Євро-готель-груп» знищена ліквідатором, про що наданий відповідний акт.

21. Ліквідатором на адресу Східної ОДПІ м. Харкова ГУ ДФС у Харківській області (вих. № 11/06-03 від 11.06.2018), Слобожанського об`єднаного управління Пенсійного фонду України в м. Харкові (вих. № 11/06-04 від 11.06.2018), Управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України в Харківській області (вих. № 11/06-05 від 11.06.2018), Харківського міського центру зайнятості (вих. № 11/06-06 від 11.06.2018), ПАТ «Київенерго» (вих. №11/06-09 від 11.06.2018), ТОВ «ФК «Стандарт Кепітал» (вих. № 11/06-10 від 11.06.2018), ТОВ «Вілік Буд» (вих. № 11/06-07 від 11.06.2018), АТ «Єврогазбанк» (вих. № 11/06-08 від 11.06.2018) направлені повідомлення про закінчення ліквідаційної процедури ТОВ «Євро-Готель-Груп».

22. 13.06.2018 у газеті «Прем`єр» № 139(6658) оприлюднене оголошення про недійсність втрачених статутних, бухгалтерських, та інших документів ТОВ «Євро-готель-груп».

23. У зв`язку з відсутністю у банкрута активів ліквідатором складений ліквідаційний баланс станом на 14.06.2018 з непогашеною кредиторською заборгованістю на загальну суму 232 808, 5 тис. грн.

Подання звітів та клопотань до суду.

24. 22.01.2019 ліквідатор надав до Господарського суду Харківської області: звіт ліквідатора з довідкою про результати позапланової невиїзної перевірки діяльності арбітражного керуючого від 09.01.2019 № 1; клопотання про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу; звіт про нарахування грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат ліквідатора ТОВ «Євро-Готель-Груп» на суму 159 692, 92 грн; клопотання про затвердження звіту про нарахування грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат ліквідатора ТОВ «Євро-Готель-Груп».

Розгляд справи судами.

25. 05.02.2019 ухвалою Господарського суду Харківської області затверджено звіт арбітражного керуючого Шапілова С.А. щодо нарахування йому грошової винагороди за виконання обов`язків ліквідатора та витрат ліквідатора ТОВ «Євро-Готель-Груп» на загальну суму 159 692, 92 грн; затверджено наданий суду звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс; ліквідовано юридичну особу - ТОВ «Євро-Готель-Груп»; визнано вимоги кредиторів, що не були задоволені за недостатністю майна банкрута, погашеними; провадження у справі закрито.

26. Суд першої інстанції дійшов висновку про те, що ліквідатором проведені всі необхідні дії з ліквідації банкрута.

27. 23.05.2019 постановою Східного апеляційного господарського суду скасовано ухвалу Господарського суду Харківської області від 05.02.2019 у справі № 922/1023/16 про відмову у задоволенні заяви ТОВ «Фінансова компанія «Веста» про залучення правонаступника; заяву ТОВ «Фінансова компанія «Веста» про залучення правонаступника задоволено, замінено кредитора - Публічне акціонерне товариство «Європейський газовий банк» - на його правонаступника - ТОВ «Фінансова компанія «Веста» в частині грошових вимог ПАТ «Європейський газовий банк» до ТОВ «Євро-Готель-Груп» відповідно до договору іпотеки від 27.06.2012 №1013-270612/1 у сумі 17 006 700 грн, включених окремо до реєстру вимог кредиторів, як такі, що забезпечені іпотекою.

28. 23.05.2019 постановою Східного апеляційного господарського суду у справі № 922/1023/16 апеляційну скаргу ТОВ «Фінансова компанія «Веста» задоволено, ухвалу Господарського суду Харківської області від 05.02.2019 про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу скасовано. Справу направлено для продовження розгляду до суду першої інстанції.

29. Суд апеляційної інстанції вказав, що висновок суду першої інстанції про затвердження звіту та ліквідаційного балансу зроблено за відсутності належних, допустимих та достовірних доказів у розумінні статей 76 - 78 Господарського процесуального кодексу України щодо вжиття ліквідатором заходів з розшуку або відновлення первинної документації боржника, без належного аналізу фінансового стану ТОВ «Євро-Готель-Груп», за недоведеності обставин щодо неможливості відновлення платоспроможності боржника внаслідок вжитих ліквідатором заходів, неможливості задоволення визначених ліквідатором вимог кредиторів за наслідками його ліквідації.

Зокрема, суд апеляційної інстанції зазначив, що перерахування ліквідатором на депозитний рахунок нотаріуса коштів, отриманих боржником від реалізації предмета іпотеки, не може бути визнано такими, що припинилося його виконанням, проведеним належним чином, у розумінні статті 599 Цивільного кодексу України.

Також, апеляційний господарський суд вказав, що боржник раніше був зареєстрований у м. Києві, однак ліквідатором не було надано суду доказів направлення запитів до відповідних органів для виявлення майнових активів банкрута за місцезнаходженням майна боржника - у м. Києві. Крім того, місцевий господарський суд не з`ясував обставин щодо рахунків боржника в банківських установах.

Додатково апеляційний господарський суд зазначив, що розшук майна боржника здійснювався у 2016 році попереднім ліквідатором - Бондаренком В.А., натомість належних доказів вжиття ліквідатором Шапіловим С.А. у 2017 - 2019 роках заходів щодо такого розшуку матеріали справи не містять.

АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ У СУДІ КАСАЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЇ

А. Доводи особи, яка подала касаційну скаргу.

30. 10.06.2019 ліквідатором ТОВ «Євро-Готель-Груп» арбітражним керуючим Шапіловим Сергієм Анатолійовичем подано касаційну скаргу, в якій скаржник просить скасувати постанову Східного апеляційного господарського суду від 23.05.2019 та залишити в силі ухвалу Господарського суду Харківської області від 05.02.2019 (про затвердження ліквідаційного балансу) у справі № 922/1023/16.

31. Скаржник стверджує, що на момент подання апеляційної скарги ТОВ «Фінансова компанія «Веста» не було часником провадження у справі про банкрутство, тобто не мав підстав на оскарження ухвали суду першої інстанції від 05.02.2019 про затвердження звіту ліквідатора. Також, суд апеляційної інстанції розглянув таку апеляційну скаргу без доказів сплати судового збору.

Ліквідатор зазначає, що ним було виконано всі необхідні дії у ліквідаційній процедурі боржника у відповідності до вимог Закону про банкрутство. Також, скаржник посилається на довідку про результати позапланової невиїзної перевірки діяльності арбітражного керуючого Шапілова С.А., в якій зазначено, що порушень в діяльності Шапілова С.А. не виявлено, а також зазначено, що в силу положень статті 537 ЦК України внесення грошових коштів у депозит нотаріуса вважається виконанням зобов`язання.

Крім того, скаржник вказує, що ним додано до звіту ліквідатора документи, що підтверджують відправлення відповідних запитів щодо отримання інформації про майно банкрута, а також що у боржника був лише один банківський рахунок, який і використовувався ліквідатором та був закритий.

Б. Доводи, викладені у відзиві на касаційну скаргу.

32. 15.08.2019 до Верховного Суду надійшов відзив ТОВ «Фінансова компанія «Веста» на касаційну скаргу, в якому наведено прохання залишити скаргу без задоволення, а постанову суду апеляційної інстанції - без змін, посилаючись на безпідставність скарги.

33. Зокрема, ТОВ «Фінансова компанія «Веста» зазначає, що положення статті 537 ЦК України містять вичерпний перелік випадків, в яких дозволяється виконання грошових зобов`язань з боку боржника шляхом внесення коштів на депозитний рахунок нотаріуса, однак ліквідатором не наведено факту існування будь-якої із таких обставин.

ТОВ «Фінансова компанія «Веста» вказує, що з огляду на неправомірність прийнятої Господарським судом Харківської області ухвали від 05.02.2019 про заміну сторони правонаступником та скасування її судом апеляційної інстанції, доводи скаржника про відсутність у ТОВ «Фінансова компанія «Веста» права на оскарження ухвали місцевого господарського суду від 05.02.2019 є безпідставними.

ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ

А. Оцінка аргументів учасників справи

і висновків судів першої й апеляційної інстанцій

А. Щодо суті касаційної скарги.

34. Заслухавши представника ТОВ «Фінансова компанія «Веста», розглянувши матеріали справи, здійснивши перевірку правильності застосування судом апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права, колегія суддів дійшла висновку, що касаційну скаргу необхідно залишити без задоволення з таких підстав.

35. Суд касаційної інстанції наголошує на тому, що перевірка законності судових рішень судів першої та апеляційної інстанцій, згідно зі статтею 300 Господарського процесуального кодексу України, здійснюється виключно у частині застосування норм матеріального та процесуального права.

36. В оскарженій постанові суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що перерахування ліквідатором на депозитний рахунок нотаріуса коштів, отриманих боржником від реалізації предмета іпотеки, не може бути визнано такими, що припинилося його виконанням, проведеним належним чином, у розумінні статті 599 Цивільного кодексу України. Крім того, ліквідатором не було надано суду доказів направлення запитів до відповідних органів для виявлення майнових активів банкрута за місцезнаходженням майна боржника у м. Києві - тобто, у місці попередньої реєстрації боржника. Також місцевий господарський суд не з`ясував обставин щодо рахунків боржника в банківських установах. Усі ці недоліки в роботі ліквідатора стали підставою для висновку про здійснення неналежного аналізу фінансового стану ТОВ «Євро-Готель-Груп» та недоведеності обставин щодо неможливості відновлення платоспроможності боржника внаслідок вжитих ліквідатором заходів.

37. Судова колегія загалом погоджується з цим висновком суду апеляційної інстанції, окрім питання щодо рахунків боржника в банківських установах, з огляду на таке.

38. Слід зазначити, що ухвала суду про затвердження звіту ліквідатора і ліквідаційного балансу є за своєю правовою природою судовим рішенням, яке підсумовує хід ліквідаційної процедури, в якому необхідно повно відобразити обставини, що мають значення для даної справи. Затверджуючи звіт ліквідатора, господарський суд повинен дати оцінку належності проведення ліквідатором всієї ліквідаційної процедури, дотримання ним черговості задоволення вимог кредиторів, відповідності законодавству про банкрутство всіх обов`язкових додатків до звіту ліквідатора, зокрема, оцінити повноту пошуку, виявлення майнових активів банкрута, для включення їх в ліквідаційну масу, дати оцінку діям ліквідатора щодо пошуку, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб, надати оцінку повноті реалізації ліквідатором активів боржника, а також з`ясувати чи здійснювались ліквідатором заходи для виявлення та повернення дебіторської заборгованості банкрута. Висновки суду про встановлені обставини і їх правові наслідки повинні бути вичерпними, відповідати дійсності та підтверджуватися достовірними доказами, дослідженими в судовому засіданні. Розглядаючи ліквідаційний баланс та звіт ліквідатора, в судовому засіданні господарський суд перевіряє обґрунтованість, правомірність та повноту дій ліквідатора, а також, достовірність змісту ліквідаційного балансу.

39. Судова колегія відзначає, що Законом про банкрутство (статті 42, 46) передбачена певна сукупність дій, яку необхідно вчинити ліквідатору в ході ліквідаційної процедури та перелік додатків, які додаються до звіту ліквідатора і є предметом дослідження в судовому засіданні за підсумками ліквідаційної процедури, що проводиться за участю кредиторів (комітету кредиторів); подання звіту та ліквідаційного балансу здійснюється ліквідатором за наслідком всіх проведених ним дій в ході ліквідаційної процедури. Обов`язком ліквідатора є здійснення всієї повноти заходів, спрямованих на виявлення активів боржника, при цьому ні у кого не повинен виникати обґрунтований сумнів, щодо їх належного здійснення (принцип безсумнівної повноти дій ліквідатора у ліквідаційній процедурі). Аналогічний правовий висновок викладено у постановах Верховного Суду від 14.02.2018 у справі № 927/1191/14, від 08.05.2018 у справі № 904/5948/16.

40. Судами було встановлено, що ліквідатором з метою перерахування коштів, отриманих від реалізації заставного майна ТОВ «Євро-Готель-Груп», на адресу ПАТ «Єврогазбанк» (№ 02/08-02 від 02.08.2017, № 29/08-02 від 29.08.2017, № 04/09-15 від 04.09.2017), Фонду гарантування вкладів фізичних осіб (№ 29/08-03 від 29.08.2017, № 04/09-16 від 04.09.2017) та Національного банку України (№ 04/09-17 від 04.09.2017) були направлені листи з пропозицією повідомити номер рахунку ПАТ «Єврогазбанк». Ліквідатором зазначено, що відповіді із зазначенням номеру рахунку АТ «Єврогазбанк» не надходило, тому кошти, які належали до сплати заставному кредитору АТ «Єврогазбанк», були розміщені ліквідатором на депозитному рахунку нотаріуса ХМНО Малахової Г.І. та отримано квитанцію від 24.05.2018 № 1 про зарахування коштів на депозитний рахунок.

41. При цьому, суд апеляційної інстанції обґрунтовано вказав, що кошти перераховано було ліквідатором на депозитний рахунок нотаріуса, незважаючи на те, що банк повідомляв ліквідатору адресу вебсайту, на якому розміщено платіжні реквізити для перерахування коштів. Тому зобов`язання боржника, ТОВ «Євро-готель-груп», перед АТ «Єврогазбанк», зокрема, за договором іпотеки від 27.06.2012 № 1013-270612/1, не може бути визнано такими, що припинилося його виконанням, проведеним належним чином, у розумінні статті 599 ЦК України через відсутність у справі доказів відповідного.

42. Доводи касаційної скарги про правомірність дій ліквідатора через призму статті 537 ЦК України щодо розміщення коштів, належних заставному кредитору, на депозитному рахунку нотаріуса є безпідставними.

Так, частиною першою статті 537 ЦК України передбачено, що боржник має право виконати свій обов`язок шляхом внесення належних з нього кредиторові грошей або цінних паперів у депозит нотаріуса, нотаріальної контори в разі: 1) відсутності кредитора або уповноваженої ним особи у місці виконання зобов`язання; 2) ухилення кредитора або уповноваженої ним особи від прийняття виконання або в разі іншого прострочення з їхнього боку; 3) відсутності представника недієздатного кредитора.

Проте, судом першої інстанції не було з`ясовано жодної з визначених законом передумов (обставин) для розміщення ліквідатором коштів, належних заставному кредитору, на депозитному рахунку нотаріуса.

Тому висновок суду апеляційної інстанції у цій частині є вірним.

43. Також судом апеляційної інстанції встановлено, що ліквідатором з метою виявлення майна та коштів боржника направлялися запити і були отримані відповіді від державних органів та установ, що знаходяться у Харківській області, - за місцем реєстрації боржника.

Однак, як встановлено апеляційним судом, у власності боржника, який на теперішній час знаходиться у м. Харкові, однак раніше був зареєстрований у м. Києві, перебувала нерухомість, місцезнаходженням якої є м. Київ (зокрема, майно, що є предметом іпотеки за іпотечними договорами з АТ «Єврогазбанк»). Проте ліквідатором не було надано суду доказів направлення запитів до відповідних органів для виявлення майнових активів банкрута за місцезнаходженням майна боржника у м. Києві, зокрема, Управління державної виконавчої служби ГТУЮ в м. Києві, Регіонального відділення Фонду Державного майна у м. Києві тощо.

44. Водночас, судова колегія вважає зайвим посилання суду апеляційної інстанції стосовно того, що місцевий господарський суд не з`ясував обставин щодо рахунків боржника в банківських установах.

45. Так, пунктом 69.2 статті 69 Податкового кодексу України визначено, що банки та інші фінансові установи зобов`язані надіслати повідомлення про відкриття або закриття рахунка платника податків - юридичної особи, у тому числі відкритого через його відокремлені підрозділи, чи самозайнятої фізичної особи до контролюючого органу, в якому обліковується платник податків, у день відкриття/закриття рахунка.

Згідно з пунктом 11.9. наказу Міністерства фінансів України від 09.12.2011 № 1588 (з наступними змінами) «Про затвердження порядку обліку платників податків і зборів» з метою забезпечення закриття рахунків юридичних осіб, що ліквідуються, контролюючий орган за основним місцем обліку на звернення комісії з припинення (ліквідатора, ліквідаційної комісії тощо) надає перелік рахунків у фінансових установах відповідної юридичної особи та/або її відокремлених підрозділів, які на момент звернення взяті на облік контролюючими органами та щодо яких не надходили повідомлення про їх закриття.

46. Тобто вказані вище норми передбачають необхідність звернення ліквідатора до органів ДФС щодо надання інформації про рахунки боржника у фінансових установах саме за місцем реєстрації боржника. Тому вказівка суду апеляційної інстанції про необхідність ліквідатору здійснити запити до податкових органів стосовно рахунків боржника та отримати відповідну інформацію (у тому числі до м. Києва) є зайвою, оскільки звіт ліквідатора боржника у цій справі містить відповідь органу ДФС за місцем реєстрації боржника - Східної об`єднаної ДПІ м. Харкова Головного управління ДФС у Харківській області - щодо відкритих рахунків ТОВ «Євро-Готель-Груп» (т. 15, а.с. 105).

47. Однак, такі посилання суду апеляційної інстанції не змінюють загалом вірного висновку суду про неповноту здійснення ліквідатором дій у ліквідаційній процедурі.

48. Доводи скаржника, що ТОВ «Фінансова компанія «Веста» не мало права оскаржувати в апеляційному порядку ухвалу Господарського суду Харківської області від 05.02.2019 про затвердження звіту ліквідатора і ліквідаційного балансу, є необґрунтованими.

Так, у судовому засіданні 23.05.2019 з апеляційного перегляду ухвали від 05.02.2019 про відмову в задоволенні заяви ТОВ «Фінансова компанія «Веста» про залучення правонаступника ухвалено постанову, якою апеляційну скаргу ТОВ «Фінансова компанія «Веста» задоволено; ухвалу Господарського суду Харківської області від 05.02.2019 у справі № 922/1023/16 про відмову у задоволенні заяви ТОВ «Фінансова компанія «Веста» про залучення правонаступника скасовано; заяву ТОВ «Фінансова компанія «Веста» про залучення правонаступника задоволено, замінено кредитора - ПАТ «Європейський газовий банк» - на його правонаступника - ТОВ «Фінансова компанія «Веста» - в частині наступних грошових вимог ПАТ «Європейський газовий банк» до ТОВ «Євро-Готель-Груп» відповідно до договору іпотеки від 27.06.2012 №1013-270612/1 у сумі 17 006 700 грн, включених окремо до реєстру вимог кредиторів, як такі, що забезпечені іпотекою.

Відтак, ТОВ «Фінансова компанія «Веста» як учасник цієї справи про банкрутство наділене правом апеляційного оскарження судових рішень у справі.

49. Судовою колегією відхиляються і доводи касаційної скарги, що суд апеляційної інстанції розглянув апеляційну скаргу без доказів сплати судового збору.

Зокрема, матеріали справи містять оригінали платіжних доручень про сплату судового збору за подання апеляційних скарг на ухвали Господарського суду Харківської області від 05.02.2019 (т. 19, а.с. 158-159).

Б. Висновки за результатами розгляду касаційної скарги.

50. У зв`язку з викладеним Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду дійшов висновків про те, що наведені у касаційній скарзі доводи не спростовують правильність висновків суду апеляційної інстанції. Тому касаційна скарга ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Євро-Готель-Груп» арбітражного керуючого Шапілова Сергія Анатолійовича (вх. № 7282/2019(а)) підлягає залишенню без задоволення, а оскаржена постанова суду апеляційної інстанції - без змін.

В. Висновки про правильне застосування норм права.

51. Законом про банкрутство (статті 42, 46) передбачена певна сукупність дій, яку необхідно вчинити ліквідатору в ході ліквідаційної процедури та перелік додатків, які додаються до звіту ліквідатора і є предметом дослідження в судовому засіданні за підсумками ліквідаційної процедури.

Враховуючи, що судом апеляційної інстанції встановлено неповноту дій ліквідатора в ліквідаційній процедурі, то обґрунтовано було прийнято рішення про скасування ухвали суду першої інстанції про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу, а справу направлено для продовження розгляду до суду першої інстанції.

Г. Розподіл судових витрат

52. У зв`язку з тим, що Суд відмовляє в задоволенні касаційної скарги та залишає без змін раніше ухвалене судове рішення, Суд покладає на скаржника витрати зі сплати судового збору за подання касаційної скарги.

На підставі викладеного та керуючись статтями 240, 300, 301, 308, 315 ГПК України в редакції Закону України від 03.10.2017 № 2147-VIII, Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду

П О С Т А Н О В И В :

1. Касаційну скаргу ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Євро-Готель-Груп» арбітражного керуючого Шапілова Сергія Анатолійовича (вх. № 7282/2019(а)) залишити без задоволення.

2. Постанову Східного апеляційного господарського суду від 23.05.2019 у справі № 922/1023/16 залишити без змін.

3. Постанова суду касаційної інстанції набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Головуючий В.Г Пєсков

Судді О.О. Банасько

Л.Й. Катеринчук