ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

18.12.2019 Справа № 905/1531/19

Господарський суд Донецької області у складі судді Бокової Ю.В.

при секретарі судового засідання Барбаш Д.К.

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за позовом: ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ; адреса для листування: АДРЕСА_2 , ІПН НОМЕР_1 )

до відповідача: товариства з обмеженою відповідальністю ЮЖНОЄ (85561, Донецька область, Великоновосілківський район, селище Керменчик, вулиця Івана Багряного, будинок 1; )

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача: Волноваської районної державної адміністрації (85700, Донецька область, Волноваський район, місто Волноваха, вулиця Героїв 51 ОМБР, будинок 1; ).

про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників, оформленого протоколом від 10.09.2018 та скасування реєстраційного запису,-

за участю представників сторін:

від позивача: Герасименко С.В. на підставі ордеру серія АА №115154 від 17.11.2017

від відповідача: Костишена В.Л. - на підставі ордеру серія КВ №402999 від 01.10.2019

від третьої особи: не з`явився

С У Т Ь С П О Р У

ОСОБА_1 звернувся до господарського суду Донецької області з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю ЮЖНОЄ про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників, оформленого протоколом від 10.09.2018 та скасування реєстраційного запису №0000692, внесеного 27.09.2018 державним реєстратором Волноваської районної державної адміністрації Донецької області Самсоновою Г.М. до Державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань відносно зміни керівника ТОВ ЮЖНОЄ.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилався на недійсність рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю ЮЖНОЄ, оформленого протоколом від 10.09.2019, оскільки загальні збори проведені з порушенням порядку, передбаченого статутом товариства.

Представник позивача під час розгляду даної справи наполягав на задоволенні позовних вимог. Наголошував на тому, що посилання відповідача на те, що ОСОБА_1 не мав законних підстав щодо свого поновлення на посаді генерального директора ТОВ «Южноє» є передчасним, оскільки в проваджені Верховного суду знаходиться справа №220/1813/18 за позовом ОСОБА_1 до ТОВ «Южноє» про скасування наказу ТОВ «Южноє» № 52К від 23.05.2018 про його звільнення та поновлення на посаді генерального директора товариства. Позивач не мав можливості поновитись на посаді генерального директора товариства у зв`язку з наявністю в Єдиному державному реєстрі реєстраційного запису про зміну керівника на підставі оскаржуваного протоколу загальних зборів учасників від 10.09.2018. Представник позивача також наголошував на тому, що у нього наявні копії інших протоколів загальних зборів учасників ТОВ «Южноє» від 10.09.2018, а саме: підписаного головою загальних зборів ОСОБА_2 та секретарем ОСОБА_3 та справжність підписів на якому засвідчено 14.09.2018 приватним нотаріусом Мар`їнського районного нотаріального округу Донецької області Гвоздь М.І. (реєстровий номер 1434, 1435), а також протокол загальних зборів з іншим порядком денним, підписаний головою загальних зборів ОСОБА_2 та секретарем ОСОБА_3 .

Представник позивача в судовому засіданні 18.12.2019 просив визнати недійсним рішення загальних зборів учасників, оформлених протоколом від 10.09.2018, з порядком денним:

1. Про обрання голови загальних зборів учасників.

2. Про розгляд питання щодо припинення повноважень керівника Товариства.

3. Про розгляд питання щодо призначення керівника Товариства.

Також судовому засіданні 18.12.2019 представник позивача наполягав на скасуванні реєстраційного запису №0000692, внесеного 27.09.2018 державним реєстратором Волноваської районної державної адміністрації Донецької області Самсоновою Г.М. до Державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань відносно зміни керівника ТОВ ЮЖНОЄ, що відображено у протоколі судового засідання від 18.12.2019. Таким чином, суд розглядає саме вищезазначені вимоги.

Представник відповідача під час розгляду справи проти задоволення позовних вимог заперечував з огляду на те, що строк повноважень ОСОБА_1 . на посаді генерального директора сплинув 31.07.2018, а подальше його перебування на вказаній посаді після 31.07.2018 за відсутності рішення загальних зборів про його переобрання на новий строк суперечить Статуту Товариства. Відповідач наголошував на тому, що ОСОБА_1 повідомлявся про скликання загальних зборів учасників товариства 10.09.2018 засобами поштового зв`язку, на підтвердження чого надав опис вкладення та фіскальний чек від 04.08.2018. Крім того, рішення загальних зборів товариства від 10.09.2018 щодо зміни керівництва ТОВ «ЮЖНОЄ» було прийнято повноважними загальними зборами, оскільки на них були присутні учасники, які в сукупності володіють 70% голосів.

Представник третьої особи в судове засідання не з`явився. Під час розгляду даної справи від представника третьої особи надійшли пояснення по справі, відповідно до яких у зв`язку з відсутністю підстав для зупинення розгляду документів та відмови у державній реєстрації державним реєстратором відділу державної реєстрації Волноваської райдержадміністрації Самсоновою Г.М. проведено реєстраційну дію, а саме було внесено зміни до відомостей про юридичну особу, які містяться в державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців щодо зміни керівника ТОВ «Южноє» на підставі протоколу загальних зборів учасників ТОВ «Южноє» від 10.09.2018. Також від представника третьої особи надійшло клопотання про розгляд справи без його участі.

Стаття 42 Господарського процесуального кодексу України передбачає, що прийняття участі у судовому засіданні є правом сторони. При цьому, норми вказаної статті зобов`язують сторони добросовісно користуватись належними їм процесуальними правами.

Як зазначено в ч.1 ст.202 Господарського процесуального кодексу України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, крім випадків, визначених цією статтею.

При цьому, відкладення розгляду справи є правом та прерогативою суду, основною умовою для якого є не відсутність у судовому засіданні представників сторін, а неможливість вирішення спору у відповідному судовому засіданні.

Суд вважає за можливе розглянути спір за наявними в справі матеріалами, оскільки їх цілком достатньо для правильної юридичної кваліфікації спірних правовідносин, а відсутність належним чином повідомлених представників сторін істотним чином не впливає на таку кваліфікацію і не перешкоджає розгляду справи.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши обставини спору, доводи учасників судового процесу суд, -

ВСТАНОВИВ:

10.09.2018 року відбулись загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Южноє», на яких були прийняті рішення, оформлені протоколом.

На загальних зборах учасників товариства з обмеженою відповідальністю «ЮЖНОЄ» були присутні учасники товариства, що володіють у сукупності 70% голосів, а саме: ОСОБА_4 , яка володіє часткою у статутному фонді у розмірі 70 % загального розміру статутного капіталу.

Запрошені особи: ОСОБА_1 не з`явився; ОСОБА_5 , ОСОБА_6 .

Відповідно до змісту протоколу від 10.09.2018 на порядок денний загальних зборів товариства було поставлено наступні питання:

1. Про обрання голови загальних зборів учасників.

2. Про розгляд питання щодо припинення повноважень керівника Товариства.

3. Про розгляд питання щодо призначення керівника Товариства.

По першому питанню голосували «за» 70%, вирішили: обрати головою зборів ОСОБА_4 .

По другому питанню голосували «за» 70 %, вирішили: припинити повноваження ОСОБА_5 на посаді генерального директора товариства з обмеженою відповідальністю «ЮЖНОЄ» з 12.09.2018.

По третьому питанню голосували «за» 70%, вирішили: призначити ОСОБА_6 на посаду генерального директора товариства з обмеженою відповідальністю «ЮЖНОЄ» з 13.09.2018

Протокол був підписаний головою зборів ОСОБА_4 .

В подальшому, 27.09.2018 за наслідками прийнятого рішення державним реєстратором Волноваської районної державної адміністрації Донецької області Самсоновою Г.М. було вчинено реєстраційну дію у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань за номером 0000692 щодо змін відомостей про керівника юридичної особи.

Вказане рішення державного реєстратора було прийнято на підставі, зокрема, протоколу загальних зборів учасників ТОВ «Южноє» від 10.09.2018.

На думку позивача, скликання та проведення загальних зборів учасників ТОВ «Южноє», здійснені з порушенням законодавчо визначеної процедури, а прийняте рішення є незаконним, у зв`язку з чим він звернувся з позовом до суду.

Оцінюючи матеріали справи, суд виходить з наступного.

Відповідно до змісту ст.ст. 11, 15 Цивільного кодексу України цивільні права й обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства. Кожна особа має право на судовий захист.

Загальний перелік способів захисту цивільних прав та інтересів визначений в ст.16 Цивільного кодексу України, ст.20 Господарського кодексу України.

Відповідно до ст. 167 Господарського кодексу України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Згідно з ст. 89 Господарського кодексу України управління діяльністю господарського товариства здійснюють його органи та посадові особи, склад і порядок обрання (призначення) яких визначається залежно від виду товариства, а у визначених законом випадках - учасники товариства.

Згідно ч. 2 ст. 97 Цивільного кодексу України органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом.

Згідно ч. 1 ст. 145 Цивільного кодексу України своє право брати участь в управлінні справами товариства учасники реалізують через загальні збори учасників товариства, які є вищим органом товариства.

17.06.2018 набрав чинності Закон України Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю, який визначає правовий статус товариств з обмеженою відповідальністю та товариств з додатковою відповідальністю, порядок їх створення, діяльності та припинення, права та обов`язки їх учасників.

Відповідно до п. 3 Глави VІІІ Прикінцеві та перехідні положення вищезазначеного закону протягом року з дня набрання чинності цим Законом положення статуту товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю, що не відповідають цьому Закону, є чинними в частині, що відповідає законодавству станом на день набрання чинності цим Законом. Цей пункт не застосовується після внесення змін до статуту товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю.

Розділом 6 Статуту визначено права та обов`язки учасників Товариства.

Так, п.6.1. розділу 6 Статуту встановлено, що учасники Товариства безпосередньо або в особі своїх повноважних представників мають право, зокрема, брати участь в загальних зборах учасників; бути обраним у Виконавчий орган в порядку, передбаченому чинним законодавством України та цим Статутом; брати участь у керуванні справами Товариства в порядку, передбаченому цим Статутом та іншими внутрішніми положеннями Товариства.

За приписами розділу 11.1 Статуту вищим органом Товариства є Загальні збори учасників. Збори складаються із учасників Товариства або з призначених ними представників. До компетенції Зборів відноситься, зокрема, обрання (призначення) і відкликання (звільнення) Генерального директора Товариства.

Збори вважаються повноваженими, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

У зборах може брати участь генеральний директор, який не є учасником товариства, із правом дорадчого голосу.

Збори вважаються повноваженими, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Збори можуть бути чергові і позачергові. Чергові збори скликаються не рідше двох разів на рік. Позачергові збори скликаються у разі необхідності, у разі загрози неплатоспроможності Товариства, для вирішення термінових питань, що виникають у діяльності Товариства, в інших випадках, якщо це потрібно задля Товариства, також на вимогу Генерального директора, та учасників, яким у сукупності належить більш ніж 20% голосів.

Рішення Зборів оформлюється протоколом, який підписується всіма учасниками або обраними Головою та Секретарем Зборів.

Про проведення Зборів учасники сповіщаються не менш чим за 30 днів до дня проведення Зборів. До учасників доводиться місце, час проведення, а також порядок денний Зборів будь-яким зручним для учасників способом.

Згідно з розділом 11.2. Статуту виконавчим органом Товариства є Генеральний директор. Генеральний директор обирається (призначається) і відзивається (звільняється) Зборами. Термін призначення Генерального директора три роки. Після закінчення цього терміну за рішенням зборів та ж особа, яка займала цей пост, знову може бути обрана на посаду Генерального директора.

Відповідно до ст. 60 Закону України Про господарські товариства загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів.

Установчими документами товариств, у статутному капіталі яких відсутня державна частка, може бути встановлений інший відсоток голосів учасників (представників учасників), за умови присутності яких загальні збори учасників вважаються повноважними.

Згідно з ч. 5 ст. 98 Цивільного кодексу України рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.

В якості однієї з підстав для визнання спірного рішення загальних зборів учасників ТОВ Южноє недійсним позивач посилається на неповідомлення про проведення 10.09.2018 загальних зборів учасників товариства та не отримання порядку денного зазначених загальних зборів.

Відповідно до ст. 61 Закону України Про господарські товариства загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами.

Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу. Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу.

Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Частиною 4 статті 98 Цивільного кодексу України передбачено, що порядок скликання загальних зборів визначається в установчих документах товариства.

Як вже зазначалося, згідно положень п. 11.1. Статуту про проведення Зборів учасники сповіщаються не менш чим за 30 днів до дня проведення Зборів. До учасників доводиться місце, час проведення, а також порядок денний Зборів будь-яким зручним для учасників способом.

Згідно правової позиції, викладеної у постанові Верховного суду від 12.04.2018 у справі № 914/1968/16, обов`язковою умовою повідомлення про скликання загальних зборів юридичної особи є одночасна наявність у такому повідомленні інформації про час, місце проведення зборів та інформації про питання, що будуть винесені на розгляд зборів (порядок денний). Відсутність у повідомленні про проведення загальних зборів будь-якої з названих складових, як і відсутність самого повідомлення, може бути підставою для визнання недійсним рішення загальних зборів.

Згідно правової позиції, викладеної у постанові Верховного Суду від 27.03.2018 у справі №904/6983/17, обраний особою, що скликає загальні збори учасників товариства, спосіб повідомлення про їх проведення повинен забезпечити реальне персональне повідомлення учасника і не бути лише формальним направленням такого повідомлення.

В підтвердження належного повідомлення позивача про проведення загальних зборів учасників ТОВ «Южноє» 10.09.2018 відповідачем надано повідомлення про скликання загальних зборів учасників, підписане генеральним директором Бабак А.О., яким ОСОБА_1 повідомлено про те, що 10.09.2018 року об 11:00 годині, за адресою: АДРЕСА_3 , відбудуться загальні збори учасників товариства.

Перелік питань, що виноситься на голосування загальних зборів учасників товариства згідно з порядком денним, у вищезазначеному повідомленні зазначено наступний:

1. Про обрання голови загальних зборів учасників;

2. Про розгляд питання щодо припинення повноважень керівника товариства.

3. Про розгляд питання щодо призначення керівника товариства.

Повідомлення про проведення загальних зборів учасників ТОВ «Южноє» 10.09.2018 було підписано генеральним директором товариства Бабак А.О., який згідно відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на момент його направлення був генеральним директором товариства.

19.09.2019 на виконання ухвали суду від 27.08.2019 на адресу суду від Великоновосілківської районної державної адміністрації Донецької області надійшли оригінали (для огляду) та належним чином засвідчені копії реєстраційної справи товариства з обмеженою відповідальністю ЮЖНОЄ ().

Згідно ч. 1 ст. 10 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» якщо документи та відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, внесені до нього, такі документи та відомості вважаються достовірними і можуть бути використані у спорі з третьою особою.

Згідно приписів ч. 1 ст. 29 вищезазначеного закону реєстраційна справа формується в паперовій та електронній формі після внесення до Єдиного державного реєстру запису про державну реєстрацію створення юридичної особи, громадського формування, що не має статусу юридичної особи, державну реєстрацію фізичної особи - підприємця і державну реєстрацію включення відомостей про юридичну особу та фізичну особу - підприємця.

Під час огляду оригіналів зазначеної реєстраційної справи судом встановлено, що 27.09.2018 на підставі протоколу загальних зборів учасників ТОВ «Южноє» від 10.09.2018 з порядком денним: 1. про обрання голови загальних зборів учасників; 2. про розгляд питання щодо припинення повноважень керівника Товариства; 3. про розгляд питання щодо призначення керівника Товариства, підписаним головою загальних зборів ОСОБА_7 О ОСОБА_8 , державним реєстратором Волноваської районної державної адміністрації Донецької області Самсоновою Г.М. було вчинено реєстраційну дію у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань за номером 0000692 щодо змін відомостей про керівника юридичної особи.

Щодо тверджень позивача про наявність ще двох рішень загальних зборів товариства, оформлених 10.09.2018, суд зазначає наступне.

У судовому засіданні 22.10.2019 судом оглянуто оригінал реєстру нотаріальних дій, а саме записи щодо нотаріальних дій із засвідчення справжності підписів ОСОБА_2 та ОСОБА_3 на протоколі загальних зборів учасників TOB Южноє від 10.09.2018, зареєстрованих в реєстрі за №1434,1435 від 14.09.2018, наданим у судовому засіданні приватним нотаріусом Мар`їнського районного нотаріального округу Гвоздь М.І.

23.10.2019 на виконання ухвали суду від 02.10.2019 на адресу суду від Великоновосілківської районної державної адміністрації Донецької області надійшла реєстраційна справа товариства з обмеженою відповідальністю ЮЖНОЄ () в електронній формі.

Судом встановлено, що в матеріалах реєстраційної справи ТОВ «ЮЖНОЄ», яка міститься в електронному вигляді в Єдиному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, роздрукованої та надісланої Реєстраційним відділом Великоновосілківської районної державної адміністрації Донецької області, наявні протоколи загальних зборів учасників ТОВ «Южноє» від 10.09.2018, посвідчені приватним нотаріусом Мар`їнського районного нотаріального округу Гвоздь М.І. та зареєстровані в реєстрі за №1434,1435 від 14.09.2018.

В судовому засіданні 18.12.2019 представник позивача просив визнати недійсним рішення загальних зборів, оформлені протоколом від 10.09.2018, саме на підставі якого було здійснено державним реєстратором державну реєстрацію змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань шляхом внесення відомостей про зміну керівника, що відображено у протоколі судового засідання від 18.12.2019.

Відповідач зазначає, що повідомлення про скликання загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Южноє» (т.1, а.с. 130) було надіслано на адресу позивача 04.08.2018, тобто більше ніж за 30 днів до проведення загальних зборів 10.09.2018, що підтверджується описом вкладення у цінний лист та накладною, отримувачем за якими зазначено ОСОБА_1 (т. 1, а.с. 131). Як вбачається зі змісту вказаного опису вкладення, поштове відправлення було надіслано ОСОБА_1 за адресою: АДРЕСА_2 .

Згідно п. 4.4. розділу 4 Статуту із змінами, затвердженими протоколом загальних зборів учасників товариства б/н від 10.10.2011, учасник товариства ОСОБА_1 мешкає за адресою: АДРЕСА_2 , ідентифікаційний номер НОМЕР_1 .

Таким чином, відповідачем було надіслано повідомлення про проведення загальних зборів, призначених на 10.09.2018, за адресою, вказаною у Статуті та яка зазначена як поштова у даному позові.

Згідно правової позиції, викладеної у постанові Верховного Суду від 02.05.2018 у справі № 910/807/17, обов`язок доказування обставин повідомлення позивача про проведення загальних зборів учасників товариства, покладається на відповідача, як особу, рішення органу управління якої оспорюється у цій справі.

Позивач під час розгляду даної справи зазначив, що поштове відправлення з трек-номером 223 від 04.08.2018, яке надано відповідачем в якості належного повідомлення про проведення загальних зборів 10.09.2018, було подано до поштового відділення Укрпошти у м. Покровськ 12.04.2019 о 16:08, та вручено одержувачу 16.04.2019 о 18:44 год. у м. Маріуполь, не є належним доказом виконання відповідачем обов`язку повідомлення про проведення цих зборів з посиланням на Правила надання послуг поштового зв`язку, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України № 270 від 05.2009.

В матеріалах справи наявний лист Донецької дирекції ПАТ «Укрпошта» № 501 від 25.10.2019 (т. 3, а.с. 219), в якому повідомлено заявника про те, що відправлення з трек-номером 223 було прийняте у відділенні поштового зв`язку Покровськ 4 12.04.2019 року на Маріуполь, отримувач юридична особа (найменування підприємства невідомо). Щодо відправлень, які були прийняті 04.08.2018 року інформацію надати неможливо у зв`язку з тим, що згідно п. 122 Правил надання послуг поштового зв`язку, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України № 270 від 05.2009 року, заяви про внутрішні поштові відправлення приймаються протягом шести місяців з дня їх прийняття.

Таким чином, за висновками суду, поштове відправлення з трек-номером 223 за 2019 рік та поштове відправлення, надане відповідачем на підтвердження повідомлення ОСОБА_1 (позивача) про проведення загальних зборів товариства 10.09.2018, не можна вважати ідентичними.

Надані відповідачем в підтвердження належного повідомлення про скликання загальних зборів учасників 10.09.2018, опис вкладення та накладна від 04.08.2018 засвідчені у відповідності до п.5.27 Національного стандарту України, затвердженого Державним комітетом з питань технічного регулювання та споживчої політики №55 від 07.04.2003 "ДСТУ 4163-2003", у зв`язку з чим у суду відсутні сумніви щодо належності зазначених доказів щодо належного повідомлення.

Таким чином суд дійшов висновку, що відповідачем доведено належними та допустимими доказами повідомлення учасника товариства ОСОБА_1 (позивача) про проведення загальних зборів товариства 10.09.2018 з наступним порядком денним:

1. Про обрання голови загальних зборів учасників;

2. Про розгляд питання щодо припинення повноважень керівника товариства.

3. Про розгляд питання щодо призначення керівника товариства.

Протилежного позивачем не доведено.

Згідно правової позиції, викладеної у Постанові Верховного суду від 21.03.2018 у справі № 927/699/17, рішення загальних зборів учасників (акціонерів, членів) та інших органів юридичної особи не є правочинами у розумінні статті 202 ЦК України. До цих рішень не можуть застосовуватися положення статей 203 та 215 ЦК України, які визначають підстави недійсності правочину, і, відповідно, правові наслідки недійсності правочину за статтею 216 ЦК України.

Рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов`язковий характер для суб`єктів цих відносин. Зазначені рішення є актами ненормативного характеру (індивідуальними актами).

Зважаючи на положення статті 167 Господарського кодексу України та статей 58, 60 Закону України "Про господарські товариства" підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи можуть бути: невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства; порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів; позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв`язку з порушенням прямих вказівок закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму (статті 59 та 60 Закону України "Про господарські товариства", статті 41 та 42 Закону України "Про акціонерні товариства", стаття 15 Закону України "Про кооперацію");

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина шоста статті 42 Закону України "Про акціонерні товариства");

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного, на розгляд яких не було отримано згоди усіх присутніх на загальних зборах (частина п`ята статті 61 Закону України "Про господарські товариства");

- відсутність протоколу загальних зборів ТОВ (частина шоста статті 60 Закону України "Про господарські товариства");

- відсутність протоколу загальних зборів АТ, підписаного головою і секретарем зборів (стаття 46 Закону України "Про акціонерні товариства").

Під час вирішення питання про недійсність рішень загальних зборів у зв`язку з іншими порушеннями, допущеними під час їх скликання та проведення, господарський суд повинен оцінити, як ці порушення вплинули на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Згідно правової позиції, викладеної у постанові Верховного Суду від 06.03.2018 у справі №907/167/17 права учасника (акціонера, члена) юридичної особи можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Між тим, позивачем не доведено належними та допустимими доказами недотримання відповідачем вимог закону про скликання і проведення загальних зборів ТОВ «Южноє» 10.09.2018. Як вбачається з матеріалів справи, вказані збори були проведені за наявності передбаченого Статутом кворуму та у відповідності до положень п. 11.2. Статуту.

Також позивач в обґрунтування своїх позовних вимог посилався на те, що рішенням господарського суду Донецької області від 18.10.2018 по справі №905/1146/18 визнано недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю Южноє, оформлене протоколом загальних зборів учасників ТОВ Южноє від 22.05.2018.

Визнано недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю Южноє, оформлене протоколом загальних зборів учасників ТОВ Южноє від 25.05.2018.

Скасовано реєстраційний запис №8000692, внесений 25.05.2018, державним реєстратором виконавчого комітету Вугледарської міської ради Донецької області Скрипніченко Аліною Миколаївною до Державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, а саме зміни керівника ТОВ Южноє ().

Скасовано реєстраційний запис №9000692, внесений 30.05.2018 державним реєстратором Відділу державної реєстрації Мар`їнської державної адміністрації Донецької області Дудкою Оленою Олександрівною до Державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, а саме зміни складу підписантів ТОВ Южноє.

В подальшому, урахуванням вказаного судового рішення, Великоновосілківський районний суд Донецької області рішенням від 17.12.2018 по справі № 220/1813/18 визнано незаконним та скасовано наказ генерального директора ТОВ «Южноє» № 52/К від 23.05.2018 про звільнення ОСОБА_1 з посади генерального директора ТОВ «Южноє» на підставі п. 5 ст. 41 КЗпП України та поновлено ОСОБА_1 на посаді генерального директора ТОВ «Южноє». Підставою позовних вимог по справі №220/1813/18 було зазначено те, що згідно порядку денного загальними зборами товариства від 22.05.2018 вирішувалось питання про зміну генерального директора, проте результатом розгляду стало його звільнення з 22.05.2018, в той час як термін призначення його генеральним директором спливав лише 31.07.2018. При цьому підстави звільнення у протоколі не зазначені.

Отже при ухваленні Великоновосілківським районним суду Донецької області рішення у цивільній справі № 220/1813/18 ним не було встановлено жодних обставин, які мають преюдиційне значення для вирішення даного господарського спору, оскільки воно ґрунтувалось на обставинах, встановлених рішенням у справі № 905/1146/18 від 18.10.2018, яким було задоволено позовні вимоги про визнання рішення загальних зборів недійсним. Стосовно встановлених порушень трудового законодавства під час звільнення директора - слід зауважити, що зазначені порушення є підставою для поновлення трудових прав особи та не спростовують обставини, встановлені рішенням господарського суду, що набуло чинності. Крім того, вказане рішення Великоновосілківського районного суду Донецької області скасовано постановою Донецького апеляційного суду від 20.03.2019, а справа №220/1813/18 наразі перебуває в провадженні Касаційного цивільного суду у складі Верховного суду.

Суд відзначає, що позивач помилково ототожнює свої корпоративні права, як учасника товариства з правами, як директора товариства, правовідносини з яким регулюються трудовим законодавством. Тобто порушення трудових прав позивача як директора товариства - призначення рішенням загальних зборів директором іншої особи ОСОБА_6 , не свідчить про порушення його корпоративних прав як учасника товариства і таке ототожнення є помилковим. Протокол загальних зборів дійсно є підставою для звільнення, невідповідність протоколу трудовому законодавству - є підставою для відновлення трудових прав фізичної особи. Отже порушення трудового законодавства не впливає на дійсність рішення загальних зборів та корпоративні права позивача, однак таке порушення є підставою для відновлення трудових прав фізичної особи - працівника.

Суд зазначає, що позивачем не надано до матеріалів справи допустимих доказів того, що неможливість позивача поновитись на посаді генерального директора є наслідком виключно чинності рішення загальних зборів ТОВ «Южноє» від 10.09.2018, оформленого протоколом загальних зборів.

З огляду на вищезазначене суд не вбачає підстав для задоволення позову в частині вимог про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників, що оформлені протоколом загальних зборів від 10.09.2018.

Крім того, позивач просить скасувати реєстраційну дію № 0000692 від 27.09.2018, якою внесено зміни до відомостей про юридичну особу відповідача на підставі Протоколу від 10.09.2018.

Оскільки, суд відмовляє у задоволенні позовних вимог про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства, на підставі якого була вчинена оскаржувана реєстраційна дія, то відсутні підстави для задоволення похідної позовної вимоги про скасування реєстраційної дії.

Згідно ч.1-4 ст.13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

Відповідно до ч.1 ст.73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Згідно ст. 74 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

За приписами ст. ст. 76, 77 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Докази, одержані з порушенням закону, судом не приймаються.

Відповідно до положень ст.ст. 123, 129 Господарського процесуального кодексу України судовий збір покладається на позивача.

Керуючись ст.ст. 12, 13, 42, 46, 73, 74, 76-79, 86, 91, 123, 129, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, суд -

В И Р І Ш И В:

У задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 до товариства з обмеженою відповідальністю ЮЖНОЄ, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача, Волноваської районної державної адміністрації, про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників, оформленого протоколом від 10.09.2018 та скасування реєстраційного запису відмовити.

Згідно із ст.241 Господарського процесуального кодексу України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга відповідно до ст.256 Господарського процесуального кодексу України на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Апеляційна скарга може бути подана учасниками справи до Східного апеляційного господарського суду через господарський суд Донецької області (п.17.5 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України).

У судовому засіданні 18.12.2019 проголошено та підписано вступну та резолютивну частину рішення.

Повний текст рішення складено та підписано 28.12.2019.

Повідомити учасників справи про можливість ознайомитись з електронною копією судового рішення в Єдиному державному реєстрі судових рішень за його веб-адресою: http://reyestr.court.gov.ua.

Суддя Ю.В. Бокова