ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
О К Р Е М А У Х В А Л А
19 грудня 2019 року Справа № 923/1092/16
Господарський суд Херсонської області у складі судді Сулімовської М.Б., за участю секретаря судового засідання Мальцевої О.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні справу
за заявою: Херсонської ОДПІ Головного управління ДФС у Херсонській області
до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю Фірма "Тагіт", м.Херсон
за участю представників сторін:
від кредитора: ГУ ДПС у Херсонській області, АР Крим та м.Севастополі - Шаповал Д.В. (паспорт НОМЕР_1 , виданий Цюрупинським РВ УМВС України в Херсонській області 31.01.2008р.), заступник начальника відділу, довіреність № 184/9/21-22-10-03-04 від 05.09.2019р.,
розпорядник майна: арбітражний керуючий Каленчук О.І. (посвідчення № 1769 від 02.12.2015р.)
В провадженні Господарського суду Херсонської області перебуває справа про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Фірма "Тагіт", м.Херсон.
Провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Фірма "Тагіт", м.Херсон порушено ухвалою господарського суду від 16.11.2016р.; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника, призначено розпорядником майна арбітражного керуючого Каленчук Оксану Іванівну (свідоцтво №1736 від 05.11.2015р.), зобов`язано розпорядника майна арбітражного керуючого Каленчук О.І., крім іншого, разом з боржником організувати та забезпечити проведення інвентаризації майна боржника та визначити його вартість, провести інвентаризацію майна боржника не пізніше 16.01.2017р., відомості про результати проведеної інвентаризації подати суду до попереднього засідання, призначено справу до розгляду в попередньому засіданні на 19.01.2017р.
Ухвалою суду від 28.03.2017р. за клопотанням розпорядника майна відсторонено керівника ТОВ Фірма "Тагіт" Карапетян К.С. від посади та покладено виконання його обов`язків на розпорядника майна арбітражного керуючого Каленчук О.І.
Ухвалою господарського суду від 16.05.2017р. затверджено реєстр вимог кредиторів; призначено проведення зборів кредиторів та комітету кредиторів на 31.05.2017р.; п.8 резолютивної частини ухвали зобов`язано розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю фірма "Тагіт" арбітражного керуючого Каленчук О.І. протягом 10 днів письмово повідомити кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів та боржника про місце і час проведення зборів кредиторів та організувати їх проведення; зобов`язано розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю фірма "Тагіт" арбітражного керуючого Каленчук О.І. надати суду докази виконання п.8 ухвали, протокол зборів кредиторів боржника, на яких обрано комітет кредиторів боржника та вирішено питання щодо подальшої процедури банкрутства товариства, а також протокол засідання комітету кредиторів, на якому вирішено питання про відкриття ліквідаційної процедури або процедури санації боржника, призначення ліквідатора або керуючого санацією боржника, аналіз фінансового становища боржника; призначено підсумкове засідання суду на 08.06.2017р.
07.06.2017р. розпорядником майна подано до суду протокол зборів кредиторів. В судовому засіданні 08.06.2017р. судом встановлено, що загальними зборами було вирішено відкласти проведення зборів кредиторів на 20.06.2017р., комітет кредиторів не утворено, рішення щодо подальшої процедури банкрутства не прийнято. При цьому, станом на час проведення підсумкового засідання вимоги суду розпорядником майна не виконано, витребувані матеріали не подано.
Ухвалою суду від 08.06.2017р. суд відклав підсумкове засідання на 22.06.2017р. та повторно зобов`язав розпорядника майна арбітражного керуючого Каленчук О.І. надати до матеріалів справи докази увідомлення кредиторів про проведення загальних зборів кредиторів; протокол зборів кредиторів боржника, на яких обрано комітет кредиторів боржника та вирішено питання щодо подальшої процедури банкрутства товариства, а також протокол засідання комітету кредиторів, на якому вирішено питання про відкриття ліквідаційної процедури або процедури санації боржника, призначення ліквідатора або керуючого санацією боржника; провести аналіз фінансово - господарської діяльності боржника, надати господарському суду та зборам кредиторів відомості про фінансове становище боржника, пропозиції щодо відновлення платоспроможності боржника, визначити вартість майнових активів боржника та здійснити їх співвідношення з пасивом (тобто порівняти із загальним розміром кредиторських вимог згідно реєстру); надати матеріали інвентаризації майнових активів боржника; звіт про проведену в ході процедури розпорядження майном роботу.
Ухвалою суду від 22.06.2017р. відкладено підсумкове засідання на 11.07.2017р., повторно зобов`язано розпорядника майна виконати вимоги суду, викладені в ухвалі від 08.06.2017р.
10.07.2019р. розпорядником майна подано до суду протокол зборів кредиторів та засідання комітету кредиторів від 05.07.2017р., якими вирішено відкласти розгляд питання щодо відкриття ліквідаційної процедури ТОВ Фірма "Тагіт".
11.07.2017р. судове засідання не відбулось у зв`язку з надходженням апеляційної скарги на ухвалу суду від 16.05.2017р.
Ухвалою суду від 19.02.2019р. повторно зобов`язано розпорядника майна виконати вимоги суду, які були викладені в попередніх ухвалах, призначено підсумкове засідання на 21.03.2019р.
Однак, у зв`язку із скеруванням 26.02.2019р. матеріалів справи до Південно-західного апеляційного господарського суду судове засідання не відбулось.
Після повернення матеріалів справи до місцевого господарського суду, ухвалою від 03.06.2019р. призначено підсумкове засідання на 20.06.2019р., зобов`язано розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю Фірма "Тагіт" арбітражного керуючого Каленчук О.І. надати суду протокол загальних зборів кредиторів боржника, на яких обрано комітет кредиторів боржника та вирішено питання щодо подальшої процедури банкрутства товариства, а також протокол засідання комітету кредиторів, на якому вирішено питання про відкриття ліквідаційної процедури або процедури санації боржника, призначення ліквідатора або керуючого санацією боржника, аналіз фінансового становища боржника станом на останню звітну дату.
Вимоги суду, викладені в ухвалі від 03.06.2019р., розпорядником майна не виконано.
У зв`язку із тимчасовою непрацездатністю головуючого у справі судді та скеруванням матеріалів справи до Південно-західного апеляційного господарського суду, судове засідання не відбулось.
Після повернення матеріалів справи до Господарського суду Херсонської області суд, ухвалою від 01.11.2019р., призначив підсумкове засідання суду на 21.11.2019р. Цією ж ухвалою суд визнав обов`язковою явку в судове засідання представників кредиторів-членів комітету кредиторів, боржника, розпорядника майна та зобов`язав розпорядника майна ТОВ Фірма "Тагіт" арбітражного керуючого Каленчук О.І. до 18.10.2019р. виконати вимоги суду, викладені в попередніх ухвалах, з урахуванням приписів Кодексу України з процедур банкрутства.
В судове засідання 21.11.2019р. з`явився представник ініціюючого кредитора.
Розпорядником майна вимоги суду повторно не виконано, витребувані докази щодо скликання та проведення зборів кредиторів, засідання комітету кредиторів, пропозиції щодо подальшої процедури банкрутства, аналіз фінансового становища боржника станом на останню звітну дату, матеріали інвентаризації до суду не подано.
Представник ініціюючого кредитора повідомив, що загальні збори кредиторів розпорядником майна не скликались, питання щодо подальшої процедури банкрутства не вирішено.
Враховуючи неявку розпорядника майна та невиконання останньою вимог суду, у зв`язку з неможливістю вирішення питання щодо подальшої процедури банкрутства товариства, суд, ухвалою від 21.11.2019р., відклав підсумкове засідання на 04.12.2019р.; явку в засідання представників кредиторів-членів комітету кредиторів, боржника, розпорядника майна визнав обов`язковою та повторно зобов`язав розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю Фірма "Тагіт" арбітражного керуючого Каленчук О.І. до 02.12.2019р.: надати суду протокол загальних зборів кредиторів боржника, на яких вирішено питання щодо подальшої процедури банкрутства товариства, а також протокол засідання комітету кредиторів, на якому вирішено питання про відкриття ліквідаційної процедури або процедури санації боржника, призначення ліквідатора або керуючого санацією боржника, аналіз фінансового становища боржника станом на останню звітну дату та попередив розпорядника майна арбітражного керуючого Каленчук О.І., що в разі повторного невиконання вимог суду судом буде застосовано заходи процесуального примусу, передбачені Господарським процесуальним кодексом України.
В судове засідання 04.12.2019р. з`явився представник ініціюючого кредитора.
Інші учасники провадження, в тому числі розпорядник майна, в судове засідання не з`явились, про поважність причин неявки суд не повідомили.
Розпорядником майна повторно вимоги суду не виконано, витребуваних матеріалів не подано.
Присутня в судовому засіданні представник ініціюючого кредитора зауважила, що станом на час проведення даного судового засідання податкова інспекція не отримувала від розпорядника майна жодних повідомлень про проведення зборів кредиторів.
В судовому засіданні 04.12.2019р., враховуючи, що за відсутності витребуваних судом у розпорядника майна доказів суд не вбачає можливості вирішити питання щодо переходу до подальшої процедури банкрутства, підсумкове засідання було відкладено на 19.12.2019р.; повторно зобов`язано розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю Фірма "Тагіт" арбітражного керуючого Каленчук О.І. до 18.12.2019р.: надати суду протокол загальних зборів кредиторів боржника, на яких вирішено питання щодо подальшої процедури банкрутства товариства, а також протокол засідання комітету кредиторів, на якому вирішено питання про відкриття ліквідаційної процедури або процедури санації боржника, призначення ліквідатора або керуючого санацією боржника, аналіз фінансового становища боржника станом на останню звітну дату, матеріали інвентаризації майнових активів боржника, звіт, підтверджений належними доказами, про проведену в процедурі розпорядження майном роботу.
У визначений судом строк розпорядником майна вимоги суду не виконано, витребувані судом документи не подано.
Безпосередньо в судовому засіданні 19.12.2019р. розпорядником майна подано до матеріалів справи клопотання про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури; клопотання про затвердження звіту про нарахування оплати послуг розпорядника майна та понесених витрат; звіт розпорядника майна ТОВ "Тагіт" за результатами дій, вчинених у процедурі розпорядження майном.
Судом з`ясовано питання щодо систематичного невиконання розпорядником майна арбітражним керуючим Каленчук О.І. вимог суду, приписів Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", Кодексу України з процедур банкрутства.
Будь-яких обґрунтованих пояснень розпорядником майна не наведено.
За приписами ст.22 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (чинний на час порушення провадження у справі про банкрутство), розпорядник майна, крім іншого, зобов`язаний не пізніше двох місяців від дня порушення провадження у справі про банкрутство разом з боржником організувати та забезпечити проведення інвентаризації майна боржника та визначити його вартість.
Згідно ст.44 Кодексу України з процедур банкрутства, розпорядник майна зобов`язаний не пізніше двох місяців з дня відкриття провадження у справі про банкрутство провести інвентаризацію майна боржника та визначити його вартість.
Так ухвалою Господарського суду Херсонської області від 16.11.2016р. про порушення справи про банкрутство розпорядника майна арбітражного керуючого Каленчук О.І., крім іншого, було зобов`язано разом з боржником організувати та забезпечити проведення інвентаризації майна боржника та визначити його вартість, провести інвентаризацію майна боржника не пізніше 16.01.2017р.; відомості про результати проведеної інвентаризації подати суду до попереднього засідання; призначено справу до розгляду в попередньому засіданні на 19.01.2017р.
В подальшому, ухвалами від 08.06.2017р., 22.06.2017р., 04.12.2019р. суд неодноразово зобов`язував розпорядника майна арбітражного керуючого Каленчук О.І. надати матеріали інвентаризації активів боржника.
Разом з тим, відомості про результати проведеної інвентаризації подані до суду лише в даному судовому засіданні - 19.12.2019р., тобто майже через три роки після встановленого господарським судом строку з урахуванням приписів Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Крім цього, матеріали інвентаризації оформлені неналежним чином, в окремих додатках відсутні підписи розпорядника майна, в графі "Затверджено" відсутній підпис керівника боржника, виконання обов`язків якого, відповідно до ухвали суду від 28.03.2017р. у даній справі, покладено на розпорядника майна арбітражного керуючого Каленчук О.І.
Як зазначено розпорядником майна та встановлено господарським судом, 17.12.2019р. відбулись збори кредиторів та засідання комітету кредиторів, якими, крім іншого, було прийнято рішення щодо визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.
Під час обговорення означеного питання розпорядником майна було доведено до відома кредиторів Аналіз фінансового становища ТОВ Фірма "Тагіт", примірник якого також був поданий до матеріалів справи.
Дослідивши здійснений розпорядником майна арбітражним керуючим Каленчук О.І. Аналіз фінансового становища ТОВ Фірма "Тагіт" суд зауважує, що останній, фактично, є не аналізом фінансово-господарської діяльності боржника, а переліком ухвал господарського суду в даній справі та дій арбітражного керуючого.
Відповідно до ч.3 ст.22 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (чинний на дату порушення провадження у справі про банкрутство), розпорядник майна, крім іншого, зобов`язаний аналізувати фінансово-господарську діяльність, інвестиційне становище боржника та його становище на ринках.
Згідно ч.3 ст.44 Кодексу України з процедур банкрутства, розпорядник майна, в тому числі, зобов`язаний проводити аналіз фінансово-господарського стану, інвестиційної та іншої діяльності боржника та становища на ринках боржника.
Господарський суд неодноразово зобов`язував розпорядника майна арбітражного керуючого Каленчук О.І. надати аналіз фінансового становища боржника (ухвали від 16.05.2017р., 06.06.2017р., 22.06.2017р., 19.02.2019р., 03.06.2019р., 21.11.2019р., 04.12.2019р.).
Проте, в порушення приписів Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", Кодексу України з процедур банкрутства та вимог господарського суду, розпорядником майна не проведено аналіз фінансово-господарської діяльності ТОВ "Фірма "Тагіт"; рішення загальних зборів та комітету кредиторів про введення ліквідаційної процедури прийнято без відповідного аналізу.
Поданий на розгляд кредиторів та суду документ від 17.12.2019р. за вих. №02-01/5-77, що має назву "Аналіз фінансового становища ТОВ Фірма "Тагіт", не відповідає Методичним рекомендаціям щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, які затверджено наказом Міністерства економіки України від 19.01.2006р. № 14; не є, у розумінні положень чинного законодавства, аналізом фінансово-господарської діяльності боржника, оскільки містить лише перелік ухвал господарського суду та дій розпорядника майна.
При цьому, судом не прийнято до уваги твердження арбітражного керуючого про те, що боржником не передано бухгалтерської та фінансової документації, оскільки в такому випадку при виконанні своїх обов`язків розпорядник майна мав би звернутись до відповідних органів, в тому числі органів статистики, із запитом про надання йому фінансових звітів, балансів тощо суб`єкта господарювання-боржника.
Суд також критично ставиться до інформації розпорядника про те, що листом від 31.01.2016р. №20-14/8 Головне управління статистики у Херсонській області повідомило, що протягом 2013-2016 років ТОВ "Фірма "Тагіт" до Головного управління статистики у Херсонській області не звітувало. Так арбітражним керуючим не враховано, що відповідно до інформації, яка міститься в матеріалах справи №923/1092/16, ТОВ "Фірма "Тагіт" зареєстровано в м.Херсон та взято на облік в ОДПІ ГУ ДФС у Херсонській області 31.01.2015р., до 31.01.2015р. боржник був зареєстрований в м.Харків та перебував на обліку в податковому органі м.Харків, а тому, цілком очевидно, звітував до Головного управління статистики у Харківській області.
Отже, суд констатує, що розпорядником майна арбітражним керуючим Каленчук О.І. не здійснено належним чином інвентаризацію майнових активів боржника, аналіз фінансового становища боржника, чим порушено приписи чинного законодавства, вимоги суду.
Відповідно до ст.98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (чинний станом на дату порушення справи), розпорядник майна під час реалізації своїх прав та обов`язків зобов`язаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обов`язки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство.
Згідно ст.12 Кодексу України з процедур банкрутства, під час реалізації своїх прав та обов`язків арбітражний керуючий зобов`язаний діяти добросовісно, розсудливо та з метою, з якою ці права та обов`язки надано (покладено).
Обов`язок розпорядника майна щодо проведення інвентаризації майнових активів боржника, проведення аналізу фінансового становища закріплено в ст.22 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (чинному станом на дату порушення провадження у справі) та ст.44 Кодексу України з процедур банкрутства.
Проте, як зазначено вище, розпорядником майна арбітражним керуючим Каленчук О.І. вимоги наведених приписів законодавства про банкрутство та вимоги суду не виконуються, докази інвентаризації майна боржника подані до суду майже через три роки після встановленого законом і судом строку, матеріали інвентаризації оформлено неналежним чином, аналіз фінансового становища фактично не проведено, оскільки поданий на розгляд кредиторів та суду аналіз не відповідає Методичним рекомендаціям щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, які затверджено наказом Міністерства економіки України від 19.01.2006р. № 14.
Статтею 8 Конституції України передбачено, що Конституція України має найвищу юридичну силу, а її норми є нормами прямої дії. У відповідності до ст. 129-1 Конституції України суд ухвалює рішення іменем України. Судове рішення є обов`язковим до виконання.
Відповідно до ст. 18 ГПК України, судові рішення, що набрали законної сили, є обов`язковими до виконання всіма органами державної влади, органами місцевого самоврядування, їх посадовими та службовими особами, фізичними і юридичними особами та їх об`єднаннями на всій території України. Невиконання судового рішення є підставою для відповідальності, встановленої законом.
Суд зазначає, що обов`язок виконувати судові рішення, що набрали законної сили і які є обов`язковими до виконання усіма органами державної влади, органами місцевого самоврядування, їх посадовими та службовими особами, фізичними і юридичними особами та їх об`єднаннями на всій території України, встановлений статтею 13 Закону України "Про судоустрій та статус суддів", невиконання судових рішень має наслідком юридичну відповідальність, установлену законом.
Згідно ст. 43 ГПК України, учасники судового процесу та їх представники повинні добросовісно користуватися процесуальними правами; зловживання процесуальними правами не допускається. Суд зобов`язаний вживати заходів для запобігання зловживанню процесуальними правами. У випадку зловживання процесуальними правами учасником судового процесу суд застосовує до нього заходи, визначені цим Кодексом.
Суд констатує, що розпорядник майна арбітражний керуючий Каленчук О.І. ухиляється від вчинення дій, покладених на неї судом, систематично не виконує вимоги суду, викладені в ухвалах, в тому числі, не надає на вимогу суду витребувані документи, нехтує положеннями ст. 22 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (чинний станом на дату порушення справи про банкрутство), ст.44 Кодексу України з процедур банкрутства, що призводить до необґрунтованого порушення строків процедури розпорядження майном боржника та унеможливлює вирішення питання щодо переходу до подальшої процедури банкрутства.
Неподання або несвоєчасне подання стороною у справі доказів з неповажних причин, спрямоване на затягування судового процесу, може розцінюватися господарським судом як зловживання процесуальними правами та свідчить про неналежне виконання арбітражним керуючим Каленчук О.І. обов`язків розпорядника майна, покладених на неї судом.
Згідно ст. 246 ГПК України, суд, виявивши при вирішенні спору порушення законодавства або недоліки в діяльності юридичної особи, державних чи інших органів, інших осіб, постановляє окрему ухвалу, незалежно від того, чи є вони учасниками судового процесу. Суд може постановити окрему ухвалу у випадку зловживання процесуальними правами, порушення процесуальних обов`язків, неналежного виконання професійних обов`язків.
З огляду на викладене, керуючись статтею 246 ГПК України, суд вважає за необхідне відреагувати на такі дії арбітражного керуючого Каленчук О.І. шляхом постановлення окремої ухвали та її направлення до Департаменту з питань судової роботи та банкрутства Міністерства юстиції України для вжиття відповідних заходів.
Керуючись ст.ст. 234, 235, 246 Господарського процесуального кодексу України, суд -
1. Постановити окрему ухвалу за виявленими фактами порушень законодавства в діяльності розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю Фірма "Тагіт" арбітражного керуючого Каленчук Оксани Іванівни (свідоцтво №1736 від 05.11.2015р.).
2. Департаменту з питань судової роботи та банкрутства Міністерства юстиції України вжити заходів щодо усунення порушень законодавства арбітражним керуючим Каленчук О.І. (свідоцтво №1736 від 05.11.2015р.) під час здійснення процедури розпорядження майном у справі №923/1092/16 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Фірма "Тагіт".
3. Про вжитті заходи повідомити Господарський суд Херсонської області протягом місяця з дня одержання окремої ухвали.
4. Ухвалу направити Департаменту з питань судової роботи та банкрутства Міністерства юстиції України, учасникам провадження.
Ухвала суду набрала законної сили 19.12.2019р.

Ухвала суду може бути оскаржена в апеляційному порядку у строки, передбачені ст. 256 ГПК України.

Ухвалу складено і підписано 21.12.2019р.

Суддя М.Б. Сулімовська