РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

16.12.2019справа №910/7389/19

Господарський суд міста Києва у складі судді Марченко О.В., за участю секретаря судового засідання Роздобудько В.В., розглянув у відкритому судовому засіданні

справу №910/7389/19

за позовом Департаменту економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) (01044, м. Київ, вул. Хрещатик, будинок 36; ідентифікаційний код 04633423; далі - Департамент)

до Гаражно-будівельного кооперативу «Ямський» (03150, м. Київ, вул. Боженка, будинок 37/41, квартира 44; ідентифікаційний код 21483215; далі - Кооператив) та

товариства з обмеженою відповідальністю «Альянс Плаза» (02002, м. Київ, вул. Раїси Окіпної, будинок 4, офіс 133; ідентифікаційний код 32304389; далі - Товариство)

про визнання укладеною додаткової угоди №1 до договору від 07.04.2017 №141,

за зустрічним позовом Товариства

до Департаменту,

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача за зустрічним позовом - Кооператив,

про стягнення 4 311 788,92 грн.,

та за зустрічним позовом Кооперативу

до Департаменту,

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача за зустрічним позовом - Товариство,

про стягнення 573 240 грн.,

за участю представників:

Департаменту - Мельниченко К.Г. (довіреність від 12.09.2018 №050/05-6326);

Кооперативу - Олещенка В.І. (довіреність від 18.02.2019 №45);

Заєць А.П. (керівник; паспорт серія НОМЕР_1 );

Товариства - Бондара О.О. (президент; паспорт серія НОМЕР_2 );

Рясько Л. О. (директор; паспорт серія НОМЕР_3 ).

ІСТОРІЯ СПРАВИ

1. Стислий виклад позовних вимог Департаменту

Департамент звернувся до господарського суду міста Києва з позовом до Кооперативу та Товариства про визнання укладеною додаткової угоди №1 до договору від 07.04.2017 №141 про пайову участь у створенні і розвитку соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста Києва (далі - Договір), укладеного Департаментом, Кооперативом та товариством з обмеженою відповідальністю «Фондова компанія «Український фінансовий альянс» (далі - Компанія; правонаступником якого є Товариство), в редакції Департаменту, викладеній у позовній заяві.

Позовні вимоги мотивовано тим, що:

- Київською міською радою (далі - КМР) було прийнято рішення від 15.11.2016 №411/1415 «Про затвердження Порядку залучення, розрахунку розміру і використання коштів пайової участі замовників у розвитку інфраструктури міста Києва» (зі змінами та доповненнями; далі - Порядок);

- на виконання положень частини дев`ятої статті 40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» (далі - Закон) та пункту 5.1 Порядку, за результатом розгляду звернення Кооперативу від 07.09.2016 №02-01/47 (від 07.09.2016 вх. №050/9917) 07.04.2017 Департаментом, Кооперативом (замовник) та товариством з обмеженою відповідальністю «Фондова компанія «Український фінансовий альянс» (правонаступником якого є Товариство; інвестор) укладено Договір;

- предметом Договору є сплата інвестором пайової участі (внесків) на створення соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста Києва (далі - пайовий внесок) у зв`язку із новим будівництвом будівлі офісного і торговельного призначення з вбудованими в рельєф гаражами манежного та буксового типу літ. « 2А» (частина) загальною площею 46 309,50 кв.м. в складі проекту будівництва споруд офісного та торговельного призначення з вбудованими в рельєф гаражами манежного та буксового типу з приміщеннями соціального призначення (І черга);

- з додатку №1 до Договору вбачається, що Пайовий внесок нарахований на нежитлову площу 31 325,4 кв.м. за понижуючим коефіцієнтом, що становить 6 572 068,92 грн., пайова участь на нежитлову забудову (що не підлягає сплаті) 14 984,1 кв.м. (зокрема площі гаражів 13 313 кв.м) не розрахована;

- з технічного паспорту об`єкту будівництва, виготовленого товариством з обмеженою відповідальністю «Техінвентбюро» від 29.12.2015, вбачається, що за адресою: м. Київ, вулиця Старонаводницька, буд. 2-20, здійснюється будівництво: будівля офісного і торговельного призначення з вбудованими в рельєф гаражами манежного та буксового типу з приміщеннями соціально-побутового призначення, за яким загальна площа гаражів складає 13 313 кв.м. (1 пов. 1 130,5 кв.м. + 2 пов. 2458,7 кв.м. + 3 пов. 1 060,5 кв.м. + 4 пов. 2 410,5 кв.м. + 5 пов. 2 413 кв.м. + 6 пов. 1870,7 кв.м. + 7 пов. 1 969,1 кв.м. = 13 313 кв.м.);

- таким чином, Департаментом не нараховано, а замовниками не сплачено кошти у вигляді пайового внеску в сумі 3 360 171,60 грн., що призвело до недотримання доходів спеціальним фондом бюджету міста Києва на вказану суму;

- листами від 14.12.2018 №050/08-8623, від 04.02.2019 №050/08-735, від 04.03.2019 №050/08-1394, від 11.04.2019 №050/08-2294, від 24.05.2019 №050/08-3129 Департаментом було надіслано відповідачам проект додаткової угоди №1 з додатками;

- листами від 13.02.2019 №03-103/2, від 13.02.2019 №02-01/209, від 21.03.2019 за №03-103/4, від 21.03.2019 №02-01/227 відповідачі повідомили Департамент про незгоду з умовами, викладеними в проекті додаткової угоди №1 до Договору, а відтак і відмову від її підписання;

- станом на день подання позову додаткова угода №1 до Договору не підписана відповідача та не повернута на реєстрацію до Департаменту, що в свою чергу свідчить про несплату Товариством коштів за не враховані у Договорі площі гаражів;

- за результатом розширеного засідання Колегії виконавчого органу КМР (Київської міської державної адміністрації) з питання дотримання фінансово-бюджетної дисципліни підприємствами, установами та організаціями комунальної форми власності м. Києва, які фінансуються за рахунок міського бюджету, був прийнятий протокол від 18.04.2019 №2, яким вирішено вжити вичерпних заходів до повного усунення порушень фінансово-бюджетної дисципліни;

- отже, Департамент вважає, що Товариство не в повному обсязі виконало свої зобов`язання за Договором, а відмова від укладення додаткової угоди №1 до Договору є необґрунтованою.

2. Стислий виклад заперечень Кооперативу проти позову Департаменту

19.07.2019 Кооператив подав суду відзив на первісну позовну заяву, в якому заперечив проти задоволення первісних позовних вимог в повному обсязі та просив суд відмовити в його задоволенні з огляду на те, що Кооператив та Товариство належним чином, у повному обсязі та у встановлений строк виконали Договір, який відповідно до підпункту 7.2.1 пункту 7.2 Договору та статті 599 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) припинив свою дію з 24.04.2016 (дата надходження Пайового внеску за Договором), Пайовий внесок сплачений Товариством одноразово у сумі 6 572 068,92 грн. відповідно до умов Договору.

3. Стислий виклад заперечень Товариства проти позову Департаменту

25.06.2019 Товариство подало суду відзив на позовну заяву, в якому заперечує проти задоволення позовних вимог з огляду на те, що:

- свою незгоду та відсутність правових підстав для задоволення порушеного у позовній заяві позивача питання (вимог) відповідач-2 неодноразово повідомляв Департамент спільними з відповідачем-1 листами від 13.02.2019 №03-103/2 , від 21.03.2019 №03-103/4 та від 23.04.2019 №03-103/6;

- запропонована позивачем додаткова угода №1 до Договору (без дати) не може бути укладена, оскільки Договір припинив свою дію у зв`язку з його виконанням відповідачами;

- закони та нормативні акти органів державної влади не мають зворотної дії в часі;

- викладені Департаментом у позовній заяві твердження суперечать позиції самого позивача, яка підтверджується наданими ним до позовної заяви доказами;

- розмір фактично сплаченого раніше відповідачами пайового внеску значно перевищує суму такого внеску згідно з нормативам, що діяли на момент укладання та виконання відповідачами Договору.

4. Стислий виклад позовних вимог Товариства

Товариство 27.06.2019 подало суду зустрічний позов про стягнення з Департаменту 4 311 788,92 грн. надмірно сплаченого пайового внеску за Договором та 1 405 643,18 грн. збитків (штрафних санкцій).

Зустрічний позов Товариства мотивований тим, що: Департаментом при нарахуванні Пайового внеску за Договором порушено вимоги статті 648 ЦК України, Закону, пункти 4.2 та 6.5 Порядку, чим завдано Товариству збитків у сумі 4 311 788,92 грн.; у зв`язку з нарахуванням Департаментом Товариству надмірного Пайового внеску позивач за зустрічним позовом просить суд стягнути з відповідача за зустрічним позовом додаткові збитки, обумовлені інфляцією за час від місяця, в якому Товариством було перераховано надмірно визначену Департаментом суму Пайового внеску.

В заяві від 11.07.2019 №б/н щодо усунення недоліків зустрічної позовної заяви Товариство зазначило, що відмовляється від зустрічних позовних вимог у частині 1 405 643,18 грн. збитків (штрафних санкцій), та просить суд стягнути з Департаменту 4 311 788,92 грн. надмірно сплаченого пайового внеску за Договором.

З огляду на викладене Товариством сплачено 64 676,84 грн. судового збору.

Суд відповідно до вимог статті 46 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) прийняв відмову від зустрічних позовних вимог у частині 1 405 643,18 грн. збитків (штрафних санкцій).

5. Стислий виклад заперечень Департаменту проти позову Товариства

02.08.2019 Департамент подав суду відзив на зустрічну позовну заяву Товариства, в якому заперечив проти задоволення зустрічних позовних вимог з огляду на те, що:

- законодавець визначив єдиний орган місцевого самоврядування в особі Департаменту, який наділений повноваженнями на здійснення розрахунку пайової участі, а відтак наділив зазначений орган дискреційними повноваженнями;

- аргумент Товариства за зустрічним позовом щодо здійснення ним самостійного розрахунку Пайового внеску за Договором - суперечить статті 40 Закону та Порядку, оскільки площа для визначення розміру пайової участі у Договорі була визначена на підставі даного замовником технічного паспорту від 29.12.2015;

- отже, оскільки Товариство не має повноважень визначати розмір площі об`єкту будівництва (оскільки вони визначається спеціалістом та відображаються у технічному паспорті), а відтак і здійснювати розрахунок розміру пайової участі на власну думку - аргумент Товариства, що розмір Пайового внеску не мав нараховуватися на площі 35 008,1 кв.м. (33 839,9 кв.м. + 1 168,2 кв.м.), що призвело до сплати більше суми Пайового внеску в розмірі 4 311 788,92 грн., не знаходять обґрунтування та не відповідає вимогам Закону та Порядку;

- висновок Товариства, що розрахунок розміру Пайового внеску проведений Департаментом з порушенням пунктів 4.2 та 6.5 Порядку, а Договір укладений з порушенням статті 648 ЦК України - є хибним та необґрунтованим.

6. Стислий виклад позовних вимог Кооперативу

22.07.2019 Кооператив подав суду зустрічний позов про стягнення з Департаменту 573 240 грн., сплачених Кооперативом за договором від 30.10.2002 №1120 (далі - Договір « 1120), укладеним Кооперативом та Головним управлінням економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації; Управління), правонаступником якого є Департамент, які не були враховані при визначенні остаточного розміру Пайового внеску при введенні в експлуатацію відповідного об`єкту будівництва.

Зустрічний позов Кооперативу мотивований тим, що:

- Кооперативом на виконання умов Договору №1120 сплачено 573 240 грн. пайового внеску у зв`язку з спорудженням багатоповерхового гаража у Старонаводницькій балці в Печерському районі м. Києва, в тому числі: автомийка (219,54 кв.м.), СТО (639,97 кв.м.), автомагазин (1 160,58 кв.м.), кафе (793,86 кв.м.) та офіси (769,60 кв.м.), що підтверджується довідкою Управління від 10.07.2006 №049-08/4673;

- Кооператив звертався до Департаменту з клопотанням врахувати 573 240 грн. вже сплачених до бюджету м. Києва коштів при розрахунку розміру Пайового внеску, який мав бути сплачений у зв`язку із введенням в експлуатацію першої черги об`єкту будівництва, площа приміщень якої змінилася і за даними технічної інвентаризації склала 46 309,50 кв.м.;

- дане клопотання не було задоволене Департаментом та відповідно до Договору розмір Пайового внеску був визначений останнім у сумі 6 572 068,92 грн. без урахування раніше сплачених Кооперативом коштів;

- 24.04.2016 Товариство сплатило Пайовий внесок за Договором у сумі 6 572 068,92 грн.

7. Стислий виклад заперечень Департаменту проти позову Кооперативу

Департамент 06.08.2019 подав суду відзив на зустрічну позовну заяву Кооперативу, в якому заперечив проти задоволення зустрічних позовних вимог з огляду на те, що:

- враховуючи положення частини другої статті 180 ГПК України, первісний позов та зустрічний позов Кооперативу не взаємопов`язані та не виникають із одних правовідносин, оскільки стосуються двох різних договорів;

- аргумент Кооперативу за зустрічним позовом щодо порушення з боку Департаменту частини восьмої статті 40 Закону є необґрунтованим, оскільки замовник будівництва не змінився, докази таких змін ні Департаменту, ані суду не надано;

- твердження Кооперативу, що Кооператив та Компанія, виходячи з необхідності забезпечення введення в експлуатацію першої черги об`єкту, що будується, були вимушені підписати запропонований Департаментом Договір, є необґрунтованими та не знаходять свого підтвердження;

- понад 6 років Кооператив знав про факт не тільки зміни назви проекту будівництва, а і зміни площі будівництва та черги будівництва, але при цьому не скористався своїм правом щодо коригування пайової участі;

- доводи Кооперативу у зустрічному позові про порушення Департаментом пунктів 3.5, 6.6 та підпунктів 5.2.4 та 5.2.8 пункту 5.2 Порядку є необґрунтованими, а зустрічні позовні вимоги Кооперативу - такими, що не підлягають задоволенню.

8. Процесуальні дії у справі

Ухвалою господарського суду міста Києва від 12.06.2019 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі в порядку загального позовного провадження; підготовче засідання призначено на 01.07.2019.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 03.07.2019 зустрічну позовну заяву Товариства залишено без руху та встановлено позивачу десятиденний строк з дня вручення ухвали про залишення позовної заяви без руху для усунення недоліків позовної заяви.

16.07.2019 Товариство подало суду документи на виконання ухвали суду від 03.07.2019.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 22.07.2019 прийнято зустрічний позов Товариства до Департаменту про стягнення 4 311 788,92 грн. до спільного розгляду з первісним позовом Департаменту до Кооперативу та Товариства про визнання укладеною додаткової угоди №1 до Договору; вимоги за зустрічним позовом Товариства до Департаменту про стягнення 4 311 788,92 грн. об`єднано в одне провадження з первісним позовом Департаменту до Кооперативу та Товариства про визнання укладеною додаткової угоди №1 до Договору; підготовче засідання призначено на 22.07.2019; залучено до участі у справі Кооператив як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача за зустрічним позовом.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 24.07.2019 прийнято зустрічний позов Кооперативу до Департаменту про стягнення 573 240 грн. до спільного розгляду з первісним позовом Департаменту до Кооперативу і Товариства про визнання укладеною додаткової угоди №1 до Договору, та за зустрічним позовом Товариства до Департаменту, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача за зустрічним позовом - Кооператив, про стягнення 4 311 788,92 грн.; вимоги за зустрічним позовом Кооперативу до Департаменту про стягнення 573 240 грн. об`єднано в одне провадження з первісним позовом Департаменту до Кооперативу та Товариства про визнання укладеною додаткової угоди №1 до Договору, та за зустрічним позовом Товариства до Департаменту, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача за зустрічним позовом - Кооператив, про стягнення 4 311 788,92 грн.; підготовче засідання призначено на 19.08.2019; залучено до участі у справі Товариство як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача за зустрічним позовом Кооперативу.

06.08.2019 Кооператив подав суду письмові пояснення щодо зустрічної позовної заяви Товариства, в яких Кооператив повністю підтримує зустрічні позовні вимоги Товариства, викладені у зустрічній позовній заяві, вважає їх правомірними, викладені у зустрічній позовній заяві докази, посилання на норми чинного законодавства та положення укладеного за участю Кооперативу Договору, належно підтверджують обставини та обґрунтованість зустрічних позовних вимог; підтверджуємо, що Пайовий внесок за Договором у повному обсязі було сплачено Компанією, правонаступником якого є Товариство, і тому надмірно сплачена сума має бути повернута Товариству.

07.08.2019 Товариство подало суду письмові пояснення, в яких підтримало вимоги зустрічної позовної заяви Кооперативу.

Товариство 09.08.2019 подало суду відповідь на відзив Департаменту на зустрічну позовну заяву Товариства, в якому зазначило таке: Департамент самостійно спростовує викладені у первісному позові твердження про невиконання відповідачами за первісним позовом зобов`язань за Договором; законодавець чітко визначив, що навіть наявність у Департаменту дискреційних повноважень щодо здійснення розрахунку пайової участі не є підставою для порушення Департаментом вимог чинного законодавства, прав та законних інтересів Товариства та Кооперативу; своїм відзивом Департамент додатково підтвердив факт систематичного недотримання ним вимог чинного законодавства України, зокрема, Закону при підготовці та укладанні Договору; застосовуючи Порядок, Департамент по факту відмовляється визнавати встановлені цим же Порядком визначення і норми; викладена позивачем за первісним позовом позиція у відзиві щодо визначення поняття «паркінг» цілком суперечить нормам Порядку, на підставі якого було укладено Договір.

12.08.2019 у підготовчому засіданні оголошено перерву до 30.09.2019.

Кооператив 12.08.2019 подав суду пояснення на відзив Департаменту на зустрічний позов Товариства, в яких зазначив, що позивачем за первісним позовом у своєму відзиві не спростовано належними та достовірними доказами обставини справи та підстави позовних вимог за зустрічним позовом Товариства, який підлягає задоволенню у повному обсязі; Департамент у відзиві на зустрічний позов фактично визнав безпідставність позовних вимог, передбачених первісним позовом, правомірність та обґрунтованість заперечень відповідачів за первісним позовом щодо його задоволення, що додатково підтверджує достатність підстав для відмови у задоволенні первісного позову.

20.08.2019 Кооператив подав суду відповідь на відзив Департаменту на зустрічну позовну заяву Кооперативу, в якій зазначив, що позивач за первісним позовом у відзиві не обґрунтував належними та достовірними доказами свої заперечення щодо наведених позивачем обставин та правових підстав зустрічного позову, не спростував підстави позовних вимог за зустрічним позовом та обставини справи.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 30.09.2019 закрито підготовче провадження та призначено справу №910/7389/19 до судового розгляду по суті на 04.11.2019.

Судове засідання, призначене на 04.11.2019, не відбулося у зв`язку з перебуванням судді Марченко О.В. на лікарняному.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 08.11.2019 призначено судове засідання з розгляду справи №910/7389/19 по суті на 25.11.2019.

Кооперативом 25.11.2019 подано суду виступ представника, в якому зазначено визначення понять «паркінг» і «гараж», та окремі міркування щодо предмету спору у даній справі.

У судовому засіданні 25.11.2019 оголошено перерву до 16.12.2019.

Представник Департаменту у судовому засіданні 16.12.2019 оголосив вступне слово та підтримав первісні позовні вимоги у повному обсязі.

Представники Товариства оголосили вступне слово, заперечили проти задоволення первісних позовних вимог та підтримали зустрічні позовні вимоги Товариства.

Представник Департаменту заперечив проти задоволення зустрічних позовних вимог Товариства.

Представники Кооперативу оголосили вступне слово, заперечили проти задоволення первісних позовних вимог, не заперечили проти задоволення зустрічні позовні вимоги Товариства та підтримали зустрічні позовні вимоги Кооперативу.

Представник Департаменту заперечив проти задоволення зустрічних позовних вимог Кооперативу.

Суд, заслухавши вступне слово представників сторін, з`ясувавши обставини, на які посилаються сторони, дослідив в порядку статей 209 і 210 ГПК України докази у справі.

Після закінчення з`ясування обставин справи та перевірки їх доказами суд перейшов до судових дебатів.

Представники сторін виступили з промовами (заключним словом), в яких посилалися на обставини і докази, досліджені у судовому засіданні.

У судовому засіданні 16.12.2019 було оголошено вступну та резолютивну частини рішення відповідно до статті 233 ГПК України.

Судом згідно з вимогами статей 222 і 223 ГПК України здійснювалося повне фіксування судового засідання технічними засобами та секретарем судового засідання велися протоколи судових засідань, які долучені до матеріалів справи.

ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДОМ

26.09.2002 Кооперативом отримано від Київської міської служби української державної інвестиційної експертизи «Київдержекспертиза» позитивний висновок комплексної державної експертизи проекту «спорудження багатоповерхового гаража у Старонаводницькій балці в Печерському районі м. Києва», площа ділянки - 3,13 га, площа забудови - 11 411,30 кв.м.

30.10.2002 Кооперативом (забудовник) та Управлінням (правонаступником якого є Департамент) укладено Договір №1120, за умовами якого:

- сплата забудовником пайової участі (внесків) на створення інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва у зв`язку з спорудженням багатоповерхового гаража у Старонаводницькій балці в Печерському районі м. Києва, у тому числі: авто мийка (219,54 кв.м.); СТО (639,97 кв.м.); автомагазин (1 160,58 кв.м.); кафе (793,86 кв.м.); офіси (769,60 кв.м.) (пункт 1.1 Договору №1120);

- розмір пайового внеску згідно з розрахунками 1, 2 та 3 становить 414,46 тис. грн. (пункт 1.2 Договору №1120);

- Управління зобов`язане протягом двох днів після подання забудовником документів, передбачених підпунктом 2.1.4 пункту 2.1 Договору №1120, щодо сплати пайового внеску в повному обсязі, надати йому довідку, оформлену відповідно до чинного порядку (підпункт 2.2.2 пункту 2.2 Договору №1120);

- у разі прийняття КМР рішення щодо зменшення суми пайової участі, визначеної розрахунком, або звільнення від сплати пайових коштів надлишок суми (різниця між перерахованою на рахунок спеціального фонду міського бюджету та визначеною рішенням КМР) повертається забудовнику Управлінням (пункт 4.2 Договору №1120);

- строк дії Договору №1120: початок - з дати підписання; закінчення - з дати повної сплати пайових коштів (розділ 5 Договору №1120).

Довідкою Головного управління економіки та інвестицій від 10.07.2006 №049-08/4673 підтверджено, що замовником (Кооперативом) виконано умови щодо пайової участі у розвитку інфраструктури міста у зв`язку з спорудженням багатоповерхового гаража у Старонаводницькій балці в Печерському районі м. Києва, в тому числі: авто мийка (219,54 кв.м.), СТО (639,97 кв.м.), автомагазин (1 160,58 кв.м.), кафе (793,86 кв.м.) та офіси (769,60 кв.м.) та згідно з Договором №1120 Головним управлінням економіки та інвестицій одержані кошти у сумі 573,24 тис. грн. (в тому числі відповідно до пункту 3.1 - 158,78 тис. грн.).

11.12.2007 Головним управлінням містобудування, архітектури та дизайну міського середовища затверджено архітектурно-планувальне завдання (АПЗ) №07-0922 на проектування будівництва об`єкту «Споруди офісного і торговельного призначення з вбудованими в рельєф гаражами манежного та боксового типу з приміщеннями соціально-побутового призначення», адреса будівництва - вул. Старонаводницька, 2-20, Печерський район, термін дії АПЗ - два роки з моменту видачі.

Головним управлінням земельних ресурсів виконавчого органу Київради (Київської міської державної адміністрації) 04.04.2008 видано Кооперативу, який на підставі рішення КМР від 25.09.2003 №31/905 та від 01.10.2007 №443/3277, є власником земельної ділянки площею 3,0251 га, розташованої на вул. Старонаводницькій, 2-20 у Печерському районі м. Києва, державний акт серії ЯЖ №030016 на право власності на вказану земельну ділянку.

Наказом Кооперативу від 28.09.2010 затверджено проект будівництва «Споруди офісного і торговельного призначення з вбудованими в рельєф гаражами манежного та боксового типу з приміщеннями соціально-побутового призначення по вул. Старонаводницькій, 2-20 в Печерському районі м. Києва», площа ділянки - 3,0251 га, площа забудови - 16 581,75 кв.м.

26.04.2010 Кооперативом отримано позитивний висновок ДП «Укрдержбудекспертиза» комплектної державної експертизи №11-00220-10 проекту «Будівництво споруд офісного і торговельного призначення з вбудованими в рельєф гаражами манежного та боксового типу з приміщеннями соціально-побутового призначення по вул. Старонаводницькій, 2-20 у Печерському районі м. Києва», площа ділянки - 3,0251 га, загальна площа об`єкту - 47 082,08 кв.м.

Головне управління містобудування, архітектури та дизайну міського середовища листом-погодженням від 29.09.2010 №1511149 погодило архітектурне рішення проекту будівництва споруди офісного та торговельного призначення з вбудованими в рельєф гаражами манежного та боксового типу з приміщеннями соціально-побутового призначення по вул. Старонаводницька, 2-20 у Печерському районі м. Києва для подальшої розробки та затвердження проектної документації.

20.10.2010 Інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві було видано Кооперативу (замовник) і ТОВ «РБУ Спецбуд» (підрядник) дозвіл №2236-Пч/С на виконання будівельних робіт із будівництва споруд офісного і торговельного призначення з вбудованими в рельєф гаражами манежного та боксового типу з приміщеннями соціально-побутового призначення за адресою: вул. Старонаводницька, 2-20 у Печерському районі м. Києва.

Згідно з технічним паспортом на громадські приміщення «Будівля офісного і торговельного призначення з вбудованими в рельєф гаражами манежного та боксового типу з приміщеннями соціально-побутового призначення», виготовленим за станом на 29.12.2015, загальна площа приміщень складає 46 309,5 кв.м., корисна площа приміщень - 23 235,7 кв.м. (основна площа - 23 072,8 кв.м., допоміжна - 162,9 кв.м.), площа літніх приміщень - 131,4 кв.м., площа приміщень загального користування - 22 942,4 кв.м.

04.05.2016 Кооперативом (сторона-1) і Компанією (правонаступником якої є Товариство; сторона-2) укладено договір №5/2 про дольову участь в будівництві, за умовами пункту 1.1 якого сторони домовилися взяти дольову участь у будівництві споруд офісного і торговельного призначення з вбудованими в рельєф гаражами манежного та боксового типу з приміщеннями соціально-побутового призначення (далі - комплекс), на вул. Старонаводницька, 2-20 у Печерському районі м. Києва, на земельній ділянці площею 3,0251 га, яка належить на праві власності стороні-1 і надана нею для будівництва комплексу, визначеного як об`єкт будівництва згідно з пунктом 1.2 договору.

Наказом Кооперативу від 18.08.2016 №18 затверджено технічко-економічні показники І черги будівництва об`єкту «Споруди офісного та торгівельного призначення з вбудованими в рельєф гаражами манежного та боксового типу, з приміщеннями соціально-побутового призначення по вул. Старонаводницькій, 2-20 в Печерському районі м. Києва»; відповідно до технічного паспорту від 29.12.2015 загальна площа І черги будівництва складає 46 309,5 кв.м., в тому числі: багатоповерхові бокси - 13 313 кв.м.; проїзди та пандуси - 18 080,3 кв.м.; місця загального користування гаражної частини - 2 664,2 кв.м.; офіси - 9 922,7 кв.м.; місця загального користування офісної частини - 912,1 кв.м.; надбудова (на покрівлі) - 147,5 кв.м.; цокольний поверх - 1 138,3 кв.м.; тераси - 131,4 кв.м.

Відповідно до експертного звіту від 05.09.2016 №0968-4241-16/УЕБ щодо розгляду кошторисної документації за проектом «Будівництво споруд офісного і торговельного призначення з вбудованими в рельєф гаражами манежного та боксового типу з приміщеннями соціально-побутового призначення по вул. Старонаводницька, 2-20 в Печерському районі м. Києва І перша черга будівництва»:

- заявлена кошторисна вартість, передбачена наданою кошторисною документацією, в цінах станом за період з 2002 року по 2008 рік складала 79 1796,016 тис. грн., в тому числі: будівельні роботи - 57 912,783 тис. грн.; устаткування - 5 482,081 тис. грн.; інші витрати - 2 601,816 тис. грн.; ПДВ 20% - 13 199,336 тис. грн.;

- за результатами розгляду кошторисної документації і зняття зауважень встановлено, що зазначена документація, яка враховує обсяги робіт, передбачені проектом, складена згідно з вимогами ДБН Д.1.1-1-2000 «Правила визначення вартості будівництва»;

- загальна кошторисна вартість будівництва в цінах станом на 11.12.2008 складає 81 482,627 тис. грн., в тому числі: будівельні роботи - 59 838,493 тис. грн.; устаткування - 5 484,024 тис. грн.; інші витрати - 2 579,672 тис. грн.; ПДВ 20% - 13 580,438 тис. грн.;

- в загальній кошторисній вартості об`єкту «Будівництво споруд офісного і торговельного призначення з вбудованими в рельєф гаражами манежного та боксового типу з приміщеннями соціально-побутового призначення по вул. Старонаводницька, 2-20 в Печерському районі м. Києва І перша черга будівництва», з урахуванням вимог частини п`ятої статті 40 Закону, вартість робіт та витрат складає 72 291,923 тис. грн., у тому числі ПДВ 20% - 12 053,654 тис. грн.

Згідно з зведеним кошторисним розрахунком, затвердженим Кооперативом 06.09.2016, загальна вартість будівництва склала 81 482,627 тис. грн.

Листом від 07.09.2016 №02-01/47 Кооператив просив Департамент надати висновок щодо необхідності вирішення питання пайової участі у створенні інфраструктури міста Києва у зв`язку з будівництвом споруд офісного і торговельного призначення з вбудованими в рельєф гаражами манежного та боксового типу з приміщеннями соціально-побутового призначення за адресою: м. Київ, Печерський район, вул. Старонаводницька, 2-20.

Листом від 15.09.2016 №02-01/51 (до листа від 07.09.2016 №02-01/47) Кооператив просив Департамент вирішити питання пайової участі у створенні інфраструктури міста Києва у зв`язку з завершенням будівництва І черги об`єкта «Споруди офісного та торгівельного призначення з вбудованими в рельєф гаражами манежного та боксового типу, з приміщеннями соціально-побутового призначення по вул. Старонаводницькій, 2-20 в Печерському районі м. Києва» з урахуванням, що Кооперативом вже сплачено частину пайового внеску у сумі 573,24 тис. грн. за Договором №1120; у Договорі №1120 об`єкт будівництва має назву «Спорудження багатоповерхового гаража у Старонаводницькій балці в Печерському районі м. Києва», але у 2010 році проект за вказаним об`єктом повторно пройшов комплексну державну експертизу, отримавши нову назву «Споруди офісного та торгівельного призначення з вбудованими в рельєф гаражами манежного та боксового типу, з приміщеннями соціально-побутового призначення по вул. Старонаводницькій, 2-20 в Печерському районі м. Києва».

Листом від 15.09.2016 №02-01/52 Кооперативом надано Департаменту експертний звіт товариства з обмеженою відповідальністю «Укрекспертиза в будівництві» від 05.09.2016 №0968-4241-16/УЕБ щодо розгляду кошторисної документації за проектом «Будівництво споруд офісного і торговельного призначення з вбудованими в рельєф гаражами манежного та боксового типу з приміщеннями соціально-побутового призначення по вул. Старонаводницька, 2-20 в Печерському районі м. Києва. І перша черга будівництва».

Департамент листом від 20.09.2016 №050/08-7800 повідомив Кооператив про те, що для визначення розміру пайового внеску та підготовки проекту договору пайової участі до Департаменту необхідно додатково надати роз`яснення щодо функціональних призначень приміщень, які увійшли до складу надбудови (на покрівлі) та цокольного поверху.

Листом від 21.09.2016 №02-01/54 Кооперативом надано Департаменту необхідні роз`яснення.

Листом від 27.09.2016 №02-01/60 (доповнення до листа від 15.09.2016 №02-01/52) Кооператив надав Департаменту копію договору від 04.05.2016 №5/2, та просив врахувати його при підготовці проекту відповідного договору про дольову участь.

Департамент листом від 04.10.2016 №050/08-8220 повідомив Кооператив про розгляд звернення Кооперативу та надіслав для подальшого оформлення проект договору пайової участі у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста Києва у зв`язку з будівництвом споруд офісного і торговельного призначення з вбудованими в рельєф гаражами манежного та боксового типу літ. « 2А» (частина) загальною площею 46 309,50 кв.м. (за даними технічної інвентаризації ТОВ «Техінвестбюро») (у тому числі: багатоповерхові бокси - 13 313 кв.м.; проїзд та пандуси - 18 080,30 кв.м.; місця загального користування гаражної частини - 2 664,20 кв.м.; офіси - 9 922,70 кв.м.; місця загального користування офісної частини - 912,10 кв.м.; надбудова (на покрівлі) - 147,50 кв.м.; цокольний поверх - 1 138,30 кв.м.; тераси - 131,40 кв.м.) в складі проекту будівництва споруд офісного і торговельного призначення з вбудованими в рельєф гаражами манежного та боксового типу з приміщеннями соціально-побутового призначення по вул. Старонаводницькій, 2-20 в Печерському районі м. Києва (І черга).

Кооператив листом від 11.01.2017 №02-01/73 у зв`язку з завершенням будівництва І черги об`єкта, згідно із статтею 40 Закону та рішенням КМР від 15.11.2016 №411/1415 просив вирішити питання щодо його пайової участі у створенні інфраструктури міста Києва; враховуючи, що загальна кошторисна вартість І черги об`єкта не визначена, розрахунок пайової участі Кооператив просив виконати відповідно до пункту 6.5 та додатку 1 Порядку; при цьому, Кооператив просив врахувати, що ним згідно з Договором №1120 вже сплачено пайовий внесок за 3 583,55 кв.м. нежитлових приміщень у сумі 414,46 тис. грн.

Листом від 25.01.2017 №02-01/75 Кооператив надав Департаменту копію технічного паспорта об`єкта.

Листом від 31.01.2017 Департамент повідомив Кооператив про те, що для визначення розміру пайового внеску та підготовки проекту договору Кооперативу необхідно додатково надати інформацію щодо функціональних призначень приміщень, які віднесено до складу технічних приміщень (з урахуванням ДНБ В.2.2-15-2005); технічний паспорт або довідку паркінгу із зазначенням загальної площі.

Листом від 01.02.2017 №02-01/78 Кооператив повідомив Департаменту результати виділення загальних площ паркінгу, офісів та технічних приміщень із загальної площі І черги об`єкта, проведеного ТОВ «Техінвестбюро», та подав копію листа вказаної юридичної особи.

Кооператив листом від 06.02.2017 №02-01/79 повідомив Департаменту результати виділення загальних площ паркінгу, офісів та технічних приміщень із загальної площі І черги об`єкта згідно з технічним планом, та надав накази від 11.01.2017 №19 і від 06.02.2017 №20 про затвердження технічко-економічних показників І черги будівництва об`єкта.

Департамент листом від 21.02.2017 №050/08-1367 надіслав Кооперативу для подальшого оформлення проект договору пайової участі у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва, та повідомив Кооператив про те, що у зв`язку з тим, що Кооперативом не подано документів про загальну кошторисну вартість будівництва об`єкта, розмір пайового внеску розраховано відповідно до пункту 6.5 Порядку.

Листом від 01.03.2017№02-01/81 Кооператив просив Департамент врахувати зміни та коригування в техніко-економічних показниках і технічному паспорті І черги об`єкта.

Листом від 07.03.2017 №050/08-1814 Департамент надіслав Кооперативу проект договору пайової участі.

Листом від 09.03.2017 №02-01/83 Кооператив просив Департамент врахувати договір від 04.05.2016 №5/2 при підготовці проекту відповідного договору про дольову участь у трьохсторонньому форматі.

Департамент листом від 27.03.2017 №050/08-2434 надав Кооперативу проект договору пайової участі.

07.04.2017 Департаментом, Кооперативом (замовник) і Товариством (інвестор) укладено Договір, за умовами якого:

- предметом Договору є сплата інвестором пайової участі (внесків) на створення соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва (далі - пайовий внесок) у зв`язку з:

тип роботи: нове будівництво;

тип об`єкта: Будівництво будівлі офісного і торговельного призначення з вбудованими в рельєф гаражами манежного та боксового типу літ. « 2А» (частина) загальною площею 46 309,50 кв.м. (за даними технічного паспорту ТОВ «Техінвестбюро») в складі проекту будівництва споруд офісного та торговельного призначення з вбудованими в рельєф гаражами манежного та боксового типу з приміщеннями соціально-побутового призначення (І черга);

загальна площа об`єкта - 46 309,50 кв.м., з яких: нежитлова - 31 325,40 кв.м.; нежитлова забудова (що не підлягає сплаті) - 14 984,10 кв.м.;

адреса об`єкта: вул. Старонаводницька, буд. 2-20 (Печерський район м. Києва) (далі - об`єкт будівництва/реконструкції) (пункт 1.1 Договору);

- розмір пайового внеску становить 6 572 068,92 грн. згідно з розрахунком, що наведений у додатку 1 і є невід`ємною частиною Договору, та підлягає уточненню після надання фактичних даних технічної інвентаризації та/або загальної кошторисної вартості об`єкта будівництва/реконструкції, визначеної в установленому порядку за фактичними технічко-економічними показниками (пункт 1.2 Договору);

- пайовий внесок сплачується інвестором в строк до 24.04.2017 включно (пункт 1.3 Договору);

- відповідно до частини четвертої статті 40 Закону та пункту 4.2 Порядку пайова участь у зв`язку з будівництвом/реконструкцією у складі проекту об`єктів інженерної, транспортної інфраструктури, об`єктів енергетики, зв`язку та дорожнього господарства (крім об`єктів дорожнього сервісу), технічних приміщень, паркінгів, а саме: технічних приміщень площею 1 671,10 кв.м., паркінгів площею 13 313 кв.м. в складі проекту будівництва споруд офісного та торговельного призначення з вбудованими в рельєф гаражами манежного та боксового типу з приміщеннями соціально-побутового призначення (І черга) по вул. Старонаводницька, буд. 2-20 (Печерський район м. Києва) не сплачується (пункт 1.4 Договору);

- інвестор сплачує пайовий внесок у сумі, вказаній у пункті 1.2 Договору з урахуванням пунктів 2.2 і 2.4 Договору, у строк, визначений пунктом 1.3 Договору, на бюджетний рахунок бюджету розвитку спеціального фонду міського бюджету (пункт 2.1 Договору);

- у випадку збільшення загальної площі, зміни інших характеристик об`єкту будівництва/реконструкції, вказаного у пункті 1.1 Договору, інвестор та/або замовник зобов`язані письмово повідомити ці обставини Департаменту не пізніше ніж через 30 днів з моменту, коли ці обставини стали відомі або мали стати відомими інвестору та/або замовнику; моментом подання повідомлення є момент його надходження до Департаменту та реєстрації відповідно до правил, встановлених в Департаменті (пункт 2.2 Договору);

- після визначення додаткової суми пайового внеску, що підлягає сплаті у зв`язку з збільшенням загальної площі чи в інших випадках, передбачених у пункті 2.2 Договору, інвестор та замовник укладають з Департаментом додаткову угоду до Договору, на підставі якої сплачують відповідні додатково визначені кошти (пункт 2.3 Договору);

- після сплати повної суми пайового внеску, визначеної з урахуванням пунктів 1.2, 2.3, 2.4, 3.2 Договору та інших можливих платежів, визначених в пунктах 4.1 - 4.3 Договору, інвестору та замовнику видається довідка про виконання умов пайової участі в порядку та на умовах, визначених Договором (пункт 2.5 Договору);

- довідка про виконання умов пайової участі видається інвестору та замовнику або їх представникам особисто під розписку або із відміткою про отримання на копії довідки, яка залишається у Департаменті (пункт 2.6 Договору);

- підтвердженням виконання інвестором зобов`язань за Договором є надання Департаментом інвестору та замовнику довідки про виконання умов пайової участі (пункт 2.9 Договору);

- інвестор зобов`язаний перерахувати пайовий внесок на умовах та в порядку, визначених Договором (пункт 3.1 Договору);

- інвестор зобов`язаний до введення об`єкту будівництва/реконструкції, визначеного в пункті 1.1 Договору, в експлуатацію звернутися до Департаменту для проведення остаточних розрахунків пайового внеску за даними технічної інвентаризації об`єкту та/або загальною кошторисною вартістю об`єкта будівництва/реконструкції, визначеної в установленому порядку, за фактичними техніко-економічними показниками (пункт 3.2 Договору);

- Департамент, за умови належного виконання інвестором своїх обов`язків, що встановлені Договором, зобов`язаний в порядку, визначеному Договором, видати інвестору та замовнику довідку про виконання умов пайової участі (пункт 3.3 Договору);

- Договір набирає чинності з моменту реєстрації в Департаменті (пункт 7.1 Договору);

- Договір припиняється виконанням з дати надходження останнього платежу з урахуванням пунктів 1.2, 2.3, 2.4, 4.1, 4.2, 4.3 Договору (пункт 7.2 Договору).

На виконання умов Договору 24.04.2017 Товариством було сплачено пайовий внесок у сумі 6 572 068,92 грн., що підтверджується платіжним дорученням від 24.04.2017 №299.

Кооператив звернувся до Департаменту з заявою від 25.04.2017 №02-01/91 про видачу довідки про виконання умов Договору, разом з якою було подано копії платіжного доручення від 24.04.2017 №299 та технічного паспорту на об`єкт.

04.05.2017 Департаментом було видано довідку №050/08-3600 про виконання умов Договору, якою підтверджено перерахування інвестором 6 572 068,92 грн. пайового внеску.

07.07.2017 Державною архітектурно-будівельною інспекцією України видано сертифікат серія ІУ №84, який засвідчено відповідність закінченого будівництвом об`єкта (черги, окремого спускового комплексу): «Будівництво споруд офісного та торговельного призначення з вбудованими в рельєф гаражами манежного та боксового типу, з приміщеннями соціально-побутового призначення по вул. Старонаводницькій, 2-20 в Печерському районі м. Києва» 1 черга будівництва; нове будівництво; загальна площа 46 309,5 кв.м., площа приміщень 23 281,3 кв.м., поверховість - 11 поверхів.

Північним офісом держаудитслужби 29.10.2018 складено акт №07-30/724 планової ревізії фінансово-господарської діяльності Департаменту за період з 01.03.2016 по 01.08.2018, за результатами якої встановлено факт не нарахування Департаментом пайового внеску на гаражі загальною площею 13 313 кв.м. за Договором, а замовником не сплачено кошти у сумі 3 360 171,60 грн.

Листами від 14.12.2018 №050/08-8623, від 04.02.2019 №050/08-735, від 04.03.2019 №050/08-1394, від 11.04.2019 №050/08-2294 та від 24.05.2019 №050/08-3129 Департаментом надіслано Кооперативу і Товариству на підписання додаткову угоду до Договору.

Кооператив і Товариство листами від 13.02.2019, від 21.03.2019 та від 23.04.2019 повідомили Департамент про те, що правові підстави для укладення нового договору пайової участі або додаткових угод до раніше укладеного і виконаного у повному обсязі Договору відсутні.

ДЖЕРЕЛА ПРАВА Й АКТИ ЇХ ЗАСТОСУВАННЯ. ПОЗИЦІЯ СУДУ

Підпунктом 5 пункту «а» частини першої статті 28 Закону України «Про місцеве самоврядування» передбачено, що до відання виконавчих органів сільських, селищних, міських рад належать власні (самоврядні) повноваження: залучення на договірних засадах коштів підприємств, установ та організацій незалежно від форм власності, розташованих на відповідній території, та коштів населення, а також бюджетних коштів на будівництво, розширення, ремонт і утримання на пайових засадах об`єктів соціальної і виробничої інфраструктури та на заходи щодо охорони навколишнього природного середовища.

Правові та організаційні основи містобудівної діяльності встановлюються Законом, який спрямований на забезпечення сталого розвитку територій з урахуванням державних, громадських та приватних інтересів.

Згідно з частинами першою - третьою, п`ятою та абзацом першим частини дев`ятої статті 40 Закону порядок залучення, розрахунку розміру і використання коштів пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту встановлюють органи місцевого самоврядування відповідно до цього Закону.

Замовник, який має намір щодо забудови земельної ділянки у відповідному населеному пункті, зобов`язаний взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту, крім випадків, передбачених частиною четвертою цієї статті.

Пайова участь у розвитку інфраструктури населеного пункту полягає у перерахуванні замовником до прийняття об`єкта будівництва в експлуатацію до відповідного місцевого бюджету коштів для створення і розвитку зазначеної інфраструктури.

Величина пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту визначається у договорі, укладеному з органом місцевого самоврядування (відповідно до встановленого органом місцевого самоврядування розміру пайової участі у розвитку інфраструктури), з урахуванням загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта, визначеної згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами. При цьому не враховуються витрати на придбання та виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, влаштування внутрішніх і позамайданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій.

У разі якщо загальна кошторисна вартість будівництва об`єкта не визначена згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами, вона визначається на основі встановлених органом місцевого самоврядування нормативів для одиниці створеної потужності.

Договір про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту укладається не пізніше ніж через 15 робочих днів з дня реєстрації звернення замовника про його укладення, але до прийняття об`єкта будівництва в експлуатацію.

Відповідно до пункту 3.1 Порядку пайова участь є обов`язковим внеском, який замовник має сплатити до бюджету міста Києва, крім випадків, передбачених законами України та цим Порядком.

Пунктом 3.2 Порядку передбачено, що пайова участь включає в себе відшкодування витрат міського бюджету на створення і розвиток інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту у зв`язку із реалізацією замовником проекту нового будівництва або реконструкції об`єктів (будинків, будівель, споруд, їх комплексів або частин) незалежно від їх форм власності на території міста Києва.

Статтею 648 ЦК України передбачено, що зміст договору, укладеного на підставі правового акта органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим, органу місцевого самоврядування, обов`язкового для сторін (сторони) договору, має відповідати цьому акту.

Особливості укладення договору на підставі правового акта органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим, органу місцевого самоврядування встановлюються актами цивільного законодавства.

Згідно з пунктом 3.3 Порядку Департамент є єдиним органом, уповноваженим здійснювати розрахунок пайової участі та укладання, зміну та розірвання договорів про пайову участь (з урахуванням особливостей інших положень цього Порядку).

Відповідно до пункту 4.3 Порядку кошти пайової участі сплачуються замовником в повному обсязі до прийняття об`єкта будівництва/реконструкції в експлуатацію єдиним платежем або частинами за графіком, що визначається договором про пайову участь.

Згідно з пунктом 6.3 Порядку розмір пайової участі замовника при новому будівництві або реконструкції об`єктів визначається Департаментом відповідно до цього Порядку із урахуванням загальної кошторисної вартості будівництва або реконструкції об`єкта, типу об`єкта будівництва, реконструкції (житлового та/або нежитлового), що підтверджена позитивним висновком державної будівельної експертизи і актуальність якої не перевищує 3 (три) місяці на дату подання документів до Департаменту відповідно до підпункту 5.1.1 з урахуванням підпункту 5.1.8 (на дату подання повного переліку документів відповідно до вимог цього Порядку).

Відповідно до пункту 6.5 Порядку у разі якщо загальна кошторисна вартість не визначена згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами (не подано замовником затвердженої в установленому порядку проектної документації в частині кошторису відповідно до підпункту 5.1.1 та пункту 6.3 цього Порядку), вона визначається на основі затверджених Київською міською радою нормативів для одиниці створеної потужності (1 (одного) кв. м житлової та нежитлової площі) шляхом їх множення на відповідні площі об`єкта, що були створені внаслідок будівництва/ реконструкції.

Підпунктом 5.1.1 пункті 5.1 Порядку передбачено, що підставою для розрахунку розміру пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту є звернення замовника до Департаменту про укладення договору про пайову участь. Таке звернення подається щодо кожного об`єкта будівництва окремо.

Відповідно до абзаців другого і третього частини дев`ятої статті 40 Закону істотними умовами договору є: 1) розмір пайової участі; 2) строк (графік) сплати пайової участі; 3) відповідальність сторін.

Невід`ємною частиною договору є розрахунок величини пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту.

На підставі звернення Кооперативу департаментом було здійснено розрахунок суми пайової участі за наслідком чого сторонами було укладено Договір.

Товариством Договір було виконано у повному обсязі, що підтверджується платіжним дорученням від 24.04.2017 №299 на суму 6 572 068,92 грн.

У зв`язку з повним виконанням Договору Кооператив звернувся до Департаменту з заявою від 25.04.2017 №02-01/91 про видачу довідки про виконання умов Договору.

04.05.2017 Департаментом було видано довідку №050/08-3600 про виконання умов Договору, якою підтверджено перерахування інвестором 6 572 068,92 грн. пайового внеску.

Таким чином, Договір припинив свою дію 24.04.2017 на підставі пункту 7.2 Договору.

Отже, відсутні підстави для укладення додаткової угоди до фактично виконаного, а тому припиненого Договору.

Крім того, необхідність стягнення додаткової суми пайового внеску мотивовано Департаментом тим, що при розрахунку суми пайової участі (розмір якої встановлено у Договорі) Департаментом не було враховано, що зазначений у проектній документації об`єкту паркінг загальною площею 13 313 кв.м. фактично є гаражем.

Відповідно до пункту 2.7 Порядку паркінг - це будинок (споруда), частина будинку (споруди) або комплекс будинків (споруд) з приміщеннями для постійного або тимчасового зберігання, а також елементами технічного обслуговування легкових автомобілів та інших мототранспортних засобів.

Додатком Б (обов`язковий) до ДБН В.2.3-15:2007 «Споруди транспорту. Автостоянки і гаражі для легкових автомобілів», затверджених наказом Міністерства будівництва, архітектури та житлово-комунального господарства України від 07.02.2007 №44 і введених в дію з 01.08.2007 (далі - ДБН), передбачено, що гараж - це будинок (споруда), частина будинку (споруди) або комплекс будинків (споруд) з приміщеннями для постійного або тимчасового зберігання, а також елементами технічного обслуговування легкових автомобілів та інших мототранспортних засобів.

Паркінг (англ. parking < park) - це ставити автомобіль на стоянку (паркувати). У зарубіжній літературі та практиці паркінги - автостоянки, наземні (переважно відкритого типу) та підземні гаражі для тимчасового зберігання легкових автомобілів.

З викладеного вбачається, що поняття «паркінг» і «гараж» фактично є тотожними, а акт Північного офісу Держаудитслужби не є правовим актом, який тлумачить визначення понять, виявлені ж зазначеною перевіркою порушення не впливають на умови договірних відносин сторін і не можуть їх змінювати.

Товариство, звертаючись до суду з зустрічним позовом до Департаменту просить стягнути з останнього 4 311 788,92 грн. надмірно сплаченого пайового внеску за Договором (визначаючи таку суму як збитки).

Згідно з частиною першою статті 22 ЦК України особа, якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування.

Відповідно до статті 224 Господарського кодексу України учасник господарських відносин, який порушив господарське зобов`язання або установлені вимоги щодо здійснення господарської діяльності, повинен відшкодувати завдані цим збитки суб`єкту, права або законні інтереси якого порушено.

Під збитками розуміються витрати, зроблені управненою стороною, втрата або пошкодження її майна, а також не одержані нею доходи, які управнена сторона одержала б у разі належного виконання зобов`язання або додержання правил здійснення господарської діяльності другою стороною.

Частиною першою статті 225 Господарського кодексу України передбачено, що до складу збитків, що підлягають відшкодуванню особою, яка допустила господарське правопорушення, включаються: вартість втраченого, пошкодженого або знищеного майна, визначена відповідно до вимог законодавства; додаткові витрати (штрафні санкції, сплачені іншим суб`єктам, вартість додаткових робіт, додатково витрачених матеріалів тощо), понесені стороною, яка зазнала збитків внаслідок порушення зобов`язання другою стороною; неодержаний прибуток (втрачена вигода), на який сторона, яка зазнала збитків, мала право розраховувати у разі належного виконання зобов`язання другою стороною; матеріальна компенсація моральної шкоди у випадках, передбачених законом.

Згідно з пунктом 6 рекомендацій президії Вищого господарського суду від 29.12.2007 №04-5/239 «Про деякі питання практики вирішення спорів пов`язаних з відшкодуванням шкоди» встановлення причинного зв`язку між протиправною поведінкою особи, яка завдала шкоду, та збитками потерпілої сторони є важливим елементом доказування наявності реальних збитків. Слід довести, що протиправна дія чи бездіяльність завдавача є причиною, а збитки, які виникли у потерпілої особи, - наслідком такої протиправної поведінки.

Питання про наявність або відсутність причинного зв`язку між протиправною поведінкою особи і шкодою має бути вирішено судом шляхом оцінки усіх фактичних обставин справи.

Отже, за загальним принципом цивільного права, особа, якій завдано збитків в результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування. При цьому, для застосування такої міри відповідальності, як відшкодування збитків, потрібна наявність повного складу цивільного правопорушення, як-то: протиправна поведінка, дія чи бездіяльність особи; шкідливий результат такої поведінки (збитки); причинний зв`язок між протиправною поведінкою та збитками; вина правопорушника. За відсутності хоча б одного з цих елементів цивільна відповідальність не настає.

Зустрічний позов Товариства мотивовано тим, що розмір пайового внеску розраховувався Департаментом на підставі пункту 6.5 Порядку, проте мав бути розрахований на підставі пункту 6.4 Порядку, з урахуванням кошторисної вартості, визначеної експертним звітом від 05.09.2016 №0968-4241-16/УЕБ.

Проте у відповідності до пункту 6.3 Порядку розмір пайової участі визначається з урахуванням загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта, що підтверджена позитивним висновком державної будівельної експертизи і актуальність якої не перевищує 3 (три) місяці на дату подання документів до Департаменту.

Кооперативом же 19.09.2016 було подано Департаменту експертний звіт щодо розгляду кошторисної документації проекту, проведений ТОВ «Укрекспертиза в будівництві», що не є висновком державної будівельної експертизи.

Що ж до доводів Товариства стосовно того, що розмір пайового внеску для Товариства розрахований без урахування того, що Товариство є не єдиним інвестором спірного об`єкта і не мало сплачувати повну суму пайового внеску, то слід зазначити, що згідно з Порядком і Товариство, і Кооператив при отриманні проекту договору пайової участі у разі незгоди з розміром пайового внеску мали право надати до Департаменту відповідні заперечення, що Товариством зроблено не було.

Договір було укладено з узгодженням всіх його істотних умов, встановлених чинним законодавством України, умови Договору виконано сторонами у повному обсязі, а відтак сплачена Товариством сума за Договором не може бути стягнута на його користь як збитки.

Кооперативом також подано зустрічних позов до Департаменту про стягнення з останнього 573 240 грн., сплачених Кооперативом за Договором №1120, які не були враховані при визначенні остаточного розміру пайового внеску.

Частиною восьмою статті 40 Закону передбачено, що розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту визначається протягом десяти робочих днів з дня реєстрації органом місцевого самоврядування звернення замовника про укладення договору про пайову участь та доданих до нього документів, що підтверджують вартість будівництва об`єкта, з техніко-економічними показниками.

У разі зміни замовника розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту зменшується на суму коштів, сплачених попереднім замовником відповідно до укладеного ним договору про пайову участь.

Згідно з підпунктом 5.2.2 пункту 5.2 Порядку Департамент протягом 10 (десяти) робочих днів з дня реєстрації звернення замовника готує та надає замовнику із супровідним листом або за письмовою заявою замовника надсилає на його адресу (цінним листом з повідомленням про вручення) чи засобами телекомунікаційного зв`язку примірник договору про пайову участь з розрахунком розміру пайової участі.

Відповідно до підпункту 5.2.4 пункту 5.2 Порядку у разі незгоди замовника з визначеним Департаментом розміром пайової участі та/або договором про пайову участь замовник має право звернутися до Департаменту з обґрунтованою пропозицією щодо перегляду розрахованого розміру пайової участі. Департамент зобов`язаний протягом 10 (десяти) робочих днів розглянути надані замовником пропозиції до здійсненого Департаментом розрахунку і надати у цей же строк замовнику обґрунтовані заперечення або переглянути раніше здійснений Департаментом розрахунок з урахуванням даних, наданих замовником.

Підпунктом 5.2.5 пункту 5.2 Порядку передбачено, що у разі незгоди замовника з визначеним Департаментом розміром пайової участі, в тому числі за результатами розгляду заперечень Департаменту, замовник може в установленому порядку звернутися до суду.

Згідно з підпунктом 5.2.8 пункту 5.2 Порядку розмір пайової участі, визначений договором про пайову участь, підлягає коригуванню після надання замовником документів про визначення у встановленому порядку загальної кошторисної вартості об`єкта та даних технічної інвентаризації завершеного будівництвом/реконструкцією об`єкта, що приймається в експлуатацію. Замовник зобов`язаний надати відповідні документи для проведення остаточних розрахунків та сплати замовником пайової участі в повному обсязі згідно з даними, зазначеними у цих документах, не пізніше ніж за 15 (п`ятнадцять) робочих днів до дати введення в експлуатацію.

Порядком передбачено, що розмір пайової участі, визначений договором про пайову участь, підлягає коригуванню після надання замовником документів про визначення у встановленому порядку загальної кошторисної вартості об`єкта та даних технічної інвентаризації завершеного будівництвом/реконструкцією об`єкта, що приймається в експлуатацію.

У зв`язку з залученням інвесторів, Кооператив листом від 07.09.2016 №02-01/47 просив Департамент надати висновок щодо необхідності вирішення питання пайової участі у створенні інфраструктури міста Києва.

Листом від 15.09.2016 №02-01/51 (до листа від 07.09.2016 №02-01/47) Кооператив просив Департамент вирішити питання пайової участі з урахуванням, що Кооперативом вже сплачено частину пайового внеску у сумі 573,24 тис. грн. за Договором №1120, та повідомив, що у Договорі №1120 об`єкт будівництва має назву «Спорудження багатоповерхового гаража у Старонаводницькій балці в Печерському районі м. Києва», проте у 2010 році проект за вказаним об`єктом повторно пройшов комплексну державну експертизу, отримавши нову назву «Споруди офісного та торгівельного призначення з вбудованими в рельєф гаражами манежного та боксового типу, з приміщеннями соціально-побутового призначення по вул. Старонаводницькій, 2-20 в Печерському районі м. Києва».

Проте Департаментом при розрахунку розміру пайового внеску, сплаченого за Договором, не було враховано ні положень Порядку, ані сплаченого Кооперативом до бюджету 573 240 грн. пайового внеску за Договором №1120.

З огляду на викладене позовні вимоги Кооперативу щодо стягнення з Департаменту 573 240 грн., сплачених за Договором №1120, є обґрунтованими, документально підтвердженими, а тому підлягають задоволенню.

Разом з тим, у відзиві на зустрічний позов Кооперативу Департамент просить суд застосувати наслідки спливу строку позовної давності до вимог Кооперативу.

Статтею 256 ЦК України передбачено, що позовна давність - це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу.

Відповідно до статті 257 ЦК України загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки.

Згідно з частинами першою і п`ятою статті 261 ЦК України перебіг позовної давності починається від дня, коли особа довідалася або могла довідатися про порушення свого права або про особу, яка його порушила.

За зобов`язаннями з визначеним строком виконання перебіг позовної давності починається зі спливом строку виконання.

Частинами третьою і четвертою статті 267 ЦК України передбачено, що позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення.

Сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови у позові.

Судом встановлено, що починаючи з 2001 року Кооперативом розпочалося залучення до будівництва дольових учасників, а саме:

22.11.2001 Кооперативом укладено з товариством з обмеженою відповідальністю «Концерн «Екоп» договір №1/2 про дольову участь в будівництві;

16.09.2003 Кооперативом укладено з акціонерним товариством закритого типу «Концерн «Екоп» договір №1/3 про дольову участь в будівництві;

27.07.2004 Кооперативом укладено з товариством з обмеженою відповідальністю «Классік-Ассістанс» договір №2/2 про дольову участь в будівництві;

18.03.2006 Кооперативом укладено з товариством з обмеженою відповідальністю «Промислово-фінансова компанія «Металургтрансінвест» договір №4/2 про дольову участь в будівництві;

14.08.2014 Кооперативом укладено з товариством з обмеженою відповідальністю «Холдингова компанія «Український фінансовий альянс» договір №3/2 про дольову участь в будівництві.

Так, 26.04.2010 Кооперативом отримано позитивний висновок ДП «Укрдержбудекспертиза» комплектної державної експертизи №11-00220-10 проекту «Будівництво споруд офісного і торговельного призначення з вбудованими в рельєф гаражами манежного та боксового типу з приміщеннями соціально-побутового призначення по вул. Старонаводницькій, 2-20 у Печерському районі м. Києва», площа ділянки - 3,0251 га, загальна площа об`єкту - 47 082,08 кв.м.

Технічний паспорт на спірний об`єкт, виготовлений станом на 29.12.2015, загальна площа приміщень складає 46 309,5 кв.м., корисна площа приміщень - 23 235,7 кв.м. (основна площа - 23 072,8 кв.м., допоміжна - 162,9 кв.м.), площа літніх приміщень - 131,4 кв.м., площа приміщень загального користування - 22 942,4 кв.м.

Тобто, починаючи з 29.12.2015, враховуючи наявність дольових учасників у будівництві, які також мали сплатити пайовий внесок, Кооператив мав право звернутися до Департаменту з заявою про перерахування (повернення) сплаченої ним суми пайового внеску, а у разі відмови Департаменту у повернення коштів, звернутися до суду з позовом у строк до 29.12.2018.

Таким чином, Кооперативом пропущено строк позовної давності із звернення до суду з позовом до Департаменту.

ВИСНОВКИ

Враховуючи встановлені судом обставини, позовні вимоги Департаменту, Товариства і Кооперативу не підлягають задоволенню, оскільки, зокрема: сторонами було погоджено всі істотні умови, передбачені чинним на момент укладення Договору законодавством України; умови Договору було виконано сторонами належним чином у повному обсязі, у зв`язку з чим Договір припинив свою дію; акт Північного офісу держаудитслужби не може змінювати договірних відносин сторін і не може бути підставою для укладення додаткової угоди до Договору; Кооперативом пропущено строк позовної давності для звернення до суду з позовом до Депаратменту.

За приписами статті 129 ГПК України судові витрати зі сплати судового збору слід покласти: за первісним позовом - на Департамент; за зустрічним позовом Товариства - на Товариство; за зустрічним позовом Кооперативу - на Кооператив.

Керуючись статтями 129, 233, 236 - 238, 240 та 241 ГПК України, господарський суд міста Києва

ВИРІШИВ:

1. Відмовити у задоволенні позову Департаменту економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) (01044, м. Київ, вул. Хрещатик, будинок 36; ідентифікаційний код 04633423) до Гаражно-будівельного кооперативу «Ямський» (03150, м. Київ, вул. Боженка, будинок 37/41, квартира 44; ідентифікаційний код 21483215) та товариства з обмеженою відповідальністю «Альянс Плаза» (02002, м. Київ, вул. Раїси Окіпної, будинок 4, офіс 133; ідентифікаційний код 32304389) про визнання укладеною додаткової угоди №1 до договору від 07.04.2017 №141.

2. Витрати зі сплати судового збору покласти на Департамент економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) (01044, м. Київ, вул. Хрещатик, будинок 36; ідентифікаційний код 04633423).

3. Відмовити у задоволенні зустрічного позову товариства з обмеженою відповідальністю «Альянс Плаза» (02002, м. Київ, вул. Раїси Окіпної, будинок 4, офіс 133; ідентифікаційний код 32304389) до Департаменту економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) (01044, м. Київ, вул. Хрещатик, будинок 36; ідентифікаційний код 04633423), третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача за зустрічним позовом - Гаражно-будівельний кооператив «Ямський» (03150, м. Київ, вул. Боженка, будинок 37/41, квартира 44; ідентифікаційний код 21483215), про стягнення 4 311 788,92 грн.

4. Витрати зі сплати судового збору покласти на товариство з обмеженою відповідальністю «Альянс Плаза» (02002, м. Київ, вул. Раїси Окіпної, будинок 4, офіс 133; ідентифікаційний код 32304389).

5. Відмовити у задоволенні зустрічного позову Гаражно-будівельного кооперативу «Ямський» (03150, м. Київ, вул. Боженка, будинок 37/41, квартира 44; ідентифікаційний код 21483215) до Департаменту економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) (01044, м. Київ, вул. Хрещатик, будинок 36; ідентифікаційний код 04633423), третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача за зустрічним позовом - товариство з обмеженою відповідальністю «Альянс Плаза» (02002, м. Київ, вул. Раїси Окіпної, будинок 4, офіс 133; ідентифікаційний код 32304389), про стягнення 573 240 грн.

6. Витрати зі сплати судового збору покласти на Гаражно-будівельний кооператив «Ямський» (03150, м. Київ, вул. Боженка, будинок 37/41, квартира 44; ідентифікаційний код 21483215).

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана до Північного апеляційного господарського суду через господарський суд міста Києва протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне судове рішення складено 24.12.2019.

Суддя О.В. Марченко