ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"06" листопада 2019 р. Справа№ 910/2663/19

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Тарасенко К.В.

суддів: Разіної Т.І.

Кравчука Г.А.

при секретарі судового засідання Горді В.В.

За участі представників: згідно з протоколом судового засідання від 06.11.2019

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Укртрансгаз»

на рішення Господарського суду міста Києва

від 13.08.2019 (повний текст складено 27.08.2019)

у справі № 910/2663/19 (суддя: Гулевець О.В.)

за позовом Акціонерного товариства «Укртрансгаз»

до Акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України»

про стягнення 537 133 137, 03 грн.

ВСТАНОВИВ:

І. ІСТОРІЯ СПРАВИ

1.1. короткий зміст позовних вимог:

Акціонерне товариство «Укртрансгаз» звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до Публічного акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» про стягнення 537 133 137,03 грн., з яких: 443 560 169,72 грн. - заборгованість за послуги балансування обсягів природного газу, 22 603 340,16 грн. - 3% річних, 70969327,16 грн. - інфляційні втрати. Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем умов договору транспортування природного газу №160200329 від 12.02.2016.

1.2. короткий зміст рішення суду першої інстанції:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 13.08.2019 у позові Акціонерного товариства «Укртрансгаз» до Публічного акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» про стягнення 537 133 137,03 грн. відмовлено повністю.

Рішення мотивоване тим, що складання позивачем та направлення відповідачу актів надання послуг балансування від 29.05.2017 за період січень 2016 року по червень 2016 року фактично свідчить про проведення додаткових перерахунків вартості послуг, коригувань, що не може вважатись правомірним, оскільки відповідні дії позивача не передбачені ані умовами договору, ані Кодексом газотранспортної системи, в редакції чинній станом на 2016 рік, що свідчать про порушення позивачем порядку надання послуг балансування та строків передбачених умовами договору та нормами Кодексу ГТС.

З огляду на викладене, суд першої інстанції дійшов висновку, що позивачем безпідставно здійснено перерахунок місячних небалансів відповідача з січня 2016 року по червень 2016 року згідно із редакцією Кодексу ГТС, чинною з 28.04.2017, тобто після виникнення спірних правовідносин.

1.3. короткий зміст вимог апеляційної скарги:

Не погоджуючись із винесеним рішенням, Акціонерне товариство «Укртрансгаз» звернулось до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, у якій просить суд скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 13.08.2019 у справі №910/2663/19 та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити повністю.

2. ПРОЦЕСУАЛЬНІ ДІЇ:

2.1. визначення складу суду, заяви, клопотання:

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 30.09.2019 у справі №910/2663/19 визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя - Тарасенко К.В., судді: Разіна Т.І., Іоннікова І.А.

01.10.2019 суддею Північного апеляційного господарського суду Іонніковою І.А було подано заяву про самовідвід від розгляду справи №910/2663/19.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 01.10.2019 заяву судді Іоннікової І.А про самовідвід від розгляду справи №910/2663/19 задоволено. Справу передано для здійснення повторного автоматизованого розподілу та визначення складу колегії суддів відповідно до ст. 32 ГПК України.

Розпорядженням керівника апарату суду № 09.1-08/3942/19 від 02.10.2019 відповідно до підпунктів 2.3.25., 2.3.49. пункту 2.3. Положення про автоматизовану систему документообігу суду, призначено повторний автоматизований розподіл даної справи.

Відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 02.10.2019 у справі №910/2663/19 визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя - Тарасенко К.В., судді: Разіна Т.І., Кравчук Г.А.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 02.10.2019 відкрито апеляційне провадження у справі, розгляд справи призначено на 17.10.2019.

У судовому засіданні 17.10.2019 оголошено перерву на 06.11.2019.

2.2. узагальнені доводи особи, яка подала апеляційну скаргу:

Апеляційна скарга мотивована тим, що оскаржуване рішення прийняте при неповному з`ясуванні обставин, що мають значення для справи, недоведеності обставин, що мають значення для справи, які суд визнав встановленими, невідповідності висновків, викладених в оскаржуваному рішенні, обставинам справи, а також є таким, що прийнято з порушенням норм процесуального права та неправильним застосуванням норм матеріального права.

Апелянт зазначає, що ним правомірно здійснено алокацію обсягів природного газу у 2017 році, оскільки відповідно до положень Кодексу ГТС, в редакції яка набрала чинності з 28.04.2017, алокацію здійснює виключно позивач, натомість відповідач порушив порядок надання інформації, щодо обсягів відібраного природного газу, а тому позивач виявивши небаланс газу склав акти надання послуг балансування, які відповідач має оплатити.

Позивач також вказує, що висновки суду першої інстанції щодо відсутності у нього права коригувати фактичні дані первинних документів про надання послуг балансування є необґрунтованими та свідчать про неправильне застосування норм матеріального права.

2.3. узагальнені доводи та заперечення інших учасників справи:

У відзиві на апеляційну скаргу (надійшов 15.10.2019) відповідач зазначає, що суд першої інстанції правомірно зазначив про відсутність у позивача права на здійснення алокацію у період, за який, ніби то, надано послуги, а зміни до Кодексу ГТС, на які посилається позивач, не мають зворотної дії у часі.

Крім того, відповідач зазначає, що відповідно до положень п. 5 глави 1 розділу І Кодексу ГТС, небаланс газу може бути визначений виключно за процедурою алокації, а тому інші докази надані позивачем не підтверджують наявності небалансу, а отже й не можуть бути підтвердженням надання послуг з алокації природного газу.

Щодо коригування позивачем актів наданих послуг, відповідач наголошує, що воно здійснено без дотримання норм Кодексу ГТС та положень Договору транспортування природного газу № від 12.02.2016 та без дотримання розумних строків на вчинення таких дій, а самі послуги, оплату яких вимагає позивач, відповідачу не надавались та відповідачем не споживались.

2.4. інші процесуальні дії у справі:

У судовому засіданні 06.11.2019 представник відповідача заявив клопотання про заміну відповідача у справі з Публічного акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» на Акціонерне товариство «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» у зв`язку зі зміною найменування.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 06.11.2019 клопотання відповідача задоволено, замінено відповідача у справі з Публічного акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» на Акціонерне товариство «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України».

У судовому засіданні 06.11.2019 року представник позивача надав пояснення, в яких підтримав доводи апеляційної скарги та просив її задовольнити, оскаржуване рішення скасувати та прийняти нове рішення, яким позов задовольнити.

Представник відповідача у судовому засіданні 06.11.2019 надав пояснення, в яких заперечував проти доводів апеляційної скарги та просив залишити її без задоволення, а оскаржуване рішення без змін.

Мотивувальна частина.

3.ПОЗИЦІЯ СУДУ:

3.1. встановлені судом першої інстанції та неоспорені обставини

12.02.2016 між Публічним акціонерним товариством «УКРТРАНСГАЗ» (позивачем, оператором) та Національною акціонерною компанією «НАФТОГАЗ УКРАЇНИ» (відповідачем, замовником) було укладено договір № транспортування природного газу (надалі - Договір).

03.03.2016 сторони уклали додаткову угоду № 1, якою виклали статті ІІ-ХІ Договору в новій редакції.

Відповідно до п. 2.1. Договору, в редакції додаткової угоди № 1, за цим договором оператор надає замовнику послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлену в цьому договорі вартість таких послуг.

Згідно із п. 2.2. Договору, в редакції додаткової угоди № 1, послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі газотранспортної системи, який затверджено постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 2493 від 30.09.2015 (далі - Кодекс ГТС), з урахуванням особливостей, передбачених договором.

Пунктом 2.3. Договору, в редакції додаткової угоди № 1, визначені послуги, які можуть бути надані замовнику за цим договором:

- послуга замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи (далі - розподіл потужності);

- послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій (далі - транспортування);

- послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (далі - балансування).

Згідно із п. 7.1. Договору, в редакції додаткової угоди № 1, вартість послуг балансування розраховується за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом.

Розділом ХІ Договору, в редакції додаткової угоди № 1, сторони узгодили порядок визначення вартості послуг балансування та порядок розрахунків за них.

У відповідності до п. 9.1. Договору, в редакції додаткової угоди № 1, у разі виникнення у Замовника негативного місячного небалансу та не врегулювання ним негативного місячного балансу відповідно до кодексу в строк до дванадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, замовник зобов`язаний сплатити оператору за послуги балансування. Негативний місячний небаланс визначається відповідно до кодексу.

За умовами п. 9.2. Договору, в редакції додаткової угоди № 1, вартість послуг балансування за газовий місяць визначається на підставі даних про негативний місячний небаланс Замовника за формулою: В балансування = БЦГ х К х Q бг, де БЦГ - базова ціна газу; Q бг - обсяг негативного місячного балансу замовника послуг транспортування; К - коефіцієнт компенсації, що дорівнює 1,2. При розмірі небалансу до 5% від обсягу природного газу, відібраного з газотранспортної системи, застосовується коефіцієнт, що дорівнює 1.

Оператор до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає замовнику на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування з деталізацією у вигляді додатка до рахунка-фактури, з подальшим наданням оригіналу рахунку-фактури. Замовник зобов`язаний здійснити оплату у строк, що не перевищує п`яти банківських днів (п. 9.4. Договору в редакції додаткової угоди № 1).

Згідно з п. 11.4. Договору послуги балансування оформлюються одностороннім актом за підписом оператора на обсяг негативного місячного небалансу, неврегульованого замовником відповідно до Кодексу та розділу ІХ цього договору.

Пунктом 17.1. Договору передбачено, що цей договір набирає чинності з дня його укладення на строк до 31.12.2016, умови договору застосовуються до відносин сторін, які виникли до його укладення, а саме з 01.01.2016.

Цей Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії цього договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

Матеріали справи не містять заяв сторін (однієї із сторін) про припинення дії договору чи про перегляд його умов, а отже такий договір на даний час продовжує свою дію до 31.12.2019.

3.2. обставини встановлені судом апеляційної інстанції і визначення відповідно до них правовідносин

Матеріали справи свідчать про те, що між сторонами на підставі Договору виникли правовідносини щодо транспортування газу, при цьому, положення вказаного договору передбачали можливість надання послуг балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї.

Вказані правовідносини регулюються положеннями Цивільного кодексу України, Господарського кодексу України, Кодексу газотранспортної системи затвердженого Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 30.09.2015 № 2493 (надалі - Кодекс ГТС), Закону України «Про ринок природного газу» та положеннями укладеного між сторонами Договору.

3.3. доводи, за якими суд апеляційної інстанції погодився або не погодився з висновками суду першої інстанції

Позивач зазначає, що ним, на виконання умов Договору № транспортування природного газу від 12.02.2016 було надано послуги з балансування для врегулювання негативних балансів у період з січня 2016 року по травень 2016 року, що було встановлено в актах надання послуг від 29.05.2017 на загальну суму 443 560 169,72 грн.

В обґрунтування заявленого позову позивач посилається на те, що на виконання положень Кодексу ГТС оператори відповідних газорозподільних систем надали позивачу інформацію про фактичний обсяг споживання природного газу кожним споживачем відповідача в точках виходу до газорозподільних систем. На підставі відповідних відомостей позивач здійснив алокацію обсягів природного газу відповідача, відібраних споживачами відповідача з точки виходу з газотранспортної системи в точках виходу до газорозподільних систем, за результатами чого було встановлено наявність у відповідача у період з січня по червень 2016 року негативного місячного небалансу.

Оскільки негативний місячний небаланс за період з січня по червень 2016 року відповідачем врегульований не був, позивач склав односторонні акти надання послуг балансування обсягів природного газу: №01-16--БАЛАНС/29-05-17 від 29.05.2017 на суму 191243446,16 грн., №02-16- БАЛАНС/29-05-17 від 29.05.2017 на суму 122256576,55 грн., №03-16- БАЛАНС/29-05-17 від 29.05.2017 на суму 117083595,59 грн., №04-16- БАЛАНС/29-05-17 від 29.05.2017 на суму 6639235,12 грн., №05-16- БАЛАНС/29-05-17 від 29.05.2017 на суму 2677847,83 грн., №06-16- БАЛАНС/29-05-17 від 29.05.2017 на суму 3659468,47 грн.

Загальна вартість наданих послуг балансування, за твердженням позивача, становить 443560169,72 грн.

В обґрунтування заявленого позову позивач посилається на те, що всупереч вимогам законодавства та умовам договору відповідач не сплатив заборгованість за надані послуги в розмірі 443 560 169,72 грн., чим порушив умови п. 9.4 Договору та п. 4 глави 4 Розділу XIV Кодексу ГТС, що, в свою чергу, є порушенням прав позивача.

Таким чином, посилаючись на виникнення у відповідача у період з січня по червень 2016 року негативного місячного небалансу, який не був врегульований відповідачем відповідно до Кодексу ГТС та умов договору, позивач звернувся до суду з даним позовом про стягнення з відповідача 443 560 169,72 грн. заборгованості за послуги балансування обсягів природного газу та нарахованих на суму боргу 3% річних у сумі 22 603 340,16 грн. та інфляційних втрат у сумі 70969327,16 грн.

Як підтверджено матеріалами справи, у травні 2017 року позивачем здійснено перерахунок вартості послуг з балансування обсягів природного газу, наданих відповідачу у період з січня 2016 року по червень 2016 року, про що склав односторонні акти №01-16--БАЛАНС/29-05-17 від 29.05.2017 на суму 191243446,16 грн. (січень 2016 року), №02-16- БАЛАНС/29-05-17 від 29.05.2017 на суму 122256576,55 грн. (лютий 2016 року), №03-16- БАЛАНС/29-05-17 від 29.05.2017 на суму 117083595,59 грн. (березень 2016 року), №04-16- БАЛАНС/29-05-17 від 29.05.2017 на суму 6639235,12 грн. (квітень 2016 року), №05-16- БАЛАНС/29-05-17 від 29.05.2017 на суму 2677847,83 грн. (травень 2016 року), №06-16- БАЛАНС/29-05-17 від 29.05.2017 на суму 3659468,47 грн. (червень 2016 року).

Вказані акти разом з розрахунком вартості послуг балансування після проведення коригування, а також рахунками на оплату збільшеної вартості послуг балансування, були направлені відповідачу 06.06.2017 разом з супровідними листами вих. №1001ВИХ-17-1059/1001.14 від 02.06.2017 та вих. №1001ВИХ-17-1038/1001.14 від 02.06.2017.

При цьому, за змістом пункту 10 глави 3 розділу XIІ Кодексу ГТС в редакції чинній станом на січень-червень 2016 року, алокація фактичних обсягів споживача можлива тільки на постачальника, зазначеного у відповідній підтвердженій номінації/реномінації, крім випадків, передбачених нижче. У разі несанкціонованого відбору газу споживачем весь відповідний обсяг вноситься в алокацію на відповідного оператора газорозподільної системи.

У відповідності до Кодексу ГТС під несанкціонованим відбором природного газу розуміється відбір природного газу: за відсутності по суб`єкту ринку природного газу підтвердженої номінації (підтвердженого обсягу природного газу) на відповідний розрахунковий період; без укладення відповідного договору з постачальником; шляхом самовільного під`єднання та/або з навмисно пошкодженими приладами обліку природного газу або поза охопленням приладами обліку; шляхом самовільного відновлення споживання природного газу.

У точках виходу, в яких природний газ з газотранспортної системи направляється до суміжної газотранспортної системи, газосховища або до прямого споживача, алокація обсягів природного газу здійснюється відповідним оператором суміжної газотранспортної системи, оператором газосховища або прямим споживачем, яка має бути направлена ними до оператора газотранспортної системи в строки, описані в пункті 6 цієї глави. Алокація обсягів природного газу для віртуальної точки виходу до газорозподільної системи здійснюється відповідним оператором газорозподільної системи з урахуванням глави 3 цього розділу. У разі якщо природний газ відбирається на підставі підтвердженої номінації у цій точці виходу лише одним замовником послуг транспортування, загальний обсяг природного газу, який визначено на підставі результатів вимірювань, повинен бути призначений такому замовнику послуг транспортування (пункт 1 глави 2 розділу XII Кодексу ГТС у редакції, чинній до 28.04.2017).

Враховуючи викладене, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції, що за змістом Кодексу газотранспортної системи в редакціях, затверджених постановами Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №2493 від 30.09.2015 та №304 від 10.03.2016, у період з січня по червень 2016 року оператор газотранспортної (АТ «УКРТРАНСГАЗ») не мав повноважень здійснювати алокацію обсягів природного газу. Процедуру алокації у вказаний період мав повноваження здійснювати лише оператор газорозподільної системи.

У період з січня 2016 року по червень 2016 року у АТ «УКРТРАНСГАЗ» були відсутні підстави для надання послуг балансування та складання відповідного акту про надання таких послуг на обсяги газу, які вносяться в алокацію на відповідного оператора газорозподільної системи.

Крім того, колегія суддів звертає увагу позивача, що матеріали справи не містять належних та допустимих доказів, що послуги фактично надавались, а також, що позивач звертався до відповідача з вимогами пов`язаними з послугами, які є предметом спору до травня 2017 року, однак лише у травні 2017 року, фактично через рік, позивач склав акти надання послуг балансування обсягів природного газу за період з січня 2016 року по червень 2016 року.

Проаналізувавши норми Кодексу ГТС, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції, що акти надання послуг балансування від 29.05.2017, які позивач заявляє як підставу позову, були надані поза межами строків, в межах яких оператор газотранспортної системи має визначити небаланс замовника послуги, як добовий так і місячний, та вчинити відповідні дії по його усуненню.

Відповідні строки визначення небалансу замовника послуги встановлені і у Договорі транспортування природного газу №160200329 від 12.02.2016.

При цьому, оператор газотранспортної системи не наділений правом коригувати, тобто перераховувати, місячні небаланси попередніх газових місяців, по яким ним вже було надано послуги з балансування обсягів природного газу.

Надання оператором ГТС замовникам послуг транспортування коригуючих актів, анулювання попередніх та формування нових актів фактично через рік після строків встановлених договором та Кодексом ГТС для визнання небалансу замовника, суперечить положенням розділу ХІV Кодексу ГТС.

З врахуванням положень пунктів 1 - 2 глави 3 розділу ХІV та пункту 5 глави 1 розділу 1 Кодексу газотранспортної системи, а також п. п. 9.1, 9.2, 9.4 договору №160200329 від 12.02.2016, фактичний обрахунок позивачем вартості балансування мав відбуватися у наступному місяці після місяця, у якому здійснювалось балансування, отже, позивач безпідставно у травні 2017 року (29.05.2017) провів перерахунок місячних небалансів відповідача за січень 2016 року по червень 2016 року.

Отже, складання позивачем та направлення відповідачу актів надання послуг балансування від 29.05.2017 за період січень 2016 року по червень 2016 року фактично свідчить про проведення додаткових перерахунків вартості послуг, коригувань, що не може вважатись правомірним, оскільки відповідні дії позивача не передбачені ані умовами Договору, ані Кодексом газотранспортної системи, в редакції чинній станом на 2016 рік, що свідчать про порушення позивачем порядку надання послуг балансування та строків передбачених умовами договору та нормами Кодексу ГТС.

Враховуючи вище наведене, обґрунтованим є висновок суду першої інстанції, що позивачем безпідставно здійснено перерахунок місячних небалансів відповідача за січень 2016 року по червень 2016 року згідно із редакцією Кодексу ГТС, чинною з 28.04.2017, тобто після виникнення спірних правовідносин.

Враховуючи викладене, колегія суддів дійшла висновку, що позивач не довів належними та допустимими доказами наявності підстав для стягнення коштів які є предметом спору, а тому погоджується з висновками суду першої інстанції про відсутність підстав для задоволення позовних вимог.

3.4. чи були і ким порушені, не визнані або оспорені права, свободи чи інтереси за захистом яких мало місце звернення до суду

Враховуючи обставини справи у позивача, у даному випадку, відсутнє право на стягнення вартості послуг балансування, оскільки факт надання послуг обґрунтовується недопустимими доказами, і є недоведеним, що також виключає підстави для стягнення інфляційних втрат та 3% річних. З огляду на викладене позивач не довів порушення відповідачем його прав чи охоронюваних законом інтересів.

4. ВИСНОВКИ СУДУ ТА ДЖЕРЕЛА ПРАВА:

4.1. висновки за результатами розгляду матеріалів справи

Позивачем за допомогою належних, допустимих та достатніх доказів не доведено обґрунтованість заявлених позовних вимог, з огляду на що колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції про відсутність підстав для їх задоволення.

4.2. посилання на норми права, якими керувався суд апеляційної інстанції:

Відповідно до пункту 19 статті 1 Закону України «Про ринок природного газу» оператор газотранспортної системи - суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із розподілу природного газу газорозподільною системою на користь третіх осіб (замовників).

Статтею 20 Закону України «Про ринок природного газу» встановлено, що оператор газотранспортної системи на виключних засадах відповідає за надійну та безпечну експлуатацію, підтримання в належному стані та розвиток, включаючи нове будівництво та реконструкцію, газотранспортної системи з метою задоволення очікуваного попиту суб`єктів ринку природного газу на послуги транспортування природного газу, враховуючи поступовий розвиток ринку природного газу. Суб`єкт господарювання, який отримав ліцензію на провадження діяльності з транспортування природного газу, є оператором газотранспортної системи. Ліцензія на провадження діяльності з транспортування природного газу видається виключно тому заявнику, щодо якого прийнято остаточне рішення про сертифікацію відповідно до статей 24, 26 цього Закону, крім заявника, щодо якого Регулятор прийняв рішення про незастосування статті 23 цього Закону відповідно до статті 54 цього Закону.

Права та обов`язки оператора газотранспортної системи встановлені у статті 22 Закону України «Про ринок природного газу», частиною 1 якої передбачено, що права та обов`язки оператора газотранспортної системи визначаються цим Законом, кодексом газотранспортної системи, іншими нормативно-правовими актами, а також договором транспортування природного газу.

Кодекс ГТС є регламентом функціонування газотранспортної системи України та визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газотранспортної системи України. Дія цього Кодексу поширюється на всіх суб`єктів ринку природного газу України: операторів суміжних систем, газовидобувні підприємства, замовників, споживачів та постачальників природного газу незалежно від підпорядкування та форми власності (п. 2, п. 3 гл. 1 р. 1 Кодексу ГТС).

Відповідно до п. 5 глави 1 розділу 1 Кодексу ГТС договір транспортування - договір, укладений між оператором газотранспортної системи та замовником послуг транспортування природного газу на основі типового договору транспортування природного газу, затвердженого Регулятором, згідно з яким оператор газотранспортної системи надає замовнику одну чи декілька складових послуг транспортування природного газу (замовлення розподілу потужності, замовлення транспортування природного газу, послуга балансування) на період та умовах, визначених у такому договорі, а замовник послуг транспортування оплачує оператору газотранспортної системи вартість отриманих послуг (послуги).

Відповідно до Кодексу ГТС:

- балансування системи - діяльність, яка здійснюється оператором газотранспортної системи в рамках надання послуг транспортування, що полягає у врівноваженні попиту та пропозиції природного газу у газотранспортній системі, що охоплює фізичне балансування та комерційне балансування. Комерційне балансування - діяльність оператора газотранспортної системи, що полягає у визначенні та врегулюванні небалансу, який виникає з різниці між обсягами природного газу, що надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, відібраного через точку виходу, у розрізі замовників послуг транспортування, що здійснюється на основі даних, отриманих у процедурі алокації. Фізичне балансування - заходи, що вживаються оператором газотранспортної системи для забезпечення цілісності газотранспортної системи, а саме, необхідного співвідношення обсягів природного газу, що фізично надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, фізично відібраного з точок виходу. Небаланс - різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається за процедурою алокації (пункт 5 глави 1 розділу І Кодекс ГТС у редакції, чинній до 28.04.2017);

- алокація - це підтвердження поділу за певний розрахунковий період фактичного обсягу (об`єму) природного газу, поданого для транспортування в точку входу або відібраного з точки виходу, між замовниками послуги транспортування, у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів), що здійснюється відповідно до вимог розділу XII цього Кодексу (пункт 5 глави 1 Розділу І у редакції, чинній до 28.04.2017);

- алокація - це віднесення оператором газотранспортної системи обсягу природного газу в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи по замовниках послуг транспортування (у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів)) з метою визначення за певний період обсягів небалансу таких замовників (пункт 5 глави 1 Розділу І Кодекс ГТС у редакції, чинній з 28.04.2017);

Виходячи зі змісту визначення алокації, наведеного у згаданих редакціях Кодексу ГТС, обсяг природного газу по замовниках послуг транспортування визначається у будь-якому разі у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів).

Відповідно до положень Кодексу ГТС:

- місячний небаланс, який виник у замовника послуг транспортування та не був врегульований в строк до 12-го числа наступного місяця, врегульовується оператором газотранспортної системи за рахунок таких заходів, зокрема при негативному місячному небалансі - за рахунок надання послуг балансування (підпункт 2 пункту 7 глави 3 розділу XIV Кодекс ГТС, у редакції чинній до 28.04.2017);

- місячний небаланс, який виник у замовника послуг транспортування та не був врегульований в строк до 12-го числа наступного місяця, врегульовується оператором газотранспортної системи за рахунок таких заходів, зокрема при негативному місячному небалансі - за рахунок надання природного газу замовнику послуг транспортування в рамках послуги балансування для покриття ним неврегульованого обсягу природного газу (підпункт 2 пункту 7 глави 3 розділу XIV Кодекс ГТС, у редакції чинній з 28.04.2017);

- алокація фактичних обсягів споживача можлива тільки на постачальника, зазначеного у відповідній підтвердженій номінації/реномінації, крім випадків, передбачених нижче. У разі несанкціонованого відбору газу споживачем весь відповідний обсяг вноситься в алокацію на відповідного оператора газорозподільної системи (пункт 10 глави 3 розділу XIІ Кодекс ГТС у редакції, чинній до 28.04.2017);

- алокація фактичних обсягів споживача можлива тільки на постачальника, зазначеного у відповідній підтвердженій номінації /місячній номінації / реномінації, крім випадків, передбачених нижче. У разі несанкціонованого відбору газу споживачем весь відповідний обсяг вноситься в алокацію на відповідного оператора газорозподільної системи, а по прямому споживачу - на оператора газотранспортної системи (пункт 8 глави 3 розділу XIІ Кодекс ГТС у редакції, чинній з 28.04.2017).

Відповідно до ч. 2 ст. 35 Закону України «Про ринок природного газу» розмір плати за небаланси замовників визначається виходячи із обґрунтованих та реальних витрат оператора газотранспортної системи, пов`язаних із здійсненням балансування. При визначенні розміру плати за небаланси замовників не допускається перехресне субсидіювання між замовниками, у тому числі шляхом збільшення вартості приєднання нових об`єктів замовників до газотранспортної системи.

Частиною 3 статті 35 ЗУ «Про ринок природного газу» передбачено, що оператор газотранспортної системи (позивач) повинен забезпечити замовників безкоштовною, достатньою, своєчасною та достовірною інформацією про статус балансування в межах інформації, що знаходиться у розпорядженні оператора газотранспортної системи у відповідний момент часу. Така інформація має надаватися відповідному замовнику в електронному форматі.

Відповідно до положень глави 1 Розділу XIV Кодексу ГТС (в редакції чинній станом на січень-червень 2016 року) замовник послуг транспортування є відповідальним за виникнення небалансу, у тому числі щодо споживачів, з якими укладені договори постачання, та зобов`язується застосувати всі доступні заходи для його уникнення.

При розрахунку небалансу замовників послуг транспортування оператор газотранспортної системи враховує всі обсяги газу у розрізі кожного замовника послуг транспортування, переданого до газотранспортної системи та відібраного з газотранспортної системи, у тому числі у розрізі його контрагентів (споживачів).

Перевищення обсягів відібраного природного газу з газотранспортної системи над обсягами переданого природного газу є негативним небалансом, а перевищення обсягів переданого природного газу над обсягами відібраного природного газу - позитивним небалансом.

Оператор газотранспортної системи надсилає замовнику послуг транспортування відомості для визначення статусу небалансу замовника послуг транспортування. Відомості про статус небалансу надаються замовнику послуг транспортування за допомогою інформаційної системи.

Відповідно до п. 9.4 Договору, позивач до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає відповідачу на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок-фактуру. Відповідач зобов`язаний здійснити оплату у строк, що не перевищує п`яти банківських днів.

За змістом пунктів 1 - 2 глави 2 розділу ХІV Кодексу ГТС, оператор газотранспортної системи розраховує добовий небаланс щодо кожного замовника послуг транспортування для кожної газової доби як різницю між обсягом природного газу, яку замовник послуг транспортування передав у точках входу, і обсягом природного газу, який відібрав з газотранспортної системи у точках виходу за цю газову добу. Оператор щодоби до 15.00 години UTC (17:00 за київським часом) для зимового періоду та 14:00 години UTC (17:00 за київським часом) для літнього періоду наступної газової доби інформує замовника послуг транспортування про добовий небаланс на підставі розрахункових даних, одержаних у процесі алокації, відповідно до положень розділу XII цього Кодексу. Рівень інформації, що надсилається замовнику послуг транспортування, буде відповідати тому рівню, яким володіє оператор газотранспортної системи на час надання.

Відповідно до пунктів 1 - 2 глави 3 розділу ХІV Кодексу ГТС (в редакції чинній з 28.04.2017), оператор газотранспортної системи визначає місячний небаланс для кожного місяця як різницю між обсягом природного газу, який замовник послуг транспортування передав у точках входу і отримав з газотранспортної системи у точках виходу за цей газовий місяць. Місячний небаланс розраховується оператором газотранспортної системи до 10-го числа наступного місяця на підставі фактичних даних, одержаних у процесі алокації, яку здійснює оператор газотранспортної системи.

Згідно пунктів 4, 7 глави 3 розділу ХІV Кодексу ГТС, у разі негативного значення небалансу замовник послуг транспортування до 12-го числа наступного місяця: здійснює купівлю природного газу в інших замовників послуг транспортування; здійснює відбір природного газу шляхом подання оператору газосховища балансуючої номінації для врегулювання небалансу за цей газовий місяць. Місячний небаланс, який виник у замовника послуг транспортування та не був врегульований в строк до 12-го числа наступного місяця, врегульовується оператором газотранспортної системи при негативному місячному небалансі - за рахунок надання природного газу замовнику послуг транспортування в рамках послуги балансування для покриття ним неврегульованого обсягу природного газу.

Главою 4 розділу ХІV Кодексу ГТС встановлено, що розрахунок вартості послуг балансування, що були надані замовнику послуг транспортування за місяць, проводиться оператором газотранспортної системи після закінчення газового місяця на підставі даних про місячний небаланс замовника послуг транспортування, що був не врегульований ним відповідно до пунктів 3-5 глави 3 цього розділу (п. 1). Оператор газотранспортної системи визначає базову ціну газу щомісяця у строк до 10-го числа поточного місяця та розміщує відповідну інформацію на своєму веб-сайті (п. 2).

Підставою для проведення розрахунку послуг з балансування є дані, визначені у звіті про надані послуги з транспортування. Оператор газотранспортної системи до 14-го числа наступного місяця надає замовнику послуг транспортування звіт про надані послуги та рахунок на оплату. Замовник послуг транспортування повинен здійснити оплату у строк, що не перевищує 5 банківських днів (пункти 3, 4 глави 4 розділу XIV Кодексу ГТС у редакції, чинній до 28.04.2017).

Підставою для проведення розрахунку послуг з балансування є односторонній акт про надання послуг балансування обсягів природного газу, оформлений оператором газотранспортної системи відповідно до умов договору транспортування природного газу. Оператор газотранспортної системи до 14-го числа місяця, наступного за звітним, надає замовнику послуг транспортування односторонній акт про надання послуг балансування на обсяги природного газу, місячного небалансу замовника послуг транспортування, що був не врегульований ним відповідно до пунктів 3 - 5 глави 3 цього розділу, рахунок на оплату, звіт по точкам входу/виходу замовника послуг транспортування (що має містити деталізацію по споживачах замовника послуг транспортування на точках виходу). Замовник послуг транспортування повинен здійснити оплату у строк, що не перевищує 5 банківських днів з дня отримання ним зазначених документів (пункти 3, 4 глави 4 розділу XIV Кодексу ГТС у редакції, чинній з 28.04.2017).

5. ОЦІНКА АРГУМЕНТІВ:

5.1. мотиви прийняття або відхилення кожного аргументу, викладеного учасниками справи в апеляційній скарзі та відзиві на апеляційну скаргу

Колегія суддів відхиляє доводи апелянта щодо правомірності здійснення алокації за період з січня по червень 2016 року, з підстав наведених в пункті 3.3. Постанови та зазначає, що зміни до Кодексу ГТС які набрали чинності після 27.04.2017 не мають зворотної дії у часі, а отже й право на здійснення алокації у позивача виникло з 27.04.2017 та за період після 27.04.2017.

Щодо права позивача на коригування фактичних даних, колегія суддів зазначає, що нормами чинного законодавства та укладеного між сторонами Договору встановлено порядок вчинення дій, зокрема щодо повідомлення про надані послуги, який, в частині строків, не було дотримано позивачем, а тому надані позивачем кориговані акти від 29.05.2017 відхиляються судом як недопустимі докази у справі.

Крім того, колегія суддів наголошує, що факт надання послуг є недоведеним, а отже у відповідача не виникло обов`язку такі послуги оплатити.

Натомість доводи відзиву на апеляційну скаргу підтверджуються матеріалами справи та не були спростовані позивачем.

6. ВИСНОВКИ ПІВНІЧНОГО АПЕЛЯЦІЙНОГО ГОСПОДАРСЬКОГО СУДУ ЗА РЕЗУЛЬТАТАМИ РОЗГЛЯДУ АПЕЛЯЦІЙНОЇ СКАРГИ:

Колегія суддів Північного апеляційного господарського суду дійшла висновку, що оскаржуване рішення суду прийнято у відповідності з вимогами матеріального та процесуального права, підстав його скасовувати або змінювати не вбачається.

Рішення Господарського суду міста Києва від 13.08.2019 у справі № 910/2663/19 підлягає залишенню без змін.

Апеляційна скарга Акціонерного товариства «Укртрансгаз» на рішення Господарського суду міста Києва 13.08.2019 у справі № 910/2663/19 задоволенню не підлягає.

7. РОЗПОДІЛ СУДОВИХ ВИТРАТ:

7.1.1. Судові витрати у вигляді судового збору за розгляд апеляційної скарги, згідно ч. 1 ст. 129 ГПК України покласти на скаржника.

Керуючись ст. ст. 129, 269, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд-

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Укртрансгаз» на рішення Господарського суду міста Києва від 13.08.2019 у справі № 910/2663/19 залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 13.08.2019 у справі № 910/2663/19 залишити без змін.

3. Судовий збір за подачу апеляційної скарги залишити за Акціонерним товариством «Укртрансгаз».

4. Матеріали справи повернути до суду першої інстанції.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Сторони мають право оскаржити постанову в касаційному порядку до Верховного Суду протягом 20 днів, відповідно до ст. ст. 286-291 ГПК України.

Повний текст рішення складено та підписано: 10.12.2019.

Головуючий суддя К.В. Тарасенко

Судді Т.І. Разіна

Г.А. Кравчук