ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 грудня 2019 року м. ОдесаСправа № 916/1395/19
м. Одеса, проспект Шевченка, 29, зал судових засідань Південно-західного апеляційного господарського суду №1

Південно-західний апеляційний господарський суд у складі:

головуючого судді Савицького Я.Ф.,

суддів Головей В.М.,

Разюк Г.П.

секретар судового засідання Щербатюк О.В.

за участю представників учасників судового процесу:

від позивача: Козак О.С., за ордером;

від відповідача: Цимбал С.Ю., за ордером;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю Енергетичний еквівалент

на рішення Господарського суду Одеської області

від 18 вересня 2019 року (повний текст складено 07.10.2019р.)

по справі № 916/1395/19

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю Енергетичний еквівалент

до відповідача Публічного акціонерного товариства Одеський припортовий завод

про внесення змін до договору, -

суддя суду першої інстанції: Бездоля Ю.С.,

час та місце винесення рішення: 18.09.2019р., м. Одеса, просп. Шевченка, 29, Господарський суд Одеської області

Сторони належним чином повідомлені про час і місце засідання суду.

В судовому засіданні 18.12.2019р. відповідно до ст. 240 Господарського процесуального кодексу України проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

В С Т А Н О В И В:

В травні 2019р. Товариство з обмеженою відповідальністю «Енергетичний еквівалент» (далі-позивач) звернулось до Господарського суду Одеської області з позовом до Публічного акціонерного товариства «Одеський припортовий завод» (далі-відповідач) про внесення змін до договору на переробку давальницької сировини №20/СН-2 від 18.01.2019р. (далі-договір від 18.01.2019р.), виклавши п. 9.1 договору у наступній редакції: Цей договір набуває чинності з моменту підписання і діє протягом 4 місяців з моменту набрання чинності рішення суду про внесення змін до цього пункту договору, а в частині взаєморозрахунків до їх повного завершення».

Позовні вимоги ТОВ Енергетичний еквівалент обґрунтовані істотною зміною обставин, які не залежали від волі позивача, з огляду на що ТОВ «Енергетичний еквівалент просив внести зміни до укладеного з відповідачем договору в порядку ст. 652 Цивільного кодексу України.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 18.09.2019р. по справі №916/1395/19 (суддя Бездоля Ю.С.) у позові Товариства з обмеженою відповідальністю Енергетичний еквівалент відмовлено.

Приймаючи оскаржуване рішення суд першої інстанції виходив з того, що не зважаючи на те, що на думку позивача істотними обставинами, які змінилися, є протиправна поведінка іншої сторонньої для господарського договору від 18.01.2019р. особи - АТ "Укртрансгаз", зокрема, в частині неузгодження поданих позивачем номінацій, закон пов`язує можливість зміни договору безпосередньо не з наявністю істотної зміни обставин, а з одночасною наявністю чотирьох умов, визначених ст. 652 Цивільного кодексу України, при істотній зміні обставин, а саме: 1) в момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане; 2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагалися; 3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладенні договору; 4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.

Не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції, Товариство з обмеженою відповідальністю Енергетичний еквівалент звернулось до Південно-західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій позивач просить скасувати рішення Господарського суду Одеської області від 18.09.2019р. по справі №916/1395/19 та ухвалити нове рішення по даній справі, яким задовольнити позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю Енергетичний еквівалент в повному обсязі.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу Товариство з обмеженою відповідальністю Енергетичний еквівалент зазначає, що Господарським судом Одеської області порушені норми матеріального і процесуального права, а також, неповно з`ясовані всі обставини справи.

Так, апелянт вказує, що місцевим господарським судом не враховано ряд документів долучених до матеріалів справи, а саме листування між сторонами, листування позивача з іншими суб`єктами, яке було направлено на врегулювання ситуації яка виникла не з вини ТОВ «Енергетичний еквівалент».

Позивач звертає увагу на те, що при ухваленні оскаржуваного рішення судом першої інстанції не було надано належної оцінки переліченим вище доказам, які свідчили про намагання позивача врегулювати ситуацію, яка склалася.

Крім того, апелянт зазначає, що у відповідності до умов п. 9.2. договору №20/СН-2 від 18.01.2019 року, він направляв пропозиції про укладання додаткової угоди, щодо продовження строку дії договору, одночасно з цим повідомивши відповідача про те, що АТ «Укртрансгаз», порушивши вимоги кодексу ГТС та умови договору транспортування, не виконало своїх обов`язків при наявності належного фінансування з боку ТОВ «Енергетичний еквівалент».

Позивач наголошує на тому, що на момент укладання договору сторони виходили з того, що АТ «Укртрансгаз» буде належно виконувати прийняті зобов`язання щодо постачання газу, а неналежне виконання зобов`язань АТ «Укртрансгаз» жодним чином не залежить від волі позивача

Крім того, апелянт вказує, що позивач не якої можливості усунути дані обставини після їх виникнення, але приклав максимум зусиль з метою врегулювання даної ситуації, але суд першої інстанції не врахував це.

Більш детальніше доводи Товариства з обмеженою відповідальністю «Енергетичний еквівалент» викладені в апеляційній скарзі.

Ухвалами Південно-західного апеляційного господарського суду від 05.11.2019р. було відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю Енергетичний еквівалент на рішення Господарського суду Одеської області від 18.09.2019р. по справі №916/1395/19 та призначено розгляд справи на 11.12.2019р.

20.11.2019р. від відповідача до суду апеляційної інстанції надійшов відзив на апеляційну скаргу, яким Публічне акціонерне товариство «Одеський припортовий завод» не погоджується з останньою та просить апеляційний господарський суд відмовити у задоволенні апеляційної скарги, а рішення Господарського суду Одеської області залишити без змін.

В даному відзиві ПАТ «ОПЗ» зазначає, зокрема, що пунктом 9.3 договору встановлено можливість змінення або розірвання останнього за згодою сторін або при прийнятті урядових документів, що унеможливлюють виконання цього договору. Відповідно до п.9.4 договору всі зміни та доповнення до цього договору оформляються додатковими угодами, які є невід`ємною частиною цього договору. Відповідач звертає увагу на те, що договором №20/СН-2 від 18.01.2019р. не передбачено процедури внесення змін до нього в односторонньому порядку. ПАТ «ОПЗ» вказує, що посилання позивача на протиправну поведінку АТ "Укртрансгаз" як на підставу зміни умов договору №20/СН-2 на переробку давальницької сировини від 18.01.2019, укладеного між ТОВ "Енергетичний Еквівалент" та ПАТ "Одеський припортовий завод", не заслуговують на увагу, адже така протиправна поведінка третьої сторони не повинна впливати на відносини між позивачем та відповідачем.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 11.12.2019р. у судовому засіданні було оголошено перерву до 18.12.2019р.

У судовому засіданні 18.12.2019р. оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Згідно зі ст.269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Дослідивши матеріали справи, розглянувши доводи та вимоги апеляційної скарги, колегія суддів Південно-західного апеляційного господарського суду встановила наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, 18.01.2019р. між ТОВ "Енергетичний еквівалент" (замовник) та ПАТ "ОПЗ" (виконавець) укладено договір №20СН-2 на переробку давальницької сировини, відповідно до умов якого замовник доручає, а виконавець зобов`язується виконати відповідно до умов цього договору роботи з переробки давальницької сировини на готову продукцію і відвантаження готової продукції на автомобільний, залізничний або морський транспорт замовника, а замовник зобов`язується прийняти готову продукцію й оплатити роботи з переробки давальницької сировини і відвантаження готової продукції, та додаткові послуги, надані виконавцем згідно договору.

Розділом 3 договору закріплено, що плановий обсяг давальницької сировини, який замовник передає виконавцю, становить до 240 млн. куб. м. природного газу. Всі витрати, пов`язані з транспортуванням і розподілом природного газу по магістральних і розподільчих газопроводах згідно тарифів, встановлених НКРЕКП, несе виконавець. Замовник повністю компенсує виконавцю всі витрати, пов`язані з транспортуванням природного газу, на умовах передплати 80% запланованих витрат не пізніше 20 числа місяця, що передує місяцю поставки, 15% запланованих витрат не пізніше 15 числа місяця поставки, кінцевий розрахунок за компенсацією витрат проводиться до 7 числа місяця після місяця поставки на підставі актів між виконавцем та ПАТ "Одесагаз" і АТ "Укртрансгаз". Інші умови, з урахуванням вказаного, визначаються сторонами у відповідній окремій додатковій угоді. Замовник може самостійно оплачувати вартість послуг транспортування і розподілу природного газу по магістральних і розподільчих газопроводах згідно тарифів, встановлених НКРЕКП, за умови укладання додаткових угод до цього договору на кожен місяць поставки. Плановий обсяг давальницької сировини, який замовник передає виконавцю у місяці поставки, та виробленої з неї у місяці поставки готової продукції визначається додатковими угодами до цього договору, які підписуються сторонами до початку місяця поставки (до 15-го числа місяця, що передує місяцю поставки, за винятком першого місяця). Замовник щомісячно до початку місяця постачання природного газу повинен забезпечувати подання номінації та проведення лімітів по балансу ПАТ Укртрансгаз в обсязі, зазначеному в додаткових угодах. Замовник зобов`язаний забезпечити рівномірну середньодобову поставку давальницької сировини в пункт поставки. Якість давальницької сировини, умови її поставки, передачі та приймання викладені в додатку №1 до цього договору. За розрахункову одиницю давальницької сировини приймається одна тисяча кубічних метрів природного газу (тис. куб. м), приведена до стандартних умов (Т-20 град. С. Р = 101,325 Кпа / 760 мм рт.ст). Давальницька сировина постачається на умовах, що визначаються додатковими угодами до договору. Виконавець несе повну матеріальну відповідальність за збереження давальницької сировини в місці здійснення переробки, дотримання технології її переробки відповідно до технологічної схеми переробки, що наведена в додатку №23 до цього договору. Замовник гарантує, що газ, який поставляється виконавцю, є власністю замовника, не обтяжений претензіями або вимогами третіх осіб, якщо інше окремо не визначено додатковою угодою до договору в конкретний місяць поставки. Замовник та виконавець повинні мати діючі договори з оператором ГТС - АТ "Укртрансгаз" на транспортування газу магістральними трубопроводами по території України, а виконавець додатково повинен мати діючий договір з оператором ГРМ - ПАТ "Одесагаз" на розподіл природного газу (його транспортування розподільними газопроводами до комерційного вузла/вузлів обліку газу виконавця).

Пунктом 4.1 договору встановлено, що результатом виконаних робіт і наданих послуг є готова продукція, вироблена виключно на виробничих потужностях виконавця, завантажена на транспортний засіб замовника і прийнята замовником. Право власності на готову продукцію належить замовнику, якщо інше окремо не визначено додатковою угодою до договору в конкретний місяць поставки давальницької сировини.

Відповідно до п. 4.6 договору, виготовлена виконавцем готова продукція зберігається на складі виконавця та відвантажується замовнику згідно умов, викладених в додатках №2, №6 до цього договору. При цьому, перший місяць зберігання готової продукції на складі виконавця не підлягає окремій тарифікації з боку виконавця.

За пунктом 5.6 договору оплата вартості робіт за цим договором проводиться замовником в національній валюті України - гривні прямим банківським переказом на рахунок виконавця, відповідно до виставленого рахунку на умовах часткової передоплати (за винятком першого місяця): 30% вартості робіт - до 23 числа місяця попереднього місяцю виконання робіт, 30% - до 10 числа місяця виконання робіт, 30% - до 18 числа місяця виконання робіт остаточний розрахунок - на протязі 3-х банківських днів з дати підписання акту виконаних робіт за відповідний місяць.

Усі спори, розбіжності чи вимоги, які виникають із цього договору або у зв`язку з ним, зокрема, щодо його тлумачення, виконання, порушення, припинення чи недійсності, підлягають вирішенню відповідно до діючого законодавства України за місцем знаходження відповідача (п.8.1 договору).

За п.п. 9.1-9.4 договору останній набуває чинності з моменту підписання і діє до 31.05.2019 (включно), а в частині взаєморозрахунків - до повного їх завершення. Договір може бути пролонгований за взаємною згодою сторін на кожен наступний період шляхом підписання сторонами відповідної додаткової угоди. Цей договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін або при прийнятті урядових документів, що унеможливлюють виконання цього договору. Всі зміни та доповнення до цього договору оформляються додатковими угодами, які є невід`ємною частиною цього договору.

Судом першої інстанції встановлено, що у додатках до договору №20/СН-2 від 18.01.2019, які є невід`ємною частиною до договору, закріплено кількість і якість давальницької сировини (природного газу), поставка давальницької сировини (природного газу), кількість і якість готової продукції, технологічна схема переробки давальницької сировини (природного газу) в готову продукцію - рідкий аміак/карбамід на ПАТ "ОПЗ", вартість робіт з переробки давальницької сировини, порядок зміни вартості робіт з переробки давальницької сировини та надання послуг з відвантаження продукції, норми споживання сировини і матеріалів для виробництва 1 тони готової продукції, умови відвантаження аміаку морським транспортом, умови відвантаження карбаміду морським транспортом, умови відвантаження аміаку автомобільним транспортом, умови відвантаження карбаміду автомобільним транспортом, умови відвантаження карбаміду залізничним транспортом, додаткові умови, умови відвантаження аміаку залізничним транспортом, зразок щомісячної додаткової угоди з розрахунку вартості давальницької сировини в готову продукцію протягом місяця.

Матеріали справи свідчать, що до договору на переробку давальницької сировини №20/СН-2 від 18.01.2019р. укладено додаткові угоди №1 від 18.01.2019р., №2 від 15.02.2019р., №3 від 18.03.2019р., №3/1 від 28.03.2019р., №3/2 від 10.04.2019р., №4 від 24.04.2019р., №5 від 30.04.2019р.

Також, з матеріалів справи вбачається, що 29.01.2019р. між АТ "Укртрансгаз" (оператор) та ТОВ "Енергетичний еквівалент" (замовник) укладено договір транспортування природного газу №, відповідно до умов якого оператор надає замовнику послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлену в цьому договорі вартість таких послуг.

Судом першої інстанції досліджено, що в матеріалах справи наявне численне листування сторін за договором №20/СН-2 на переробку давальницької сировини від 18.01.2019р. між собою, а також з АТ "Укртрансгаз", ПАТ "Одесагаз", НКРЕКП, Київським обласним відділенням Антимонопольного комітету України тощо.

Так, 25.01.2019р. за вих.№25/01/19-1 ТОВ "Енергетичний еквівалент" надіслало ПАТ "ОПЗ" лист-повідомлення, в якому вказало, що у зв`язку із затримкою по оформленню банківської гарантії між ТОВ "Енергетичний еквівалент" та АТ "Укртрансгаз" платіж, який мав бути отриманий ПАТ "ОПЗ" від ТОВ "Енергетичний еквівалент" 24.01.2019р. за договором на переробку давальницької сировини №20/СН-2 від 18.01.2019р., не був здійснений вчасно.

Також, 25.01.2019р. за №221 ПАТ "Одеський припортовий завод" надіслало ТОВ "Енергетичний еквівалент" лист щодо виконання умов договору, яким вимагало терміново здійснити платежі та в подальшому суворо дотримуватися строків платежів визначених договором №20/СН-2 від 18.01.2019р. та додатковими угодами до нього.

В свою чергу, листом від 31.01.2019р. за №276 ПАТ "Одеський припортовий завод" повідомило ТОВ "Енергетичний Еквівалент" про те, що станом на 31.01.2019р. ПАТ "Одеський припортовий завод" не отримало від ТОВ "Енергетичний Еквівалент" платежів, зазначених у вказаному листі. ПАТ "Одеський припортовий завод" у листі за №276 від 31.01.2019р. вимагало терміново надати графік погашення платежів, передбачених договором, з остаточним терміном погашення не пізніше 8 лютого, та здійснити платежі. З метою продовження співпраці ПАТ "Одеський припортовий завод" вимагало в подальшому суворо дотримуватися платежів визначених договором №20/СН-2 від 18.01.2019р. та додатковими угодами до нього.

22.02.2019р. за №22/02/19-1 ТОВ "Енергетичний Еквівалент" надіслало ПАТ "Одеський припортовий завод" лист, в якому просило взяти в роботу гарантію №G0219/8975 від 21.02.2019р. в якості фінансового забезпечення.

У відповідь, 28.02.2019р. листом за №601 ПАТ "Одеський припортовий завод" повідомило ТОВ "Енергетичний Еквівалент", що станом на 28.02.2019р. ним отримано від ТОВ "Енергетичний Еквівалент" 15000000 грн. авансового платежу за роботи з переробки давальницької сировини і 6000000 грн. на покриття витрат на пуск виробництва; в разі відсутності вказаних в даному листі платежів в повному обсязі ПАТ "ОПЗ" має право відмовити ТОВ Енергетичний Еквівалент у здійснення пускових операцій агрегатів з виробництва аміаку та карбаміду; ПАТ "Одеський припортовий завод" вимагало терміново здійснити вказані в даному листі платежі та в подальшому суворо дотримуватися платежів визначених договором №20/СН-2 від 18.01.2019р. та додатковими угодами до нього; вимагало терміново надати документальне підтвердження подання номінації на природний газ та проведення лімітів по балансу АТ "Укртрансгаз" в обсязі, зазначеному в додатковій угоді №2 від 15.02.2019р.;

01.03.2019р. за №01/03/19-1 ТОВ "Енергетичний Еквівалент" надіслало ПАТ "Одеський припортовий завод" лист, в якому просило взяти в роботу зміни №1 від 01.03.2019р. до банківської гарантії №G0219/8975 від 21.02.2019р. в якості фінансового забезпечення.

В свою чергу, 04.03.2019р. за №04/03/19-1 ТОВ "Енергетичний Еквівалент" надіслало ПАТ "Одеський припортовий завод" лист, в якому у відповідь на лист №601 від 28.02.2019р. щодо затримки виплат, повідомило, що товариство здійснює заміну постачальника газу в АТ "Укртрансгаз", що не передбачено всередині періоду, у зв`язку з чим, дана процедура відбувається значно повільніше, ніж очікувалось, та потребує значних витрат часу; також позивач повідомив, що АТ "Укртрансгаз" нещодавно здійснило перехід на добове балансування у відповідності до Кодексу газотранспортної системи України; затримка виплат відповідно до договору на переробку давальницької сировини №20/СН-2 від 18.01.2019р. також зумовлена складнощами нововведень та особливостями роботи при добовому балансуванні, натомість ТОВ "Енергетичний Еквівалент" має на меті здійснити розрахунки за договором на переробку давальницької сировини №20/СН-2 від 18.01.2019р. відповідно до графіку погашення платежів, який буде наданий ПАТ "Одеський припортовий завод"до 06.03.2019р. включно.

07.03.2019р. за №07/03/19-1 ТОВ "Енергетичний Еквівалент" надіслало ПАТ "Одеський припортовий завод" лист, в якому просило взяти в роботу банківську гарантію №G0319/9556 від 06.03.2019р. в якості фінансового забезпечення;

28.03.2019р. за №864 відповідач надіслав ТОВ "Енергетичний Еквівалент" лист про направлення підписаної додаткової угоди №3/1 від 28.03.2019р. до договору переробки давальницької сировини №20/СН-2 від 18.01.2019р. з нульовими плановими показниками переробки сировини (природного газу) на квітень 2019р. станом на 28.03.2019р., укладену за результатами спільної робочої наради з АТ "Укртрансгаз", яка відбулась 28.03.2019р. для проведення процедури зміни постачальника та номінації природного газу для власних потреб ПАТ "ОПЗ" на електронній платформі АТ "Укртрансгаз".

05.04.2019р. за №1028 ПАТ "Одеський припортовий завод" надіслало ТОВ "Енергетичний Еквівалент" лист-направлення офіційного підтвердження ПАТ "Одесагаз" №04/307 від 05.04.2019р. про присвоєні відповідно до Кодексу газорозподільних систем ПAT "Одеський припортовий завод" ЕІС кодів; зазначені коди, за повідомленням ПАТ "Одесагаз", внесені на інформаційну платформу Оператора ГТС і по ним здійснюються всі операції з постачання газу на ПAT "Одеський припортовий завод".

18.04.2019р. за №1156 ПАТ "Одеський припортовий завод" надіслало ТОВ "Енергетичний Еквівалент" лист-згоду з пропозицією ТОВ "Енергетичний еквівалент", яка викладена у листі за №15/04/19-2 від 15.04.2019р.; в зв`язку з несвоєчасною оплатою інших витрат на пуск підприємства, згідно з п.6.1 направило для сплати рахунок №7 від 18.04.2019р. на суму 398453,09 грн. та розрахунок фінансових санкцій-пені по договору №20СН-2 від 18.01.2019р.

листами №17/04/19-1 від 17.04.2019р., №10/05/19-1 від 10.05.2019р., 17/05/19-3 від 17.05.2019р. ТОВ "Енергетичний Еквівалент" запропонувало ПАТ "Одеський припортовий завод" укласти додаткову угоду про продовження строку дії договору, зазначеного у п.9.1 договору, з 31.05.2019р. по 30.09.2019р., що передбачено п.9.2 договору.

17.05.2019р. за №1407/1 ПАТ "Одеський припортовий завод" направило лист-відповідь на лист керівника ТОВ "Енергетичний Еквівалент" щодо укладання додаткової угоди до договору на переробку давальницької сировини №20/СН-2 від 18.01.2019р. про продовження строку дії договору за №17/04/19-1 від 17.04.2019р., в якому повідомлено про відсутність можливості надати згоду ні на пролонгацію договору, ні на внесення в нього змін щодо продовження строку дії, враховуючи те, що ТОВ "Енергетичний Еквівалент" не забезпечило виконання обов`язків взятих за договором, зокрема, не надало сировину для переробки в зазначених обсягах.

Проте, вже 29.05.2019р. позачерговим засіданням Правління публічного акціонерного товариства Одеський припортовий завод», що оформлено протоколом №25, був розглянутий порядок денний щодо пролонгації договору на переробку давальницької сировини від 18.01.2019р. №20/СН-2, укладеного з компанією ТОВ «Енергетичний еквівалент», та укладання додаткової угоди до нього (а.с. 146-147).

Як вбачається з даного протоколу, члени правління одноголосно вирішили уповноважити т.в.о. Голови Правління директора Назаренка С.М. на підписання з товариством з обмеженою відповідальністю «Енергетичний еквівалент» додаткової угоди №6 до договору на переробку давальницької сировини від 18.01.2019р. №20/СН-2 щодо визначення строку дії цього договору; питання щодо пролонгації зазначеного договору визначити на підставі умов, що передбачені додатковою угодою №6 до цього договору.

В свою чергу, вищевказаною додатковою угодою №6 від 24.05.2019р. сторони погодили, зокрема, визначити строк дії договору шляхом укладання додаткової угоди договору впродовж 3-х робочих днів з дати набрання законної сили рішення по справі №916/1395/19 (п.1 додаткової угоди №6). Також, сторони погодили, що передача давальницької сировини, зокрема, може здійснюватись впродовж чотирьох календарних місяців з дня початку такої передачі (п.п.1.2. додаткової угоди №6).

Крім того, у матеріалах справи наявне листування позивача з іншими суб`єктами.

Так, 11.03.2019р. за №11/03/19-1 позивач надіслав АТ "Укртрансгаз" лист, в якому просив: детально (з обов`язковим посиланням на норми діючого законодавства України із зазначенням відповідних пунктів нормативно-правових актів України) пояснити причини відмови прийняття (підтвердження) вказаних вище номінацій, враховуючи, що ТОВ "Енергетичний Еквівалент" в повній мірі виконало вимоги Кодексу ГТС щодо формування фінансового забезпечення та має діючий договір транспортування природного газу в редакції Кодексу ГТС від 21.12.2018р.; повідомити, які саме додаткові дії та заходи, що передбаченні чинним законодавством Україні (зокрема Кодексом ГТС) необхідно виконати ТОВ "Енергетичний Еквівалент" для своєчасного забезпечення поставки природного газу кінцевому споживачу, що занесений до його реєстру споживачів.

12.03.2019р. за №12/03/19-1 ТОВ "Енергетичний Еквівалент" надіслало АТ "Укртрансгаз" лист, в якому просило АТ "Укртрансгаз" як оператора ГТС у відповідності до положень Кодексу ГТС підтвердити номінацію ТОВ "Енергетичний Еквівалент", подану на газову добу 12.03.2019р., 13.03.2019р., 14.03.2019р., 15.03.2019р., 16.03.2019р., 17.03.2019р. у обсязі по 74,000 тис. куб. м. на кожну вказану вище газову добу. Цим листом ТОВ "Енергетичний Еквівалент" гарантував своєчасне створення та надання фінансового забезпечення в належному розмірі за три години до подання відповідної номінації, як це передбачено вимогами Кодексу ГТС.

22.03.2019р. за №22/03/19-1 позивач направив АТ Укртрансгаз лист-прохання розглянути графік постачання природного газу відповідно до контрактів, що укладені між ТОВ Енергетичній Еквівалент та кінцевим споживачем ПАТ Одеський припортовий завод на постачання природного газу у березні-квітні 2019р..

26.03.2019р. відповідач звернувся до позивача з вимогою дотримуватись графіку оплат, узгоджених додатковою угодою №3 від 18.03.2019р. до договору №20/СН-2 від 18.01.2019р. та не порушувати взяті на себе зобов`язання для запобігання нарахування фінансових санкцій згідно з умовами договору.

05.04.2019р. АТ "Укртрансгаз" звернулось з листом за №1001ВИХ-19-1601 до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, копію якого надіслано ПАТ "Одесагаз" та ТОВ "Енергетичний Еквівалент", яким просило НКРЕКП провести робочу нараду за участю АТ "Укртрансгаз" з метою недопущення суб`єктами ринку природного газу порушень чинного законодавства.

08.04.2019р. за №08/04/19-1 ТОВ Енергетичний Еквівалент направило Київському обласному відділенню Антимонопольного комітету України лист, в якому зазначило про порушення вимог антимонопольного законодавства з боку АТ Укртрансгаз.

Також, 08.04.2019р. за №08/04/19-2 ТОВ Енергетичний Еквівалент направило Національній комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг лист, в якому зазначило про порушення вимог антимонопольного законодавства з боку АТ Укртрансгаз.

15.04.2019р. за №15/04/19-3 позивач надіслав відділу комерційного обліку АТ Укртрансгаз лист про ненадходження відповіді на лист за №12/03/19-2 від 12.03.2019р.

Після зазначеного тривалого листування, 29.05.2019р. між ТОВ "Енергетичний еквівалент" та ПАТ "Одеський припортовий завод" було укладено додаткову угоду №6 до договору №20/СН-2 від 18.01.2019р. на переробку давальницької сировини, якою сторони погодили визначити строк дії договору шляхом укладання додаткової угоди до договору впродовж трьох робочих днів з дати набрання законної сили рішення по справі №916/1395/19:

- сторони погодили, що якщо в період визначений п.1 даної угоди замовник надасть давальницьку сировину для переробки, то така переробка відбувається на умовах, визначених договором;

- сторони погодили, що передача давальницької сировини та її переробка може здійснюватись виключно безперебійно (без зупинок виробничих потужностей виконавця) та впродовж чотирьох календарних місяців з дня початку такої передачі давальницької сировини;

- сторони погодили та підтвердили, що кількість давальницької сировини, яку замовник зобов`язується передати виконавцю для переробки становить від 48 до 60 млн. куб. м кожного календарного місяця постачання;

- сторони погодили, що якщо в період, визначений п.1 даної угоди та за умови не розпочатого фактичного виконання п.п.1.1 даної угоди протягом 60 днів з дня укладання даної угоди, виконавець матиме іншу економічно привабливу пропозицію щодо переробки давальницької сировини, оформлену у вигляді попереднього договору чи договору про намір чи рішення правління виконавця, то п.1 та п.п.1.1-1.3 даної угоди припиняють свою дію у день письмового повідомлення виконавцем замовника;

- сторони погодили, що з дня укладання договору та по день укладання даної угоди замовник не має і не матиме до виконавця жодних матеріальних претензій.

Таким чином, у зв`язку з істотною зміною обставин, які не залежали від волі позивача, ТОВ «Енергетичний еквівалент» звернувся до господарського суду з відповідним позовом про внесення змін до договору на переробку давальницької сировини №20/СН-2 від 18.01.2019р.

Проаналізувавши доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність юридичної оцінки встановлених фактичних обставин справи, застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при винесені рішення, колегія суддів Південно-західного апеляційного господарського суду дійшла наступних висновків.

У відповідності до ст. 175 ГК України майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов`язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов`язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управлена сторона має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку. Майнові зобов`язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Згідно з вимогами ч.ч.1, 2 ст.509 Цивільного кодексу України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов`язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Пунктом 1 ч.2 ст.11 Цивільного кодексу України встановлено, що однією із підстав виникнення цивільних прав та обов`язків є договір, який в силу вимог ч.1 ст.629 Цивільного кодексу України є обов`язковим для виконання сторонами.

Відповідно до ст. 6 Цивільного кодексу України сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості (ч.1 ст. 627).

У відповідності до ч.1 ст. 626 Цивільного кодексу України договір - є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Частиною першою ст.. 628 Цивільного кодексу України встановлено, що зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які с обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору (ч.1 ст. 638 Цивільного кодексу України).

Згідно зі ст. 631 Цивільного кодексу України строком договору є час, протягом якого сторони можуть здійснити свої права і виконати свої обов`язки відповідно до договору. Договір набирає чинності з моменту його укладення.

За змістом статей 525, 526 Цивільного кодексу України, які кореспондуються з вимогами ч.1, ч.7 ст.193 Господарського кодексу України, зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться; одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Статтею 651 Цивільного кодексу України, як і статтею 188 Господарського кодексу України, встановлено, що зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. При цьому, розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускається, якщо інше не передбачено законом або договором. Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором. Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.

Водночас, в даному спорі пунктом 9.3 договору передбачено, що цей договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін або при прийнятті урядових документів, що унеможливлюють виконання цього договору. Відповідно до п.9.4 договору всі зміни та доповнення до цього договору оформляються додатковими угодами, які є невід`ємною частиною цього договору.

Колегія суддів звертає увагу, що у матеріалах справи міститься протокол від 29.05.2019р. №25, яким Правління ПАТ Одеський припортовий завод» вирішило підписати з ТОВ «Енергетичний еквівалент» додаткову угоду №6 до спірного договору від 18.01.2019р. №20/СН-2 щодо визначення строку дії цього договору та на підставі якого можна дійти висновку, що відповідач загалом не заперечує проти співпраці з позивачем та пролонгації договору від 18.01.2019р. №20/СН-2.

При цьому, додатковою угодою №6 від 24.05.2019р., яка також наявна у матеріалах справи, погоджено строк дії договору, який сторони зв`язали з прийняттям рішення по справі №916/1395/19, але обумовили, що передача давальницької сировини, зокрема, може здійснюватись впродовж чотирьох календарних місяців з дня початку такої передачі.

Крім того, відповідно до ст. 652 Цивільного кодексу України, у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов`язання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах.

Якщо сторони не досягли згоди щодо приведення договору у відповідність з обставинами, які істотно змінились, або щодо його розірвання, договір може бути розірваний, а з підстав, встановлених частиною четвертою цієї статті, - змінений за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони за наявності одночасно таких умов:

1) в момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане;

2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагалися;

3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладенні договору;

4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.

Апеляційна колегія зазначає, що з матеріалів справи вбачається відсутність порушень умов договору саме з боку позивача та враховую факт численних намагань ТОВ «Енергетичний еквівалент» врегулювати ситуацію, що склалася, у зв`язку з відповідною позицією АТ "Укртрансгаз".

Таким чином, апеляційний суд допускає, що в ході виконання договору можуть виявлятися обставини, які не могли бути враховані сторонами при укладенні договору, але істотно впливають на інтереси однієї чи обох сторін, а тому вважає, що враховуючи вищенаведене, можна дійти висновку про наявність у даному випадку істотної зміни обставин, а також, наявність чотирьох умов, визначених приписами чинного законодавства.

Підсумовуючи викладене, суд апеляційної інстанції вважає, що при прийнятті оскаржуваного рішення судом першої інстанції було порушено норми діючого законодавства, а висновки суду не відповідають обставинам справи.

Відповідно до ч.1 ст.277 Господарського процесуального кодексу України, підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є: неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.

За таких обставин, Південно-західний апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю Енергетичний еквівалент на рішення Господарського суду Одеської області від 18.09.2019 року у справі №916/1395/19 підлягає задоволенню, а рішення суду - скасуванню, з прийняттям нового рішення про внесення змін до договору від 18.01.2019р. №20/СН-2.

Судові витрати розподіляються відповідно до вимог ст. 129 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст.ст. 129, 269, 275, 277, 281 - 284 Господарського процесуального кодексу України, Південно-західний апеляційний господарський суд,

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Енергетичний еквівалент» на рішення Господарського суду Одеської області від 18.09.2019 року по справі №916/1395/19 задовольнити.

Рішення Господарського суду Одеської області від 18.09.2019 року по справі №916/1395/19 скасувати.

Позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Енергетичний еквівалент» до Публічного акціонерного товариства «Одеський припортовий завод» про внесення змін до договору на переробку давальницької сировини №20/СН-2 від 18.01.2019р. задовольнити. Внести зміни до договору давальницької сировини на переробку давальницької сировини №20/СН-2 від 18.01.2019р., укладеному між Товариством з обмеженою відповідальністю «Енергетичний еквівалент» та Публічним акціонерним товариством «Одеський припортовий завод», виклавши п. 9.1 договору у наступній редакції: Цей договір набуває чинності з моменту підписання і діє протягом 4 місяців з моменту набрання чинності рішення суду про внесення змін до цього пункту договору, а в частині взаєморозрахунків до їх повного завершення».

Стягнути з Публічного акціонерного товариства «Одеський припортовий завод» (65481, Одеська обл., м. Южне, вул. Заводська, буд. 3, ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Енергетичний еквівалент» (01023, м. Київ, площа Спортивна, буд. 1 А, ) 2881,50 грн. судового збору за подання апеляційної скарги.

Доручити Господарському суду Одеської області видати відповідний наказ.

Постанова відповідно до вимог ст. 284 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду у 20-денний строк.

Повний текст постанови підписаний 19.12.2019р.

Головуючий суддя Савицький Я.Ф.

Суддя Головей В.М.

Суддя Разюк Г.П.