РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

09.12.2019Справа № 910/13685/19

Господарський суд міста Києва у складі судді Пукшин Л.Г. розглянувши у порядку письмового провадження матеріали господарської справи

за позовом Акціонерного товариства "Укртрансгаз" (01201, м. Київ, вул. Кловський узвіз, 9/1)

до Акціонерного товариства "Банк Альянс" (04053, м. Київ, вул. Січових Стрільців, 50)

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача Товариство з обмеженою відповідальністю "ТЕК-Гідроенергобуд" (81500, Львівська обл., м. Городок, майдан Гайдамаків, 14)

про стягнення 33 111,36 грн

Представники сторін: не викликались

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

На розгляд Господарського суду міста Києва передані позовні вимоги Акціонерного товариства "Укртрансгаз" до Акціонерного товариства "Банк Альянс" про стягнення 33 111,36 грн.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що внаслідок неналежного виконання Товариством з обмеженою відповідальністю "ТЕК-Гідроенергобуд" (як переможця у процедурі торгів) умов договору підряду № від 16.10.2018, у позивача виникло право на звернення до відповідача з вимогою сплатити грошові кошти за банківською гарантією №6250-18 від 04.10.2018, якою забезпечувалось виконання зобов`язань за вищевказаним договором.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 07.10.2019 суд прийняв позовну заяву до розгляду, відкрив провадження у справі №910/13685/19 та вирішив розглядати справу за правилами спрощеного позовного провадження без виклику сторін. Даною ухвалою, суд також залучив до участі у справі Товариство з обмеженою відповідальністю "ТЕК-Гідроенергобуд" в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача.

28.10.2019 через загальний відділ діловодства суду надійшов відзив на позовну заяву, у якому відповідач заперечуючи проти позову зазначив, що вимога позивача від 26.02.2019 року про сплату відповідачем коштів за банківською гарантією була отримана останнім лише 01.03.2019, тобто, поза межами строку дії гарантії, встановленого до 28.02.2019 включно.

07.11.2019 до канцелярії суду надійшла відповідь на відзив, у якій позивач зауважив, що здав вимогу до відділення «Укрпошта» 26.02.2019, тобто, за два дні до закінчення встановленого строку дії гарантії. При цьому, ні умовами самої гарантії, ні чинним законодавством не передбачено необхідність фактичного отримання гарантом адресованої йому вимоги про сплату гарантії протягом строку її дії, а зазначається лише про необхідність пред`явлення такої вимоги у цей строк, що і було вчинено позивачем.

Третя особа своїм право на подання пояснень щодо позову та відзиву не скористалась.

Згідно з частиною 4 статті 240 Господарського процесуального кодексу України у разі розгляду справи без повідомлення (виклику) учасників справи суд підписує рішення без його проголошення.

Розглянувши подані документи і матеріали, всебічно і повно з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив.

За результатами проведення процедури відкритих торгів по предмету закупівлі "Ремонт будівель і споруд ГРС Бібрського ЛВУМГ" № UA-2018-08-29-001200-а переможцем вказаних торгів було визнано Товариство з обмеженою відповідальністю "ТЕК-Гідроенергобуд" (надалі- підрядник, третя особа), у зв`язку з чим між позивачем та третьою особою був укладений відповідний договір підряду № від 16 серпня 2018 року.

Відповідно до пункту 1.1 договору підрядник зобов`язується за завданням замовника, яке зазначене у складі тендерної документації «Технічні вимоги і якісні характеристики», в порядку та на умовах, визначених в цьому договорі, за результатами проведення процедури закупівлі № UA-2018-08-29-001200-а, на свій ризик власними та залученими силами і засобами, обладнанням, матеріалами і механізмами виконати у встановлений строк (Додаток №3 до цього Договору), а замовник зобов`язується в порядку та на умовах, визначених в цьому договорі, прийняти і оплатити наступні роботи: «Ремонт будівель і споруд ГРС Бібрського ЛВУМГ (Завершальні будівельні роботи), код ЄЗС ДК 021-2015: 45400000-1).

За умовами пункту 2.1 договору строки виконання робіт за цим договором - 90 календарних днів від дати оформлення дозволу на початок виконання робіт відповідно до «Графіку виконання робіт», що є Додатком № 3 до цього договору. Дозвіл на початок робіт - відповідно до СОУ 49.5-30019801-l21:2014 «Охорона праці. Порядок допуску працівників сторонніх організацій для виконання робіт (завдань) на об`єктах ПАТ «УКРТРАНСГАЗ».

У пункті 6.1 договору закріплено обов`язок підрядника щодо виконання усіх робіт у повному обсязі та у строк, передбачений умовами даного договору.

Пунктом 12.8 договору передбачено, що виконання зобов`язань підрядником за цим договором забезпечується безвідкличною і безумовною банківською гарантією шляхом письмового підтвердження (гарантійного листа) банком про задоволення вимог замовника за цим договором у розмірі 5% вартості цього договору, а саме 33 111,36 грн., у всіх випадках, коли підрядник не виконує вказане у цьому договорі повне зобов`язання або виконає його неналежно, у тому числі з порушеннями щодо вимог якості, комплектності і/чи строків виконання, що є обов`язковим у випадках, які є предметом цього договору.

Згідно з пунктом 12.9 договору строк дії банківської гарантії повинен закінчуватися не раніше, ніж через один місяць після закінчення строку дії цього договору.

Банківська гарантія (гарантійний лист) надається підрядником замовнику до підписання цього договору сторонами; договір, підписаний за її (банківської гарантії) відсутності, є нікчемним (пункт 12.10 вказаного правочину).

З матеріалів справи вбачається, що до моменту укладення вищенаведеного договору Банком було видано відповідну безвідкличну і безумовну банківську гарантію №6250-18 від 04.10.2018.

За умовами наведеної гарантії відповідач взяв на себе зобов`язання сплатити повну суму забезпечення виконання договору про закупівлю (гарантовану суму), що складає 33 111,36 грн., протягом 5 робочих днів з моменту подання першої письмової вимоги замовником (бенефіціаром), в якій буде посилання на одну з наступних підстав:

- невиконання або неналежне виконання учасником-переможцем прийнятих на себе зобов`язань відповідно до договору про закупівлю;

- відмова учасника-переможця від виконання прийнятих на себе зобов`язань відповідно до договору про закупівлю;

- дії учасника-переможця призвели до неможливості подальшого виконання договору про закупівлю.

Строк дії банківської гарантії - до 28.02.2019 (включно). Строк дії банківської гарантії вважається закінченим, а банківська гарантія анулюється з наступного дня після виконання договору про закупівлю.

Разом із тим слід зазначити, що у наведеній гарантії не було передбачено конкретного переліку документів, які повинні бути додані до письмової вимоги бенефіціара про сплату гарантованої суми.

Позивач зазначає, що при виконанні умов договору ТОВ "ТЕК-Гідроенергобуд" допустило порушення в частині дотримання строків виконання робіт. Так, згідно з додатком №3 (Календарний план) до договору третя особа повинна була виконати роботи по об`єкту до 25.01.2019, однак, в порушення визначених строків підрядник до робіт не приступив, не надав для їх початку необхідний пакет документів, який передбачений умовами договору, та не прибув за місцем проведення таких робіт.

На підставі наведеного, позивач звернувся до третьої особи з листом №2501ВИХ-18- 1773 від 18.10.2018, в якому зазначив про необхідність приступити до виконання робіт по об`єкту згідно календарного плану.

Внаслідок залишення вищевказаного листа без відповіді та задоволення, позивач звернувся до ТОВ "ТЕК-Гідроенергобуд" з претензією №2501ВИХ-19-147 від 05.02.2019 про сплату штрафних санкцій за порушення строків виконання робіт та до Акціонерного товариства "Банк Альянс" з вимогою №2501ВИХ-19-228 від 26.02.2019 щодо сплати коштів за банківською гарантією.

Листом №05.3/01-681 від 05.03.2019 Банк повідомив позивача про відсутність правових підстав для сплати грошових коштів за вищезазначеною вимогою, оскільки остання була отримана відповідачем лише 1 березня 2019 року, тобто, поза межами строку дії банківської гарантії.

За доводами позивача, спір у справі виник у зв`язку з тим, що відповідач безпідставно відмовив позивачу у виплаті забезпечення за банківською гарантією у розмірі 33 111,36 грн, оскільки вимога про сплату вищевказаної суми була надіслана Банку в межах дії банківської гарантії.

Оцінюючи подані докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд вважає, що позовні вимоги позивача підлягають задоволенню з наступних підстав.

Згідно з частиною 1 статті 509 ЦК України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Частина 2 статті 509 ЦК України передбачає, що зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Відповідно до пункту 1 частини 2 статті 11 ЦК України підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

За частиною 1 статті 202 ЦК України правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Згідно з частиною 1 статті 626 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Відповідно до частини 1 статті 546 ЦК України виконання зобов`язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком.

Згідно з положеннями статті 200 ГК України гарантія є специфічним засобом забезпечення виконання господарських зобов`язань шляхом письмового підтвердження (гарантійного листа) банком, іншою кредитною установою, страховою організацією (банківська гарантія) про задоволення вимог управненої сторони у розмірі повної грошової суми, зазначеної у письмовому підтвердженні, якщо третя особа (зобов`язана сторона) не виконає вказане у ньому певне зобов`язання, або настануть інші умови, передбачені у відповідному підтвердженні.

За змістом статті 560 ЦК України за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником.

У відповідності до статті 561 ЦК України гарантія діє протягом строку, на який вона видана. Гарантія є чинною від дня її видачі, якщо в ній не встановлено інше. Гарантія не може бути відкликана гарантом, якщо в ній не встановлено інше.

У розділі І Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженого постановою Правління Національного банку України від 15 грудня 2004 року № 639 (далі - Положення), визначено, що гарантія - це спосіб забезпечення виконання зобов`язань, відповідно до якого банк-гарант приймає на себе грошове зобов`язання перед бенефіціаром (оформлене в письмовій формі або у формі повідомлення) сплатити кошти за принципала в разі невиконання останнім своїх зобов`язань у повному обсязі або їх частину в разі пред`явлення бенефіціаром вимоги та дотримання всіх вимог, передбачених умовами гарантії. Зобов`язання банку-гаранта перед бенефіціаром не залежить від основного зобов`язання принципала (його припинення або недійсності), зокрема і тоді, коли посилання на таке зобов`язання безпосередньо міститься в тексті гарантії. Гарантійний лист - це гарантія, що оформлена належним чином на паперовому носії.

Статтею 563 ЦК України передбачено, що у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов`язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії. Вимога кредитора до гаранта про сплату грошової суми відповідно до виданої ним гарантії пред`являється у письмовій формі. До вимоги додаються документи, вказані в гарантії. У вимозі до гаранта або у доданих до неї документах кредитор повинен вказати, у чому полягає порушення боржником основного зобов`язання, забезпеченого гарантією. Кредитор може пред`явити вимогу до гаранта у межах строку, встановленого у гарантії, на який її видано.

Право гаранта на відмову в задоволенні вимоги кредитора встановлено статтею 565 ЦК України, згідно з частиною 1 якої гарант має право відмовитися від задоволення вимоги кредитора, якщо вимога або додані до неї документи не відповідають умовам гарантії або якщо вони подані гарантові після закінчення строку дії гарантії. Гарант повинен негайно повідомити кредитора про відмову від задоволення його вимоги.

Згідно з пунктом 1 глави 2 розділу III Положення, у разі настання гарантійного випадку і для отримання відшкодування, забезпеченого гарантією, бенефіціар може подати безпосередньо до банку-гаранта або до банку-резидента (залежно від того, як це визначено умовами гарантії) вимогу для отримання відшкодування, забезпеченого гарантією, а також усі документи, передбачені умовами гарантії (якщо таке подання в ній передбачено).

Водночас у силу статті 562 ЦК України зобов`язання гаранта перед кредитором не залежить від основного зобов`язання (його припинення або недійсності), зокрема і тоді, коли в гарантії міститься посилання на основне зобов`язання. Навпаки, відповідно до частини 3 статті 565 ЦК України, якщо гарант після пред`явлення до нього вимоги кредитора дізнався про недійсність основного зобов`язання або про його припинення, він повинен негайно повідомити про це кредитора і боржника. Повторна вимога кредитора, одержана гарантом після такого повідомлення, підлягає задоволенню.

Відповідно до частини 1 статті 565 ЦК України гарант має право відмовитися від задоволення вимоги кредитора, якщо вимога або додані до неї документи не відповідають умовам гарантії або якщо вони подані гарантові після закінчення строку дії гарантії.

Отже, з умов гарантії та норм права слідує, що обов`язок гаранта сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії настає за умови порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією, та направлення кредитором гаранту письмової вимоги разом із зазначеними у гарантії документами в установлений цією гарантією строк. За відсутності однієї із вказаних умов відповідальність гаранта не настає.

Наведена правова позиція викладена у постанові Верховного Суду України від 24 лютого 2016 року № 3-31гс16.

Відтак, зважаючи на зміст гарантії №6250-18 від 04.10.2018 та листа-вимоги позивача №2501ВИХ-19-228 від 26.02.2019, суд дійшов висновку про неправомірність відмови Банку у виплаті бенефіціару грошових коштів за гарантією, оскільки пред`явлена Акціонерним товариством "Укртрансгаз" вимога відповідала умовам гарантії відповідача та була пред`явлена позивачем своєчасно (за 2 дні до закінчення встановленого строку дії гарантії), здана до відділення поштового зв`язку 26 лютого 2019 року, що підтверджується наявною у матеріалах справи копією відповідного опису вкладення у цінний лист та поштовою накладною №773 від 26.02.2019.

При цьому заперечення відповідача, викладені у відзиві на позовну заяву, які зводяться до отримання гарантом відповідної вимоги позивача 01.03.2019, тобто, після закінчення строку дії гарантії, встановленого до 28.02.2019 включно, не беруться судом до уваги, з огляду на наступне.

За умовами статті 563 ЦК України кредитор може пред`явити вимогу до гаранта у межах строку, встановленого у гарантії, на який її видано.

За змістом частини 1 статті 251 ЦК України строком є певний період у часі, зі спливом якого пов`язана дія чи подія, яка має юридичне значення.

Водночас згідно зі статтею 255 ЦК України, якщо строк встановлено для вчинення дії, вона може бути вчинена до закінчення останнього дня строку.

Письмові заяви та повідомлення, здані до установи зв`язку до закінчення останнього дня строку, вважаються такими, що здані своєчасно.

Як встановлено судом, вимога позивача №2501ВИХ-19-228 щодо сплати грошового забезпечення за банківською гарантією була здана останнім до відділення поштового зв`язку 26.02.2019, що підтверджується наявними у матеріалах справи доказами та не заперечується відповідачем.

Крім того, одночасно з поштовим відправленням позивачем була надіслана скан-копія вказаної вимоги з усіма додатками на офіційну електронну адресу відповідача, який отримав дане електронне відправлення того ж дня, а саме 26.02.2019 о 16:46, про що свідчать докази надсилання та звіт про доставку даного відправлення.

Відтак, з урахуванням вищенаведеного, пред`явлення позивачем вказаної вимоги було фактично вчинено за 2 дні до закінчення встановленого строку дії гарантії, тобто, своєчасно в межах строку дії банківської гарантії.

Разом із тим, ні умовами банківської гарантії, ні законодавчими приписами не передбачено необхідності фактичного отримання гарантом адресованої йому вимоги про сплату гарантії протягом строку її дії, а унормовано лише необхідність пред`явлення такої вимоги у цей строк, що і було вчинено позивачем.

Відповідно до статті 530 ЦК України, якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Зобов`язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події.

Якщо строк (термін) виконання боржником обов`язку не встановлений або визначений моментом пред`явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов`язок у семиденний строк від дня пред`явлення вимоги, якщо обов`язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

Згідно зі статтею 525 ЦК України одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до статті 526 ЦК України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

У відповідності до норм частини 1 статті 202 ГК України та статті 599 ЦК України зобов`язання припиняється, зокрема, виконанням, проведеним належним чином.

Згідно частини 1 статті 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

За змістом статті 76 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Водночас обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування (стаття 77 ГПК України).

Приймаючи до уваги, що сума основного боргу відповідача за банківською гарантією №6250-18 від 04.10.2018, яка складає 33 111,36 грн., підтверджена належними доказами, наявними у матеріалах справи, і останній на момент розгляду справи по суті не надав документи, які свідчать про погашення вказаної заборгованості перед позивачем, суд дійшов висновку про законність та обґрунтованість вимог позивача до Банку про стягнення вищевказаної суми грошових коштів, у зв`язку з чим даний позов підлягає задоволенню.

Відповідно до ст. 13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності (ст. 86 ГПК України).

З огляду на вищезазначене, приймаючи до уваги встановлені судом обставини, суд дійшов висновку про наявність правових підстав для задоволення позовних вимог Акціонерного товариства "Укртрансгаз" в повному обсязі, з покладенням на відповідача судових витрат у відповідності до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст.ст. 129, 236 - 238, 240 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити повністю.

2. Стягнути з Акціонерного товариства "Банк Альянс" (04053, м. Київ, вул. Січових Стрільців, 50, ідентифікаційний код 14360506) на користь Акціонерного товариства "Укртрансгаз" (01201, м. Київ, вул. Кловський узвіз, 9/1, ідентифікаційний код 30019801) грошове забезпечення згідно банківської гарантії у розмірі 33 111 (тридцять три тисячі сто одинадцять) грн 36 коп. та судовий збір у розмірі 1921 (одна тисяча дев`ятсот двадцять одна) грн 00 коп.

3. Після набрання рішенням законної сили видати наказ.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Повний текст рішення складено 09.12.2019

Суддя Л. Г. Пукшин