ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"19" листопада 2019 р. Справа№ 910/16061/18

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Суліма В.В.

суддів: Майданевича А.Г.

Пономаренка Є.Ю.

при секретарі судового засідання : Стаховській А.І.

за участю представників сторін:

від позивача: не прибув;

від відповідача: Безпалюк О.Л. довіреність № 14-198 від 17.05.2019 року;

від третьої особи 1: не прибув;

від третьої особи 2: не прибув;

розглянувши апеляційну скаргу Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Малин-Еліт"

на рішення Господарського суду міста Києва від 22.04.2019 року (повний текс рішення підписано 24.04.2019 року)

у справі № 910/16061/18 (суддя: Грєхова О.А.)

за позовом Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Малин-Еліт"

до Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"

треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача:

1. Товариство з обмеженою відповідальністю "Малин Енергоінвест"

2. Малинська міська рада Житомирської області

про зобов`язання вчинити дії.

ВСТАНОВИВ:

Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Малин-Еліт" (далі - позивач) звернулось до Господарського суду міста Києва із позовними вимогами до Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (далі - відповідач) про зобов`язання вчинити дії.

Позовні вимоги обґрунтовані ухиленням відповідачем від укладення договору на постачання природного газу на основі примірного договору, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.04.2016 року № 357, згідно вимог Положення про покладення спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 867 від 19.10.2018 року.

Господарський суд міста Києва у задоволені позову Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Малин-Еліт" відмовив повністю своїм рішенням від 22.04.2019 року (повний текс рішення підписано 24.04.2019 року).

Не погодившись з прийнятим рішенням, Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Малин-Еліт" звернулося до суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення у даній справі та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити повністю.

Апеляційна скарга мотивована тим, що Господарський суд міста Києва, визнав обставини встановленими, які є недоведеними і мають значення для справи, неправильно застосував норми матеріального права.

Так, за твердженням скаржника ОСББ, які виробляють теплову енергію для опалення та гарячого водопостачання виключно для власних цілей, ліцензія не потрібна.

Крім того, скаржник вказав, що судом першої інстанції не були прийняті до уваги письмові пояснення свідка ОСОБА_1 , які підтверджують виконання позивачем всіх вимог для укладення договору, передбачених Правилами постачання природного газу, затвердженими Постановою НКРЕКП №1418 від 11.08.2016 року.

Також, скаржник зазначив, що посилання суду першої інстанції на відсутність спеціального обов`язку відповідача укласти договір постачання природного газу з позивачем з тих підстав, що ОСББ не є виробником теплової енергії, є помилковим.

Згідно протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 04.06.2019 року справу № 910/16061/18 передано для розгляду колегії суддів у складі: головуючий суддя - Сулім В.В., судді: Дідиченко М.А., Смірнова Л.Г.

Північний апеляційний господарський суд апеляційну скаргу Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Малин-Еліт" на рішення Господарського суду міста Києва від 22.04.2019 року у справі № 910/16061/18 залишив без руху своєю ухвалою від 10.06.2019 року.

Апелянтом протягом десяти днів з дня вручення ухвали про залишення апеляційної скарги без руху було усунено недоліки.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 17.07.2019 року, у зв`язку з перебуванням суддів Смірнової Л.Г. на лікарняному та Дідиченко М.А., у відпустці, було сформовано для розгляду апеляційної скарги у справі № 910/16061/18 нову колегію суддів у складі: головуючого судді: Суліма В.В., суддів: Руденко М.А., Пономаренко Є.Ю.

Північний апеляційний господарський суд відкрив апеляційне провадження за апеляційною скаргою Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Малин-Еліт" на рішення Господарського суду міста Києва від 22.04.2019 року у справі № 910/16061/18 та призначив розгляд справи на 05.09.2019 року своєю ухвалою від 19.07.2019 року.

16.08.2019 року через відділ забезпечення документообігу суду та моніторингу виконання документів до суду від відповідача надійшов відзив на апеляційну скаргу.

27.08.2019 року через відділ забезпечення документообігу суду та моніторингу виконання документів до суду від позивача надійшло заперечення на відзив на апеляційну скаргу.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 04.09.2019 року, у зв`язку з перебуванням судді Руденко М.А., у відпустці, було сформовано для розгляду апеляційної скарги у справі № 910/16061/18 нову колегію суддів у складі: головуючого судді: Суліма В.В., суддів: Пономаренко Є.Ю., Коротун О.М.

Північний апеляційний господарський суд прийняв апеляційну скаргу Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Малин-Еліт" на рішення Господарського суду міста Києва від 22.04.2019 року у справі № 910/16061/18 до провадження у складі нової колегії суддів: головуючий суддя - Сулім В.В., судді: Пономаренко Є.Ю., Коротун О.М., своєю ухвалою від 05.09.2019 року.

Північний апеляційний господарський суд оголосив перерву у розгляді апеляційної скарги Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Малин-Еліт" на рішення Господарського суду міста Києва від 22.04.2019 року у справі № 910/16061/18 на 03.10.2019 року своєю ухвалою від 05.09.2019 року.

10.09.2019 року через відділ забезпечення документообігу суду та моніторингу виконання документів до суду від позивача надійшли додаткові письмові пояснення.

20.09.2019 року через відділ забезпечення документообігу суду та моніторингу виконання документів до суду від позивача надійшли додаткові письмові пояснення, відповідно до яких, останній відзначає, що законодавством покладений обов`язок укладення договорів з певною категорією споживачів на основі примірного договору і до нього мають бути застосовані приписи ч. 6 ст. 179 Господарського кодексу України та ч. 1 ст. 633 Цивільного кодексу України. Аналогічна позиція міститься в постанові Вищого господарського суду України від 06.11.2013 року у справі №905/3497/13.

02.10.2019 року через відділ забезпечення документообігу суду та моніторингу виконання документів до суду від відповідача надійшли додаткові письмові пояснення на апеляційну скаргу.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 02.10.2019 року, у зв`язку з участю судді Коротун О.М., у засіданнях групи розробників тренінгів у НШСУ, було сформовано для розгляду апеляційної скарги у справі № 910/16061/18 нову колегію суддів у складі: головуючого судді: Суліма В.В., суддів: Пономаренко Є.Ю., Майданевич А.Г.

Північний апеляційний господарський суд прийняв апеляційну скаргу Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Малин-Еліт" на рішення Господарського суду міста Києва від 22.04.2019 року у справі № 910/16061/18 до провадження у складі нової колегії суддів: головуючий суддя - Сулім В.В., судді: Пономаренко Є.Ю., Майданевич А.Г., своєю ухвалою від 03.10.2019 року

Представник відповідача в судовому засіданні Північного апеляційного господарського суду 19.11.2019 року заперечував проти доводів апеляційної скарги та просив апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення господарського суду без змін.

Крім того, представник відповідача у відзиві на апеляційну скаргу, зокрема, зазначив, що чинне законодавство України не містить приписів щодо обов`язкового укладення відповідачем договору на постачання природного газу з позивачем, типова форма договорів постачання/купівлі - продажу газу відсутня. Також, відповідач вказав, що відсутність норми закону, яка б надавала право позивачу вимагати від відповідача укласти договір на постачання природного газу вказує на неможливість задоволення позовних вимог у даній справі, крім того на це вказує Верховний суд України від 01.04.2014 року «Аналіз практики застосування судами ст. 16 Цивільного кодексу України» зазначаючи, що «особа не може бути примушена до дій, вчинення яких не є обов`язковими для неї.

Представники позивача та третіх осіб у судове засідання 19.11.2019 року не з`явилися. Про час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлялися належним чином, зокрема, надсиланням ухвали суду від 03.10.2019 року.

Враховуючи те, що явка представників сторін судом апеляційної інстанції обов`язковою не визнавалась, а участь в засіданні суду є правом, а не обов`язком сторони, зважаючи на обмежений ч. 1 ст. 273 Господарського процесуального кодексу України строк для перегляду рішення місцевого господарського суду, Північний апеляційний господарський суд дійшов висновку про необхідність здійснення перевірки рішення Господарського суду міста Києва в апеляційному порядку за відсутності представників позивача та третіх осіб, які були належним чином повідомлені про час та місце судового засідання.

Розглянувши апеляційну скаргу, перевіривши матеріали справи, Північний апеляційний господарський суд вважає, що рішення Господарського суду міста Києва від 22.04.2019 року підлягає залишенню без змін, а апеляційна скарга Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Малин-Еліт" - без задоволення, з наступних підстав.

Відповідно до ст. 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Рішенням Малинської міської ради Житомирської області "Про передачу основних засобів Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Малин-Еліт" № 114 від 31.08.2018 року вирішено:

- передати з балансу Товариства з обмеженою відповідальністю "Малин Енергоінвест" на баланс Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Малин-Еліт" основні засоби балансовою вартістю 1079,7 тис.грн., без передачі власних боргів Товариства з обмеженою відповідальністю "Малин Енергоінвест", згідно додатку 1;

- Товариству з обмеженою відповідальністю "Малин Енергоінвест" та Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Малин-Еліт" здійснити у відповідності до діючого законодавства приймання-передачу основних засобів та технічної документації у термін 10 робочих днів здати прийняття цього рішення;

- для передачі основних засобів комісії з питань економічного розвитку, підприємництва, сфери обслуговування, житлово-комунального господарства та комунальної власності створити комісію з обов`язковим включенням до її складу заступника міського голови, відповідального за питання житлово-комунального господарства, представників органу управління комунальним майном;

- контроль за виконанням цього рішення покласти на комісію з питань економічного розвитку, підприємництва, сфери обслуговування, житлово-комунального господарства та комунальної власності Малинської міської ради;

- відповідальність за початок опалювального сезону в мікрорайоні вул. Приходька покласти на голову правління Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Малин Еліт" Дорошук Т.І., членів правління та представника Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку Семенюка В.Г. з наступним ознайомленням під розпис відповідальних осіб.

Додатком до означеного рішення викладено перелік основних засобів, які підлягають передачі на баланс Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Малин-Еліт".

Рішенням Малинської міської ради Житомирської області "Про Погодження Товариством з обмеженою відповідальністю "Малин Енергоінвест" Договорів реструктуризації заборгованості за спожитий природний газ з ПАТ НАК "Нафтогаз України" та надання місцевої гарантії щодо їх виконання шляхом укладення договорів місцевих гарантій" № 131 від 28.09.2018 року вирішено:

- погодити договори реструктуризації заборгованості за спожитий природний газ між ПАТ НАК "Нафтогаз України" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Малин Енегоінвест" за договорами купівлі-продажу природного газу на загальну суму 2 108522,16 грн, в тому числі:

1) купівлі-продажу (постачання) природного газу № 1002/15-БО-10 від 24.11.2014 року на суму 349 627,76 грн.;

2) договором купівлі-продажу (постачання) природного газу № 4097/16-БО-10 від 15.12.2015 року на суму 1758 894,40 грн, що укладені відповідно до вимог Закону України "Про заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та тепло генеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії" від 03.11.2016 року та надати гарантію для забезпечення виконання укладених договорів про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ, використаний станом на 01.07.2016 року для виробництва теплової енергії, послуг з опалення та постачання гарячої води (без урахування суми неустойки (штрафів, пені), інфляційних нарахувань, процентів річних, нарахованих на заборгованість за спожитий природний газ), що не погашена станом на 31.12.2016 року шляхом розстрочення на шістдесят календарних місяців;

- виступити гарантом виконання Товариством з обмеженою відповідальністю "Малин Енергоінвест" зобов`язань перед ПАТ НАК "Нафтогаз України" на суму заборгованості 2 108522,16 грн, що підлягає реструктуризації, шляхом укладення договорів про надання місцевих гарантій з ПАТ НАК "Нафтогаз України".

Гарантія надається на суму реструктуризованої заборгованості, крім суми заборгованості з різниці в тарифах, погашення якої проводиться за рахунок видатків державного бюджету;

- уповноважити першого заступника міського голови Піковського Петра Валентиновича:

1) погодити договори реструктуризації заборгованості за спожитий природний газ між Товариством з обмеженою відповідальністю "Малин Енергоінвест" та ПАТ НАК "Нафтогаз України" від імені Малинської міської ради;

2) підписати договори про надання місцевої гарантії між ПАТ НАК "Нафтогаз України", Малинською міською радою та Товариством з обмеженою відповідальністю "Малин Енергоінвест", які укладаються окремо до кожного договору про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ;

- установити, що відповідальність гаранта перед кредитором обмежується сумою заборгованості. Надання майнового або іншого забезпечення виконання зобов`язань за надання місцевої гарантії не здійснюється;

- фінансовому управлінню Малинської міської ради протягом строку дії договорів реструктуризації заборгованості передбачити у видатках міського бюджету кошти для забезпечення виконання гарантійних зобов`язань протягом строку дії договорів реструктуризації заборгованості.

02.10.2018 року складено Акт приймання-передачі основних засобів, які передаються з балансу Товариства з обмеженою відповідальністю "Малин Енергоінвест" на баланс Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Малин-Еліт" через орган управління ЖКГ Виконкому Малинської міської ради.

Як вбачається з матеріалів справи та правильно встановлено судом першої інстанції, 10.10.2018 року позивач звернувся до Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" із Заявою про укладення договору на постачання природного газу для позивача.

Також, 18.10.2018 року Малинська міська рада Житомирської області звернулась до відповідача із Листом щодо передачі котельні, у якому просило з метою своєчасного початку опалювального сезону укласти договір на постачання природного газу з Об`єднанню співвласників багатоквартирного будинку "Малин-Еліт" відповідно до вимог Постанови КМУ № 187 від 22.03.2017 року.

Листом № 26-6856/1.2-18 від 30.10.2018 року відповідач зазначив, що питання оформлення договорів постачання природного газу може бути розглянуто після належного виконання ст. 22 Закону України "Про теплопостачання".

Відповідно до ст. 174 Господарського кодексу України господарські зобов`язання можуть виникати з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Згідно зі ст. 11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки; підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків (ч. 1 ст. 626 Цивільного кодексу України).

Згідно зі ст. 628 Цивільного кодексу України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Окрім цього, Договір - це категорія цивільного права, яка визначається як домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. До зобов`язань, що виникають з договорів, застосовуються загальні положення про зобов`язання, якщо інше не випливає із закону або самого договору. Як і будь-який правочин, він є вольовим актом, оскільки виражає спільну волю сторін, що втілюється у договорі. Змістом договору є, власне, ті умови, на яких сторони погоджуються виконувати договір, і вони мають дотримуватися взятих на себе зобов`язань.

Згідно ст. 208 Цивільного кодексу України, за загальним правилом правочини між юридичними особами належить вчиняти у письмовій формі

Відповідно до ст. 207 Цивільного кодексу України, правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі, якщо його зміст зафіксований в одному або кількох документах, у листах, телеграмах, якими обмінялися сторони. Правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі, якщо воля сторін виражена за допомогою телетайпного, електронного або іншого технічного засобу зв`язку. Правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі, якщо він підписаний його стороною (сторонами).

За приписами ч. 1 ст. 181 Господарського кодексу України допускається укладення господарських договорів у спрощений спосіб, тобто шляхом обміну листами, факсограмами, телеграмами, телефонограмами тощо, а також шляхом підтвердження прийняття до виконання замовлень, якщо законом не встановлено спеціальні вимоги до форми та порядку укладення даного виду договорів.

Договір, відповідно до ст. 638 Цивільного кодексу України, є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди. Договір укладається шляхом пропозиції однієї сторони укласти договір (оферти) і прийняття пропозиції (акцепту) другою стороною.

Закон України "Про ринок природного газу" визначає правові засади функціонування ринку природного газу України, заснованого на принципах вільної конкуренції, належного захисту прав споживачів та безпеки постачання природного газу, а також здатного до інтеграції з ринками природного газу держав - сторін Енергетичного Співтовариства, у тому числі шляхом створення регіональних ринків природного газу.

Статтею 12 розділу 2 Закону "України "Про ринок природного газу" визначено, що постачання природного газу здійснюється відповідно до договору, за яким постачальник зобов`язується поставити споживачеві природний газ належної якості та кількості у порядку, передбаченому договором, а споживач зобов`язується оплатити вартість прийнятого природного газу в розмірі, строки та порядку, передбачених договором. Якість та інші фізико-хімічні характеристики природного газу визначаються згідно із встановленими стандартами та нормативно-правовими актами.

Постачання природного газу побутовим споживачам здійснюється на підставі типового договору, що затверджується Регулятором та оприлюднюється в установленому порядку.

Постачання природного газу постачальником "останньої надії" здійснюється на підставі типового договору, що затверджується Регулятором. Договір на постачання природного газу постачальником "останньої надії" є публічним.

Постачання природного газу здійснюється за цінами, що вільно встановлюються між постачальником та споживачем, крім випадків, передбачених цим Законом.

Права та обов`язки постачальників і споживачів визначаються цим Законом, Цивільним і Господарським кодексами України, правилами постачання природного газу, іншими нормативно-правовими актами, а також договором постачання природного газу.

Правила постачання природного газу затверджуються Регулятором після консультацій із Секретаріатом Енергетичного Співтовариства і є обов`язковими для виконання всіма постачальниками та споживачами.

Договір постачання повинен містити такі істотні умови:

1) обов`язок постачальника забезпечити споживача всією необхідною інформацією про загальні умови постачання (у тому числі ціни), права та обов`язки постачальника та споживача, зазначення актів законодавства, якими регулюються відносини між постачальником і споживачем, наявні способи досудового вирішення спорів з таким постачальником шляхом її розміщення на офіційному веб-сайті постачальника;

2) обов`язок постачальника забезпечити споживача інформацією про обсяги та інші показники споживання природного газу таким споживачем на безоплатній основі;

3) обов`язок постачальника повідомити споживачу про намір внесення змін до договору постачання природного газу в частині умов постачання до початку дії таких змін та гарантування права споживача на дострокове розірвання договору постачання, якщо нові умови постачання є для нього неприйнятними;

4) обов`язок постачальника забезпечити споживачу вибір способу оплати з метою уникнення дискримінації;

5) обов`язок постачальника забезпечити споживача прозорими, простими та доступними способами досудового вирішення спорів з таким постачальником;

6) порядок відшкодування та визначення розміру збитків, завданих внаслідок порушення договору постачання.

Постачальники зобов`язані створювати страховий запас природного газу в розмірі не більше 10 відсотків запланованого місячного обсягу постачання природного газу споживачам на наступний місяць. Розмір страхового запасу встановлюється щорічно Кабінетом Міністрів України на однаковому рівні для всіх постачальників.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг "Про затвердження Правил постачання природного газу" N 1418 від 11.08.2016 року, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 06.11.2015 року за № 1382/27827, було затверджено Правила постачання природного газу (далі - правила).

Ці Правила розроблені на виконання пункту 17 частини третьої статті 4 Закону України "Про ринок природного газу" та регулюють відносини, які виникають між постачальниками та споживачами природного газу, з урахуванням їх взаємовідносин з операторами газорозподільної системи/газотранспортної системи (далі - Оператори ГРМ/ГТС).

Дія цих Правил поширюється на постачальників, споживачів природного газу - фізичних осіб (побутових споживачів), фізичних осіб - підприємців, юридичних осіб та Операторів ГРМ/ГТС.

Так, розділом II Правил визначено порядок постачання природного газу споживачам, що не є побутовими.

Згідно з п. 2-4 розділу II Правил, постачання природного газу споживачу здійснюється за договором постачання природного газу, який укладається відповідно до вимог цього розділу, за яким постачальник зобов`язаний поставити споживачу природний газ у необхідних для споживача об`ємах (обсягах), а споживач зобов`язаний своєчасно оплачувати постачальнику вартість природного газу у розмірі, строки та порядку, що визначені договором.

Укладення договору постачання природного газу здійснюється з урахуванням таких вимог:

- споживач має право укласти договір постачання природного газу з будь-яким постачальником за умови відсутності простроченої заборгованості за поставлений природний газ перед діючим постачальником;

- договір постачання природного газу не укладається в разі закупівлі природного газу постачальником на власні потреби з власного підтвердженого обсягу природного газу;

- договір постачання природного газу укладається на весь очікуваний обсяг споживання природного газу, необхідний споживачу, або по його точці комерційного обліку, якій присвоєно окремий EIC-код, та на строк, який кратний величині розрахункового періоду, визначеного в договорі постачання природного газу.

Для укладення договору постачання природного газу споживач має надати постачальнику такі документи: заяву про укладення договору, в якій зазначити свій персональний EIC-код та очікувані об`єми (обсяги) споживання природного газу на період дії договору; належним чином завірену копію документа, яким визначено право власності чи користування на об`єкт споживача; копії документів на право укладання договору, які посвідчують статус юридичної особи чи фізичної особи - підприємця та уповноваженої особи на підписання договору, та копію документа про взяття на облік у контролюючих органах; довідку (акт звірки розрахунків) про відсутність простроченої заборгованості споживача за поставлений газ перед діючим постачальником за поставлений природний газ, підписану діючим постачальником (за його наявності).

Відповідно до п. 5 розділу II Правил, Договір постачання природного газу повинен містити такі умови, що є істотними та обов`язковими для цього виду договору:

1) місце і дата укладення договору, а також найменування/прізвища, імена, по батькові постачальника і споживача та їх EIC-коди як суб`єктів ринку природного газу;

2) предмет договору, відповідно до якого постачальник зобов`язується поставити споживачу природний газ в необхідних для нього об`ємах (обсягах);

3) EIC-код точки/точок комерційного обліку споживача, по яких буде здійснюватися постачання природного газу постачальником (за необхідності, якщо по інших точках комерційного обліку постачання газу здійснює інший постачальник);

4) найменування Оператора ГРМ/ГТС, з яким споживач уклав договір розподілу/транспортування природного газу;

5) річні, місячні та добові планові об`єми (обсяги) постачання/споживання природного газу за договором, у тому числі в розрізі точок комерційного обліку (за необхідності);

6) порядок перегляду та коригування договірних планових об`ємів (обсягів) постачання/споживання природного газу, у тому числі протягом розрахункового періоду;

7) режими постачання та споживання природного газу протягом відповідного періоду;

8) ціна постачання природного газу за договором;

9) порядок та строки проведення розрахунків за поставлений природний газ;

10) порядок звіряння фактичного об`єму (обсягу) спожитого природного газу на певну дату чи протягом відповідного періоду;

11) відповідальність сторін за невиконання умов договору та підстави її застосування, у тому числі в разі перевищення споживачем підтверджених обсягів природного газу за відповідний період, а також механізми компенсації і повернення, які застосовуються, якщо рівні якості послуг постачальника за договором не виконуються, зокрема за неточності в рахунку чи його затримці (норма вноситься в договір за згодою сторін);

12) перелік випадків, коли постачання природного газу може бути обмежено/припинено споживачу, та порядок обмеження/припинення, а по споживачу, що не є захищеним відповідно до Правил про безпеку постачання природного газу, затверджених центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізацію державної політики в нафтогазовій галузі, додаткові вимоги, визначені в зазначених Правилах;

13) порядок зміни постачальника;

14) строк дії договору та умови і порядок його продовження, припинення чи розірвання, у тому числі інформація щодо можливості його одностороннього розірвання;

15) місцезнаходження/місце проживання, банківські реквізити сторін;

16) інформація, що стосується прав споживачів, у тому числі щодо розгляду скарг (вирішення спорів) постачальником, і засоби спілкування та/або публічного оголошення інформації, що подається постачальником згідно з цими Правилами;

17) порядок вирішення спорів відповідно до пункту 9 розділу VI цих Правил;

18) право споживача на отримання інформації, визначеної Законом України "Про особливості доступу до інформації у сферах постачання електричної енергії, природного газу, теплопостачання, централізованого постачання гарячої води, централізованого питного водопостачання та водовідведення".

Усі умови поставки природного газу за договором мають бути справедливими та добре відомими заздалегідь. У будь-якому випадку вся відповідна інформація має бути надана споживачеві до укладення договору.

Як було встановлено вище, 02.10.2018 року основні засоби з балансу Товариства з обмеженою відповідальністю "Малин Енергоінвест" були передані на баланс Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Малин-Еліт" через орган управління ЖКГ Виконкому Малинської міської ради, що підтверджується актом приймання-передачі (наявний в матеріалах справи).

Відповідно до ч. 3 ст. 22 Закону України "Про теплопостачання" у разі якщо суб`єкту господарювання надано в користування (оренду, концесію, управління тощо) цілісний майновий комплекс (індивідуально визначене майно) з вироблення теплової енергії, такий суб`єкт стає правонаступником за борговими зобов`язаннями з оплати спожитих енергоносіїв та послуг з їх транспортування і постачання, що виникли у суб`єкта господарювання, який раніше використовував зазначене майно (володів або користувався ним).

Отже, як правильно встановлено судом першої інстанції. наведеною нормою визначено випадок правонаступництва за борговими зобов`язаннями між суб`єктом господарювання, який раніше використовував ЦМК з вироблення теплової енергії, та новим суб`єктом господарювання, який одержав таке майно в користування.

Нормативно-правовим актом, який визначає основні засади господарювання в Україні і регулює господарські відносини, що виникають у процесі організації та здійснення господарської діяльності між суб`єктами господарювання, а також між цими суб`єктами та іншими учасниками відносин у сфері господарювання, є Господарський кодекс України.

Стаття 55 Господарського кодексу України відносить до суб`єктів господарювання осіб, які здійснюють господарську діяльність.

Стаття 3 Господарського кодексу України визначає господарську діяльність як діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямовану на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність. При цьому зазначається, що діяльність негосподарюючих суб`єктів, спрямована на створення і підтримання необхідних матеріально-технічних умов їх функціонування, що здійснюється за участі або без участі суб`єктів господарювання, є господарчим забезпеченням діяльності негосподарюючих суб`єктів.

Правові та організаційні засади створення, функціонування, реорганізації та ліквідації об`єднань власників жилих та нежилих приміщень багатоквартирного будинку, захисту їхніх прав та виконання обов`язків щодо спільного утримання багатоквартирного будинку визначено Законом України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку".

За приписами статті 4 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" об`єднання створюється для забезпечення і захисту прав співвласників та дотримання їхніх обов`язків, належного утримання та використання спільного майна, забезпечення своєчасного надходження коштів для сплати всіх платежів, передбачених законодавством та статутними документами. Об`єднання створюється як непідприємницьке товариство для здійснення функцій, визначених законом. Порядок надходження і використання коштів об`єднання визначається цим Законом та іншими законами України. Основна діяльність об`єднання полягає у здійсненні функцій, що забезпечують реалізацію прав співвласників на володіння та користування спільним майном співвласників, належне утримання багатоквартирного будинку та прибудинкової території, сприяння співвласникам в отриманні житлово-комунальних та інших послуг належної якості за обгрунтованими цінами та виконання ними своїх зобов`язань, пов`язаних з діяльністю об`єднання. Об`єднання є неприбутковою організацією і не має на меті одержання прибутку для його розподілу між співвласниками.

Отже, позивач не здійснює господарської діяльності у розумінні норм законодавства, оскільки його діяльність спрямована на створення і підтримання необхідних матеріально-технічних умов його функціонування, що здійснюється за участі або без участі суб`єктів господарювання, а відтак, ця діяльність є господарчим забезпеченням діяльності негосподарюючого суб`єкта.

Аналогічна правова позиція викладена в постанові Верховного Суду від 02.05.2018 року у справі № 910/11650/17.

При цьому, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що посилання відповідача на приписи ст. 22 Закону України "Про теплопостачання", як на відмову від укладення договору, відхиляються, як безпідставні, оскільки, як було зазначено вище вище рішенням Малинської міської ради Житомирської області "Про Погодження ТОВ "Малин Енергоінвест" Договорів реструктуризації заборгованості за спожитий природний газ з ПАТ НАК "Нафтогаз України" та надання місцевої гарантії щодо їх виконання шляхом укладення договорів місцевих гарантій" № 131 від 28.09.2018 вирішено: погодити договори реструктуризації заборгованості за спожитий природний газ між ПАТ НАК "Нафтогаз України" та ТОВ "Малин Енегоінвест" за договорами купівлі-продажу природного газу на загальну суму 2 108 522,16 грн., в тому числі: 1) купівлі-продажу (постачання) природного газу № 1002/15-БО-10 від 24.11.2014 на суму 349 627,76 грн.; 2) договором купівлі-продажу (постачання) природного газу № 4097/16-БО-10 від 15.12.2015 на суму 1 758 894,40 грн., що укладені відповідно до вимог Закону України "Про заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та тепло генеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії" від 03.11.2016 та надати гарантію для забезпечення виконання укладених договорів про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ, використаний станом на 01.07.2016 для виробництва теплової енергії, послуг з опалення та постачання гарячої води (без урахування суми неустойки (штрафів, пені), інфляційних нарахувань, процентів річних, нарахованих на заборгованість за спожитий природний газ), що не погашена станом на 31.12.2016 шляхом розстрочення на шістдесят календарних місяців; - виступити гарантом виконання ТОВ "Малин Енергоінвест" зобов`язань перед ПАТ НАК "Нафтогаз України" на суму заборгованості 2 108 522,16 грн., що підлягає реструктуризації, шляхом укладення договорів про надання місцевих гарантій з ПАТ НАК "Нафтогаз України".

Гарантія надається на суму реструктуризованої заборгованості, крім суми заборгованості з різниці в тарифах, погашення якої проводиться за рахунок видатків державного бюджету; уповноважити першого заступника міського голови Піковського Петра Валентиновича: 1) погодити договори реструктуризації заборгованості за спожитий природний газ між ТОВ "Малин Енергоінвест" та ПАТ НАК "Нафтогаз України" від імені Малинської міської ради; 2) підписати договори про надання місцевої гарантії між ПАТ НАК "Нафтогаз України", Малинською міською радою та ТОВ "Малин Енергоінвест", які укладаються окремо до кожного договору про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ; установити, що відповідальність гаранта перед кредитором обмежується сумою заборгованості. Надання майнового або іншого забезпечення виконання зобов`язань за надання місцевої гарантії не здійснюється; фінансовому управлінню Малинської міської ради протягом строку дії договорів реструктуризації заборгованості передбачити у видатках міського бюджету кошти для забезпечення виконання гарантійних зобов`язань протягом строку дії договорів реструктуризації заборгованості.

При цьому, колегія суддів приймає до уваги, що як вбачається з Рішення Малинської міської ради Житомирської області "Про передачу основних засобів Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Малин-Еліт" № 114 від 31.08.2018 року, на позивача покладено відповідальність за початок опалювального сезону в мікрорайоні вул. Приходька.

Однак, Законом України "Про теплопостачання" визначено, що виробництво теплової енергії - господарська діяльність, пов`язана з перетворенням енергетичних ресурсів будь-якого походження, у тому числі альтернативних джерел енергії, на теплову енергію за допомогою технічних засобів з метою її продажу на підставі договору, в свою чергу, постачання теплової енергії (теплопостачання) - господарська діяльність, пов`язана з наданням теплової енергії (теплоносія) споживачам за допомогою технічних засобів транспортування та розподілом теплової енергії на підставі договору.

Згідно з п. 29 ч. 1 ст. 7 Закону України "Про ліцензування видів господарської діяльності" ліцензуванню підлягають такі види господарської діяльності, виробництво теплової енергії, транспортування теплової енергії магістральними і місцевими (розподільчими) тепловими мережами та постачання теплової енергії, крім виробництва, транспортування та постачання теплової енергії за нерегульованим тарифом.

Проте, оскільки позивачем здійснюється опалення мікрорайону у м. Малині, така діяльність потребує отримання ліцензії, однак, як правильно встановлено судом першої інстанції матеріали справи не містять, а позивачем не було надано ані суду першої інстанції, ані суду апеляційної інстанції належних та допустимих доказів отримання ліцензії з метою виробництва теплової енергії.

З огляду на викладене, колегія суддів не приймає як наладжене твердження скаржника щодо ліцензування відповідної діяльності.

Водночас, постановою Кабінету Міністрів України N 867 від 19.10.2018 року затверджено Положення про покладення спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу, яке визначає обсяг та умови виконання спеціальних обов`язків, що покладаються на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу (далі - спеціальні обов`язки), зокрема для забезпечення стабільності, належної якості та доступності природного газу, підтримання належного рівня безпеки його постачання споживачам без загрози першочерговій цілі створення повноцінного ринку природного газу, заснованого на засадах вільної конкуренції з дотриманням принципів пропорційності, прозорості та недискримінації.

Це Положення: застосовується у прозорий і недискримінаційний спосіб та не обмежує права суб`єктів господарювання, що створені відповідно до законодавства інших держав - сторін Енергетичного Співтовариства, зокрема право на здійснення постачання природного газу споживачам за умови дотримання вимог законодавства; не позбавляє побутових споживачів, релігійні організації та виробників теплової енергії права обирати постачальника природного газу і права придбавати природний газ за цінами, що вільно встановлюються сторонами договору постачання природного газу згідно із Законом України "Про ринок природного газу"; не позбавляє постачальників природного газу, зокрема із спеціальними обов`язками, права вільно обирати оптового продавця природного газу для потреб їх господарської діяльності.

Як на обов`язок з укладення Договору відповідача з позивачем, позивач посилається на п. 3 означеного Положення.

Відповідно до п. 3 Положення, останнім покладаються такі спеціальні обов`язки на ПАТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (далі - НАК "Нафтогаз України"): продавати природний газ постачальникам природного газу для потреб побутових споживачів, релігійних організацій (крім обсягів, що використовуються для провадження їх виробничо-комерційної діяльності) та державного підприємства України "Міжнародний дитячий центр "Артек" на умовах та у порядку, що визначені цим Положенням; постачати природний газ побутовим споживачам, релігійним організаціям (крім обсягів, що використовуються для провадження їх виробничо-комерційної діяльності) та державному підприємству України "Міжнародний дитячий центр "Артек", постачання яким у відповідному періоді (місяці постачання) не здійснює інший постачальник (у тому числі інший постачальник із спеціальними обов`язками відповідно до цього Положення), на умовах та у порядку, що визначені цим Положенням; постачати природний газ на умовах та у порядку, що визначені цим Положенням, виробникам теплової енергії, а саме: виробникам теплової енергії, які здійснюють виробництво теплової енергії для всіх категорій споживачів (фізичні або юридичні особи, які використовують теплову енергію на підставі договору); виробникам теплової енергії, які фінансуються за рахунок державного чи місцевого бюджету, що використовують природний газ з метою гарячого водопостачання і опалення приміщень житлового фонду та гуртожитків, які належать їм на праві власності або іншому речовому праві; виробникам теплової енергії, які фінансуються за рахунок державного чи місцевого бюджету, що використовують природний газ з метою опалення службових та виробничих приміщень, які належать їм на праві власності або іншому речовому праві; виробникам теплової енергії - об`єднанням співвласників багатоквартирного будинку, житлово-будівельним кооперативам та суб`єктам господарювання, що використовують природний газ з метою гарячого водопостачання і опалення приміщень, які належать їм на праві власності або іншому речовому праві; виробникам теплової енергії, що використовують природний газ для виробництва електричної енергії; виробникам теплової енергії, управління майном яких здійснюється суб`єктами господарювання, які залучені Національним агентством з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів, відповідно до статті 21 Закону України "Про Національне агентство з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів", для всіх категорій використання природного газу.

Однак, як правильно встановлено судом першої інстанції, у даному випадку, позивач не є виробником теплової енергії, оскільки у нього відсутня відповідна ліцензія, і позивач просить укласти Договір не з метою опалення службових та виробничих приміщень, які належать йому на праві власності або іншому речовому праві, а з метою опалення мікрорайону у м. Малин.

З огляду на викладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що означене Положення не містить обов`язку для відповідача на укладення Договору з позивачем.

Водночас, суд відзначає, що відсутність норми закону, яка б надавала право позивачу вимагати від відповідача укласти договір на постачання природного газу вказує на неможливість задоволення позовних вимог у даній справі.

Відтак, твердження скаржника, що судом першої інстанції не були прийняті до уваги письмові пояснення свідка ОСОБА_1 , які підтверджують виконання позивачем всіх вимог для укладення договору, передбачених Правилами постачання природного газу, затвердженими Постановою НКРЕКП №1418 від 11.08.2016 року, як на підставу для скасування оскаржуваного рішення так як зазначені посилання не спростовують висновків суду першої інстанції у оскаржуваному рішенні.

Щодо посилань скаржника на постанову Вищого господарського суду України від 06.11.2013 року у справі №905/3497/13 колегія суддів відзначає, що у даній справі інші правові відносини (укладання договору на основі типового договору), проте, як було встановлено вище типовий договір на постачання природного газу відсутній.

Таким чином, враховуючи, що позивачем не наведено норм законодавства, які б передбачали саме обов`язок Публічного акціонерного товариства Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" укладати з позивачем договори постачання природного газу та перевірити фактичні обставини справи, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції щодо відмови в задоволенні позовних вимог.

Так, скаржник не надав суду мотивів та доказів, які б спростовували висновки суду першої інстанції викладені в оскаржуваному рішенні.

При цьому, колегія суддів зазначає, що хоча п. 1 ст. 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, це не може розумітись як вимога детально відповідати на кожен довід сторін (рішення Суду у справі Трофимчук проти України по. 4241/03 від 28.10.2010 року).

Згідно усталеної практики Європейського суду з прав людини, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча п.1 ст.6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (рішення від 09.12.1994 року Європейського суду з прав людини у справі «Руїс Торіха проти Іспанії»).

Отже, зазначені в апеляційній скарзі доводи не знайшли свого підтвердження під час перегляду рішення судом апеляційної інстанції, апелянт не подав жодних належних та допустимих доказів на підтвердження власних доводів, які могли б бути прийняті та дослідженні судом апеляційної інстанції в розумінні ст.ст. 73, 76-79, 86 Господарського процесуального кодексу України. А тому апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін.

Судові витрати, згідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України покласти на апелянта

Керуючись ст. ст. 129, 269, 270, 275, 276 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Малин-Еліт" на рішення Господарського суду міста Києва від 22.04.2019 року у справі №910/16061/18 залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 22.04.2019 року у справі №910/16061/18 залишити без змін.

3. Судові витрати, понесені у зв`язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції, покласти на апелянта.

4. Матеріали справи №910/16061/18 повернути до Господарського суду міста Києва.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку та строк, передбачений ст.ст. 286-291 Господарського процесуального кодексу України.

Головуючий суддя В.В. Сулім

Судді А.Г. Майданевич

Є.Ю. Пономаренко

Дата складення повного тексту 06.12.2019 року.