РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

29.10.2019Справа № 910/16788/18

За позовом: Дочірнього підприємства "Укравтогаз" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України"

до: Публічного акціонерного товариства "Київгаз"

про: відновлення становища, яке існувало до порушення прав та законних інтересів

Суддя: Шкурдова Л.М.

Секретар с/з Масна А.А.

Представники сторін:

від позивача - Толкунова Л.О., за дов.

від відповідача - Полішко Ю.О., за дов.; Данилевський О.М., за дов.; Лебедєв Ю.В., за дов.

спеціаліст - Реуцький Є.А. (паспорт НОМЕР_1 )

спеціаліст - Курбет Є.Г. (паспорт НОМЕР_2 )

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Господарським судом міста Києва розглядається справа за позовом Дочірнього підприємства "Укравтогаз" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" до Публічного акціонерного товариства "Київгаз" про відновлення становища, яке існувало до порушення прав та законних інтересів.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що 11.01.2016 між позивачем (споживач) та відповідачем (оператор ГРМ) укладено Договір №44719/1/2/16-К розподілу природного газу (для споживачів, що не є побутовими) (надалі - Договір розподілу), відповідно до п.2.1. якого оператор ГРМ зобов`язувався надати споживачу послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов`язувався прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим договором. Позивач зазначає, що відповідачем в зв`язку з наявністю аварійної ситуації на автомобільній газонаповнювальній компресорній станції №4 м.Київ, що розташована за адресою: м.Київ, вул.Пирогівський шлях, 162-6, в грудні 2017 року було додатково донараховано позивачу 4 283 куб.м. обсягу природного газу. Донарахування об`ємів природного газу здійснено відповідачем в односторонньому порядку без попередження позивача та надання відповідних розрахунків донарахованих об`ємів, споживач про донараховані об`єми природного газу в кількості 4 283 куб.м. дізнався після отримання для підписання акту приймання-передачі послуг за грудень 2017 року. За таких підстав позивач, з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог, просить суд відновити становище, яке існувало до порушення прав та законних інтересів Дочірнього підприємства «УКРАВТОГАЗ» Національної акціонерної компанії «Нафто газ У країни» () шляхом встановлення здійснення розподілу природного газу Публічним акціонерним товариством «Київгаз» () за грудень 2017 року на користь Дочірнього підприємства «УКРАВТОГАЗ» Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України» за Договором розподілу природного газу від 11.01.2016 року №44719/2/16-К згідно показників даних комерційного вузла обліку газу Дочірнього підприємства «УКРАВТОГАЗ» Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України», а саме відповідно до роздруківок обчислювачів ОЕ-22ДМ.іz по об`єкті Дочірнього підприємства «УКРАВТОГАЗ» Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України» АГНКС № 4 м. Київ (адреса: м. Київ, вул. Червонопрапорна, 162б) у розмірі 237 166 м.куб. та присудити до виконання обов`язку в натурі шляхом зобов`язання Публічного акціонерного товариства «Київгаз» () виконати умови договору, а саме провести нарахування з розподілу природного газу за грудень 2017 року відповідно до умов Договору розподілу природного газу від 11.01.2016 року №44719/2/16-К, а саме відповідно до роздруківок обчислювачів ОЕ-22ДМ.іz по об`єкту Дочірнього підприємства «УКРАВТОГАЗ» Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України» АГНКС № 4 м. Київ (адреса: м. Київ. вул. Червонопрапорна, 162б) у розмірі 237 166 м3.

Відповідач щодо задоволення позову заперечував, вказуючи, що комерційний облік природного газу на об`єкті позивача здійснюється на базі звужуючого пристрою з обчислювачем об`єму природного газу «ОЕ-22Дмiz». Програмне забезпечення обчислювачів має передбачати можливість ведення основної та додаткової (для аварійних ситуацій) баз даних обліку газу, друкування звітів, переходу відповідно на «літній» та «зимовий» час в автоматичному режимі. Звіти обчислювачів та обчислювачів коректорів за контрактний місяць мають містити, зокрема, сумарну тривалість аварійних ситуацій за місяць (за кожною ситуацією окремо), хвилина. У звіті за контрактний місяць (грудень 2017) містилася інформація про сумарну тривалість аварійних ситуацій за грудень 2017 в сумі 1 год.56 хв.50с. Посилаючись на п.5.13. Правил обліку, відповідач зазначає, що при наявності аварійної ситуації ним було здійснено перерахунок об`єму протранспортованого газу з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача, в результаті чого позивачу було донараховано 4 283 куб.м. природного газу.

Позивачем подано відповідь на відзив, в якому зазначено, що газове обладнання в період, за який донараховано природний газ не працювало.

Позивачем подані заперечення на доводи відповідача від 04.06.2019, в яких зазначено, що у випадку наявності аварійної ситуації обчислювач в автоматичному режимі здійснює донарахування об`ємів газу на користь газопостачальної організації.

У судовому засіданні 29.10.2019 року було оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши подані документи і матеріали, всебічно і повно з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Господарський суд м. Києва, -

ВСТАНОВИВ:

11 січня 2016 року між позивачем (споживач) та відповідачем (оператор ГРМ) укладено Договір № 44719/1/2/16-К розподілу природного газу (для споживачів, що не є побутовими) (надалі - Договір розподілу), відповідно до п.2.1. якого оператор ГРМ зобов`язувався надати споживачу послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов`язувався прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим договором.

За умовами п. 5.1. Договору розподілу облік (у тому числі приладовий) природного газу, що передається Оператором ГРМ та споживається споживачем на межі балансової належності об`єкта споживача, здійснюється відповідно до вимог кодексу газорозподільних систем.

В п. 5.2. вказаного Договору передбачено, що для визначення об`єму розподілу та споживання природного газу беруться дані комерційного вузла обліку Оператора ГРМ. У разі відсутності комерційного вузла обліку в Оператора ГРМ беруться дані комерційного вузла обліку споживача.

За змістом п. 5.5. Договору розподілу Оператор ГРМ зобов`язується в установленому порядку передавати інформацію про загальний об`єм та обсяг розподіленого споживачу (спожитого ним) природного газу за відповідний період Оператору ГТС для можливості ї використання суб`єктами ринку природного газу, у тому числі постачальником споживача. Споживач (крім побутового) зобов`язується довести інформацію про загальний об`єм та обсяг розподіленого спожитого природного газу за відповідний період своєму постачальнику.

Відповідно до п.6.6. Договору надання оператором ГРМ послуги з розподілу природного газу споживачу, що не є побутовим, має підтверджуватися підписаними між сторонами актом наданих послуг, що оформлюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем.

Як вбачається з матеріалів справи, 31.12.2017 Оператор ГРМ надав для підписання Споживачу Акт приймання-передачі послуг з розподілу природного газу газорозподільною системою, наданих споживачу протягом грудня 2017 року. Згідно Акту приймання-передачі послуг, в грудні 2017 року оператор ГРМ протранспортував (надав послуги з розподілу) споживачу 241,448 тис.м.куб. природного газу на загальну суму 61 395,65 грн. Зі сторони споживача Акт приймання-передачі послуг був підписаний з урахуванням зауважень, стосовно непогодження вказаних Оператором ГРМ об`ємів протранспортованого природного газу, а саме споживач підтвердив споживання (отримання послуг з розподілу) природного газу в об`ємі 237,166 тис.м3. (об`єм протранспортованого природного газу визначений показниками ВОГ), що на 4 283 м3 менше ніж зазначено Оператором ГРМ.

Згідно розшифровки до Акту приймання-передачі послуг, Оператором ГРМ донараховано Споживачу, по об`єкту споживання природного газу - автомобільна газонаповнювальна компресорна станція №4 м. Київ, що розташована за адресою: м.Київ, вул. Пирогівський шлях, 162-6 у кількості 4 283 м.куб. природного газу.

Предметом заявленого позову є вимоги позивача:

- про відновлення становища, яке існувало до порушення прав та законних інтересів Дочірнього підприємства «УКРАВТОГАЗ» Національної акціонерної компанії «Нафто газ У країни» () шляхом встановлення здійснення розподілу природного газу Публічним акціонерним товариством «Київгаз» () за грудень 2017 року на користь Дочірнього підприємства «УКРАВТОГАЗ» Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України» за Договором розподілу природного газу від 11.01.2016 року №44719/2/16-К згідно показників даних комерційного вузла обліку газу Дочірнього підприємства «УКРАВТОГАЗ» Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України», а саме відповідно до роздруківок обчислювачів ОЕ-22ДМ.іz по об`єкті Дочірнього підприємства «УКРАВТОГАЗ» Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України» АГНКС № 4 м. Київ (адреса: м. Київ, вул. Червонопрапорна, 162б) у розмірі 237 166 м.куб.

- присудити до виконання обов`язку в натурі шляхом зобов`язання Публічного акціонерного товариства «Київгаз» () виконати умови договору, а саме провести нарахування з розподілу природного газу за грудень 2017 року відповідно до умов Договору розподілу природного газу від 11.01.2016 року №44719/2/16-К, а саме відповідно до роздруківок обчислювачів ОЕ-22ДМ.іz по об`єкту Дочірнього підприємства «УКРАВТОГАЗ» Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України» АГНКС №4 м.Київ (адреса: м.Київ, вул.Червонопрапорна, 162б) у розмірі 237 166 м3.

Спір у даній справі виник в зв`язку з тим, що на думку відповідача по показникам обчислювача ОЕ-22ДМ.іz по об`єкту Дочірнього підприємства «УКРАВТОГАЗ» Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України» АГНКС №4 м.Київ, останній у період часу 16.12.2017 з 04:33:55 по 06:30:53 год працював в аварійному режимі, в зв`язку з чим відповідачем додатково нарахований позивачу обсяг природного газу у кількості 4 283 м.куб.

Позивач щодо тверджень відповідача про те, що по показникам обчислювач працював у цей період в аварійному режимі заперечував, а відтак суд вбачає, що сторонами у даній справі по-різному трактуються показники обчислювача на об`єкті позивача.

Відповідно до ст.74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. У разі посилання учасника справи на невчинення іншим учасником справи певних дій або відсутність певної події, суд може зобов`язати такого іншого учасника справи надати відповідні докази вчинення цих дій або наявності певної події. У разі ненадання таких доказів суд може визнати обставину невчинення відповідних дій або відсутності події встановленою. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

На підтвердження своїх доводів відповідач долучає до матеріалів справи письмові пояснення провідного інженера з метрології АТ «Київгаз», в якому останній стверджує про наявність аварійної ситуації згідно показників обчислювача.

Дані пояснення складені представником відповідача, в той же час такі обставини заперечуються представником позивача, висновку експерта на підтвердження своїх доводів відповідачем до матеріалів справи не долучено. Таким чином, твердження відповідача про наявність аварійної ситуації обчислювача ґрунтуються на припущеннях.

Суд відноситься критично до посилань представника відповідача на наявність аварійної ситуації, виходячи з наступного.

Відповідно до вимог п.8.2. Правил обліку № 618 передбачено, що обчислювачі повинні розрізняти аварійні ситуації під час експлуатації засобів вимірювальної техніки (далі за текстом - ЗВТ) та зберігати інформацію про їх тривалість.

До аварійних ситуацій ЗВТ належать ситуації, за якими, зокрема поточні значення вимірюваних величин вийшли за границі встановлюваних діапазонів.

В п.5.13 Правил обліку вказано, що перерахунки об`єму протранспортованого газу проводяться за період відсутності тимчасової відсутності ЗВТ (зняття ЗВТ на періодичну, позачергову, експертну повірки та ремонт); непридатності до застосування (несправності) ЗВТ за результатом перевірки технічного стану комерційного вузла обліку газу; наявності аварійних ситуацій, що зареєстровані у роздрукованих звітах обчислювачів та обчислювачів коректорів (несправність ЗВТ).

Пунктом 15.3.1 Правил обліку №618 встановлено, що у разі аварійних ситуацій, перелік яких надано у пункті 8.2 цих Правил і які зареєстровані у роздрукованих звітах обчислювачів та обчислювачів коректорів, перерахунки здійснюються згідно з підпунктом 5.13.2 цих Правил, за період з моменту виникнення аварійної ситуації до моменту її усунення.

Відповідно до абз.1 п.5.13.2 Правил обліку природного газу, якщо власником комерційного вузла обліку газу є споживач, перерахунки об`єму протранспортованого газу за період відсутності (несправності) ЗВТ здійснюється обліковою організацією за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача.

Згідно п.5.4 Договору розподілу природного газу (для споживачів, що не є побутовими) №44719/2/16-К, укладеного між позивачем та відповідачем порядок визначення об`єму розподіленого споживачу і спожитого ним природного газу та надання звітності щодо спожитих об`ємів газу за розрахунковий період визначається відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем та з урахуванням вимог цього Договору.

Пунктом 6.6. Договору встановлено, що надання Оператором ГРМ послуги з розподілу природного газу споживачу, що не є побутовим, має підтверджуватися підписаними між сторонами актом наданих послуг, що оформлюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем.

Відповідно до п. 5.2. Договору, визначення об`єму розподілу та споживання природного газу по споживачу здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ та споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві-приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом газорозподільних систем та цим Договором.

Для визначення об`єму розподілу та споживання природного газу беруться дані комерційного вузла обліку Оператора ГРМ. У разі відсутності комерційного вузла обліку у Оператора ГРМ беруться дані комерційного вузла обліку Споживача.

Комерційний облік природного газу на об`єкті споживання природного газу Споживача здійснюється на вході АГНКС №4 м.Київ, на межі балансової належності між Операторам ГРМ та Споживачем.

До складу існуючого вузла обліку газу Споживача входить: обчислювач вимірювання витрати газу типу «ОЕ-22Дм12», багатопараметричний перетворювач, 3095 FB, зав. №0092722, перетворювач температури ТСП 1187.

Належний позивачу вузол обліку газу, відповідно п.7 ст.3 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність» знаходиться в сфері законодавчо регульованої метрології та підлягає державному метрологічному нагляду. В залежності від конфігурації ВОГ проходять державну метрологічну повірку.

Як вбачається з матеріалів справи на вимірювальний комплекс на базі обчислювача ОЕ-22ДМіz зав.№0232, що використовується позивачем на АГНКС-4 м. Київ, Державним підприємством «Всеукраїнський державний науково-виробничий центр стандартизації метрології, сертифікації та захисту прав споживачів (ДП «Укрметртестстандарт») видано Свідоцтво про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки №39-1/0688 від 17.08.2017, яке чинне до 17.08.2019.

В протоколах аварійних ситуацій за грудень період з 15 по 20 грудня 2017 року відповідачем були виявлені аварійні ситуації, коли виміряне значення тиску більше ніж границя максимально допустимого значення тиску Р > Рвгд, які спостерігалися 16.12.2017 з 04:33:55 год. до 06:30:53 год. Тривалість аварійної ситуацій коли Р > Рвгд продовжувалася протягом 1год. 56хв. 50с.

У відповідності до звіту за контрактну добу (погодинна роздруківка) 15.12.2017 (з 08:00 год. 15.12.2017 по 07:00 год. 16.12.2017) в період часу з 22:00 год. 15.12.2017 по 07:00 год. 16.12.2017, роботи газоспоживаючого обладнання споживача (компресорної установки) не виявлено. Згідно даного звіту виміряне значення перепаду тиску в період часу з 22:00 год. 15.12.2017 по 07:00 год. 16.12.2017 дорівнює нулю. Відповідно до протоколів про втручання в роботу обчислювача за грудень 2017 року, втручань в роботу обчислювача в період часу з 22:00 год. по 07:00 год. 16.12.2017 не було.

Таким чином, враховуючи дані обчислювача, в період наявності на думку відповідача аварійної ситуації споживання природного газу не відбувалось.

Відповідно до п.2 ст.7 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність» результати вимірювань можуть бути використані у сфері законодавчо регульованої метрології за умови, що для таких результатів відомі відповідні характеристики похибок або невизначеність вимірювань, тобто результати вимірювань, значення яких знаходяться в межах встановлених діапазонів:

від dP min до dP max;

від Р min до Р max;

від t min до t max.

У випадках виходу значення вимірюваної величини за границі встановлених діапазонів обчислювачі повинні розрізняти аварійні ситуації під час експлуатації ЗВТ та зберігати інформацію про їх тривалість (п.8.2 Правил обліку природного газу). Зазначена інформація міститься в роздруківках протоколів аварійних ситуацій із зазначеного Обчислювача.

У відповідності до п.5.15 Правил обліку природного газу у разі використання методу змінного перепаду тиску за умови, якщо поточні значення перепаду тиску та тиску газу були менше мінімальних значень з діапазонів, у яких визначені похибки вимірювання об`єму газу, під час проведення розрахунків об`єму газу рекомендується за результати вимірювань приймати значення, що дорівнюють мінімальним значенням перепаду тиску та тиску газу, наведеним у документації на вимірювальний комплекс.

Відповідачем не підтверджено наявність аварійної ситуації, наявність збою у роботі обчислювача, доказів того, що такий обчислювач невірно здійснював нарахування обсягу природного відповідачем не наведено, твердження відповідача про наявність аварійної ситуації ґрунтуються на припущеннях.

Одночасно з цим, донарахування об`ємів природного газу здійснено відповідачем в односторонньому порядку без попередження позивача та надання йому відповідних розрахунків донарахованих об`ємів, що свідчить про порушення норм Кодексу ГРС, виходячи з наступного.

Відповідно до ч.1, 2 ст. 509 Цивільного кодексу України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Згідно зі ст.11 ЦК України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки; підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Частинами 1, 3, 5 ст. 626 Цивільного кодексу України встановлено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. Договір є двостороннім, якщо правами та обов`язками наділені обидві сторони договору. Договір є відплатним, якщо інше не встановлено договором, законом, або не випливає із суті договору.

Згідно зі ст. 628 ЦК України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Відповідно до пункту 19 статті 1 Закону України "Про ринок природного газу" оператор газотранспортної системи - суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із транспортування природного газу газотранспортною системою на користь третіх осіб (замовників).

Як вбачається з матеріалів справи відповідач є Оператором ГРС та здійснює свою діяльність на підставі ліцензії на розподіл природного газу, виданої поставною НКРЕКП від 29.06.2017р. № 854, що не заперечується учасниками справи.

Згідно ч.1 ст.38 Закону України "Про ринок природного газу" права та обов`язки оператора газорозподільної системи визначаються цим Законом, іншими нормативно-правовими актами, кодексом газотранспортної системи, кодексом газорозподільних систем, а також договором розподілу природного газу.

Статтею 40 Закону України "Про ринок природного газу" передбачено, що розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами.

За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу.

Типовий договір розподілу природного газу затверджується Регулятором.

Оператор газорозподільної системи має забезпечити додержання принципу недискримінації під час укладення договорів розподілу природного газу з замовниками.

Договір розподілу природного газу є публічним.

З огляду на встановлений ст. 204 Цивільного кодексу України принцип правомірності правочину, суд приймає Договір розподілу природного газу № 44719/2/16-К від 11.01.2016р. як належну підставу, у розумінні норм ст. 11 названого Кодексу України, для виникнення у позивача та відповідача взаємних цивільних прав та обов`язків, зі змісту якого вбачається, що він відповідає Типовому договору розподілу природного газу, затвердженому Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015р. № 2498, є публічним, регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи. Цей договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного кодексу України на невизначений строк (п. п. 1.1., 1.3. Договору розподілу).

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 №2493, яка зареєстрована в Міністерстві юстиції України 06.11.2015 за №1378/27823, затверджено Кодекс газотранспортної системи (надалі - Кодекс ГТС), який є регламентом функціонування газотранспортної системи України та визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газотранспортної системи України. Дія цього Кодексу поширюється на всіх суб`єктів ринку природного газу України: операторів суміжних систем, газовидобувні підприємства, замовників, споживачів та постачальників природного газу незалежно від підпорядкування та форми власності, а також операторів торгових платформ (пункти 2, 3 глави 1 Розділу І).

У відповідності до п. п. 2, 4 гл. 3 Розділу ХІІ Кодексу ГТС (тут і надалі у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) детальні правила визначення фактичного обсягу споживання природного газу по споживачах, підключених до газорозподільної системи, установлюються в Кодексі газорозподільних систем. Фактичні обсяги споживання природного газу, визначені оператором газорозподільної системи по споживачах (у тому числі побутових споживачах) чи їхніх точках комерційного обліку (що мають окремий EIC-код), підключених до газорозподільної системи цього оператора, та передані в установленому цим Кодексом порядку оператору газотранспортної системи, є обов`язковими для їх постачальника (постачальників) природного газу. Порядок доведення оператором газотранспортної системи до постачальника (замовника послуги транспортування) даних про фактичні обсяги споживання природного газу їхніми споживачами визначається цим Кодексом та договором транспортування.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 №2494, яка зареєстрована в Міністерстві юстиції України 06.11.2015 за №1379/27824, затверджено Кодекс газорозподільних систем (надалі- Кодекс ГРС).

За змістом п. 2 гл. 1 Розділу ІХ Кодексу ГРС (тут і надалі у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) порядок комерційного обліку природного газу (визначення його об`ємів і обсягів) по об`єктах споживачів, у тому числі побутових споживачів та їх постачальників, здійснюється згідно з договором розподілу природного газу, укладеним між споживачем та Оператором ГРМ, та з урахуванням вимог цього Кодексу. Порядок укладання договору розподілу природного газу визначений розділом VI цього Кодексу.

Фактичний об`єм надходження природного газу до/з ГРМ (у тому числі по об`єктах споживачів) за певний період визначається в точках комерційного обліку (на межі балансової належності) на підставі даних комерційних вузлів обліку, встановлених в точках вимірювання, та інших регламентованих процедур у передбачених цим Кодексом випадках (п. 3 гл. 1 Розділу ІХ Кодексу ГРС).

Як передбачено в п.1 гл. 9 Розділу Х Кодексу ГРС суміжні суб`єкти ринку природного газу, зокрема Оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових щодо:

1) відповідності умовам експлуатації та узгодженій проектній документації чи умовам договору;

2) працездатності та/або придатності ЗВТ до застосування на підставі результатів перевірки їх метрологічних характеристик, зокрема загальної похибки вимірювання;

3) відсутності ознак пошкодження ЗВТ та/або пошкодження пломб;

4) відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або несанкціонованого газопроводу;

5) перевірки стану підвідного газопроводу, зокрема способу прокладання та відсутності можливості відбору газу поза вузлом обліку, в тому числі шляхом обстеження газопроводів приладовим методом на предмет відсутності підключень до підземних та надземних підвідних, розподільчих та транзитних газових мереж поза комерційним ВОГ, візуального обстеження способів монтажу і обв`язки газового та газорегулюючого обладнання;

6) відсутності несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок чого може перевищуватися діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).

Відповідно до п. 7 гл. 9 Розділу Х Кодексу ГРС у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про:

1) пошкодження пломб;

2) пошкодження ЗВТ (лічильника газу);

3) наявність зміни параметрів параметризації обчислювача чи коректора об`єму газу;

4) непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його (їх) невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проектній документації або умовам договору;

5) наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ;

6) наявність несанкціонованого газопроводу;

7) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок чого перевищується діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).

Розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення здійснюється за наявності акта про порушення та у порядку, визначеному в розділі XI цього Кодексу.

У п. 6 гл. 6 Розділу Х Кодексу ГРС передбачено, що у разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це Оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки.

Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає:

1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо;

2) відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об`єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу;

3) наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу чи іншого ЗВТ;

4) індикація або наявність повідомлень про порушення в роботі ЗВТ, в тому числі про необхідність зміни елементів живлення;

5) забруднення або відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини вимірювального трубопроводу або лічильника газу чи на робочі поверхні первинних перетворювачів;

6) інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання.

Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об`єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об`ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу.

Пунктом 3 гл. 2 Розділу ХІ Кодексу ГРС встановлено, що до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать:

1) пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно;

2) фіксація коректором чи обчислювачем об`єму газу даних щодо збоїв в роботі комерційного ВОГ або його складових, внаслідок чого об`єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно;

3) виявлення помилок в конфігурації даних обчислювача об`єму газу, що були введені при його первинному програмуванні, чи в протоколі параметризації (діаметр газопроводу звужуючого пристрою, кількість імпульсів, параметрів ФХП тощо), внаслідок чого об`єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно;

4) перевищення діапазону обчислення вузла обліку тощо.

Отже, вищезазначеними нормами Кодексу ГРС передбачено, що підставою для розрахунку необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок непрацездатність комерційного ВОГ дійснюється за наявності акта про порушення та у порядку, визначеному в розділі XI цього Кодексу.

Згідно п. 11 глави 5 Розділу ХІ Кодексу ГРС за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

У відповідності до пп. 2 абз. 3 п. 11 гл. 5 Розділу ХІ Кодексу ГРС розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період після 01-го числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення, включається в баланс поточного календарного місяця за загальними правилами і вважається об`ємом постачання природного газу споживачу його діючим постачальником.

Вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі (п.12 глави 5 Розділу ХІ Кодексу ГРС).

За умовами п.8 гл.3 Розділу ІХ Кодексу ГРС за наявності розбіжностей в частині визначення об`єму та/або обсягу спожитого (розподіленого) природного газу вони підлягають урегулюванню відповідно до умов договору розподілу природного газу, а у разі недосягнення згоди - в судовому порядку. До вирішення цього питання об`єм (обсяг) спожитого (розподіленого/поставленого) природного газу (алокація) встановлюється відповідно до даних Оператора ГРМ.

Матеріали даної справи не містять доказів складення відповідного акту про порушення у порядку, встановленому Кодексом ГРС, не містять доказів задоволення комісією акта про порушення та складення акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості, що свідчить про недотримання відповідачем порядку донарахування обсягу природного газу.

Згідно з ч.ч.1-3 ст.13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін.

Принцип змагальності процесу означає, що кожній стороні повинна бути надана можливість ознайомитися з усіма доказами та зауваженнями, наданими іншою стороною, і відповісти на них (п. 63 Рішення Європейського суду з прав людини у справі "Руїс-Матеос проти Іспанії" від 23 червня 1993 р.).

Захищене статтею 6 Європейської конвенції з прав людини право на справедливий судовий розгляд також передбачає право на змагальність провадження. Кожна сторона провадження має бути поінформована про подання та аргументи іншої сторони та має отримувати нагоду коментувати чи спростовувати їх.

Дія принципу змагальності ґрунтується на переконанні: протилежність інтересів сторін найкраще забезпечить повноту матеріалів справи через активне виконання сторонами процесу тільки їм притаманних функцій. Принцип змагальності припускає поєднання активності сторін у забезпеченні виконання ними своїх процесуальних обов`язків із забезпеченням судом умов для здійснення наданих їм прав.

До того ж, суд зазначає, що однією з засад здійснення господарського судочинства у відповідності до ст.2 Господарського процесуального кодексу України є рівність усіх учасників судового процесу перед законом і судом

Принцип рівності сторін у процесі - у розумінні "справедливого балансу" між сторонами - вимагає, щоб кожній стороні надавалася розумна можливість представити справу в таких умовах, які не ставлять цю сторону у суттєво невигідне становище відносно другої сторони (п.33 Рішення від 27.10.1993р. Європейського суду з прав людини у справі "Домбо Бегеер Б.В. проти Нідерландів").

У п.26 рішення від 15.05.2008р. Європейського суду з прав людини у справі "Надточій проти України" суд нагадує, що принцип рівності сторін - один із складників ширшої концепції справедливого судового розгляду - передбачає, що кожна сторона повинна мати розумну можливість представляти свою сторону в умовах, які не ставлять її в суттєво менш сприятливе становище у порівнянні з опонентом.

Перелік основних способів захисту цивільних прав та інтересів визначається ч.2 ст. 16 Цивільного кодексу України, до яких, зокрема, відноситься відновлення становища, яке існувало до порушення.

Способи захисту за своїм призначенням можуть вважатись визначеним законом механізмом матеріально-правових засобів здійснення охорони цивільних прав та інтересів, що приводиться в дію за рішенням суду у разі їх порушення чи реальної небезпеки такого порушення.

Відновлення становища, яке існувало до порушення, як спосіб захисту цивільного права та інтересу, застосовується у тому разі, якщо покладення обов`язку на особу, яка його порушила, припинити дії не відновлює повністю суб`єктивне право, а цього можна досягти вчиненням інших, передбачених законом, заходів.

Законодавчі обмеження матеріально-правових способів захисту цивільного права чи інтересу підлягають застосуванню з дотриманням положень ст.ст. 55, 124 Конституції України та ст. 13 Конвенції, відповідно до яких кожна особа має право на ефективний засіб правового захисту, не заборонений законом.

Оскільки положення Конституції України та Конвенції мають вищу юридичну силу (ст.ст. 8, 9 Конституції України), а обмеження матеріального права суперечать цим положенням, порушення цивільного права чи цивільного інтересу підлягають судовому захисту й у спосіб, не передбачений законом, зокрема ст. 16 ЦК, але який є ефективним засобом захисту, тобто таким, що відповідає змісту порушеного права, характеру його порушення та наслідкам, спричиненим цим порушенням.

Оцінюючи належність обраного позивачем способу захисту та обґрунтовуючи відповідний висновок, судам слід виходити із його ефективності, і це означає, що вимога на захист цивільного права має відповідати змісту порушеного права та характеру правопорушення, забезпечити поновлення порушеного права, а у разі неможливості такого поновлення - гарантувати особі можливість отримання нею відповідного відшкодування.

Оскільки, суд при розгляді даної справи встановив, що відповідачем не доведено наявності аварійної ситуації під час роботи обчислювача, не доведено правові підстави для нарахування додаткового обсягу природного газу в кількості 4 283 куб.м. за грудень 2017 року та дотримання порядку його донарахування, визначеного Кодексом ГРС, з метою забезпечення поновлення порушеного права, визнає обґрунтованою вимогу позивача про відновлення становища, яке існувало до порушення прав та законних інтересів позивача.

Щодо вимоги позивача про присудження до виконання обов`язку в натурі шляхом зобов`язання відповідача виконати умови договору, а саме шляхом зобов`язання Публічного акціонерного товариства «Київгаз» () виконати умови договору, а саме провести нарахування з розподілу природного газу за грудень 2017 року відповідно до умов Договору розподілу природного газу від 11.01.2016 року №44719/2/16-К, а саме відповідно до роздруківок обчислювачів ОЕ-22ДМ.іz по об`єкту Дочірнього підприємства «УКРАВТОГАЗ» Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України» АГНКС № 4 м. Київ (адреса: м. Київ. вул. Червонопрапорна, 162б) у розмірі 237 166 м3, суд відзначає, що такі вимоги тісно переплітаються з вимогами позивача про відновлення становища, яке існувало до порушення прав та інтересів позивача та у зв`язку із задоволенням вимоги про відновлення становища, яке існувало до порушення прав та законних інтересів Дочірнього підприємства «УКРАВТОГАЗ» Національної акціонерної компанії «Нафтогаз У країни», суд приходить до висновку про задоволення вимоги позивача про присудження до виконання обов`язку в натурі шляхом зобов`язання відповідача виконати умови договору, як похідної вимоги.

Відповідно до ч.1 ст.129 ГПК України судовий збір покладається у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Керуючись ст. ст.74, 76-80, 129, 231, 236 - 240 ГПК України, суд, -

В И Р І Ш И В:

1. Позов задовольнити.

2. Відновити становище, яке існувало до порушення прав та законних інтересів Дочірнього підприємства «УКРАВТОГАЗ» Національної акціонерної компанії «Нафто газ У країни» () шляхом встановлення здійснення розподілу природного газу Публічним акціонерним товариством «Київгаз» () за грудень 2017 року на користь Дочірнього підприємства «УКРАВТОГАЗ» Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України» за Договором розподілу природного газу від 11.01.2016 року №44719/2/16-К згідно показників даних комерційного вузла обліку газу Дочірнього підприємства «УКРАВТОГАЗ» Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України», а саме відповідно до роздруківок обчислювачів ОЕ-22ДМ.іz по об`єкті Дочірнього підприємства «УКРАВТОГАЗ» Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України» АГНКС № 4 м. Київ (адреса: м. Київ, вул. Червонопрапорна, 162б) у розмірі 237 166 м.куб.

3. Зобов`язати Публічне акціонерне товариство «Київгаз» () виконати умови договору, а саме провести нарахування з розподілу природного газу за грудень 2017 року відповідно до умов Договору розподілу природного газу від 11.01.2016 року №44719/2/16-К, а саме відповідно до роздруківок обчислювачів ОЕ-22ДМ.іz по об`єкту Дочірнього підприємства «УКРАВТОГАЗ» Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України» АГНКС № 4 м. Київ (адреса: м. Київ. вул. Червонопрапорна, 162б) у розмірі 237 166 м3.

4. Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Київгаз" (ідентифікаційний код 03346331, місцезнаходження: 01103, м. Київ, вул. М.Бойчука, буд. 4Б) на користь Дочірнього підприємства "Укравтогаз" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" (ідентифікаційний код 36265925, місцезнаходження: 03134, м. Київ, вул. Григоровича-Барського, буд. 2) 3 842 грн. (три тисячі вісімсот сорок дві) грн. 00 коп - судового збору

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили через 20 днів з моменту виготовлення повного тексту рішення в разі не оскарження його в установленому порядку. Рішення може бути оскаржене в 20-денний строк до суду апеляційної інстанції.

Суддя Шкурдова Л.М.

Дата складення тексту рішення: 27.11.2019