РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

18.11.2019Справа № 910/7012/19

За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРГОГАЗРЕЗЕРВ"

до Державного вищого навчального закладу "Київський національний економічний університет імені Вадима Гетьмана"

про відшкодування збитків 832 962,47 грн.

Суддя Гумега О.В.

секретар судового засідання

Мухіна Я.І.

Представники:

від позивача: Джирма А.В., довіреність № б/н від 13.05.2019

від відповідача: Садовник О.В., довіреність № 101/13-590 від 13.09.2019; Чиж Б.І., довіреність № 01/13-980 від 27.09.2019

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРГОГАЗРЕЗЕРВ" (позивач) звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Державного вищого навчального закладу "Київський національний економічний університет імені Вадима Гетьмана" (відповідач) про стягнення 832962,47 грн збитків за недовикористання природного газу протягом 2017 року.

Позовні вимоги обгрунтовані неналежним виконанням відповідачем своїх зобов`язань за Договором С/216-17 постачання природного газу від 22.05.2017, а саме недовикористанням обсягу газу, що був встановлений у договорі, у зв`язку з чим, на твердження позивача, відповідачем нанесено позивачу збитки в сумі 832962,47 грн, обов`язок відшкодування яких позивачу встановлено пп. 9 п. 5.1.2 наведеного Договору. Нарахування збитків позивачем здійснено відповідно до Правил постачання природного газу, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015, № 2496, затверджених у Міністерстві юстиції України 06.11.2015 за № 1382/27827.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 04.06.2019 постановлено прийняти позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРГОГАЗРЕЗЕРВ" до розгляду та відкрити провадження у справі № 910/7012/19, розгляд справи здійснювати в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін (без проведення судового засідання).

12.06.2019 через відділ діловодства суду від представника відповідача надійшла заява про ознайомлення з матеріалами справи. Заява судом задоволена.

24.06.2019 через відділ діловодства суду від представника позивача надійшла заява про долучення додаткових доказів до матеріалів справи, а саме судових рішень, винесених у подібних правовідносинах.

24.06.2019 через відділ діловодства суду від представника відповідача надійшов відзив на позовну заяву № 01/13-632 від 21.0.2019, згідно якого відповідач не визнає позовні вимоги в повному обсязі, просить суд відмовити у задоволенні позовних вимог в повному обсязі.

26.06.2019 через відділ діловодства суду від представника відповідача надійшло клопотання про розгляд справи у судовому засіданні з повідомленням сторін, оскільки справа потребує детального розгляду спору по суті та з`ясування всіх обставин справи.

05.07.2019 через відділ діловодства суду від представника відповідача надійшли уточнення до відзиву на позовну заяву № 01/13-670 від 02.07.2019.

З огляду на завдання господарського судочинства, а також необхідність дотримання основних засад господарського судочинства, визначених у ч. 3 ст. 2, ст. 4 Господарського процесуального кодексу України, врахувавши характер спірних правовідносин та предмет доказування у даній справі, ціну позову, обсяг та характер доказів у справі, суд за власною ініціативою дійшов висновку про розгляд даної справи за правилами загального позовного провадження та призначення підготовчого засідання у справі.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 08.07.2019 призначено здійснювати розгляд справи № 910/7012/19 за правилами загального позовного провадження та призначено підготовче засідання у справі 05.08.2019 о 14:00 год.

15.07.2019 через відділ діловодства суду від представника позивача надійшла відповідь на відзив № 01/13-632 від 21.0.2019.

15.07.2019 через відділ діловодства суду від представника позивача надійшла відповідь на уточнення до відзиву № 01/13-670 від 02.07.2019.

31.07.2019 через відділ діловодства суду від представника відповідача надійшли заперечення на відповідь на відзив та відповідь на уточнення до відзиву ТОВ "ЕНЕРГОГАЗРЕЗЕРВ".

Підготовче засідання, призначене на 05.08.2019 не відбулося, у зв`язку з перебуванням судді Гумеги О.В. у відпустці.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 12.08.2019 продовжено строк підготовчого провадження за ініціативою суду на тридцять днів, призначено підготовче засідання на 09.09.2019 о 11:20 год.

06.09.2019 через відділ діловодства суду від представника відповідача надійшло клопотання про відкладення розгляду справи.

09.09.2019 через відділ діловодства суду від представника позивача надійшли пояснення, зокрема, на спростування доводів відповідача у відзиві, в якості додатків до яких додано копії актів прийому-передачі природного газу та платіжних доручень про оплату природного газу на підтвердження закупівлі позивачем природного газу в спірний період.

У підготовче засідання, призначене на 09.09.2019, з`явився представник позивача. Представник відповідача не з`явився.

У підготовчому засіданні, призначеному на 09.09.2019, суд оголосив перерву до 30.09.2019 о 10:00 год.

У підготовче засідання, призначене на 30.09.2019, з`явилися представники позивача та відповідача.

У підготовчому засіданні 30.09.2019 представники позивача та відповідача зазначили, що повідомили всі обставини справи, які їм відомі, та надали всі докази, на які вони посилаються у позові та відзиві.

У підготовчому засіданні, призначеному на 30.09.2019, суд вчинив дії, визначені частиною другою статті 182 ГПК України, необхідні для забезпечення правильного і своєчасного розгляду справи по суті.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 30.09.2019 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 28.10.2019 о 10:00 год.

Відповідно до ст. 194 ГПК України завданням розгляду справи по суті є розгляд і вирішення спору на підставі зібраних у підготовчому провадженні матеріалів, а також розподіл судових витрат.

У судове засідання, призначене на 28.10.2019, з`явилися представники позивача, відповідача та вільні слухачі.

У судовому засіданні 28.10.2019 судом здійснювався розгляд справи по суті, під час якого судом було заслухано вступне слово представників позивача та відповідача.

Представник позивача підтримав у повному обсязі позовні вимоги про стягнення збитків у сумі 832962,47 грн., просив суд їх задовольнити з підстав, визначених у позовній заяві, з урахуванням відповіді на відзив та відповіді на уточнення до відзиву.

Представник відповідача проти позовних вимог заперечував повністю з підстав, викладених у відзиві на позовну заяву, в уточненнях до відзиву та запереченнях на відповідь на відзив та відповідь на уточнення до відзиву.

У судовому засіданні 28.10.2019 судом здійснювалось з`ясування обставин справи та дослідження доказів.

У судовому засіданні 28.10.2019 судом оголошено перерву до 18.11.2019 о 14:30 год.

18.11.2019 відділ діловодства суду зареєстрував пояснення, направлені позивачем до суду електронною поштою.

18.11.2019 представник позивача через відділ діловодства суду подав пояснення, аналогічні за змістом поясненням, які надіслав до суду електронною поштою. За змістом поданих пояснень позивач послався на норми ст. 22, 623 Цивільного кодексу, ст. 224, 225 Господарського кодексу України, зазначив, що збитки, нанесені відповідачем, полягають в упущеній вигоді, тобто позивач не мав можливості в зв`язку з винними діями відповідача (споживання природного газу в меншому обсязі ніж заплановано) отримати відповідний прибуток.

У судове засідання, призначене на 18.11.2019, з`явилися представники позивача та відповідача.

У судовому засіданні 18.11.2019 представник позивача повідомив суд про подані ним 18.11.2019 через відділ діловодства суду пояснення, зазначив, що в цих поясненнях викладено виступ представника позивача у судових дебетах.

Відповідно до приписів ч. 1 ст. 218 ГПК України у промовах (заключному слові) можна посилатись лише на обставини і докази, досліджені в судовому засіданні.

Оскільки обставини і докази заподіяння позивачу збитків у вигляді упущеної вигоди не були досліджені в судовому засіданні, позивач не може посилатись на такі обставини у промові (заключному слові). Пояснення позивача суд долучив до матеріалів справи.

У судовому засіданні 18.11.2019 здійснювались судові дебати, представники позивача та відповідача виступили з промовами (заключним словом).

До закінчення судових дебатів представник позивача зробив заяву в порядку ч. 8 ст. 129 ГПК України про те, що протягом п`яти днів після ухвалення рішення суду позивачем будуть подані докази на підтвердження розміру судових витрат.

Після виходу суду з нарадчої кімнати, у судовому засіданні 18.11.2019 було проголошено вступну та резолютивну частину рішення та повідомлено, що повне рішення буде складено у термін, передбачений ч. 6 ст. 233 ГПК України.

Заслухавши пояснення представників учасників справи, з`ясувавши обставини справи, на які учасники справи посилались як на підставу своїх вимог і заперечень, та дослідивши в судовому засіданні докази, якими учасники справи обґрунтовували обставини справи, суд

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРГОГАЗРЕЗЕРВ" (далі - позивач, ТОВ "ЕНЕРГОГАЗРЕЗЕРВ") звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Державного вищого навчального закладу "Київський національний економічний університет імені Вадима Гетьмана" (далі - відповідач, ДВНЗ "КНЕУ ім. В. Гетьмана") про стягнення 832962,47 грн збитків за недовикористання природного газу протягом 2017 року.

Позовні вимоги заявлені позивачем на підставі ст. 173, 175, 193, 199, 224, 226 Господарського кодексу України, ст. 254, 509, 526, 611, 614 Цивільного кодексу України та обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем своїх зобов`язань за Договором С/216-17 постачання природного газу від 22.05.2017, а саме недовикористанням обсягу газу, що був встановлений у договорі, у зв`язку з чим, на твердження позивача, відповідачем нанесено позивачу збитки в сумі 832962,47 грн, обов`язок відшкодування яких позивачу встановлено умовами пп. 9 п. 5.1.2 наведеного Договору, згідно яких споживач (відповідач) зобов`язується відшкодувати постачальнику (позивачу) збитки, понесені ним у зв`язку з невиконанням або неналежним виконанням споживачем своїх зобов`язань перед постачальником, що покладені на нього чинними нормативно-правовими актами та/або Договором.

Позивач зазначив, що згідно з п. 2 глави 2 розділу ХІ Кодексу газотранспортної системи, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015, № 2493 (в редакції, чинній станом на момент виникнення спірних правовідносин між сторонами) (далі - Кодекс газотранспортної системи), місячна номінація на наступний газовий місяць приймається оператором газотранспортної системи в період з 15 по 20 число місяця (включно), що йде перед газовим місяцем транспортування. Оператор газотранспортної системи повинен повідомити замовника послуг транспортування про підтвердження або відхилення місячної номінації у строк до 25 числа (включно) місяця, що йде перед газовим місяцем транспортування.

На думку позивача, присічність терміну у поданні номінацій та їх узгодженість про підтвердження/відхилення номінацій до 25-го числа, що йде перед газовим місяцем транспортування, є важливою умовою укладеного між сторонами Договору, пункт 1.5 якого вказує на строк подачі заявок саме до 15 числа місяця, що передує місяцю поставки з боку відповідача. Ці терміни є імперативними і їх недотримання з боку відповідача призвели, як стверджує позивач, до недовикористання обсягу газу у звітному періоді.

Також позивач послався на приписи пп. 1 п. 1 розділу VI Правил постачання природного газу, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015, № 2496, затверджених у Міністерстві юстиції України 06.11.2015 за № 1382/27827 (далі - Правила постачання природного газу), згідно яких відшкодування збитків споживачем, що не є побутовим, постачальнику здійснюється таким чином та в таких випадках, зокрема, якщо за підсумками розрахункового періоду фактичний об`єм (обсяг) споживання природного газу, що закуплений постачальником за договором постачання природного газу, буде менший від підтвердженого обсягу природного газу (за умови, що підтверджений обсяг відповідав замовленому споживачем), постачальник має право вимагати від споживача відшкодування збитків у розмірі не більше подвійної облікової ставки Національного банку України від вартості недовикористаного обсягу газу за звітний період.

На підтвердження недовикористання відповідачем природного газу за 2017 рік, позивач послався на такі докази:

- Договір С/216-17 постачання природного газу від 22.05.2017 (а.с. 9-14 т. 1);

- Додаткову угоду №01 від 22.05.2017 до Договору, Додаткову угоду №02 від (без дати) серпня 2017 до Договору (відомості про яку опубліковано на сайті "Прозорро" 16.08.2017), Додаткову угоду №05 до Договору від 26.11.2017 (а.с. 15, 19, 25 т. 1);

- Акти приймання-передачі природного газу №РН-001192 від 30.06.2017 на суму 238554,35 грн, №РН-001384 від 31.07.2017 на суму 65 207,29 грн, №РН-001686 від 30.09.2017 на суму 263796,92 грн, №РН-001928 від 31.10.2017 на суму 744742,48 грн, №РН-002373 від 30.11.2017 на суму 1662498,94 грн, №РН-002374 від 30.11.2017 на суму 357841,27 грн, №РН-002570 від 22.12.2017 на суму 324485,29 грн, №РН-002571 від 31.12.2017 на суму 2676258,04 грн (а.с. 16, 18, 23-29 т. 1);

- заявку відповідача від 11.07.17 №01/13-851, згідно якої останній інформував постачальника про зменшення об`єму постачання природного газу у липні 2017 до 20,0 тис. куб.м. (а.с. 17 т. 1).

Позивач здійснив розрахунок збитків за недовикористане споживання природного газу у загальній сумі 83296,47 грн відповідно до пп. 1 п. 1 розділу VI Правил постачання природного газу - у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України від вартості недовикористаного газу за звітний період (розрахунок збитків наведено у таблиці на стор. 4 позовної заяви - а.с. 5 т. 1).

Позивач зазначив, що 03.05.2019 направив на адресу відповідача цінний лист з описом вкладень, в якому відповідачеві було надано 2 екземпляри Акту-претензії №10/04-19 від 03.05.2019 для подальшого їх підписання (протягом 20 днів) та оплати нанесених збитків відповідно до підпункту 1 пункту 1, пункту 3 розділу VI Правил постачання природного газу.

Проте, Акт-претензію №10/04-19 від 03.05.2019 відповідач не підписав та не оплатив понесені позивачем збитки за недовикористаний газ, а тому позивач звернувся з даним позовом до суду про відшкодування збитків за недовикористання обсягу газу.

Відповідач згідно поданого відзиву на позовну заяву та уточнень до відзиву не визнав позовні вимоги у повному обсязі з таких підстав.

Сторонами укладено додаткові угоди до Договору № 01 від 22.05.2017, № 02 від 17.08.2017, № 03 від 22.09.2017, № 05 (без дати), № 06 від 27.11.2017, № 07 від 15.12.2017, № 08 від 28.12.2017, № 08 від 28.12.2017), які стосуються внесення змін до п. 1.2, п. 2.1, п. 2.1 Договору, зокрема, додатковою угодою № 08 від 28.12.2017 сторони дійшли згоди зменшити загальну вартість Договору до 6291989,05 грн, у зв`язку із зменшенням обсягів фактичного споживання природного газу. Копії додаткових угод до Договору додано в якості додатків до відзиву (а.с. 91-97 т. 1).

За період дії Договору постачальник (позивач) поставив, а споживач (відповідач) прийняв природний газ згідно з актами приймання-передачі природного газу, перелік яких наведено у відзиві (а.с. 82-83 т. 1), копії яких додано до відзиву (а.с. 98-105 т. 1).

Відповідач стверджує, що наданий позивачем суду Акт № РН-001192 приймання-передачі природного газу (за червень 2017 року) від 30.06.2017 є недостовірним та підписаний тільки представником позивача, тоді як чинним є Акт № РН-001192 приймання-передачі природного газу (за червень 2017 року) від 30.06.2017 (отриманий відповідачем 11.08.2017 вх. № 9), який підписаний та скріплений печатками обох сторін, в якому вказана ціна за 1000,00 куб.м газу - 5249,17 грн без ПДВ та загальна вартість газу за червень 2017 року - 197158,82 грн з ПДВ.

Відповідач звертає увагу, що згідно з п. 10.3 Договору всі доповнення та додаткові угоди набирають чинності та мають перевагу над раніше укладеними та над положеннями даного Договору в разі, коли вони укладені в письмовій формі, мають дату, номер, посилання на даний Договір, підписи уповноважених представників сторін та оригінальні печатки підприємств, також, згідно п. 1.6 Договору, допускається відхилення споживання обсягу природного газу за розрахунковий період ± 5% від загального споживачем без коригування.

Відповідач вважає, що у зв`язку із зміною обсягів газу (в сторону зменшення) у Додатковій угоді № 07 від 15.12.2017 до Договору, обсяги, що зазначені в попередній додатковій угоді є такими, що втратили чинність та сторони керуються останньою додатковою угодою.

Так як відповідно до Додаткової угоди № 07 від 15.12.2017 до Договору встановлено оновлені обсяги постачання/споживання газу, а перевищення чи недовикористання обсягів газу (за розрахунком відповідача) становить менше 5% за кожний місяць, то відповідачем була дотримана умова, зазначена у п. 1.6 Договору, згідно якої допускається відхилення споживання обсягу газу за розрахунковий період ± 5% від загального споживання без коригування.

За таких обставин, відповідач вважає, що вимога позивача щодо відшкодування збитків за недовикористання обсягу газу після підписання Додаткової угоди № 07 і Додаткової угоди № 08 до Договору та повного виконання зобов`язань відповідно до умов Договору є неправомірною та такою, що суперечить умовам Договору та чинному законодавству України.

Крім того, відповідач зазначає, що за період дії Договору від позивача не надходило жодних скарг, претензій з приводу споживання газу, а також відшкодування збитків за недовикористання споживання природного газу.

З урахуванням норми статті 218 Господарського кодексу України, позивачу, який звернувся з позовом про стягнення збитків, необхідно довести наявність усіх чотирьох елементів складу правопорушення: протиправну поведінку особи, що заподіяла збитки; наявність збитків, їх склад і розмір; причинний зв`язок між протиправною поведінкою і заподіяними збитками; вину порушника.

Відповідач звертає увагу, що позивач повністю визнав спожиті об`єми газу, підписавши всі акти приймання-передачі постачання природного газу, зазначив про відсутність заборгованості між сторонами під час розрахунків по Договору, що підтверджує належне виконання відповідачем господарського зобов`язання та прийняття його позивачем. Прийняття позивачем виконання у повному обсязі виключає можливість настання господарсько-правової відповідальності.

Позивач у відповіді на відзив та відповіді на уточнення до відзиву зазначив таке.

Враховуючи норми Кодексу газотранспортної системи, споживач вправі змінювати заплановані в Договорі обсяги природного газу шляхом письмового повідомлення постачальника в період з 15 по 20 число місяця (включно), що йде перед газовим місяцем постачання.

У зв`язку з тим, що від відповідача письмових повідомлень про зміну обсягів планового споживання природного газу, передбачених умовами Договору, не надходило, номінацію запланованого до поставки газу на виконання умов Договору було доведено оператору ГРМ та центральному диспетчерському департаменту ПАТ "Укртрансгаз" НАК "Нафтогаз України" відповідно до умов Договору.

Стосовно тверджень відповідача про допущені позивачем невідповідності при обрахунку розміру збитків, позивач зазначив, що при розрахунку збитків ним брались до уваги дані відповідно до додаткових угод, укладених до настання місяця поставки, у зв`язку з тим, що місячна номінація на наступний газовий місяць приймається оператором газотранспортної системи в період з 15 по 20 число місяця (включно), що йде за газовим місяцем транспортування.

Наразі, відповідач не спростовує наданої позивачем інформації в частині коригування планових обсягів, відповідач не надає докази направлення ним письмових заявок про коригування планових обсягів споживання природного газу на наступний газовий місяць, скріншоти електронної пошти про зменшення/збільшення обсягів споживання природного газу на наступний газовий місяць (не пізніше 15 числа, що передує місяцю поставки).

Позивач зазначає, що при розрахунку збитків позивачем брались до уваги планові обсяги природного газу, які були чинними на час зведення номінації, тобто станом на 15-е число місяця, що передує місяцю поставки, тобто згідно додаткових угод і заявок, а саме: Додаткової угоди № 01 від 22.05.2017; Заявки від 11.07.2017 №01/13-851; Додаткової угоди №02 (опублікованої на сайті "Прозорро" 16.08.2017); Додаткової угоди №05 від 26.10.2017.

Предметом спору у даній справі є стягнення збитків, право на стягнення яких та порядок нарахування визначено Правилами постачання природного газу та така відповідальність передбачена умовами Договору.

Позивач вважає, що до вимог позивача про відшкодування збитків не застосовується скорочений термін позовної давності, а застосовується загальна позовна давність тривалістю у три роки.

Відповідач має заборгованість з оплати поставленого у листопаді 2017 року природного газу в сумі 9,22 грн, у зв`язку з чим спростовуються доводи відповідача, що ним додержано вимоги ч. 1 ст. 202 Господарського кодексу України (господарське зобов`язання припинене виконанням).

Спростовуючи твердження відповідача про відсутність всіх складових, необхідних для відшкодування збитків, позивач наголошує, що збитки у даному випадку чітко визначені чинним законодавством, тому не потребують додаткового встановлення елементів складу правопорушення, оскільки підстави для їх відшкодування та порядок нарахування встановлено пп. 1. п. 1 розділу VI Правил постачання природного газу.

Відповідач у запереченнях на відповідь на відзив та відповідь на уточнення до відзиву:

- заперечує наявність у нього заборгованості за одержаний природний газ у розмірі 9,22 грн;

- зазначає, що позивач постійно в період дії Договору, в порушення його умов та п. 2 ч. 4 ст. 36 Закону України "Про публічні закупівлі", був ініціатором підвищення ціни на природний газ, своїми діями позивач фактично примушував відповідача підвищувати ціну за природний газ за рахунок зменшення обсягів його споживання, чим ставив відповідача в залежні умови;

- вважає безпідставними твердження позивача про те, що в даному випадку зобов`язання виникли з нормативно-правового акту, та наголошує, що позивачу необхідно довести наявність усіх чотирьох елементів складу правопорушення.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 4 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) право на звернення до господарського суду в установленому цим Кодексом порядку гарантується. Ніхто не може бути позбавлений права на розгляд його справи у господарському суді, до юрисдикції якого вона віднесена законом. Юридичні особи та фізичні особи - підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Відповідно до частин 1 та 2 ст.16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути, зокрема, відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди.

Предметом позову у даній справі є вимога позивача про стягнення з відповідача збитків, завданих позивачу у зв`язку з неналежним виконанням відповідачем своїх зобов`язань за Договором С/216-17 постачання природного газу від 22.05.2017, а саме недовикористанням обсягу газу протягом 2017 року.

Матеріалами справи підтверджується, що вимоги про стягнення збитків у вигляді упущеної вигоди позивачем не заявлялись, а відповідно, судом не розглядались.

Статтею 11 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) встановлено, що цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Згідно з частиною першою статті 626 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Відповідно до ч. 1 ст. 628 ЦК України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до цивільного законодавства.

Договір є обов`язковим для виконання сторонами (стаття 629 ЦК України).

Аналіз умов укладеного між сторонами Договору С/216-17 постачання природного газу від 22.05.2017 свідчать про те, що за своєю правовою природою вказаний договір є договором поставки.

Частиною 1 ст. 265 Господарського кодексу України (далі - ГК України) передбачено, що за договором поставки одна сторона - постачальник зобов`язується передати (поставити) у зумовлені строки (строк) другій стороні - покупцеві товар (товари), а покупець зобов`язується прийняти вказаний товар (товари) і сплатити за нього певну грошову суму.

Згідно ч. 6 ст. 265 ГК України до відносин поставки, не врегульованих цим Кодексом, застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України про договір купівлі-продажу.

Відповідно до ч. 1 ст. 712 ЦК України, за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов`язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму.

Частиною 2 ст. 712 ЦК України також передбачено, що до договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.

Судом встановлено, що Договір С/216-17 постачання природного газу від 22.05.2017 укладено за результатами проведеної згідно Закону України "Про публічні закупівлі" процедури закупівлі UА-2019-04-09-002742-а.

Відповідно до ч. 1 ст. 36 Закону України "Про публічні закупівлі" договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Частиною 4 статті 36 Закону України "Про публічні закупівлі" визначено, що умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі або ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:

1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;

2) зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі;

3) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі;

4) продовження строку дії договору та виконання зобов`язань щодо передання товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі;

5) узгодженої зміни ціни в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг);

6) зміни ціни у зв`язку із зміною ставок податків і зборів пропорційно до змін таких ставок;

7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, регульованих цін (тарифів) і нормативів, які застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни;

8) зміни умов у зв`язку із застосуванням положень частини п`ятої цієї статті.

Предметом Договору С/216-17 від 22.05.2017 визначено постачання природного газу.

Правові засади функціонування ринку природного газу України визначає Закон України "Про ринок природного газу".

Відповідно до ч. 1 ст. 12 наведеного Закону, постачання природного газу здійснюється відповідно до договору, за яким постачальник зобов`язується поставити споживачеві природний газ належної якості та кількості у порядку, передбаченому договором, а споживач зобов`язується оплатити вартість прийнятого природного газу в розмірі, строки та порядку, передбачених договором.

В силу приписів ч. 2-3 ст. 13 Закону України "Про ринок природного газу" споживач зобов`язаний, зокрема: 1) укласти договір про постачання природного газу; 2) забезпечувати своєчасну та повну оплату вартості природного газу згідно з умовами договорів; 3) не допускати несанкціонованого відбору природного газу; 4) забезпечувати безперешкодний доступ уповноважених представників оператора газотранспортної системи, оператора газорозподільної системи до вузлів обліку природного газу та з метою встановлення вузлів обліку газу; 5) припиняти (обмежувати) споживання природного газу відповідно до вимог законодавства та умов договорів. У разі порушення або невиконання своїх обов`язків споживач несе відповідальність згідно із законом.

Відносини, які виникають між постачальниками та споживачами природного газу, з урахуванням їх взаємовідносин з операторами газорозподільної системи/газотранспортної системи регулюються Правилами постачання природного газу, які затверджені Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг за № 2496 від 30.09.2015 та зареєстровані в Міністерстві юстиції України 06.11.2015 за N 1382/27827 (далі - Правила постачання природного газу).

Відповідно до абз. 1 пункту 10 розділу ІІ Правил постачання природного газу (тут і далі - в редакції чинній на момент виникнення спірних правовідносин) споживання підтвердженого обсягу природного газу протягом розрахункового періоду здійснюється, як правило, рівномірно, виходячи з добової норми, якщо інший режим споживання не передбачено в укладеному договорі постачання природного газу.

Підтверджений обсяг природного газу - об`єм (обсяг) природного газу, виділений постачальником для потреб свого споживача на відповідний розрахунковий період, який підтверджений Оператором ГТС (включений до підтвердженої номінації) у порядку, визначеному Кодексом газотранспортної системи (абз. 10 п. 5 р. І Правил постачання природного газу).

Розрахунковий період - газовий місяць, визначений договором постачання природного газу, в якому діючим постачальником забезпечується постачання природного газу споживачу та здійснюються відповідні розрахунки за поставлений природний газ (абз. 16 п. 5 р. І Правил постачання природного газу).

Відповідно до абз. 3, 4, 5 пункту 10 розділу ІІ Правил постачання природного газу, обсяг споживання природного газу споживачем у розрахунковому періоді не повинен перевищувати підтверджений обсяг природного газу. Допускається відхилення споживання обсягу природного газу протягом розрахункового періоду в розмірі ± 5 % від підтвердженого обсягу природного газу.

Постачальник має право оперативно контролювати обсяг споживання природного газу споживачем, використовуючи базу даних Оператора ГТС або інформацію споживача, а також шляхом самостійного контролю обсягів споживання природного газу на об`єкті споживача.

Споживач та його постачальник мають право на коригування протягом розрахункового періоду підтверджених обсягів природного газу в порядку, встановленому Кодексом газотранспортної системи.

Згідно з п. 2 глави 2 розділу ХІ Кодексу газотранспортної системи (в редакції, чинній станом на момент виникнення спірних правовідносин між сторонами), замовник послуг транспортування має право подати по точці (точках) входу та точці (точках) виходу місячну номінацію на період не більше одного місяця в розрізі кожної доби. Місячна номінація на наступний газовий місяць приймається оператором газотранспортної системи в період з 15 по 20 число місяця (включно), що йде перед газовим місяцем транспортування. Оператор газотранспортної системи повинен повідомити замовника послуг транспортування про підтвердження або відхилення місячної номінації у строк до 25 числа (включно) місяця, що йде перед газовим місяцем транспортування.

Підпунктом 1 пункту 1 розділу VI Правил постачання природного газу визначено, що відшкодування збитків споживачем, що не є побутовим, постачальнику здійснюється таким чином та в таких випадках, зокрема, якщо за підсумками розрахункового періоду фактичний об`єм (обсяг) споживання природного газу, що закуплений постачальником за договором постачання природного газу, буде менший від підтвердженого обсягу природного газу (за умови, що підтверджений обсяг відповідав замовленому споживачем), постачальник має право вимагати від споживача відшкодування збитків у розмірі не більше подвійної облікової ставки Національного банку України від вартості недовикористаного обсягу газу за звітний період.

Відшкодування збитків споживачем, що не є побутовим, постачальнику не здійснюється, якщо фактичний обсяг споживання в розрахунковому періоді відрізняється від підтвердженого обсягу природного газу не більше ніж на ±5 % (п. 2 розділу VI Правил постачання природного газу).

Пунктом 3 розділу VI Правил постачання природного газу встановлено, що за результатами виявлених порушень представником постачальника складається акт-претензія, який оформлюється з урахуванням таких вимог, зокрема, форма акта-претензії є довільною. Акт-претензія, у якому зазначаються підстави та розмір нарахованих збитків, складається в двох примірниках, один з яких надсилається (надається) споживачу (з позначкою про вручення), а споживач зобов`язаний протягом двадцяти робочих днів з моменту його отримання відшкодувати постачальнику завдані збитки або написати мотивовану відмову від їх повного або часткового відшкодування. У випадку нереагування у встановлений строк на акт-претензію або невідшкодування завданих збитків постачальник має право звернутись до суду.

Статтями 525, 526 ЦК України визначено, що зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до статті 610 ЦК України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Згідно з ст. 611 ЦК України, у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, відшкодування збитків.

Відповідно ч. 1, 2 ст. 216 ГК України, учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором. Застосування господарських санкцій повинно гарантувати захист прав і законних інтересів громадян, організацій та держави, в тому числі відшкодування збитків учасникам господарських відносин, завданих внаслідок правопорушення, та забезпечувати правопорядок у сфері господарювання.

Згідно приписів ч. 2 ст. 217 ГК України, у сфері господарювання застосовуються такі види господарських санкцій, зокрема, відшкодування збитків.

Відповідно до ч. 2 ст. 218 ГК України учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов`язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведе, що ним вжито усіх залежних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення. У разі якщо інше не передбачено законом або договором, суб`єкт господарювання за порушення господарського зобов`язання несе господарсько-правову відповідальність, якщо не доведе, що належне виконання зобов`язання виявилося неможливим внаслідок дії непереборної сили, тобто надзвичайних і невідворотних обставин за даних умов здійснення господарської діяльності.

Згідно з ч. 2 ст. 224 ГК України під збитками розуміються витрати, зроблені управленою стороною, втрата або пошкодження її майна, а також не одержані нею доходи, які управнена сторона одержала б у разі належного виконання зобов`язання або додержання правил здійснення господарської діяльності другою стороною.

Для застосування такої міри відповідальності, як стягнення збитків за порушення договірних зобов`язань та/або відшкодування позадоговірної шкоди потрібна наявність усіх елементів складу цивільного правопорушення: протиправної поведінки, збитків, причинного зв`язку між протиправною поведінкою боржника та збитками кредитора, вини боржника.

Відсутність хоча б одного із вище перелічених елементів, утворюючих склад цивільного правопорушення, звільняє боржника від відповідальності за порушення у сфері господарської діяльності, оскільки його поведінка не може бути кваліфікована як правопорушення.

Відповідно до ч.ч. 1-3 статті 13 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Згідно зі статтею 73 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Статтею 74 ГПК України визначено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Виходячи з наведеного та в силу вимог статті 74 ГПК України саме позивач повинен довести факт завдання збитків, обґрунтувати їх розмір, довести безпосередній причинно-наслідковий зв`язок між цивільним правопорушенням та завданням збитків і розмір відшкодування. Важливим елементом доказування наявності збитків є встановлення зв`язку між протиправною поведінкою винної особи та збитками потерпілої сторони.

Відповідач повинен довести відсутність його вини у спричиненні збитків позивачу.

Згідно із ст. 86 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Судом встановлено, що 22.05.2017 між ТОВ "ЕНЕРГОГАЗРЕЗЕРВ" (постачальник, позивач) та ДВНЗ "КНЕУ ім. В. Гетьмана" (споживач, відповідач) укладено Договір С/216-17 постачання природного газу (далі - Договір) (а.с. 9-14 т. 1).

Наведений Договір укладено за результатами проведеної згідно з Законом України "Про публічні закупівлі" процедури закупівлі UА-2019-04-09-002742-а: 09120000-6 Газове паливо (09123000-7 Природний газ) (Оплата природного 2 200 тис. м куб. газу для котельні ДВНЗ "КНЕУ імені Вадима Гетьмана"), замовником за якою виступив ДВНЗ "КНЕУ ім. В. Гетьмана", переможцем торгів обрано ТОВ "ЕНЕРГОГАЗРЕЗЕРВ".

Відповідно до п. 1.1 розділу 1 Договору постачальник зобов`язується поставити споживачу у 2017 році товар: природний газ (код за ДК 016:2010, 06.20.1; код за ДК 021:2015 - 09123000-7 (далі - газ), в обсягах і порядку, передбачених Договором, а споживач зобов`язується прийняти газ та оплатити постачальнику його вартість у розмірах, строках, порядку та на умовах, передбачених Договором.

Підпунктом 1.1.1 пункту 1.1 розділу 1 Договору встановлено, що умови Договору відповідають змісту тендерної пропозиції постачальника (в тому числі ціни за одиницю товару), що подана в рамках здійснення/ проведення процедури закупівлі споживачем згідно Закону України "Про публічні закупівлі" № 922-VІІІ від 25.12.2015 року зі змінами.

Згідно п. 1.2 розділу 1 Договору сторони погодили, що постачальник передає споживачу газ в обсягах 2 200 000 куб.м (два мільйони двісті тисяч куб. метрів), в тому числі по місяцях:

МісяцьОбсягМісяцьОбсягМісяць Обсяг МісяцьОбсяг
Січень300Квітень100Липень40Жовтень220
Лютий280Травень50Серпень30Листопад350
Березень295Червень45Вересень70Грудень420

У наведеному пункті 1.2 Договору визначено, що дані обсяги є плановими та можуть зменшуватись або збільшуватись залежно від реального фінансування видатків та потреб споживача.

Згідно розділу 1 Договору сторони погодили такі умови.

Обсяги постачання газу постачальником споживачу в розрахунковому періоді (місяці) визначаються на підставі письмової заявки споживача постачальнику і можуть відрізнятись від обсягів, зазначених в п 1.2 Договору (пп. 1.2.1 п. 1.2).

Зміна обсягів постачання/споживання газу визначається в додаткових угодах до даного Договору (пп. 1.2.2 п. 1.2).

Споживач має право на коригування протягом розрахункового періоду підтверджених постачальником обсягів природного газу відповідно до нормативних актів, які регламентують діяльність на ринку природного газу (п. 1.3).

Постачання/споживання підтвердженого обсягу природного газу протягом розрахункового періоду здійснюється нерівномірно. Відхилення від середньодобової норми - яка визначається шляхом ділення місячного підтвердженого обсягу газу на кількість днів протягом цього місяця - допускається ± 50% (п. 1.4).

Зменшення/збільшення/анулювання обсягу газу здійснюється на підставі письмових заявок споживача, які подаються факсимільним зв`язком та або електронною поштою не пізніше 15 числа місяця, що передує місяцю поставки. Дані заявки є невід`ємною частиною Договору (п. 1.5).

У разі відсутності письмової заявки споживача відповідно до п. 1.5 - постачальник здійснює постачання природного газу споживачу відповідно до п. 1.2 (пп. 1.5.1 п. 1.5).

Допускається відхилення споживання обсягу природного газу за розрахунковий період ± 5% від загального споживачем без коригування (п. 1.6).

У випадку неподання споживачем заявки у строк та у порядку, встановлених п. 1.2.1, п. 1.3, п. 1.5 Договору, обсяг газу, що поставлений постачальником, підтверджується щомісячними актами приймання-передачі газу, оформленими згідно з розділом 4 Договору, та підлягає оплаті споживачем в порядку, встановленому Договором (п. 1.7).

Розділ 2 Договору містить умови щодо ціни газу, а саме.

Загальна вартість даного договору складає 13 857 800,00 грн (тринадцять мільйонів вісімсот п`ятдесят сім тисяч вісімсот гривень нуль копійок), в т.ч. ПДВ: 2309633,34 грн (два мільйони триста дев`ять тисяч шістсот тридцять три гривні тридцять чотири копійки) (п. 2.1).

Ціна за 1000,0 кубічних метрів газу на момент укладення Договору, без врахування вартості транспортування природного газу магістральними трубопроводами по території України та без ПДВ складає 5249,17 грн (п`ять тисяч двісті сорок дев`ять гривень 17 коп.), крім того ПДВ 20% - 1049,83 грн (одна тисяча сорок дев`ять гривень 83 коп.). Разом 6 299,00 грн (Шість тисяч двісті дев`яносто дев`ять грн. 00 коп.). Вартість Договору може бути зменшена за взаємною згодою сторін (п. 2.2).

Зміна ціни природного газу визначається в додаткових угодах до Договору, погоджується сторонами до 20-го числа місяця, що передує місяцю поставки та не може бути змінена після даного терміну, крім випадку, передбаченого п. 2.6 з обов`язковим оформленням додаткової угоди (п. 2.5).

Зміна ціни на газ, що відбувається у зв`язку з набранням чинності відповідних нормативно-правових актів органів державної влади України, Регулятором, збільшенням ціни реалізації газу газовидобувними підприємствами України, які впливають на ціну, є обов`язковою для розрахунків між сторонами за Договором. (п. 2.6).

Умовами розділу 4 Договору сторони погодили порядок та умови постачання, приймання та обліку газу, а саме.

Приймання-передача газу, поставленого постачальником та прийнятого споживачем у звітному місяці, оформлюється шляхом підписання та скріплення печаткою щомісячних Актів приймання-передачі, які є невід`ємними частинами Договору, і які є підставою для остаточних розрахунків між сторонами (п. 4.3).

Для складання актів приймання-передачі природного газу, споживач до 03 числа місяця, наступного за місяцем постачання природного газу, зобов`язаний надати постачальнику копію акту про фактичний об`єм (обсяг) розподіленого (протраспортованого) природного газу споживачу, складеного між споживачем та оператором ГРМ або оператором ГТС (пп. 4.3.1 п. 4.3).

На підставі отриманих від споживача даних та/або даних оператора ГТС постачальник протягом 3 (трьох) робочих днів з дня отримання складає, підписує і скріплює печаткою Акти приймання-передачі природного газу та направляє їх споживачу (пп. 4.3.2 п. 4.3).

Споживач протягом 2 (двох) днів з дати одержання Актів приймання-передачі природного газу зобов`язується повернути постачальнику один примірник оригіналу акту приймання-передачі природного газу, підписаний уповноваженим представником споживача, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акту приймання-передачі природного газу (п. 4.4).

У разі невиконання обов`язку, передбаченого п. 4.4 даного Договору, газ вважається поставленим і прийнятим споживачем від постачальника на підставі даних постачальника та/або документів та/або інформації, які складаються та/або надається Оператором ГТС та/або Оператором ГРМ до врегулювання розбіжностей згідно договору або в судовому порядку (п. 4.5).

Відповідно до пункту 5.1.2 розділу 5 Договору споживач зобов`язується: забезпечувати своєчасну та повну оплату поставленого природного газу згідно з умовами цього Договору (пп. 1 п. 5.1.2); відшкодувати постачальнику збитки, понесені ним у зв`язку з невиконанням або неналежним виконанням споживачем своїх зобов`язань перед постачальником, що покладені на нього чинними нормативно-правовими актами та/або Договором (пп. 9 п. 5.1.2).

Відповідно до пп. 2 пункку 5.1.2 розділу 5 Договору постачальник зобов`язується постачати природний газ на умовах та в обсягах, визначених даним Договором за умови дотримання споживачем дисципліни відбору природного газу та розрахунків за нього.

Згідно з п. 10.1 розділу 10 Договору цей Договір набирає чинності з моменту його підписання сторонами та діє до 31.12.2017, а в частині не виконаних зобов`язань - до їх повного виконання.

Пунктом 10.3 розділу 10 Договору сторони погодили, що всі доповнення та додаткові угоди набирають чинності та мають перевагу над раніше укладеними та над положеннями даного Договору в разі, коли вони укладені в письмовій формі, мають дату, номер, посилання на даний Договір, підписи уповноважених представників сторін та оригінальні печатки підприємств.

Зміни та доповнення до цього Договору мають юридичну силу за умов, якщо вони оформлені письмово, зареєстровані і підписані уповноваженими представниками сторін, завірені печатками, а у разі їх відсутності власним підписом керівників (п. 12.3 розділу 12 Договору).

Укладений між сторонами Договір набрав чинності з моменту його підписання сторонами, докази його недійсності в матеріалах справи відсутні.

Як зазначалось, предметом позову у даній справі є вимога позивача про стягнення з відповідача збитків, завданих позивачу у зв`язку з неналежним виконанням відповідачем своїх зобов`язань, а саме недовикористанням обсягу газу, що був встановлений у Договорі.

Судом встановлено, що відповідно до пп. 1.2.2. п. 1.2. Договору зміна обсягів постачання/споживання газу визначається в додаткових угодах до даного Договору.

Згідно пп. 2 п. 12.1 Договору умови цього Договору не повинні відрізнятись від змісту тендерної пропозиції. Істотні умови цього Договору не можуть змінюватися після його підписання до виконання сторонами своїх зобов`язань у повному обсязі, крім випадків, передбачених ст. 36 Закону України "Про публічні закупівлі", зокрема, зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі.

Оскільки Договір, укладений сторонами за результатами процедури закупівлі згідно з Законом України "Про публічні закупівлі", передбачав планові обсяги газу, що можуть зменшуватись залежно від реального фінансування видатків та потреб споживача, то, враховуючи пп. 1.2.2. п. 1.2. Договору, сторонами були підписані додаткові угоди до Договору, якими зменшувалися обсяги постачання газу та збільшувалась ціна за 1000,00 куб. м газу.

Як вбачається з матеріалів справи та не заперечувалось позивачем, підписання додаткових угод до Договору відбувалось за ініціативи постачальника (позивача), враховуючи, що згідно пп. 1, 2 ч. 4 ст. 36 Закону України "Про публічні закупівлі" та умов Договору збільшення ціни за одиницю товару можливе лише при одночасному пропорційному зменшенні обсягів закупівлі, що не призводить до збільшення суми договору.

Так, в матеріалах справи наявні копії листів позивача до відповідача, а саме:

- від 27.07.2017 № 270/07 щодо підвищення ціни на природний газ на червень 2017 року (а.с. 125-126 т. 1);

- від 08.08.2017 № 308/08 щодо підвищення ціни на природний газ на серпень 2017 року (а.с. 127 т. 1);

- від 23.08.2017 № 230/08 щодо підвищення ціни на природний газ на вересень 2017 року (а.с. 106 т. 1);

- від 26.09.2017 № 261/09 щодо підвищення ціни на природний газ на вересень 2017 року (а.с. 128-129 т. 1);

- від 09.10.2017 № 309/10 щодо підвищення ціни на природний газ на жовтень 2017 року (а.с. 130 т. 1);

- від 30.11.2017 № 30/11/1 щодо підвищення ціни на природний газ на грудень 2017 року (а.с. 131 т. 1), в якості додатків до яких зазначено додаткову угоду та висновок Торгово-промислової палати.

Зі змісту наведених листів позивача вбачається, що в обґрунтування підстав звернення до відповідача з проханням перегляду ціни постачання природного газу та оформлення відповідних додаткових угод, позивач вказував на збільшення закупівельної вартості природного газу (українського походження та імпортованого на територію України), зазначав про необхідність врахування, що продаж газу за ціною нижчою, ніж його закупівельна собівартість, порушує норми Податкового кодексу України та створює ризики в діяльності компанії позивача, посилався на умови п. 2.6 Договору, ч. 4 ст. 36 Закону України "Про публічні закупівлі", а також просив прийняти до уваги роз`яснення Мінекономрозвитку України від 27.10.2016 № 3302-06/34307-06 "Щодо зміни істотних умов договору про закупівлю", зокрема, стосовно того, що у залежності від коливання ціни товару на ринку сторони протягом дії договору про закупівлю можуть вносити зміни декілька разів в частині ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків кожного разу з урахуванням попередніх змін, внесених до нього, сукупність яких може перевищувати 10 відсотків від ціни за одиницю товару, визначеної сторонами на момент укладання договору.

Листом № 01/13-1015 від 07.09.2017 (у відповідь на лист позивача від 23.08.2017 № 230/08) відповідач повідомив, що розгляне ініційоване позивачем підвищення ціни на природний газ не раніше 01.10.2017, оскільки закупівля природного газу проводилась відповідачем виходячи з реальної потреби до кінця бюджетного року, а щомісячне зменшення кількості товару при збільшенні його ціни, не дає змоги забезпечити таку потребу (а.с. 107 т. 1).

Листом № 01/13-1118 від 02.10.2017 (у відповідь на лист позивача від 26.09.2017 № 261/09), відповідач зазначив про недоречність тверджень позивача про те, що перегляд ціни є вимушеною мірою з метою запобігання збитків, оскільки продаж газу за ціною нижчою, ніж його закупівельна собівартість, порушує норми Податкового кодексу України. Відповідач звернув увагу, що на момент участі ТОВ "ЕНЕРГОГАЗРЕЗЕРВ" у відкритих торгах і підписання Договору, ціна продажу природного газу, запропонована на торгах ТОВ "ЕНЕРГОГАЗРЕЗЕРВ" вже була значно нижче ринкової (а.с. 108-109 т. 1).

Судом досліджено факт укладення сторонами таких додаткових угод до Договору, які стосуються внесення змін до п. 1.2 розділу 1 та п. 2.1, 2.2 розділу 2 Договору (а.с. 15, 19, 25 т. 1, а.с. 91-97 т. 1).

Додатковою угодою № 01 від 22.05.2017 до Договору пункти 1.2, 2.1 Договору викладено в нових редакціях, а саме визначено, що постачальник передає споживачу газ в обсягах 1 200 000 куб.м, в тому числі по місяцям: січень - травень 00 тис. куб. м; червень, липень по 50 тис. куб. м; серпень - 30 тис. куб. м; вересень - 80 тис. куб. м; жовтень - 220 тис. куб. м; листопад - 350 тис. куб. м; грудень - 420 тис. куб. м. Загальна вартість Договору складає 7 558 800,00 грн, в т.ч. ПДВ.

Додатковою угодою № 02 від 17.08.2017 до Договору пункти 1.2, 2.2 Договору викладено в нових редакціях, а саме визначено, що постачальник передає споживачу газ в обсягах 1 095 000 куб.м, в тому числі по місяцям: січень - травень 00 тис. куб. м; червень - 32 тис. куб. м; липень - 10 тис. куб. м; серпень - 00 тис. куб. м; вересень - 63 тис. куб. м; жовтень - 220 тис. куб. м, листопад - 350 тис. куб. м; грудень - 420 тис. куб. м. Ціна за 1 000,00 куб м газу з 20.08.2017, без врахування вартості транспортування природного газу по території України, складає 6 928,90 грн (в т.ч. ПДВ). Вартість Договору може бути зменшена за взаємною згодою сторін.

Додатковою угодою № 03 від 22.09.2017 до Договору пункти 1.2, 2.2 Договору викладено в нових редакціях, а саме визначено, що постачальник передає споживачу газ в обсягах 991 735,54 куб.м, в тому числі по місяцям: січень - травень 00 тис. куб. м, червень - 32 тис. куб. м, липень - 10 тис. куб. м, серпень - 00 тис. куб. м, вересень - 50 тис. куб. м, жовтень - 180 тис. куб. м, листопад - 315 тис. куб. м, грудень - 404,73554 тис. куб. м. Ціна за 1 000,00 куб м з 01.10.2017, без врахування вартості транспортування природного газу по території України, складає 7 621,79 грн (в т.ч. ПДВ). Вартість Договору може бути зменшена за взаємною згодою сторін.

Додатковою угодою № 05 (без дати) до Договору пункти 1.2, 2.2 Договору викладено в нових редакціях, а саме визначено, що постачальник передає споживачу газ в обсягах 901 577,65 куб.м, в тому числі по місяцям: січень - травень 00 тис. куб. м, червень - 32 тис. куб. м, липень - 10 тис. куб. м., серпень - 00 тис. куб. м, вересень - 38,072 тис. куб. м, жовтень - 10 тис. куб. м, листопад - 315 тис. куб. м, грудень - 406,50565 тис. куб. м. Ціна за 1 000,00 куб.м з 27.10.2017, без врахування вартості транспортування природного газу по території України, складає 8383,97 грн (в т.ч. ПДВ). Вартість Договору може бути зменшена за взаємною згодою сторін.

Додатковою угодою № 06 від 27.11.2017 до Договору пункти 1.2, 2.2 Договору викладено в нових редакціях, а саме визначено, що постачальник передає споживачу газ в обсягах 819 648,66 куб.м, в тому числі по місяцям: січень - травень 00 тис. куб. м, червень - 32 тис. куб. м., липень - 10 тис. куб. м., серпень - 00 тис. куб. м, вересень - 38,072 тис. куб. м, жовтень - 94,456 тис. куб. м, листопад - 200 тис. куб. м, грудень - 445,12066 тис. куб. м. Ціна за 1 000,00 куб м з 27.11.2017, без врахування вартості транспортування природного газу по території України, складає 9 222.00 грн (в т.ч. ПДВ). Вартість Договору може бути зменшена за взаємною згодою сторін.

Додатковою угодою № 07 від 15.12.2017 до Договору пункти 1.2, 2.1 Договору викладено в нових редакціях, а саме визначено, що постачальник передає споживачу газ в обсягах 773 357 куб.м, в тому числі по місяцям: січень - травень 00 тис. куб. м, червень - 32 тис. куб. м, липень - 10 тис. куб. м, серпень - 00 тис. куб. м, вересень - 38,072 тис. куб. м, жовтень - 94,456 тис. куб. м, листопад - 237,099 тис. куб. м, грудень - 361,730 тис. куб. м. Ціна за 1 000,00 куб м з 05.12.2017, без врахування вартості транспортування природного газу по території України, складає 9774,00 грн (в т.ч. ПДВ). Вартість Договору може бути зменшена за взаємною згодою сторін.

Отже, наведені умови додаткових угод до Договору свідчать, що внаслідок їх підписання сторони погоджували зменшення обсягів постачання газу та, у зв`язку з цим, збільшення ціни за 1000,00 куб. м газу.

Крім того, Додатковою угодою № 08 від 28.12.2017 до Договору, у зв`язку із зменшенням обсягів споживання природного газу, що постачається за Договором, сторони дійшли згоди, що загальна вартість даного Договору складає 6 291 989,05 грн, в т.ч. ПДВ, тоді як всі інші умови Договору залишаються без змін.

Суд відзначає, що наведені додаткові угоди до Договору підписані сторонами та скріплені їх печатками. Згідно пунктів 4 цих додаткових угод, Додаткові угоди № 01, № 02, № 04, № 05, № 06, № 07, № 08 діють з моменту їх підписання, а Додаткова угода № 03 - набирає чинності з 01.10.2017.

Отже, з моменту підписання сторонами вищевказаних додаткових угод до Договору, якими з дотриманням умов пп. 1.2.2 п. 1.2 Договору визначено зміну (зменшення) обсягів постачання/ споживання газу, наявні підстави стверджувати про обізнаність позивача про зменшення обсягів постачання/ споживання газу.

За таких обставин (узгоджене сторонами зменшення обсягів закупівлі газу безпосередньо у додаткових угодах до Договору), суд оцінює критично твердження позивача про ненадходження від відповідача письмових повідомлень про зміну обсягів планового споживання природного газу, передбачених умовами п. 1.5 Договору, у зв`язку з чим позивачем було доведено оператору ГРМ та центральному диспетчерському департаменту ПАТ "Укртрансгаз" НАК "Нафтогаз України" номінацію запланованого до поставки газу відповідно до умов Договору.

Судом за наявним в матеріалах справи доказами встановлено, що на виконання умов вказаного Договору та додаткових угод до нього позивачем протягом червня, липня, вересня, жовтня, листопада та грудня 2017 року поставлено, а відповідачем прийнято природний газ в загальному обсязі 720,279 тис.куб.м на загальну суму 6 291 989,05 грн, а саме:

- 31,30 тис. куб.м на суму 197158,82 грн у червні 2017 року (акт приймання-передачі природного газу №РН-001192 від 30.06.2017);

- 10,352 тис. куб.м на суму 65207,29 грн у липні 2017 року (акт приймання-передачі природного газу №РН-001384 від 31.07.2017);

- 38,072 тис. куб.м на суму 263796,92 грн у вересні 2017 року (акт приймання-передачі природного газу №РН-001686 від 30.09.2017);

- 61,904 тис. куб.м та 32,553 тис.куб.м на суму 744742,48 грн у жовтні 2017 року (акт приймання-передачі природного газу №РН-001928 від 31.10.2017);

- 198,295 тис. куб.м на суму 1662498,94 грн у листопаді 2017 року (акт приймання-передачі природного газу №РН-002373 від 30.11.2017);

- 38,803 тис. куб.м на суму 357841,27 грн у листопаді 2017 року (акт приймання-передачі природного газу №РН-002374 від 30.11.2017);

- 35,186 тис. куб.м на суму 324485,29 грн у грудні 2017 року (акт приймання-передачі природного газу №РН-002570 від 22.12.2017);

- 273,814 тис. куб.м на суму 2676258,04 грн у грудні 2017 року (акт приймання-передачі природного газу №РН-002571 від 31.12.2017).

Копії наведених актів приймання-передачі природного газу, які підписані уповноваженими представниками сторін та засвідчені печатками сторін, долучені відповідачем до матеріалів справи (а.с. 98-105 т. 1), приймаються судом у якості належних та достатніх доказів у справі, які свідчать про обсяги спожитого відповідачем у спірний період газу.

Натомість, копії актів приймання-передачі природного газу, долучені позивачем до матеріалів справи (а.с. 16, 23-24, 26-29 т. 1), судом не приймаються у якості належних та достатніх доказів у справі, оскільки такі акти підписані лише представником постачальника.

Отже, на виконання умов Договору позивачем поставлено, а відповідачем прийнято природний газ на загальну суму 6 291 989,05 грн, тобто саме на суму, яку сторони визначили загальною вартістю Договору згідно змін, внесених Додатковою угодою № 08 від 28.12.2017 до Договору.

Підписавши вищенаведені акти приймання-передачі постачання природного газу за Договором без жодних зауважень (в тому числі щодо обсягів поставленого/ прийнятого газу), позивач тим самим повністю визнав спожиті відповідачем об`єми газу.

Крім того, станом на 03.05.2019 (дату складання Акту-претензії № 10/04-19 про відшкодування збитків за недовикористання газу за звітний період - а.с. 30-33 т. 1) позивач підтвердив, що спожитий відповідачем природний газ оплачено відповідачем за ціною відповідно до умов Договору.

Водночас, суд відзначає, що оскільки предметом спору у даній справі є стягнення з відповідача збитків, завданих позивачу у зв`язку з недовикористанням газу, судом у даній справі не досліджувалось питання наявності або відсутності заборгованості відповідача за поставлений позивачем газ (зокрема, у сумі 9,22 грн, як про це стверджував позивач).

Дослідивши у сукупності зміст укладених сторонами додаткових угод до Договору та актів приймання-передачі природного газу за період червень - грудень 2017 року, суд відзначає наступне.

Оскільки відповідно до пункту 10.3 розділу 10 Договору всі доповнення та додаткові угоди набирають чинності та мають перевагу над раніше укладеними та над положеннями даного Договору в разі, коли вони укладені в письмовій формі, мають дату, номер, посилання на даний Договір, підписи уповноважених представників сторін та оригінальні печатки підприємств, то у зв`язку із зменшенням обсягів закупівлі газу згідно з Додатковою угодою № 07 від 27.11.2017, обсяги, що зазначені у попередній додатковій угоді, втратили чинність та сторони керуються останньою укладеною додатковою угодою.

Додатковою угодою № 07 від 15.12.2017 до Договору сторони узгодили, що постачальник передає споживачу газ в обсягах 773 357 куб.м, а саме: січень - травень 00 тис. куб. м, червень - 32 тис. куб. м, липень - 10 тис. куб. м, серпень - 00 тис. куб. м, вересень - 38,072 тис. куб. м, жовтень - 94,456 тис. куб. м, листопад - 237,099 тис. куб. м, грудень - 361,730 тис. куб. м.

Судом встановлено, що:

- за червень 2017 року позивач поставив, а відповідач прийняв природний газ в обсязі 31,300 тис. куб. м. Враховуючи узгоджений сторонами у Додатковій угоді № 07 від 15.12.2017 обсяг поставки газу на червень - 32 тис. куб. м, недовикористання обсягу газу за червень становить 2,18% (100% - (31,300 тис. куб. м х 100% / 32,000 тис. куб. м);

- за липень 2017 року позивач поставив, а відповідач прийняв природний газ в обсязі 10,352 тис. куб. м. Враховуючи узгоджений сторонами у Додатковій угоді № 07 від 15.12.2017 обсяг поставки газу на липень - 10 тис. куб. м, перевищення обсягу газу за липень становить 3,52% (100% - (10,352 тис. куб. м х 100% / 10,000 тис. куб. м);

- в серпні 2017 року поставка газу не відбувалась на підставі листа відповідача від 11.07.2017 № 01/13-851 (а.с. 17 т. 1) щодо зменшення об`ємів постачання природного газу;

- за вересень 2017 року позивач поставив, а відповідач прийняв природний газ в обсязі 38,072 тис. куб. м. Враховуючи узгоджений сторонами у Додатковій угоді № 07 від 15.12.2017 обсяг поставки газу на вересень - 38,072 тис. куб. м, недовикористання обсягу газу за вересень становить 0,00% (100% - (38,072 тис. куб. м х 100% / 38,072 тис. куб. м);

- за жовтень 2017 року позивач поставив, а відповідач прийняв природний газ в обсязі 94,457 тис. куб. м (61,904 тис. куб. м + 32,553 тис. куб. м). Враховуючи узгоджений сторонами у Додатковій угоді № 07 від 15.12.2017 обсяг поставки газу на жовтень - 94,456 тис. куб. м, перевищення обсягу газу за жовтень становить 0.001 % (100% - (94,457 тис. куб. м х 100% / 94,456 тис. куб. м);

- за листопад 2017 року позивач поставив, а відповідач прийняв природний газ в обсязі 237,098 тис. куб. м (198,295 тис. куб. м + 38,803 тис. куб. м). Враховуючи узгоджений сторонами у Додатковій угоді № 07 від 15.12.2017 обсяг поставки газу на листопад - 237,099 тис. куб. м, недовикористання обсягу газу за листопад становить 0,0004 % (100% - (237,098 тис. куб. м х 100% / 237,099 тис. куб. м);

- за грудень 2017 року позивач поставив, а відповідач прийняв природний газ в обсязі 309,00 тис. куб. м (35,186 тис. куб. м + 273,814 тис. куб. м). Враховуючи узгоджений сторонами у Додатковій угоді № 07 від 15.12.2017 обсяг поставки газу на грудень - 361,730 тис. куб. м та разом із цим змінену Додатковою угодою № 08 від 28.12.2019 вартість Договору, що складає 6 291 989,05 грн за рахунок зменшення обсягів споживання газу у грудні, заявлені в Додатковій угоді № 07 обсяги газу на грудень в кількості 361,730 тис. куб. м були фактично зменшені, а тому відсутні підстави стверджувати про недовикористання обсягу газу у грудні 2017 року.

Відповідно до пп. 1 п. 1 розділу VI Правил постачання природного газу відшкодування збитків споживачем, що не є побутовим, постачальнику здійснюється, якщо за підсумками розрахункового періоду фактичний об`єм (обсяг) споживання природного газу, що закуплений постачальником за договором постачання природного газу, буде менший від підтвердженого обсягу природного газу (за умови, що підтверджений обсяг відповідав замовленому споживачем).

Пунктом 1.6 Договору визначено, що допускається відхилення споживання обсягу природного газу за розрахунковий період ± 5% від загального споживачем без коригування.

Відтак, враховуючи укладення сторонами додаткових угод до Договору, якими сторони узгоджували зменшення обсягів закупівлі газу при одночасному збільшенні ціни за 1000,00 куб. м газу, узгоджені сторонами у Додатковій угоді № 07 обсяги постачання/ споживання газу, а також те, що перевищення чи недовикористання обсягів газу становило менше 5%, що передбачено пунктом 1.6 Договору, суд дійшов висновку про не доведеність позивачем неналежного виконанням відповідачем своїх зобов`язань за Договором (з урахуванням Додаткових угод до нього), а тому вимога позивача щодо відшкодування збитків, завданих йому у зв`язку з неналежним виконанням відповідачем своїх зобов`язань за Договором, а саме недовикористанням обсягу газу протягом 2017 року, є безпідставною та необгрунтованою.

Крім того, суд вважає безпідставними доводи позивача про те, що збитки у спірному випадку чітко визначені чинним законодавством (пп. 1. п. 1 розділу VI Правил постачання природного газу), а тому не потребується додаткове встановлення всіх елементів складу правопорушення.

Як зазначалось, для застосування такої міри відповідальності, як стягнення збитків за порушення договірних зобов`язань та/або відшкодування позадоговірної шкоди потрібна наявність усіх елементів складу цивільного правопорушення: протиправної поведінки, збитків, причинного зв`язку між протиправною поведінкою боржника та збитками кредитора, вини боржника.

Відсутність хоча б одного із вище перелічених елементів, утворюючих склад цивільного правопорушення, звільняє боржника від відповідальності за порушення у сфері господарської діяльності, оскільки його поведінка не може бути кваліфікована як правопорушення.

З огляду на вищевстановлені судом обставини, суд дійшов висновку, що позивачем належними і допустимими доказами не доведено складу всіх елементів цивільного правопорушення як необхідної умови для застосування такої міри відповідальності до відповідача, як стягнення збитків.

Суд вважає за необхідне зазначити, що відповідач не звертався до суду із заявою про застосування позовної давності, такі заяви (клопотання) в матеріалах справи відсутні. Саме лише посилання відповідача в уточненнях до відзиву (а.с. 118-124 т. 1) на приписи ст. 223 ГК України та ч. 1 ст. 258 ЦК України, без відповідних обґрунтувань спливу позовної давності та зазначеного клопотання про застосування позовної давності, не є заявою про застосування позовної давності в розумінні ст. 267 ЦК України.

При ухваленні даного рішення судом враховано, що Європейський суд з прав людини у рішенні від 10.02.2010 у справі "Серявін та інші проти України" зауважив, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях, зокрема, судів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожний аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною залежно від характеру рішення.

У справі "Трофимчук проти України" Європейський суд з прав людини також зазначив, що хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, це не може розумітись як вимога детально відповідати на кожен довід.

Повно і всебічно з`ясувавши обставини, на які сторони посилались як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, надавши оцінку всім аргументам учасників справи, суд дійшов висновку про відмову у задоволенні позову ТОВ "ЕНЕРГОГАЗРЕЗЕРВ" до ДВНЗ "КНЕУ ім. В.Гетьмана" про стягнення 832962,47 грн збитків за недовикористання обсягу газу повністю.

Стосовно розподілу судових витрат.

Відповідно до ч. 1, 2, 3 ст. 123 ГПК України судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи. Розмір судового збору, порядок його сплати, повернення і звільнення від сплати встановлюються законом. До витрат, пов`язаних з розглядом справи, належать витрати, зокрема, на професійну правничу допомогу.

Частиною 1 статті 124 ГПК України визначено, що разом з першою заявою по суті спору кожна сторона подає до суду попередній (орієнтовний) розрахунок суми судових витрат, які вона понесла і які очікує понести у зв`язку із розглядом справи.

Позивачем до позовної заяви додано попередній (орієнтовний) розрахунок суми судових витрат, які позивач поніс і які очікує понести у зв`язку із розглядом справи, згідно якого витрати по сплаті судового збору склали 12494,45 грн., витрати, пов`язані з наданням професійної правничої допомоги (написання позовної заяви, надсилання, участь у судових процесах, гонорар) - 4000,00 грн.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 129 ГПК України судовий збір покладається у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Інші судові витрати, пов`язані з розглядом справи, покладаються: 1) у разі задоволення позову - на відповідача; 2) у разі відмови в позові - на позивача; 3) у разі часткового задоволення позову - на обидві сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог (ч. 4 ст. 129 ГПК України).

З огляду на відмову в позові повністю, судовий збір відповідно до приписів п. 2 ч. 1 ст. 129 ГПК України покладається на позивача.

Витрати на професійну правничу, які позивач сплатив або має сплатити у зв`язку з розглядом справи, з огляду на відмову в позові повністю та приписи ч. 4 ст. 129 ГПК України, покладаються на позивача.

Керуючись ст. 73, 74, 76-80, 86, 123, 124, 129, 232, 236-238, 240, 241 ГПК України, Господарський суд міста Києва

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову відмовити повністю.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду (ч.ч. 1, 2 ст. 241 ГПК України)

Рішення господарського суду може бути оскаржене в порядку та строки, передбачені ст. 253, 254, 256-259 ГПК України з урахуванням підпункту 17.5 пункту 17 Розділу XI "Перехідні положення" ГПК України.

Повне рішення складено 21.11.2019.

Суддя О.В. Гумега