РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

07.11.2019Справа № 910/8266/19

Господарський суд міста Києва у складі судді Удалової О.Г., за участю секретаря судового засідання Купної В.В., розглянув матеріали господарської справи

за позовом Товариства з додатковою відповідальністю «Страхова компанія «Гарант-Фармамед»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Сервіс-Технобуд»

про стягнення 81 036,69 грн

за участю представників сторін:

від позивача Дворак М.П. - адвокат (довіреність № б/н від 05.06.2019)

від відповідача Герасименко О.В. - адвокат (довіреність № б/н від 21.10.2019)

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

У червні 2019 року Товариство з додатковою відповідальністю «Страхова компанія «Гарант-Фармамед» (далі - ТДВ «СК «Гарант-Фармамед», позивач) звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Сервіс-Технобуд» (далі - ТОВ «Сервіс-Технобуд», відповідач) про стягнення 81 036,69 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідач, у порушення укладених сторонами договору купівлі-продажу цінних паперів № БВ-1/1/334/10158 від 10.03.2017, Проспекту емісії, а також договору про участь у будівництві об`єкту нерухомості № 59/17 від 10.03.2017, не виконав належним чином зобов`язання з передачі позивачу машиномісця площею 12,7 м. кв., як передбачено умовами договору, натомість відповідачем було передано позивачу машиномісце площею 8,2 м. кв., у зв`язку з чим позивач просить суд стягнути з відповідача грошові кошти в розмірі 81 036,69 грн., які становлять вартість непереданої площі машиномісця.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 05.07.2019 відкрито провадження у справі № 910/8266/19 та призначено її до розгляду в порядку загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 01.08.2019.

22.07.2019 до суду надійшов поданий відповідачем відзив на позовну заяву, в якому відповідач вказав, що, по-перше, умовами Проспекту емісії проведення додаткових розрахунків між відповідачем, як емітентом цінних паперів, та позивачем, як власником таких цінних паперів, передбачено лише в разі зміни за результатами остаточної технічної інвентаризації площі квартири або нежитлового приміщення, в разі ж зміни площі машиномісця додаткові розрахунки не проводяться, але навіть у разі зменшення площі квартири або нежитлового приміщення емітент несе обов`язок сплатити власнику облігацій суму коштів, розраховану виходячи з номінальної вартості цінних паперів, а не з ціни їх придбання. По-друге, в Акті приймання-передачі об`єкта нерухомості від 18.10.2017 сторони погодили, що вартість об`єкта нерухомості, що передається, становить 70 000,00 грн. Відтак, відповідач вважав безпідставним застосування ціни придбання облігації для розрахунку розміру вимог позивача. По-третє, машиномісце оглядалося позивачем як під час укладення Договору, оскільки будівництво паркінгу, в якому розташоване машиномісце, на момент укладення договору, було завершене, так і під час його передачі-приймання, позивач прийняв машиномісце без будь-яких зауважень та засвідчив відсутність будь-яких претензій щодо його площі. По-четверте, відповідач стверджував, що під час виготовлення технічного паспорта машиномісця суб`єктом господарювання, який проводив технічну інвентаризацію, було допущено арифметичну помилку при визначенні (розрахунку) загальної площі машиномісця. Проте, схематичні зображення машиномісця, що містяться в додатку до Договору про участь у будівництві та в обох доданих до позову технічних паспортах (з помилковою і виправленою площею) є ідентичними. З огляду на викладене, відповідач вважав, що ні законом, ні Проспектом емісії, ні Договором, на відповідача не покладено обов`язку сплати грошових коштів позивачу в разі зменшення площі машиномісця за результатами проведення остаточної технічної інвентаризації, а позивач, відповідно, не наділений правом вимагати сплатити такі кошти, у зв`язку із чим відповідач просив суд відмовити у задоволенні позову.

25.07.2019 до суду надійшло подане позивачем клопотання про відкладення розгляду справи обґрунтоване перебуванням представника позивача у відпустці.

01.08.2019 суд відклав підготовче засідання на 27.08.2019.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 01.08.2019 викликано ТДВ «СК «Гарант Фармамед», як позивача, у наступне підготовче засідання, призначене на 27.08.2019.

21.08.2019 до суду надійшла подана позивачем відповідь на відзив, у якій позивач вказав, що відповідач, ігноруючи сутність позовних вимог, посилається на Проспект емісії як на основний документ, який містить деталі договірних відносин між сторонами. Натомість, позовні вимоги, перш за все, ґрунтуються на факті невиконання відповідачем своїх обов`язків за Договором про участь у будівництві об`єкту нерухомості № 59/17 від 10.03.2017. Саме вказаний Договір визначав основні умови взаємовідносин сторін, в всі інші документи (Договір купівлі-продажу цінних паперів, Проспекту емісії) мають розглядатися з урахуванням положень зазначеного Договору, як основного правочину. Позивач зазначав, що Договором передбачений певний порядок розрахунків за машиномісце визначеного розміру, і такий порядок полягав у 1) оплаті облігацій і 2) пред`явленні облігацій до погашення. За фактом виконання позивачем обов`язків з розрахунків відповідач мав передати машиномісце за технічними характеристиками, узгодженими сторонами у Договорі. Позивач вказував, що твердження відповідача про те, що в обмін на облігації позивач мав отримати машиномісце без прив`язки до площі, суперечить доводам, викладеним у позовній заяві, та спростовується текстом Проспекту, на який посилається сам відповідач. За твердженням позивача, акт приймання-передачі облігацій до погашення та акт приймання-передачі машиномісця складалися та підписувалися одночасно 18.10.2017. Фізичне приймання за фактичною площею не могло відбуватися, оскільки відомості про фактичну площу мала підтвердити експертна організація, яка була залучена відповідачем. До отримання технічного паспорту візуальний огляд машиномісця не мав сенсу. Відтак, сторони, спираючись на відомості про площу, надані відповідачем, підписали акт, в якому була вказана площа, про яку сторони домовилися у Договорі, і передачу якої відповідач підтвердив підписанням акту з його сторони. У подальшому виявилося, що відповідач не забезпечив передачу відповідної кількості квадратних метрів машиномісця, а дані про площу машиномісця, задекларовані відповідачем, не відповідають фактичній площі.

23.08.2019 до суду надійшли подані відповідачем пояснення, в яких останній обґрунтовував викладену ним у відзиві на позовну заяву правову позицію з додатковими посиланнями на положення Проспекту емісії.

27.08.2019 у підготовчому засіданні суд оголосив протокольну ухвалу про продовження строку підготовчого провадження та перерву до 17.09.2019.

13.09.2019 до суду надійшла подана позивачем заява, яка по суті є заявою про зміну підстав позову. У вказаній заяві позивач обґрунтував заявлені ним позовні вимоги з посиланням на приписи ст.ст. 678, 680 Цивільного кодексу України та зазначав, що покупець, якому переданий товар неналежної якості, має право вимагати від продавця, зокрема, пропорційного зменшення ціни, а вимоги у зв`язку з недоліками товару, зокрема щодо нерухомого майна, можуть бути пред`явлені в межах трьох років від дня передання товару.

17.09.2019 у підготовчому засіданні судом була прийнята до розгляду зазначена заява позивача про зміну підстав позову, а також оголошена перерва у підготовчому засіданні до 01.10.2019.

30.09.2019 до суду надійшли подані відповідачем пояснення, в яких останній, серед іншого, вказав, що положення ст. 678 Цивільного кодексу України щодо пропорційного зменшення ціни товару неналежної якості не можуть застосовуватись до спірних правовідносин, оскільки правовідносини щодо погашення облігацій регулюються спеціальним законодавством, а не загальними положеннями Цивільного кодексу України.

01.10.2019 суд оголосив протокольну ухвалу про закриття підготовчого провадження та призначення судового засідання для розгляду справи по суті на 22.10.2019.

Судове засідання, призначене на 22.10.2019, не відбулось у зв`язку з обмеженням доступу до приміщення Господарського суду міста Києва після надходження анонімного повідомлення про факт замінування будівель суду.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 22.10.2019 викликано ТДВ «СК «Гарант Фармамед», як позивача, та ТОВ «Сервіс-Технобуд», як відповідача, у судове засідання для розгляду справи по суті на 07.11.2019.

У судовому засіданні 07.11.2019 представник позивача підтримав заявлені ним позовні вимоги у повному обсязі, просив суд позов задовольнити.

Представник відповідача проти задоволення позовних вимог заперечував, вважав їх необґрунтованими та безпідставними, просив суд у задоволенні позовних вимог відмовити.

Зважаючи на відсутність підстав для відкладення розгляду справи та наявність у матеріалах справи доказів, необхідних і достатніх для вирішення спору по суті, у судовому засіданні 07.11.2019 було проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши надані документи та матеріали, заслухавши пояснення представників сторін, з`ясувавши обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об`єктивно оцінивши в сукупності докази, які мають значення для розгляду справи та вирішення спору по суті, суд встановив:

10.03.2017 між ТОВ «Сервіс-Технобуд» (покупець), ТДВ «СК «Гарант-Фармамед» (продавець) та ПАТ «Укрсоцбанк» (повірений продавця, торговець) був укладений Договір купівлі-продажу цінних паперів № БВ-1/1/334/10158 (далі - Договір купівлі-продажу), згідно з умовами якого продавець зобов`язувався передати у власність покупця, а покупець на умовах цього договору зобов`язувався оплатити та прийняти лот з наступними характеристиками: облігація (цільова) забезпечена серії Н, емітент - ТОВ «Сервіс-Технобуд», номінальною вартістю - 70 000,00 грн, форма випуску та існування - іменна, бездокументарна, у кількості 1 шт.

Відповідно до положень п. 3.1 Договору купівлі-продажу на день укладення цього договору ціна лоту (ціна (сума) Договору) становить 228 723,37 грн без ПДВ.

Судом встановлено, що ТДВ «СК «Гарант-Фармамед» сплатило вартість придбаного ним цінного паперу в повному розмірі, що підтверджується платіжним дорученням № 2 від 10.03.2017 на суму 228 723,37 грн.

У 2013 році ТОВ «Сервіс-Технобуд» склав проспект емісії облігацій серії D, E, F, G, H, I (далі - Проспект емісії), згідно з п. 3.2 якого метою емісії облігацій та напрямами використання фінансових ресурсів, залучених від розміщення облігацій, є спрямування вказаних фінансових ресурсів у повному обсязі для здійснення господарської діяльності Товариства з фінансування будівництва житлового будинку з вбудованими нежитловими приміщеннями № 1 з паркінгом (№ 1; № 4 за ГП) та будівництва житлового будинку з вбудованими нежитловими приміщеннями № 3 з паркінгом (№ 3; № 6 за ГП), які входять до складу житлового комплексу з об`єктами соціально-громадського призначення та паркінгами на вул. Саперне поле, 5 у Печерському районі м. Києва, відповідно до умов емісії.

Відповідно до п. 3.3.1 Проспекту емісії Товариство здійснює відкрите (публічне) розміщення іменних цільових забезпечених облігацій (надалі - Облігації або Облігація), виконання зобов`язань за якими передбачається об`єктом нерухомості житлового будівництва, для фінансування якого залучаються кошти фізичних та юридичних осіб через розміщення облігацій, таких, що вільно обертаються. Емісія здійснюється серіями: D за номерами від № 0000001 по № 3116798, серія Е за номерами з № 0000001 по № 1398397, серія F за номерами з № 000001 по № 366186, серія G за номерами з № 000001 по № 102002, серія Н за номерами з № 001 по № 407, серія І за номерами з № 001 по № 141.

Форма існування облігацій - бездокументарна. Загальна номінальна вартість облігацій, що планується розмістити, 460 706 528,00 грн, при цьому номінальна вартість однієї облігацій серії Н становить 70 000,00 грн (п.п. 3.3.3, 3.3.5 Проспекту емісії).

Згідно з положеннями п. 3.3.4 Проспекту емісії власникам облігацій надається право, у тому числі, при погашенні облігацій, за наявністю чинного Договору про участь у будівництві об`єкту нерухомості, отримати у власність відповідну кількість квадратних метрів в об`єкті нерухомості (квартири або вбудованому нежитловому приміщенні) загальної площі згідно серії та кількості облігацій. Одна облігація серії Н надає право на отримання одного машиномісця у семисекційному п`ятнадцяти, дев`яти, чотирнадцяти, дванадцяти, дев`яти, одинадцяти та тринадцяти поверховому житловому будинку № 1 з паркінгом (№ 1; № 4 за ГП).

Пунктом 5.2 Проспекту емісії визначено, що емітент реалізує облігації особам, які бажають отримати у власність (квартири, вбудовані нежитлові приміщення) відповідної кількості квадратних метрів в об`єкті нерухомості або машиномісце.

Реалізація облігацій серії Н здійснюється за принципом: одна облігація відповідає одному машиномісцю в паркінгу у відповідному житловому будинку № 1 з паркінгом (№ 1; № 4 за ГП).

При купівлі облігацій власник облігацій обирає конкретне приміщення (квартиру, вбудоване нежитлове приміщення або машиномісце) з переліку не закріплених за іншими особами приміщень, що є в пропозиції у Емітента. Це приміщення Емітент зобов`язаний закріпити за таким власником облігацій шляхом укладення Договору про участь у будівництві об`єкту нерухомості, укладається в день укладення договору купівлі-продажу облігацій. Емітент несе відповідальність відповідно до Договору про участь у будівництві об`єкту нерухомості та чинного законодавства з виконання своїх зобов`язань щодо передачі приміщення відповідної кількості квадратних метрів загальної площі приміщення (квартири), площі (вбудованого нежитлового приміщення) або машиномісця, закріпленого в Договорі про участь у будівництві об`єкту нерухомості, власнику облігацій при виконанні цим власником своїх зобов`язань за цим договором.

Договір про участь у будівництві об`єкту нерухомості (згідно з цим Договором грошові кошти залучатися не будуть), регулює всі умови щодо надання відповідної кількості квадратних метрів приміщення (квартири, вбудованого нежитлового приміщення або машиномісця) власнику облігації та у якому вказуються повні реквізити приміщення та визначаються характеристики Лоту облігацій серії D, серії Е, серії F, серії G, або конкретне машиномісце серії Н, серії І, а також містить порядок, умови та строки передачі власникам облігацій відповідної кількості квадратних метрів приміщень (квартир, вбудованих нежитлових приміщень або машиномісць), права та обов`язки сторін та інші додаткові умови, що не суперечать Проспекту емісії облігацій. У Договорі про участь у будівництві об`єкту нерухомості зазначається, що в разі продажу всього Лоту облігацій серії D, серії Е, серії F, серії G, власник втрачає право на отримання відповідної кількості квадратних метрів в закріпленому за ним приміщенні (квартири, вбудованого нежитлового приміщення).

Відповідно до п. 5.5 Проспекту емісії оплата та терміни оплати за придбані облігації здійснюється відповідно до укладеного договору купівлі-продажу, шляхом перерахування повної вартості відповідної серії облігацій на рахунок емітента. Облігації повинні бути повністю сплачені до моменту закінчення терміну розміщення відповідної серії.

Згідно з положеннями п. 5.1 Проспекту емісії строк розміщення усіх серій облігацій становить з 06.03.2013 по 04.03.2014.

Пунктом 5.8 Проспекту емісії визначено умови та дата закінчення обігу облігацій: початок обігу облігацій - обіг облігацій дозволяється тільки з дня, наступного за днем реєстрації Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати розміщення облігацій та видачі свідоцтва про реєстрацію випуску облігацій, про що буде додатково повідомлено шляхом публікації зареєстрованого звіту про результати розміщення облігації у друкованих виданнях, у яких був надрукований проспект емісії облігацій. Дата закінчення обігу облігацій серії Н - 23.03.2017.

Погашення облігацій ТОВ «Сервіс-Технобуд» здійснюється емітентом за наступною адресою: Україна, 01042, м. Київ, вул. Саперне поле, будинок 5; тел/факс . Погашення облігацій серії Н здійснюватиметься в такі строки: 24.03.2017 - 20.10.2017 (п. 7.1 Проспекту емісії).

Умови та порядок надання товарів визначені п. 7.2 Проспекту емісії, відповідно до якого одна облігація серії Н надає право на отримання одного машиномісця паркінгу у семи секційному п`ятнадцяти, дев`яти, чотирнадцяти, дванадцяти, дев`яти, одинадцяти та тринадцяти поверховому житловому будинку № 1 з паркінгом (№ 1; № 4 за ГП) за адресою: м. Київ, вул. Саперне поле, 5 у Печерському районі м. Києва відповідно до чинного Договору про участь у будівництві об`єкту нерухомості.

Погашення облігацій можливе лише за умови пред`явлення облігації серії Н, номер якої збігається з номером закріпленого за власником машиномісця та чинного Договору про участь у будівництві об`єкту нерухомості. Отримання приміщень (квартир, вбудованих нежитлових приміщень або машиномісць), зазначених у відповідних Договорах про участь в будівництві об`єкту нерухомості, власниками облігацій відбувається шляхом оформлення права власності на відповідне приміщення в залежності від серії та кількості облігацій.

Після введення об`єкта будівництва в експлуатацію Емітент одним з загальнодоступних засобів повідомляє про це власників облігацій та надає дані щодо фактичної загальної кількості квадратних метрів площі квартир або вбудованих нежитлових приміщень, отримані за результатами остаточної технічної інвентаризації БТІ.

Погашення облігацій серії Н, серії І, відбувається шляхом надання за актом приймання-передачі власнику облігацій серії Н, серії І відповідного машиномісця паркінгу. Погашення облігацій здійснюється на підставі даних Зведеного облікового реєстру рахунків власників облігацій (надалі Зведений обліковий реєстр), який складається Депозитарієм «НДУ» на кінець дня, що передує даті початку погашення облігацій, та надається на дату початку погашення. При погашенні облігацій власник облігацій повинен перерахувати облігації, що йому належать, зі свого особистого рахунку в цінних паперах на рахунок емітента в Депозитарії. Якщо початок погашення облігацій припадає на неробочий (вихідний) день, встановлений чинним законодавством України, початок погашення облігацій переноситься на перший робочий день після неробочого (вихідного) дня.

Після переказу облігацій власник облігацій та емітент підписують акт приймання-передачі відповідного об`єкту нерухомості (квартири, вбудованого нежитлового приміщення або машиномісця). Подальше оформлення документів на право власності на об`єкт нерухомості (квартиру, вбудоване нежитлове приміщення або машиномісце) здійснюється відповідно до чинного законодавства та умов Договору про участь у будівництві об`єкту нерухомості. Обов`язки емітента щодо погашення облігацій вважаються повністю виконаними в день підписання з власником акта приймання-передачі об`єкту нерухомості (квартири, вбудованого нежитлового приміщення або машиномісця), визначеного в Договорі про участь у будівництві об`єкту нерухомості. Оформлення права власності на об`єкт нерухомості здійснюється власником своїми силами та за власний рахунок, або може здійснюватись емітентом на підставі доручення власника.

У випадку, якщо за результатами остаточної технічної інвентаризації БТІ площа збудованого машиномісця буде змінена (збільшена/зменшена), таке машиномісце передається емітентом власнику облігацій за Актом прийому-передачі, в якому вказується визначена БТІ фактична площа машиномісця. В цьому випадку, додаткові розрахунки з доплати власником облігацій серії Н, серії І або відшкодування Емітентом вартості різниці площ Сторонами не здійснюються, а зобов`язання емітента з погашення Облігації серії Н, серії І вважаються виконаними належним чином.

Крім того, 10.03.2017 між ТОВ «Сервіс-Технобуд» (забудовник) та ТДВ «СК «Гарант-Фармамед» (інвестор) був укладений Договір про участь у будівництві об`єкту нерухомості № 59/17 (далі - Договір про участь у будівництві), умовами якого визначається порядок виконання інвестором та забудовником обов`язків, Договором купівлі-продажу цінних паперів № БВ-1/1/334/10158 від 10.03.2017 та Інформацією про випуск (проспектом емісії облігацій ТОВ «Сервіс-Технобуд» (серія D, E, F, G, H, I),а також порядок погашення облігації і передачі об`єкта нерухомості інвестору.

У п. 2.4 Договору про участь у будівництві сторони погодили характеристики об`єкта нерухомості, яким є машиномісце, будівельна адреса - м. Київ, вул. Саперне поле, 5, проектне позначення об`єкта будівництва - житловий будинок № 1 з паркінгом (№ 1; № 4 за ГП), позначення об`єкта нерухомості - 59, загальна площа - 12,70 м.кв.

Експлікація об`єкта нерухомості та його розташування відносно об`єкта будівництва визначено у додатку № 1 до цього договору ( п. 2.4.3 Договору про участь у будівництві).

18.10.2017 сторони склали акт про пред`явлення облігації до погашення, в якому, зокрема, засвідчили, що:

- інвестор пред`явив до погашення та перерахував у цінних паперах на рахунок забудовника (емітента) № 100024-ІІА70005569, що знаходиться у Депозитарії ПАТ «НДУ», а забудовник (емітент) 19.07.2017 прийняв до погашення та зарахував на власний рахунок у цінних паперах облігацію (далі - облігація), з наступними характеристиками: облігація (цільова) забезпечена серії Н, емітент - ТОВ «Сервіс-Технобуд», форма випуску та існування - іменна, бездокументарна, у кількості 1 шт.;

- забудовник (емітент) підтверджує своє зобов`язання передати інвестору майнові права на наступний об`єкт нерухомості: машиномісце, об`єкт будівництва - житловий будинок № 1 за ГП з паркінгом № 4 за ГП житлового комплексу з об`єктами соціально-громадського призначення та паркінгами на вул. Саперне поле, 5 у Печерському районі м. Києва, 1 черга будівництва, поштова адреса об`єкта будівництва - м. Київ, вул. Саперне поле , 3 , номер об`єкта нерухомості - 59, рівень -4,500, загальна площа 12,70кв.м.

Крім того, 18.10.2017 сторони склали акт приймання-передачі об`єкта нерухомості, яким засвідчили факт передання позивачу вищевказаного машиномісця.

У п. 4 зазначеного акта приймання-передачі інвестор (позивач) засвідчив, що об`єкт нерухомості відповідає характеристикам та вимогам, що зазначені у пункті 2 цього акта та у пункті 2.4 Договору про участь у будівництві, та він (інвестор) не має будь-яких претензій до забудовника стосовно площі, оздоблення об`єкта нерухомості, а також його розміщення.

Матеріали справи свідчать, що згідно з технічним паспортом на гараж (машиномісце) № 59, розташований за адресою: м. Київ, вул. Саперне поле, 3, що був складений на замовлення ТОВ «Сервіс-Технобуд» (дата проведення інвентаризації - 14.06.2016, дата виготовлення паспорта - 15.08.2017), площа вказаного машиномісця становить 12.7 м. кв.

Однак, згідно з технічним паспортом на гараж (машиномісце) № 59, розташований за адресою: м. Київ, вул. Саперне поле, 3, що був складений на замовлення ТДВ «СК «Гарант-Фармамед» (дата виготовлення паспорта - 30.01.2019), площа вказаного машиномісця становить 8,2 м. кв.

Вважаючи, що ТДВ «СК «Гарант-Фармамед» неналежним чином виконало свої зобов`язання перед ТОВ «Сервіс-Технобуд», позивач звернувся до суду з даним позовом та просив стягнути з відповідача суму пропорційного зменшення ціни товару неналежної якості у розмірі 81 376,06 грн.

Розглядаючи даний спір та вирішуючи його по суті, оцінюючи правомірність вимог позивача та обґрунтованість заперечень відповідача суд керувався таким.

Відповідно до ч. 1 ст. 173 Господарського кодексу України господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

Господарські зобов`язання можуть виникати, зокрема, з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать (ч. 1 ст. 174 Господарського кодексу України).

Згідно з ч. 1 ст. 626 Цивільного кодексу України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості (ст. 627 Цивільного кодексу України).

Частиною 1 ст. 628 Цивільного кодексу України закріплено, що зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

За приписами ст. 629 Цивільного кодексу України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Відповідно до ч. 1 ст. 1 Закону України «Про інвестиційну діяльність» інвестиціями є всі види майнових та інтелектуальних цінностей, що вкладаються в об`єкти підприємницької та інших видів діяльності, в результаті якої створюється прибуток (доход) та/або досягається соціальний та екологічний ефект. Такими цінностями можуть бути, у тому числі кошти, цільові банківські вклади, паї, акції та інші цінні папери (крім векселів).

Згідно з ч. 1 ст. 2 Закону України «Про інвестиційну діяльність» інвестиційною діяльністю є сукупність практичних дій громадян, юридичних осіб і держави щодо реалізації інвестицій.

Інвестиційна діяльність з цінними паперами провадиться у порядку, встановленому законодавством про цінні папери та фондовий ринок (ч. 4 ст. 2 Закону України «Про інвестиційну діяльність»).

Частиною 1 ст. 3 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» встановлено, що цінним папером є документ установленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчує грошове або інше майнове право, визначає взаємовідносини емітента цінного папера (особи, яка видала цінний папір) і особи, що має права на цінний папір, та передбачає виконання зобов`язань за таким цінним папером, а також можливість передачі прав на цінний папір та прав за цінним папером іншим особам.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» облігація - цінний папір, що посвідчує внесення його першим власником коштів, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов`язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений проспектом або рішенням про емісію цінних паперів (для державних облігацій України - умовами їх розміщення) строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено проспектом або рішенням про емісію цінних паперів (для державних облігацій України - умовами їх розміщення).

Цільові облігації - облігації, виконання зобов`язань за якими здійснюється шляхом передачі товарів та/або надання послуг відповідно до вимог, встановлених проспектом або рішенням про емісію цінних паперів (для державних облігацій України - умовами їх розміщення), а також шляхом сплати коштів власнику таких облігацій у випадках та порядку, передбачених проспектом або рішенням про емісію цінних паперів, облігацій (для державних облігацій України - умовами їх розміщення).

Згідно з п. 13 ч. 1 ст. 1 Закону України Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» погашення емісійних цінних паперів - сукупність дій емітента та власників цінних паперів, що здійснюються в установленому Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку порядку та пов`язані з виконанням емітентом зобов`язань за борговими емісійними цінними паперами та іншими емісійними цінними паперами в установлених законом випадках шляхом виплати власникам таких цінних паперів номінальної вартості цінних паперів та доходу за такими цінними паперами (якщо це передбачено проспектом цінних паперів або рішенням про емісію цінних паперів) або постачання (надання) товарів (послуг), або конвертації цінних паперів у строки, передбачені проспектом цінних паперів або рішенням про емісію цінних паперів, та скасування реєстрації випуску цінних паперів;

Суд звертає увагу, що положеннями п. 7.2 Проспекту емісії, які були відомі позивачу, прямо передбачено, що у випадку, якщо за результатами остаточної технічної інвентаризації БТІ площа збудованого машиномісця буде змінена (збільшена/зменшена), то в цьому випадку додаткові розрахунки з доплати власником облігацій серії Н, серії І або відшкодування емітентом вартості різниці площ сторонами не здійснюються, а зобов`язання емітента з погашення Облігації серії Н, серії І вважаються виконаними належним чином.

Поряд з цим, матеріали справи містять акт приймання-передачі об`єкта нерухомості від 18.10.2017, підписаний генеральним директором позивача та засвідчений печаткою товариства, в якому останній підтверджує, що об`єкт нерухомості відповідає характеристикам та вимогам, що зазначені у Договорі про участь у будівництві та він (інвестор) не має будь-яких претензій до забудовника, зокрема, стосовно площі об`єкта нерухомості. При цьому позивач не стверджує про те, що акт засвідчений підписом неуповноваженого представника або містить відтиск не оригінальної печатки Товариства.

Суд також зазначає, що за приписами ч. 4 ст. 2 Закону України «Про інвестиційну діяльність» правовідносини, що виникають у сфері здійснення інвестиційної діяльності з цінними паперами регулюється спеціальним законодавством, а саме законодавством про цінні папери та фондовий ринок. Відтак, положення ст. 678 Цивільного кодексу України, яка міститься у § 1 глави 54 «Купівля-продаж» цього Кодексу і регулює загальні положення про купівлю-продаж, не може бути застосована до спірних правовідносин. До того ж позов ТДВ «СК «Гарант-Фармамед» ґрунтується на твердженнях позивача про те, що відповідач передав йому машиномісце меншої площі, ніж було передбачено умовами укладеного між ними Договору. Характеристики ж машиномісця визначені сторонами у Договорі про участь у будівництві, а не у Договорі купівлі-продажу, яким було врегульовано лише придбання позивачем облігації, яка надає позивачу право на отримання машиномісця.

Оцінивши подані докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на повному, всебічному та об`єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог і заперечень, суд дійшов висновку, що заявлені позивачем вимоги задоволенню не підлягають.

Судові витрати з урахуванням положень ст. 129 Господарського процесуального кодексу України покладаються судом на позивача та відшкодуванню за рахунок відповідача не підлягають.

Керуючись ст.ст. 73-74, 76-79, 86, 129, 233, 237-238 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову відмовити повністю.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення підписано 25.11.2018.

Суддя О.Г. Удалова