ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

"11" листопада 2019 р. м. Київ Справа № 911/2548/17

Суддя Конюх О.В., розглянувши заяву від 04.03.2019 №34-0304/92 ліквідатора ТОВ «Агробонус Схід» арбітражного керуючого Косякевича С.О. про покладення субсидіарної відповідальності на учасників боржника та його керівні органи у зв`язку із доведенням до банкрутства у справі №911/2548/17

за заявою товариства з обмеженою відповідальністю «Спектр-Агро», м. Обухів Київської області

до товариства з обмеженою відповідальністю «Агробонус Схід», м. Ірпінь Київської області

про банкрутство

за участю представників:

від банкрута: Косякевич С.О., ліквідатор (свідоцтво від 31.01.2013 № 40, ухвала від 27.11.2018);

від кредиторів: ТОВ «Спектр-Агро»:Бонтлаб В.В., довіреність від 28.12.2018;

ТОВ «Торговий дім «Насіння»: Мартиненко О.О., довіреність від 22.01.2018 №7Д-2;

від учасників банкрута: не з`явились:

ВСТАНОВИВ:

постановою господарського суду Київської області від 19.12.2017 визнано банкрутом товариство з обмеженою відповідальністю «Агробонус Схід» (код 39141465) та відкрито ліквідаційну процедуру строком на 12 місяців. Оприлюднено на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України оголошення (повідомлення) про визнання банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури товариства з обмеженою відповідальністю «Агробонус Схід».

Ухвалою суду від 27.11.2018 задоволено заяву від 22.10.2018 №01-34/267 арбітражного керуючого Безабчук Алли Володимирівни про звільнення її від виконання обов`язків ліквідатора у справі №911/2548/17 про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю «Агробонус Схід». Звільнено арбітражного керуючого Безабчук А.В. від виконання обов`язків ліквідатора у справі №911/2548/17 про банкрутство ТОВ «Агробонус Схід». Клопотання ПрАТ «Райз-Максимко» від 26.11.2018 задоволено частково, в частині призначення ліквідатором банкрута товариства з обмеженою відповідальністю «Агробонус Схід» арбітражного керуючого Косякевича Сергія Олексійовича. В решті вимог відмовлено. Призначено ліквідатором банкрута товариства з обмеженою відповідальністю «Агробонус Схід» (код 39141465) арбітражного керуючого Косякевича Сергія Олексійовича.

07.03.2019 від ліквідатора ТОВ «Агробонус Схід» арбітражного керуючого Косякевича С.О. до господарського суду Київської області надійшло клопотання про залучення до матеріалів справи звіту про проведення аналізу фінансово-господарської діяльності банкрута та протоколу комітету кредиторів від 10.12.2018.

07.03.2019 до господарського суду від ліквідатора ТОВ «Агробонус Схід» Косякевича С.О. надійшла заява від 04.03.2019 № 34-0304/92 про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями ТОВ «Агробонус Схід» у зв`язку з доведенням до банкрутства на учасників боржника, а саме на - ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 та стягнення солідарно з зазначених осіб на користь ТОВ «Агробонус Схід» 19 757 306,39 грн.

З метою дотримання норм Господарського процесуального кодексу України, судом, в порядку ч. 6 ст. 176 Господарського процесуального кодексу України, здійснено запити щодо зареєстрованого місця проживання (перебування) ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 .

Також, з метою подальшого розгляду справи №911/2548/17 та заяви ліквідатора ТОВ «Агробонус Схід» про покладення субсидіарної відповідальності на учасників боржника та його керівні органи, судом здійснено запит від 25.03.2019 до Головного територіального управління юстиції у Київській області для здійснення аналізу фінансово-господарського стану ТОВ «Агробонус Схід» щодо наявності ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності.

28.05.2019 від Головного територіального управління юстиції у Київській області до господарського суду Київської області надійшов звіт за результатом проведення аналізу фінансово-господарської діяльності ТОВ «Агробонус Схід» із супровідним листом від 24.05.2019 №8580-5-5/5.

Ухвалою суду від 06.06.2019 розгляд заяви від 04.03.2019 №34-0304/92 ліквідатора ТОВ «Агробонус Схід» арбітражного керуючого Косякевича С.О. призначено у судове засідання на 05.08.2019. Зобов`язано ліквідатора ТОВ «Агробонус Схід» арбітражного керуючого Косякевича С.О. невідкладно направити ОСОБА_3 копії заяви і всіх доданих до неї документів листом з описом на належну адресу. Зобов`язано ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 у строк до 15.07.2019 подати письмові пояснення щодо заяви ліквідатора ТОВ «Агробонус Схід» про покладення субсидіарної відповідальності на учасників боржника, підтверджені належно оформленими письмовими доказами.

18.06.2019 від ліквідатора ТОВ «Агробонус Схід» арбітражного керуючого Косякевича С.О. до господарського суду Київської області надійшов супровідний лист з додатками (доказами направлення заяви ОСОБА_3 ) від 13.06.2019 №0-0613/102.

Ухвалою суду від 05.08.2019 розгляд заяви від 04.03.2019 №34-0304/92 ліквідатора ТОВ «Агробонус Схід» арбітражного керуючого Косякевича С.О. відкладено на 30.09.2019.

15.08.2019 від голови комітету кредиторів до господарського суду Київської області надійшло клопотання про відкладення судового засідання з розгляду і затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу, а також про продовження повноважень ліквідатора на 6 місяців від 14.08.2019 №23.

15.08.2019 від ліквідатора ТОВ «Агробонус Схід» арбітражного керуючого Косякевича С.О. до господарського суду Київської області надійшло клопотання про залучення документів до матеріалів справи, а саме протоколу комітету кредиторів від 14.08.2019 та реєстру вимог кредиторів від 14.08.2019.

15.08.2019 від ліквідатора ТОВ «Агробонус Схід» арбітражного керуючого Косякевича С.О. до господарського суду Київської області надійшло клопотання від 14.08.2019 №34-0814/236 про витребування доказів, а саме документів на підставі яких юридичним та фізичним особам з боку ТОВ «Агробонус Схід» надавалась фінансова допомога та інформацію щодо її повернення.

Ухвалою суду від 20.08.2019 розгляд клопотань голови комітету кредиторів про відкладення судового засідання з розгляду та затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу ТОВ «Агробонус Схід» та продовження строку повноважень ліквідатора ТОВ «Агробонус Схід» Косякевича С.О. на 6 місяців, ліквідатора Косякевича С.О. про витребування доказів призначено в судове засідання на 10.09.2019.

23.08.2019 від ліквідатора ТОВ «Агробонус Схід» арбітражного керуючого Косякевича С.О. до господарського суду Київської області надійшла заява про вжиття заходів забезпечення позову від 19.08.2019 №02-34/244-1,в якій ліквідатор просить суд накласти арешт на об`єкти нерухомого майна, що належать ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 .

Ухвалою суду від 23.08.2019 заяву ліквідатора ТОВ «Агробонус Схід» арбітражного керуючого Косякевича С.О. від 19.08.2019 №02-34/244-1 про вжиття заходів забезпечення позову щодо ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 у справі №911/2548/17 залишено без задоволення.

09.09.2019 від ліквідатора ТОВ «Агробонус Схід» арбітражного керуючого Косякевича С.О. до господарського суду Київської області надійшли пояснення щодо клопотання про витребування документів від 09.09.2019 №34-0909/244.

10.09.2019 від ТОВ «ТД «Насіння» до господарського суду Київської області надійшла заява, в якій зазначено, що ТОВ «ТД «Насіння» підтримує клопотання голови комітету кредиторів про продовження повноважень ліквідатора ТОВ «Агробонус Схід» арбітражного керуючого Косякевича на С.О. на 6 міс. та відкладення судового засідання по справі №911/2548/17 з розгляду та затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу. Також, зазначає, що товариство підтримує та просить суд задовольнити клопотання ліквідатора ТОВ «Агробонус Схід» арбітражного керуючого Косякевича С.О. про витребування доказів.

Ухвалою суду від 10.09.2019 клопотання ліквідатора від 14.08.2019 №34-0814/236 про витребування доказів задоволено.

Ухвалою суду від 10.09.2019 клопотання голови комітету кредиторів від 14.08.2019 №23 про відкладення судового засідання з розгляду та затвердження звіту ліквідатора та продовження строку повноважень ліквідатора на 6 місяців задоволено. Продовжено строк повноважень ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Косякевича С.О. на шість місяців. Відкладено судове засідання з розгляду та затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу товариства з обмеженою відповідальністю «Агробонус Схід» до 10.03.2020.

30.09.2019 від товариства з обмеженою відповідальністю «ТД «Насіння» до господарського суду Київської області надійшла заява від 30.09.2019 №1-5/409, в якій ТОВ «ТД «Насіння» зазначає, що у повному обсязі підтримує заяву ліквідатора ТОВ «Агробонус Схід» про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями ТОВ «Агробонус Схід» у зв`язку з доведенням до банкрутства на учасників боржника, а саме: ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 та стягнення солідарно з зазначених осіб на користь ТОВ «Агробонус Схід» 19 757 306,39 грн.

Ухвалою суду від 30.09.2019 розгляд заяви від 04.03.2019 №34-0304/92 ліквідатора ТОВ «Агробонус Схід» арбітражного керуючого Косякевича С.О. відкладено на 11.11.2019.

В судове засідання 11.11.2019 з`явився ліквідатор ТОВ «Агробонус Схід» арбітражний керуючий Косякевич С.О. та представники кредиторів ТОВ «Спектр Агро» та ТОВ «ТД «Насіння».

Кредитор «ПрАТ «Райз-Максимко», ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 в судове засідання 11.11.2019 не з`явились, хоча про день час та місце проведення судового засідання повідомлялись судом належним чином.

В усних поясненнях в судовому засіданні 11.11.2019 ліквідатор просив суд задовольнити заяву про покладення субсидіарної відповідальності на учасників боржника та його керівні органи у зв`язку з доведенням ними до банкрутства ТОВ «Агробонус Схід». Ліквідатор наголосив, що факт доведення зазначеними особами до банкрутства ТОВ «Агробонус Схід» підтверджується залученим до матеріалів справи звітом про проведення аналізу фінансово-господарської діяльності банкрута. Зазначив, що можливості стягнути дебіторську заборгованість по контрагентам, яким ТОВ «Агробонус Схід» надавав поворотну фінансову допомогу є неможливим, у зв`язку з відсутністю первинних документів.

Присутні представники кредиторів в усних поясненнях просили суд задовольнити заяву ліквідатора ТОВ «Агробонус Схід» арбітражного керуючого Косякевича С.О. про покладення субсидіарної відповідальності на учасників боржника та його керівні органи віл 04.03.2019 №34-0304/92.

Суд зазначає, що станом на 11.11.2019 від ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 будь-яких письмових пояснень, заперечень чи інших заяв щодо заяви ліквідатора ТОВ «Агробонус Схід» арбітражного керуючого Косякевича С.О. про покладення субсидіарної відповідальності на учасників боржника та його керівні органи від 04.03.2019 №34-0304/92 не надходило.

Крім того, суд зазначає, що станом на 11.11.2019 ухвала суду про витребування доказів від 10.09.2019 є не виконаною, жодні документи, на підставі яких юридичним та фізичним особам з боку ТОВ «Агробонус Схід» надавалась фінансова допомога та інформацію щодо її повернення, суду не подано, як і письмових пояснень щодо неможливості подання зазначених доказів.

Суд розглянувши заяву ліквідатора ТОВ «Агробонус Схід» про покладення субсидіарної відповідальності на учасників боржника та його керівні органи від 04.03.2019 №34-0304/92, зазначає таке.

Відповідно до ст. 42 Господарського кодексу України підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Згідно з ст. 89 Господарського кодексу України управління діяльністю господарського товариства здійснюють його органи та посадові особи, склад і порядок обрання (призначення) яких визначається залежно від виду товариства, а у визначених законом випадках - учасники товариства.

Частиною 1 статті 619 Цивільного кодексу України передбачено, що договором або законом може бути передбачена поряд із відповідальністю боржника додаткова (субсидіарна) відповідальність іншої особи.

Відповідно до ч.3 ст. 115 ЦК України умисним банкрутством визнається стійка неплатоспроможність суб`єкта підприємництва, викликана цілеспрямованими діями власника майна або посадової особи суб`єкта підприємництва, якщо це завдало істотної матеріальної шкоди інтересам держави, суспільства або інтересам кредиторів, що охороняються законом.

Відповідно до ч.2 ст. 61 Кодексу України з процедур банкрутства під час здійснення своїх повноважень ліквідатор має право заявити вимоги до третіх осіб, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями боржника у зв`язку з доведенням його до банкрутства. Розмір зазначених вимог визначається з різниці між сумою вимог кредиторів і ліквідаційною масою.

У разі банкрутства боржника з вини його засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі з вини керівника боржника, які мають право давати обов`язкові для боржника вказівки, чи мають змогу іншим чином визначати його дії, на засновників (учасників, акціонерів) боржника - юридичної особи або інших осіб у разі недостатності майна боржника може бути покладена субсидіарна відповідальність за його зобов`язаннями.

Стягнені суми включаються до складу ліквідаційної маси і можуть бути використані лише для задоволення вимог кредиторів у порядку черговості, встановленому цим Кодексом.

Методичною та методологічною основою для визначення ознак доведення до банкрутства є наказ Міністерства економіки України від 19.01.2006 № 14, яким затверджено Методичні рекомендації щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства (із змінами на 26.10.2010), далі - Методичні рекомендації.

Відповідно до п.2, 3 Методичних рекомендацій, об`єктом аналізу є фінансово-господарський стан підприємств, зокрема фінансові, виробничі та інвестиційні аспекти їх діяльності. Суб`єктами аналізу є власники, органи, уповноважені управляти майном, або особи, які заінтересовані в отриманні інформації щодо діяльності підприємства (державний орган з питань банкрутства, арбітражний керуючий, органи податкової служби, керівництво).

Згідно п.3.2 Методичних рекомендацій, визначення ознак дій з доведення до банкрутства здійснюється за період, що починається за три роки до дати порушення справи про банкрутство, у разі наявності ознак неправомірних дій відповідальних осіб боржника, що призвели до його стійкої фінансової неспроможності, у зв`язку з чим боржник був не в змозі задовольнити в повному обсязі вимоги кредиторів або сплатити обов`язкові платежі.

Економічними ознаками дій з доведення до банкрутства може вважатися такий фінансово-економічний стан боржника, коли виконання умов договорів призвело до погіршення показників оцінки його фінансового стану, зокрема: підписання завідомо невигідних для підприємства (у тому числі фіктивних) договорів; необґрунтованої виплати грошових коштів, необґрунтованої передачі третім особам майна; прийняття нераціональних управлінських рішень, які негативно впливають на виробничу, торговельну, іншу статутну діяльність підприємства, що призводить до фінансових збитків та втрат; заплутування звітності, знищення документів або інформації, унаслідок чого неможлива ефективна робота підприємства тощо. Крім того, необхідно проаналізувати заходи, ужиті керівництвом підприємства, щодо стягнення заборгованості (повнота та своєчасність проведеної претензійно-позовної роботи) та своєчасності розв`язання проблем у виробничому процесі тощо. Навмисне погіршення фінансово-господарського стану підприємства можна визначити за такими основними ознаками: зменшення розміру, приховування та заниження оцінки майна, яке знаходиться у розпорядженні підприємства; штучне збільшення розміру кредиторської та дебіторської заборгованості;продаж задіяних у виробничо-господарській діяльності основних засобів (особлива увага приділяється договорам відчуження майна або оренди майна, зокрема перевіряється відповідність ціни реалізації ринковій та наявність дозволу на вказані операції органу, уповноваженого управляти майном); продаж товарів (робіт, послуг), які виготовляє підприємство, за ціною, нижчою за собівартість, без належних економічних підстав (наприклад, регульована ціна реалізації, яка корегується за рахунок коштів державної підтримки; продаж за передоплатою; тимчасове зниження ціни в рекламних цілях; продаж морально застарілої продукції; продаж продукції, що не користується попитом; продаж товарних залишків готової продукції для перепрофілювання або запуску нового виробництва; продаж товарних залишків (сезонної продукції) у зв`язку із закінченням сезону тощо); у разі збиткової діяльності підприємства спрямування отримуваних грошових засобів та інвестицій на закупівлю товарів, робіт, послуг, безпосередньо не задіяних у виробничо-господарській діяльності; необґрунтоване зменшення або збільшення штату підприємства.

Згідно висновку до звіту про проведення аналізу фінансово-господарської діяльності неплатоспроможного підприємства ТОВ «Агробонус Схід» виконаного незалежним аудитором Н . Рябовою (сертифікат аудитора №000277, серія А, виданий рішенням АПУ №12 від 17.02.1994, номер реєстрації в Реєстрі аудиторів -100244, номер реєстрації в Реєстрі суб`єктів аудиторської діяльності - 4790) проведеного з використанням фінансової звітності станом на 31.12.2015, 31.12.2016, 31.12.2017, після проведення оцінки фінансово-господарського стану підприємства на предмет наявності ознак приховуваного, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, незалежний аудитор дійшов висновку, що в діях керівництва підприємства відсутні ознаки дій з фіктивного банкрутства та прихованого банкрутства . В діях керівництва підприємства наявні ознаки нераціонального ведення господарської діяльності, які призвели до збитковості підприємства та ознаки навмисного погіршення фінансово-господарського стану підприємства (звіт залучено до матеріалів справи).

Так, в розділі 3.2 даного звіту, незалежним аудитором, при вивчені дій керівництва підприємства, які можна вважати ознаками навмисного погіршення фінансово-господарського стану підприємства, виявлено наступне:

- Штучне збільшення розміру кредиторської та дебіторської заборгованості - на кінець періоду, що аналізується розмір дебіторської та кредиторської заборгованостей збільшився. Підприємство направляло отримані кошти від реалізації товарів на надання поворотної фінансової допомоги і не розраховувалось зі своїми постачальниками. Це і призвело до збільшення поточної дебіторської заборгованості (фінансова допомога надана) та кредиторської заборгованості за товари, роботи, послуги;

- Продаж товарів (робіт, послуг), які реалізує підприємство, за ціною, нижчою за собівартість - в 2016 році підприємством були реалізовані товари за ціною, нижчою за собівартість, що призвело до недоотримання виручки у сумі 1 222 583,30 грн. додаткової сплати до бюджету ПДВ в сумі 244 516,67 грн. за рахунок власних коштів. Загальна сума збитку становить 1 467,1 тис грн.;

- У разі збиткової діяльності підприємства спрямування отримуваних грошових засобів та інвестицій на закупівлю товарів, робіт та послуг, безпосередньо не задіяних у виробничо-господарській діяльності - підприємство спрямувало отримані грошові кошти на виплату безвідсоткової фінансової допомоги, яка повністю не повернута;

- Прийняття нераціональних управлінських рішень, які негативно впливають на виробничу, торговельну, іншу статутну діяльність підприємства, що призводить до фінансових збитків та витрат;

- Не проведення належної претензійно позовної роботи по стягнення дебіторської заборгованості.

Згідно звіту Головного територіального управління юстиції у Київській області Міністерства юстиції України за результатами проведення аналізу фінансово-господарської діяльності товариства з обмеженою відповідальністю «Агробонус Схід» та аналізу ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства, встановлене наступне:

- У 2017 році підприємство не здійснювало господарську діяльність, на рахунках балансу станом а 31.12.2017 відсутні суми статей необоротних та оборотних активів, власного капіталу, позикового капіталу, фінансових результатів та операційної діяльності;

- Чистий прибуток підприємства у 2016 році скоротився на 2520,2 тис грн., його вартість становила - 2462,8 тис грн.;

- Власний капітал у 2015 році має позитивне значення та становить 57,4 тис грн., а вже у 2016 році його сума скоротилась на 2 467,3 тис грн., що вказує на незадовільний фінансовий стан та неплатоспроможність підприємства;

- Станом на 31.12.2015 значення коефіцієнта покриття становить 1,0, що говорить про співвідношення поточних активів та поточних зобов`язань як 1:1. У 2016 році його значення скоротилось до 0,92;

- Протягом всього аналізованого періоду коефіцієнт абсолютної ліквідності становить 0,00, що вказує на неготовність підприємства негайно погасити короткострокову заборгованість;

- Коефіцієнт маневреності власного капіталу підприємства станом на 31.12.2016 становить 1,0, що мало б свідчити про достатність власних фінансових ресурсів для фінансування необоротних активів і частини оборотних, однак у 2016 році сума власного капіталу має від`ємне значення, яке було перетворене у додатнє при математичному розрахунку показника, що викривлює реальний показник коефіцієнту;

- У 2015 році коефіцієнт фінансової автономії підприємства становить 0,00, а у 2016 році його значення скоротилось до 0,08 що є негативною тенденцією і свідчить про значну залежність від зовнішніх залучених джерел;

- Показник фінансової залежності 2015 року значним чином перевищує нормативне значення та становить 313,7 від допустимого значення 2, що свідчить про суттєве збільшення частки позикових коштів під час фінансування підприємства;

- Станом на кінець 2016 року показник коефіцієнта концентрації позикового капіталу складає 1,08 та вказує на те, що значна частка активів підприємства фінансується за рахунок залучених позикових коштів;

- Коефіцієнт забезпечення власними засобами у періоді з 2015 по 2016 роки значно нижче за нормативне значення, що є негативною тенденцією та означає відсутність власних оборотних коштів у підприємства, необхідних для його фінансової сталості. Зменшення цього показника унеможливлює для неплатоспроможного підприємства можливість використання позасудових заходів відновлення платоспроможності;

- Показник фінансового левериджу за 2015 становить 312,7 при допустимому значенні 0,25 (більше значення коефіцієнта фінансового левериджу відповідає більшій частці боргового капіталу, а отже і більшому ризику структури капіталу);

- Підприємство не в змозі покрити поточні зобов`язання високоліквідними активами протягом усього аналізованого періоду (поточна платоспроможність має від`ємне значення). Станом на 31.12.2015 поточна платоспроможність склала - 18217,4 тис грн., а наприкінці 2016 року її сума скоротилась до 30284,8 тис грн.;

- На початок аналізованого періоду коефіцієнт Бівера дорівнює 0,00 , а на кінець періоду значення скоротилось до - 0,08;

- На протязі періоду 2015-2016 структура балансу має ознаки незадовільної;

- Склад необоротних активів підприємства у 2015 2016 роках становлять основні засоби;

- Частка основних засобів в активах підприємства у 2015 році становила 0,09%, у 2016 - 0,04%. Станом на 31.12.2016 основні засоби не оновлювались, а коефіцієнт їх зносу збільшився до 55,2%. Неефективна політика управління основними засобами призвела до їх повного вибуття зі структури балансу підприємства у 2017 році;

- Основною складовою оборотних активів підприємства виступає дебіторська заборгованість. Станом на 31.12.2015 -15 722,9 тис грн. (85,9 % від загальної вартості оборотних засобів). Станом на 31.12.2106 - 24 819,9 тис грн. (87,5% від загальної вартості оборотних засобів);

- Основну частину поточної кредиторської заборгованості ТОВ «Агробонус Схід» протягом періоду 2015-2016 роках становить кредиторська заборгованість за товари, роботи та послуги. У 2015 році її частка становить 68,75% від загальної суми поточних зобов`язань, а вже у 2016 році - 75,9% від усієї суми заборгованості;

- У 2015 році підприємством одержано прибуток від операційної діяльності, який становив 57,4 тис. грн. від загального обсягу доходів. Збиток 2016 року сягнув - 2462,8 тис. грн.;

- В 2015 році показники рентабельності діяльності та сукупного капіталу менше за 1, а вже у 2016 дані показники мають значення менше за 0, що вказує на збитковість діяльності підприємства та відсутність власного капіталу;

- Оборотні активи підприємства значною мірою представлені дебіторською заборгованістю, тому позитивне значення показників оцінки ліквідності та фінансової стійкості не може характеризувати ТОВ «Агробонус Схід» як платоспроможне підприємство;

- Показник рентабельності продукції станом на 31.12.2015 та 31.12.2016 має додатнє значення, однак спостерігається тенденція до стрімкого скорочення, що в кінцевому підсумку призвело до значення даного показника 0,00 у 2017 році;

- Показник забезпечення зобов`язань боржника усіма його активами станом на 31.12.2017 вказує на те, що сума активів боржника менша за його зобов`язання, що характеризує підприємство як неплатоспроможний господарський суб`єкт. Позитивне значення даного показника у період 2015-2016 роках зумовлено часткою оборотних активів - 99% у складі балансу підприємства, що в свою чергу значним чином представлені дебіторською заборгованістю;

- У підприємства відсутні ознаки фіктивного банкрутства;

- Показники фінансово-господарської діяльності підприємства,які містяться у наданих для проведення аналізу документах, свідчать про наявність навмисного погіршення фінансово-господарського стану та наявність ознак дій з доведення до банкрутства в діях керівництва підприємства та детально описані у п.3.2 аналізу;

- Станом на 31.12.2016 фінансовий стан підприємства характеризується ознаками надкритичної неплатоспроможності.

В розділі 3.2 «Визначення ознак дій з доведення до банкрутства» означеного вище звіту встановлено, що:

Аналізуючи банківську виписку ПАТ КБ «Приват Банк» по рахунку № НОМЕР_1 ТОВ «Агробонус Схід» за період з 01.04.2015 по 30.09.2017 та банківську виписку ПАТ «Креді Агріколь Банк» по рахунку № НОМЕР_2 ТОВ «Агробонус Схід» за період з 17.01.2015 по 30.06.2017 встановлено наступне.

21.04.2014 між ТОВ «Ел Ві Джус Крафт-Умань» та ТОВ «Агробонус Схід» був укладений договір поворотної фінансової допомоги №21.01.14.

24.02.2015 між ТОВ «Ел Ві Джус Крафт-Умань» та ТОВ «Агробонус Схід» був укладений договір поворотної фінансової допомоги №24/02/15.

Згідно наданого ліквідатором ТОВ «Агробонус Схід» Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 05.02.2019 №, станом на 01.12.2016 перелік засновників та кінцевий бенефіціарний власник вищевказаних двох підприємств співпадають.

Загальна суму отриманої та неповернутої фінансової допомоги ТОВ «Ел Ві Джус Крафт-Умань», згідно даних банківських виписок становить 10 692 300,00 грн.

11.02.2015 між ТОВ «Маяк Агроплюс» та ТОВ «Агробонус Схід» був укладений договір поворотної фінансової допомоги №11/02/15. Загальна сума отриманої та неповернутої фінансової допомоги ТОВ «Маяк Агроплюс», згідно даних банківських виписок становить 1 804 380 грн.

03.03.2016 між ОСОБА_3 та ТОВ «Агробонус Схід» був укладений договір поворотної фінансової допомоги №03/03-16. Згідно наданого ліквідатором ТОВ «Агробонус Схід» Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 05.02.2019 №, станом на 01.12.2016, ОСОБА_3 - керівник ТОВ «Агробонус Схід». Загальна сума отриманої та неповернутої фінансової допомоги ОСОБА_3 , згідно банківських виписок, становить 3 772 506,5 грн.

01.07.2016 між ФОП Ярошенко Б.О. та ТОВ «Агробонус Схід» був укладений договір поворотної фінансової допомоги №01/07-16. Загальна сума отриманої та неповернутої фінансової допомоги ФОП Ярошенко Б.О., згідно даних банківських виписок становить 981 350 грн.

15.12.2014 між ТОВ «Земля аграрна» (ТОВ «Прайм Лаб Тек») та ТОВ «Агробонус Схід» був укладений договір поворотної фінансової допомоги №15/12/14. Загальна сума отриманої та неповернутої фінансової допомоги ТОВ «Земля аграрна» згідно даних банківських виписок становить 152 524 грн.

Сума отриманої та неповернутої фінансової допомоги ОСОБА_8 за договором від 25.12.2015 №25/12/15, згідно даних банківських виписок становить 225 000,00 грн.

Сума отриманої та неповернутої фінансової допомоги ОСОБА_9 за договором від 25.12.2015 №25/12/15, згідно даних банківських виписок становить 300 000 грн.

Суд зазначає, що чинне законодавство не пов`язує можливість покладення субсидіарної відповідальності на третіх осіб з наявністю вироку у кримінальній справі щодо таких осіб про встановлення в їх діях (бездіяльності) кримінального правопорушення, оскільки в даному випадку особи в силу спеціального припису законодавства про банкрутство притягуються до цивільної відповідальності у формі солідарного стягнення.

Таким чином, з урахуванням положень законодавства, субсидіарна відповідальність це додаткова відповідальність осіб, які разом із боржником відповідають за його зобов`язаннями у випадках, зокрема, передбачених законодавством про банкрутство.

Аналогічні правові позиції викладені у постановах Верховного Суду від 30.01.2018 у справі № 923/862/15, від 28.08.2018 у справі № 1099/13, від 18.10.2018 у справі № 923/1297/14 від 05.02.2019 у справі № 923/1432/15, від 03.09.2019 у справі № 923/1494/15.

Згідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 05.02.2019 № станом на 01.12.2016 засновниками ТОВ «Агробонус Схід» були: ОСОБА_1 - кінцевий бенефіціарний власник, ОСОБА_2 . Керівник - ОСОБА_3 .

Судом встановлено, що за період 2016-2017 між ТОВ «Агробонус Схід» та ОСОБА_3 мали місце фінансові правовідносини, які полягали у перерахуванні ТОВ «Агробонус Схід» на користь ОСОБА_3 грошових коштів у сумі 2 822 230,00 грн., що підтверджується залученими до матеріалів справи банківськими виписками.

В період лютого - березня 2017 між ТОВ «Агробонус Схід» та ТОВ «Маяк Агроплюс» мали місце фінансові правовідносини, котрі виразились у перерахуванні ТОВ «Агробонус Схід» на користь ТОВ «Маяк Агроплюс», що підтверджується залученими до матеріалів справи банківськими виписками: від 23.02.2017 на суму 9 500,00 грн., від 28.02.2017 на суму 2 000,00 грн.

Згідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 04.03.32019 № станом на 01.12.2016 засновниками ТОВ «Маяк Агроплюс» були ОСОБА_2 , ОСОБА_1 .

В період лютого 2017 між ТОВ «Агробонус Схід» та ТОВ «Прайм Лаб Тек» мали місце фінансові правовідносини, котрі виразились у перерахуванні ТОВ «Агробонус Схід» на користь ТОВ «Прайм Лаб Тек» грошових коштів у сумі 2 000,00 грн., що підтверджується залученою до матеріалів справи банківською випискою від 10.03.2017.

Згідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 04.03.2019 № станом на 01.12.2016 засновником ТОВ «Прайм Лаб Тек» значились: ОСОБА_2 , ОСОБА_1 - кінцевий бенефіціарний власник.

Таким чином, в діях ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 присутні ознаки навмисного погіршення фінансово-господарського стану ТОВ «Агробонус Схід».

Згідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 12.09.2018 за № станом на 23.02.2017 засновником та керівником ТОВ "Агробонус Схід" значиться ОСОБА_7 , громадянка Республіки Конго, реєстраційні дії щодо зміни керівника та засновника були внесені 21.02.2017.

Суд зазначає, що відповідно до ст. 38 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (чинного на момент ухвалення постанови про визнання банкрутом ТОВ «Агробонус Схід»), з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури припиняються повноваження органів управління банкрута та повноваження власника майна банкрута відомості про фінансове становище банкрута перестають бути конфіденційними чи становити комерційну таємницю. Відповідно до ст. 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» ліквідатор з дня свого призначення виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута. Протягом 15 днів з дня призначення ліквідатора відповідні посадові особи банкрута зобов`язані передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута ліквідатору.

Однак, всупереч зазначеним вимогам законодавства, директором ТОВ «Агробонус Схід» Камайі Мутанга Аімі, який є одноособовим бенефіціарним власником підприємства, не було передано ліквідатору банкрута печатки, штампи, правовстановлюючі і бухгалтерські документи, а також матеріальні та інші цінності банкрута. У зв`язку з чим, ліквідатор банкрута листом від 12.12.2018 №34-1212/236 звернувся до Ірпінського відділу поліції ГУЕП в Київській області із заявою про вчинення кримінального правопорушення. На підставі того, що Ірпінським відділом поліції ГУЕП в Київській області було несвоєчасно прийнято рішення за заявою про вчинення кримінального правопорушення. В подальшому ліквідатор листом від 18.12.2018 №34-1218/242 звернувся до слідчого судді Ірпінського міського суду Київської області із скаргою на бездіяльність слідчого, прокурора, яка полягає у невнесенні відомостей про кримінальне правопорушення до Єдиного реєстру досудових розслідувань.

Ухвалою Ірпінського міського суду Київської області по справі №367/18/19 від 17.05.2019 зобов`язано компетентну службову особу Ірпінського відділу поліції ГУ НП в Київській області внести відповідні відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань за заявою повідомленням арбітражного керуючого Косякевич Сергія Олексійовича про кримінальне правопорушення від 12.12.2018 №34-1212/236, яка була отримана Ірпінським ВП ГУ НП в Київській області 19.12.2018 та розпочати досудове розслідування. На підставі наведеного, ліквідатор ТОВ «Агробонус Схід» не має можливості надати суду оригінали чи копії договорів, на підставі яких грошові кошти перераховувались на рахунок контрагентів.

Відповідно до ст. 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (чинного на момент звернення ліквідатора до суду з заявою про субсидіарну відповідальність) ліквідатор проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута. Так, ліквідатор банкрута ТОВ «Агробонус Схід» вказує, що неповернута фінансова допомога (дебіторська заборгованість) не може рахуватись активом, з огляду на те, що ТОВ «Агробонус Схід» в особі ліквідатора зверталось до господарського суду Київської області з позовною заявою від 24.04.2019 до ТОВ «Ел Ві Джус Крафт-Умань» про стягнення заборгованості. Рішенням господарського суду Київської області від 04.09.2019 по справі №911/1132/19, ТОВ «Агробонус Схід» в задоволенні позову відмовлено.

Так, суд відмовив у задоволенні позову виходячи з того, що : у процесі розгляду справи позивачем у відповідності до ч. 3 ст. 13 та ч. 1 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України не було надано суду жодних належних, допустимих та достатніх доказів, що б підтверджували факти укладення між позивачем та відповідачем будь-яких договорів позики, факти виникнення між позивачем та відповідачем взаємних прав та обов`язків щодо надання позики, факти виникнення відносин щодо надання позики за відповідними договорами і відповідно виникнення у відповідача обов`язків щодо повернення позики, досягнення між позивачем та відповідачем згоди щодо встановлення строку повернення позики, тощо.

Докази, додані позивачем до позовної заяви та надані ним у процесі розгляду справи, на підтвердження укладення між позивачем та відповідачем договорів позики, виникнення між позивачем та відповідачем взаємних прав та обов`язків щодо надання позики, виникнення відносин щодо надання позики за відповідними договорами і відповідно виникнення у відповідача обов`язків щодо повернення позики, досягнення між позивачем та відповідачем згоди щодо встановлення строку повернення позики, а саме виписка з банківського рахунку позивача за період з 17.01.2015 р. по 31.12.2016 р. не є належними та достатніми доказами, що підтверджують вищевказані обставини.

Відтак, ліквідатор не може стягнути заборгованість за договорами поворотної фінансової позики без документів первинного бухгалтерського обліку на підставі одних лише банківських виписок.

Суд зазначає, що у разі відсутності документів з фінансово-господарської діяльності підприємства-банкрута, а також неможливості отримати зазначені документи ліквідатор банкрута для виконання обов`язку щодо аналізу фінансового стану банкрута зобов`язаний для вжиття всієї повноти заходів, спрямованих на виявлення активів боржника, дослідити рух коштів на рахунках банкрута за період як до відкриття провадження у справі про банкрутство, так і після прийняття рішення у формі постанови про визнання боржника банкрутом (пункт 26 постанови Верховного Суду від 16.08.2018 у справі № 923/1265/15).

Розмір вимог про покладення субсидіарної відповідальності визначається з різниці між сумою вимог кредиторів і ліквідаційною масою.

Ухвалою суду від 20.11.2017 затверджено реєстр вимог кредиторів товариства з обмеженою відповідальністю «Агробонус Схід» у сумі 19 757 306,39 грн. до якого включено:

1) товариство з обмеженою відповідальністю "Спектр-Агро" (код 39141465) з грошовими вимогами до боржника у розмірі 14 478 427,21 грн., з яких:16 000,00 грн. вимоги 1 черги,11 234 306,99 грн. вимоги 4 черги,3 228 120,22 грн. вимоги 6 черги;

2) товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім Насіння" (код 30674952) з грошовими вимогами до боржника у розмірі 1 782 738,72 грн., з яких:3 200,00 грн. вимоги 1 черги,1 556 196,67 грн. вимоги 4 черги,223 342,05 грн. вимоги 6 черги;

3) приватне акціонерне товариство "Райз-Максимко" (код 30382533) з грошовими вимогами до боржника у розмірі 3 496 140,46 грн., з яких:3200,00 грн. вимоги 1 черги, 3 418 690,57 грн. вимоги 4 черги, 74 249,89 грн. вимоги 6 черги.

В процедурі ліквідації, кредитори не звертались до господарського суду чи ліквідатора з вимогами до боржника. Відтак, відсутня необхідність внесення змін та доповнень до реєстру вимог кредиторів, що затверджений ухвалою господарського суду Київської області від 20.11.2017.

Відповідно до ч.1 ст. 62 Кодексу України з процедур банкрутства усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або господарського відання, включаються до складу ліквідаційної маси.

Згідно протоколу комітету кредиторів по справі господарського суду Київської області №911/2548/17 про банкрутство ТОВ «Агобонус Схід» від 14.08.2019, комітетом кредиторів вирішено: ліквідатору банкрута подати до суду реєстр вимог кредиторів у вигляді затвердженому ухвалою господарського суду Київської області від 20.11.2017; затвердити ліквідаційну масу банкрута на загальну суму 0 грн.

Також комітетом кредиторів (протокол від 14.08.2019) вирішено зобов`язати ліквідатора вжити відповідних заходів для покладення субсидіарної відповідальності за зобовязаннями банкрута на загальну суму 19 757 306,39 грн., що становить різницю між сумою вимог кредиторів та ліквідаційною масою, на засновників банкрута.

Розмір вимог про покладення субсидіарної відповідальності визначається з різниці між сумою вимог кредиторів - 19 757 306,39 грн. і ліквідаційною масою - 0 та складає 19 757 306,39 грн.

Враховуючи наведене, суд задовольняє заяву від 04.03.2019 №34-0304/92 ліквідатора ТОВ «Агробонус Схід» арбітражного керуючого Косякевича С.О. про покладення субсидіарної відповідальності на учасників боржника та його керівні органи та покладає субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями товариства з обмеженою відповідальністю «Агробонус Схід» у сумі 19 757 306,39 грн. на ОСОБА_1 , ОСОБА_2 та ОСОБА_3 у зв`язку з доведенням до банкрутства.

Керуючись ч.2 ст. 61 Кодексу України з процедур банкрутства, 234 Господарського процесуального кодексу України

УХВАЛИВ:

1. Заяву ліквідатора товариства з обмеженою відповідальністю «Агробонус Схід» арбітражного керуючого від 04.03.2019 №34-0304/92 про покладення субсидіарної відповідальності на учасників боржника та його керівні органи задовольнити у повному обсязі.

2. Покласти субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями товариства з обмеженою відповідальністю «Агробонус Схід» (код 39141465) у сумі 19 757 306,39 грн. на: ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 у зв`язку із доведенням до банкрутства.

Стягнути солідарно з:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ( АДРЕСА_1 , ІПН НОМЕР_3 ),

ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 ( АДРЕСА_1 , ІПН НОМЕР_4 ),

ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_3 ( АДРЕСА_2 , ІПН НОМЕР_5 )

на користь товариства з обмеженою відповідальністю «Агробонус Схід» (08296, Київська обл., м. Ірпінь, смт. Ворзель, вул. Європейська,4, код 39141465)

в якості субсидіарної відповідальності у зв`язку із доведенням до банкрутства 19 757 306,39 грн. (дев`ятнадцять мільйонів сімсот п`ятдесят сім тисяч триста шість гривень тридцять дев`ять копійок) заборгованості.

Накази видати після спливу строку на оскарження ухвали.

Ухвала господарського суду Київської області від 11.11.2019 у справі № 911/2548/17 набирає законної сили в порядку частини 1 ст. 235 ГПК України з моменту її оголошення та підлягає апеляційному оскарженню протягом строків, встановлених статтею 256 ГПК України.

Суддя О.В. Конюх