ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

26 листопада 2019 року Справа № 923/152/18

Господарський суд Херсонської області у складі судді Сулімовської М.Б., за участю секретаря судового засідання Мальцевої О.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за заявою: Голови ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна група "Систем-Менеджмент", м.Херсон

про банкрутство

за участю представників сторін:

від кредиторів: ТОВ "Фінансова компанія "Депт Фінанс" - Івченко О.О. (посвідчення ХС № 000057 від 29.07.2016р.), адвокат, ордер ХС № 75022 від 17.10.2019р.

арбітражний керуючий Бабенко Е.В.: не з`явився

в с т в н о в и в :

Ухвалою від 10.04.2018р. (суддя Немченко Л.М.) порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна група "Систем-Менеджмент" (ідентифікаційний код 35515931) з підстав, визначених ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у зв`язку з встановленням факту недостатності вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якої прийнято рішення про ліквідацію, для задоволення вимог кредиторів.

Постановою Господарського суду Херсонської області від 03.05.2018р. боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру та призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Бабенка Е.В.

Ухвалою суду від 30.07.2019р. задоволено клопотання ТОВ "Фінансова компанія "Депт Фінанс" про заміну кредитора, здійснено заміну кредитора ПАТ "Брокбізнесбанк" на його правонаступника ТОВ "Фінансова компанія "Депт Фінанс".

Ухвалою суду від 15.08.2019р., крім іншого, стягнуто з кредиторів на користь арбітражного керуючого Бабенка Е.В. за виконання повноважень ліквідатора у справі №923/152/18 в період з 03.05.2018 по 31.05.2019 заборгованість пропорційно визнаних вимог за реєстром кредиторів, в тому числі, з ТОВ "Фінансова компанія "Депт Фінанс" - 102359грн. 81коп.

На виконання ухвали суду 27.08.2019р. господарським судом видано наказ про стягнення з ТОВ "ФК "Депт Фінанс" коштів в рахунок оплати винагороди арбітражного керуючого Бабенка Е.В.

15.11.2019р. ТОВ "Фінансова компанія "Депт Фінанс" звернулось до господарського суду із заявою про визнання виконавчого документу таким, що не підлягає виконанню.

15.11.2019р. на підставі розпорядження керівника апарату Господарського суду Херсонської області №512 призначено повторний автоматизований розподіл справи №923/152/18 у зв`язку із перебуванням у відрядженні судді Немченко Л.М. та надходженням заяви про визнання виконавчого документу таким, що не підлягає виконанню.

За результатами повторного автоматизованого розподілу судової справи визначено суддю Сулімовську М.Б.

Ухвалою суду від 18.11.2019р. справу №923/152/18 прийнято до провадження; заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Депт Фінанс" про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню, прийнято до розгляду; для розгляду заяви призначено судове засідання на 26.11.2019р.; запропоновано стягувачу надати суду письмові заперечення стосовно поданої заяви про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню.

25.11.2019р. на електронну пошту суду від арбітражного керуючого Бабенка Е.В. надійшло заперечення на заяву.

В судове засідання з`явився представник Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Депт Фінанс".

Інші учасники провадження, належним чином повідомлені про дату, час і місце розгляду справи, явку уповноважених представників в судове засідання не забезпечили.

Представник заявника підтримав заяву про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню, просить її задовольнити.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представника кредитора, розглянувши заяву ТОВ "ФК "Депт Фінанс", заперечення арбітражного керуючого Бабенка Е.В., суд зазначає наступне.

Так ухвалою від 10.04.2018р. порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна група "Систем-Менеджмент" (ідентифікаційний код 35515931) з підстав, визначених ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у зв`язку з встановленням факту недостатності вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якої прийнято рішення про ліквідацію, для задоволення вимог кредиторів.

Постановою Господарського суду Херсонської області від 03.05.2018р. у справі №923/152/18 Товариство з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна група "Систем-Менеджмент" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру та призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Бабенка Е.В., якого зобов`язано забезпечити виконання вимог, передбачених ст.ст.41-48, 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", і подати суду звіт та ліквідаційний баланс.

Ухвалою суду від 24.09.2018р. затверджено реєстр вимог кредиторів, до якого включено вимоги ГУ ДФС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м.Севастополі і Публічного акціонерного товариства "Брокбізнесбанк".

Ухвалою суду від 30.07.2019р. задоволено клопотання ТОВ "Фінансова компанія "Депт Фінанс" про заміну кредитора, здійснено заміну кредитора ПАТ "Брокбізнесбанк" на його правонаступника ТОВ "Фінансова компанія "Депт Фінанс".

Ухвалою суду від 15.08.2019р. затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс боржника; юридичну особу банкрута - ТОВ "Інвестиційна група "Систем-Менеджмент" ліквідовано; припинено ліквідаційну процедуру та повноваження арбітражного керуючого ліквідатора Бабенка Е.В.; частково задоволено клопотання арбітражного керуючого про затвердження звіту про нарахування і виплату грошової винагороди арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування витрат за підсумками ліквідаційної процедури у справі; стягнуто з кредиторів на користь арбітражного керуючого Бабенка Е.В. за виконання повноважень ліквідатора у справі №923/152/18 в період з 03.05.2018 по 31.05.2019 заборгованість пропорційно визнаних вимог за реєстром кредиторів, в тому числі, з ТОВ "Фінансова компанія "Депт Фінанс" - 102359грн. 81коп; провадження у справі закрито.

На виконання ухвали суду 27.08.2019р. господарським судом видано наказ про стягнення з ТОВ "ФК "Депт Фінанс" коштів в рахунок оплати винагороди арбітражного керуючого Бабенка Е.В.

15.11.2019р. кредитор ТОВ "Фінансова компанія "Депт Фінанс" звернувся до господарського суду із заявою про визнання виконавчого документу таким, що не підлягає виконанню.

Обґрунтовуючи заяву ТОВ "Фінансова компанія "Депт Фінанс" та представник заявника у судовому засіданні зазначає, що 20.06.2019р. між ТОВ "Фінансова компанія "Депт Фінанс" (Кредитор) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Фарватер Фінанс" (Новий кредитор) укладено Договір про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги, за яким Кредитор відступає шляхом продажу Новому кредитору належні Кредитору, а Новий кредитор набуває у обсязі та на умовах, визначених цим Договором, права вимоги Кредитора до позичальника, зазначеного у Додатку №1 до Договору.

Відповідно до Додатку №1 до Договору про відступлення (купівлі-продажу) права вимоги від 20.06.2019р., вимоги відступаються по кредитному договору №02-2013 від 25.07.2013р., боржником за яким є ТОВ "Інвестиційна група "Систем-Менеджмент".

Таким чином, зазначає заявник, починаючи з 20.06.2019р. належним кредитором у справі №923/152/18 повинно бути не ТОВ "Фінансова компанія "Депт Фінанс", а ТОВ "Фінансова компанія "Фарватер Фінанс".

У зв`язку з наведеним, на думку товариства, останнє не має обов`язку сплачувати на користь арбітражного керуючого Бабенка Е.В. за виконання арбітражним керуючим повноважень ліквідатора у справі №923/152/18 про банкрутство ТОВ "Інвестиційна група "Систем-Менеджмент" в період з 03.05.2018р. по 31.05.2019р. заборгованість пропорційно визнаних вимог за реєстром вимог кредиторів в сумі 102359,81 грн.

При цьому, в судовому засіданні представник ТОВ "Фінансова компанія Депт Фінанс" зазначив, що наразі ліквідатором не пред`явлено наказ господарського суду до примусового виконання, виконавче провадження не відкрито.

Заперечуючи проти задоволення означеної заяви арбітражний керуючий Бабенко Е.В. у письмовому запереченні зауважив, що зазначена заявником підстава не є достатньою для заміни кредитора у справі про банкрутство в силу імперативних приписів ст.21 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та ст.43 Кодексу України з процедур банкрутства.

Заміна кредитора у справі про банкрутство здійснюється лише шляхом постановлення господарським судом відповідної ухвали, втім, матеріали справи №923/152/18 не містять доказів звернення ТОВ "ФК "Фарватер Фінанс" ані до Господарського суду Херсонської області, ані до ліквідатора ТОВ "Інвестиційна група "Систем-Менеджмент" із заявою про заміну кредитора.

Водночас, ухвалою суду від 30.07.2019р. задоволено клопотання ТОВ "Фінансова компанія "Депт Фінанс" про заміну кредитора і здійснено заміну кредитора ПАТ "Брокбізнесбанк" на його правонаступника - ТОВ "Фінансова компанія "Депт Фінанс".

Крім цього, ліквідатор зауважує, що приписи ст.328 ГПК України містять лише дві підстави для визнання виконавчого документу таким, що не підлягає виконанню: якщо його було видано помилково; якщо обов`язок боржника відсутній повністю чи частково у зв`язку з його припиненням, добровільним виконанням боржником, чи іншою особою.

Наказ Господарського суду Херсонської області від 27.08.2019р. про стягнення з ТОВ "ФК "Депт Фінанс" на користь арбітражного керуючого Бабенка Е.В. заборгованості на суму 102359,81 грн. не виданий помилково, оскільки саме ТОВ "ФК "Депт Фінанс" є кредитором по справі і включено до реєстру вимог кредиторів ТОВ "Інвестиційна група "Систем-Менеджмент", а також, обов`язок боржника не припинився у зв`язку із його добровільним виконанням боржником чи іншою особою.

У зв`язку з чим арбітражний керуючий Бабенко Е.В. просить відмовити у задоволенні заяви про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню.

За приписами ч.1 ст.232 ГПК України, судовими рішеннями є ухвали, рішення, постанови, судові накази.

Відповідно до ст. 326 ГПК України, судові рішення, що набрали законної сили, є обов`язковими на всій території України, а у випадках, встановлених міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, - і за її межами.

Частиною 1 ст. 327 ГПК України встановлено, що виконання судового рішення здійснюється на підставі наказу, виданого судом, який розглядав справу як суд першої інстанції.

Згідно ч. 1 ст. 328 ГПК України суд, який видав виконавчий документ, може за заявою стягувача або боржника виправити помилку, допущену при його оформленні або видачі, чи визнати виконавчий документ таким, що не підлягає виконанню.

Суд визнає виконавчий документ таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, якщо його було видано помилково або якщо обов`язок боржника відсутній повністю чи частково у зв`язку з його припиненням, добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин (ч. 2 ст. 328 ГПК України).

Відповідно до п. 3.3 постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів України" № 9 від 17.10.2012р., підставами визнання наказу таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, за заявами стягувачів або боржників є такі: якщо його було видано помилково; якщо обов`язок боржника відсутній повністю чи частково у зв`язку з його припиненням, добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин.

В даному випадку, підставою для визнання наказу таким, що не підлягає виконанню, боржник ТОВ "ФК "Депт Фінанс" зазначає відсутність обов`язку сплачувати заборгованість на користь арбітражного керуючого у зв`язку із укладенням 20.06.2019р. з ТОВ "ФК Фарватер Фінанс" договору про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги до боржника ТОВ "Інвестиційна група "Систем-Менеджмент" та переведенням на нього прав кредитора у справі про банкрутство.

Означене, на думку представника заявника, є "іншою причиною" для визнання наказу таким, що не підлягає виконанню, про що зазначено в ч.2 ст.328 ГПК України.

Разом з тим, суд критично ставиться до такої позиції та звертає увагу ТОВ "ФК "Депт Фінанс", що іншими причинами, для прикладу, може бути скасування чи зміна в апеляційному або в касаційному порядку чи за результатами перегляду за нововиявленими обставинами рішення, на підставі якого наказ видано, якщо на момент таких скасування чи зміни наказ ще не було виконано повністю або частково.

Аналогічна правова позиція викладена в пункті 3.3 постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 9 від 17.10.2012 "Про деякі питання практики виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів України".

Наведені в заяві ТОВ "ФК "Депт Фінанс" обставини не є підставою для визнання наказу таким, що не підлягає виконанню.

У зв`язку з наведеним, заява ТОВ "ФК "Депт Фінанс" про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню, не підлягає задоволенню.

В той же час, суд вважає за необхідне роз`яснити заявнику, що після відкриття виконавчого провадження з примусового виконання наказу Господарського суду Херсонської області у даній справі, питання щодо заміни боржника за наказом (в даному випадку ТОВ "ФК "Депт Фінанс" на особу, яка за договором відступлення (купівлі-продажу) набула права вимоги до боржника у справі про банкрутство) може бути вирішено шляхом заміни сторони виконавчого провадження в порядку ст.334 ГПК України.

На підставі викладеного, керуючись статтями 234, 235, 328 Господарського процесуального кодексу України, суд -

у х в а л и в:

1. У задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Депт Фінанс" про визнання наказу Господарського суду Херсонської області від 27.08.2019р. у справі №923/152/18 таким, що не підлягає виконанню, відмовити.

Ухвала суду набрала законної сили 26.11.2019р. і може бути оскаржена в апеляційному порядку у строки, встановлені ст.256 ГПК України.

Повний текст ухвали складено і підписано 29.11.2019р.

Суддя М.Б. Сулімовська