ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 листопада 2019 року Справа № 5/72-Б-10

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Саврій В.А., суддя Дужич С.П. , суддя Тимошенко О.М.

при секретарі судового засідання Кужель Є.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу керуючої санацією Борковської Л.І. на постанову Господарського суду Хмельницької області від 16.05.2019р. у справі №5/72-Б-10 (про визнання банкрутом ТзОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат")

за заявою Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Деркачі"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Кам`янець-Подільський птахокомбінат"

про визнання банкрутом

за участю представників:

керуюча санацією - Борковська Л.І., паспорт №НВ595094 від 23.02.11р.;

представник працівників боржника - Тополян Р.М., довіреність №2 від 05.04.19р.;

представник боржника - Марчук Д.П., ордер СЕ№1001795 від 21.11.2019р.;

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 11.05.2010р. (суддя Грамчук І.В.) порушено провадження у справі №5/72-Б-10 про визнання банкрутом ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів та призначено підготовче засідання суду.

Ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 18.06.2010р. введено процедуру розпорядження майном ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат", визнано грошові вимоги ініціюючого кредитора - СТОВ "Деркачі" до боржника у сумі 573891,40 грн., розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Ігнатченка Юрія Васильовича.

Ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 30.05.2013р., залишеною без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 01.07.2013р., затверджено реєстр вимог кредиторів.

Ухвалою суду від 15.09.2014р. задоволено заяву ТОВ "Український венчурний капітал" (02218, м.Київ, вул.Райдужна, 6, іден.код 32591999) про відкриття процедури санації боржника та призначення керівника санації у справі №5/72-Б-10, припинено процедуру розпорядження майном боржника - ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат" та повноваження розпорядника майна - арбітражного керуючого Ігнатченка Ю.В., відкрито процедуру санації боржника - ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат" м.Кам`янець-Подільський (ідентифікаційний код 30311457), призначено керуючим санацією - керівника боржника Борковську Людмилу Іванівну, яку зобов`язано подати на розгляд та схвалення зборів кредиторів план санації боржника.

Ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 03.06.2015р. у справі №5/72-Б-10, залишеною без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 28.07.2015р., відмовлено у затвердженні плану санації ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат".

Ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 02.02.2016р., залишеною без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 10.03.2016р., затверджено схвалений зборами кредиторів відповідно до протоколу №9 від 11.12.2015р. план санації ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат", зобов`язано керуючого санацією Борковську Л.І. розпочати реалізацію заходів, передбачених планом санації, з дати затвердження плану Господарським судом Хмельницької області, зобов`язано керуючого санацією Борковську Людмилу Іванівну за 15 днів до закінчення санації, а також за наявності підстав для дострокового припинення санації надати зборам кредиторів письмовий звіт і повідомити про час і місце проведення зборів кредиторів.

Постановою Вищого господарського суду України від 22.06.2016р. касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства акціонерний банк "Укргазбанк" задоволено частково, постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 10.03.2016р. та ухвалу Господарського суду Хмельницької області від 02.02.2016р. у справі №5/72-Б-10 скасовано, справу передано на новий розгляд до Господарського суду Хмельницької області.

Ухвалою суду від 13.02.2017р. у справі №5/72-Б-10 (суддя Вибодовський О.Д.), задоволено клопотання ПАТ АБ "Укргазбанк" від 05.09.2016р. про призначення розпорядником майна арбітражного керуючого Аверкина В.В.; задоволено заяву арбітражного керуючого Аверкина В.В. від 05.09.2016р. на участь у справі №5/72-Б-10; призначено розпорядником майна в процедурі санації арбітражного керуючого Аверкина В.В.; зобов`язано розпорядника майна до 13.03.2017р. скликати збори комітету кредиторів боржника, на яких за наявності плану санації прийняти рішення щодо можливого його схвалення або відхилення. Зобов`язано комітет кредиторів у місячний строк від дати його утворення подати господарському суду схвалений план санації боржника; зобов`язано керуючого санацією подати на схвалення комітету кредиторів план санації боржника.

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 15.06.2017р. у справі №5/72-Б-10 апеляційну скаргу божника задоволено частково, ухвалу Господарського суду Хмельницької області від 13.02.2017р. у справі №5/72-Б-10 в частині пунктів 1, 2, 3, 4 скасовано, прийнято нове рішення.

07.11.2017р. Вищим господарським судом України постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 15.06.2017р. та ухвалу Господарського суду Хмельницької області від 13.02.2017р. у справі скасовано, а справу передано на новий розгляд.

Згідно з протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 23.11.2017р. справу №5/72-Б-10 визначено для розгляду судді Крамару С.І.

Ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 12.02.2018р. розпорядником майна ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат" у процедурі санації, введеної ухвалою суду від 15.09.2014р. призначено арбітражного керуючого Аверкина В.В. ( Кам`янець-Подільський район, с.Кадиївці вул.Чапаєва, буд.40, свідоцтво про право здійснення діяльності арбітражного керуючого №1194 від 05.07.2013р.).

Зобов`язано розпорядника майна, у відповідності до вимог чинного законодавства, до 28.02.2017р. скликати збори кредиторів ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат", м.Кам`янець-Подільський, про що повідомити усіх кредиторів та керуючого санацією боржника, обрати комітет кредиторів на яких прийняти рішення щодо можливого схвалення або відхилення поданого керуючою санацією плану санації та вирішити інші питання пов`язані із розглядом справи про банкрутство боржника. Зобов`язано керуючого санацією подати на схвалення комітету кредиторів план санації боржника. Зобов`язано комітет кредиторів у місячний строк від дати його утворення подати господарському суду схвалений план санації боржника.

Зборами кредиторів ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат", за участю представників ПАТ АБ "Укргазбанк", ТОВ "Український венчурний капітал", ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат", керуючого санацією Борковської Л.І., розпорядника майна - арбітражного керуючого Аверкина В.В. прийнято рішення:

1) провести збори відповідно до порядку денного призначених на дату визначену розпорядником майна Аверкиним В.В., а саме 11 вересня 2018 року;

2) припинити повноваження комітету кредиторів ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат", обраний рішенням загальних зборів кредиторів (протокол №4);

3) обрати комітет кредиторів ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат" в кількості 2 осіб, а саме:

- ПАТ АБ "Укргазбанк",

- ТОВ "Український венчурний капітал";

4) визначити повноваження комітету кредиторів тим обсягом повноважень, який наданий комітету кредиторів Законом.

За підсумками проведених зборів кредиторів ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат" складений протокол №6 від 11.09.2018р. (т.18, арк.справи 39-41).

Ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 13.12.2018р. у справі №5/72-Б-10 відмовлено у задоволенні заяви керуючого санацією Борковської Л.І. про визнання недійсним рішення зборів кредиторів ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат", яке оформлене протоколом №6 від 11.09.2018р. та подальших рішень прийнятих комітетом кредиторів.

Постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 20.02.2019р. у даній справі апеляційну скаргу керуючого санацією Товариства з обмеженою відповідальністю "Кам`янець-Подільський птахокомбінат" Борковської Людмили Іванівни від 28.12.18р. залишено без задоволення, а ухвалу Господарського суду Хмельницької області від 13.12.2018р. у справі №5/72-Б-10 залишено без змін.

14.11.2018р. головою комітету кредиторів ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат", м.Кам`янець-Подільський подано до суду клопотання про припинення процедури санації боржника та повноважень керуючого санацією, визнання його банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором товариства Аверкина В.В.

Постановою Господарського суду Хмельницької області від 16.05.2019р. у справі №5/72-Б-10, зокрема відмовлено у затвердженні Плану санації ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат", на період з грудня 2018 року по листопад 2019 року.

Припинено процедуру санації боржника ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат" у справі №5/72-Б-10 та повноваження керуючого санацією Борковської Людмили Іванівни.

Припинено повноваження арбітражного керуючого Аверкина В.В. як розпорядника майна ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат".

Визнано банкрутом ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат".

Відкрито ліквідаційну процедуру ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат" строком на дванадцять місяців - до 16.05.2020 року.

Ліквідатором ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат" призначено Аверкина В.В.

Не погоджуючись із вказаною постановою, керуюча санацією Борковська Л.І. звернулась до Північно-західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою,

В скарзі зазначає, що не погоджується із прийнятою постановою Господарського суду Хмельницької області, оскільки вона прийнята із грубими порушеннями норм матеріального та процесуального права, без врахування всіх доводів керуючого санації та представника боржника, з порушенням принципу розумності, логічності та черговості розгляду заявлених учасниками клопотань та заяв, внаслідок чого прийняте рішення є належно невмотивованим, несправедливим, незаконним та таким, яке створює передумови до штучного доведення товариства до банкрутства, відкидаючи будь-які можливості його фінансового оздоровлення через реалізацію процедури санації та в межах строку, визначеного законом надає Апеляційну скаргу.

Зазначає, що під час розгляду судом питання про відмову у затвердженні плану санації, припинення процедури санації та відкриття ліквідаційної процедури ТОВ «Кам`янець-Подільський птахокомбінат», Господарським судом Хмельницької області було порушено ст.ст.7, 78, 79, 86, 236 ГПК України (норми процесуального права), а також положення ст.ст.16, 53 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції Закону від 04.11.2012р.).

На підставі викладеного просить суд постанову Господарського суду Хмельницької області від 16.05.2019р. у справі №5/72-Б-10 скасувати та прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні клопотання комітету кредиторів 14.11.2018р. ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат про припинення процедури санації боржника та повноважень керуючого санацією, визнання його банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором товариства Аверкина В.В.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 12.08.2019р. (головуючий суддя Саврій В.А., суддя Тимошенко О.М., суддя Крейбух О.Г.) відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою керуючої санацією Борковської Л.І. на постанову Господарського суду Хмельницької області від 16.05.2019р. у справі №5/72-Б-10 (про визнання банкрутом ТзОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат") та призначено апеляційну скаргу на "25" вересня 2019 р. об 11:00год. у приміщенні Північно-західного апеляційного господарського суду за адресою: 33001, м.Рівне, вул.Яворницького, 59 у залі судових засідань №4.

17.09.2019р. на адресу суду від арбітражного керуючого Аверкіна Володимира Васильовича надійшов письмовий відзив на апеляційну скаргу (вх.№31938/19, арк.справи 57-63).

Аверкин В.В. не погоджується із поданою апеляційною скаргою, вважає її необґрунтованою та такою, що не підлягає задоволенню, зокрема, з тієї підстави, що скаржником не доведені факти порушення судом першої інстанції норм процесуального та матеріального права при розгляді вищевказаного клопотання комітету кредиторів. Таким чином, зазначена апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення, а оскаржувана постанова - без змін.

Зазначає, що прийняття рішення про перехід до ліквідаційної процедури боржника за відсутності поданого на розгляд зборів кредиторів плану санації - компетенція комітету кредиторів.

Зобов`язання судом розпорядника майна на скликання зборів кредиторів з метою обрання комітету кредиторів не позбавляло керуючого санацією скликати збори кредиторів з метою схвалення плану санації у порядку, визначеному Законом, проте жодних дій, щодо такого скликання, так само як надання на схвалення зборам кредиторів плану санації, скаржником не здійснювалося.

Звертає увагу, що згаданою вище ухвалою від 13.02.2017р. було попереджено керуючу санацією, що у відповідності до п.6 ст.18 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», у разі неподання господарському суду плану санації протягом шести місяців з дати прийняття даної ухвали, господарським судом боржник може бути визнаний банкрутом із відкриттям ліквідаційної процедури.

Проте, не зважаючи на те, що з моменту винесення першої ухвали до визнання Боржника банкрутом минуло більше двох років, погоджений із комітетом кредиторів та заставними кредиторами план санації господарському суду так і не був поданий.

Скаржником не доведено вчинення нею всіх можливих та залежних від неї дій, щодо подання до суду належним чином погодженого та схваленого плану санації.

Аналіз фінансово-господарського стану боржника розпорядником майна здійснено на підставі наявних у розпорядника майна документів: балансу підприємства станом на 31.12.2016-2018р.р., звіту про фінансові результати за 2016-2018р.р., реєстру вимог кредиторів, затвердженого ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 30 травня 2013 року, копіями установчих документів з рішеннями про збільшення статутного капіталу, який відображений у звіті про фінансово-майновий стан «Кам`янець-Подільський птахокомбінат» від 03.12.2018р. №02-01/5/72-Б-10/30, відповідно до якого наявні ознаки надкритичної неплатоспроможності, коефіцієнт покриття менше 1 та складає 0,46.

Також зазначає, що скаржником не доведено наявність порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при винесенні оскаржуваної ухвали. В той самий час, обставини справи, що підтверджені наявними у матеріалах справи доказами, свідчать про повну відповідність даної ухвали вимогам норм чинного законодавства, в зв`язку із чим вона має бути залишеною в силі.

На підставі викладеного просить суд апеляційну скаргу ОСОБА_2 на постанову Господарського суду Хмельницької області від 16.05.2019р. про визнання ТОВ «Кам`янець-Подільський птахокомбінат» банкрутом та викриття ліквідаційної процедури - залишити без задоволення, а оскаржувану постанову - без змін.

Ухвалою суду від 24.09.2019р. у зв`язку із перебуванням у відпустці судді Крейбух О.Г. у період з 02.09.2019р. по 30.09.2019р., відповідно до статті 32 Господарського процесуального кодексу України, статті 155 Закону України "Про судоустрій і статус суддів", пунктів 18, 20 розділу VIII Положення про автоматизовану систему документообігу суду та п.8.2 Засад використання автоматизованої системи документообігу суду у Північно-західному апеляційному господарському суді, призначено заміну судді-члена колегії у судовій справі №5/72-Б-10. Прийнято апеляційну скаргу керуючої санацією Борковської Л.І. на постанову Господарського суду Хмельницької області від 16.05.2019р. у справі №5/72-Б-10 (про визнання банкрутом ТзОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат") до свого провадження колегією суддів у складі: головуючий суддя Саврій В.А., суддя Тимошенко О.М., суддя Дужич С.П.

Ухвалою від 25.10.2019р. відкладено розгляд апеляційної скарги керуючої санацією Борковської Л.І. на постанову Господарського суду Хмельницької області від 16.05.2019р. у справі №5/72-Б-10 (про визнання банкрутом ТзОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат") на "07" листопада 2019 р. об 10:00год. у приміщенні Північно-західного апеляційного господарського суду за адресою: 33001, м.Рівне, вул.Яворницького, 59 у залі судових засідань №4.

28.10.2019р. на адресу суду від керуючої санацією Борковської Л.І. надійшли доповнення до апеляційної скарги (вх.№35871/19) в яких просить скасувати ухвалу Господарського суду Хмельницької області від 15.10.2010р. у справі №5/72-Б-10 та прийняти нове судове рішення, яким залишити без розгляду заяву ініціюючого кредитора СТОВ «Деркачі» про порушення справи про банкрутство ТОВ «Кам`янець-Подільський птахокомбінат» на підставі ч.13 ст.11 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції до 19.01.2013р.).

Разом з тим, колегія суддів звертає увагу, що за приписами ч.ч.1-2 ст. 266 ГПК України особа, яка подала апеляційну скаргу, має право доповнити чи змінити її протягом строку на апеляційне оскарження.

Статтею 118 ГПК України унормовано, що право на вчинення процесуальних дій втрачається із закінченням встановленого законом або призначеного судом строку. Заяви, скарги і документи, подані після закінчення процесуальних строків, залишаються без розгляду, крім випадків, передбачених цим Кодексом.

З огляду на те, що керуюча санацією Борковська Л.І подала вищевказані доповнення до апеляційної скарги поза межами строку на апеляційне оскарження, суд апеляційної інстанції не враховує такі доповнення до апеляційної скарги.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 07.11.2019р. заяву про відвід головуючого судді Саврія В.А. та судді Тимошенка О.М. від розгляду у справі №5/72-Б-10 визнано необґрунтованою. Зупинено апеляційне провадження за апеляційною скаргою керуючої санацією Борковської Л.І. на постанову господарського суду Хмельницької області від 16.05.2019р. у справі №5/72-Б-10 (про визнання банкрутом ТзОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат") до вирішення питання про відвід суддів у даній справі. Передано справу №5/72-Б-10 для вирішення питання про відвід головуючого судді Саврія В.А. та судді Тимошенка О.М. на розгляд іншому судді, який не входить до складу суду, що розглядає справу, якого визначити у порядку, встановленому ч.1 ст.32 ГПК України.

Ухвалою суду від 11.11.2019р. (суддя Павлюк І.Ю.) відмовлено у задоволенні заяви керуючої санацією Товариства з обмеженою відповідальністю "Кам`янець-Подільський птахокомбінат" - Борковської Л.І. про відвід головуючого судді Саврія В.А. та судді Тимошенка О.М. у справі №5/72-Б-10.

Ухвалою суду від 12.11.2019р. поновлено провадження за апеляційною скаргою керуючої санацією Борковської Л.І. на постанову Господарського суду Хмельницької області від 16.05.2019р. у справі №5/72-Б-10 (про визнання банкрутом ТзОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат"). Розгляд апеляційної скарги призначено на "21" листопада 2019 р. об 10:00год.

21.11.2019р. вх.№38620/19 керуючою санацією Борковською Л.І. подано клопотання про долучення до матеріалів справи та врахування копію постанови Верховного суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 05.06.2018р. у справі №922/1667/17 та копію постанови Верховного суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 01.08.2018р. у справі №925/308/16.

18.11.2019р. вх.№37984/19 на електронну адресу суду від керуючої санацією Борковської Л.І. надійшло клопотання про відкладення розгляду справи. В клопотанні зазначає, що не зможе прибути у судове засідання, оскільки буде перебувати у відрядженні у період з 14.11.2019р. по 21.11.2019р., і не зможе надати весь необхідний пакет документів адвокату для надання належної правової допомоги.

21.11.2019р. вх.№38621/19 на електронну адресу суду від представника Хмельницької обласної дирекції АБ «Укргазбанк» надійшло клопотання про відкладення розгляду справи у зв`язку з зайнятістю представника АБ «Укргазбанк» у інших судових засіданнях та бажанням АБ «Укргазбанк» брати участь у судових засіданнях.

Розглянувши клопотання про відкладення розгляду справи, колегія суддів зазначає наступне.

За приписами ч.11 ст.270 ГПК України суд апеляційної інстанції відкладає розгляд справи в разі неявки у судове засідання учасника справи, стосовно якого немає відомостей щодо його повідомлення про дату, час і місце судового засідання, або за його клопотанням, коли повідомлені ним причини неявки будуть визнані судом поважними.

Тобто, умовами відкладення розгляду справи є наявність клопотання учасника справи та визнання судом причин неявки поважними.

Колегія суддів апеляційної відмовляє у задоволенні клопотань керуючої санацією Борковської Л.І. вх.№37984/19 від 18.11.2019р., представника Хмельницької обласної дирекції АБ «Укргазбанк» вх.№38621/19 від 21.11.2019р. про відкладення розгляду справи, оскільки наведені обставини не є поважними причинами для відкладення розгляду справи з огляду на те, що судом явка представників обов`язковою не визнавалась, а коло представників юридичної особи не обмежене нормами законодавства.

При цьому, колегія суддів звертає увагу, що керуюча санацією Борковська Л.І. з`явилася у судове засідання суду апеляційної інстанції 21.11.2019р.

Враховуючи належне повідомлення всіх учасників справи про день, час та місце розгляду справи, враховуючи завершення строку розгляду апеляційної скарги на постанову господарського суду, а також те, що явка представників учасників судового процесу в судове засідання не визнана обов`язковою, колегія суддів вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу в даному судовому засіданні за наявними матеріалами.

У судовому засіданні суду апеляційної інстанції 21.11.2019р. керуюча санацією Борковська Л.І. підтримав доводи апеляційної скарги, надала пояснення в обґрунтування своєї позиції, просила скасувати постанову суду першої інстанції.

Представник працівників боржника Тополян Р.М . підтримав доводи апеляційної скарги, надав пояснення в обґрунтування своєї позиції, просив скасувати постанову та прийняти нове рішення про задоволення позову.

Представник боржника - Марчук Д.П . підтримав доводи апеляційної скарги, надав пояснення в обґрунтування своєї позиції, просив скасувати постанову та прийняти нове рішення про задоволення позову.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, відзиву, вивчивши матеріали справи, наявні в ній докази, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, Північно-західний апеляційний господарський суд прийшов до висновку про наступне:

Згідно з абз.3 п.1-1 Прикінцевих та Перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 22.12.2011р. №4212-VI (надалі - Закону) положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Відповідно до п.40 наведеного Інформаційного листа Вищого господарського суду України №01-06/606/2013 від 28.03.2013р. «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (у редакції Закону України від 22.12.2011 №4212-VІ), положення Закону, якими врегульовано ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності Законом, якщо на цей момент господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Отже, розгляд справи про банкрутство за новою редакцією Закону здійснюється згідно з постановою про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури. При цьому правові підстави прийняття постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури визначаються відповідно до раніше чинної редакції Закону, а правові наслідки введення ліквідації процедури - за його новою редакцією.

Відповідно до вимог ст.1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції чинній до 19.01.2013р.) банкрутство - визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність за допомогою процедур санації та мирової угоди і погасити встановлені у порядку, визначеному цим Законом, грошові вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 15.09.2014р. у ТОВ «Кам`янець-Подільський птахокомбінат» розпочато санацію боржника, призначено керуючим санацією - керівника боржника ОСОБА_2, яку зобов`язано подати на розгляд та схвалення зборів кредиторів план санації боржника.

Таким чином, Господарський суд Хмельницької області своєю ухвалою ввів процедуру санації та відновлення платоспроможності боржника з метою подальшого задоволення вимог кредиторів.

14.11.2018р. головою комітету кредиторів ТОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат", м.Кам`янець-Подільський подано до суду клопотання про припинення процедури санації боржника та повноважень керуючого санацією, визнання його банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором товариства Аверкина В.В.

Згідно положень ч.5 ст.18 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" схвалений зборами кредиторів план санації та протокол зборів кредиторів разом з підтвердженням погодження плану санації кредиторами, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника, подаються керуючим санацією до господарського суду за затвердження не пізніше п`яти дні від дня проведення зборів кредиторів. Господарський суд затверджує схвалений та погоджений план санації боржника, про що виноситься ухвала.

Відповідно до ч.6 ст.18 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" якщо протягом шести місяців з дня винесення ухвали про санацію до господарського суду не подано плану санації боржника, господарський суд приймає рішення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури відповідно до цього Закону.

При цьому, рішення, які приймаються судом під час відновлення платоспроможності боржника не повинні зводитись до формального виконання процесуальних вимог закону. Основною метою є судовий контроль за законністю дій кредиторів боржника, арбітражного керуючого, керівника санацією, інших учасників процедур та оцінка їх дій на відповідність вимогам Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Посилаючись лише на положення ст.8 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (компетенція комітету кредиторів) суд першої інстанції не звернув увагу, що з 15.09.2014р. відкрита процедура санації підприємства і подальші дії учасників процесу в тому числі комітету кредиторів повинні відповідати діям, які передбачені в процедурі санації, а саме, згідно ч.5 ст.18 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», збори кредиторів можуть прийняти рішення про відхилення плану санації і звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Законом України "Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом" передбачено, що саме загальні збори кредиторів наділені правом пропонувати суду перехід до процедури ліквідації боржника, а щодо такої можливості комітету кредиторів, то за ним таке право зберігається тільки у разі делегування йому відповідних повноважень зборами кредиторів (Постанова Верховного суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 01.08.2019р. у справі №925/308/16).

Таким чином, з урахуванням наведених вище норм колегія суддів дійшла висновку про передчасність висновку суду першої інстанції щодо наявності підстав для визнання боржника - ТзОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат" банкрутом та переходу до ліквідаційної процедури боржника, оскільки клопотання до суду першої інстанції про визнання боржника - ТзОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат" банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури було подано головою комітету кредиторів на підставі рішення комітету кредиторів, при цьому докази делегування відповідних повноважень з боку загальних зборів боржника відсутні.

Отже, в даному випадку судом припинено процедуру санації боржника та здійснено перехід в процедуру ліквідації боржника - ТзОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат", в порушення визначеного Законом України "Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом" порядку переходу до наступної судової процедури банкрутства, так як саме до виключної компетенції зборів кредиторів належить прийняття відповідного рішення щодо переходу до будь-якої судової процедури банкрутства, а не комітету кредиторів, який може мати таке право, якщо загальними зборами кредиторів боржника комітету делеговані відповідні повноваження (Постанова Верховного суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 01.08.2019р. у справі №925/308/16).

Пунктом 15 статті 53 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» визначено, що у разі невиконання плану санації боржника або якщо стає очевидним, що виконання плану санації боржника не приведе до відновлення його платоспроможності, процедура банкрутства здійснюється відповідно до цього Закону, про що господарський суд виносить ухвалу.

Місцевий господарський суд встановив обставини, що санація боржника не здійснювалась, однак при цьому не перевірив та не надав належної оцінки причинам відсутності жодних дій по санації ТОВ «Кам`янець-Подільський птахокомбінат».

Крім цього, в матеріалах справи наявний План санації (схвалений зборами кредиторів боржника 12.11.2018р., протокол №6), який наданий господарському суду на затвердження.

Як встановлено п.57 Постанови Пленуму Верховного суду України від 18.12.2009р. №15 "Про судову практику в справах про банкрутство" рішення зборів кредиторів чи комітету кредиторів не може визнаватися господарським судом недійсним, оскільки за своєю правовою природою не є актом юридичної особи, державного чи іншого органу. Суд повинен давати оцінку цим рішенням та враховувати їх резолюції у прийнятті судових актів у справі, якщо такі рішення відповідають приписам чинного законодавства.

Відповідно до пункту 57 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 18.12.2009р. №15 «Про судову практику у справах про банкрутство» рішення зборів кредиторів чи комітету кредиторів не може визнаватись господарським судом недійсним, оскільки за своєю правовою природою, не є актом юридичної особи, державного чи іншого органу. Суд повинен давати оцінку цим рішенням та враховувати їх резолюції у прийнятті судових актів у справі, якщо такі рішення відповідають приписам чинного законодавства.

Повноважність вказаного комітету кредиторів та законність прийняття ним рішень, в тому числі і щодо схвалення Плану санації жодним із кредиторів не оскаржувалась та не заперечувалась в судовому засіданні 16.05.2019р.

Суд першої інстанції при розгляді справи не надав належної оцінки вказаному документу, його змісту, можливості відновити платоспроможність боржника за рахунок вжиття визначених заходів санації.

Отже, суд передчасно дійшов до висновку про невідповідність Плану санації вимогам чинного законодавства, не надав оцінку обставинам, які перешкоджали його схваленню заставним кредитором, не врахував, що керуючим санацією неодноразово направлялись листи з вимогою розглянути план санації на адресу ПАТ АКБ «Укргазбанк» та ТОВ «Український венчурний капітал», однак, вказані звернення були проігноровані та залишились без відповіді.

Судом також не надано оцінку достатності підстав для його заявлення та обґрунтованості доводів для задоволення у клопотанні комітету кредиторів про відкриття ліквідаційної процедури ТОВ «Кам`янець-Подільський птахокомбінат», не зазначено підстав для здійснення висновку щодо неможливості відновлення платоспроможності боржника шляхом проведення процедури санації, не зазначено доказів, якими суд керувався при прийнятті такого рішення.

Відповідно до вимог ч.1 ст.73 ГПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Згідно ч.1 ст.74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

У відповідності до ст.76 ГПК України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Зі змісту ст.77 ГПК України вбачається, що обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Докази, одержані з порушенням закону, судом не приймаються.

Статтею 86 ГПК України встановлено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Згідно п.2 ч.1 ст.275 ГПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове рішення у відповідній частині або змінити рішення.

Як встановлено ч.1 ст.277 ГПК України підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є: 1) неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи; 2) недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; 3) невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; 4) порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.

Відтак, апеляційна скарга керуючої санацією Борковської Л.І. підлягає задоволенню, а постанова Господарського суду Хмельницької області від 16.05.2019р. у справі №5/72-Б-10 (про визнання банкрутом ТзОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат") - скасуванню з прийняттям рішення про передачу справи на розгляд суду першої інстанції на стадію процедури санації.

Керуючись ст.ст.269, 270, 271, 273, 275, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд -

П О С Т А Н О В И В:

1. Апеляційну скаргу керуючої санацією Борковської Л.І. на постанову Господарського суду Хмельницької області від 16.05.2019р. у справі №5/72-Б-10 (про визнання банкрутом ТзОВ "Кам`янець-Подільський птахокомбінат") задоволити.

2. Постанову Господарського суду Хмельницької області у справі про визнання банкрутом ТОВ «Кам`янець-Подільський птахокомбінат» від 16.05.2019р. про відмову у затвердженні Плану санації ТОВ «Кам`янець-Подільський птахокомбінат», припинення процедури санації боржника, припинення повноважень арбітражного керуючого Аверкина В.В., визнання банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури, призначення ліквідатором Аверкина В.В., скасування обмежень щодо майна банкрута - скасувати повністю.

3. Справу №5/72-Б-10 передати на розгляд суду першої інстанції на стадію процедури санації.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до суду касаційної інстанції.

Повний текст постанови складено 26.11.2019р.

Головуючий суддя Саврій В.А.

Суддя Дужич С.П.

Суддя Тимошенко О.М.