ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 листопада 2019 року Справа № 916/2696/18
м.Одеса, проспект Шевченка, 29

Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді М.А. Мишкіної

суддів: В.В. Бєляновського, К.В. Богатиря

(склад судової колегії змінений відповідно до розпоряджень керівника апарату суду щодо призначення повторного автоматизованого розподілу судової справи №373 від 05.07.2019р., №643 від 30.08.2019р., №695 від 25.10.2019р.; протоколів повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 05.07.2019р.,від 30.08.2019р. та від 25.10.2019р.)

секретар судового засідання Кияшко Р.О.

за участю представників учасників справи:

від Житлово-будівельного кооперативу Кварт-Сервіс Михайлін О.Є. за довіреністю; Сергієнко Т.К. голова правління.

від Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку Хутор Центральная Паньков В.В. за довіреністю.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Житлово-будівельного кооперативу Кварт-Сервіс

на рішення господарського суду Одеської області від 18 березня 2019 року

у справі №916/2696/18

за позовом Житлово-будівельного кооперативу Кварт-Сервіс

до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку Хутор Центральная

про визнання недійсними рішень та скасування державної реєстрації

суддя суду першої інстанції: С.П. Желєзна

час і місце ухвалення рішення: 18.03.2019р., 17:40год., м. Одеса, господарський суд Одеської області, зала судових засідань №14,

повний текст рішення складений 28.03.2019р.

Учасники справи належним чином повідомлені про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги.

У судових засіданнях 02.09.2019р., 01.10.2019р., 17.10.2019р. та 28.10.2019р. оголошувались перерви.

В судовому засіданні 05.11.2019р. згідно ст.233 ГПК України проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

встановив:

30.11.2018р. Житлово-будівельний кооператив „Кварт-сервіс звернувся до господарського суду із позовом до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Хутор Центральная» про визнання недійсним рішення установчих зборів співвласників багатоквартирного будинку, який розташований за адресою: Одеська область, Овідіопольський район, село Лиманка, житловий масив Червоний Хутор, вулиця Центральна, будинок 7, яке оформлене протоколом від 20 травня 2018 року, рішення установчих зборів співвласників багатоквартирного будинку за місцезнаходженням: АДРЕСА_1 область, Овідіопольський район, село Лиманка, житловий масив Червоний Хутор, вулиця Центральна, будинок 7/1, яке оформлене протоколом від 20 травня 2018 року; про скасування державної реєстрації ОСББ „Хутор Центральная.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилався на порушення вимог ст.6 Закону України „Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку при скликанні та проведенні установчих зборів співвласників багатоквартирного будинку, в результаті чого були порушені права кооперативу, на замовлення якого було здійснено будівництво багатоквартирних будинків за адресою: АДРЕСА_1 житловий АДРЕСА_2 Червоний Хутор, вулиця Центральна, будинок 7 та будинок 7/1, та який здійснює утримання таких будинків відповідно до п. 2.1 Статуту ЖБК „Кварт-сервіс.

Позивач зазначав наступне:

- Створення ОСББ відбулось з порушеннями вимог ст. 10 Закону України «Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку», ст, 6 Закону України «Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку» та Наказу Мінрегіону України від 25.08.2015 № 203 «Про затвердження форми протоколу зборів з співвласників багатоквартирного будинку».

-З тексту повідомлення про проведення установчих зборів вбачається різний склад ініціативної групи, відповідно до чого не вбачається, в якому будинку проживають члени ініціативної групи.

-У членів ініціативної групи були відсутні відомості щодо власників майна на момент скликання зборів та докази належного повідомлення усіх власників квартир та нежитлових приміщень.

-Листки письмового опитування складені з порушенням норм діючого законодавства, а саме не зазначений документ , що підтверджує право власності, відсутній підпис опитуваної особи, та інше.

Позивач зазначає, що згідно абз.5 п.5 ст. 13 ЗУ «Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку» саме йому мають відшкодовуватися витрати на утримання будинків до моменту створення ОСББ (у т.ч. шляхом реорганізації Кооперативу), ОСББ створено не у відповідності до Закону, права позивача на утримання будинків порушуються оскаржуваними рішеннями зборів співвласників.

04.02.2019р. надійшов відзив на позов, в якому відповідач заперечував проти позову, посилаючись на його необґрунтованість та безпідставність. Зокрема, ОСББ „Хутор Центральная зазначало, що при скликанні та проведенні установчих зборів останнім було дотримано вимоги Закону України „Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку. Крім того, відповідач стверджує, що ЖБК „Кварт-сервіс не виступав забудовником багатоквартирних будинків, співвласниками яких було створено ОСББ. Наведене, з урахуванням ненадання позивачем договору на управління будинками та відсутності у позивача, як особи, яка не виступає співвласником багатоквартирного будинку, права оскаржувати рішення загальних зборів, за переконанням відповідача, свідчить про ненадання з боку ЖБК „Кварт-сервіс належних та допустимих доказів на підтвердження порушення прав останнього в результаті створення ОСББ та проведення державної реєстрації ОСББ „Хутор Центральная.

12.03.2019р. від ЖБК „Кварт-сервіс надійшла відповідь на відзив, в якій позивач зазначав, що з протоколів ініціативної групи не вбачається за можливе встановити чи були присутні на зборах окремо визначені особи, а також про ненадання відповідачем повного тексту інформаційної довідки про зареєстровані права власності на приміщення у будинках 7 та 7/1, що свідчить про відсутність у ОСББ „Хутор Центральная достовірної інформації про власників багатоквартирного будинку. Посилаючись на декларації про готовність об`єктів до експлуатації ЖБК „Кварт-сервіс наголошується про зазначення відповідачем у протоколах установчих зборів недостовірної інформації про загальну площу всіх житлових та нежитлових приміщень, не зазначено документів, що підтверджують право власності на квартиру або нежитлове приміщення осіб, які брали участь у голосуванні, та двічі підраховано голос фізичної особи, яка не була власником квартири на момент проведення загальних зборів та взагалі не проживає у будинку АДРЕСА_3 .

Рішенням господарського суду Одеської області від 18.03.2019р. в позові відмовлено.

Рішення обґрунтоване посиланням на норми ст. 385 ЦК України , ст. 1, 4, 5, 6 ЗУ „Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку, ст. 1 ЗУ „Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку, ст. 9 ЗУ „Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, ст. 2, 6 ЗУ „Про кооперацію та вмотивоване наступним:

- з наявних в матеріалах справи декларацій про готовність будинків до експлуатації не вбачається за можливе встановити окремо площу житлових приміщень, окремо нежитлових та допоміжних приміщень, які знаходяться в загальному користуванні всіх співвласників будинків

- наявні в матеріалах справи документи не дозволяють суду встановити загальну кількість співвласників багатоквартирних будинків 7 та 7/1 по вул. АДРЕСА_4 .

- позивачем не було надано суду жодної інформації про зареєстровані речові права у будинках 7 та 7/1 по вул. АДРЕСА_4 , інформація про які відповідно до ст. 32 Закону України „Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень від 01.07.2004 № 1952-IV є відкритою та загальнодоступною.

- посилання ЖБК „Кварт-сервіс на ненадання відповідачем повного тексту інформаційної довідки за №118803764 від 28.03.2018р., не звільняє позивача від обов`язку самостійно подавати докази в обґрунтування власної правової позиції.

- поточною редакцією п. 2.1 Статуту ЖБК „Кварт-сервіс, на відміну від редакції п. 2.1 Статуту, затвердженої рішенням загальних зборів, яке оформлене протоколом №3 від 27.11.2013р., не передбачено право ЖБК „Кварт-сервіс здійснювати діяльність із забезпечення потреб членів кооперативу, включаючи жителів, власників земельних ділянок та будинків за адресою: АДРЕСА_3 . Наведене дозволяє дійти висновку про недоведеність ЖБК „Кварт-сервіс факту порушення його прав у результаті скликання та проведення установчих зборів у будинку АДРЕСА_5 /1.

- в матеріалах справи відсутні взагалі будь-які докази, зокрема договори на водопостачання, водовідведення тощо, на підтвердження факту обслуговування та утримання будинку 7, або спорудження та обслуговування інфраструктури, забезпечення поточного і капітального ремонту житлових і нежитлових приміщень тощо.

З цих мотивів суд першої інстанції відмовив у позові, зазначивши, що позивачем не доведений факт порушення його прав у зв`язку із оскаржуваними рішеннями установчих зборів та подальшою реєстрацією ОСББ «Хутор Центральная»

Не погоджуючись з рішенням господарського суду, ЖБК „Кварт-сервіс звернулося з апеляційною скаргою, а якій просить скасувати рішення господарського суду Одеської області від 18 березня 2019 року по справі та ухвалити нове, яким задовольнити в повному обсязі позов Житлово- будівельного кооперативу „Кварт-сервіс до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку „Хутор Центральная про визнання недійсним рішень установчих зборів співвласників багатоквартирних будинків за адресою: АДРЕСА_5 та 7/1 та скасування державної реєстрації ОСББ.

В обґрунтування вимог апеляційної скарг скаржник зазначає наступне:

- Суд першої інстанції, фактично встановивши невідповідність та недоліки Протоколів установчих зборів в частині визначення кількості співвласників Будинків, площі житлових та нежитлових приміщень, що їм належать, дійшовши висновку, що «наявні в матеріалах справи документи не дозволяють суду встановити загальну кількість співвласників багатоквартирних будинків 7, та 7/1 по вул. Центральній», безпідставно переклав тягар доказування, пов`язаний з поясненням причин таких недоліків на позивача.

- судом проігноровано, що в жодному протоколі установчих зборів та опитувальному листі не зазначається який саме документ підтверджує право власності конкретного мешканця, що брав участь у зборах (опитуваної особи) на нерухоме майно, що в свою чергу надає цій особі право приймати участь в загальних зборах ОСББ.

- у всіх протоколах установчих зборів по всіх питаннях не зазначено жодної особи, що голосувала «проти» (хоча таке голосування мало місце). Підрахунок голосів за результатами письмового опитування, в супереч вимогам Наказу Мінрегіону України від 25.08.2015 № 203 взагалі не здійснювався.

13.06.2019р. від відповідача надійшов відзив на апеляційну скаргу ОСББ «Хутор Центральная», в якому відповідач просить відмовити у задоволенні апеляційної скарги та зазначає наступне:

- апеляційна скарга фактично ґрунтується не на тих підставах, на яких було подано позов, а має інші правові підстави, які не були зазначені у позовній заяві, зокрема у позові не йшлося про порушення відповідачем вимог Наказу Мінрегіону № 203 від 25.08.2015 «Про затвердження форми протоколу зборів співвласників багатоквартирного будинку», позовна заява не містила доводів щодо нездійснення перевірки відповідачем в мешканців квартир (володільців нежитлових приміщень) документів, що підтверджують їх право власності на відповідне нерухоме майно (як передумову участі в установчих зборах), про що свідчить невідображення цієї інформації в протоколах та відсутність в матеріалах справи ( та в реєстраційній справі ОСББ) будь яких доказів щодо прав осіб, зазначених у відповідних протоколах брати участь в установчих зборах ОСББ як власників приміщень, щодо того,що підрахунок голосів виконано невірно ( зокрема всі голоси «проти» підраховані як голоси «за»), про що зазначалося у відповіді на відзив та в усних поясненнях голови ЖБК.

-Не відповідає дійсності твердження апелянта, що відповідачем визнається факт того, що з моменту введення будинків в експлуатацію до дати прийняття спірних рішень установчих зборів ЖБК здійснював управління прийнятими на баланс Будинками.

- Доводити перед судом відповідність результатів голосування в частині площ квартир та приміщень відповідачу не було потрібним оскільки, як вже вказувалося вище, таких підстав в обгрунтовання позовних вимог позивачем не ставилося.

- відповідач не визнає юридичного факту наявності на балансі у ЖБК «Кварт-сервіс» багатоквартирних будинків, відповідачем визнається лише факт виконання функцій з управління вказаними будинками ЖБК «Кварт-сервіс», при цьому акцентується увага на незаконності здійснення цього саме через недодержання порядку визначення особи управителя та отримання на це дозволу співвласників багатоквартирного будинку. Факт знаходження будинків саме на балансі ЖБК «Кварт-сервіс», а не факт здійснення функцій управителя, мав бути підтверджений належними та допустимими доказами.

- Апелянт посилається на порушення судом норм матеріального права в частині застосування норм ст. 10 п. 5 Прикінцевих та перехідних положень ЗУ «Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку», ст. 22, 6 Закону України « Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку», наказу Мінрегіону № 203 від 25.08.2015 «Про затвердження форми протоколу зборів співвласників багатоквартирного будинку», однак апелянтом не зазначено у чому полягає невідповідність вказаним нормам рішення суду.

- у Житлово-будівельного кооперативу «Кварт-сервіс» відсутні порушені права, які мають бути захищені судом. ЖБК «Кварт-сервіс» не створювався спеціально для будівництва вказаного будинку, та не був забудовником, не приймав коштів на будівництво, тобто не був тим кооперативним об`єднанням громадян направленим на створення житла та управління ним. Функції з управління майном має лише власник, при цьому відносини між власником та управителем, або балансоутримувачем, мають бути виключно на договірних засадах. Позивачем не надано належним чином оформленого договору на управління будинками за адресою: АДРЕСА_6 та 7/1.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 08.05.2019р. апеляційну скаргу залишено без руху; ухвалою від 20.05.2019р. відкрите апеляційне провадження (головуючий суддя М.А.Мишкіна, судді К.В. Богатир, І.Г. Філінюк); ухвалою від 10.06.2019р. призначено справу № 916/2696/18 до розгляду у судовому засіданні на 08.07.2019р.

У зв`язку із перебуванням судді К.В.Богатиря у відпустці з 08.07.2019р. по 04.08.2019р., розпорядженням керівника апарату суду №373 від 05.07.2019р. призначено повторний автоматизований розподіл судової справи № 916/2696/18.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 05.07.2019р. визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя - М.А.Мишкіна, судді: В.В. Бєляновський, І.Г. Філінюк.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 08.07.2019р. прийнято справу №916/2696/18 до провадження у зміненому складі суду: головуючий суддя М.А.Мишкіна, судді: В.В. Бєляновський, І.Г. Філінюк, розпочато розгляд справи спочатку та призначено справу до розгляду у судовому засіданні на 02.09.2019р.

У зв`язку із перебуванням судді В.В.Бєляновського у відпустці з 02.09.2019р. по 13.09.2019р., розпорядженням керівника апарату суду №643 від 30.08.2019р. призначено повторний автоматизований розподіл судової справи №916/2696/18.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 30.08.2019р. визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя - М.А.Мишкіна, судді: К.В. Богатир, І.Г. Філінюк.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 02.09.2019р. прийнято справу №916/2696/18 до провадження у зміненому складі суду.

У зв`язку із перебуванням судді І.Г. Філінюка з 28.10.2019р. по 22.11.2019р. у відпустці, розпорядженням керівника апарату суду №695 від 25.10.2019р. призначено повторний автоматизований розподіл судової справи №916/2696/18.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 25.10.2019р. визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя - М.А.Мишкіна, судді: В.В. Бєляновський, К.В. Богатир.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 28.10.2019р. прийнято справу №916/2696/18 до провадження у зміненому складі суду.

В судовому засіданні апеляційної інстанції представники скаржника підтримали вимоги апеляційної скарги.

Представник відповідача проти задоволення апеляційної скарги заперечував з мотивів, викладених у відзиві.

Відповідно до ст.269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників учасників справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши докази стосовно фактів, наведених сторонами, колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення скарги виходячи із наступного.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено господарським судом, 27.12.2012р. та 17.09.2013р. Приватним підприємством Фірма „Асоль (Замовник)було зареєстровано в Інспекції ДАБК в Одеській області Декларації про готовність об`єкта до експлуатації, а саме 10-ти поверхового 4-х секційного та 10-ти поверхового 3-х секційного житлових будинків за адресою: АДРЕСА_1 житловий масив Червоний Хутор, вулиця Центральна, будинок 7 та 7/1. Загальна площа будинку № 7 складає 13 723,1 кв. м.; загальна площа квартир складає 9978,1 кв.м., загальна площа інших нежитлових приміщень складає 4950,1 км. м. Загальна площа будинку №7/1 складає 8786,24 кв. м.; загальна площа квартир складає 6554,88 кв.м., загальна площа інших нежитлових приміщень складає 2131,36 км. м.

28.05.2013р. до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань було внесено запис про проведення державної реєстрації ЖБК „Кварт-сервіс.

Відповідно до доповнення до Статуту ЖБК „Кварт-сервіс, затвердженого рішенням загальних зборів членів коопертиву, яке оформлене протоколом №3 від 27.11.2013р., Кооператив створюється для задоволення економічних, соціальних та інших потреб членів кооперативу, включаючи жителів, власників земельних ділянок та будинків за адресою: АДРЕСА_5 та будинок 7/1.

Відповідно до п. п. 2.1, 2.2 Статуту ЖБК „Кварт-сервіс (чинна редакція), затвердженого рішенням загальних зборів, яке оформлене протоколом №12 від 26.12.2016р., кооператив створюється для обслуговування своїх членів на засадах взаємоповаги та економічного співробітництва. Метою діяльності кооперативу є задоволення економічних, соціальних та інших потреб членів кооперативу, включаючи жителів, власників земельних ділянок та будинків за адресою: АДРЕСА_1 житловий АДРЕСА_5 . Предметом діяльності кооперативу є, зокрема, комплексне обслуговування об`єктів, утримання житлових будинків, спорудження та обслуговування інфраструктури, поточний і капітальний ремонт житлових і нежитлових приміщень тощо.

Відповідно до п. 1.2 Статуту ЖБК „Кварт-сервіс засновниками та членами кооперативу є ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 та Приватне підприємство фірма „Асоль.

Відповідно до довідки ЖБК „Кварт-сервіс №102 від 12.03.2019р. членами кооперативу станом на 12.03.2019р. також є: ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 .

Згідно з п. 3.1 Статуту ЖБК „Кварт-сервіс кооператив має право здійснювати господарську діяльність, спрямовану на обслуговування своїх членів, самостійно визначати стратегію та основні напрямки свого розвитку відповідно до економічної ситуації; надавати послуги за цінами і тарифами, що встановлюються на договірних засадах окремо для членів кооперативу та інших осіб.

За положеннями п. п. 4.1, 4.4 Статуту ЖБК „Кварт-сервіс членами кооперативу можуть бути фізичні та юридичні особи. Крім того, членами кооперативу можуть бути юридичні особи, що будуть запрошені для участі у кооперативі з метою досягнення кооперативом його мети. За рішенням загальних зборів членів кооперативу до його складу можуть прийматися інші особи як члени кооперативу або як асоційовані члени кооперативу.

22.02.2018р. відбулися збори співвласників багатоквартирних будинків за адресою: АДРЕСА_7 , на яких були присутні власники квартир у будинку за адресою: АДРЕСА_6 та власники квартир у будинку за адресою: АДРЕСА_8 .

На вказаних зборах вирішено утворити Ініціативну групу у складі: ОСОБА_12 (кв. АДРЕСА_9 ), ОСОБА_13 - ОСОБА_14 (кв. АДРЕСА_10 ), ОСОБА_15 (кв. АДРЕСА_11 ), ОСОБА_16 (кв. АДРЕСА_12 ), ОСОБА_17 (кв. АДРЕСА_13 ), ОСОБА_18 (кв. АДРЕСА_14 ), затверджено план роботи ініціативної групи та заплановано проведення наступного засідання ініціативної групи на дату, про яку буде повідомлено всіх членів Ініціативної групи за три дні.

03.04.2018р. відбулись збори ініціативної групи зі скликання та проведення зборів співвласників багатоквартирних будинків за адресою: АДРЕСА_5 та будинок АДРЕСА_3 , за результатами проведення яких ініціативною групою було прийнято рішення, оформлене протоколом №2, про обрання голови та секретаря зборів, внесення змін до ініціативної групи, обрання уповноважених осіб від ініціативної групи та затвердження плану роботи ініціативної групи.

20.05.2018р. відбулись установчі збори співвласників багатоквартирного будинку, який розташований за адресою: АДРЕСА_5 .

Відповідно до протоколу установчих зборів від 20.05.2018р. загальна кількість співвласників багатоквартирного будинку складає 188 особи; загальна площа всіх квартир та нежитлових приміщень будинку складає 9899 кв. м.; у зборах взяли участь особисто та/або через представників співвласники у кількості 103 особи, яким належить квартири та/або нежитлові приміщення багатоквартирного будинку загальною площею 5508,20 кв. м.

До порядку денного установчих зборів, які відбулись 20.05.2018р. було включено наступні запитання: про обрання голови та секретаря загальних зборів; про створення об`єднання співвласників багатоквартирного будинку, затвердження назви та місцезнаходження об`єднання; про затвердження статуту об`єднання; вибори правління об`єднання; вибори ревізійної комісії об`єднання; надання повноважень представнику установчих зборів для здійснення державної реєстрації об`єднання.

За результатами проведення 20.05.2018р. установчих зборів співвласників багатоквартирного будинку, який розташований за адресою: АДРЕСА_5 , були прийняті наступні рішення:

- про обрання ОСОБА_16 головою зборів та про обрання ОСОБА_12 секретарем зборів, за яке проголосувало 18 співвласників, яким належать приміщення, загальною площею 1081,9 кв. м.;

- про створення у житловому будинку 7 та будинку АДРЕСА_5 1 об`єднання співвласників багатоквартирного будинку та затвердження його назви ОСББ „Хутор Центральная, за яке проголосувало 15 співвласників, яким належать приміщення, загальною площею 1004,6 кв. м.;

- про затвердження статуту ОСББ „Хутор Центральная, за яке проголосувало 15 співвласників, яким належать приміщення, загальною площею 1004,6 кв. м.;

- про обрання правління об`єднання у складі Шатової Р ОСОБА_19 Ю ОСОБА_19 , Король ОСОБА_20 , Чайки І.О., Цвірко-Карєвої ОСОБА_21 М ОСОБА_19 , Тополенка В.В., за яке проголосувало 18 співвласників, яким належать приміщення, загальною площею 1123,1 кв. м.;

- про обрання ревізійної комісії у складі ОСОБА_22 , ОСОБА_23 , ОСОБА_24 , за яке проголосувало 21 співвласник, яким належать приміщення, загальною площею 1282,6 кв.м.;

- про надання повноважень ОСОБА_12 на здійснення державної реєстрації об`єднання, за яке проголосувало 17 співвласників, яким належать приміщення, загальною площею 1056,1 кв. м.

До протоколу установчих зборів від 20.05.2018р. ОСББ „Хутор Центральная було додано листки письмового опитування співвласників на 84 аркушах.

20.05.2018р. також відбулись установчі збори об`єднання співвласників багатоквартирного будинку, який розташований за адресою: АДРЕСА_3 .

Відповідно до протоколу установчих зборів від 20.05.2018р. загальна кількість співвласників багатоквартирного будинку складає 141 особа; загальна площа всіх квартир та нежитлових приміщень будинку складає 7309,80 кв. м.; у зборах взяли участь особисто та/або через представників співвласники у кількості 70 осіб, яким належать квартири та/або нежитлові приміщення багатоквартирного будинку загальною площею 3782,87 кв. м.

До порядку денного установчих зборів об`єднання співвласників багатоквартирного будинку АДРЕСА_5 / АДРЕСА_4 , які відбулись 20.05.2018р., були включені питання, аналогічні питанням, включеним до порядку денного загальних зборів співвласників у будинку АДРЕСА_5 . За результатами їх розгляду були прийняті наступні рішення:

- про обрання ОСОБА_16 головою зборів та про обрання ОСОБА_12 секретарем зборів, за яке проголосувало 7 співвласників, яким належать приміщення, загальною площею 414,35 кв. м.;

- про створення у житловому будинку 7/1 об`єднання співвласників багатоквартирного будинку та затвердження його назви ОСББ „Хутор Центральная, за яке проголосувало 9 співвласників, яким належать приміщення, загальною площею 555,33 кв. м.;

- про затвердження статуту ОСББ „Хутор Центральная, за яке проголосувало 4 співвласники, з яким належать приміщення, загальною площею 243,75 кв. м.;

- про обрання правління об`єднання у складі Шатової Р.Ю., Король ОСОБА_21 В., Чайки І.О., Цвірко-Карєвої О.М., Тополенка В.В., за яке проголосувало 6 співвласників, яким належать приміщення, загальною площею 365,45 кв. м.;

- про обрання ревізійної комісії у складі ОСОБА_22 , ОСОБА_23 , ОСОБА_24 , за яке проголосувало 6 співвласників, яким належать приміщення, загальною площею 360,95 кв.м.;

- про надання повноважень ОСОБА_12 на здійснення державної реєстрації об`єднання, за яке проголосувало 4 співвласники, яким належать приміщення, загальною площею 273,05 кв. м.

11.06.2018р. здійснено державну реєстрацію ОБ`ЄДНАННЯ СПІВВЛАСНИКІВ БАГАТОКВАРТИРНОГО БУДИНКУ «ХУТОР ЦЕНТРАЛЬНАЯ». Номер запису в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань: НОМЕР_1 004164.

19.07.2018р. були проведені загальні збори Співвласників багатоквартирного будинку «ХУТОР ЦЕНТРАЛЬНАЯ», АДРЕСА_1 житловий АДРЕСА_15 , на яких були присутні особисто та/або через представників співвласники в кількості 145 осіб, яким належать квартири та/або нежитлові приміщення багатоквартирного будинку загальною площею 8559,29 м2. ( загальна кількість співвласників багатоквартирного будинку 329 осіб, загальна площа всіх квартир та нежитлових приміщень багатоквартирного будинку 17208,8 м2.)

На порядок денний зборів були винесені, у тому числі, наступні питання:

1. Про обрання голови та секретаря загальних зборів.

2. Прийнятгя будинків за адресою: АДРЕСА_4 . 7,7 АДРЕСА_16 в управління (на баланс) ОСББ. Затвердження комісії для огляду будинків та складання дефектного акту. Затвердження комісії з прийняття будинків та надання повноважень членам комісії для підписання акту приймання-передачі.

3. Про відмову багатоквартирних будинків за адресою АДРЕСА_4 . 7,7/ АДРЕСА_16 від послуг з утримання ЖБК «КВАРТ-СЕРВІС» багатоквартирних будинків, споруд та прибудинкової території з 01.09.2018 року та перехід на утримання та експлуатацію багатоквартирних будинків, споруд та прибудинкової території самостійно шляхом самозабезпечення з 01.09.2018 року.

Звертаючись до господарського суду із позовом до ОСББ „Хутор Центральная, ЖБК „Кварт-сервіс зазначало про проведення установчих зборів 20 травня 2018 року співвласників багатоквартирних будинків з порушенням вимог чинного законодавства, в результаті чого були порушені права позивача.

Відмовляючи ЖБК „Кварт-сервіс у задоволенні позовних вимог, господарський суд дійшов висновку, що в даному випадку позивачем не доведено порушення його прав.

Колегія суддів погоджується з такими висновками господарського суду з огляду наступного.

Відповідно до ст. 385 Цивільного кодексу України власники квартир для забезпечення експлуатації багатоквартирного житлового будинку, користування квартирами та спільним майном житлового будинку можуть створювати об`єднання власників квартир (житла). Таке об`єднання може бути створено також власниками житлових будинків. Об`єднання власників квартир, житлових будинків є юридичною особою, яка створюється та діє відповідно до статуту та закону.

Закон України «Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку» визначає правові та організаційні засади створення, функціонування, реорганізації та ліквідації об`єднань власників жилих та нежилих приміщень багатоквартирного будинку, захисту їхніх прав та виконання обов`язків щодо спільного утримання багатоквартирного будинку.

Відповідно до ч.1 ст. 6 ЗУ «Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку» об`єднання може бути створено лише власниками квартир та нежитлових приміщень у багатоквартирному будинку (багатоквартирних будинках). Установчі збори об`єднання у новозбудованих багатоквартирних будинках можуть бути проведені після державної реєстрації права власності на більше половини квартир та нежитлових приміщень у такому будинку.

Згідно з ч. 2 ст. 6 ЗУ «Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку» для створення об`єднання скликаються установчі збори.

В той же час, Цивільний кодекс України передбачає також таке поняття як житлово-будівельний кооператив (ЖБК). Так, будинок, споруджений або придбаний житлово-будівельним (житловим) кооперативом, є його власністю. Член житлово-будівельного (житлового) кооперативу має право володіння і користування, а за згодою кооперативу - і розпоряджання квартирою, яку він займає в будинку кооперативу, якщо він не викупив її. У разі викупу квартири член житлово-будівельного (житлового) кооперативу стає її власником, (ст. 384 ЦК України).

Відповідно до п. п. 1.3. 2.1, 2.2 Статуту ЖБК „Кварт-сервіс в редакції 2016 року (чинна наразі) Кооператив є юридичною особою за законодавством України з дня його державної реєстрації. День державної реєстрації Кооперативу вважається днем його створення. Тип Кооперативу - обслуговуючий.Напрямок діяльності Кооперативу - житлово-будівельний. Правоздатність Кооперативу виникає з моменту його створення і припиняється з дня внесення до Єдиного державного реєстру запису про припинення Кооперативу. Кооператив створюється для обслуговування своїх членів на засадах взаємоповаги та економічного співробітництва. Метою діяльності кооперативу є задоволення економічних, соціальних та інших потреб членів кооперативу, включаючи жителів, власників земельних ділянок та будинків за адресою: АДРЕСА_5 . Предметом діяльності кооперативу є, зокрема, комплексне обслуговування об`єктів, утримання житлових будинків, спорудження та обслуговування інфраструктури, поточний і капітальний ремонт житлових і нежитлових приміщень тощо.

Згідно з п. 3.1 Статуту ЖБК „Кварт-сервіс кооператив має право здійснювати господарську діяльність, спрямовану на обслуговування своїх членів, самостійно визначати стратегію та основні напрямки свого розвитку відповідно до економічної ситуації; надавати послуги за цінами і тарифами, що встановлюються на договірних засадах окремо для членів кооперативу та інших осіб.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що ЖБК «Кварт-Сервіс» не виступало суб`єктом, яким споруджено та/або придбано житлові будинки АДРЕСА_17 7, №7/1 АДРЕСА_18 АДРЕСА_4 , будь-яких речових прав, що зареєстровані у встановленому законом порядку, стосовно цих будинків не набувало.

Замовником будівництва виступало ПП Фірма «Асоль», яке поряд з фізичними особами є членом ЖБК «Кварт-Сервіс».

Поряд з тим, в матеріалах справи відсутні докази здійснення ЖБК господарської діяльності, спрямованої на обслуговування членів ЖБК, зокрема договори на водопостачання, водовідведення тощо, докази обслуговування та утримання будинку 7, або спорудження та обслуговування інфраструктури, забезпечення поточного і капітального ремонту житлових і нежитлових приміщень тощо, про що правильно зазначив господарський суд.

Будинок №7/1, що розташований за адресою: АДРЕСА_4 взагалі не відносився до сфери обслуговування членів Кооперативу, що вбачається зі Статуту ЖБК „Кварт-сервіс, тобто на момент подання позову позивач взагалі не мав будь-яких підстав для провадження статутної діяльності стосовно будинку АДРЕСА_3 з метою обслуговування членів Кооперативу.

Згідно зі ст. 5 ЗУ „Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку житлово-будівельні кооперативи можуть бути реорганізовані в об`єднання. Реорганізація відбувається за рішенням загальних зборів. Відповідно до статуту (положення) кооперативу збори можуть прийняти рішення про реорганізацію кооперативу в об`єднання. З моменту прийняття цього рішення зазначені збори вважаються установчими зборами об`єднання і далі проводяться відповідно до вимог цього Закону.

ЖБК „Кварт-Сервіс не було реорганізовано в ОСББ.

Суд констатує, що створення ОСББ є правом власників приміщень в багатоквартирному будинку, яке визначається законом, і правомірність його створення може бути оскаржена виключно особами, права або охоронювані законом інтереси яких порушені. Зокрема таким правом наділені власники квартир та нежитлових приміщень у спірних будинках, у тому числі ті члени Кооперативу, які є такими власниками.

Відповідно до абз.6 ч.5 Прикінцевих та перехідних положень ЗУ «Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку» співвласники багатоквартирних будинків, утримання яких до дня набрання чинності цим Законом здійснювали житлово-будівельні (житлові) кооперативи, продовжують відшкодовувати витрати на утримання відповідних будинків і споруд та прибудинкових територій таким кооперативам до моменту створення в багатоквартирному будинку об`єднання співвласників багатоквартирного будинку (у тому числі шляхом реорганізації кооперативу) або прийняття співвласниками рішення про форму управління багатоквартирним будинком.

Отже з моменту створення ОСББ «Хутор Центральная» у власників квартир та нежитлових приміщень у будинках за адресою: АДРЕСА_3 та №7 відсутній обов`язок відшкодовувати витрати ЖБК на утримання вказаних будинків та прибудинкових територій, оскільки ними було реалізоване право створити об`єднання співвласників та провести його державну реєстрацію.

Колегія суддів зазначає, що оскарження рішення установчих зборів про створення ОСББ в даному випадку з боку ЖБК „Кварт-Сервіс має на меті не захист порушеного права та охоронюваного законом інтересу, а виключно продовження господарської діяльності з обслуговування будинків всупереч волевиявленню співвласників, зафіксованому в рішенні від 19.07.2018р. (п.3), що суперечить нормі абз. 5 п. 5 ст. 13 ЗУ «Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку» та ст. 5 ЗУ «Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку», відповідно до якої житлово-будівельні кооперативи можуть бути реорганізовані в об`єднання. Реорганізація відбувається за рішенням загальних зборів. Відповідно до статуту (положення) кооперативу збори можуть прийняти рішення про реорганізацію кооперативу в об`єднання. З моменту прийняття цього рішення зазначені збори вважаються установчими зборами об`єднання і далі проводяться відповідно до вимог цього Закону. Участь в установчих зборах беруть члени житлово-будівельного кооперативу, які повністю сплатили вартість квартир і належну частку у вартості нежитлових приміщень та іншого майна і виявили таке бажання.

Суд першої інстанції вірно установив, що така реорганізація ЖБК в Об`єднання не відбулася, та обґрунтовано відхилив посилання позивача на наявність права на реорганізацію ЖБК за ст. 5 ЗУ «Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку» як свідчення порушення його прав та інтересів.

Також суд першої інстанції правильно установив відсутність доказів перебування житлових будинків на балансі позивача, відхиливши як неналежний доказ довідку №1 від 01.09.2017р. (т.1, а.с. 31).

Виходячи із сукупності встановлених обставин, господарський суд дійшов обґрунтованого висновку, що ЖБК „Кварт-Сервіс не доведено факту порушення його прав або охоронюваних законом інтересів належними та допустимими доказами в розумінні статей 73, 74 ГПК України.

За змістом статей 14, 15, 16 Цивільного кодексу України цивільні обов`язки виконуються у межах, встановлених договором або актом цивільного законодавства. Особа не може бути примушена до дій, вчинення яких не є обов`язковим для неї. Кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Встановивши наявність у особи, яка звернулася з позовом, суб`єктивного матеріального права або охоронюваного законом інтересу, про захист яких подано позов, суд з`ясовує наявність чи відсутність факту порушення або оспорення і відповідно ухвалює рішення про захист порушеного права або відмовляє позивачу у захисті, встановивши безпідставність та необґрунтованість заявлених вимог.

Відсутність порушеного права чи невідповідність обраного позивачем способу його захисту способам, визначеним законодавством, встановлюється при розгляді справи по суті та є підставою для прийняття судового рішення про відмову в позові.

Відповідно до статей 73, 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Виходячи із змісту статей 15, 16 ЦК України, статті 20 ГК України та ГПК України, застосування певного способу судового захисту вимагає доведеності належними доказами сукупності таких умов: наявності у позивача певного права (інтересу); порушення (невизнання або оспорювання) такого права (інтересу) з боку відповідача; належності обраного способу судового захисту (адекватність наявному порушенню та придатність до застосування як передбаченого законодавством), а відсутність (недоведеність) будь-якої з означених умов унеможливлює задоволення позову.

Судом першої інстанції встановлено та підтверджено в ході апеляційного розгляду справи відсутність у позивача в даному спорі суб`єктивного матеріального права та охоронюваного законом інтересу , на захист якого подано позов до ОСББ «Хутор Центральная», що є самостійною підставою для відмови у задоволенні його вимог незалежно від того, чи дотримано встановлений законом порядок створення та державної реєстрації ОСББ, оскільки предмет доказування вичерпується в такому разі встановленням відсутності у позивача права на подання позову з такими вимогами.

Підсумовуючи викладене, колегія суддів вважає, що при ухваленні рішення про відмову у позові місцевий господарський суд зробив висновки, що відповідають фактичним обставинам справи, та правильно застосував норми матеріального права.

З цих підстав оскаржуване рішення господарського суду Одеської області залишається без змін , а апеляційна скарга без задоволення, оскільки в процесі апеляційного розгляду справи колегією суддів також не встановлено порушення норм процесуального права, що є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильного застосування норм матеріального права.

Відповідно до п.в ч.4 ст.282 ГПК України постанова суду апеляційної інстанції складається, зокрема, з резолютивної частини із зазначенням розподілу судових витрат, понесених у зв`язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються згідно ст.129 ГПК України на позивача, оскільки вимоги апеляційної скарги повністю відхилені.

Керуючись ст.ст. 232,233, 240, 269, 270, 275, 276, 281-284 ГПК України,

колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Рішення господарського суду господарського суду Одеської області від 18.03.2019р. у справі №916/2696/18 залишити без змін.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покласти на ЖБК „Кварт-Сервіс.

Постанова в порядку ст.282 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття згідно ст.284 ГПК України.

Постанова суду апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення згідно положень ст.286, 287 ГПК України.

Повний текст постанови складено 11 листопада 2019 року.

Головуючий суддя М.А. Мишкіна

Суддя В.В. Бєляновський

Суддя К.В. Богатир