ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 жовтня 2019 року Справа №903/984/16

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Демидюк О.О., суддя Савченко Г.І. , суддя Павлюк І.Ю.

при секретарі судового засідання - Єфімчук А.І.

за участю представників сторін:

апелянта - Мельничук М.В. (довіреність №8 від 07.02.2019 року)

арбітражний керуючий - Пасічник О.О. (посвідчення №261 від 09.07.2013 року)

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Північно-західного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Головного управління ДФС у Волинській області на ухвалу господарського суду Волинської області від 03.09.2019р. у справі №903/984/16 (про затвердження звіту арбітражного керуючого, суддя Шум М.С.)

за клопотання арбітражного керуючого Пасічника О.О.

про затвердження розміру грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень ліквідатора

у справі №903/984/16

за заявою Головного управління ДФС у Волинській області

до Приватного акціонерного товариства "Кепітал Менеджмент Груп"

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Волинської області від 03.09.2019 р. затверджено звіт арбітражного керуючого Пасічника О.О. від 09.08.2019 №24 про нарахування та виплату грошової винагороди, відшкодування витрат, за час виконання повноважень ліквідатора по справі №903/984/16 про банкрутство ПрАТ «Кепітал Менеджмент Груп» у сумі 216 609,93 грн. Стягнуто з Головного управління ДФС України у Волинській області на користь арбітражного керуючого Пасічника О.О. 95 351,69 грн. витрат на оплату послуг арбітражного керуючого, який виконував повноваження ліквідатора ПрАТ "Кепітал Менеджмент Груп", витрат ліквідатора у справі №903/984/16 про банкрутство Приватного акціонерного товариства "Кепітал Менеджмент Груп". Стягнуто з ТзОВ "Енерго-Трейд" на користь арбітражного керуючого Пасічника О.О. 121 258,24 грн. витрат на оплату послуг арбітражного керуючого, який виконував повноваження ліквідатора ПрАТ "Кепітал Менеджмент Груп", витрат ліквідатора у справі №903/984/16 про банкрутство Приватного акціонерного товариства "Кепітал Менеджмент Груп".

Не погоджуючись з ухвалою суду першої інстанції, скаржник звернувся до Північно-західного апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить оскаржувану ухвалу скасувати в затвердженні звіту арбітражного керуючого Пасічника О. О. від 09.08.2019 №24 про нарахування та виплату грошової винагороди, відшкодування витрат, за час виконання повноважень ліквідатора по справі №903/984/16 про банкрутство ПрАТ «Кепітал Менеджмент Груп» у сумі 216 609 грн. 93 коп.

В обгрунтування апеляційної скарги апелянт посилається на те, що в оскаржуваній ухвалі суду першої інстанції відсутня інформація про вжиття ліквідатором необхідних заходів щодо розшуку та повернення майна боржника.

Також, апелянт посилається на те, що ухвалою Господарського суду Волинської області від 03.09.2019 задоволено заяву голови комітету кредиторів Приватного акціонерного товариства «Кепітал Менеджмент Груп» (далі - ПАТ «Кепітал Менеджмент Груп») від 09.08.2019 №3/1 про затвердження мирової угоди по справі №903/984/16 та вказану мирову угоду затверджено.

За умовами мирової угоди боржник виплачує частину суми коштів кредиторам, а частина прощається, а отже питання виплати винагроди та витрат арбітражного керуючого мало бути вирішене із наявних у боржника коштів, а не покладати стягнення даних витрат на кредиторів.

Враховуючи вище викладене апелянт вважає, що судом першої інстанції було прийнято рішення з порушенням норм матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи, а саме: ст.ст. 41, 115 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 30.09.2019 р. апеляційну скаргу Головного управління ДФС України у Волинській області на ухвалу господарського суду Волинської області від 03.09.2019 р. у справі № 903/984/16 залишено без руху. Зобов`язано скаржника протягом 10 днів з дня вручення ухвали про залишення апеляційної скарги без руху усунути встановлені при поданні апеляційної скарги недоліки, а саме подати доказ сплати судового збору у встановленому порядку та розмірі. Роз`яснено, що при невиконанні вимог даної ухвали, апеляційна скарга вважається неподаною та повертається апелянту.

17.10.2019 р., на адресу Північно-західного апеляційного господарського суду від апелянта надійшло клопотання про усунення недоліків апеляційної скарги, до якого долучено платіжне доручення №149 від 11.10.2019 р. про сплату судового збору в сумі 1 921,00 грн.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 17.10.2019 року поновлено строк на подання апеляційної скарги, відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Головного управління ДФС у Волинській області на ухвалу господарського суду Волинської області від 03.09.2019р. у справі №903/984/16 та призначено її до розгляду на 28 жовтня 2019 р.

24.10.2019 року від ТОВ "Енерго-Трейд" та арбітражного керуючого Пасічника О.О. надійшли відзиви на апеляційну скаргу, в яких просять апеляційну скаргу залишити без задоволення, а оскаржувану ухвалу залишити без змін.

В судове засідання 24.10.2019 року з`явились представник апелянта та арбітражний керуючий Пасічник О.О..

Інші учасники провадження у справі в судове засідання не з`явились, про причини неявки суд не повідомили.

Учасники провадження у справі були належним чином повідомлені про час та дату судового засідання, що підтверджується долученими до матеріалів справи рекомендованими повідомленнями.

Відповідно до ч. 1 ст. 202 ГПК України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, крім випадків, визначених цією статтею.

В судовому засіданн 28.10.2019 року представник Головного управління ДФС у Волинській області підтримав вимоги і доводи викладені в апеляційній скарзі, просив суд оскаржувану ухвалу скасувати.

Арбітражний керуючий Пасічник О.О. просив суд в задоволені апеляційної скарги відмовити, а оскаржувану ухвалу - залишити без змін з підстав викладених у відзиві на апеляційну скаргу.

Згідно статті 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Відповідно до ст. 271 Господарського процесуального кодексу України апеляційні скарги на ухвали суду першої інстанції розглядаються в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення суду першої інстанції з урахуванням особливостей, визначених цією статтею.

Колегія суддів, заслухавши в судовому засіданні пояснення представника апелянта та арбітражного керуючого Пасічника О.О., розглянувши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги та додані до неї документи, відзиви на апеляційну скаргу перевірила правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, та дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню враховуючи наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарського суду Волинської області від 04.01.2017 порушено провадження у справі про банкрутство приватного акціонерного товариства "Кепітал Менеджмент Груп", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів боржника, введено процедуру розпорядження майном боржника строком на сто п`ятнадцять календарних днів, розпорядником майна приватного акціонерного товариства "Кепітал Менеджмент Груп" призначено Янчука Олександра Миколайовича .

Ухвалою господарського суду Волинської області від 28.02.2017 затверджено реєстр вимог кредиторів приватного акціонерного товариства "Кепітал Менеджмент Груп":

- Луцька ОДПІ ГУ ДФС у Волинській області в сумі 1 101 597,61 грн. з них 988 211, 00грн. - вимоги третьої черги; 99 600, 00 грн. - вимоги шостої черги; 13 780, 00 грн. - вимоги першої черги.

- Товариство з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРГО-ТРЕЙД" в сумі 2 101 718, 40 грн. з них 2 098 518, 40 грн. - вимоги четвертої черги; 3 200, 00 грн. - вимоги першої черги.

Постановою господарського суду Волинської області від 04.04.2017 визнано банкрутом приватне акціонерне товариство "Кепітал Менеджмент Груп", ліквідатором приватного акціонерного товариства "Кепітал Менеджмент Груп" призначено арбітражного керуючого Пасічника Олександра Олексійовича, оприлюднено на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про визнання боржника Приватного акціонерного товариства "Кепітал Менеджмент Груп" банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури.

Ухвалою господарського суду Волинської області від 03.01.2019 визнано у встановленому порядку доведені грошові вимоги Луцької об`єднаної державної податкової інспекції головного управління Державної фіскальної служби України у Волинській області до Приватного акціонерного товариства "Кепітал Менеджмент Груп" на загальну суму 551 289, 61 грн. із наступною черговістю їх задоволення:

- 548 089, 61 грн. (штрафні санкції, пеня) - вимоги шостої черги;

- 3 200, 00 грн. понесених судових витрат (сплата судового збору) - вимоги першої черги.

Ухвалою господарського суду Волинської області від 11.06.2019 замінено кредитора у справі про банкрутство Приватного акціонерного товариства "Кепітал Менеджмент Груп" - Луцьку об`єднану державну податкову інспекцію головного управління Державної фіскальної служби України у Волинській області на Головне управління ДФС у Волинській області.

09.08.2019 до господарського суду Волинської області від арбітражного керуючого, ліквідатора Пасічника О.О. надійшла заява про затвердження розміру грошової винагороди у справі №903/984/16 про банкрутство Приватного акціонерного товариства "Кепітал Менеджмент Груп".

Ухвалою господарського суду Волинської області від 12.08.2019 заяву арбітражного керуючого призначено до розгляду на 03.09.2019.

В додаткових поясненнях від 02.09.2019 №25 ліквідатор банкрута зазначив, що пропорційно вимогам, включеним в реєстр вимог кредиторів, грошова винагорода та відшкодування витрат, які підлягають сплаті арбітражному керуючому, за час виконання повноважень ліквідатора будуть становити: Головне управління ДФС у Волинській області - 95 351 грн. 69 коп., ТзОВ "Енерго-Трейд" - 121 258 грн. 24 коп.

Розглянувши заяву арбітражного керуючого, ліквідатора Пасічника О.О. про затвердження розміру грошової винагороди у справі №903/984/16 про банкрутство Приватного акціонерного товариства "Кепітал Менеджмент Груп", суд першої інстанції дійшов висновку, про її задоволення.

Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, враховуючи наступне.

Відповідно до ч.1 ст. 3 ГПК України, судочинство в господарських судах здійснюється відповідно до Конституції України, цього Кодексу, Закону України "Про міжнародне приватне право", Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а також міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Відповідно до ст.5 ГПК України, здійснюючи правосуддя, господарський суд захищає права та інтереси фізичних і юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законом або договором.

У випадку, якщо закон або договір не визначають ефективного способу захисту порушеного права чи інтересу особи, яка звернулася до суду, суд відповідно до викладеної в позові вимоги такої особи може визначити у своєму рішенні такий спосіб захисту, який не суперечить закону.

Згідно ч.6 ст. 12 ГПК України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку, передбаченому цим Кодексом для позовного провадження, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до ст.115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) виконує повноваження за грошову винагороду.

Основна грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора визначається в розмірі двох середньомісячних заробітних плат керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до введення господарським судом процедури санації боржника або відкриття процедури ліквідації банкрута за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень керуючого санацією або ліквідатора. Розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора не може перевищувати десяти мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень.

Право вимоги основної грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень керуючого санацією, ліквідатора.

Звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат доводиться кредиторам до відома та повинен бути схвалений або погодоісений комітетом кредиторів.

Звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації подається арбітражним керуючим до господарського суду за п`ять днів до закінчення відповідної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку

Як вбачається з матеріалів справи 05.08.2019 року на засіданні комітету кредиторів боржника прийнято рішення про укладення мирової угоди в справі №903/984/16 про банкрутство ПрАТ "Кепітал Менеджмент Груп" на умовах часткового погашення вимог кредиторів та прощення (списання) кредиторами залишків боргів боржника та відновлення платоспроможності боржника.

09.08.2019 до господарського суду Волинської області надійшла заява №3/1 від 09.08.2019 Голови комітету кредиторів ПрАТ "Кепітал Менеджмент Груп" про затвердження мирової угоди у справі №903/984/16 про банкрутство Приватного акціонерного товариства "Кепітал Менеджмент Груп" на умовах часткового погашення вимог кредиторів та прощення (списання) кредиторами залишків боргів боржника та відновлення платоспроможності боржника в редакції, що долучена до заяви.

Згідно з пунктом 37 Інформаційного листа Вищого господарського суду України № 01-06/606/2013 від 28.03.2013 року "Про Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в разі неотримання керівником боржника заробітної плати за останні дванадцять місяців його роботи, основна грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора визначається в розмірі чотирьох мінімальних заробітних плат.

Матеріали справи свідчать, що Арбітражним керуючим Пасічником О. О . нарахована основна грошова винагорода в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць здійснення ним повноважень ліквідатора ПрАТ "Кепітал менеджмент груп" за період з 04.04.2017 по 05.08.2019 в сумі 206 080 грн. 13 коп. та заявлено до відшкодування понесені витрати в сумі 10 529 грн. 80 коп. (поштові витрати 424 грн. 80 коп. поштові витрати та 10 105 грн. 00 коп. оплата послуг суб`єкта оціночної діяльності з комісією банку.), а всього - 216 609 грн. 93 коп. (т. 3 а.с. 113 - 115).

До матеріалів справи долучено договір №14 від 15.01.2019 на проведення незалежної оцінки майна, акт №14 від 25.04.2019 приймання передачі виконаних робіт до договору із зазначенням вартості робіт в розмірі 10 000 грн. 00 коп., копії квитанцій на підтвердження здійснених оплат (т. 3 а.с. 119 - 120).

Відповідно до ст. 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" сплата грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого здійснюються за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника.

05.08.2019 року на засіданні комітету кредиторів боржника схвалено звіт арбітражного керуючого про нарахування основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень ліквідатора ПрАТ "Кепітал Менеджмент Груп" з розрахунку двох мінімальних заробітних плат в місяць за період з 04.04.2017 по 05.08.2019 та понесених витрат у даній справі в сумі 216 609 грн. 93 коп. (протокол №1/3 від 05.08.2019 т. 3 а.с. 116 - 118).

Окрім того, на виконання Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" арбітражним керуючим щомісячно подавалися кредиторам проміжні звіти про виконану роботу в попередньому місяці, а також повідомлялося про розмір нарахування оплати послуг ліквідатора.

Під час здійснення ліквідаційної процедури, майно банкрута не відчужувалося, на банківських рахунках кошти відсутні, за рахунок яких можна було б відшкодувати витрати арбітражного керуючого.

У випадку, коли оплата послуг арбітражного керуючого здійснюється не за рахунок коштів, отриманих від продажу майна боржника, чи коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, така оплата повинна здійснюватися за рахунок коштів кредиторів.

За відсутності діяльності боржника, відсутності майна банкрута, відшкодування вказаних витрат має бути покладено на ініціюючого кредитора, а також і на всіх інших виявлених кредиторів у такій справі - пропорційно визнаних вимог кожного у справі та включених в реєстр вимог кредиторів. При цьому, законодавець не ставить вказаний порядок розподілу витрат на оплату послуг ліквідатора в залежність від майнового стану кожного кредитора у справі про банкрутство боржника, правового статусу кредитора (особа, заснована на приватній чи державній формі власності, державний орган, громадська організації тощо), а також від джерел фінансування того чи іншого кредитора.

Відповідна правова позиція викладена в постановах Вищого господарського суду України від 31.07.2013 року у справі № 920/98/13, від 31.07.2013 року у справі № 12/120-Б-10, від 16.10.2014 року у справі № Б24/10-10.

Враховуючи вище викладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що нарахована арбітражним керуючим Пасічником О.О. основна грошова винагорода в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць здійснення ним повноважень ліквідатора ПрАТ "Кепітал менеджмент груп" за період з 04.04.2017 по 05.08.2019 в розмірі 206 080,13 грн., а також понесені витрати в розмірі 10 529,80 грн., що в сумі становить 216 60993 грн.. підлягають оплаті за рахунок кредиторів, пропорційно вимог, включених в реєстр, а саме: Головне управління ДФС у Волинській області - 95 351 грн. 69 коп., ТзОВ "Енерго-Трейд" - 121 258 грн. 24 коп.

Щодо посилань апелянта, на те що ліквідатор повинен був отримати винагороду та витрати арбітражного керуючого з коштів наявних у боржника, колегія суддів вважає за необхідне зазначити наступне.

Відповідно до вимог Закону, арбітражний керуючий за наявності вимог щодо неоплаченої винагороди та витрат, не є кредитором в розумінні приписів статті 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" його вимоги не включаються до реєстру вимог кредиторів боржника, а відповідно до пункту 1 частини 1 статті 45 вказаного Закону, входять до витрат, які задовольняються першочергово (поряд із забезпеченими вимогами), після реалізації частини ліквідаційної маси, якщо інше не передбачено цим Законом.

Таким чином, на момент укладення та підписання кредиторами мирової угоди, грошова винагорода та витрати арбітражного керуючого не були включені до реєстру вимог кредиторів.

Укладаючи мирову угоду, комітет кредиторів спрямовував кошти за цільовим призначенням з метою відновлення платоспроможності боржника, оскільки, основним завданням банкрутства є відновлення платоспроможності боржника за допомогою процедур санації та мирової угоди.

Окрім того, комітет кредиторів на засіданні 05.08.2019 року, укладаючи мирову угоду, в якій визначав напрями спрямування коштів в межах даної мирової угоди та схвалював звіт арбітражного керуючого про нарахування основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень ліквідатора ПрАТ "Кепітал Менеджмент Груп", погоджувався з тим, що оплата грошової винагороди та витрат арбітражного керуючого будуть сплачуватися окремо.

Таким чином, питання про оплату послуг (грошової винагороди) на користь арбітражного керуючого не могло врегульовуватися мировою угодою.

Інші доводи апелянта, викладені ним в апеляційній скарзів висновків суду першої інстанції не спростовують.

Статтею 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" передбачено, що суди застосовують при розгляді справ Конвенцію ("Конвенція про захист прав людини і основоположних свобод") та практику Суду (Європейського суду з прав людини та Європейської комісії з прав людини) як джерело права.

Слід також зазначити, що відповідно до рішення Європейського суду з прав людини від 10.02.2010р. у справі "Серявін та інші проти України" Суд повторює, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча п.1 ст.6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (див. рішення у справі "Руїс Торіха проти Іспанії" від 09.12.1994р., серія A, №303-A, п.29).

Відповідно до ст.86 ГПК України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

В силу приписів ст.74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Апелянтом не надано належних та допустимих доказів на підтвердження своєї правової позиції, а також не наведено переконливих аргументів у відповідності з нормами чинного законодавства, щодо спростування висновків суду першої інстанції в зв`язку з чим, колегія суддів не вбачає правових підстав для задоволення апеляційної скарги.

Відповідно до пункту 1 частини 1 статті 275 ГПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити судове рішення без змін, а скаргу без задоволення.

Згідно ст. 276 ГПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з дотриманням норм матеріального і процесуального права.

Враховуючи все вище викладене в сукупності, колегія суддів апеляційної інстанції дійшла висновку, що ухвала господарського суду Волинської області від 03.09.2019р. у справі №903/984/16 винесена з дотриманням норм матеріального та процесуального права та з врахуванням обставин справи, а тому відсутні правові підстави для її скасування.

Керуючись ст.ст. 269, 270, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Північно-західний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Головного управління ДФС у Волинській області на ухвалу господарського суду Волинської області від 03.09.2019р. у справі №903/984/16 залишити без задоволення.

2. Ухвалу господарського суду Волинської області від 03.09.2019р. у справі №903/984/16 залишити без змін.

3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

4. Справу №903/984/16 повернути до господарського суду Волинської області

Повний текст постанови складений "01" листопада 2019 р.

Головуючий суддя Демидюк О.О.

Суддя Савченко Г.І.

Суддя Павлюк І.Ю.