ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

30 жовтня 2019 року м. ОдесаСправа № 916/4478/14
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді Таран С.В.,

Суддів: Будішевської Л.О., Поліщук Л.В.,

розглянувши клопотання судового експерта Одеського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру Міністерства внутрішніх справ України Ткача П.І. №51БЗ від 21.10.2019 (вх.№101/18/Д11 від 28.10.2019)

при розгляді апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Одеський торговий дім"

на рішення Господарського суду Одеської області від 31.08.2018, прийняте суддею Степановою Л.В., м. Одеса, повний текст складено 10.09.2018,

у справі №916/4478/14

за позовом: Приватного акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець"

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Одеський торговий дім"

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача:

-Одеської міської ради;

-Ковальової Людмили Іванівни;

-Комунального підприємства "Одеське електротехнічне експлуатаційно-монтажне підприємство"

про визнання права власності

та за зустрічним позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Одеський торговий дім"

до відповідача: Приватного акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець"

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача:

-Одеської міської ради;

-Ковальової Людмили Іванівни;

-Комунального підприємства "Одеське електротехнічне експлуатаційно-монтажне підприємство"

про визнання права власності

ВСТАНОВИВ:

У листопаді 2014 р. Приватне акціонерне товариство "Футбольний клуб "Чорноморець" (далі - ПрАТ "Футбольний клуб "Чорноморець") звернулось з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Одеський торговий дім" (далі - ТОВ "Одеський торговий дім"), в якому просило визнати за позивачем право власності на 8/100 частин приміщення підземного переходу від залізничного вокзалу до ринку "Привоз", загальною площею 1869,6 кв.м, які складаються з приміщення ІІ-2 (торговельний зал) площею 141,6 кв.м, розташованого за адресою: м. Одеса, вул. Новощепний ряд, 2-а.

За вказаною позовною заявою місцевим господарським судом 12.11.2014 порушено провадження у справі №916/4478/14 та залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Одеську міську раду, а ухвалою Господарського суду Одеської області від 16.12.2014 залучено до участі у справі №916/4478/14 в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача також ОСОБА_1 та Комунальне підприємство "Одеське електротехнічне експлуатаційно-монтажне підприємство".

07.07.2016 ТОВ "Одеський торговий дім" звернулось з зустрічною позовною заявою до ПрАТ "Футбольний клуб "Чорноморець", в якій просило визнати за собою право власності на підземний перехід з комплексом нежитлових приміщень загальною площею 1868,6 кв.м, розташований за адресою: АДРЕСА_1 .

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 11.07.2016 вказану зустрічну позовну заяву ТОВ "Одеський торговий дім" прийнято до спільного розгляду з первісним позовом у справі №916/4478/14.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 31.08.2018 у справі №916/4478/14 (суддя Степанова Л.В.) первісний позов задоволено повністю: визнано за ПрАТ "Футбольний клуб "Чорноморець" право власності на 8/100 частин приміщення підземного переходу від залізничного вокзалу до ринку "Привоз", загальною площею 1869,6 кв.м, які складаються з приміщення ІІ-2 (торговельний зал), площею 141,6 кв.м (за адресою: м. Одеса, вул. Новощепний ряд, 2а); стягнуто з ТОВ "Одеський торговий дім" на користь ПрАТ "Футбольний клуб "Чорноморець" 1218 грн судового збору; в задоволенні зустрічного позову відмовлено; витрати по сплаті судового збору у сумі 4563,03 грн покладено на позивача за зустрічним позовом ТОВ "Одеський торговий дім".

Не погодившись з прийнятим рішенням, ТОВ "Одеський торговий дім" звернулось з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду Одеської області від 31.08.2018 у справі №916/4478/14 скасувати та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні первісного позову та задовольнити зустрічний позов.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду у складі головуючого судді Таран С.В., суддів: Мишкіної М.А., Поліщук Л.В. від 19.10.2018 за вказаною апеляційною скаргою відкрито апеляційне провадження у справі №916/4478/14.

В подальшому ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 18.12.2018 у даній справі було призначено додаткову судову будівельно-технічну експертизу, проведення якої доручено Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз; зобов`язано ПрАТ "Футбольний клуб "Чорноморець" оплатити рахунок експертної установи за проведення судової експертизи в десятиденний термін з дня отримання відповідного рахунку, що буде надісланий йому Південно-західним апеляційним господарським судом; провадження у справі №916/4478/14 зупинено у зв`язку з призначенням судової експертизи. На вирішення судової будівельно-технічної експертизи поставлено наступне питання: "Чи є об`єкт нерухомого майна - приміщення ІІ-2 (торговельний зал) площею 141,6 кв.м, що належить ПрАТ "Футбольний клуб "Чорноморець" на праві власності на підставі свідоцтва про право власності №016090 від 23.10.2001, фактично складовою частиною об`єкту нерухомого майна - підземного переходу з комплексом нежитлових приміщень, (реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 01), що належить на праві власності ТОВ "Одеський торговий дім" на підставі свідоцтва про право власності №17808349 від 14.02.2014?".

11.03.2019 до Південно-західного апеляційного господарського суду від Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз надійшов лист №19-87вих від 27.02.2019 (вх.№101/18 від 11.03.2019) про погодження строків виконання експертизи, в якому повідомлено про те, що у разі надання доступу до об`єкта дослідження та своєчасної оплати експертиза буде виконана у ІІ кварталі 2019 року. Крім того, до вказаного листа експертною установою додано рахунок за проведення експертизи №19-87/52 від 22.02.2019 та клопотання судового експерта Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Ковальчука О.У. №19-87 від 22.02.2019 (вх.№1006/19 від 11.03.2019) про надання додаткових матеріалів.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 18.03.2019 поновлено апеляційне провадження у справі №916/4478/14; задоволено клопотання судового експерта Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Ковальчука О.У. №19-87 від 22.02.2019 (вх.№1006/19 від 11.03.2019); зобов`язано Приватне акціонерне товариство "Футбольний клуб "Чорноморець", Товариство з обмеженою відповідальністю "Одеський торговий дім", Одеську міську раду та Комунальне підприємство "Бюро технічної інвентаризації" Одеської міської ради надіслати до Південно-західного апеляційного господарського суду додаткові документи, необхідні для надання експертного висновку; зобов`язано Приватне акціонерне товариство "Футбольний клуб "Чорноморець" оплатити рахунок №19-87/52 від 22.02.2019 за проведення додаткової судової будівельно-технічної експертизи в десятиденний термін з дня отримання відповідного рахунку, що буде надісланий останньому Південно-західним апеляційним господарським судом; надано погодження Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз на проведення судової експертизи протягом ІІ кварталу 2019 року та зупинено апеляційне провадження у справі №916/4478/14 на час проведення додаткової судової будівельно-технічної експертизи.

Між тим на адресу Південно-західного апеляційного господарського суду від Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз надійшов лист №19-87 від 26.06.2019 про повернення матеріалів справи №916/4478/14 без виконання додаткової судової будівельно-технічної експертизи, призначеної ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 18.12.2018, у зв`язку з несплатою ПрАТ "Футбольний клуб "Чорноморець" вартості вказаної експертизи.

У зв`язку з перебуванням судді Мишкіної М.А. у відпустці за розпорядженням керівника апарату суду №518 від 05.08.2019 призначено повторний автоматизований розподіл судової справи №916/4478/14.

Відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями Південно-західного апеляційного господарського суду від 05.08.2019 для розгляду апеляційної скарги у справі №916/4478/14 сформовано колегію суддів у складі головуючого судді Таран С.В., суддів: Будішевської Л.О., Поліщук Л.В.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 05.08.2019 у визначеному складі суддів справу №916/4478/14 прийнято до свого провадження, поновлено апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Одеський торговий дім" на рішення Господарського суду Одеської області від 31.08.2018 у справі №916/4478/14 та призначено розгляд вказаної справи на 28.08.2019 о 10:00.

27.08.2019 до Південно-західного апеляційного господарського суду від ТОВ "Одеський торговий дім" надійшло клопотання №73 від 22.08.2019 (вх.№3257/19 від 27.08.2019) про призначення у справі №916/4478/14 додаткової будівельно-технічної експертизи.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 28.08.2019 у даній справі було призначено додаткову судову будівельно-технічну експертизу, проведення якої доручено Одеському науково-дослідному експертно-криміналістичному центру Міністерства внутрішніх справ України; на вирішення судового експерта поставлено наступне питання: "Чи є об`єкт нерухомого майна - приміщення ІІ-2 (торговельний зал) площею 141,6 кв.м, що належить на праві власності Приватному акціонерному товариству "Футбольний клуб "Чорноморець" на підставі свідоцтва про право власності №016090 від 23.10.2001, фактично складовою частиною об`єкту нерухомого майна - підземного переходу з комплексом нежитлових приміщень (реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 01), що належить на праві власності Товариству з обмеженою відповідальністю "Одеський торговий дім" на підставі свідоцтва про право власності №17808349 від 14.02.2014?"; зобов`язано Товариство з обмеженою відповідальністю "Одеський торговий дім" оплатити рахунок експертної установи за проведення судової експертизи в десятиденний термін з дня отримання відповідного рахунку, що буде надісланий йому Південно-західним апеляційним господарським судом; апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Одеський торговий дім" на рішення Господарського суду Одеської області від 31.08.2018 у справі №916/4478/14 зупинено на час проведення додаткової судової будівельно-технічної експертизи.

03.10.2019 до суду апеляційної інстанції від Одеського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру Міністерства внутрішніх справ України надійшов лист №19/116-17405 від 25.09.2019 (вх.№101/18/Д10 від 03.10.2019) про погодження строків виконання експертизи, в якому повідомлено про те, що судовий експерт, якому доручено проведення додаткової судової будівельно-технічної експертизи, призначеної ухвалою суду від 28.08.2019 у справі №916/4478/14, знаходиться у відпустці, а подальше виконання покладених на нього обов`язків за зазначеною ухвалою буде розпочато 30.09.2019.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 07.10.2019 поновлено апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Одеський торговий дім" на рішення Господарського суду Одеської області від 31.08.2018 у справі №916/4478/14, клопотання Одеського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру Міністерства внутрішніх справ України №19/116-17405 від 25.09.2019 (вх.№101/18/Д10 від 03.10.2019) задоволено, погоджено Одеському науково-дослідному експертно-криміналістичному центру Міністерства внутрішніх справ України строки проведення додаткової судової будівельно-технічної експертизи, запропоновані експертною установою, та зупинено апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Одеський торговий дім" на рішення Господарського суду Одеської області від 31.08.2018 у справі №916/4478/14 на час проведення додаткової судової будівельно-технічної експертизи.

22.10.2019 до Південно-західного апеляційного господарського суду від Одеського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру Міністерства внутрішніх справ України надійшов лист №19/116-19/85 від 22.10.2019 (вх.№101/18/Д11 від 28.10.2019), до якого експертною установою додано рахунок за проведення експертизи №2808/31/2019 від 21.10.2019 та клопотання судового експерта Одеського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру Міністерства внутрішніх справ України Ткача П.І. №51БЗ від 21.10.2019 про надання додаткових матеріалів, необхідних для проведення експертизи у справі №916/4478/14.

У разі коли для вирішення поставлених перед експертом питань йому необхідні додаткові матеріали (документи, зразки тощо) він вправі просити господарський суд про їх надання. Водночас законом не передбачено повноважень судового експерта щодо витребування та одержання додаткових матеріалів безпосередньо від учасників судового процесу. Тому господарський суд не може покладати на останніх обов`язок надавати додаткові матеріали безпосередньо експертові на його вимогу. Клопотання судового експерта про надання додаткових матеріалів розглядається господарським судом після поновлення провадження у справі; за необхідності для розгляду такого клопотання суд може витребувати матеріали справи з експертної установи, а також повідомити учасників судового процесу про час і місце проведення відповідного судового засідання. Після розгляду клопотання провадження у справі знову зупиняється, а матеріали справи, якщо вони витребовувалися судом, надсилаються до експертної установи.

Саме така правова позиція викладена у пункті 11 постанови Пленуму Вищого господарського суду України №4 від 23.03.2012.

Необхідності розгляду вказаного клопотання в судовому засіданні з повідомленням учасників справи та витребування з експертної установи матеріалів справи №916/4478/14 з огляду на принцип процесуальної економії колегія суддів не вбачає.

Враховуючи вищевикладене, а також те, що матеріали справи №916/4478/14 не містять необхідних та достатніх для проведення експертного дослідження документів, Південно-західний апеляційний господарський суд вважає за необхідне поновити провадження у даній справі та задовольнити клопотання судового експерта Одеського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру Міністерства внутрішніх справ України Ткача П.І. №51БЗ від 21.10.2019.

Згідно з приписами статті 228 Господарського процесуального кодексу України суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі у випадках: 1) перебування учасника справи на альтернативній (невійськовій) службі не за місцем проживання або на строковій військовій службі; 2) призначення судом експертизи; 3) направлення судового доручення щодо збирання доказів у порядку, встановленому статтею 84 цього Кодексу; 4) звернення із судовим дорученням про надання правової допомоги або вручення виклику до суду чи інших документів до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави; 5) надходження заяви про відвід судді; 6) прийняття ухвали про тимчасове вилучення доказів державним виконавцем для дослідження судом; 7) перегляду судового рішення у подібних правовідносинах (в іншій справі) у касаційному порядку палатою, об`єднаною палатою, Великою Палатою Верховного Суду. Суд не зупиняє провадження у випадку, встановленому пунктом 1 частини першої цієї статті, якщо відсутня сторона веде справу через свого представника. З питань, зазначених у цій статті, суд постановляє ухвалу.

Зупинення провадження у справі на час проведення судової експертизи є правом господарського суду, зумовленим неможливістю вирішення спору по суті за відсутності висновків про встановлення фактів, які можуть бути встановлені лише експертом.

Враховуючи те, що при призначенні судової експертизи матеріали справи направляються до судово-експертної установи і в цей період неможливо проводити відповідні процесуальні дії, суд в такому випадку може скористатися своїм правом, наданим йому процесуальним законом, що не може вважатися порушенням норм процесуального права.

Зазначений правовий висновок викладено в постанові Верховного Суду у складі суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 10.12.2018 у справі №910/9883/17.

Таким чином, з огляду на те, що ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 28.08.2019 у даній справі було призначено судову експертизу, проведення якої на даний час не завершено, апеляційне провадження у справі підлягає зупиненню.

Керуючись статтями 169, 228, 229, 230, 233-235, 281 Господарського процесуального кодексу України, Південно-західний апеляційний господарський суд

УХВАЛИВ:

Поновити апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Одеський торговий дім" на рішення Господарського суду Одеської області від 31.08.2018 у справі №916/4478/14.

Клопотання судового експерта Одеського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру Міністерства внутрішніх справ України Ткача П.І. №51БЗ від 21.10.2019 задовольнити.

Зобов`язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Одеський торговий дім" надіслати до Південно-західного апеляційного господарського суду додаткові документи, необхідні для надання експертного висновку, а саме:

-належним чином засвідчені копії договору підряду (у разі якщо укладення такого мало місце), проектної документації (робочого проекту), проектно-кошторисної документації з роздрібненням одиничної вартості, актів приймання виконаних будівельних робіт, дефектних актів, актів на закриття прихованих робіт, креслень та схем на будівництво (реконструкцію) підземного пішохідного переходу;

-належним чином засвідчені копії журналів авторського нагляду проектних організацій, технічного нагляду;

-належним чином засвідчені копії актів списання використаних будівельних матеріалів, форми М29;

-належним чином засвідчені копії актів про прийняття в експлуатацію закінченого будівництва підземного переходу (у разі наявності таких актів).

Зобов`язати Одеську міську раду та Приватне акціонерне товариство "Футбольний клуб "Чорноморець" надіслати до Південно-західного апеляційного господарського суду додаткові документи, необхідні для надання експертного висновку, а саме:

-належним чином засвідчені копії договору підряду, проектної документації (робочого проекту), проектно-кошторисної документації з роздрібненням одиничної вартості, актів приймання виконаних будівельних робіт, дефектних актів, актів на закриття прихованих робіт, креслень та схем на будівництво підземного пішохідного переходу;

-належним чином засвідчені копії журналів авторського нагляду проектних організацій, технічного нагляду;

-належним чином засвідчені копії актів списання використаних будівельних матеріалів, форми М29;

-належним чином засвідчені копії актів про прийняття в експлуатацію закінченого будівництва підземного переходу (крім тих, що наявні в матеріалах справи).

Зобов`язати Комунальне підприємство "Бюро технічної інвентаризації" Одеської міської ради надіслати до Південно-західного апеляційного господарського суду додаткові документи, необхідні для надання експертного висновку, а саме:

-належним чином засвідчену копію інвентаризаційної справи на підземний перехід з комплексом нежитлових приміщень, побудований ТОВ "Одеський торговий дім", адреса об`єкта: Одеська обл., м. Одеса, вул. Новощіпний ряд, 2А (належить останньому на підставі свідоцтва про право власності на нерухоме майно від 14.02.2014, індексний номер: 17808349, виданого державним реєстратором реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції Одеської області);

-належним чином засвідчену копію інвентаризаційної справи на підземний пішохідний перехід з комплексом нежитлових приміщень від залізничного вокзалу до ринку "Привоз" (8/100 цього переходу належить АТ "ФК "Чорноморець" на підставі свідоцтва про право власності на приміщення підземного переходу від залізничного вокзалу до ринку "Привоз" №016090 від 23.10.2001, виданого Виконавчим комітетом Одеської міської ради, відповідно до якого адреса об`єкта: м. Одеса, по вулиці від залізничного вокзалу до ринку "Привоз").

Документи повинні бути систематизовані, підшиті і пронумеровані.

У випадку неподання витребуваних матеріалів в письмовому вигляді зазначити причини їх неподання; у випадку відсутності витребуваних документів - зазначити про це письмово.

Зобов`язати Приватне акціонерне товариство "Футбольний клуб "Чорноморець" та Товариство з обмеженою відповідальністю "Одеський торговий дім", попередньо узгодивши з експертом дату обстеження, забезпечити прибуття і повернення експерта на (з) об`єкт дослідження, безперешкодний доступ до об`єкта дослідження та належні умови для роботи експерта на місці для проведення натурного огляду та замірів об`єкта дослідження.

Зобов`язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Одеський торговий дім" оплатити рахунок №2808/31/2019 від 21.10.2019 за проведення додаткової судової будівельно-технічної експертизи в десятиденний термін з дня отримання відповідного рахунку, що буде надісланий йому Південно-західним апеляційним господарським судом.

Зупинити апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Одеський торговий дім" на рішення Господарського суду Одеської області від 31.08.2018 у справі №916/4478/14 на час проведення додаткової судової будівельно-технічної експертизи.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та може бути оскаржена до Верховного Суду в порядку та строки, встановлені статтями 288, 289 Господарського процесуального кодексу України.

Копію ухвали направити учасникам справи, Комунальному підприємству "Бюро технічної інвентаризації" Одеської міської ради та експертній установі рекомендованими листами з повідомленнями про вручення поштових відправлень, при цьому Товариству з обмеженою відповідальністю "Одеський торговий дім" додатково надіслати оригінал рахунку №2808/31/2019 від 21.10.2019.

Головуючий суддя С.В. Таран

Суддя Л.О. Будішевська

Суддя Л.В. Поліщук