ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"28" жовтня 2019 р. Справа№ 910/8744/19

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Пантелієнка В.О.

суддів: Верховця А.А.

Доманської М.Л.

за участю секретаря Корінної А.О.

та представників:

від ГУ ДФС у м.Києві - не з`явився;

ліквідатор Лукашук В.В. - посвідчення;

АТ «Перший інвестиційний банк» - Поздняков А.Ю. - дов. б/н від 18.06.2019р.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Головного управління Державної фіскальної служби у м.Києві (далі - ГУ ДФС у м.Києві)

на постанову господарського суду м.Києва від 28.08.2019р.

(повний текст складено 28.08.2019р.)

у справі №910/8744/19 (суддя Івченко А.М.)

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Глобальна платіжна мережа»

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду м.Києва від 28.08.2019р. по справі №910/8744/19 визнано банкрутом ТОВ «Глобальна платіжна мережа»; відкрито ліквідаційну процедуру; призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Лукашука Віталія Васильовича; підприємницьку діяльність банкрута завершено; зобов`язано ліквідатора надати суду ліквідаційний баланс банкрута та звіт ліквідатора до 28.08.2020р. та вирішено інші процедурні питання.

Не погоджуючись з винесеною постановою суду, ГУ ДФС у м.Києві подало апеляційну скаргу на постанову господарського суду м.Києва від 28.08.2019р.., в якій просить скасувати оскаржувану постанову та припинити провадження у справі.

У відзивах на апеляційну скаргу голова ліквідаційної комісії ТОВ «Глобальна платіжна мережа», ліквідатор Лукашук В.В. і АТ «Перший інвестиційний банк» просять апеляційну скаргу ГУ ДФС у м.Києві залишити без задоволення, а постанову господарського суду м.Києва від 28.08.2019р. залишити без змін.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 26.09.2019р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ГУ ДФС у м.Києві на постанову господарського суду м.Києва від 28.08.2019р. по справі №910/8744/19 та призначено її до розгляду на 28.10.2019р.

Колегія суддів Північного апеляційного господарського суду відхиляє клопотання №02-03/33 від 25.10.2019р. ліквідатора Лукашука В.В. про закриття апеляційного провадження як необґрунтоване, оскільки до апеляційної скарги ГУ ДФС у м.Києві була додана довіреність №2289/26-15-10-12-06 від 29.05.2019р. на представника Литвиненка С . С .

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення ліквідатора Лукашука В.В. і представника АТ «Перший інвестиційний банк», дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, Північний апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ч.6 ст.12 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку, передбаченому цим Кодексом для позовного провадження, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції, чинній на момент ухвалення оскаржуваної постанови, далі - Закон про банкрутство).

21.10.2019р. введено в дію Кодекс України з процедур банкрутства.

В липні 2019 року голова ліквідаційної комісії ТОВ "Глобальна платіжна мережа" звернувся до місцевого суду із заявою про порушення справи про своє банкрутство у зв`язку з виявленням в ході ліквідаційної процедури кредиторської заборгованості, активи для погашення якої відсутні.

Ухвалою господарського суду м.Києва від 09.07.2019р. № 910/8744/19 було прийнято заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство до розгляду; призначено підготовче засідання суду на 24.07.2019р.; викликано для участі у судовому засіданні заявника, боржника та арбітражного керуючого; зобов`язано арбітражного керуючого Лукашука В.В., визначеного автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у справах про банкрутство, у строк до 21.08.2019р. надати до суду заяву про його участь у справі про банкрутство ТОВ "Глобальна платіжна мережа".

15.07.2019р., 16.07.2019р., 19.08.2019р. були подані до місцевого суду заяви про участь у справі про банкрутство від арбітражних керуючих Лукашука В.В., Бурлакова В.В. і Коршуна В.В. відповідно.

Ухвалою господарського суду м.Києва від 14.08.2019р. було відкрито провадження у справі про банкрутство; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; призначено розгляд справи на 28.08.2019р.

27.08.2019р. головою ліквідаційної комісії Юхименком С.І. було подано до місцевого суду клопотання про призначення його ліквідатором банкрута.

З матеріалів справи вбачається, що ТОВ "Глобальна платіжна мережа" зареєстроване як юридична особа з присвоєнням ідентифікаційного коду 37687800. Місцезнаходженням підприємства станом на час розгляду справи є: 01601, м. Київ, вул. Госпітальна, 4-А.

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Глобальна платіжна мережа" у серпні 2017 року було прийнято рішення про ліквідацію юридичної особи (протокол №4 від 31.08.2017р., а.с.28-30).

На підтвердження вказаних обставин місцевому суду було подано рішення власника про ліквідацію підприємства, докази звернення до державного реєстратора та податкового органу з відповідним повідомленням та для з`ясування питання про наявність заборгованості перед бюджетом та позабюджетними державними цільовими фондами, довідки державних реєстраційних органів, що здійснюють реєстрацію майнових активів (різного роду рухомого та нерухомого майна), матеріали інвентаризації, тощо.

Після публікації оголошення про припинення підприємницької діяльності ліквідаційною комісією було встановлено, що загальна сума кредиторської заборгованості боржника складає 3 908 206,10 грн.

Після проведення інвентаризації основних засобів, нематеріальних активів, товарно-матеріальних цінностей, грошових коштів і документів та розрахунків, було встановлено недостатність майнових активів боржника для задоволення вимог кредиторів.

Відповідно до ч. 2 ст. 105 Цивільного кодексу України після внесення запису про прийняття рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців повідомлення про внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців щодо прийняття рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи публікується у спеціалізованому друкованому засобі масової інформації.

Відповідно до ч. 4 ст. 105 Цивільного Кодексу України оголошення про припинення підприємства шляхом ліквідації та відомості про ліквідатора були розміщені в друкованому засобі масової інформації, в якому публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, а саме: в Бюлетені державної реєстрації.

За наявними у матеріалах справи доказами підприємство не має заборгованості зі сплати страхових внесків на загальнообов`язкове державне соціальне страхування до Фонду соціального страхування на випадок безробіття, Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань, а також до Пенсійного фонду України.

Відповідно до аналізу фінансового стану ТОВ "Глобальна платіжна мережа", було зроблено правильний висновок про збитковість основної господарської діяльності підприємства.

За даними Статуту підприємства вбачається, що у статутному капіталі частка державної власності відсутня (а.с 16-27).

Загальними зборами учасників Товариства (протокол №1 від 16.04.2018р., а.с. 57) було прийнято рішення про призначення Головою ліквідаційної комісії ТОВ "Глобальна платіжна мережа" Юхименка С.І.

Заява про порушення провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Глобальна платіжна мережа" була подана до господарського суду міста Києва 04.07.2019р., тобто вже після спливу двомісячного строку з дня публікації повідомлення про його припинення.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 110 Цивільного Кодексу України юридична особа ліквідується за рішенням її учасників або органу юридичної особи , уповноваженого на це установчими документами, в тому числі, у зв`язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягнення мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами.

Згідно з вимогами ч. 3 ст. 110 Цивільного Кодексу України, якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа ліквідується в порядку, встановленому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Виходячи з ч. 1 ст. 22 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" інформація про проведення державної реєстрації юридичної особи, про прийняття засновниками (учасниками) або уповноваженим ними органом рішення щодо припинення юридичної особи тощо підлягає обов`язковому опублікуванню в спеціалізованому друкованому засобі масової інформації.

Згідно зі ст. 1 вказаного Закону спеціалізований друкований засіб масової інформації - видання спеціально уповноваженого органу з питань державної реєстрації, в якому відповідно до цього Закону публікуються відомості з Єдиного державного реєстру.

Бюлетень державної реєстрації є єдиним спеціалізованим друкованим засобом масової інформації, в якому обов`язково розміщуються відомості про реєстраційні дії, зокрема, відомості про прийняття засновниками (учасниками) рішення щодо припинення юридичної особи. Таке повідомлення здійснюється за встановленою формою і містить всі передбачені законом обов`язкові реквізити.

Згідно з листом Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва від 14.08.2009р. № 9786, публікація у Бюлетені державної реєстрації повідомлення про припинення юридичної особи і порядок та строк заявлення кредиторами вимог до неї є належним виконанням вимог ч.4 ст. 105 Цивільного кодексу України.

Частиною 5 ст. 60 Господарського Кодексу України встановлено, що ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб`єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію.

Нормами ч. 1 ст. 37 Закону про банкрутство, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців.

Згідно з ч. 2 ст. 95 Закону про банкрутство за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора у порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обов`язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого.

Враховуючи наявні у матеріалах справи докази та встановлені у ході судового розгляду обставини, зокрема, щодо недостатності майна боржника для задоволення вимог його кредиторів, суд першої інстанції дійшов правильного висновку щодо наявності підстав для визнання боржника банкрутом та введення процедури ліквідації.

У заяві про порушення справи про банкрутство ТОВ "Глобальна платіжна мережа", боржник клопотав перед місцевим судом про призначення ліквідатором банкрута Юхименка С.І.

Як вбачається з матеріалів справи, із заявою про участь у даній справі звернулися арбітражні керуючі Коршун В.В., Бурлаков В.В. і Лукашук В.В., який визначений автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у справах про банкрутство.

Арбітражний керуючий Коршун В.В. у поданій заяві повідомив, що має свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого, за час провадження діяльності арбітражного керуючого порушень термінів подання інформації, передбаченої Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", до державного органу з питань банкрутства, а також порушень термінів, визначених ухвалами господарських судів, і порушень законодавства та ліцензійних умов провадження діяльності арбітражного керуючого не допускав, судимості за вчинення корисливих злочинів та заборони суду займатися діяльністю арбітражного керуючого не має, управління боржником раніше не здійснював, має досвід роботи, 5 рівень кваліфікації, подано свідоцтво про підвищення кваліфікації від 25.05.2018, відповідальність застрахована відповідно до договору добровільного страхування відповідальності арбітражного керуючого (не додано квитанцію про сплату страхового платежу), страхова сума на один страховий випадок визначена в розмірі 1 500 000,00 грн.

Арбітражний керуючий Бурлаков В.В. у поданій заяві повідомив, що має свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого, за час провадження діяльності арбітражного керуючого порушень термінів подання інформації, передбаченої Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", до державного органу з питань банкрутства, а також порушень термінів, визначених ухвалами господарських судів, і порушень законодавства та ліцензійних умов провадження діяльності арбітражного керуючого не допускав, судимості за вчинення корисливих злочинів та заборони суду займатися діяльністю арбітражного керуючого не має, управління боржником раніше не здійснював, має значний досвід роботи, відповідальність застрахована відповідно до договору добровільного страхування відповідальності арбітражного керуючого (не додано квитанцію про сплату страхового платежу).

Арбітражний керуючий Лукашук В.В. у поданій заяві повідомив, що має свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого, за час провадження діяльності арбітражного керуючого порушень термінів подання інформації, передбаченої Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", до державного органу з питань банкрутства, а також порушень термінів, визначених ухвалами господарських судів, і порушень законодавства та ліцензійних умов провадження діяльності арбітражного керуючого не допускав, судимості за вчинення корисливих злочинів та заборони суду займатися діяльністю арбітражного керуючого не має, управління боржником раніше не здійснював, має досвід роботи, відповідальність застрахована відповідно до договору добровільного страхування відповідальності арбітражного керуючого (додано квитанцію про сплату страхового платежу), страхова сума на один страховий випадок визначена в розмірі 1 500 000,00 грн.

Відповідно до ч. 2 ст. 95 Закону про банкрутство за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора у порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обов`язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого.

Верховним Судом у постанові від 22.03.2018р. у справі № 911/3730/16 зроблено такі правові висновки: "Призначення голови ліквідаційної комісії ліквідатором боржника, що ліквідується власником, здійснюється господарським судом у виняткових випадках (в залежності від конкретних обставин справи), оскільки голова ліквідаційної комісії (ліквідатор) підпадає під ознаки заінтересованої особи стосовно боржника і відповідно до частини шостої статті 95 Закону про банкрутство несе солідарну відповідальність за незадоволення вимог кредиторів.

Так, ліквідатором боржника, що ліквідується власником, може бути голова ліквідаційної комісії або арбітражний керуючий, який призначається в порядку, встановленому Законом для призначення розпорядника майна, тобто кандидатура арбітражного керуючого на призначення ліквідатором визначається судом за допомогою автоматизованої системи з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство (ч. 2 ст. 95 Закону про банкрутство).

Призначення голови ліквідаційної комісії ліквідатором боржника, що ліквідується власником, здійснюється господарським судом у виняткових випадках (в залежності від конкретних обставин справи), оскільки голова ліквідаційної комісії (ліквідатор) підпадає під ознаки заінтересованої особи стосовно боржника і, відповідно до ч. 6 ст. 95 Закону про банкрутство, несе солідарну відповідальність за незадоволення вимог кредиторів.

Частиною 1 ст. 114 Закону про банкрутство визначено, що кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна визначається судом самостійно із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Відповідно до ч. 1 ст. 40 Закону про банкрутство у постанові про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури господарський суд призначає ліквідатора банкрута з урахуванням вимог, установлених цим Законом, з числа арбітражний керуючих, якщо інше не передбачено цим Законом.

Частиною 2 ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника бо визнання його банкрутом" визначено, що розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором не можуть бути призначені арбітражні керуючі, зокрема, які є заінтересованими у цій справі.

Таким чином, при призначені ліквідатора банкрута з врахуванням особливостей банкрутства боржника, що ліквідується власником, встановлених ст. 95 Закону, повинен самостійно визначити кандидатуру арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України, із застосуванням (допомогою) автоматизованої системи та з урахуванням вимог ч. 2 ст. 114 Закону.

Тому суд першої інстанції зробив правильний висновок, що голова ліквідаційної комісії може підпадати під ознаки заінтересованої особи стосовно боржника.

Дослідивши матеріали, подані заяви арбітражних керуючих на засадах конкурентності, врахувавши визначену кандидатуру арбітражного керуючого для призначення ліквідатором банкрута ТОВ "Глобальна платіжна мережа" автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство, місцевий суд правильно задовольнив заяву арбітражного керуючого Лукашука В.В., на участь у справі про банкрутство (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 1885 від 21.12.2018р.) виходячи з наступного: арбітражний керуючий, не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів; має дозвіл на провадження діяльності арбітражних керуючих; управління боржником раніше не здійснював; судимості за вчинення корисливих злочинів та заборони суду займатися діяльності арбітражного керуючого не має; має досвід роботи; відповідальність застрахована відповідно до договору добровільного страхування відповідальності арбітражного керуючого, додано квитанцію; арбітражного керуючого визначено автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у справах про банкрутство.

Тому заяви арбітражних керуючих Коршуна В.В., Бурлакова В.В. про участь у справі про банкрутство та клопотання голови ліквідаційної комісії Юхименка С.І. місцевим судом були законно відхилені.

З відповіді ГУ ДФС у м. Києві №4598/АК/26-15-10-06-22 від 30.09.2019р. вбачається та цей факт не заперечувався ліквідатором в судовому засіданні, що ТОВ «Глобальна платіжна мережа» на день ухвалення оскаржуваної постанови мало 3 відкриті рахунки у банках та фінансових установах: НОМЕР_1 в AT «Перший інвестиційний банк» МФО 300506 - основний рахунок; НОМЕР_2 в AT «Перший інвестиційний банк» МФО 300506 - рахунок для зарахування страхових внесків; НОМЕР_3 в Казначействі України МФО 899998 - рахунок для електронного адміністрування ПДВ.

З матеріалів справи вбачається, що головою ліквідаційної процедури ТОВ «Глобальна платіжна мережа» 27.08.2019 р. було здано до AT «Перший інвестиційний банк» заяву про закриття рахунку НОМЕР_2.

Згідно довідки AT «Перший інвестиційний банк» рахунок № НОМЕР_2 для зарахування страхових коштів було закрито 03.09.2019р.

Електронний рахунок в системі електронного адміністрування ПДВ (далі - електронний рахунок) - рахунок, відкритий платнику податку в Казначействі, на який платником перераховуються кошти з власного поточного рахунку в сумах, необхідних для збільшення розміру суми, на яку платник податку має право зареєструвати податкові накладні та/або розрахунки коригування кількісних і вартісних показників до податкової накладної (далі - розрахунок коригування) в Єдиному реєстрі податкових накладних, а також в сумах, недостатніх для сплати до бюджету узгоджених податкових зобов`язань з цього податку.

Згідно з пунктом 27 Порядку №569, електронні рахунки закриваються у разі анулювання реєстрації платника податку податкові зобов`язання визначаються на підставі податкової звітності з податку за підсумками останнього звітного (податкового) періоду, визначеного пунктом 184.6 статті 184 Цивільного кодексу України. Залишок коштів на електронному рахунку платника податку після розрахунків з бюджетом за результатами останнього звітного (податкового) періоду перераховується до бюджету.

Таким чином, рахунок № НОМЕР_3 , відкритий в Казначействі України для здійснення процедур електронного адміністрування податків підлягає закриттю виключно при анулюванні банкрутом реєстрації платника податку. Станом на 16.10.2019р. свідоцтво платника ПДВ ТОВ «Глобальна платіжна мережа» не анульовано.

В зв`язку з чим, посилання апелянта, щодо не дотримання головою ліквідаційної комісії вимог ч. 3 ст. 111 Цивільного кодексу України, щодо залишення відкритим одного поточного рахунку, який мав би використовуватись для проведення ліквідаційної процедури є безпідставним та спростовуються матеріалами справи.

Колегія суддів зазначає, що норми чинного податкового законодавства та законодавства про банкрутство не містять заборони щодо закриття рахунків після визнання останнього банкрутом.

Місцевий суд законно і обґрунтовано визнав банкрутом ТОВ «Глобальна платіжна мережа», відкрив ліквідаційну процедуру та призначив ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Лукашука В.В.

Відповідно до статті 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

За таких обставин, Північний апеляційний господарський суд не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги, зміни чи скасування постанови суду першої інстанції.

Керуючись ст.ст. 240, 269 270, 275, 276, 282, 283 ГПК України, Північний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ГУ ДФС у м.Києві залишити без задоволення, а постанову господарського суду м.Києва від 28.08.2019р. у справі №910/8744/19 - без змін.

Справу №910/8744/19 повернути до господарського суду м.Києва.

Постанова апеляційного господарського суду набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку та строк, передбачений ст. 288 ГПК України.

Повний текст постанови складений та підписаний 30.10.2019р.

Головуючий суддя В.О. Пантелієнко

Судді А.А. Верховець

М.Л. Доманська