ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

про затвердження звіту про нарахування і виплату грошової винагороди,

здійснення та відшкодування витрат

"21" жовтня 2019 р.м. Одеса Справа № 916/2619/17
Господарський суд Одеської області у складі судді Грабован Л.І.,

за участі секретаря судового засідання Майданик Ю.В.

дослідивши матеріали справи

за заявою: Товариства з обмеженою відповідальністю „ПЕРІ УКРАЇНА

до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю „МЕГАЛАЙН КАПІТАЛ ГРУП (65012, м. Одеса, вул. Мала Арнаутська, 9; код ЄДРПОУ 38572882)

про визнання банкрутом

у відкритому судовому засіданні за участі

представників сторін та учасників (до оголошеної перерви у судовому засіданні):

від кредиторів: ТОВ „Бетон Комплекс - Князєв І.В. за довіреністю №02/697 від 23.08.2019р.;

від заявника: Головного управління ДФС в Одеській області - Головного управління ДФС в Одеській області Замороцька А.О. за довіреністю №383/9/15-32-10-06 від 20.12.2018р.;

від боржника: не з`явився;

розпорядника майна боржника: арбітражний керуючий Дарієнко В.Д.

представників сторін та учасників (після оголошеної перерви у судовому засіданні):

від кредиторів: не з`явилися;

від боржника: не з`явився;

розпорядника майна боржника: не з`явився.

У судовому засіданні 16.10.2019р. оголошувалась перерва до 16 год. 00 хв. у відповідності до ст. 216 ГПК України.

Всі сторони та учасники були належним чином повідомлені про дату і місце проведення судового засідання, про що свідчать рекомендовані повідомлення про вручення поштових відправлень (т. 11 а.с. 19-27).

Історія справи

Ухвалою підготовчого засідання суду від 06.12.2017р. порушено провадження у справі №916/2619/17 про визнання банкрутом ТОВ „МЕГАЛАЙН КАПІТАЛ ГРУП; визнано грошові вимоги ТОВ „ПЕРІ УКРАЇНА до ТОВ „МЕГАЛАЙН КАПІТАЛ ГРУП в сумі 1 844 344, 70 грн.; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном боржника ТОВ „МЕГАЛАЙН КАПІТАЛ ГРУП; розпорядником майна боржника ТОВ „МЕГАЛАЙН КАПІТАЛ ГРУП призначено арбітражного керуючого Балєву О.О. (т. 2 а.с. 24-33).

З метою виявлення усіх кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, 07.12.2017р. здійснено офіційне оприлюднення оголошення про порушення справи про банкрутство ТОВ „МЕГАЛАЙН КАПІТАЛ ГРУП на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет від за № 47704 (т.2 а.с. 35-36).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 10.10.2018р. визнано грошові вимоги ТОВ „Бетон Комплекс до ТОВ „МЕГАЛАЙН КАПІТАЛ ГРУП в сумі 4 175 918, 22 грн. із задоволенням у четверту чергу, решту заявлених вимог, які складаються з пені в сумі 411 159, 13 грн. врахувати в реєстрі вимог кредиторів із задоволенням в шосту чергу; визнано грошові вимоги ТОВ „Фортрент до ТОВ „МЕГАЛАЙН КАПІТАЛ ГРУП в сумі 97 649, 70 грн. із задоволенням у четверту чергу (т. 6 а.с. 60-67).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 10.10.2018р. припинено повноваження керівника ТОВ „МЕГАЛАЙН КАПІТАЛ ГРУП гр. Нензберга О.С ОСОБА_1 ; виконання обов`язків керівника ТОВ „МЕГАЛАЙН КАПІТАЛ ГРУП тимчасово покладено на розпорядника майна арбітражного керуючого Балєву О.О. до призначення в порядку, визначеному законодавством та установчими документами нового керівника боржника та виконавчих органів управління боржника (т. 6 а.с. 68-76).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 21.12.2018р. визнано додаткові грошові вимоги ТОВ „ПЕРІ УКРАЇНА до ТОВ „МЕГАЛАЙН КАПІТАЛ ГРУП в сумі 1 719 821, 63 грн. із задоволенням у четверту чергу (т. 8 а.с. 100-105).

Ухвалою попереднього засідання суду від 21.12.2018р. затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ „МЕГАЛАЙН КАПІТАЛ ГРУП із вказівкою розміру вимог та черговості їх задоволення (т. 8 а.с. 106-109).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 21.12.2018р. усунено арбітражного керуючого Балєву О.О. від виконання обов`язків розпорядника майна ТОВ „МЕГАЛАЙН КАПІТАЛ ГРУП; призначено розпорядником майна боржника ТОВ „МЕГАЛАЙН КАПІТАЛ ГРУП арбітражного керуючого Дарієнка В.Д.; заяву арбітражного керуючого Дворніченка О.О. відхилено (т. 8 а.с. 110-120).

Ухвалами Господарського суду Одеської області від 03.10.2018р. (т. 6 а.с. 21-24), від 23.01.2019р. (т. 8 а.с. 174-177) продовжувався строк процедури розпорядження майном ТОВ „МЕГАЛАЙН КАПІТАЛ ГРУП та строк повноважень розпорядника майна боржника.

Ухвалами Господарського суду Одеської області від 18.01.2018р. (т. 4 а.с. 53-54), 26.03.2018р. (т. 4 а.с. 150-151), 07.05.2018р. (т. 5 а.с. 82-84), 20.02.2019р. (т. 9 а.с. 174-175) провадження у справі зупинялось до розгляду апеляційних та касаційних скарг та справа надсилалась до судів апеляційної та касаційної інстанції у порядку п.п. 17.10, 17.12, п.17 ч. 1 Перехідних положень ГПК України.

Ухвалами Господарського суду Одеської області від 27.02.2018р. (т. 4 а.с. 139-140), 25.04.2018р. (т. 5 а.с. 76-79), 10.08.2018р. (т. 5 а.с. 141-145), 13.06.2019р. (т.10 а.с. 40-44) поновлялось провадження у справі.

Таким чином, справа №916/2619/17 про визнання банкрутом ТОВ „МЕГАЛАЙН КАПІТАЛ ГРУП перебувала за межами суду у зв`язку з направленням до апеляційної та касаційної інстанцій з 22.01.2018р. по 23.02.2018р., з 28.03.2018р. по 06.04.2018р., з 17.05.2018р. по 01.08.2018р., з 10.09.2018р. по 21.09.2018р., 20.02.2019р. по 26.03.2019р., з 27.03.2019р. по 05.06.2019р., з 19.07.2019р. по 11.09.2019р., внаслідок чого не розглядалась Господарським судом Одеської області в ці періоди.

Зміст питань, що розглядаються судом. Клопотання учасників

15.02.2019р. та 17.10.2019р. розпорядником майна боржника арбітражним керуючим Дарієнко В.Д. надано звіт про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за весь період виконання ним повноважень розпорядника майна ТОВ „МЕГАЛАЙН КАПІТАЛ ГРУП з період з 21.12.2018р. по 16.10.2019р. у загальній сумі 81 967, 20 грн. за рахунок заявника ТОВ „Пері Україна.

Обставини, встановленні судом

Ухвалою підготовчого засідання суду від 06.12.2017р. порушено провадження у справі №916/2619/17 про визнання банкрутом ТОВ „МЕГАЛАЙН КАПІТАЛ ГРУП; визнано грошові вимоги ТОВ „ПЕРІ УКРАЇНА до ТОВ „МЕГАЛАЙН КАПІТАЛ ГРУП в сумі 1 844 344, 70 грн.; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном боржника ТОВ „МЕГАЛАЙН КАПІТАЛ ГРУП; розпорядником майна боржника ТОВ „МЕГАЛАЙН КАПІТАЛ ГРУП призначено арбітражного керуючого Балєву О.О.; визначено грошову винагороду розпоряднику майна арбітражному керуючому Балєвій О.О. у розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень розпорядника майна ТОВ „МЕГАЛАЙН КАПІТАЛ ГРУП за рахунок кредитора ТОВ „ПЕРІ УКРАЇНА (т. 2 а.с. 24-33).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 21.12.2018р. усунено арбітражного керуючого Балєву О.О. від виконання обов`язків розпорядника майна ТОВ „МЕГАЛАЙН КАПІТАЛ ГРУП; призначено розпорядником майна боржника ТОВ „МЕГАЛАЙН КАПІТАЛ ГРУП арбітражного керуючого Дарієнка В.Д.; заяву арбітражного керуючого Дворніченка О.О. відхилено (т. 8 а.с. 110-120).

З дня свого призначення арбітражним керуючим Дарієнком В.Д. до суду надавались запити про надання документації (т. 8 а.с. 161-162), проводились збори кредиторів та комітету кредиторів, про що свідчать відповідні протоколи від 23.01.2019р. (т. 8 а.с. 165-166); звіт-аналіз від 15.02.2019р. про фінансово-господарський стан ТОВ „МЕГАЛАЙН КАПІТАЛ ГРУП (т. 9 а.с. 96-105); проводились збори кредиторів та комітету кредиторів, про що свідчать відповідні протоколи від 09.10.2019р.

Згідно розрахунку, наведеного у звіті про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат грошова винагорода арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. за виконання обов`язків розпорядника майна ТОВ „МЕГАЛАЙН КАПІТАЛ ГРУП становить 81 967, 20 грн.: 3723 грн./м.* 10д.*2 = 2 402 грн.; 4173 грн./м. *9м. 16 д. *2 = 79 565, 20 грн.

Розпорядником майна боржника арбітражним керуючим Дарієнком В.Д. повідомлено, що ініціюючим кредитором ТОВ „Пері Україна всупереч вимогам п. 2 ст. 115 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом сума авансового платежу на депозитний рахунок нотаріуса не вносилась та не виплачувалась за кожний місяць виконання ним повноважень.

Згідно рішення зборів кредиторів ТОВ „МЕГАЛАЙН КАПІТАЛ ГРУП, оформленого протоколом від 18.02.2019р. (т. 9 а.с. 157-165), вирішено затвердити звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат.

Відповідно до рішення зборів кредиторів ТОВ „МЕГАЛАЙН КАПІТАЛ ГРУП, оформленого протоколом від 18.02.2019р. (т. 9 а.с. 166-167), вирішено затвердити звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат.

Вказані рішення підписані в тому числі і представником ТОВ „Пері Україна.

Згідно рішення комітету кредиторів, оформленого протоколом від 09.10.2019р., вирішено відмовити в погодженні звіту арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за весь період виконання ним повноважень розпорядника майна ТОВ „МЕГАЛАЙН КАПІТАЛ ГРУП за період з 21.12.2018р. по 16.10.2019р. за підсумками процедури розпорядження майном у загальній сумі 81 967, 20 грн. Підставою відмови представником ТОВ „Пері Україна вказано, що процедура розпорядження майном боржника вводиться на строк 115 календарних днів і може бути продовжена не більш, ніж на два місяці; п. 6 ухвали Господарського суду Одеської області від 06.12.2017р. у відповідності до вимог ст. 115 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом підлягає застосуванню і до розміру грошової винагороди та способу її виплати арбітражному керуючому Дарієнку В.Д. є помилковим, так як судом саме арбітражному керуючому Дарієнку В.Д. така винагорода не встановлювалась.

Норми права, що підлягають застосуванню

Відповідно до ч. 1 ст. 3 ГПК України судочинство в господарських судах здійснюється відповідно до Конституції України, цього Кодексу, Закону України "Про міжнародне приватне право", Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а також міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Згідно ч. 1 ст. 2 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Відповідно до абз. 2 ч. 1 ст. 22 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом розпорядник майна - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду забезпечує здійснення процедури розпорядження майном.

Ч. 3 ст. 22 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом передбачено, що розпорядник майна зобов`язаний: розглядати заяви кредиторів про грошові вимоги до боржника, які надійшли в установленому цим Законом порядку; вести реєстр вимог кредиторів; повідомляти кредиторів про результати розгляду їхніх вимог; вживати заходів для захисту майна боржника; аналізувати фінансово-господарську діяльність, інвестиційне становище боржника та його становище на ринках; виявляти (за наявності) ознаки фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства; скликати збори кредиторів та організовувати їх проведення; надавати державному реєстратору в електронній формі через портал електронних сервісів юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відомості, необхідні для ведення Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, у порядку, встановленому державним органом з питань банкрутства; надавати господарському суду та комітету кредиторів звіт про свою діяльність, відомості про фінансове становище боржника, пропозиції щодо можливості відновлення платоспроможності боржника; не пізніше двох місяців від дня відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство разом з боржником організувати та забезпечити проведення інвентаризації майна боржника та визначити його вартість; брати участь у розробці плану санації у випадках, передбачених цим Законом, та за можливості проведення санації боржника розробити разом з боржником не пізніше двох місяців від дня відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство план санації боржника та подати його на розгляд комітету кредиторів; виконувати інші повноваження, що передбачені цим Законом.

П. 3 ч. 1 ст. 98 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом передбачено, що арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора відповідно до законодавства, у тому числі має право отримувати винагороду в розмірі та порядку, передбачених цим Законом.

Відповідно до ст. 115 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) виконує повноваження за грошову винагороду. Грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень розпорядника майна визначається в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень або в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до порушення провадження у справі про банкрутство, якщо такий розмір перевищує дві мінімальні заробітні плати. Розмір грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень розпорядника майна не може перевищувати п`яти мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень. Право вимоги грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень розпорядника майна боржника. Сплата грошової винагороди арбітражному керуючому (розпоряднику майна) здійснюється шляхом її авансування заявником (кредитором або боржником) у розмірі, зазначеному у цій частині. Сума авансового платежу вноситься на депозитний рахунок нотаріуса та виплачується арбітражному керуючому (розпоряднику майна) за кожний місяць виконання ним повноважень розпорядника майна.

Ч. 4 ст. 115 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом передбачено, що витрати арбітражного керуючого, пов`язані з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство, відшкодовуються в порядку, передбаченому цим Законом, крім витрат на страхування його відповідальності за заподіяння шкоди внаслідок неумисних дій або помилки під час виконання повноважень розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора, а також витрат, здійснення яких безпосередньо не пов`язане з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство, і витрат, пов`язаних з виконанням таких повноважень у частині, в якій зазначені витрати, що перевищують регульовані державою ціни (тарифи) на відповідні товари, роботи, послуги чи ринкові ціни на день здійснення відповідних витрат або замовлення (придбання) товарів, робіт, послуг.

Згідно абз.2 ч.7 ст.115 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат доводиться кредиторам до відома та повинен бути схвалений або погоджений комітетом кредиторів.

Абз. 3 ч.7 ст.115 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом передбачено, що звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації подається арбітражним керуючим до господарського суду за п`ять днів до закінчення відповідної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку.

Відповідно до ч. 2 ст. 4 Конвенції про захист праві людини і основоположних свобод, яка ратифікована Законом України №475/97-ВР від 17.07.1997р., ніхто не може бути присилуваний виконувати примусову чи обов`язкову працю.

Ч. 1 ст. 43 Конституції України передбачено, що кожен має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується.

Згідно ч. 7 ст. 43 Конституції України право на своєчасне одержання винагороди за працю захищається законом.

Висновки суду

При визначенні розміру оплати послуг арбітражного керуючого (розпорядника майна) під час здійснення ним процедури розпорядження майном у справі про банкрутство, господарський суд досліджує не тільки період здійснення арбітражним керуючим процедури розпорядження майном, а й які фактичні дії вчинялись розпорядником майна протягом процедури, та чи дійсно такі дії потребують на їх вчинення саме стільки часу, оскільки оплаті підлягає виключно фактично виконана робота (її обсяг), а не період часу, протягом якого тривала означена процедура.

Відповідна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду у складі Касаційного господарського суду по справі №29/5005/486/2012 від 15.05.2018р.

Судом встановлено, що ухвалою зупинялося провадження у справі, продовжувався строк процедури розпорядження майном боржника; в підтвердження виконання повноважень розпорядником майна боржника надавалися запити про надання документації, проводились збори кредиторів та комітету кредиторів, підготовлено звіт-аналіз від 15.02.2019р. про фінансово-господарський стан ТОВ „МЕГАЛАЙН КАПІТАЛ ГРУП, тобто протягом процедури ним вчинялись дії в період з 21.12.2018р. по 15.02.2019р.

Враховуючи те, що оплаті підлягає виключно фактично виконана робота (її обсяг), а не період часу, протягом якого тривала означена процедура, суд вважає за необхідне частково затвердити звіт про нарахування та виплату грошової винагороди в сумі 14 921 грн. (за період з 21.12.2018р. по 31.12.2018р., з 01.02.2019р. по 15.02.2019р.) за рахунок ТОВ „Пері Україна.

При цьому, суд зазначає про різні рішення комітету кредиторів щодо винагороди арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. у різні періоди, що суперечить принципу правової визначеності.

Суд зазначає те, що примушування до безоплатної праці забороняється та прирівнюється до рабства та суперечить ст. 43 Конституції України та ст. 4 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Доводи, викладені у протоколі зборів кредиторів від 09.10.2019р. судом до уваги не приймаються, оскільки розмір винагороди, визначений розпоряднику майна встановлений в ухвалі Господарського суду Одеської області від 06.12.2017р. та передбачений нормами Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, а продовження строку процедури розпорядження майном, призначення нового розпорядника майна зумовлено об`єктивними причинами та здійснено судом задля дотримання прав кредиторів та забезпечення організації процедури розпорядження та розгляду справи про банкрутство у відповідності до вимог законодавства. Решта доводів кредитора не приймаються, оскільки не відноситься до предмету клопотання.

Керуючись ст. 115 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.234 Господарського процесуального кодексу України, суд

У Х В А Л И В:

Затвердити частково звіт арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. про нарахування і виплату грошової винагороди за період з 21.12.2018р. по 15.02.2019р. за виконання повноважень розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю „МЕГАЛАЙН КАПІТАЛ ГРУП (65012, м. Одеса, вул. Мала Арнаутська, 9; код ЄДРПОУ 38572882) в сумі 14 921 грн. В решті відмовити.

Ухвала набирає законної сили 16.10.2019р. та може бути оскаржена в апеляційному порядку до Південно-західного апеляційного господарського суду через Господарський суд Одеської області шляхом подачі апеляційної скарги протягом 10 днів з дня складання повної ухвали.

Повну ухвалу складено та підписано 21.10.2019р.

Копію ухвали надіслати: ТОВ „ПЕРІ УКРАЇНА (02002, м. Київ, а/с № 144), арбітражному керуючому Дарієнку В.Д. (65023, м. Одеса, вул. Садова, 18, оф. 5).

Суддя Л.І. Грабован