ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 жовтня 2019 року

м. Київ

Справа № 5021/454/2011

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

Ткаченко Н.Г. (головуючого), Білоуса В.В., Жукова С.В.

за участю секретаря судового засідання : Громак В.О.

за участю представників : ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Чупрун Є.В.- адвоката Авраменка О.В., кредитора АТ "Укртрансгаз" - адвоката Косинської Л.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію АТ "Банк "Фінанси та Кредит"

на постанову Північного апеляційного господарського суду від 20.02.2019

та на ухвалу Господарського суду Сумської області від 27.08.2018

у справі №5021/454/2011

за заявою 1) Шосткинської міжрайонної державної податкової інспекції у Сумській області, 2) Товариства з обмеженою відповідальністю "Хімбуд-3", 3) Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Сумигаз" НАК "Нафтогаз України" Шосткинського управління по експлуатації газового господарства

до Відкритого акціонерного товариства "Полісся"

про визнання банкрутом,-

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Сумської області від 02.03.2011 порушено провадження у справі № 5021/454/2011 про банкрутство ВАТ "Полісся".

В газеті "Голос України" №70 від 16.04.2011 оприлюднено оголошення про порушення справи про банкрутство ВАТ "Полісся".

Постановою Господарського суду Сумської області від 07.05.2012 у справі № 5021/454/2011 боржника ВАТ "Полісся" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Чупрун Є.В.

Ухвалою Господарського суду Сумської області від 27.08.2018 у справі № 5021/454/2011 (суддя Костенко Л.А.) затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута ВАТ "Полісся". Юридичну особу - ВАТ "Полісся" ліквідовано. Вимоги кредиторів визнано погашеними. Провадження у справі №5021/454/2011 - закрито.

Постановою Північного апеляційного господарського суду від 20.02.2019 (судді : Доманська М.Л., Остапенко О.М., Пантелієнко В.О.) ухвалу Господарського суду Сумської області від 27.08.2018 у справі №5021/454/2011 залишено без змін.

У касаційній скарзі ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію АТ "Банк "Фінанси та Кредит" просить постанову Північного апеляційного господарського суду від 20.02.2019 та ухвалу Господарського суду Сумської області від 27.08.2018 у справі №5021/454/2011скасувати, а справу направити на новий судовий розгляд.

Не погоджуючись з оскаржуваними судовими рішеннями щодо затвердження звіту ліквідатора , ліквідаційного балансу банкрута та закриття провадження у даній справі про банкрутство ВАТ "Полісся", кредитор посилається на неврахування судами обох інстанцій положень ч. 2 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", зокрема, яким передбачено, що ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження, серед іншого, пред`являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості, проте на думку скаржника, ліквідатор банкрута не здійснив всіх належних дій щодо стягнення заборгованості по простим векселям придбаними банкрутом.

Також, скаржник у своїй касаційній скарзі зазначає про порушення судами першої та апеляційної інстанцій вимог ст. 46 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", оскільки на думку скаржника, ліквідатором банкрута не було здійснено всіх належних дій щодо розшуку активів боржника.

У відзиві ліквідатор банкрута арбітражний керуючий Чупрун Є.В. просить оскаржувані судові рішення залишити без змін як такі, що прийняті з урахуванням всіх обставин справи та вимог Закону про банкрутство.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи (касаційної скарги, заяви) між суддями Касаційного господарського суду від 27.03.2019 для розгляду вказаної касаційної скарги визначено колегію суддів у складі: Ткаченко Н.Г. - головуючого (доповідача), Жукова С.В., Білоуса В.В.

Ухвалою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 20.06.2019 у справі № 5021/454/2011 відкрито касаційне провадження за касаційною скаргою ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію АТ "Банк "Фінанси та Кредит" на постанову Північного апеляційного господарського суду від 20.02.2019 та на ухвалу Господарського суду Сумської області від 27.08.2018, розгляд справи призначено на 31.07.2019 на 10:45 год., та витребувано матеріали справи.

Оскільки станом на 31.07.2019 витребувані матеріали справи № 5021/454/2011 до Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду не надійшли, ухвалою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 31.07.2019 у справі у справі № 5021/454/2011 розгляд справи за касаційною скаргою ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію АТ "Банк "Фінанси та Кредит" відкладено на 09.10.2019 на 10:45 год. та повторно витребувано матеріали справи.

Заслухавши доповідь судді Ткаченко Н.Г., пояснення представників ліквідатора банкрута та кредитора, перевіривши матеріали справи, обговоривши доводи касаційної скарги, доводи відзиву на касаційну скаргу, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Суд першої інстанції з яким погодився і апеляційний господарський суд, затверджуючи звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс банкрута - ВАТ "Полісся" та закриваючи провадження у справі №5021/454/2011, виходили з наступного.

Як вбачається із матеріалів справи та встановлено судами попередніх інстанцій, 02.03.2011 ухвалою Господарського суду Сумської області порушено провадження у справі № 5021/454/2011 про банкрутство ВАТ "Полісся".

В газеті "Голос України" № 70 від 16.04.2011 оприлюднено оголошення про порушення справи про банкрутство ВАТ "Полісся".

Ухвалами Господарського суду Сумської області від 05.09.2011 та від 14.09.2011 затверджений реєстр вимог кредиторів ВАТ "Полісся", та встановлено, що вимоги конкурсних кредиторів, які заявлені після закінчення строку встановленого для їх подання або не заявлені взагалі, не розглядаються і вважаються погашеними.

Постановою Господарського суду Сумської області від 07.05.2012 у справі № 5021/454/2011 боржника - ВАТ "Полісся" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Чупруна Є.В.

Як також вбачається із матеріалів справи та як встановлено судами обох інстанцій, під час здійснення ліквідаційної процедури, з метою виявлення майнових активів банкрута - ВАТ "Полісся", ліквідатором банкрута було здійснено відповідні заходи, зокрема, надіслано запити до відповідних державних органів та отримано дані про майнові активи боржника, а саме, КП "Шосткинське МБТІ" листом №10 від 08.01.2013 повідомило, що за ВАТ "Полісся" зареєстрований м`ясокомбінат по вул. Онупрієнка, б.1, на підставі свідоцтва про право власності, виданого Регіональним відділенням ФДМ України по Сумській області від 12.06.1966 за № 105, станом на 31.12.2012; Управління Держкомзему у місті Шостка Сумській області листом від 06.06.2012 №545/24-01 надало інформацію про наявність в оренді за ВАТ "Полісся" земельної ділянки площею 5,3985 га по вул. Онуприєнка, б.1, в м. Шостка; Територіальне Управління державної служби гірничого нагляду та промислової безпеки України у Сумській області листом від 18.06.2012 №10-11/841 надало інформацію, що ВАТ "Полісся" з питань реєстрації великотонажних та інших технологічних транспортних засобів до територіального управління не зверталося; МВС України Управління Державної автомобільної інспекції довідкою від 01.06.2012 №10/2673 та від 20.05.2014 №10/2200 повідомило, що згідно облікових даних АІПС "Автомобіль" за ВАТ "Полісся", зареєстровані транспортні засоби; Державна інспекція сільського господарства в Сумській області листом від 29.05.2012 №679 повідомила про наявність зареєстрованої за ВАТ "Полісся" техніки, а саме, трактори та причепи; Відділ містобудування та архітектури Виконавчого комітету Шосткинської міської ради листом від 03.04.2013 №18 надав інформацію, що об`єктів нерухомості як об`єктів культурної спадщини, які належать на праві власності ВАТ "Полісся" немає .

Крім того, ліквідатором отримані дані про відкриття та закриття рахунків банкрута, так ГУ Державної казначейської служби України у Сумській області листом від 05.04.2018 №09.2-6/11-3002 надало інформацію про закриття 13.04.2011 рахунку №2933 ВАТ "Полісся"; Шосткинською ОДПІ ГУ ДФС у Сумській області надано інформацію про відкриття рахунків ВАТ "Полісся" у ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" , а згідно довідки ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" від 18.05.2017 №9-071352/3020 поточний рахунок ВАТ "Полісся" № НОМЕР_1 було закрито 13.03.2015.

Як встановлено судами, на відкритому у ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" рахунку банкрута- ВАТ "Полісся" залишок грошових коштів становив 662,09 грн., проте згідно постанови Правління НБУ від 17.12.2015 №898 "Про відкликання банківської ліцензії та ліквідацію ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" виконавчою дирекцією Фонду гарантування вкладів фізичних осіб прийнято рішення від 18.12.2015 №230 "Про початок процедури ліквідації АТ "Банк "Фінанси та Кредит" та делегування повноважень ліквідатора банку", тому зазначені грошові кошти банкрута- ВАТ "Полісся" не повернуті, так як процедура ліквідації банку триває.

За актом прийому-передачі від 29.05.2012 колишнім керівництвом банкрута ліквідатору передана установча та бухгалтерська документація, печатки та штампи банкрута - ВАТ "Полісся".

Як вбачається із матеріалів справи та встановлено судами, у ліквідаційній процедурі ліквідатором вжито заходи щодо зупинення обігу акцій ВАТ "Полісся", що підтверджується розпорядженням Східного територіального управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 25.03.2013 № 08-СХ-2-3, яким повідомлено ліквідатора банкрута про зупинення обігу акцій ВАТ "Полісся" .

Судами попередніх інстанцій встановлено, що на виконання умов договору від 28.05.2012, укладеного між ліквідатором та 2013 ПП "КФ Консалтинг", останнім протягом 30.05.2012 - 15.01.2013 проведено інвентаризацію основних засобів, немайнових активів незавершеного будівництва, фінансових інвестицій, товарно-матеріальних цінностей, грошових коштів, документів, розрахунків та інших активів, внаслідок чого виконавцем надано ліквідаторові відповідний звіт.

Так, за результатами проведеної інвентаризації виявлено наступне майно банкрута : нерухоме майно -21 позиція; споруди - 21 позиція; технологічні межи - 14 позицій; колісно-транспортні засоби - 28 позицій; обладнання за 757 позиціями; будівельні матеріали, блоки фундаментні у кількості 20 шт.; дебіторська заборгованість 163 контрагентів.

В подальшому, за договорами від 23.11.2012, від 03.12.2012, від 06.12.2012, від 03.01.2013, від 25.03.2013, 02.08.2013, від 22.03.2015, від 10.10.2015 проводилася незалежна оцінка майна ВАТ "Полісся".

Із наявних у справі матеріалів вбачається та як встановлено судами, на зборах комітету кредиторів від 06.03.2013 прийнято рішення про списання 5 одиниць колісних транспортних засобів та зборами комітету кредиторів від 14.11.2013 прийнято рішення про списання КТЗ, відповідно яких вартість відновлюваного ремонту яких з урахуванням коефіцієнту фізичного зносу складників автомобіля перевищить їх ринкову вартість без зазначених пошкоджень.

Так, при проведенні списання оприбутковано на баланс банкрута металобрухт, який в подальшому реалізовано на суму 16 866 грн., а за списання колісно-транспортних засобів від 14.11.2013 списано 6 одиниць транспортних засобів, які оприбутковано на баланс банкрута як металобрухт, що реалізований на суму 6 325 грн.

Згідно рішення зборів комітету кредиторів від 02.09.2015 списано з балансу банкрута - ВАТ "Полісся" дебіторську заборгованість 155 контрагентів на загальну суму 531 401,97 грн. як безнадійну, оскільки відсутні первинні документи що підтверджують зазначену заборгованість.

Як встановлено судами обох інстанцій та вбачається із матеріалів справи, під час ліквідаційної процедури, ліквідатором банкрута у ході проведення інвентаризації векселів виявлені бланки простих векселів (11 одиниць на загальну суму 9 910 444,39 грн.) та виявлена відсутність первинних документів на їх придбання ВАТ "Полісся" , а саме договори купівлі-продажу та акти прийому-передачі. При цьому, ліквідатором банкрута встановлено, що строки погашення зазначених векселів закінчилися у 2005-2008 роках, тобто більше 4 років до моменту проведення інвентаризації, а також виявлено нестачу одного простого векселя на загальну суму 3 999 400 грн.

В подальшому, ліквідатор звертався із заявами до Шосткинського міського відділу міліції УМВС України в Сумській області для розшуку первинної документації щодо придбання ВАТ "Полісся" простих векселів у кількості 11 одиниць на загальну суму 9 910 444,39 грн., а також одного векселя, який обліковувався на балансі ВАТ "Полісся", але фактично відсутній, на що отримано ліквідатором відповіді від 23.04.2013 № 2710 та від 26.06.2013 №4275 щодо неможливості встановити місце знаходження зазначеної документації ВАТ "Полісся".

Як вбачається із матеріалів справи та встановлено судом, 20.05.2014 ліквідатор банкрта звернувся до Шосткинського міського відділу УМВС України в Сумській області про розшук простого векселя ТОВ "Хімічні технології" АА 1080388 від 24.04.2008 вартістю 3 999 400 грн., який знаходився на балансі банкрута - ВАТ "Полісся" та за повідомленням від 02.06.2014 № 4377 УМВС України в Сумській області Шосткинського МВ , в ході розгляду даного звернення ліквідатора, ознак кримінального правопорушення виявлено не було.

Із наявних у справі матеріалів видно та як встановлено судами, комітетом кредиторів прийнято рішення від 05.02.2018 про списання з балансу банкрута - ВАТ "Полісся" 11 одиниць простих векселів на загальну суму 9 910 444, 39 грн., виданих ТОВ "Агрібізнес" та один простий вексель на загальну суму 3 999 400 грн., виданий ТОВ "Хімічні технології".

Також, судами обох інстанцій встановлено, що у ліквідаційній процедурі, відповідно до вимог Закону України Про банкрутство, в редакції , чинній з 19.01.2013 , відбулась реалізація майна банкрута - ВАТ "Полісся" на аукціонах на загальну суму 1 828 181,02 грн., які не оскаржувались та договори купівлі-продажу за результатами цих аукціонів є чинними.

Із наявних у справі матеріалів вбачається та як встановлено судами попередніх інстанцій, ліквідатором була сформована ліквідаційна маса в загальному розмірі 1 975 533,98 грн., за рахунок реалізації заставного майна банкрута - ВАТ "Полісся" частково погашено боргу перед заставним кредитором - ПАТ "Банк Фінанси та кредит" в розмірі 565 604,99 грн., вимоги по заробітній платі в розмірі 88 130,59 грн.. а решта коштів розподілена у відповідності до вимог ст. 31 Закону про банкрутство, в редакції, чинній до 19.01.2013.

При цьому, судами встановлено та як вбачається із матеріалів справи, заставний кредитор ВАТ "Кременчукм`ясо" просив ліквідатора банкрута його кредиторські вимоги першої черги у розмірі 14 932 483,34 грн., що є 55,97% від загального обсягу вимог кредиторів і є незадоволеними у зв`язку з недостатністю коштів у банкрута, відповідно до ч. 4 ст. 31 Закону України Про банкрутство, вважати погашеними, що підтверджується листом даного кредитора від 11.12.2017.

Судами попередніх інстанцій також встановлено, що вимоги інших кредиторів боржника - ВАТ "Полісся", які залишились незадоволеними, є погашеними, у зв`язку з відсутністю у боржника майнових активів.

Крім того, при проведенні інвентаризації майна боржника - ВАТ "Полісся" ліквідатором виявлено сховище №68269, яке в подальшому, ухвалою Господарського суду першої інстанції від 06.04.2017 зобов`язано Шосткинську міську раду прийняти до комунальної власності без додаткових умов як об`єкт цивільної оборони, який обліковується за банкрутом, а саме , сховище № 68269, місткістю 150 чол., 1984 року введення в експлуатацію, розташоване в будівлі літ З ВАТ "Полісся", та на виконання цієї ухвали суду від 06.04.2017 передано до комунальної власності територіальної громади м. Шостка, про що складено відповідний акт від 14.08.2017, зазначене підтверджується належними доказами.

Із наявних у справі матеріалів видно, що 05.02.2018 рішенням комітету кредиторів затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута -ВАТ "Полісся" у справі №5021/454/2011, а також вирішено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс подати на затвердження до Господарського суду Сумської області.

У лютому 2018 ліквідатор банкрута звернувся до суду першої інстанції з клопотанням про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу банкрута - ВАТ "Полісся" у справі № 5021/454/2011.

Таким чином, місцевий господарський суд та суд апеляційної інстанції встановивши, що ліквідатором ліквідаційна процедура боржника - ВАТ "Полісся" здійснена з дотриманням всіх вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у редакції чинній до 19.01.2013, виявлене майно боржника було реалізоване у відповідності до вимог закону, будь-яких інших активів за рахунок, яких можливо було б погасити кредиторську заборгованість, у банкрута не виявлено, дійшли висновку щодо наявності підстав для затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу боржника - ВАТ "Полісся" та закриття провадження у даній справі про банкрутство ВАТ "Полісся".

Провадження у даній справі про банкрутство ВАТ "Полісся" здійснюється за Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції, чинній до 19.01.2013.

За ст. 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що ліквідатор з дня свого призначення приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством; аналізує фінансове становище банкрута; ліквідатор з підстав, передбачених ч. 10 ст. 17 цього Закону, подає до господарського суду заяви про визнання недійсними угод боржника та вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб.

Згідно ч.1 ст.32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", після завершення усіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: показники виявленої ліквідаційної маси (дані її інвентаризації); відомості про реалізацію об`єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів.

Господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Відповідно до ч. 2 ст. 32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якщо за результатами ліквідаційного балансу після задоволення вимог кредиторів не залишилося майна, господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію юридичної особи - банкрута.

За приписами ст. 40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" підставою для припинення провадження у справі є затвердження звіту ліквідатора в порядку, передбаченому ст. 32 цього Закону.

Відтак, враховуючи встановлене судами попередніх інстанцій та з урахуванням наведених вище норм Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції, чинній до 19.01.2013, касаційний господарський суд погоджується з висновками судів першої та апеляційної інстанцій про наявність підстав для затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу, ліквідації банкрута - ВАТ "Полісся" та закриття провадження у справі №5021/454/2011.

За ст. 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" суди застосовують при розгляді справ практику Європейського суду з прав людини як джерело права.

Отже, зазначені рішення Європейського суду з прав людини суд касаційної інстанції застосовує у цій справі як джерело права.

Згідно усталеної практики Європейського суду з прав людини (рішення у справах "Пономарьов проти України" та "Рябих проти Російської Федерації", у справі "Нєлюбін проти Російської Федерації") повноваження вищих судових органів стосовно перегляду мають реалізовуватися для виправлення судових помилок та недоліків судочинства, але не для здійснення нового судового розгляду, перегляд не повинен фактично підміняти собою апеляцію. Повноваження вищих судів щодо скасування чи зміни тих судових рішень, які вступили в законну силу та підлягають виконанню, мають використовуватися для виправлення фундаментальних порушень.

Відповідно ч. 1 та ч. 2 ст. 300 ГПК України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази.

Таким чином, Касаційний господарський суд у складі Верховного Суду дійшов висновку, що постанова Північного апеляційного господарського суду від 20.02.2019 та ухвалу Господарського суду Сумської області від 27.08.2018 у справі №5021/454/2011 прийняті у відповідності до фактичних обставин, з дотриманням норм матеріального та процесуального права і підстав для їх зміни, чи скасування не вбачається.

Доводи касаційної скарги не спростовують висновків судів попередніх інстанцій, які викладені в оскаржуваних судових рішеннях.

Оскільки суд дійшов висновку, що касаційна скарга задоволенню не підлягає і підстав для скасування оскаржуваних судових рішень не вбачається, судові витрати відповідно до ст. 129 ГПК України (в редакції, чинній після 15.12.2017) покладаються на заявника касаційної скарги.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 300, 301, 308, 314, 315, 317 ГПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ :

Касаційну скаргу ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію АТ "Банк "Фінанси та Кредит" залишити без задоволення.

Постанову Північного апеляційного господарського суду від 20.02.2019 та ухвалу Господарського суду Сумської області від 27.08.2018 у справі №5021/454/2011 залишити без змін.

Постанова суду касаційної інстанції набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною та оскарженню не підлягає.

Головуючий, суддя - Ткаченко Н.Г.

Судді - Білоус В.В.

Жуков С.В.