ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВОЛИНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

"22" жовтня 2019 р. Справа № 903/683/19

Суддя Господарського суду Волинської області Слободян О.Г., розглянувши матеріали справи

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Об`єднана картонна компанія - Україна"

до відповідачів:

1) Товариства з обмеженою відповідальністю "Об`єднана картонна компанія",

2) Товариства з обмеженою відповідальністю "Юг Картон",

3) Копанії J.S. Corrugating Machinery CO., LTD (Китайська Народна Республіка)

про визнання недійсним договору гарантії

встановила: позивач ТОВ "Об`єднана картонна компанія - Україна" звернувся до суду з позовом, в якому просить визнати недійсним договір гарантії, укладений між Компанією J.S. Corrugating Machinery CO., LTD, ТОВ "Юг Картон" та ТОВ "Об`єднана картонна компанія".

В обґрунтування позовних вимог позивач вказує, що, укладаючи у вересні 2013 року договір гарантії, сторони уклали його без попереднього отримання згоди на правочин загальними зборами учасників ТОВ "Об`єднана картонна компанія", що є порушенням законодавства, а отже договір є недійсним.

Крім цього, позивач зазначає, що ТОВ "Об`єднана картонна компанія" (гарант) позбавлена спеціальної правосуб`єктності, яка є необхідною для укладення договорів гарантії.

Також, договір гарантії не відповідає вимогам законодавства щодо наявності істотних умов господарського договору. У договорі не погоджено строку його дії, а також взагалі відсутня дата укладення договору.

Позивач стверджує, що між Компанією J.S. Corrugating Machinery CO., LTD та ТОВ "Юг Картон" не укладалось договору за №JSQJ1TCC12003. Отже, відсутнє основне зобов`язання, яке забезпечує договір гарантії.

До позовної заяви позивачем додано завірену ним копію оспорюваного договору гарантії, складеного на двох мовах, китайській та англійській. У договорі на зазначено адреси сторін, дати та місця його укладення.

Ухвалою суду від 02.09.2019р. відкрито провадження у справі та постановлено справу розглядати за правилами загального позовного провадження. Підготовче засідання призначено на 01.10.2019р.

З метою повідомлення відповідача 3 - резидента Китайської Народної Республіки про розгляд справи в Господарському суді Волинської області та вручення йому процесуальних документів у порядку встановленому Конвенцією про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах, до якої приєдналася Україна, зобов`язано позивача надати суду нотаріально засвідчений переклад на українську мову договору гарантії; докази правосуб`єктності юридичної особи - Компанії J.S. Corrugating Machinery CO., LTD із зазначенням її юридичної адреси (місцезнаходження) та з перекладом на українську мову. Відповідачів зобов`язано надати суду договір №JSQJ1TCC12003, який Компанія J.S. Corrugating Machinery CO., LTD та ТОВ "Юг Картон" підписали 14.12.2012р.

Ухвала суду від 02.09.2019р. отримана позивачем та відповідачами - резидентами України, про що свідчать повідомлення про вручення поштових відправлень.

Ухвала суду, що направлялась відповідачу (нерезиденту) - Компанії J.S. Corrugating Machinery CO., LTD рекомендованим листом з повідомленням за адресою, зазначеною у позовній заяві (Китайська народна республіка, Ухань, Зона економічного розвитку Цзянхань, Дорога Цзянзінь, буд. 22.) не вручена адресату. Також не вручена нерезиденту позовна заява, яка направлялася позивачем, про що свідчать відстеження міжнародного відправлення Україна-Китай з сайту «Укрпошта» (відправлення затримано у звязку з недостатньою, неповною, неправильною документацією).

30.09.2019р. позивач подав до суду заяву (вх. №01-72/11/19), в якій просить суд змінити підстави позову шляхом приєднання до матеріалів справи №903/683/19 позовної заяви в новій редакції; розгляд справи №903/683/19 здійснювати за позовною заявою в новій редакції від 26.09.2019р.; визнати недійсним договір гарантії, укладений між Компанією J.S. Corrugating Machinery CO., LTD, ТОВ "Юг Картон" та ТОВ "Об`єднана картонна компанія".

Як вбачається з позовної заяви в новій редакції від 26.09.2019р., позивачем змінено адресу відповідача 3 - Компанії J.S. Corrugating Machinery CO., LTD (Китайська Народна Республіка) з Китайська народна республіка, Ухань, Зона економічного розвитку Цзянхань, Дорога Цзянзінь, буд. 22 на Китай, провінція Хубей, повіт Цзіншань, Зона економічного розвитку легкої промисловості.

Також, на вимогу ухвали суду від 02.09.2019р., позивачем подано клопотання (вх. №01-57/10758/19 від 30.09.19), в якому позивач просить приєднати до матеріалів справи нотаріально засвідчений переклад з англійської мови договору гарантії, укладеного між Компанією J.S. Corrugating Machinery CO., LTD, ТОВ Юг Картон та ТОВ Об`єднана Картонна Компанія; нотаріально засвідчений переклад Бізнес ліцензії Компанії J.S. Corrugating Machinery CO., LTD; нотаріально засвідчений переклад Свідоцтва про легальність представника Компанії J.S. Corrugating Machinery CO., LTD.

Судом встановлено, що подані позивачем копії іноземних документів не засвідчені належним чином.

Відповідно до ч.ч. 2, 4, 5, 8 ст.91 Господарського процесуального кодексу України письмові докази подаються в оригіналі або в належним чином засвідченій копії, якщо інше не передбачено цим Кодексом.

Копії документів вважаються засвідченими належним чином, якщо їх засвідчено в порядку, встановленому чинним законодавством.

Учасник справи, який подає письмові докази в копіях (електронних копіях), повинен зазначити про наявність у нього або іншої особи оригіналу письмового доказу.

Учасник справи підтверджує відповідність копії письмового доказу оригіналу, який знаходиться у нього, своїм підписом із зазначенням дати такого засвідчення.

Іноземний офіційний документ, що підлягає дипломатичній або консульській легалізації, може бути письмовим доказом, якщо він легалізований у встановленому порядку. Іноземні офіційні документи визнаються письмовими доказами без їх легалізації у випадках, передбачених міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Іноземні офіційні документи користуються доказовою силою офіційних документів на території України за умови їх засвідчення штампом апостиль, якщо вони складені на території держав-учасниць Конвенції, що скасовує вимогу легалізації іноземних офіційних документів; без будь-якого додаткового засвідчення, якщо вони складені на території держави, з якими Україна має відповідні дво- або багатосторонні договори про правову допомогу в частині, що стосується скасування вимоги легалізації офіційних документів, виданих компетентними органами договірних сторін; за умови наявності консульської легалізації, якщо вони складені на території держав, з якими Україна не має вищезазначених договорів.

Легалізація - це процедура підтвердження дійсності оригіналів офіційних документів або засвідчення справжності підписів посадових осіб, уповноважених засвідчувати підписи на документах, а також дійсності відбитків штампів, печаток, якими скріплено документ, з метою використання його за кордоном. Легалізація в установленому порядку документа надає йому право на існування в міжнародному обігу.

З урахуванням зазначеного, позивачу необхідно подати належним чином засвідчені іноземні документи (з проставленням апостиля або здійсненням консульської легалізації) на підтвердження правосуб`єктності юридичної особи - Компанії J.S. Corrugating Machinery CO., LTD, її юридичної адреси (місцезнаходження) та з нотаріально засвідченим перекладом на українську мову.

Відповідно до ч.4 ст.164 ГПК України до заяви про визнання акта чи договору недійсним додається також копія (або оригінал) оспорюваного акта чи договору або засвідчений витяг з нього, а у разі відсутності акта чи договору у позивача - клопотання про його витребування.

А тому, суд вважає за необхідне витребувати у позивача оригінал оспорюваного договору гарантії, оскільки з наданого позивачем перекладу на українську мову цього договору не вбачається, що переклад виконано з оригіналу чи у встановленому порядку засвідченої копії іноземного документа.

Відповідно до ч.6 ст.91 ГПК України, якщо подано копію (електронну копію) письмового доказу, суд за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи може витребувати у відповідної особи оригінал письмового доказу.

Якщо оригінал письмового доказу не поданий, а учасник справи або суд ставить під сумнів відповідність поданої копії (електронної копії) оригіналу, такий доказ не береться судом до уваги.

Крім цього, суд звертає увагу на те, що оспорюваний договір гарантії містить арбітражне застереження (п.4), відповідно до якого будь-які суперечки та спори сторін повинна вирішувати Південна Китайська Філія Китайської Міжнародної Економічної та Торгової Арбітражної Комісії.

Тобто, договором не передбачений розгляд спорів між сторонами судами України, про що суду стало відомо лише після надання позивачем нотаріально засвідченого перекладу з англійської на українську мову договору гарантії.

З огляду на зазначене, позивачу необхідно обгрунтувати підстави звернення з даним позовом до Господарського суду Волинської області з урахуванням положень Закону України "Про міжнародне приватне право", яким визначені питання, що виникають у сфері приватноправових відносин з іноземним елементом, зокрема і питання підсудності судам України справ з іноземним елементом.

На виконання ухвали суду від 02.09.2019р. представник відповідача ТОВ "Юг Картон" надіслав на адресу суду копію договору №JS-C12003 від 14.12.2012р., укладеного між ТОВ "Юг Картон" та J.S. Corrugating Machinery CO., LTD. Предметом договору №JS-C12003 від 14.12.2012р. є поставка обладнання; договір складено російською мовою, місце укладення договору - Китай, м.Ухань.

Ухвалою суду від 10.10.2019р. продовжено строк підготовчого провадження до 29.11.2019р. та призначено підготовче засідання на 22.10.2019р.

Відповідачі у судове засідання не з`явились. Відзиву на позовну заяву не надали.

З метою надання позивачем додаткових пояснень по справі та належних доказів на підтвердення правосуб`єктності юридичної особи відповідача - нерезидента, його місцезнаходження, повідомлення нерезидента про розгляд справи у суді, вручення йому процесуальних документів за кордоном, враховуючи строки підготовчого провадження та неможливість розглянути в підготовчому засіданні питання, визначені ч.2 ст.182 ГПК України, суд дійшов висновку про відкладення підготовчого засідання, про що не заперечив представник позивача.

У підготовчому судовому засіданні, яке відбулося за участю представника позивача адвоката Мартинюк О.І., судом постановлено протокольну ухвалу про відкладення підготовчого засідання відповідно до п.3 ч.2 ст.183 ГПК України, про що зазначено в протоколі підготовчого судового засідання.

Згідно ч.ч.1-3 ст.120 ГПК суд викликає учасників справи у судове засідання або для участі у вчиненні процесуальної дії, якщо визнає їх явку обов`язковою. Суд повідомляє учасників справи про дату, час і місце судового засідання чи вчинення відповідної процесуальної дії, якщо їх явка є не обов`язковою. Виклики і повідомлення здійснюються шляхом вручення ухвали в порядку, передбаченому цим Кодексом для вручення судових рішень.

Керуючись ст.ст. 120, 121, 183, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

у х в а л и в :

1. Повідомити учасників справи про відкладення підготовчого судового засідання на "26" листопада 2019 р. на 14:30 год., яке відбудеться в приміщенні Господарського суду Волинської області за адресою: м.Луцьк, пр. Волі 54А, в залі судових засідань №209.

2. Позивачу надати суду: оригінал оспорюваного договору гарантії, укладеного між Компанією J.S. Corrugating Machinery CO., LTD, ТОВ "Юг Картон" та ТОВ "Об`єднана картонна компанія"; засвідчені належним чином подані позивачем копії іноземних документів (з проставленням апостиля або здійсненням консульської легалізації) та з нотаріально засвідченим перекладом на українську мову, в тому числі нотаріально засвідченим перекладом договору гарантії з китайської на українську мову; письмові пояснення з обгрунтуванням правових підстав звернення з даним позовом до Господарського суду Волинської області.

3. Відповідачам надати суду: відзиви на позовну заяву; оригінал оспорюваного договору гарантії, укладеного між Компанією J.S. Corrugating Machinery CO., LTD, ТОВ "Юг Картон" та ТОВ "Об`єднана картонна компанія"; оригінал договору №JS-C12003 від 14.12.2012р., укладеного між ТОВ "Юг Картон" та J.S. Corrugating Machinery CO., LTD; належним чином засвідчені документи на підтвердження правосуб`єктності юридичної особи - Компанії J.S. Corrugating Machinery CO., LTD, її юридичної адреси (місцезнаходження).

Встановити сторонам строк до 22.11.2019р. для подання суду заяв, клопотань, пояснень та доказів, які з поважних причин не були подані до суду в обгрунтування їх вимог та заперечень.

4. Визнати явку представників сторін у підготовче судове засідання на їх розсуд.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та оскарженню не підлягає.

Інформацію по справі, що розглядається можна отримати на сторінці суду на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет за веб-адресою: http://vl.arbitr.gov.ua

Суддя О. Г. Слободян