ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"21" жовтня 2019 р. Справа№ 910/2476/19

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Агрикової О.В.

суддів: Чорногуза М.Г.

Хрипуна О.О.

секретар судового засідання Мельничук О.С.,

за участю представників:

від позивача: Прильков О.А., Жукова Л.А.,

від відповідача: Тюріна О.В.;

Розглянувши апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Українська залізниця» в особі філії «Центр забезпечення виробництва»

на рішення Господарського суду міста Києва від 06.06.2019 року (повний текст рішення складено 18.06.2019 року)

у справі № 910/2476/19 (суддя Усатенко І.В.)

За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Контракт-Енерго»

до Акціонерного товариства «Українська залізниця» в особі філії «Центр забезпечення виробництва»

про стягнення 29 853 879,88 грн., -

ВСТАНОВИВ:

У лютому 2019 року Товариство з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Контракт-Енерго» (далі за текстом - ТОВ «ТД «Контракт-Енерго») звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до Акціонерного товариства «Українська залізниця» в особі філії «Центр забезпечення виробництва» (далі за текстом - АТ «Українська залізниця») про стягнення 29 339 040,00 грн. - боргу, 231 497,08 грн. - пені, 38 582,85 грн. - 3% річних, а всього - 29 853 879, 88 грн.

В обґрунтування заявлених вимог ТОВ «ТД «Контракт-Енерго» посилається на неоплату АТ «Українська залізниця» продукції за Договором поставки № ЦЗВ-07-07418-01 від 13.09.2018 року (далі за текстом - Договір).

15.04.2019 року та 10.05.2019 року від ТОВ «ТД «Контракт-Енерго» надійшли заяви про збільшення розміру позовних вимог.

16.05.2019 року Господарський суд міста Києва протокольною ухвалою частково прийняв Заяву про збільшення позовних вимог, в частині пені та 3% річних; відмовив в прийнятті Заяви про збільшення позовних вимог в частині стягнення інфляційних втрат, оскільки, в частині стягнення втрат від інфляції, які первинно при зверненні з позовом не були заявлені, позивач змінив предмет та підставу позову.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 06.06.2019 позовні вимоги задоволено частково. Присуджено до стягнення з АТ «Українська залізниця» на користь ТОВ «ТД «Конракт-Енерго» боргу у розмірі 29 339 040,00 грн., 1 351 605,37 грн. - пені, 226 674,23 грн. - 3% річних та 463 759,79 грн. - судового збору; в частині позовних вимог про стягнення 14 168,58 грн. - пені та 2 411,43 грн. - пені - відмовлено.

Рішення місцевого господарського суду мотивовано тим, що 19.12.2018 року АТ «Українська залізниця» отримало від ТОВ «ТД «Конракт-Енерго» товар на загальну суму 29 339 040,00 грн. та не оплатило його у встановлені Договором строки; обставини щодо отримання товару АТ «Українська залізниця» не заперечуються та визнаються у Відзиві на позовну заяву. Відтак, вимога ТОВ «ТД «Конракт-Енерго» про стягнення з відповідача вартості товару на суму 29 339 040,00 грн. є обґрунтованою та такою, що підлягає задоволенню.

Задовольняючи частково вимоги про стягнення 3% річних та пені, господарський суд першої інстанції вказав, що ТОВ «ТД «Конракт-Енерго» невірно визначено період нарахування, оскільки останнім днем для виконання зобов`язання є 11.02.2019 року, АТ «Українська залізниця» прострочило виконання грошового зобов`язання з 12.02.2019 року, відтак 3% річних та пеня підлягають до нарахування за період з 12.02.2019 року по 16.05.2019 року.

Не погодившись з прийнятим рішенням АТ «Українська залізниця» подало до Північного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 06.06.2019 року у справі № 910/2476/19 в частині стягнення пені у розмірі 1 351 605,37, 3% річних у розмірі 226 674,23 грн., судового збору у розмірі 463 759,79 грн. та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог в цій частині відмовити повністю.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги АТ «Українська залізниця» посилається на порушення місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, неповне дослідження обставин справи; зазначає про неотримання ним рахунку-фактури на поставлену партію продукції, в той час як строк оплати настає при дотриманні умов реєстрації податкової накладної та при наявності документів, зазначених у п. 7.1 Договору.

Крім того, АТ «Українська залізниця» не погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що ним не було доведено наявність передбачених ст. 219 ГК України обставин для зменшення розміру його відповідальності, а відтак - відсутність підстав для зменшення штрафних санкцій.

ТОВ «ТД «Контракт-Енерго» надало Відзив на апеляційну скаргу, у якому проти доводів апеляційної скарги заперечує, просить залишити її без задоволення, а оскаржуване рішення місцевого господарського суду - без змін, як законне та обґрунтоване; звертає увагу апеляційного господарського суду, що АТ «Українська залізниця» у поданому Відзиві на позовну заяву не просило зменшити розмір пені, а просило відмовити у задоволенні вимог про стягнення пені у повному обсязі.

Згідно з витягом з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 16.07.2019 сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Агрикова О.В., судді Чорногуз М.Г., Хрипун О.О.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 22.07.2019 року відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою АТ «Українська залізниця» на рішення Господарського суду міста Києва від 06.06.2019 року у справі № 910/2476/19 та призначено розгляд справи на 12.09.2019 року.

Відповідно до витягу з протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 11.09.2019 року, у зв`язку з відпусткою судді Хрипуна О.О., сформовано для розгляду апеляційної скарги у справі № 910/2476/19 колегію суддів у складі головуючого судді: Агрикової О.В., суддів: Чорногуз М.Г., Тищенко А.І.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 12.09.2019 року апеляційну скаргу АТ «Українська залізниця» на рішення Господарського суду міста Києва від 06.06.2019 року у справі № 910/2476/19 прийнято до провадження колегією суддів у визначеному складі та призначено справу до розгляду у судовому засіданні.

Відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 21.10.2019 року, у зв`язку з відпусткою судді Тищенко А.І., сформовано для розгляду апеляційної скарги у справі № 910/2476/19 колегію суддів у складі головуючого судді: Агрикової О.В., суддів: Чорногуз М.Г., Хрипун О.О.

В судовому засіданні апеляційної інстанції представник відповідача подану апеляційну скаргу підтримав за наведених у ній підстав, просив її задовольнити, скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 06.06.2019 року у справі № 910/2476/19 в частині стягнення пені у розмірі 1 351 605,37, 3% річних у розмірі 226 674,23 грн., судового збору у розмірі 463 759,79 грн. та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог в цій частині відмовити повністю.

Представники позивача проти поданої апеляційної скарги заперечили за наведених у Відзиві на неї підстав, просили залишити її без задоволення, а оскаржуване рішення місцевого господарського суду - без змін, як законне та обґрунтоване.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм чинного законодавства, Північний апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Згідно зі ст. 269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Як свідчать матеріали справи та встановлено місцевим господарським судом, 13.09.2018 року АТ «Українська залізниця» (як замовник) та ТОВ «ТД «Контракт-Енерго» (як постачальник) уклали Договір поставки № ЦЗВ-07-07418-01 (далі за текстом - Договір), за умов п.п. 1.1.-1.3 якого та ТОВ «ТД «Контракт-Енерго» зобов`язалось поставити та передати у власність, а АТ «Українська залізниця» прийняти та оплатити Продукцію, найменування, марка й кількість якої вказується в специфікації, яка є невід`ємною частиною Договору, на умовах, що викладені у цьому Договорі. Найменування Продукції: машини для земельних робіт (бульдозер). Виробник продукції: LIUGONG DRESSTA MACHINERY Sp. z о.о., Stalowa Wola, Poland (Польща).

Умовами розділу 4 Договору (ціна продукції та сума договору) сторони погодили, що ціна визначається даним Договором і приймається Сторонами: в національній валюті України - гривні, на умовах СРТ (перевезення оплачено до...) пункт призначення - згідно рознарядки замовника. Постачання здійснюється за цінами, передбаченими у Специфікації до даного Договору. Ціна продукції, узгоджена у Специфікації до даного Договору, включає: вартість продукції, тари, всі податки і збори, передбачені чинним законодавством, транспортні витрати ТОВ «ТД «Контракт-Енерго» згідно п. 5.1., вартість пакету документів, що є необхідним для першої реєстрації Продукції в Україні, згідно чинного законодавства України, витрати на проведення інструктажу уповноваженою виробником особою операторів (2 особи) в Україні. ТОВ «ТД «Контракт-Енерго» гарантує незмінність ціни на поставлену Продукцію з моменту відвантаження її за місцем призначення до моменту відправлення коштів АТ «Українська залізниця» на поточний рахунок ТОВ «ТД «Контракт-Енерго» (п.п. 4.1, 4.2 Договору).

За умов п.п. 5.1-5.5 Договору (розділ 5, умови і терміни постачання), ТОВ «ТД «Контракт-Енерго» здійснює поставку Продукції автомобільним або залізничним транспортом на умовах СРТ (Перевезення сплачено до...) пункт призначення - згідно рознарядки замовника (відповідно до вимог «ІНКОТЕРМС» ред. 2010 року). Вантажовідправником Продукції може бути третя особа, зазначена ТОВ «ТД «Контракт-Енерго». Поставка Продукції проводиться партіями протягом терміну дії Договору, тільки після письмової рознарядки АТ «Українська залізниця», яка вважається дозволом на поставку та є підтвердженням готовності АТ «Українська залізниця» до прийому Продукції. Відповідальність за достовірність інформації, яка вказується у рознарядці, несе АТ «Українська залізниця». Рознарядка надається ТОВ «ТД «Контракт-Енерго» в оригіналі шляхом направлення засобами поштового зв`язку (Укрпошта) цінного листа з описом вкладення та/або направлення сканкопії рознарядки електронним листом із застосування електронної пошти (E-mail). Сторони погоджують, що рознарядка вважається отриманою ТОВ «ТД «Контракт-Енерго» з дня її відправлення АТ «Українська залізниця» засобами поштового зв`язку (Укрпошта) та/або електронною поштою (E-mail). Кожна партія продукції постачається протягом 90 (дев`яноста) календарних днів з дати письмової рознарядки АТ «Українська залізниця», якщо інше не вказано у рознарядці. Матеріальні витрати, що виникли при поверненні продукції, яка не була письмово заявлена, покладаються на ТОВ «ТД «Контракт-Енерго». АТ «Українська залізниця» не несе відповідальності за ненадання рознарядок (надання не в повному обсязі), якщо це є наслідком зміни планів постачання та фінансування АТ «Українська залізниця». За необхідності, рознарядка може бути відкоригована АТ «Українська залізниця», про що обов`язково повідомляється ТОВ «ТД «Контракт-Енерго». Датою поставки Продукції вважається дата приймання цієї Продукції ВАНТАЖООДЕРЖУВАЧЕМ - кінцевим одержувачем, реквізити якого зазначені в рознарядці замовника, що підтверджується належно оформленим Актом прийому-передачі, який підписується представниками ВАНТАЖООДЕРЖУВАЧА, ТОВ «ТД «Контракт-Енерго» та затверджується керівництвом служби залізниці ВАНТАЖООДЕРЖУВАЧА, оригінал якого надається АТ «Українська залізниця». Після готовності продукції до відвантаження, ТОВ «ТД «Контракт-Енерго» направляє АТ «Українська залізниця» факсом наступні документи: рахунок-фактуру; документи, що підтверджують якість продукції, зазначені у п.2.2 даного Договору. Приймання продукції Вантажоодержувачем - кінцевим одержувачем, здійснюється при наявності документів, зазначених в п.2.2. даного Договору та повного пакету документів, що необхідні згідно з вимогами чинного законодавства України, для реєстрації Продукції по місцю подальшого базування та документу від виробника з переліком спеціалізованих, авторизованих сервісних підприємств з гарантійного та післягарантійного обслуговування на території України.

Оплата за кожну партію поставленої Продукції по даному Договору проводиться АТ «Українська залізниця» протягом 30 (тридцяти) банківських днів з дати оформлення та реєстрації податкової накладної, у відповідності до вимог чинного законодавства України та у відповідності з рахунком-фактурою на поставлену партію Продукції, обумовлену згідно з п. 5.2 при наявності документів зазначених в п. 7.1 цього Договору. У разі постачання Продукції, що не відповідає якості та/або асортименту, та/або кількості, АТ «Українська залізниця» має право відстрочити оплату за поставлену неякісну Продукцію до заміни вказаної Продукції. В такому разі АТ «Українська залізниця» не нараховуються штрафні санкції та збитки. У разі прострочення ТОВ «ТД «Контракт-Енерго» термінів постачання продукції, термін оплати за дану продукцію збільшується за кожний календарний день прострочення постачання продукції на 1 банківський день відповідно. Термін прострочення є різниця календарних днів між датою планового прибуття на умовах згідно п.5.2. та датою фактичної поставки продукції (п.п. 6.1, 6.4, 6.5 Договору, розділ 6 порядок розрахунків).

Пунктами 7.1, 7.2 Договору сторони погодили, що після приймання Продукції ВАНТАЖООДЕРЖУВАЧЕМ - кінцевим одержувачем, АТ «Українська залізниця» надаються наступні документи: рахунок - фактура; копія товаро-транспортної накладної або накладної (залізничної); акт прийому - передачі в трьох екземплярах, підписаний представником ТОВ «ТД «Контракт-Енерго», Вантажоодержувача - кінцевого одержувача та затверджується керівництвом служби Вантажоодержувача, який АТ «Українська залізниця» зобов`язується підписати та повернути ТОВ «ТД «Контракт-Енерго» після підтвердження поставки Продукції; податкова накладна, оформлена та зареєстрована у відповідності до вимог чинного законодавства України; копії документів, що підтверджують якість продукції, зазначених у п.2.2. договору; копії пакувальних аркушів (при наявності). Відвантажувальні і платіжні документи повинні надаватись АТ «Українська залізниця» протягом 5 (п`яти) днів з моменту відвантаження Продукції, але не пізніше другого числа місяця, наступного за місяцем в якому проводилось відвантаження Продукції. ТОВ «ТД «Контракт-Енерго» відшкодовує АТ «Українська залізниця» всі збитки, понесені останнім у зв`язку з несвоєчасним представленням вищезазначених документів, або з приводу їх неправильного оформлення. ТОВ «ТД «Контракт-Енерго» власними силами та за власний рахунок виконує першу реєстрацію Продукції в Україні, відповідно до вимог чинного законодавства. При цьому при постачанні Продукції ТОВ «ТД «Контракт-Енерго» узгоджує з АТ «Українська залізниця» установу першої реєстрації Продукції в Україні. На момент поставки, без додаткової оплати, уповноваженою виробником особою, має бути проведений інструктаж операторів (2 особи) в Україні. Приймання Продукції по кількості, по якості проводиться АТ «Українська залізниця» або кінцевим одержувачем Продукції, відповідно до Інструкції № П-6 від 15.06.65 року «О порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству» та Інструкції № П-7 від 25.04.66 р. «О порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству», затверджених Держарбітражем з наступними змінами та доповненнями.

За порушення термінів, що вказуються у п. 7.1 Договору, ТОВ «ТД «Контракт-Енерго» відшкодовує АТ «Українська залізниця» збитки, що виникли при оплаті останнім штрафів та пень (п. 10.3 Договору).

Умовами п. 10.6 Договору сторони передбачили, що, в разі несвоєчасної оплати за поставлену продукцію, АТ «Українська залізниця» сплачує ТОВ «ТД «Контракт-Енерго» пеню в розмірі облікової ставки НБУ від вартості несплаченої Продукції за кожен день прострочення. При розрахунку пені ТОВ «ТД «Контракт-Енерго» враховує умови п.6.5. даного Договору, якщо випадки несвоєчасного постачання продукції мали місце.

Відповідно до п. 13.7 Договору, термін дії цього Договору встановлюється з моменту його підписання Сторонами до 31.12.2018 року. Проте в частині оплати - до повного виконання сторонами зобов`язань та в разі наявності потреби АТ «Українська залізниця», що підтверджено відповідним повідомленням та рознарядкою, направленими на адресу ТОВ «ТД «Контракт-Енерго», - до повного виконання.

17.10.2018 року сторони уклали Додаткову угоду № 1 від 17.10.2018 року до Договору, якою визначили, що загальна сума даного Договору складає: 24 449 200,00 грн. (крім того ПДВ 20% - 4 889 840,00 грн.), на загальну суму - 29 339 040,00 грн. Крім того, сторони анулювали Специфікацію № 1 та визначили, що поставка відбувається на підставі Специфікації № 2. (18)

У відповідності зі Специфікацією № 2 до Договору, поставці підлягає бульдозер спеціального призначення з тяговою лебідкою - гусеничний бульдозер DRESSTA модель TD-25M Extra у кількості 1 штука за ціною 29 339 040,00 грн. (а.с. 20)

Згідно з копію CMR про перевезення, бульдозер DRESSTA модель TD-25M Extra, заводський № LDM25M00CJP000369 з Польщі до України, станція призначення: Основа Харківської дирекції залізничних перевезень «Південна залізниця» (під митним контролем в Україні 12.12.2018). Також ТОВ «ТД «Контракт-Енерго» надало Видаткову накладну № 1058 від 19.12.2018 року, якою підтверджується отримання бульдозера DRESSTA модель TD-25M Extra вартістю 29 339 040,00 грн. вантажоодержувачем АТ «Українська залізниця» ВП "Харківська дирекція залізничних перевезень" (а.с. 22, 171, 172).

19.12.2018 року сторони підписали Акт № 1 приймання-передачі продукції, згідно з яким бульдозер DRESSTA модель TD-25M Extra, заводський № LDM25M00CJP000369 був прийнятий вантажоодержувачем. Претензій до постачальника відносно кількості, комплектності та наявності технічної документації вантажоодержувач не має. Акт підписаний постачальником, вантажоодержувачем, погоджений Філією «Центр забезпечення виробництва» АТ «Укрзалізниця» та затверджений начальником виробничого підрозділу «Харківська дирекція залізничних перевезень філії «Південна залізниця» АТ «Укрзалізниця».

19.12.2018 року представники ТОВ «ТД «Контракт-Енерго» та ВП «Харківська дирекція залізничних перевезень» підписали Акт перевірки, згідно з яким: Відповідно до вимог встановлених Договором № ЦЗВ-07-07418-01 від 13.09.2018 року, укладеним між Філією «ЦЗВ» AT «Укрзалізниця» та ТОВ «ТД «Контракт-Енерго», проведена перевірка експлуатаційних параметрів, органів керування, сигналізації та відображення (на дисплеї керування машиною) робочих параметрів бульдозеру DRESSTA TD-25M Extra. Перевірку проведено із застосуванням усіх доступних в умовах відсутності спеціалізованого обладнання методів, включаючи візуальний огляд та лінійне вимірювання, а також запуск та спостереження за функціонуванням окремих вузлів та пристроїв бульдозеру (як на холостому ходу, так і при навантаженні), включно із застосуванням засобів вбудованого контролю (нормальний та діагностичний режими роботи дисплея - пункт 4.3. «Пульти», розділу 4. «Робота машиною», Інструкції з обслуговування). Перевірка здійснювалась за переліком, що ґрунтується на вимогах до технічних характеристик, зазначених в Специфікації № 1 Договору, а також за показниками заявленими виробником у відповідному Паспорті якості. Зміст та отримані перебігом перевірки показники вказані у Додатку 1 на 7 арк., що є невід`ємною частиною цього Акту. За підсумками визначено, що бульдозер DRESSTA TD-25M Extra, заводський номер: LDM25M00CJP000369, дата виготовлення: грудень 2018р., щодо якого було проведено перевірку, на момент його приймання Вантажоодержувачем (кінцевим одержувачем), є працездатним та за показниками, встановленими перебігом перевірки*, відповідає вимогам зазначеним в Специфікації №1 Договору, а також показникам заявленими виробником у Інструкції з обслуговування та відповідному Паспорті якості.

ТОВ «ТД «Контракт-Енерго» надало рахунок на оплату № 288 від 19.12.2018 року за бульдозер DRESSTA модель TD-25M Extra на загальну суму 29 339 040,00 грн.

Крім того, надано податкову накладну від 19.12.2018 року № 24 із зазначенням господарської операції по поставці ТОВ «ТД «Контракт-Енерго» АТ «Українська залізниця» товару - бульдозера DRESSTA модель TD-25M Extra, на загальну суму 29 339 040,00 грн., 27.12.2018 року зареєстровану у встановленому законом порядку, що підтверджується квитанцією про реєстрацію податкової накладної розрахунку, коригування кількісних і вартісних показників до податкової накладної в Єдиному реєстрі податкових накладних (а. с. 128).

Враховуючи встановлені у справі обставини, а також неоплату АТ «Українська залізниця» отриманого за договором товару місцевий господарський суд дійшов висновку, що 19.12.2018 року АТ «Українська залізниця» отримало товар, однак не оплатило його у встановлений Договором строк, а відтак - наявні підстави для задоволення вимог позову про стягнення суми основної заборгованості, що не оскаржується АТ «Українська залізниця» в апеляційній скарзі.

Колегія суддів апеляційної інстанції звертає увагу, що згідно зі ст. 269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Зокрема, у поданій апеляційній скарзі АТ «Українська залізниця» оскаржує розмір нарахованих та присуджених до стягнення 3% річних та пені за прострочення оплати отриманої продукції.

Відповідно до ст. ст. 525, 526 ЦК України, зобов`язання повинні виконуватись належним чином і в установлений строк відповідно до умов договору та вимог чинного законодавства. Одностороння відмова від зобов`язання не допускається, якщо інше не передбачено договором або законом.

Статтею 530 ЦК України визначено, що якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Згідно зі ст. 610 ЦК України, порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання). Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом (ст. 612 ЦК України).

Відповідно до ч. 2 ст. 625 ЦК України, боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Штрафними санкціями у ГК України визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання (ч. 1 ст. 230 ГК України).

Згідно ч. 1-2 ст. 549 ЦК України, неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов`язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов`язання мало бути виконано (ч. 6 ст. 232 ГК України).

Враховуючи встановлені у справі обставини та норми чинного законодавства, які підлягають до застосування у спірних правовідносинах, колегія суддів апеляційної інстанції дійшла висновку про обов`язок оплати АТ «Українська залізниця» отриманої за Договором продукції протягом 30 банківських днів з дати оформлення та реєстрації податкової накладної, у відповідності до вимог чинного законодавства України та у відповідності з рахунком-фактурою на поставлену партію Продукції, обумовлену згідно з п. 5.2 при наявності документів зазначених в п. 7.1 цього Договору (зокрема, п. 7.1 встановлено, що після приймання Продукції ВАНТАЖООДЕРЖУВАЧЕМ - кінцевим одержувачем, АТ «Українська залізниця» надаються наступні документи: рахунок - фактура; копія товаро-транспортної накладної або накладної (залізничної); акт прийому - передачі в трьох екземплярах, підписаний представником ТОВ «ТД «Контракт-Енерго», Вантажоодержувача - кінцевого одержувача та затверджується керівництвом служби Вантажоодержувача, який АТ «Українська залізниця» зобов`язується підписати та повернути ТОВ «ТД «Контракт-Енерго» після підтвердження поставки Продукції; податкова накладна, оформлена та зареєстрована у відповідності до вимог чинного законодавства України; копії документів, що підтверджують якість продукції, зазначених у п. 2.2. договору; копії пакувальних аркушів (при наявності). Відвантажувальні і платіжні документи повинні надаватись АТ «Українська залізниця» протягом 5 днів з моменту відвантаження Продукції, але не пізніше другого числа місяця, наступного за місяцем в якому проводилось відвантаження Продукції).

Як встановлено вище, на підтвердження виконання умов Договору, у матеріали справи надано (в копіях):

- податкову накладну від 19.12.2018 року № 24 із зазначенням господарської операції по поставці ТОВ «ТД «Контракт-Енерго» АТ «Українська залізниця» товару - бульдозера DRESSTA модель TD-25M Extra, на загальну суму 29 339 040,00 грн., 27.12.2018 року зареєстровану у встановленому законом порядку;

- видаткову накладну № 1058 від 19.12.2018 року;

- рахунок ТОВ «ТД «Контракт-Енерго» на оплату № 288 від 19.12.2018 року за бульдозер DRESSTA модель TD-25M Extra на загальну суму 29 339 040,00 грн.;

- Акт № 1 приймання-передачі продукції від 19.12.2018 року;

- копію CMR про перевезення;

- Акт перевірки від 19.12.2018 року.

При вирішенні питання щодо виникнення у АТ «Українська залізниця» обов`язку оплати отриманої продукції, колегія суддів апеляційної інстанції, бере до уваги встановлені вище обставини та норми чинного законодавства, які підлягають до застосування у спірних правовідносинах, умови п. 5.4 Договору, згідно з яким після готовності продукції до відвантаження, постачальник направляє замовнику факсом рахунок-фактуру та документи, що підтверджують якість продукції, зазначені у п. 2.2 Договору, а також умови п. 7.1 Договору, згідно з якими відвантажувальні і платіжні документи повинні надаватись замовнику протягом 5 днів з моменту відвантаження продукції, але не пізніше другого числа місяця, наступного за місяцем в якому проводилось відвантаження продукції; постачальник відшкодовує всі збитки, понесені останнім у зв`язку з несвоєчасним представленням вищезазначених документів, або з приводу їх неправильного оформлення.

Відтак, враховуючи, що продукцію було відвантажено та прийнято відповідачем без зауважень у встановленому Договором порядку, що свідчить про отримання АТ «Українська залізниця» в порядку п. 5.4 Договору документів, які передують відвантаженню, а також відсутність претензій АТ «Українська залізниця» щодо неотримання відвантажувальних і платіжних документів на підставі п. 7.1 Договору, у АТ «Українська залізниця» виник обов`язок з оплати отриманої продукції.

Оскільки податкова накладна була зареєстрована у Єдиному реєстрі податкових накладних 27.12.2018 року, то у АТ «українська залізниця» виникло зобов`язання оплатити отриманий товар у строк до 11.02.2019 року (включно). Відтак, відповідач є таким, що прострочив виконання свого грошового зобов`язання з 12.02.2019 року.

Здійснивши перевірку наданого позивачем розрахунку 3% річних, враховуючи період прострочення виконання зобов`язання з оплати продукції (а саме з 12.02.2019 року по 16.05.2019 року), колегія суддів апеляційної інстанції погоджується з висновком місцевого господарського суду, що до стягнення з АТ «Українська залізниця» підлягає 226 674,23 грн.

Щодо вимог ТОВ «ТД «Контракт-Енерго» про стягнення пені за період з 11.02.2019 року по 16.05.2019 року у розмірі 1 366 073,94 грн., колегія суддів апеляційної інстанції дійшла наступних висновків.

Як встановлено вище, період прострочення виконання зобов`язання з оплати продукції з 12.02.2019 року по 16.05.2019 року.

Відтак, враховуючи погодження сторонами у п. 10.6 Договору що, в разі несвоєчасної оплати за поставлену продукцію, АТ «Українська залізниця» сплачує ТОВ «ТД «Контракт-Енерго» пеню в розмірі облікової ставки НБУ від вартості несплаченої Продукції за кожен день прострочення, ТОВ «ТД «Контракт-Енерго» було правомірно нараховано АТ «Українська залізниця» пеню, яка, згідно з правильним розрахунком, здійсненим місцевим господарським судом (з яким погоджується суд апеляційної інстанції) складає 1 351 605,37 грн.

Щодо наведених у Відзиві на позов доводів щодо зменшення розміру пені, які АТ «Українська залізниця» вважає відповідним клопотанням (у прохальній частині АТ «Українська залізниця» просить відмовити у позові повністю, окремої вимоги щодо зменшення розміру пені АТ «Українська залізниця» не заявлено), колегія суддів апеляційної інстанції відзначає наступне.

Згідно з п. 3 ст. 551 ЦК України, розмір неустойки може бути зменшений за рішенням суду, якщо він значно перевищує розмір збитків, та за наявності інших обставин, які мають істотне значення.

У відповідності зі ст. 233 ГК України, у разі якщо належні до сплати штрафні санкції надмірно великі порівняно із збитками кредитора, суд має право зменшити розмір санкцій. При цьому повинно бути взято до уваги: ступінь виконання зобов`язання боржником; майновий стан сторін, які беруть участь у зобов`язанні; не лише майнові, але й інші інтереси сторін, що заслуговують на увагу.

В цьому випадку, розмір пені (в розмірі облікової ставки НБУ від вартості несплаченої продукції за кожен день прострочення) попередньо узгоджений сторонами у окремому пункті Договору, сума пені нарахована згідно з умовами укладеного між сторонами Договору, і з огляду на вартість поставленого товару у розмірі 29 339 040,00 грн., пеня не є «значно» чи «надмірно» великою (складає 4,607% (округлення від 4,46981) від вартості продукції, оплату якої було прострочено на 93 дні).

Згідно ст. 219 ГК України за невиконання або неналежне виконання господарських зобов`язань чи порушення правил здійснення господарської діяльності правопорушник відповідає належним йому на праві власності або закріпленим за ним на праві господарського відання чи оперативного управління майном, якщо інше не передбачено цим Кодексом та іншими законами. Засновники суб`єкта господарювання не відповідають за зобов`язаннями цього суб`єкта, крім випадків, передбачених законом або установчими документами про створення даного суб`єкта. Якщо правопорушенню сприяли неправомірні дії (бездіяльність) другої сторони зобов`язання, суд має право зменшити розмір відповідальності або звільнити відповідача від відповідальності. Сторони зобов`язання можуть передбачити певні обставини, які через надзвичайний характер цих обставин є підставою для звільнення їх від господарської відповідальності у випадку порушення зобов`язання через дані обставини, а також порядок засвідчення факту виникнення таких обставин.

Відповідач не довів наявність обставин, передбачених ст. 219 ГК України для зменшення розміру його відповідальності.

Крім того, відповідачем не доведено, що позивач не зазнав збитків, в зв`язку з простроченням оплати, натомість позивач зазначив, що збитки з його боку були понесені (за твердженням позивача за період з 11.02.2019 року по 12.04.2019 року йому було нараховано штрафні санкції за договорами позики, укладеними для виконання умов спірного Договору; зокрема, за договором позики від 24.09.2018 року у сумі 213 917,81 грн., за договором позики від 21.11.2018 року у сумі 668 496,15 грн., що загалом складає 882413,96 грн.).

За наведених підстав, колегія суддів апеляційної інстанції погоджується з висновком місцевого господарського суду про відсутність підстав для зменшення розміру пені, нарахованої за Договором, у зв`язку з невиконанням АТ «Українська залізниця» зобов`язання за Договором щодо оплати отриманої продукції.

Згідно з ч. 1 ст. 275 ГПК України, суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити судове рішення без змін, а скаргу без задоволення. Суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права (ст. 276 ГПК України).

Керуючись ст. ст. 253-254, 269, 275, 276, 281-284 ГПК України, Північний апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Українська залізниця» в особі філії «Центр забезпечення виробництва» на рішення Господарського суду міста Києва від 06.06.2019 року у справі 910/2476/19 залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 06.06.2019 року у справі 910/2476/19 залишити без змін.

Повернути до Господарського суду міста Києва матеріали справи № 910/2476/19.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова апеляційної інстанції може бути оскаржена до Верховного суду у порядку та в строк передбаченими ст.ст. 287 - 289 ГПК України.

Повний текст постанови складено 21.10.2019 року.

Головуючий суддя О.В. Агрикова

Судді М.Г. Чорногуз

О.О. Хрипун