ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

17.10.2019 Справа № 908/114/16

Господарський суд Запорізької області у складі судді Ніколаєнка Романа Анатолійовича, розглянувши скаргу Публічного акціонерного товариства „Дельта Банк (вих.№23.1/2399 від 06.09.2019) на дії ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю „Виробничо-комерційної фірми Терем, ЛТД арбітражного керуючого Шонія М.В. у справі № 908/114/16

Кредитори:

1) Публічне акціонерне товариство „Дельта Банк (юридична адреса: вул.Коновальця, буд. 36-Б, м.Київ, 01133; поштова адреса: 01000, м.Київ, пр.Дружби Народів, 38, корп. 20; скорочено АТ „Дельта Банк)

2) Концерн „Міські теплові мережі (бул.Гвардійський, буд.137, м.Запоріжжя, 69091);

3) Публічне акціонерне товариство „Фідобанк (вул.Воздвиженська, буд. 58, м.Київ, 04701; адреса для листування: вул.Велика Васильківська, буд. 10, м.Київ, 01601)

4) Публічне акціонерне товариство „Банк „Фінанси та Кредит (вул.Січових Стрільців, буд.60, м.Київ, 04050; Філія „Запорізьке регіональне управління публічного акціонерного товариства „Банк „Фінанси та Кредит: вул.Незалежної України, буд. 39, м.Запоріжжя, 69000)

Банкрут Товариство з обмеженою відповідальністю Виробничо-комерційна фірма ТЕРЕМ, ЛТД (69035, м. Запоріжжя, вул.Незалежної України, буд. 51; ідент. код 13622499; скорочено ТОВ ВКФ ТЕРЕМ, ЛТД)

про банкрутство

ліквідатор арбітражний керуючий Шонія М.В.

За участі представників учасників:

від скаржника АТ «Дельта Банк» - адвокат Васюта К.С., посвідчення адвоката № 1437 від 30.08.2019, довіреність б/н від 30.08.2019

від АТ «Фідобанк» - адвокат Димитрашко Д.В., свідоцтво про право на зайняття адвокатською діяльністю ЗП № 001186 від 05.07.2019, довіреність №24 від 05.07.2019

ліквідатор арбітражний керуючий Шонія М.В., постанова Господарського суду Запорізької області від 19.06.2017 у справі № 908/114/16

присутня Камінська О.Є., посвідчення водія № НОМЕР_1 від 15.08.2013

УСТАНОВИВ:

Постановою Господарського суду Запорізької області від 19.06.2017 у справі № 908/114/16 боржника - ТОВ Виробничо-комерційна фірма Терем, ЛТД, згідно зі ст. 37 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом в редакції Закону України від 22.12.2011 № 4212-VІ визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Шонія Маку Вячеславівну.

Того ж дня, 19.06.2017, на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України за № 43819 оприлюднено повідомлення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Наразі ліквідаційна процедура триває.

Від Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» судом отримано скаргу (вих.№23.1/2399 від 06.09.2019) на дії ліквідатора боржника арбітражного керуючого Шонія М.В., в якій АТ «Дельта Банк» просить визнати дії ліквідатора по неперерахунку грошових коштів від продажу майна боржника на користь АТ «Дельта Банк» неправомірними та зобов`язати ліквідатора боржника Шонія М.В. перерахувати на рахунок АТ «Дельта банк» 937607,34 грн., отриманих від продажу майна боржника, яке перебувало в іпотеці АТ «Дельта Банк».

Ухвалою від 17.09.2019 вказану скаргу прийнято та призначено до розгляду в судовому засіданні на 17.10.2019, 10.00.

Судове засідання зафіксовано аудиозаписом за допомогою програмно-апаратного комплексу «Акорд».

Обгрунтовуючи скаргу, АТ «Дельта Банк» (далі також Банк, скаржник) спирається на постанову Донецького апеляційного господарського суду від 25.07.2018 у даній справі № 908/114/16, якою скасовано ухвалу Господарського суду Запорізької області від 02.04.2018 у справі в частині скасування державної реєстрації іпотеки на підставі іпотечного договору від 27.03.2008 № 04/11/І02/08-КЛТ, іпотекодержателем за яким виступає АТ «Дельта Банк». Банк звертає увагу на зазначення у вказаній постанові апеляційної інстанції про те, що договір №04/11/І02/08-КЛТ від 27.03.2008 недійсним у судовому порядку не визнавався та є чинним, а тому він породжує певні права та обов`язки для сторін, які його укладали, про те, що відсутність судового рішення про недійсність договору іпотеки вказує на його правомірність, договір іпотеки є чинним з моменту його реєстрації в Державному реєстрі іпотек та діє до внесення відомостей про припинення його дії. Банк зазначив, що в ході ліквідаційної процедури за 949787,34 грн. реалізовано головний виробничий корпус інв.№ 2-01з та трансформаторну підстанцію інв.№ 2-03з, які є предметом іпотеки за іпотечним договором від 27.03.2008 № 04/11/І02/08-КЛТ, однак незважаючи на те, що кошти мають бути перераховані АТ «Дельта Банк» - іпотекодержателю, Банк отримав з продажу лише 12180,00 грн., що є прямим доказом ігнорування ліквідатором позиції Банку, викладеній в протоколі засідання комітету кредиторів № 6 (на засіданні вирішувалось питання щодо розподілу коштів), а також невиконання судового рішення апеляційної інстанції від 25.07.2018 у даній справі.

Ліквідатор арбітражний керуючий Шонія М.В. надала відповідь на скаргу (вих.№ 02-07/163 від 15.10.2019). Підтвердила, що 11.07.2019 був проведений аукціон з продажу майна боржника - ТОВ «ВКФ «Терем, ЛТД», в результаті якого майно, розташоване за адресою: м. Запоріжжя, вул. Південне шосе, будинок 78 реалізовано за 1927537,64 грн., а саме: лот №1 - об`єкт нежитлової нерухомості, головний виробничий корпус інв. № 2-01з, трансформаторна підстанція інв. №2-03з продано за 949787,34 грн. та лот №2 - літ. А-2, Г, В, Д, З, К, Б-2 з відповідними невід`ємними частинами продано за 977750,30 грн. Також ліквідатор повідомила, що 19.08.2019 проведено комітет кредиторів ТОВ «ВКФ «Терем, ЛТД», на якому розглянуто питання щодо затвердження звіту ліквідатора про здійснення та відшкодування витрат за період з 20.06.2017 по 31.07.2019, що становить 147701,51 грн. та розподіл коштів, отриманих від продажу зазначених лотів. На засіданні комітету з`ясувалася позиція АТ «Дельта Банк» про те, що з продажу необхідно, за відрахуванням витрат ліквідатора в розмірі 130976,88 грн., погасити вимоги ПАТ «Фідобанк», який являється забезпеченим кредитором, в розмірі 913305,73 грн., та вимоги АТ «Дельта Банк» в розмірі 885255,03 грн., також як вимоги забезпеченого кредитора. Тобто з`ясувалося, що АТ «Дельта Банк» вважає себе забезпеченим кредитором у справі про банкрутство і що всі кошти, отримані від продажу лоту №1, повинні бути направлені саме йому, однак це ліквідатор заперечує, посилаючись, насамперед, на ухвалу Господарського суду Запорізької області від 26.01.2016 у даній справі, якою за заявою АТ «Дельта Банк» було порушено провадження по справі № 908/114/16 та якою були визнані безспірні грошові вимоги ініціюючого кредитора в розмірі 24629666,15 грн., на ухвалу суду від 14.11.2016 у цій справі, якою затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ «ВКФ «Терем, ЛТД» та АТ «Дельта Банк» визнано конкурсним кредитором з вимогами до боржника в сумі 29272159,65 грн. основного зобов`язання - вимоги четвертої черги задоволення, в сумі 7011754,49 грн. пені - вимоги шостої черги задоволення. Також ліквідатор звернула увагу й на зміст заяви Банку про порушення справи про банкрутство ТОВ «ВКФ «Терем, ЛТД», на певні пояснення Банку, що надавалися ним у справу, у яких Банком ведеться мова про те, що його вимоги до ТОВ «ВКФ «Терем, ЛТД» заставою майна не забезпечені. Також ліквідатором відзначено, що АТ «Дельта Банк» є голосуючим кредитором на комітеті кредиторів. Підсумовуючи, ліквідатором зазначено, що звернувшись із заявою про порушення справи про банкрутство і з заявою про грошові вимоги до боржника, Банк реалізував своє право на погашення своїх вимог в конкурсному порядку, відмовившись, таким чином, від забезпечення, а відтак повторне звернення із тими ж самими вимогами, але в іншому порядку заявлення по суті заставних вимог (вимог, що забезпечені заставою майна боржника), що підлягають включенню до реєстру вимог кредиторів окремо та погашаються за рахунок заставного майна позачергово, є безпідставним, оскільки Законом не допускається.

В судовому засіданні представник Банку підтримала доводи скарги, а ліквідатор в свою чергу надані у письмовому вигляді заперечення на скаргу.

Представник кредитора АТ «Фідобанк» вирішення скарги залишив на розсуд суду.

За підсумками судового засідання, після заслуховування доводів присутніх учасників, безпосереднього дослідження судом в засіданні матеріалів справи, у нарадчій кімнаті прийнято судове рішення. Постановлено ухвалу, вступну та резолютивну частини якої оголошено після виходу з нарадчої кімнати. Повідомлено присутніх про складання повного тексту ухвали протягом п`яти днів з дня проголошення скороченого тексту.

Наданими у справу матеріалами та поясненнями підтверджується, що 11.07.2019 відбувся аукціон з продажу майна ТОВ «ВКФ «Терем, ЛТД», в результаті якого майно боржника, що розташоване за адресою: м.Запоріжжя, вул.Південне шосе, будинок 78, реалізовано за 1927537,64 грн., а саме:

- лот №1 - об`єкт нежитлової нерухомості, головний виробничий корпус інв. № 2-01з, трансформаторна підстанція інв. №2-03з проданий за 949787,34 грн.,

- лот №2 - Літ. А-2, Г, В, Д, З, К, Б-2 з відповідними невід`ємними частинами проданий за 977750,30 грн.

19.08.2019 проведено засідання комітету кредиторів ТОВ «ВКФ «Терем, ЛТД» (протокол № 6 від 19.08.2019), на якому розглянуто питання затвердження звіту ліквідатора про здійснення та відшкодування витрат за період з 20.06.2017 по 31.07.2019 року, що становить 147701,51 грн., та питання розподілу коштів, отриманих від продажу згаданих вище лотів.

На засіданні комітету взяли участь з правом вирішального голосу - АТ «Дельта Банк» та з правом дорадчого голосу ліквідатор.

На порядок денний винесені питання щодо розгляду звіту ліквідатора про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат у ліквідаційній процедурі ТОВ «ВКФ «Терем, ЛТД» (питання перше порядку денного), а також питання щодо розподілу коштів (питання друге).

По першому питанню порядку денного комітетом прийнято рішення (окрім грошової винагороди) затвердити звіт ліквідатора про здійснення та відшкодування витрат в розмірі 147701,51 грн.

По питанню другому порядку денного комітетом кредиторів вирішено розподілити кошти, отримані від продажу майна, в наступному порядку:

- витрати арбітражного керуючого Шонія М.В. в процедурі банкрутства, пов`язані з продажем всього майна банкрута (предмет забезпечення) і становлять 130976,88 грн. -погасити повністю (ці витрати складаються з виготовлення технічної документації (25000 грн.), оцінки майна (9600 грн.), витрат на послуги торгівельної організації з реалізації майна (96376,88 грн.);

- погасити вимоги ПАТ «Фідобанк» в розмірі 913305,73 грн.;

- погасити вимоги АТ «Дельта Банк» в розмірі 885255,03 грн.

В протоколі засідання комітету кредиторів № 6 від 19.08.2019 відображено, що АТ «Дельта Банк» виходив з такого розрахунку:

- загальна вартість реалізації майна банкрута становить 1927537,64 грн., з яких 977750,3 грн. вартість реалізації предмета забезпечення кредиторських вимог ПАТ «Фідобанк», що становить 50,73 % в загальній вартості, та 949787,34 грн. - вартість реалізації предмета забезпечення вимог АТ «Дельта Банк», що становить 49,27%;

- витрати, пов`язані з продажем всього майна банкрута, становлять 130976,88 грн. та складаються з виготовлення технічної документації, оцінки майна, витрат на послуги торгівельної організації з реалізації майна;

- витрати, пов`язані з продажем предмета забезпечення кредиторських вимог ПАТ «Фідобанк», становлять в пропорційному визначені 64444,57 грн. (130976,88 х 50,73%), АТ «Дельта Банк» - 64532,31 грн. (130976,88 х 49,27%).

За відрахуванням цих витрат АТ «Дельта Банк» визначив суми погашення своїх вимог та вимог ПАТ «Фідобанк».

Виконуючи такі розрахунки, АТ «Дельта Банк» обґрунтував це висновками постанови Донецького апеляційного господарського суду від 25.07.2018 у даній справі, яка покладена й у підставу поданої до суду скарги на дії ліквідатора, вимоги якої полягають у визнанні неперерахування грошових коштів від продажу майна боржника на користь АТ «Дельта Банк» неправомірним та зобов`язанні ліквідатора боржника Шонія М.В. перерахувати на рахунок АТ «Дельта Банк» в повному обсязі грошові кошти, які отримані від продажу майна боржника (лот № 1), яке перебувало в іпотеці АТ «Дельта Банк».

Судом не заперечуються обставини, на які спирається Банк.

Так, наявними у справі матеріалами підтверджується, що 26.03.2008 між ВАТ Кредитпромбанк, правонаступником якого є ПАТ Кредитпромбанк, та ТОВ Ресурс-Ойл () - Позичальником був укладений Кредитний договір №04/11/08-КЛТ з наступними змінами та доповненнями, згідно з яким Банк зобов`язався надати Позичальнику кредит (транші) у строкове користування, а Позичальник повернути кредитні кошти на умовах цього договору.

В забезпечення виконання кредитних зобов`язань ТОВ Ресурс-Ойл 27.03.2008 між ВАТ Кредитпромбанк (Іпотекодержатель) та ТОВ ВКФ Терем, ЛТД (Іпотекодавець) було укладено Іпотечний договір № 04/11/І02/08-КЛТ з додатковими угодами, об`єктом якого є головний виробничий корпус інв. № 2-01з, трансформаторна підстанція інв. № 2-03з, що знаходиться за адресою: м. Запоріжжя, вул. Південне шосе, буд. 78 та складається з головного виробничого корпусу інв. № 2-01з літ. Л, трансформаторної підстанції інв. № 2-03з літ. Х загальною площею 2126,7 кв.м та належить Іпотекодавцю на праві власності на підставі договору купівлі-продажу від 05.03.2005 за реєстровим № 952.

19.06.2013 між ПАТ Кредитпромбанк та АТ Дельта Банк був укладений Договір купівлі-продажу прав вимоги з додатками, нотаріально посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Шевченко Д.І. та зареєстрований у реєстрі за №1360.

Відповідно до умов вказаного Договору купівлі-продажу та додатків до нього, до АТ Дельта Банк перейшло право вимоги за Кредитним договором №04/11/08-КЛТ від 26.03.2008 та договорами, укладеними в забезпечення виконання зобов`язань за цим Кредитним договором, в тому числі і за Іпотечним договором № 04/11/І02/08-КЛТ від 27.03.2008, укладеним між ВАТ Кредитпромбанк (правонаступником якого є ПАТ Кредитпромбанк) та ТОВ ВКФ Терем, ЛТД.

28.03.2008 було проведено державну реєстрацію обтяження майна ТОВ «ВКФ «Терем, ЛТД» іпотекою на підставі іпотечного договору № 04/11/І02/08-КЛТ від 27.03.2008.

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 02.04.2018 у справі № 908/114/16 клопотання ліквідатора про скасування обтяжень та реєстрації іпотеки майна боржника було задоволено, в тому числі скасовано державну реєстрацію іпотеки:

Номер запису про іпотеку: 370916

Підстава виникнення іпотеки: Іпотечний договір, серія та номер: 04/11/І02/08-КЛТ, виданий 27.03.2008, видавник: Приватний нотаріус Запорізького міського нотаріального округу Швецова О.С.

Підстава внесення запису: Рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень (з відкриттям розділу), Індексний номер: 944688 від 18.03.2013 11:27:32, приватний нотаріус Швецова Оксана Сергіївна, Запорізький міський нотаріальний округ, Запорізька обл.

Відомості про суб`єктів: Боржник: Товариство з обмеженою відповідальністю Ресурс-Ойл, , Україна, Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. Республіканська, буд.185. Іпотекодержатель: Публічне акціонерне товариство ДЕЛЬТА-БАНК , країна реєстрації: Україна. Майновий поручитель: Товариство з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційна фірма Терем, лтд, , адреса: Україна, Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. 40 років Радянської України, буд. 51.

Відомості про реєстрацію до 01.01.2013р.: Державний реєстр іпотек, реєстраційний номер іпотеки: 6891432, 28.03.2008 11:52:58, реєстратор: Запорізький міський нотаріальний округ.

За підсумками апеляційного перегляду постановою Донецького апеляційного господарського суду від 25.07.2018 у справі № 908/114/16 ухвалу Господарського суду Запорізької області від 02.04.2018 у справі №908/114/16 в частині скасування державної реєстрації іпотеки (номер запису про іпотеку: 370916; підстава виникнення іпотеки: Іпотечний договір, серія та номер: 04/11/І02/08-КЛТ, виданий 27.03.2008, видавник: Приватний нотаріус Запорізького міського нотаріального округу Швецова О.С.; підстава внесення запису: Рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень (з відкриттям розділу), Індексний номер: 944688 від 18.03.2013 11:27:32, приватний нотаріус Швецова Оксана Сергіївна, Запорізький міський нотаріальний округ, Запорізька обл.; відомості про суб`єктів: Боржник: Товариство з обмеженою відповідальністю "Ресурс-Ойл", , Україна, Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. Республіканська, буд. 185. Іпотекодержатель: Публічне акціонерне товариство "ДЕЛЬТА-БАНК" , країна реєстрації: Україна. Майновий поручитель: Товариство з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційна фірма "Терем, ЛТД", , адреса: Україна, Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. 40 років Радянської України, буд. 51.; відомості про реєстрацію до 01.01.2013р.: Державний реєстр іпотек, реєстраційний номер іпотеки: 6891432, 28.03.2008 11:52:58, реєстратор: Запорізький міський нотаріальний округ) скасовано. Прийнято нове рішення у справі, яким відмовлено у задоволенні клопотання ліквідатора в частині вимог про скасування державної реєстрації іпотеки.

Судом не залишаються поза увагою висновки мотивувальної частини постанови Донецького апеляційного господарського суду від 25.07.2018 у справі № 908/114/16, на які звернуто увагу скаржником. Дійсно в цій постанові наведені такі мотивування:

«Таким чином, у разі неспростування презумпції правомірності договору всі права, набуті сторонами правочину за ним, повинні безперешкодно здійснюватися, а створені обов`язки підлягають виконанню.

Отже, системно аналізуючи наведені приписи матеріального права судова колегія вважає, що тільки ухвалення судом рішення про недійсність договору іпотеки може спростувати презумпцію правомірності правочину, а договір іпотеки (права й обов`язки сторін) залишається чинним з моменту його первинної реєстрації в Державному реєстрі іпотек.

Про чинність Іпотечного договору, у зв`язку із чим відсутність підстав для скасування державної реєстрації іпотеки, також було вірно наголошено в апеляційній скарзі ПАТ "Дельта Банк".

Як вбачається з матеріалів справи, в п. 2.1 Іпотечного договору №04/11/І02/08-КЛТ від 27.03.2008 року, укладеного між ПАТ "Кредитпромбанк" (правонаступником якого є ПАТ "Дельта Банк") та ТОВ "ВКФ " Терем, ЛТД", передбачено, що цей договір набуває чинності з моменту його нотаріального посвідчення та діє до повного виконання Боржником (ТОВ "Ресурс Ойл") зобов`язань перед Іпотекодержателем за Договором.

Вказаний Іпотечний договір №04/11/І02/08-КЛТ від 27.03.2008 року недійсним у судовому порядку не визнавався та є чинним, а тому він породжує певні права та обов`язки для сторін, які його укладали.

Також з матеріалів справи вбачається, що позичальник - ТОВ "Ресурс Ойл" свої зобов`язання за Кредитним договором №04/11/08-КЛТ від 26.03.2008 року не виконав, що свідчить про чинність спірного Іпотечного договору №04/11/І02/08-КЛТ від 27.03.2008 року, який був укладений саме з метою забезпечення виконання вищевказаного кредитного договору.

Враховуючи вищевикладене, судова колегія апеляційної інстанції вважає, що відсутність судового рішення про недійсність договору іпотеки вказує на його правомірність. Договір іпотеки є чинним з моменту його реєстрації в Державному реєстрі іпотек та діє до внесення відомостей про припинення його дії.» (кінець цитати).

Водночас, наголошуючи на висновках постанови суду апеляційної інстанції, Банк не звертає уваги чи на свою користь замовчує інші обставини, які мали та мають місце стосовно справи про банкрутство ТОВ «ВКФ «Терем, ЛТД».

По-перше, справу про банкрутство ТОВ «ВКФ «Терем, ЛТД» порушено саме за заявою АТ «Дельта Банк».

В заяві про порушення справи про банкрутство (т.с.1, а.с.5-7) Банк стверджував, що його вимоги не забезпечені заставою.

В додатково поданих поясненнях від 25.01.2016 (т.с.1, а.с.89) в обґрунтування правомірності ініціювання порушення справи про банкрутство Банк, крім іншого, зазначав: «,,,в забезпечення виконання зобов`язань ТОВ «Ресурс-Ойл» за кредитним договором № 04/11/08-КЛТ від 23.03.2008 між ПАТ «Кредитпромбанк» (правонаступник АТ «Дельта Банк») було укладено:

- іпотечний договір №04/11/102/08-КЛТ від 29.03.2008.

У вказаному договорі ТОВ «Виробничо-комерційна фірма «Терем, ЛТД» виступило майновим поручителем по зобов`язаннях ТОВ «Ресурс-Ойл».

Тобто заставою та іпотекою забезпечені вимоги АТ «Дельта Банк» не по відношенню до ТОВ «Виробничо-комерційна фірма «Терем, ЛТД», а по відношенню до ТОВ «Ресурс-Ойл», про що вказано в самих забезпечувальних договорах.

У правовідносинах, що є предметом розгляду у даній справі ТОВ «Виробничо-комерційна фірма «Терем, ЛТД» є боржником АТ «Дельта Банк» за рішенням Ленінського районного суду м.Запоріжжя по справі №334/2108/14-ц від 12.11.2014.» (кінець цитати).

За заявою АТ «Дельта Банк» ухвалою Господарського суду Запорізької області від 26.01.2016 порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ «ВКФ «Терем, ЛТД», визнані грошові вимоги ініціюючого кредитора АТ «Дельта Банк» до боржника в розмірі 24629666,15 грн.

Зазначена ухвала, саме з мотивів наявності у АТ «Дельта Банк» заставного майна, що не дозволяє бути ініціатором справи про банкрутство, була оскаржена ТОВ «ВКФ «Терем, ЛТД» в апеляційному порядку.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 28.03.2016 ухвала суду від 26.01.2016 залишена без змін, в тому числі з мотивувальною частиною щодо відсутності у АТ «Дельта Банк» заставних вимог.

Постановою Вищого господарського суду України від 15.06.2016 у справі № 908/114/16, в свою чергу, залишено без змін ухвалу Господарського суду Запорізької області від 26.01.2016 та постанову Донецького апеляційного господарського суду від 28.03.2016 у цій справі.

За результатами попереднього засідання у справі № 908/114/16, ухвалою Господарського суду Запорізької області від 14.11.2016, в тому числі, з врахуванням додатково заявлених вимог, визнані кредиторські вимоги АТ «Дельта Банк» в сумі 29272159,65 грн. основного зобов`язання вимоги четвертої черги задоволення; в сумі 7011754,49 грн. пені вимоги шостої черги задоволення; в сумі 12180,00 грн. судового збору вимоги першої черги задоволення. З цими вимогами та із зазначеною черговістю АТ «Дельта Банк» визнано конкурсним кредитором у справі про банкрутство ТОВ «ВКФ «Терем, ЛТД». Ці вимоги включені до затвердженого господарським судом реєстру вимог кредиторів із зазначеною черговістю.

Забезпечені вимоги АТ «Дельта Банк» в реєстрі відсутні.

Реєстрова ухвала Господарського суду Запорізької області від 14.11.2016 у справі № 908/114/16 Банком не оскаржувалась, є чинною.

Статтею 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції до 19.01.2013 (далі Закон про банкрутство) визначено, кредитор - юридична або фізична особа, а також органи доходів і зборів та інші державні органи, які мають підтверджені у встановленому порядку документами вимоги щодо грошових зобов`язань до боржника; конкурсні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, які виникли до відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство і виконання яких не забезпечено заставою майна боржника; поточні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, які виникли після відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство; забезпечені кредитори - кредитори, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника (майнового поручителя).

Згідно зі ст.10 Закону про банкрутство справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно становлять не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом. Безспірні вимоги кредиторів - грошові вимоги кредиторів, підтверджені судовим рішенням, що набрало законної сили, і постановою про відкриття виконавчого провадження, згідно з яким відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника. До складу цих вимог, у тому числі щодо сплати податків, зборів (обов`язкових платежів), не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції.

За вимогами ч.2 ст.11 Закону про банкрутство, до заяви про порушення справи про банкрутство додаються зокрема докази того, що сума вимог кредитора (кредиторів) не забезпечена повністю заставою майна боржника (за наявності застави).

Ч.7 ст.16 Закону про банкрутство встановлено, що суд відмовляє в відкритті провадження (проваджень) у справі про банкрутство, якщо вимоги кредитора є повністю забезпеченими майном боржника.

За вимогами ч.1 ст.23 Закону про банкрутство конкурсні кредитори за вимогами, які виникли до дня відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство, зобов`язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, протягом тридцяти днів від дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство.

Ч.2 ст.23 Закону про банкрутство унормовано, що кредитор, за заявою якого відкрито провадження у справі, має право заявити додаткові грошові вимоги до боржника у межах строку, встановленого частиною першою цієї статті, а також встановлено, що забезпечені кредитори зобов`язані подати заяву з грошовими вимогами до боржника під час провадження у справі про банкрутство лише в частині вимог, що є незабезпеченими, або за умови відмови від забезпечення.

Виходячи з контекстного аналізу приведених правових норм, суд доходить до висновку, що закон дозволяє реалізацію права кредитора на погашення своїх вимог у конкурсному порядку у процедурі банкрутства боржника, відмовившись від забезпечення, якщо воно наявне.

В даному випадку ініціювання Банком порушення справи про банкрутство ТОВ «ВКФ «Терем, ЛТД» з твердженням та поясненнями про відсутність забезпечення грошових вимог заставою (іпотекою) майна боржника, щодо чого був наявним спір (заперечення боржника), так чи інакше та незалежно від інших обставин у справі (в тому числі й змісту судових рішень у справі стосовно забезпечення), слід визнати вираженням волевиявлення Банку про відмову від забезпечення.

До того ж, це підкріплювалось Банком в ході здійснення провадження у справі про банкрутство.

Як вже згадувалось, додаткові вимоги АТ «Дельта Банк» заявлялися також як незабезпечені. Проти визнання господарським судом Банку саме конкурсним кредитором, без статусу забезпеченого, Банк не заперечував.

Крім того, АТ «Дельта Банк» входить до складу комітету кредиторів боржника, тобто наділений правом вирішального голосу, та являється головою комітету кредиторів.

Так, протокол № 1 зборів кредиторів ТОВ «ВКФ «Терем, ЛТД» від 06.12.2016 свідчить про обрання комітету кредиторів у складі двох кредиторів ПАТ «Банк «Фінанси та Кредит» та АТ «Дельта Банк».

Протоколом № 1 засідання комітету кредиторів ТОВ «ВКФ «Терем, ЛТД» від 06.12.2016 підтверджується обрання головою комітету кредиторів АТ «Дельта Банк».

Але ж, згідно з положеннями ст.26 Закону про банкрутство як на зборах кредиторів, так і у роботі комітету кредиторів, забезпечені кредитори можуть брати участь лише з правом дорадчого голосу.

Отже, певні вагомі правові дії та поведінка Банку як при ініціюванні справи про банкрутство боржника, так і протягом подальшого руху справи підтверджує прийняття Банком участі у справі в якості кредитора поза статусом забезпеченого.

Іншими словами, ініціювавши порушення справи про банкрутство та заявивши додаткові вимоги до боржника таким способом як це відбулося та що підтримувалося протягом руху справи, Банк реалізував право на погашення своїх вимог до ТОВ «ВКФ «Терем, ЛТД» у справі про банкрутство у конкурсному порядку, відмовившись таким чином від забезпечення та отримання задоволення своїх вимог за рахунок предмета забезпечення в позачерговому порядку.

Твердження на етапі розподілу коштів від продажу майна про зворотне (про наявність права на задоволення своїх вимог позачергово за рахунок предмета іпотеки) не є правомірним та підставним. Обраний Банком статус у справі не може змінитися по обґрунтуваннях, які ним визначені, й зміна Банком наразі позиції не змінює вже фактичні обставини, які склалися у справі.

Ч.2 ст.25 Закону про банкрутство встановлено, що внесення змін до затвердженого господарським судом реєстру вимог кредиторів здійснюється виключно за наслідками перегляду ухвали господарського суду в апеляційному та касаційному порядку або за нововиявленими обставинами, а також у разі правонаступництва.

Визначений АТ «Дельта Банк» порядок розподілу коштів стосовно його вимог не є правомірним та підставним, оскільки не відповідає затвердженому судом у даній справі реєстру вимог кредиторів ТОВ «ВКФ «Терем, ЛТД» та ст.45 Закону про банкрутство, якою визначено черговість задоволення вимог кредиторів.

Варто наголосити, що ініціювання Банком справи про банкрутство потягло суттєві правові наслідки для боржника, який став перебувати в особливому правовому режимі процедур банкрутства, а також і його кредиторів по зобов`язаннях.

Заявлення скаржника суперечить інтересам інших кредиторів, які в даному випадку нарівні з Банком (з врахуванням черговості) мають очікуване ними право на отримання задоволення своїх вимог за рахунок коштів, одержаних від продажу майна боржника.

Окрім викладеного слід зазначити, що не відповідає сьогоденній дійсності твердження Банку у скарзі про існування на цей час в державному реєстрі іпотек та Єдиному реєстрі заборон відчуження об`єктів нерухомості діючого запису про іпотеку за № 370916, внесеного на підставі іпотечного договору №04/11/102/08-КЛТ від 29.03.2008.

Згідно з отриманою судом інформаційною довідкою з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єктів по вул.Південне шосе, 78 в м. Запоріжжі, які належали боржнику, 14.08.2019 до реєстрів обтяжень внесено відомості про припинення іпотеки, яку було зареєстровано на підставі іпотечного договору №04/11/102/08-КЛТ від 29.03.2008, за номером запису 370916.

Також, хоча в даному випадку це не має вирішального значення, варто звернути увагу, що згідно з протоколом засідання комітету кредиторів № 6 від 19.08.2019 АТ «Дельта Банк» розрахував належну йому за його переконанням суму погашення вимог в розмірі 885255,03 грн., що є різницею між продажною ціною лоту № 1 (949787,34 грн.) та вирахуваною сумою відшкодування витрат у ліквідаційній процедурі.

Подавши ж скаргу на дії ліквідатора, Банк вимагає перерахування йому суми у 937607,34 грн., що є різницею між продажною ціною лоту №1 (949787,34 грн.) та отриманою Банком сумою 12180,00 грн. як погашення вимог першої черги зі сплати судового збору.

На запитання суду з цього приводу в засіданні 17.10.2019 представник скаржника змістовних обгрунтувань не надала, вказавши лише, що це позиція Банку на сьогодні.

Тому доречно зазначити, що виходячи з вимог ч.4 ст.42, ч.9 ст.45 Закону про банкрутство, кошти від продажу майна банкрута, що знаходиться у заставі кредитора та не включається до складу ліквідаційної маси цього банкрута, можуть використовуватися виключно для позачергового задоволення вимог саме цього кредитора заставодержателя, а також для покриття витрат, пов`язаних з утриманням, збереженням та продажем предмета забезпечення.

З огляду на вище викладене у сукупності, суд не вважає правомірною та обґрунтованою скаргу Банку на дії ліквідатора та натомість поділяє аргументи заперечень ліквідатора.

Скаргу АТ «Дельта Банк» на дії ліквідатора арбітражного керуючого Шонія М.В. у справі № 908/114/16 слід залишити без задоволення.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 2, 9, 11, 16, 23, 40, 41, 45 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом в редакції Закону України від 22.12.2011 № 4212-VІ, ст.ст. 3, 12, 20, 232 235 Господарського процесуального кодексу України в редакції Закону України від 03.10.2017 № 2147-VIII, суд

УХВАЛИВ:

Скаргу АТ Дельта Банк на дії ліквідатора ТОВ Виробничо-комерційна фірма Терем, ЛТД арбітражного керуючого Шонія М.В. у справі № 908/114/16 залишити без задоволення.

Копії ухвали направити боржнику, ліквідатору, кредиторам.

Ухвала господарського суду набирає законної сили з моменту її оголошення, відповідно до ст.235 ГПК України.

Ухвала може бути оскаржена в апеляційному порядку протягом десяти днів з дня складення повного тексту ухвали за правилами, визначеними ст. ст. 254-259 ГПК України, шляхом подання наразі апеляційної скарги через Господарський суд Запорізької області.

Повний текст ухвали складено та підписано 22.10.2019.

Суддя Р.А.Ніколаєнко