ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

"15" жовтня 2019 р. Справа №914/1974/17

Західний апеляційний господарський суд у складі колегії:

головуючого судді Галушко Н.А.

суддів Матущака О.І.

Орищин Г.В.

при секретарі Н.Федорів

за участю представників сторін:

від позивача Мицько Р.М. -представник

від відповідача Зіньковська Н.В.-представник

розглянувши заяву Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз", м. Львів б/н від 02.09.2019 про відвід колегії суддів у складі головуючого судді Галушко Н.А., суддів Матущака О.І., Орищин Г.В.,

від розгляду справи

за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз" б/н від 02.092.2019

на ухвалу Господарського суду Львівської області від 21.08.2019 (суддя Бортник О.Ю. повний текст складено 23.08.2019, м Львів)

у справі №914/1974/17

за позовом: Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України», м. Київ;

до відповідача: Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз", м. Львів

про: стягнення 348 494 542,60грн. боргу, 71 668 500,32грн. пені, 15 998 052,04грн. 3% річних та 70 444 987,48грн. інфляційних втрат за договором на купівлю-продаж природного газу №13-259-ВТФ від 04.01.2013

ВСТАНОВИВ:

На розгляді Західного апеляційного господарського суду перебуває апеляційна скарга Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз", м. Львів б/н від 02.09.2019 на ухвалу Господарського суду Львівської області від 21.08.2019 у справі № 914/1974/17.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 21.08.2019 у справі № 914/1974/17 відмовлено у роз`ясненні пункту 2 резолютивної частини ухвали Господарського суду Львівської області від 30.11.2017 р. у даній справі за заявою Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз" від 29.07.2019 р. (вхідний номер суду 2067/19 від 29.07.19).

АТ "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз" подано апеляційну скаргу від 02.09.2019, в якій просить скасувати ухвалу Господарського суду Львівської області від 21.08.2019 у даній справі та прийняти нову ухвалу, якою роз`яснити п.2 резолютивної частини ухвали від 30.11.2017 у справі №914/1947/17, в частині: 1) чи можна до проведення комплексної судово-економічної та будівельно-технічної експертизи в даній справі залучати фахівців, які не є судовими експертами в розумінні ст. 1 ЗУ "Про судову експертизу"? 2) чи можуть бути залучені до проведення комплексної судово-економічної та будівельно-технічної експертизи в даній справі наступні фахівці Національного університету "Львівська Політехніка": Пістун Є.П., який, згідно даних електронної енциклопедії Львівської Політехніки (http://wiki.lp.edu.ua/wiki/Пістун_Євген_Павлович), є професором, доктором технічних наук, дійсним членом Української нафтогазової Академії, завідувачем кафедри автоматизації та комп`ютерно-інтегрованих технологій (АВКТ); Матіко Ф.Д. , який, згідно даних електронної енциклопедії Львівської Політехніки (http://wiki.lp.edu.ua/wiki/), є доктором технічних наук, заступником директора та деканом повної вищої освіти Інституту енергетики та систем керування, доцентом кафедри автоматизації теплових і хімічних процесів, спеціалізується на визначенні об`єму витрат та втрат природного газу в газорозподільних мережах?

Від ПАТ «НАК «Нафтогаз України» надійшов відзив № 39-440-19 від 16.09.2019, в якому просить апеляційну скаргу АТ "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз" залишити без задоволення, ухвалу Господарського суду Львівської області від 21.08.2019 у даній справі без змін.

15.10.2019 до Західного апеляційного господарського суду надійшла письмова заява АТ "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз" б/н від 15.10.2019 про відвід колегії суддів у складі головуючого судді Галушко Н.А., суддів Матущака О.І., Орищин Г.В., яка обґрунтована тим, що при визначенні суддів для розгляду справи було порушено принцип незмінності складу суду, оскільки апеляційна скарга повинна розглядатись тим складом суду, який розглядав апеляційну скаргу НАК «Нафтогаз України» на ухвалу Господарського суду Львівської області від 30.11.2017 у даній справі.

Зокрема, заявник зазначає, що 18.01.2018 Львівським апеляційний господарським судом розглядалась апеляційна скарга НАК Нафтогаз України» на увхалу Господарського суду Львівської області від 31.11.2017 про призначення експертизи у складі головуючого судді Бонк Т.Б., суддів Мирутенка О.Л., Якимець Г.Г.

З огляду на зазначене заявник вважає порушеним принцип незмінності складу суду, що є підставою для відводу колегії суддів.

Хід розгляду справи викладено в ухвалах суду.

Зокрема, ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 08.10.2019 відкладено розгляд справи на 15.10.2019.

Розглянувши заяву про відвід, заслухавши пояснення представників учасників справи у судовому засіданні, судова колегія зазначає про необґрунтованість поданої заяви та зазначає наступне.

Відвід - це процесуальний інститут, що містить умови, за яких особа не може брати участь у конкретній справі. Підстави відводу судді - це обставини, за наявності яких суддя не може брати участі в розгляді конкретної справи. Ці обставини можуть бути суб`єктивного характеру і стосуватися особистих зв`язків судді з особами, які беруть участь у справі, або його особистої поведінки щодо розгляду справи, чи об`єктивного характеру і стосуватися процесуального статусу судді у справі, яка розглядалася раніше.

Господарський процесуальний кодекс України не встановлює вичерпного переліку обставин, які можуть викликати сумнів у об`єктивності судді, однак зазначається, що такі підстави повинні бути обґрунтовані особою, яка ініціює питання про відвід судді.

Як зазначає Європейський суд з прав людини, найголовніше - це довіра, яку в демократичному суспільстві повинні мати суди у громадськості. Наявність безсторонності для цілей пункту 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод визначається за допомогою суб`єктивного критерію, тобто оцінювання особистого переконання конкретного судді у конкретній справі, а також за допомогою об`єктивного критерію, тобто з`ясування того, чи надав цей суддя достатні гарантії для виключення будь-якого законного сумніву з цього приводу (рішення від 24.05.1989 р. у справі №11/1987/134/188 "Hauschildt v. Denmark", пункт 48).

Згідно ст. 35 ГПК України суддя не може розглядати справу і підлягає відводу (самовідводу), якщо:

1) він є членом сім`ї або близьким родичем (чоловік, дружина, батько, мати, вітчим, мачуха, син, дочка, пасинок, падчерка, брат, сестра, дід, баба, внук, внучка, усиновлювач чи усиновлений, опікун чи піклувальник, член сім`ї або близький родич цих осіб) сторони або інших учасників судового процесу, або осіб, які надавали стороні або іншим учасникам справи правничу допомогу у цій справі, або іншого судді, який входить до складу суду, що розглядає чи розглядав справу;

2) він брав участь у справі як свідок, експерт, спеціаліст, перекладач, представник, адвокат, секретар судового засідання, або надавав стороні чи іншим учасникам справи правничу допомогу в цій чи іншій справі;

3) він прямо чи побічно заінтересований у результаті розгляду справи;

4) було порушено порядок визначення судді для розгляду справи;

5) є інші обставини, які викликають сумнів у неупередженості або об`єктивності судді.

Відповідно до ч. 1 ст. 124 Конституції України правосуддя в Україні здійснюється виключно судами. При здійснені правосуддя судді незалежні і підкоряються лише закону. Однією з основних засад судочинства є забезпечення апеляційного та касаційного оскарження рішення, крім випадків, установлених законом (ст.ст. 126, 129 Конституції України).

Як зазначено Конституційним судом України в рішенні від 23.05.2001 №6-рп/2001, судоустрій і судочинство визначаються винятково законом України. Порядок здійснення правосуддя регламентується відповідно процесуальним законодавством України. Процесуальні акти і дії суддів, які стосуються вирішення розгляду справи у першій інстанції та прийняття по них судових рішень, належить до сфери правосуддя і можуть бути оскаржені лише в судовому порядку відповідно до процесуального законодавства України. Позасудовий порядок оскарження актів і дій суддів, які стосуються здійснення правосуддя, неможливий.

Положенням про автоматизовану систему документообігу суду, що затверджене рішенням Ради суддів України від 26.11.2010 № 30 (в редакції рішення від 15.09.2016 № 58), а саме п. 2.3.23. визначено, що якщо судова справа підлягає розгляду (перегляду) колегією суддів, при автоматизованому розподілі судових справ автоматизованою системою в судах апеляційної інстанції визначається суддя-доповідач із числа всіх суддів відповідного суду з урахуванням їх спеціалізації (за її наявності).

Після визначення судді-доповідача (головуючого судді) автоматизованою системою визначається склад колегії суддів із числа всіх суддів відповідного суду з урахуванням їх спеціалізації (за її наявності) та з урахуванням складу судових палат (за їх наявності). Якщо збори суддів визначили склади палат постійно-діючих колегій, то автоматизована система визначає склад колегії з числа суддів основного складу.

Відповідно до зазначеного Положення та п.п.2.4.1, 2.4.2 Засад використання автоматизованої системи документообігу Західного апеляційного господарського суду (затв. рішенням зборів суддів Західного апеляційного господарського суду від 01.10.2018 зі змінами від 27.05.2019 та 21.06.2019) зборами суддів суду запроваджено спеціалізацію суддів з розгляду конкретних категорій судових справ та визначено склад постійно-діючих колегій суддів.

Статтею 2 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" від 2 червня 2016 року №1402-VIII визначено, що суд, здійснюючи правосуддя на засадах верховенства права, забезпечує кожному право на справедливий суд та повагу до інших прав і свобод, гарантованих Конституцією і законами України, а також міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України. Цим же Законом (ст.56) на суддю покладено обов`язок, зокрема, справедливо, безсторонньо та своєчасно розглядати і вирішувати судові справи відповідно до закону з дотриманням засад і правил судочинства.

Згідно із ч.ч. 1,2 ст. 2 ГПК України завданням господарського судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів, пов`язаних із здійсненням господарської діяльності, та розгляд інших справ, віднесених до юрисдикції господарського суду, з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав і законних інтересів фізичних та юридичних осіб, держави. Суд та учасники судового процесу зобов`язані керуватися завданням господарського судочинства, яке превалює над будь-якими іншими міркуваннями в судовому процесі.

Одним із принципів господарського судочинства, що застосовується господарськими судами, є принцип безпосередності судового розгляду.

Він полягає, зокрема, у незмінюваності складу суду протягом розгляду справи, тобто, склад суду (суддя, колегія суддів), що розглядають справу, не повинні змінюватися протягом розгляду справи, а у випадку необхідності зміни складу суду розгляд справи починається спочатку.

Указом Президента України від 29.12.2017 №454/2017 "Про ліквідацію апеляційних господарських судів та утворення апеляційних господарських судів в апеляційних округах" ліквідовано Львівський апеляційний господарський суд та утворено Західний апеляційний господарський суд в апеляційному окрузі, що включає Закарпатську, Івано-Франківську, Львівську, Тернопільську та Чернівецьку області, з місцезнаходженням у місті Львові.

Відповідно до ч.5 ст.31 Господарського процесуального кодексу України у разі ліквідації суду справи, що перебували у його провадженні, невідкладно передаються до суду, визначеного відповідним законом.

Згідно з ч.6 ст.147 Закону України "Про судоустрій та статус суддів" у разі ліквідації суду, що здійснює правосуддя на території відповідної адміністративно-територіальної одиниці (відповідних адміністративно-територіальних одиниць), та утворення нового суду, який забезпечує здійснення правосуддя на цій території, суд, що ліквідується, припиняє здійснення правосуддя з дня опублікування в газеті "Голос України" повідомлення голови новоутвореного суду про початок роботи новоутвореного суду.

Згідно витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 02.09.2019 визначено склад колегії суддів Західного апеляційного господарського суду, справу № 914/1974/17 розподілено колегії суддів у складі: головуючого судді Галушко Н.А., суддів Орищин Г.В., Матущака О.І.

З огляду на викладене, розгляд справи №914/1974/17 іншою колегією суддів Львівського апеляційного господарського суду не є підставою, передбаченою ст.35 ГПК України для відводу від участі в розгляді справи №914/1974/17 колегії Західного апеляційного господарського суду.

Отже, з огляду на викладене, колегія суддів вважає, що при здійсненні автоматизованого розподілу апеляційної скарги у справі №914/1974/17 автоматизованою системою правомірно визначено колегію суддів із числа суддів Західного апеляційного господарського суду.

Згідно з ч. 3 ст. 39 ГПК України, якщо суд доходить висновку про необґрунтованість заявленого відводу, він вирішує питання про зупинення провадження у справі. У цьому випадку вирішення питання про відвід здійснюється суддею, який не входить до складу суду, що розглядає справу, і визначається у порядку, встановленому частиною першою статті 32 цього Кодексу. Такому судді не може бути заявлений відвід.

Відповідно до п.5 ч.1 ст. 228 ГПК України зупинення провадження у справі у зв`язку з надходженням заяви про відвід судді у справі є правом, а не обов`язком суду. Аналогічні положення передбачено і ч.3 ст. 39 ГПК України, відповідно до якої не передбачено обов`язкового зупинення провадження у справі, а встановлено такий порядок розгляду заяви про відвід, відповідно до якого суд вирішує питання про доцільність зупинення провадження у справі.

На підставі наведеного та керуючись ст. 35, 38, 39, 234 та 281 ГПК України,

Західний апеляційний господарський суд,

У Х В А Л И В:

1. Передати справу № 914/1974/17 для вирішення питання про відвід колегії суддів у складі Галушко Н.А., Матущака О.І., Орищин Г.В. у порядку, встановленому ст.ст. 32, 39 ГПК України.

2.Ухвала набирає законної сили з моменту підписання суддями та оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя Галушко Н.А.

суддя Матущак О.І.

суддя Орищин.А. В.