ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10.10.2019 року м.Дніпро

Справа № 904/5240/17

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Коваль Л.А. (доповідач)

суддів: Білецької Л.М., Верхогляд Т.А.

при секретарі судового засідання: Мудрак О.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Нікопольської міської ради на ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 07.05.2019 (прийняту суддею Калиниченко Л.М., повний текст ухвали складено 11.05.2019), у справі №904/5240/17

за заявою Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України"

до Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго"

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

1. Короткий зміст заявлених вимог.

28.11.2018 ліквідатор Усачов О.М. звернувся до Господарського суду Дніпропетровської області із заявою про спростування майнових дій боржника, в якій, з урахуванням уточнень, просить спростувати майнові дії боржника:

- про безоплатну передачу з господарського відання (балансу) Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) Комунального підприємства "Міські автомобільні дороги - 1" Нікопольської міської ради;

- про безоплатну передачу з господарського відання (балансу) Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) управління житлово-комунального господарства Нікопольської міської ради;

- про безоплатну передачу з господарського відання (балансу) Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) КП "Нікопольське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Нікопольської міської ради;

- про безоплатну передачу з господарського відання (балансу) Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) Відділу освіти і науки Нікопольської міської ради;

- про безоплатну передачу з господарського відання (балансу) Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) Комунальному підприємству "Міська житлово-технічна інспекція" Нікопольської міської ради.

Також просить суд визнати недійсними:

- акт приймання - передачі з господарського відання (балансу) Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) Комунального підприємства "Міські автомобільні дороги -1" Нікопольської міської ради;

- акт приймання - передачі з господарського відання (балансу) Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) Управління житлово-комунального господарства Нікопольської міської ради від 09.03.2017;

- акти приймання - передачі з господарського відання (балансу) Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) КП "Нікопольське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Нікопольської міської ради від 09.09.2016 (2 шт.), від 12.09.2016 (7шт.), від 09.02.2017 та від 16.01.2017;

- акт приймання - передачі з господарського відання (балансу) Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) Відділу освіти і науки Нікопольської міської ради від 29.09.2016;

- акти приймання - передачі з господарського відання (балансу) Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) Комунальному підприємству "Міська житлово-технічна інспекція" Нікопольської міської ради комунального майна від 31.05.2017 та від 09.02.2017.

1) Витребувати із володіння Комунального підприємства "Міські автомобільні дороги - 1" Нікопольської міської ради майно НКП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актом приймання - передачі, а саме:

- автомобіль марки ГАЗ-3307 (автофургон), 1998 року випуску, державний номер 52966 АА.

2) Витребувати із володіння Управління житлово-комунального господарства Нікопольської міської ради майно НКП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актом приймання - передачі від 09.03.2017р. а саме:

- автомобіль марки ГАЗ-3110, 1997 року випуску, державний номер 58685 АЕ.

3) Витребувати із володіння КП "Нікопольське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Нікопольської міської ради рухоме майно НКП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актами приймання -передачі від 09.09.2016, а саме:

- автомобіль марки ГАЗ-3307 (автоцистерна), 1992 року випуску, державний номер 52961 АА;

- автомобіль марки КАМАЗ-53213 (автоцистерна), 1985 року випуску, державний номер 52960 АА;

- автомобіль марки УАЗ-3741, 1990 року випуску, державний номер 58653 АЕ,

- екскаватор ЄО-2621, 1995 року випуску, державний номер 18201 АА.

4) Витребувати із володіння КП "Нікопольське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Нікопольської міської ради рухоме майно НКП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актами приймання -передачі від 16.01.2017, а саме:

- екскаватор марки ЭО-2625, 1992 року випуску, реєстраційний номер 36189 АЕ;

- екскаватор марки ЭО-2621В, 1985 року випуску, реєстраційний номер 30673 АА.

5) Витребувати із володіння КП "Нікопольське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Нікопольської міської ради рухоме та нерухоме майно НКП "Нікопольтеплоенерго" рухоме та нерухоме майно НКП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актами приймання - передачі від 09.09.2016 (2 шт.) та 12.09.2016 (7шт.) (перелік майна зазначений в т.5, а/с 185-186);

6) Витребувати із володіння Відділу освіти і науки Нікопольської міської ради майно НКП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актом приймання - передачі від 29.09.2016, а саме: відокремлену дільницю позаквартальної мережі опалення довжиною: 200 метрів, діаметром 150мм та довжиною 70 метрів, діаметром 108 мм (у двотрубному вимірюванні) на вул. Шевченка, 67 (район КЗ НСШЗ № 3).

7) Витребувати із володіння Комунального підприємства "Міська житлово-технічна інспекція" Нікопольської міської ради рухоме майно НКП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актом приймання - передачі від 09.02.2017, а саме:

- автопричіп марки СЗАП, 1991 року випуску, державний номер 35741 АА.

8) Витребувати із володіння Комунального підприємства "Міська житлово-технічна інспекція" Нікопольської міської ради рухоме та нерухоме майно НКП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актом приймання-передачі від 31.05.2017.

2. Короткий зміст оскаржуваного судового рішення у справі та мотиви його прийняття.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 07.05.2019 у справі № 904/5240/17 заяву ліквідатора Усачова О.М. за № 01-21/826 від 26.11.2018р. про спростування майнових дій боржника - задоволено:

Витребувано із володіння Комунального підприємства "Міські автомобільні дороги - 1" Нікопольської міської ради майно НКП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актом приймання - передачі, а саме: автомобіль марки ГАЗ-3307 (автофургон), 1998 року випуску, державний номер 52966 АА.

Витребувано із володіння Управління житлово-комунального господарства Нікопольської міської ради майно НКП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актом приймання - передачі від 09.03.2017р. а саме: автомобіль марки ГАЗ-3110, 1997 року випуску, державний номер 58685 АЕ.

Витребувано із володіння КП "Нікопольське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Нікопольської міської ради рухоме та нерухоме майно НКП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актами приймання -передачі від 09.09.2016р., а саме: автомобіль марки ГАЗ-3307 (автоцистерна), 1992 року випуску, державний номер 52961 АА; автомобіль марки КАМАЗ-53213 (автоцистерна), 1985 року випуску, державний номер 52960 АА; автомобіль марки УАЗ-3741, 1990 року випуску, державний номер 58653 АЕ; екскаватор ЄО-2621, 1995 року випуску, державний номер 18201 АА.

Витребувано із володіння КП "Нікопольське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Нікопольської міської ради рухоме та нерухоме майно НКП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актами приймання -передачі від 16.01.2017, а саме: екскаватор марки ЭО-2625, 1992 року випуску, реєстраційний номер 36189 АЕ; екскаватор марки ЭО-2621В, 1985 року випуску, реєстраційний номер 30673 АА.

Витребувано із володіння КП "Нікопольське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Нікопольської міської ради рухоме та нерухоме майно НКП "Нікопольтеплоенерго" рухоме та нерухоме майно НКП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актами приймання - передачі від 09.09.2016р. (2 шт.) та 12.09.2016р. (7шт.), за переліком зазначеним в оскаржуваній ухвалі.

Визнано недійсними:

- акт приймання - передачі з господарського відання (балансу) Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) Комунального підприємства "Міські автомобільні дороги -1" Нікопольської міської ради;

- акт приймання - передачі з господарського відання (балансу) Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) Управління житлово-комунального господарства Нікопольської міської ради від 09.03.2017;

- акти приймання - передачі з господарського відання (балансу) Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) КП "Нікопольське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Нікопольської міської ради від 09.09.2016 (2 шт.), від 12.09.2016 (7шт.), від 09.02.2017 та від 16.01.2017;

- акт приймання - передачі з господарського відання (балансу) Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) Відділу освіти і науки Нікопольської міської ради від 29.09.2016;

- акт приймання - передачі з господарського відання (балансу) Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) Комунальному підприємству "Міська житлово-технічна інспекція" Нікопольської міської ради комунального майна від 31.05.2017 та від 09.02.2017.

Спростовано наступні майнові дії боржника:

- про безоплатну передачу з господарського відання (балансу) Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) Комунального підприємства "Міські автомобільні дороги - 1" Нікопольської міської ради;

- про безоплатну передачу з господарського відання (балансу) Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) управління житлово-комунального господарства Нікопольської міської ради;

- про безоплатну передачу з господарського відання (балансу) Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) КП "Нікопольське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Нікопольської міської ради;

- про безоплатну передачу з господарського відання (балансу) Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) Відділу освіти і науки Нікопольської міської ради;

- про безоплатну передачу з господарського відання (балансу) Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) Комунальному підприємству "Міська житлово-технічна інспекція" Нікопольської міської ради.

Приймаючи оскаржувану ухвалу, місцевий господарський суд виходив з тих обставин, що відповідними рішеннями Виконавчого комітету Нікопольської міської ради було безоплатно передано майно боржника у відання інших підприємств.

3. Короткий зміст вимог апеляційної скарги.

Не погодившись з прийнятим рішенням (ухвалою) Нікопольська міська рада подала апеляційну скаргу. Посилаючись на те, що оскаржувана ухвала винесена з порушенням норм матеріального права, при недотриманні норм процесуального права, просить ухвалу суду першої інстанції скасувати в повному обсязі та направити справу для продовження розгляду до суду першої інстанції.

4. Узагальнені доводи особи, яка подала апеляційну скаргу.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги скаржник зазначає, що майно боржника, передане за рішеннями Нікопольської міської ради та її виконавчого комітету є власністю територіальної громади м. Нікополя, з огляду на що передача майна з балансу боржника на баланс інших комунальних підприємств та структурних підрозділів виконавчого комітету Нікопольської міської ради не є майновою дією боржника. Комунальне майно було отримано боржником в тимчасове господарське відання.

Скаржник звертає увагу, що рішення Нікопольської міської ради від 31.05.2017 № 47-21/VII, виконавчого комітету Нікопольської міської ради від 15.08.2016 № 614 та від 23.09.2016 № 698 є чинними та у судовому порядку не оскаржувані. Судом першої інстанції також дані рішення не скасовані, і на сьогоднішній день є діючими, а скасування судом першої інстанції актів приймання-передачі не припиняє їх чинності. На думку скаржника, передача нерухомого майна та рухомого майна, яка оформлена первинними документами, а саме: актами приймання-передачі не є відчуженням майна, а є способом виконання управлінського рішення власника комунального майна, яке оформлене відповідним актом.

На думку скаржника, оскільки передача майна з балансу одного комунального підприємства на баланс інших комунальних підприємств та структурних підрозділів виконавчого комітету Нікопольської міської ради відбулася за актами приймання-передачі на підставі прийнятого в межах повноважень рішення органу місцевого самоврядування, який від імені та в інтересах територіальної громади відповідно до закону здійснює правомочності щодо володіння, користування та розпорядження об'єктами права комунальної власності, то фактично така передача є майновою дією, яка водночас не містить критеріїв її спростування відповідно до ст. 20 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Зазначене збігається з думкою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду, зазначеній в постанові від 27.11.2018 по справі № 904/4928/17.

Скаржником також було подано відповідь на відзив ліквідатора Усачова О.М., в якій вказано, що майно зазначене в рішеннях Нікопольської міської ради та її виконавчого комітету є власністю територіальної громади м. Нікополя. Передача майна з балансу боржника на баланс інших комунальних підприємств та структурних підрозділів виконавчого комітету Нікопольської міської ради не є майновою дією боржника з огляду на те, що спірне майно не є власністю боржника та відноситься до комунальної власності територіальної громади.

Основні засоби та товарно-матеріальні цінності, які знаходились на балансі НКП "Нікопольтеплоенерго" відносяться до комунальної інфраструктури м. Нікополя та були безоплатно передані в тимчасове господарське відання НКП "Нікопольтеплоенерго" відповідно до рішення виконавчого комітету Нікопольської міської ради від 28.04.2012 № 343 "Про безоплатну передачу в тимчасове господарське відання НКП "Нікопольтеплоенерго" інженерно-промислових споруд, мереж централізованого теплопостачання та іншого індивідуально-визначеного майна", яке є чинним та у судовому порядку не оскаржувалось.

Таким чином комунальне майно було отримане НКП "Нікопольтеплоенерго" в тимчасове господарське відання.

Скаржник вважає помилковим посилання ліквідатора Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" арбітражного керуючого Усачова О.М. на постанову Верховного Суду від 03.10.2018 у справі № 10/05/5026/1138/2012 за позовом комунального підприємства "Черкаське обласне підприємство з забезпечення діяльності установ соціального захисту" Черкаської обласної ради до Черкаської обласної ради, за участю: третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - ОСОБА_5 та третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - комунального підприємства "Управління по експлуатації Будинку рад і об'єктів обласної комунальної власності" про часткове скасування рішення, визнання відсутнім права щодо розпорядження нерухомим майном та визнання права повного господарського відання у межах справи № 10/05/5026/1138/2012 за заявою комунального підприємства "Черкаське обласне підприємство з забезпечення діяльності установ соціального захисту" Черкаської обласної ради про визнання його банкрутом.

Вище зазначеною справою було розглянуто позовні вимоги щодо скасування рішення відповідача від 06.04.2012 №14-6/УІ в частині п.п. 1.2 п. 1; визнання відсутнім права відповідача щодо розпорядження нерухомим майном позивача, а саме: склад з прибудовою площею 778 кв.м., адміністративне приміщення площею 84 кв.м., огорожа території площею 295,3 кв.м., що розташоване за адресою: АДРЕСА1; визнати за позивачем право повного господарського відання на даний об'єкт нерухомого майна.

Таким чином справа, на яку посилається ліквідатор Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" арбітражний керуючий Усачов О.М. в обґрунтування своїх доводів не стосується суті справи № 904/5240/17.

На думку скаржника, передача майна з балансу боржника на баланс інших комунальних підприємств та структурних підрозділів виконавчого комітету Нікопольської міської ради не є майновою дією боржника з огляду на те, що спірне майно не є власністю боржника та відноситься до комунальної власності територіальної громади.

Прийнятими рішеннями Нікопольської міської ради та її виконавчого комітету не було передбачено відчуження комунального майна, а лише було змінено балансоутримувача.

Відповідно до ухвали Господарського суду Дніпропетровської області від 23.10.2018 по справі № 904/5240/17 скасовано всі арешти, накладені на майно боржника - Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" та інші обмеження щодо розпорядження майном боржника (в тому числі, усі податкові застави, застави рухомого та нерухомого майна). Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається.

Крім того, Нікопольською міською радою було подано додаткові пояснення, в яких зазначено, що з метою створення сприятливих умов для ефективної роботи комунальних підприємств та структурних підрозділів виконавчого комітету Нікопольської міської ради, раціонального використання та збереження комунального майна, виконавчим комітетом Нікопольської міської ради було прийнято рішення від 11.01.2017 № 5, від 25.01.2017 № 29, 30, 31, 32, 33 про безоплатну передачу транспортних засобів.

Вище зазначені рішення виконавчого комітету Нікопольської міської ради про безоплатну передачу транспортних засобів на баланс комунальних підприємств та структурних підрозділів виконавчого комітету Нікопольської міської ради були прийняті до порушення справи господарським судом Дніпропетровської області про банкрутство НКП "Нікопольтеплоенерго", тобто в межах повноважень наданих виконавчому комітету Нікопольської міської ради, щодо управління комунальним майном.

У зв'язку із не можливістю виконання комунальними підприємствами та структурними підрозділами виконавчого комітету Нікопольської міської ради рішень від 11.01.2017 № 5, від 25.01.2017 № 29, 30, 31, 32, 33, виконавчим комітетом було прийнято рішення від 29.03.2019 № 266 та від 24.04.2019 № 327 про втрату чинності вище зазначених рішень виконавчого комітету Нікопольської міської ради та керівникам комунальних підприємств і начальнику управління благоустрою, інфраструктури та комунального господарства Нікопольської міської ради необхідно вжити заходи, щодо передачі актом приймання-передачі у господарське відання (на баланс) Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" майна.

Таким чином, Нікопольська міська рада не заперечує щодо повернення транспорту на баланс Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" належного йому автотранспорту та включення його до ліквідаційної маси з метою задоволення вимог кредиторів.

Також скаржником зазначено, що майно підприємства є власністю територіальної громади міста в особі Нікопольської міської ради і закріплюється за ним на праві господарського відання. Підприємство володіє, користується та розпоряджається зазначеним майном, закріпленим за ним власником, з обмеженням правомочності розпорядження щодо окремих видів майна за згодою власника.

Державним виконавцем було накладено арешт на все майно, що належить НКП "Нікопольтеплоенерго", водночас не ясно яке саме майно підлягає арешту з огляду на те, що у боржника майно перебуває в господарському віданні, але належить територіальній громаді міста Нікополь.

Скаржник звертає увагу суду на те, що майно НКП "Нікопольтеплоенерго" не описувалося та акти опису державним виконавцем не складалися.

Таким чином, державний виконавець під час винесення постанови не вжив заходів щодо встановлення майна боржника, яким він може відповідати за своїми зобов'язаннями.

З цих підстав, на думку скаржника, арешт майна боржника та оголошення заборони на його відчуження, а саме накладення арешту на все майно, що належить НКП "Нікопольтеплоенерго" є незаконним.

Також, у 2016 році у зв'язку із тим, що майно перебуває у НКП "Нікопольтеплоенерго" в господарському віданні, але належить територіальній громаді міста Нікополя, Нікопольською міською радою було підготовлено та направлено до Дніпропетровського окружного адміністративного суду позов про скасування постанови державного виконавця Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України від 19.10.2015 року ВП № 40315464 про арешт майна Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" та оголошення заборони його відчуження.

Однак, Дніпропетровський окружний адміністративний суд 24.06.2016 виніс ухвалу по справі № 804/3854/16 про відмову у відкритті провадження, посилаючись на те, що даний спір підлягає розгляду за правилами цивільного судочинства.

Після чого Нікопольською міською радою було підготовлено та направлено до Нікопольського міськрайонного суду Дніпропетровської області позовну заяву про зняття арешту з майна НКП "Нікопольтеплоенерго", однак 01.08.2016 Нікопольським міськрайонним судом Дніпропетровської області, також винесено ухвалу по справі № 182/3922/16-ц про відмову у відкритті провадження, посилаючись на те, що даний спір підлягає розгляду за правилами господарського судочинства.

Не погодившись з ухвалою Нікопольського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 01.08.2016 по справі № 182/3922/16-ц Нікопольською міською радою було підготовлено та направлено до Апеляційного суду Дніпропетровської області скаргу на ухвалу Нікопольського міськрайонного суду Дніпропетровської області по справі № 182/3922/16-ц, однак колегія суддів 27.09.2016 прийшла до висновку, що суд першої інстанції дійшов вірного висновку про необхідність відмови у відкритті провадження у даній справі, оскільки вона не підлягає розгляду в порядку цивільного судочинства.

Проте, на думку скаржника, заходи стягнення, що встановлені ст. 95 ПК України, зокрема, накладення арешту на комунальне майна, не могли бути застосовані до комунального підприємства.

5. Узагальнений виклад позиції інших учасників справи.

Ліквідатор Усачов О.М. у відзиві просить у задоволенні апеляційної скарги відмовити. В обґрунтування зазначає, що відчуження майна Комунального підприємства Нікопольською міською радою є безпосередньою причиною порушення щодо останнього справи про банкрутство, у зв'язку з недостатністю майна для задоволення вимог кредиторів в порядку наведеної норми, які могли би бути задоволені у межах процедури добровільної ліквідації саме за рахунок умисно виведеного з ліквідаційної маси ліквідного активу Комунального підприємства.

Ліквідатор зазначає, що Верховний Суд у постанові від 03.10.2018 у справі № 10/05/5026/1138/2012 дійшов висновку, що рішення міської ради про передачу майна з балансу Комунального підприємства безпосередньо порушує права кредиторів останнього, задоволення вимог яких повинно відбуватись виключно за рахунок майнових активів боржника хоча і прийняте радою в межах своїх повноважень, проте спрямоване на ухилення від сплати боргів кредиторам Комунального підприємства за допомогою пільг процедури банкрутства і свідчить про умисне виведення майна Комунального підприємства з ліквідаційної маси.

Крім того, ліквідатор зазначає, що 24.03.2015 старшим державним виконавцем Кедою М.В. відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України винесено постанови у виконавчих провадженнях №44427886 та №44282254, якими було накладено арешт на все майно НКП "Нікопольтеплоенерго" (код 05472525). Також вищезазначеними постановами була встановлена заборона на здійснення відчуження майна, яке належить НКП "Нікопольтеплоенерго".

Старшим державним виконавцем Нікопольського міськрайонного відділу ДВС ГТУЮ у Дніпропетровській області Ковальчук А.О. 30.05.2017 року винесено постанову у виконавчому провадженні №44758790, якою було накладено арешт на все рухоме та нерухоме майно, що належить НКП "Нікопольтеплоенерго" (код 05472525) у межах суми звернення стягнення 39 162 548,7 грн.

Тобто, починаючи з 2015 року, все майно НКП "Нікопольтеплоенерго" перебуває під арештом та існує заборона на його відчуження.

Також ліквідатор зазначає, що відповідно до інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо суб'єкта НКП "Нікопольтеплоенерго" обліковується податкова застава, а саме:

- котельня за адресою: Дніпропетровська обл., м. Нікополь, вулиця Кріпака, 18/1;

- котельня за адресою: Дніпропетровська обл., м. Нікополь, вулиця Лібкнехта К, 142;

- котельня за адресою: Дніпропетровська обл., м. Нікополь, вулиця Невського Олександра, 36;

- насосна станція за адресою: Дніпропетровська обл., м. Нікополь, проспект Трубників, 56;

- будівля теплопункту за адресою: Дніпропетровська обл., м. Нікополь, вулиця Жуковського, 83г;

- котельня за адресою Дніпропетровська обл., м. Нікополь, вулиця Гагаріна, 54;

- будівля теплопункту за адресою: Дніпропетровська обл., м. Нікополь, вулиця Жуковського, 112а;

- насосна станція за адресою Дніпропетровська обл., м. Нікополь, вулиця Першотравнева, 3.

Ліквідатор також подав Додаткові пояснення до заяви про спростування майнових дій боржника, в яких зазначив, що у застосовуванні положення частини першої статті 42 Закону № 4212-УІ необхідно виходити із загальної спрямованості цього Закону на максимальне задоволення вимог кредиторів за рахунок коштів, отриманих від продажу майна боржника. Розуміння положень цієї статті таким чином, що майно боржника, яке йому належить на праві власності, буде безоплатно передано у комунальну власність, суперечить загальній спрямованості цієї норми. Отже, у наведеній нормі права йдеться про майно, яке належить боржнику як володільцю, а не як власнику, і яке він повинен у випадку банкрутства передати (повернути) в порядку, встановленому законодавством, територіальній громаді. Таке майно не включається до складу ліквідаційної маси.

Частиною тринадцятою статті 41 Закону № 4212-УІ визначено, що у разі ліквідації підприємства - банкрута, зобов'язаного згідно із законодавством передати територіальній громаді об'єкти житлового фонду, в тому числі гуртожитки, дитячі дошкільні заклади та об'єкти комунальної інфраструктури, арбітражний керуючий (ліквідатор) передає, а орган місцевого самоврядування приймає такі об'єкти без додаткових умов у порядку, встановленому законодавством.

Закон № 4212-УІ встановлює обов'язок саме ліквідатора передати органу місцевого самоврядування об'єкти комунальної інфраструктури, які не належать боржнику на праві власності (дану позицію також підтримав Верховний Суд у своїй постанові від 02.07.2019 по справі №911/2012/17).

Тобто, на думку ліквідатора, при спростуванні майнових дій боржника ліквідатор повертає все майно підприємства, яке належало йому на праві власності або господарського відання, незалежно від того, чи входить це майно до комунальної інфраструктури, чи ні.

АТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" у відзиві просить апеляційну скаргу відхилити, а оскаржувану ухвалу залишити без змін.

В обґрунтування відзиву АТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" посилається на те, що такі майнові дії боржника, які передували протягом одного року порушенню справи про банкрутство, суперечать власним майновим інтересам боржника та порушують законні права кредиторів по справі, задоволення вимог яких повинно відбуватись виключно за рахунок майнових активів боржника. АТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" зазначає, що введення процедури санації, яка собою передбачає відновлення платоспроможності боржника, буде загалом неможлива за відсутності вилученого майна у боржника.

Крім того, АТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" наголошує, що Верховний Суд у постанові від 03.10.2018 у справі № 10/05/5026/1138/2012 дійшов до висновку, що рішення міської ради про передачу майна з балансу Комунального підприємства безпосередньо порушує права кредиторів останнього, задоволення вимог яких повинно відбуватись виключно за рахунок майнових активів боржника хоча і прийняте радою в межах своїх повноважень, проте спрямоване на ухилення банкрутства і свідчить про умисне виведення майна Комунального підприємства з ліквідації.

Також АТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" зазначає, що починаючи з 2015 року, все майно боржника перебуває під арештом та існує заборона на його відчуження.

6. Рух справи у суді апеляційної інстанції.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 03.07.2019 колегією суддів у складі головуючого судді: Коваль Л.А. (доповідач), суддів: Верхогляд Т.А., Чередка А.Є. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Нікопольської міської ради на ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 07.05.2019 у справі № 904/5240/17; розгляд апеляційної скарги призначено в судове засідання на 13.08.2019 о 10:30.

13.08.2019 розпорядженням керівника апарату Центрального апеляційного господарського суду № 1344/19 "Щодо призначення повторного автоматизованого розподілу", у зв'язку з перебуванням у відпустці судді Чередка А.Є., призначено проведення автоматичної зміни складу колегії суддів у судовій справі №904/5240/17.

Відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 13.08.2019 для розгляду справи №904/5240/17 визначено колегію суддів у складі головуючого судді: Коваль Л.А. (доповідач), суддів: Білецької Л.М., Верхогляд Т.А.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 13.08.2019 прийнято апеляційну скаргу Нікопольської міської ради на ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 07.05.2019 у справі № 904/5240/17 до провадження вище означеною колегією суддів.

У судовому засіданні 13.08.2019 колегія суддів, порадившись на місці, оголосила перерву в судове засідання на 24.09.2019 о 11:00 год.

У судовому засіданні 24.09.2019 колегія суддів, порадившись на місці, оголосила перерву в судове засідання на 01.10.2019 о 16:30 год.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 01.10.2019 розгляд апеляційної скарги відкладено в судове засідання на 10.10.2019 о 9:30 год.

У судовому засіданні 10.10.2019 оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

7. Встановлені судом обставини справи.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 01.06.2017 порушено провадження у справі № 904/5240/17 за заявою Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" про банкрутство Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго"; визнано грошові вимоги Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" в загальній сумі 7 477 033, 97 грн.; введено процедуру розпорядження майном боржника строком на сто п'ятнадцять календарних днів до 24.09.2017; розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Цвітненко Дмитра Миколайовича, свідоцтво №768 від 18.04.2013.

07.09.2017 ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області затверджено реєстр вимог кредиторів Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго".

Постановою Господарського суду Дніпропетровської області від 23.10.2018 Нікопольське комунальне підприємство "Нікопольтеплоенерго" - визнано банкрутом; відкрито ліквідаційну процедуру у справі строком на шість місяців, до 23.04.2019; ліквідатором призначено арбітражного керуючого Усачова Олега Миколайовича.

28.11.2018 ліквідатор Усачов О.М. звернувся до Господарського суду Дніпропетровської області із заявою про спростування майнових дій боржника, в якій, з урахуванням уточнень, просить спростувати майнові дії боржника:

- про безоплатну передачу з господарського відання (балансу) Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) Комунального підприємства "Міські автомобільні дороги - 1" Нікопольської міської ради;

- про безоплатну передачу з господарського відання (балансу) Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) управління житлово-комунального господарства Нікопольської міської ради;

- про безоплатну передачу з господарського відання (балансу) Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) КП "Нікопольське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Нікопольської міської ради;

- про безоплатну передачу з господарського відання (балансу) Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) Відділу освіти і науки Нікопольської міської ради;

- про безоплатну передачу з господарського відання (балансу) Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) Комунальному підприємству "Міська житлово-технічна інспекція" Нікопольської міської ради.

Також просить суд визнати недійсними:

- акт приймання - передачі з господарського відання (балансу) Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) Комунального підприємства "Міські автомобільні дороги -1" Нікопольської міської ради;

- акт приймання - передачі з господарського відання (балансу) Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) Управління житлово-комунального господарства Нікопольської міської ради від 09.03.2017;

- акти приймання - передачі з господарського відання (балансу) Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) КП "Нікопольське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Нікопольської міської ради від 09.09.2016 (2 шт.), від 12.09.2016 (7шт.), від 09.02.2017 та від 16.01.2017;

- акт приймання - передачі з господарського відання (балансу) Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) Відділу освіти і науки Нікопольської міської ради від 29.09.2016;

- акти приймання - передачі з господарського відання (балансу) Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання (на баланс) Комунальному підприємству "Міська житлово-технічна інспекція" Нікопольської міської ради комунального майна від 31.05.2017 та від 09.02.2017.

1) Витребувати із володіння Комунального підприємства "Міські автомобільні дороги - 1" Нікопольської міської ради майно НКП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актом приймання - передачі, а саме:

- автомобіль марки ГАЗ-3307 (автофургон), 1998 року випуску, державний номер 52966 АА.

2) Витребувати із володіння Управління житлово-комунального господарства Нікопольської міської ради майно НКП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актом приймання - передачі від 09.03.2017р. а саме:

- автомобіль марки ГАЗ-3110, 1997 року випуску, державний номер 58685 АЕ.

3) Витребувати із володіння КП "Нікопольське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Нікопольської міської ради рухоме майно НКП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актами приймання -передачі від 09.09.2016р., а саме:

- автомобіль марки ГАЗ-3307 (автоцистерна), 1992 року випуску, державний номер 52961 АА;

- автомобіль марки КАМАЗ-53213 (автоцистерна), 1985 року випуску, державний номер 52960 АА;

- автомобіль марки УАЗ-3741, 1990 року випуску, державний номер 58653 АЕ,

- екскаватор ЄО-2621, 1995 року випуску, державний номер 18201 АА.

4) Витребувати із володіння КП "Нікопольське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Нікопольської міської ради рухоме майно НКП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актами приймання -передачі від 16.01.2017, а саме:

- екскаватор марки ЭО-2625, 1992 року випуску, реєстраційний номер 36189 АЕ;

- екскаватор марки ЭО-2621В, 1985 року випуску, реєстраційний номер 30673 АА.

5) Витребувати із володіння КП "Нікопольське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Нікопольської міської ради рухоме та нерухоме майно НКП "Нікопольтеплоенерго" рухоме та нерухоме майно НКП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актами приймання - передачі від 09.09.2016 (2 шт.) та 12.09.2016 (7шт.) (перелік майна зазначений в т.5, а/с 185-186);

6) Витребувати із володіння Відділу освіти і науки Нікопольської міської ради майно НКП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актом приймання - передачі від 29.09.2016, а саме: відокремлену дільницю позаквартальної мережі опалення довжиною: 200м, діаметром 150мм та довжиною 70м, діаметром 108 мм (у двотрубному вимірюванні) на вул. Шевченка, 67 (район КЗ НСШЗ № 3).

7) Витребувати із володіння Комунального підприємства "Міська житлово-технічна інспекція" Нікопольської міської ради рухоме майно НКП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актом приймання - передачі від 09.02.2017, а саме:

- автопричіп марки СЗАП, 1991 року випуску, державний номер 35741 АА.

8) Витребувати із володіння Комунального підприємства "Міська житлово-технічна інспекція" Нікопольської міської ради рухоме та нерухоме майно НКП "Нікопольтеплоенерго", передане згідно з актом приймання-передачі від 31.05.2017.

Заяву вмотивовано тим, що боржником здійснено безоплатну передачу рухомого та нерухомого майна з господарського відання Нікопольського комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" у господарське відання Комунальному підприємству "Міська житлово-технічна інспекція" Нікопольської міської ради. Крім того, ліквідатор зазначив, що 24.03.2015 старшим державним виконавцем Кедою М.В. відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України винесено постанови у виконавчих провадженнях №44427886 та 4428225 якими було накладено арешт на все майно НКП "Нікопольтеплоенерго". Також вищезазначеними постановами була встановлена заборона на здійснення відчуження майна, яке належить НКП "Нікопольтеплоенерго". Окрім цього, старшим державним виконавцем Нікопольського міськрайонного відділу ДВС ГТУЮ у Дніпропетровській області Ковальчук А.О. 30.05.2017р. винесено постанову у виконавчому провадженні №44758790, якою було накладено арешт на все рухоме та нерухоме майно, що належить НКП "Нікопольтеплоенерго" () у межах суми звернення стягнення 39 162 548,70 грн. Тобто, починаючи з 2015 року, все майно НКП "Нікопольтеплоенерго" перебуває під арештом та існує заборона на його відчуження.

Так, матеріалами справи підтверджується, що Нікопольською міською радою було прийнято ряд рішень стосовно передачі майна із господарського відання боржника до господарського відання інших комунальних підприємств, а саме:

- Рішенням №614 від 15.08.2016 безоплатно передано у господарське відання (на баланс) КП Нікопольське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства НМР - котельні з обладнанням за адресами: вул. Довгалівська 279, вул. Херсонська 5, вул. Рижикова 34, вул. Шевченка 11, вул. Чубаря 30, вул. Першотравнева 58, вул. Електрометалургів 17-а, вул. Електрометалургів 55, обладнання за адресою: вул. Електрометалургів 149 згідно з переліком, що підтверджується актами приймання передачі від 09.09.2016 та 12.09.2016.

- Рішенням №698 від 23.09.2016 безоплатно передано у господарське відання (на баланс) Відділу освіти і науки Нікопольської міської ради, відокремлену дільницю позаквартальної мережі опалення довжиною 200 метрів, діаметром 150мм та довжиною 70 метрів, діаметром 108мм (у двотрубному вимірюванні) на вул. Шевченка, 67 (район КЗ НСШЗ № 3), первісною вартістю - 292475,22 грн., залишковою вартістю - 71706,14 грн., що підтверджується актом приймання передачі від 29.09.2016.

- Рішенням №5 від 11.01.2017 безоплатно передано у господарське відання (на баланс) Комунальному підприємству "Нікопольське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Нікопольської міської ради, комунального майна, а саме: екскаватор марки ЭО-2625, 1992 року випуску, реєстраційний номер 36189 АЕ, первісною вартістю 32716,77 грн., залишковою вартістю станом на 01.01.2017 в сумі 0 грн.; екскаватор марки ЭО-2621В, 1985 року випуску, реєстраційний номер 30673 АА, первісною вартістю 6860,68 грн., залишковою вартістю станом на 01.01.2017 в сумі 0 грн., що підтверджується актом приймання передачі від 16.01.2017.

- Рішенням №29 від 25.01.2017 безоплатно передано у господарське відання (на баланс) Комунальному підприємству "Нікопольське виробниче управління водопровідно-каналізаційного господарства" Нікопольської міської ради комунальне майно: автомобіль марки ГАЗ-3307 (автоцистерна), 1992 року випуску, державний номер 52961 АА, первісною вартістю 7233,35 грн., залишковою вартістю станом на 01.01.2017 року в сумі 0 грн.; автомобіль марки КАМАЗ-53213 (автоцистерна), 1985 року випуску, державний номер 52960 АА, первісною вартістю 47912,06 грн., залишковою вартістю станом на 01.01.2017 в сумі 0 грн.; автомобіль марки УАЗ-3741, 1990 року випуску, державний номер 58653 АЕ, первісною вартістю 4398,00 грн., залишковою вартістю станом на 01.01.2017 в сумі 0 грн.; ТПМ-120 (гідромолот), 1995 року випуску, державний номер 18201 АА, первісною вартістю 37439,03 грн., залишковою вартістю станом на 01.01.2017 в сумі 0 грн., що підтверджується актом приймання передачі від 09.02.2017.

- Рішенням №30 від 25.01.2017 безоплатно передано у господарське відання (на баланс) управління житлово-комунального господарства Нікопольської міської ради комунальне майно: автомобіль марки ГАЗ-3110, 1997 року випуску, державний номер 58685 АЕ, первісною вартістю 40196,15 грн., залишковою вартістю станом на 01.01.2017 в сумі 0 грн., що підтверджується актом приймання передачі від 09.03.2017.

- Рішенням №31 від 25.01.2017 безоплатно передано у господарське відання (на баланс) Комунального підприємства "Міська житлово-технічна інспекція" Нікопольської міської ради комунальне майно: автопричіп марки СЗАП, 1991 року випуску, державний номер 35741 АА, первісною вартістю 14383,62 грн., залишковою вартістю станом на 01.01.2017 в сумі 0 грн., що підтверджується актом приймання передачі від 09.02.2017.

- Рішенням №32 від 25.01.2017 безоплатно передано у господарське відання (на баланс) Комунальному підприємству "Міські автомобільні дороги - 1" Нікопольської міської ради комунальне майно: автомобіль марки ГАЗ-33072 (сомоскид), 1992 року випуску, державний номер 52963 АА, первісною вартістю 59358,50 грн., залишковою вартістю станом на 01.01.2017 в сумі 0 грн.; автомобіль марки ГАЗ-3307 (автофургон), 1998 року випуску, державний номер 52966 АА, первісною вартістю 141073,77 грн., залишковою вартістю станом на 01.01.2017 в сумі 0 грн.; трактор марки ЮМЗ-6, 1993 року випуску, державний номер 18205 АА, первісною вартістю 11440,00 грн., залишковою вартістю станом на 01.01.2017 в сумі 0 грн.; тракторний причеп марки 2 ПТС-4, 1988 року випуску, державний номер 02953 АА, первісною вартістю 1250,02 грн., залишковою вартістю станом на 01.01.2017 в сумі 0 грн.

- Рішенням №47-21/VII від 31.05.2017 безоплатно передано у господарське відання (на баланс) КП "Міська житлово-технічна інспекція" НМР - рухоме та нерухоме майно за відповідним переліком, що підтверджується актом приймання-передачі від 31.05.2017.

Прийняття та виконання зазначених рішень і стало підставою для звернення ліквідатора до суду із заявою про спростування майнових дій.

8. Оцінка аргументів учасників справи і висновків суду першої інстанції.

Відповідно до ч. 1 ст. 3 Господарського процесуального кодексу України, судочинство в господарських судах здійснюється відповідно до Конституції України, цього Кодексу, Закону України "Про міжнародне приватне право", Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а також міжнародних договорів, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України.

Відповідно до ч.6 ст.12 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку, передбаченому цим Кодексом для позовного провадження, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Згідно з ч.1 ст. 20 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" правочини (договори) або майнові дії боржника, які були вчинені боржником після порушення справи про банкрутство або протягом одного року, що передував порушенню справи про банкрутство, можуть бути відповідно визнані недійсними або спростовані господарським судом у межах провадження у справі про банкрутство за заявою арбітражного керуючого або конкурсного кредитора з таких підстав:

- боржник безоплатно здійснив відчуження майна, прийняв на себе зобов'язання без відповідних майнових дій іншої сторони, відмовився від власних майнових вимог;

- боржник виконав майнові зобов'язання раніше встановленого строку;

- боржник до порушення справи про банкрутство взяв на себе зобов'язання, в результаті чого він став неплатоспроможним або виконання його грошових зобов'язань перед іншими кредиторами повністю або частково стало неможливим;

- боржник здійснив відчуження або придбав майно за цінами відповідно нижчими або вищими від ринкових, за умови, що в момент прийняття зобов'язання або внаслідок його виконання майна боржника було (стало) недостатньо для задоволення вимог кредиторів;

- боржник оплатив кредитору або прийняв майно в рахунок виконання грошових вимог у день, коли сума вимог кредиторів боржнику перевищувала вартість майна;

- боржник прийняв на себе заставні зобов'язання для забезпечення виконання грошових вимог.

Згідно з абзацом 15 статті 1 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" право комунальної власності - право територіальної громади володіти, доцільно, економно, ефективно користуватися і розпоряджатися на свій розсуд і в своїх інтересах майном, що належить їй, як безпосередньо, так і через органи місцевого самоврядування.

Відповідно до пункту 5 статті 16 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" від імені та в інтересах територіальних громад права суб'єкта комунальної власності здійснюють відповідні ради.

У пункті 31 статті 26 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" зазначено, що до виключної компетенції міської ради належить прийняття рішень про передачу іншим органам окремих повноважень щодо управління майном, яке належить до комунальної власності відповідної територіальної громади, визначення меж цих повноважень та умов їх здійснення.

Пунктами 5, 8 статті 60 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" передбачено, що органи місцевого самоврядування від імені та в інтересах територіальних громад відповідно до закону здійснюють правомочності щодо володіння, користування та розпорядження об'єктами права комунальної власності, в тому числі виконують усі майнові операції, можуть передавати об'єкти права комунальної власності у постійне або тимчасове користування юридичним та фізичним особам, здавати їх в оренду, продавати і купувати, використовувати як заставу, вирішувати питання їхнього відчуження, визначати в угодах та договорах умови використання та фінансування об'єктів, що приватизуються та передаються у користування і оренду. Право комунальної власності територіальної громади захищається законом на рівних умовах з правами власності інших суб'єктів. Об'єкти права комунальної власності не можуть бути вилучені у територіальних громад і передані іншим суб'єктам права власності без згоди безпосередньо територіальної громади або відповідного рішення ради чи уповноваженого нею органу, за винятком випадків, передбачених законом.

Таким чином Нікопольська міська рада Дніпропетровської області від імені та в інтересах територіальної громади міста Нікополь відповідно до закону має право здійснювати правомочності щодо володіння, користування та розпорядження об'єктами комунальної власності.

Відповідно до пункту 1.3 Статуту Нікопольського Комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго", затвердженого рішенням Нікопольської міської ради за №62-36/VII від 11.05.2018, власником підприємства є Нікопольська міська рада.

Відповідно до пункту 5.2. Статуту Нікопольського Комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" майно підприємства є власністю територіальної громади міста в особі Нікопольської міської ради і закріплюється за ним на праві господарського відання. Підприємство володіє, користується та розпоряджається зазначеним майном, закріпленим за власником, з обмеженням правомочності розпорядження щодо окремих видів майна за згодою власника.

Таким чином, матеріалами справи підтверджується, що комунальне майно територіальної громади міста Нікополь закріплене за Комунальним підприємством "Нікопольтеплоенерго" на праві господарського відання.

Відповідно до пункту 2.1. Статуту Комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" підприємство створюється з метою надання житлово-комунальних послуг споживачам, отримання прибутку шляхом задоволення потреб підприємств, установ та організацій всіх форм власності і громадян у товарах та послугах, що виробляються у сферах, визначених предметом діяльності підприємства.

Частинами 1-3 статті 78 Господарського кодексу України передбачено, що Комунальне унітарне підприємство утворюється компетентним органом місцевого самоврядування в розпорядчому порядку на базі відокремленої частини комунальної власності і входить до сфери його управління.

Орган, до сфери управління якого входить комунальне унітарне підприємство, є представником власника - відповідної територіальної громади і виконує його функції у межах, визначених цим Кодексом та іншими законодавчими актами.

Майно комунального унітарного підприємства перебуває у комунальній власності і закріплюється за таким підприємством на праві господарського відання (комунальне комерційне підприємство) або на праві оперативного управління (комунальне некомерційне підприємство).

Згідно зі статтею 136 Господарського кодексу України право господарського відання є речовим правом суб'єкта підприємництва, який володіє, користується і розпоряджається майном, закріпленим за ним власником (уповноваженим ним органом), з обмеженням правомочності розпорядження щодо окремих видів майна за згодою власника у випадках, передбачених цим Кодексом та іншими законами.

Перебування на балансі та закріплення за Комунальним підприємством "Нікопольтеплоенерго" на праві господарського відання нерухомого майна, не підтверджує набуття останнім у встановленому законом порядку права власності на вказане майно, а лише надає можливість підприємству здійснювати свою статутну діяльність для забезпечення потреб територіальної громади міста у послугах з централізованого водопостачання та водовідведення, тощо.

За приписами статті 316 Цивільного кодексу України правом власності є право особи на річ (майно), яке вона здійснює відповідно до закону за своєю волею, незалежно від волі інших осіб.

Згідно зі статтею 317 Цивільного кодексу України власникові належать права володіння, користування та розпоряджання своїм майном.

Відповідно до статті 319 Цивільного кодексу України власник володіє, користується, розпоряджається своїм майном на власний розсуд. Власник має право вчиняти щодо свого майна будь-які дії, які не суперечать закону.

Статтею 321 Цивільного кодексу України передбачено, що право власності є непорушним. Ніхто не може бути протиправно позбавлений цього права чи обмежений у його здійсненні.

Майно закріплене на праві господарського відання за Комунальним підприємством "Нікопольтеплоенерго" є власністю територіальної громади міста Нікополь в особі Нікопольської міської ради Дніпропетровської області, питання відчуження якого вирішується виключно на пленарних засіданнях ради, тобто, передача комунального майна на баланс комунального підприємства не змінює форми власності та не позбавляє власника можливості реалізувати усі правомочності власності щодо такого майна.

Відповідно до ч. 1 ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або повного господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси, крім грошових коштів, що знаходяться на банківському рахунку умовного зберігання (ескроу) банкрута, об'єктів житлового фонду, в тому числі гуртожитків, дитячих дошкільних закладів та об'єктів комунальної інфраструктури, які в разі банкрутства підприємства передаються в порядку, встановленому законодавством, у комунальну власність відповідних територіальних громад без додаткових умов і фінансуються в установленому порядку.

Таким чином, передача комунального майна з балансу одно комунального підприємства на баланс іншого комунального підприємства повинна відбуватись у встановленому законодавством порядку.

Разом з тим, в рамках виконавчого провадження № 44282254 з примусового виконання наказу Господарського суду Дніпропетровської області, виданого 16.06.2014 по справі № 904/2433/14, яке перебуває на виконанні у Відділі примусового виконання рішень Державної виконавчої служби Міністерства юстиції України 24.03.2015 винесено постанову про арешт всього майна Нікопольського Комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" та заборонено його відчуження.

Також в рамках виконавчого провадження № 44427886 з примусового виконання наказу Господарського суду Дніпропетровської області, виданого 23.06.2014 по справі № 904/2440/14, яке перебуває на виконанні у Відділі примусового виконання рішень Державної виконавчої служби Міністерства юстиції України 24.03.2015 винесено постанову про арешт всього майна Нікопольського Комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" та заборонено його відчуження.

Крім того, в рамках виконавчого провадження № 44758790, яке перебуває на виконанні у Нікопольському міськрайонному відділі державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області 30.05.2017 винесено постанову про припинення чинності всіх попередніх арештів, накладених на все рухоме та нерухоме майно боржника, за постановами Нікопольського міськрайонного відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області та накладено арешти на все рухоме та нерухоме майно, що належить боржнику у межах суми звернення стягнення 39 162 548, 70 грн.

Арешт було накладено на все майно боржника без виключення, у тому числі і на спірне майно, яке було передано за відповідними рішеннями міської ради з балансу Нікопольського Комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" на баланс інших підприємств.

Наявність арештів підтверджується інформаційною довідкою з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна № 145010413 від 12.11.2018 щодо суб'єкта НКП "Нікопольтеплоенерго", яка міститься в матеріалах справи.

Також відповідно до інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо суб'єкта НКП "Нікопольтеплоенерго" обліковується податкова застава на спірне майно, зокрема:

- котельня за адресою: Дніпропетровська обл., м. Нікополь, вулиця Кріпака, 18/1;

- котельня за адресою: Дніпропетровська обл., м. Нікополь, вулиця Лібкнехта К, 142;

- котельня за адресою: Дніпропетровська обл., м. Нікополь, вулиця Невського Олександра, 36;

- насосна станція за адресою: Дніпропетровська обл., м. Нікополь, проспект Трубників, 56;

- будівля теплопункту за адресою: Дніпропетровська обл., м. Нікополь, вулиця Жуковського, 83г;

- котельня за адресою Дніпропетровська обл., м. Нікополь, вулиця Гагаріна, 54;

- будівля теплопункту за адресою: Дніпропетровська обл., м. Нікополь, вулиця Жуковського, 112а;

- насосна станція за адресою Дніпропетровська обл., м. Нікополь, вулиця Першотравнева, 3.

Згідно вимог статті 52 Закону України "Про виконавче провадження" (у редакції, чинній станом на дату відкриття виконавчого провадження) звернення стягнення на майно боржника полягає в його арешті, вилученні та примусовій реалізації.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 57 Закону України "Про виконавче провадження" арешт майна боржника застосовується для забезпечення реального виконання рішення. Арешт на майно боржника може накладатися державним виконавцем шляхом, зокрема винесення постанови про арешт майна боржника та оголошення заборони на його відчуження.

Приписами частини 1 статті 5 Закону України "Про виконавче провадження" встановлено, що державний виконавець зобов'язаний використовувати надані йому права відповідно до закону і не допускати у своїй діяльності порушення прав та законних інтересів фізичних і юридичних осіб.

При цьому, апеляційний суд звертає увагу, що для спорів про зняття з майна, яке особа (не боржник у виконавчому провадженні) вважає своїм, встановлено певний порядок судового вирішення.

Проте, доказів зняття зі спірного майна арешту на час вирішення питання щодо його передачі з балансу Нікопольського Комунального підприємства "Нікопольтеплоенерго" на баланс інших комунальних підприємств, матеріали справи не містять.

А отже, рішення Нікопольскої міської ради № 614 від 15.08.2016, № 698 від 23.09.2016 № 5 від 11.01.2017, № 29 від 25.01.2017, № 30 від 25.01.2017, № 31 від 25.01.2017, № 32 від 25.01.2017, №47-21/VII від 31.05.2017 про безоплатну передачу майна прийняті з порушенням Закону України "Про виконавче провадження".

Колегія суддів вважає, що позиція Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду, викладена в постанові від 27.11.2018 по справі № 904/4928/17, на яку посилається скаржник, не є підставою для скасування оскаржуваного судового рішення, оскільки у цій справі не досліджувались обставини наявності виконавчих проваджень та накладання арештів на спірне майна, а отже обставини цієї справи не є тотожними із обставинами справи № 904/5240/17.

Також, колегія суддів відхиляє доводи скаржника щодо скасування всіх арештів боржника ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 23.10.2018, оскільки спірне майно було передано з балансу боржника у 2016-2017 роках, тобто ще до скасування всіх арештів.

З урахуванням вищеописаного, решта доводів апеляційної скарги не відповідають встановленим обставинам по справі та є безпідставними.

Таким чином, колегія суддів погоджується із висновками суду першої інстанції стосовно задоволення заяви ліквідатора Усачова О.М. про спростування майнових дій боржника.

9. Висновки за результатами розгляду апеляційної скарги.

Відповідно до частини 1 статті 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права (частина 4 статті 269 Господарського процесуального кодексу України).

Відповідно до статті 276 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

За таких обставин апеляційна скарга не підлягає задоволенню.

При цьому, згідно п. 2 ч. 1 ст. 275 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове рішення у відповідній частині або змінити рішення.

Зміна судового рішення може полягати в доповненні або зміні його мотивувальної та (або) резолютивної частини ( ч. 4 ст. 277 Господарського процесуального кодексу України).

З огляду на викладене, апеляційний суд вважає за необхідне застосувати передбачені ст.277 Господарського процесуального кодексу України положення та змінити ухвалу суду першої інстанції шляхом зміни її мотивувальної частини.

Відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на скаржника.

Керуючись статтями 129, 269, 275, 276, 281-283 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Нікопольської міської ради на ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 07.05.2019 у справі №904/5240/17 залишити без задоволення.

Ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 07.05.2019 у справі №904/5240/17 змінити в частині викладення її мотивувальної частини.

В іншій частині ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 07.05.2019 у справі №904/5240/17 залишити без змін.

Витрати з оплати судового збору за подання апеляційної скарги віднести на Нікопольську міську раду.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Касаційна скарга на судове рішення подається протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повний текст рішення складено 17.10.2019.

Головуючий суддя Л.А. Коваль

Суддя Л.М. Білецька

Суддя Т.А. Верхогляд