ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
___________________________________________________________________________
УХВАЛА

про повернення заяви про порушення справи

про банкрутство без розгляду

м. Хмельницький

"15" жовтня 2019 р. Справа № 924/1061/19

Господарський суд Хмельницької області у складі судді Кочергіної В.О., розглянувши матеріали за заявою голови ліквідаційної комісії боржника Дочірнього підприємства "Подільський цемент" санаторій "Лісова Пісня" с. Привороття Друге Кам`янець-Подільського району Хмельницької області

про порушення справи про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

09.10.2019р. на адресу господарського суду Хмельницької області надійшла заява голови ліквідаційної комісії Дочірнього підприємства "Подільський цемент" санаторій "Лісова Пісня" с. Привороття Друге Кам`янець-Подільського району Хмльницької області про порушення справи про банкрутство.

В обгрунтування своєї заяви, боржником зазначено, що 28.11.2017р. Господарським судом Хмельницької області прийнято рішення у справі 924/850/17, яким позов Публічного акціонерного товариства "Фірма Бакалія" м. Хмельницький до Дочірнього підприємства "Подільський цемент" санаторій "Лісова Пісня" с. Привороття Друге Кам`янець-Подільського району Хмельницької області про стягнення 119905грн. 48коп. основного боргу, 2574грн. 3% річних, 22989грн. 71коп. пені, 12201грн. 49коп. інфляційних втрат задоволено частково.

Стягнуто з відповідача на користь позивача 119905грн. 48коп. основного боргу, 2574грн. 3% річних, 11494грн. 85коп. пені, 12201грн. 49коп. інфляційних втрат, 2365грн. 06коп.

Також, боржник зазначає, що 18.01.2019р. Хмельницьким окружним адміністративним судом прийнято рішення у справі № 560/3883/18, яким позов Головного управління ДФС у Хмельницькій області до Дочірнього підприємства "Подільський цемент" санаторій "Лісова Пісня" с. Привороття Друге Кам`янець-Подільського району Хмельницької області про стягнення 558808грн. 13коп. задоволено.

Стягнуто з відповідача на користь позивача 558808грн. 13коп.

Боржник у заяві, звертає увагу суду на те, що задоволення вимог вказаних кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов`язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами.

Проаналізувавши долучені до матеріалів заяви докази, судом враховується таке:

Необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника, в порядку ст. 95 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон), є дотримання вимог цивільного та господарського законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи.

Дотримання визначених вимог та сукупність вказаних дій із доданням доказів їх проведення є підставою для звернення ліквідатора (ліквідаційної комісії) із заявою про порушення справи про банкрутство на підставі ст. 95 вказаного Закону та складає предмет спору у справі про банкрутство за особливою процедурою, що порушується в порядку норм означеної статті.

Такі передумови полягають у наступному:

- Прийняття рішення власником майна (або органом, уповноваженим управляти майном) боржника про звернення боржника до господарського суду із заявою.

- Проведення аналізу активів боржника у вигляді проведення інвентаризації наявного майна (у т.ч. переданого у заставу майна), його належної оцінки та оцінки грошових коштів на рахунках боржника.

- Аналіз пасивів боржника шляхом публікації оголошення згідно з вимогами ч. 2 та 5 ст. 105 ЦК України.

- Проведення аналізу активів та пасивів боржника є підставою складення проміжного ліквідаційного балансу, який додається до заяви боржника відповідно до п. 3 ст. 11 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

(Правова позиція Верховного Суду викладена у постанові від 01.08.2018р. у справі № 911/3540/17

Дотримання визначених вимог та сукупність вказаних дій із доданням доказів їх проведення є підставою для звернення ліквідатора (ліквідаційної комісії) із заявою про порушення справи про банкрутство на підставі ст. 95 вказаного Закону та складає предмет спору у справі про банкрутство за особливою процедурою, що порушується в порядку норм означеної статті.

Відповідно до ч. 2 ст. 10 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", право на звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство мають боржник, кредитор.

Пунктом 8 ч. 1 ст. 20 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що господарські суди розглядають справи про банкрутство та справи у спорах з майновими вимогами до боржника, стосовно якого відкрито провадження у справі про банкрутство, у тому числі справи у спорах про визнання недійсними будь-яких правочинів (договорів), укладених боржником; стягнення заробітної плати; поновлення на роботі посадових та службових осіб боржника, за винятком спорів про визначення та сплату (стягнення) грошових зобов`язань (податкового боргу), визначених відповідно до Податкового кодексу України, а також спорів про визнання недійсними правочинів за позовом контролюючого органу на виконання його повноважень, визначених Податковим кодексом України.

Згідно з ч. 1 ст. 2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

За змістом частини 5 статті 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції, чинній на момент подання боржником 09.10.2019р. заяви про порушення справи про банкрутство Дочірнього підприємства "Подільський цемент" санаторій "Лісова Пісня" с. Привороття Друге Кам`янець-Подільського району Хмельницької області, вбачається, що законодавцем встановлено обов`язок боржника звернутися до господарського із заявою про порушення справи про власне банкрутство у разі встановлення обставин того, що задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов`язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами (загроза неплатоспроможності).

Згідно з частиною 1 статті 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", така заява подається боржником у письмовій формі з обов`язковим дотриманням вимог до її змісту (частина 1 статті 11 Закону) та долученням до такої заяви документів, переліки яких визначено як загальний для ініціюючого кредитора та боржника (частина 2 статті 11 Закону) та як спеціальний для боржника, який ініціює власне банкрутство (частина 3 статті 11 Закону).

Зокрема, відповідно до вимог частини 3 статті 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" при поданні заяви боржнику належить надати рішення власника майна (органу, уповноваженого управляти майном) боржника про звернення до господарського суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство на підтвердження його волевиявлення щодо припинення (ліквідації) юридичної особи-боржника в процедурі банкрутства.

Розглядом матеріалів заяви про порушення провадження у справі про банкрутство, судом встановлено, що до заяви боржника про порушення даної справи про банкрутство додано витяг з протоколу №12/05-2017 засідання Наглядової ради ПАТ "Подільський цемент" від 12.05.2017р.

При дослідженні поданого протоколу наглядової ради судом встановлено, що останній не містить волевиявлення рішення власника майна (органу, уповноваженого управляти майном) боржника про звернення до господарського суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство. Означений протокол наглядової ради стосується зокрема припинення дочірнього підприємства за рішенням засновника, з огляду на що не може вважатись доказом на підтвердження волевиявлення власника щодо звернення до господарського суду із заявою про припинення (ліквідації) юридичної особи-боржника в процедурі банкрутства.

Крім того судом враховується, що за змістом Статуту Дочірнього підприємства "Подільський цемент" санаторій "Лісова Пісня" вбачається:

- засновником підприємства є ПАТ "Подільський цемент" (п.1.2);

- до виключної компетенції засновника відноситься прийняття рішень про реорганізацію або ліквідацію підприємства, призначення ліквідаційної комісії та затвердження ліквідаційного балансу підприємства (п.5.3.11);

- підприємство може бути ліквідовано за рішенням засновника (п.12.3.1).

Проаналізувавши умови статуту ПАТ "Подільський цемент" щодо компетенції Наглядової Ради (стаття 10 Статуту) судом не встановлено компетенції останньої щодо прийняття рішень про ліквідацію дочірніх підприємств.

При цьому п.10.8.11 Статуту ПАТ "Подільський цемент" стосується прийняття рішень, пов`язаних з управлінням юридичним особами, в яких товариство є учасником (акціонером, власником), у тому числі зміна найменування та затвердження статутів дочірніх підприємств товариства, призначення їх керівників.

За змістом статей 51, 52 Закону України "Про акціонерні товариства" вбачається, що наглядова рада акціонерного товариства є органом, що здійснює захист прав акціонерів товариства, і в межах компетенції, визначеної статутом та цим Законом, контролює та регулює діяльність виконавчого органу. До компетенції наглядової ради належить вирішення питань, передбачених цим Законом, статутом, а також переданих на вирішення наглядової ради загальними зборами. При цьому, до виключної компетенції наглядової ради належить визначення ймовірності визнання товариства неплатоспроможним внаслідок прийняття ним на себе зобов`язань або їх виконання, вирішення інших питань, що належать до виключної компетенції наглядової ради згідно із статутом акціонерного товариства.

Отже, наглядова рада акціонерного товариства вирішує питання щодо імовірності визнання товариства неплатоспроможним за прийнятими ним на себе зобов`язаннями, тобто визначає наявність передумов для прийняття загальними зборами акціонерів, як вищим органом акціонерного товариства, рішення про припинення (ліквідації) акціонерного товариства як юридичної особи.

Відтак, прийняття рішення про звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство щодо дочірнього підприємства є виключною компетенцією засновника - загальних зборів акціонерів акціонерного товариства, право участі в яких в силу частини 1 статті 34 Закону України "Про акціонерні товариства" надано особам, яких включено до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представникам.

З урахуванням наведеного, суд приходить до висновку про відсутність волевиявлення власника - ПАТ "Подільський цемент" на підписання такої заяви, як цього вимагають приписи частини 3 статті 11 Закону "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Аналогічна правова позиція викладена у Постанові Верховного Суду від 05.06.2018р. у справі №922/1667/17 у подібних правовідносинах.

Судом також встановлено порушення вимог ст.105 Цивільного кодексу України щодо добровільної ліквідації юридичної особи.

Згідно ч. 3 ст.105 Цивільного кодексу України учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, відповідно до цього Кодексу призначають комісію з припинення юридичної особи (комісію з реорганізації, ліквідаційну комісію), голову комісії або ліквідатора та встановлюють порядок і строк заявлення кредиторами своїх вимог до юридичної особи, що припиняється.

Відповідно до ч.5 ст.105 Цивільного кодексу України строк заявлення кредиторами своїх вимог до юридичної особи, що припиняється, не може становити менше двох і більше шести місяців з дня оприлюднення повідомлення про рішення щодо припинення юридичної особи.

Як вбачається з долучених до заяви доказів оприлюднення повідомлення про рішення щодо припинення юридичної особи відбулось 16.05.2017р. Строк заявлення вимог кредиторами 21.07.2017р.

В Єдиному державному реєстрі також вказано реєстрацію відомостей щодо припинення юридичної особи 16.05.2017р.

При цьому долученими до справи заявами про кредиторські вимоги вбачається, що повідомлення ліквідатора про можливість пред`явлення кредиторських вимог датоване 05.03.2019р. і в останньому встановлено строк один місяць з дати отримання повідомлення.

З огляду на що, долученими доказами підтверджується порушення визначених ст.105 Цивільного кодексу України строків.

В порушення ч.8 ст.111 Цивільного кодексу України складений проміжний ліквідаційний баланс, який додано до заяви не затверджено засновником юридичної особи або органом, що прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

При цьому з долученого до заяви протоколу №1 засідання ліквідаційної комісії ДП ПАТ "Подільський цемент" санаторій "Лісова пісня" від 08.10.2019р. не зрозуміло що за представник ПАТ "Подільський цемент" Андрейко О.О. і на підставі чого зазначена особа уповноважена вирішувати питання порядку денного.

В порушення приписів ч.7 ст.111 Цивільного кодексу України не подано доказів в підтвердження подання органам доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітність за останній звітний період.

Суд також звертає увагу на те, що необхідною та обов`язковою передумовою порушення провадження у справі про банкрутство, на підставі ст. 95 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", є надання належних доказів на підтвердження наявності всіх передумов для порушення провадження, згідно з цією статтею, саме на момент звернення боржника із відповідною заявою.

(Правовий висновок Верховного Суду у постанові від 01.08.2018 у справі № 911/3540/17, у постанові від 23.01.2019 у справі №908/608/18).

Долучені до матеріалів довідки про відсутність заборгованості зі сплати страхових внесків датовані липнем 2017р., з огляду на що судом оцінюються критично та до уваги не приймаються. Враховуючи те, що з заяву про порушення справи про банкрутство подано 09.10.2019р., довідки про відсутність заборгованості датовані 2017р. не є належними доказами на підтвердження наявності всіх передумов для порушення провадження, згідно з цією статтею, саме на момент звернення боржника із відповідною заявою.

Суд наголошує, що перевірка фінансово-господарської діяльності підприємства, що ліквідується, є обов`язковою складовою ліквідаційної процедури, тому обов`язок ліквідатора надати всі необхідні для проведення такої перевірки документи, є безумовним.

(Правовий висновок Верховного суду у постанові від 16.08.2018 у справі № 915/1490/16).

Згідно приписів ч. 4 ст. 11 Закону, яка має універсальний характер, заява про порушення провадження у справі про банкрутство подається боржником лише за наявності майна, достатнього для покриття судових витрат.

Таким чином, нормами Закону встановлено додаткову вимогу до заяви боржника про порушення справи про банкрутство за ст. 95 Закону - обов`язкову наявність у такого заявника майна, достатнього для покриття судових витрат, пов`язаних із здійсненням провадження у справі про банкрутство. У визначенні таких витрат слід враховувати, зокрема, оплату винагороди арбітражному керуючому у мінімальному розмірі не менше ніж за 12 місяців його роботи, відшкодування витрат на публікацію оголошень у справі, судового збору, сплаченого кредиторами, тощо (висновок про застосування цих норм права викладений в постановах Верховного Суду від 14.03.2018 у справі №904/1853/17, від 01.08.2018 у справі №911/3540).

Судом враховується, що в підтвердження наявності у боржника майна, ліквідатором долучено акт приймання-передачі майна від 17.07.2019р., інвентаризаційний опис основних засобів №1 від 17.07.2019р., перелік майна ДП ПАТ "Подільський цемент" санаторій "Лісова Пісня", звіт про незалежну оцінку на 17.07.2019р.

У акті приймання-передачі вказано підставу договір купівлі-продажу №070619 від 07.06.2019р. Копію договору та первинних бухгалтерських документів до матеріалів заяви не долучено.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 9 ЗУ "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні", підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи. Для контролю та впорядкування оброблення даних на підставі первинних документів можуть складатися зведені облікові документи. Первинні та зведені облікові документи можуть бути складені у паперовій або в електронній формі та повинні мати такі обов`язкові реквізити:

- назву документа (форми);

- дату складання;

- назву підприємства, від імені якого складено документ;

- зміст та обсяг господарської операції, одиницю виміру господарської операції;

- посади осіб, відповідальних за здійснення господарської операції і правильність її оформлення;

- особистий підпис або інші дані, що дають змогу ідентифікувати особу, яка брала участь у здійсненні господарської операції.

Пунктом 2.1 Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 24.05.1995 №88, первинні документи це документи, створені у письмовій або електронній формі, що фіксують та підтверджують господарські операції, включаючи розпорядження та дозволи адміністрації (власника) на їх проведення. Господарські операції це факти підприємницької та іншої діяльності, що впливають на стан майна, капіталу, зобов`язань і фінансових результатів.

Судом також враховується, що згідно балансу на 17.07.2019р., проміжного балансу на 08.10.2019р. обліковується основні засоби на суму 120000грн., однак в графі поточні зобов`язання сума 120000грн. відсутня.

Зважаючи на наведені норми законодавства, суд приходить до висновку, що акт приймання-передачі, не може бути документом що підтверджує набуття права власності та здійснення господарської операції між сторонами.

При цьому судом враховується, що застосування принципу правової презумпції сумнівності правочинів та майнових дій боржника при дослідженні угод боржника, що мають сумнівний характер з точки зору відповідності їх чесним звичаям у підприємницькій діяльності, є обов`язковим.

(Правовий висновок Верховного суду у постанові від 30.01.2019 у справі №910/6179/17)

Враховуючи зазначені обставини, суд вважає, що заявником не дотримано вимог цивільного та господарського законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи, з огляду на що правові підстав для звернення з заявою порушення провадження у справі про банкрутство Товариства є передчасними, оскільки не підтверджені усіма передбаченими чинним законодавством належними та допустимими доказами, які б свідчили про неплатоспроможність цього суб`єкта господарювання.

Згідно з вимогами ст. 15 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", господарський суд не пізніше п`яти днів з дня надходження до господарського суду заяви про порушення справи про банкрутство повертає її та додані до неї документи без розгляду в тому числі, якщо заява не відповідає змісту вимог, зазначених у цьому Законі, а також з інших підстав, передбачених статтею 174 Господарського процесуального кодексу України, з урахуванням вимог цього Закону.

Враховуючи встановлені під час розгляду заяви обставини, суд приходить до висновку, що остання не відповідає змісту вимог, зазначених у Законі України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та підлягає поверненню заявнику без розгляду на підставі п.2 ч.1 ст. 15 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Разом з тим, суд звертає увагу боржника на те, що відповідно до ч. 2 ст.15 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та до ч. 8 ст. 174 Господарського процесуального кодексу України, повернення позовної заяви не перешкоджає повторному зверненню з нею до господарського суду в загальному порядку після усунення недоліків.

Керуючись п.2 ч.1 ст.15 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.ст. 232-235 Господарського процесуального кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

Заяву Дочірнього підприємства "Подільський цемент" санаторій "Лісова Пісня" с. Привороття Друге Кам`янець-Подільського району Хмельницької області про порушення провадження у справі про банкрутство повернути без розгляду.

Додаток: заява і додані до неї документи на 235-ти аркушах, у томі числі оригінали квитанцій №ПН1880204 від 04.10.2019р. на суму 9605грн. та №ПН1881786 від 07.10.2019р. на суму 9605грн.

Ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення, якщо інше не передбачено цим Кодексом чи Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та може бути оскаржена до суду апеляційної інстанції в порядку та строки, встановлені статтями 254-257 Господарського процесуального кодексу України.

Суддя В.О. Кочергіна

Віддруковано 2 примірники:

1-до справи,

2-боржнику ДП ПАТ "Подільський цемент " санаторій "Лісова пісня" (32325, Хмельницька обл., Кам`янець-Подільський р-н, с. Привороття Друге).

Адресату рекомендованим з повідомленням про вручення.