ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

"18" вересня 2019 р.м. Одеса Справа № 916/1395/19

Господарський суд Одеської області у складі судді Бездолі Ю.С.

при секретарі судового засідання: Фатєєвій Г.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в порядку загального позовного провадження позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю Енергетичний еквівалент (01023, м. Київ, площа Спортивна, буд. 1-А, )

до відповідача Публічного акціонерного товариства Одеський припортовий завод (65481, Одеська обл., м. Южне, вул. Заводська, буд. 3, )

про внесення змін до договору, -

за участю представників сторін:

від позивача: Тіньковський О.Г., діє на підставі ордеру

від відповідача: Цимбал С.Ю., діє на підставі ордеру

Суть спору: Товариство з обмеженою відповідальністю Енергетичний еквівалент звернулось до господарського суду Одеської області з позовом до Публічного акціонерного товариства Одеський припортовий завод про внесення змін до договору на переробку давальницької сировини №20/СН-2 від 18.01.2019.

Позовні вимоги ТОВ Енергетичний еквівалент обґрунтовані істотною зміною обставин, які не залежали від волі позивача, з огляду на що позивач просить внести зміни до укладеного з відповідачем договору в порядку ст. 652 ЦК України.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 24.05.2019 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі; визначено здійснювати розгляд справи у порядку загального позовного провадження; призначено підготовче засідання на 19.06.2019 о 14:00.

Ухвалою суду від 19.06.2019 в порядку ст. 183 ГПК України відкладено підготовче засідання на 10.07.2019 о 14:30.

03.07.2019 за вх.№13165/19 до суду від відповідача надійшов відзив на позовну заяву з додатковими документами, які залучено судом до матеріалів справи. У поданому відзиві на позовну заяву відповідач посилається на те, що позивач систематично не виконував своїх зобов`язань по договору на переробку давальницької сировини та не сплатив фінансові санкції - пеню за порушення умов договору. Як вказує відповідач, підстав для пролонгації договору №20/СН-2 на переробку давальницької сировини від 18.12.2019 немає, станом на травень 2019 позивач так і не виконав своїх зобов`язань перед відповідачем та не сплатив рахунки щодо нарахування штрафних санкцій і пені відповідно до договору.

У підготовчому засіданні 10.07.2019 судом у протокольній формі винесено ухвалу в порядку ст.ст. 177, 183 ГПК України про продовження строку підготовчого провадження на 30 днів та відкладення підготовчого засідання на 08.08.2019 о 14:30.

У підготовчому засіданні 08.08.2019 судом в протокольній формі оголошено перерву у підготовчому засіданні до 19.08.2019 о 14:00.

19.08.2019 за вх.№16552/19 до суду від позивача надійшла залучена судом до матеріалів справи відповідь на відзив, в якій позивач вказує, що твердження відповідача про систематичне невиконання умов договору не відповідає дійсності, оскільки станом на 07.03.2019 ТОВ "Енергетичний еквівалент" сформувало належне фінансове забезпечення виконання зобов`язань перед АТ "Укртрансгаз" за договором транспортування на загальну суму 6125000 грн. 07.03.2019 TOB "Енергетичний еквівалент" здійснило подання номінацій на газову добу з 07.03.2019 по 11.03.2019 включно через інформаційну платформу АТ "Укртрансгаз" для підтримання аміакопроводу в належному стані. Номінований об`єм природного газу становив 74 тис.куб.м. на кожну газову добу. На момент подання номінації розмір сформованого ТОВ "Енергетичний еквівалент"фінансового забезпечення у декілька разів перевищував необхідну суму для такого об`єму газу. Проте, порушуючи вимоги Кодексу ГТС України та умови договору транспортування, які зобов`язують АТ "Укртрансгаз" за умов належного фінансового забезпечення підтвердити подані номінації, акціонерне товариство не виконало своїх обов`язків. Крім того позивач зазначає, що відповідач необґрунтовано посилається на те, що заборгованість перед Оператором ГТС за отриману послугу балансування у попередніх офіційних постачальників ПАТ "ОПЗ", які не забезпечили завод достатнім обсягом природного газу, складає 400 млн.грн. На думку позивача очевидним є той факт, що позивач виконав всі взяті на себе обов`язки, зміна обставин зумовлена причинами, які не залежали від волі позивача та які ТОВ "Енергетичний еквівалент" не могло усунути після їх виникнення, але приклало всіх зусиль аби виправити ці обставини. Також, як вказує позивач, факт належного виконання позивачем умов договору підтверджується спільною прес-конференцією, яка відбулась 13.03.2019 за участі представників позивача та відповідача, на якій представник відповідача підтвердив належне виконання умов договору з боку позивача, при цьому відповідальність за не надання сировини була покладена виключно на АТ "Укртрансгаз". Як вказує позивач, взяті на себе фінансові зобов`язання позивачем виконані, а саме, сплачено відповідачу 21800000 грн., крім того позивач у разі необхідності був готовий укласти додаткову угоду про зміну ціни на переробку природного газу. При цьому вимога відповідача та виставлення рахунків на оплату компенсації вартості транспортування і розподілу природного газу є необґрунтованою та суперечить умовам договору; вказані рахунки повинні виставлятись на адресу позивача та сплачуватись їм виключно за умови початку роботи, коли природний газ фактично буде поставлений на потужності відповідача, тобто повинно бути те, що буде розподілятись та транспортуватись, але як підтверджує сам відповідач природний газ не був поставлений, таким чином оплат не повинно було бути. Позивачем у відповіді на відзив зазначено, що сторонами не було досягнуто цілей та мети, які узгоджено положеннями укладеного між ними договору давальницької сировини на переробку давальницької сировини №20/СН-2 від 18.01.2019, а тому позовні вимоги є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

19.08.2019 за вх.№16551/19 до суду від відповідача надійшли заперечення, в яких останній посилається на те, що п.9.3 договору передбачено, що цей договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін або при прийнятті урядових документів, що унеможливлюють виконання цього договору. Відповідно до п.9.4 договору всі зміни та доповнення до цього договору оформляються додатковими угодами, які є невід`ємною частиною цього договору. Як вказує відповідач, договором №20/СН-2 на переробку давальницької сировини від 18.01.2019 не передбачено процедури внесення змін до договору в односторонньому порядку. Відповідач стверджує, що позивачем не зазначено та не доведено ані наявності суспільного інтересу, котрому суперечить факт припинення договірних відносин між позивачем та відповідачем, ані наявності реальних (доведених, розрахованих) затрат, котрі позивач понесе у зв`язку з припиненням договору №20/СН-2 на переробку давальницької сировини від 18.01.2019. Відповідач вказує, що посилання позивача на протиправну поведінку АТ "Укртрансгаз" як на підставу зміни умов договору №20/СН-2 на переробку давальницької сировини від 18.01.2019, укладеного між ТОВ "Енергетичний Еквівалент" та ПАТ "Одеський припортовий завод",

не заслуговують на увагу, адже така протиправна поведінка третьої сторони не повинна впливати на відносини між позивачем та відповідачем.

18.09.2019 за вх.№18935/19 до суду від відповідача надійшли додаткові документи, строк для подання яких в протокольній формі судом поновлено та залучено надані документи до матеріалів справи.

У підготовчому засіданні 18.09.2019 судом у протокольній формі в порядку ч.6 ст. 183 ГПК України розпочато розгляд справи по суті за письмовою згодою всіх учасників справи; оголошено перерву у судовому засіданні до 18.09.2019 о 12:00.

У судовому засіданні 18.09.2019 представник позивача підтримав позовні вимоги в повному обсязі, просив суд їх задовольнити.

Представник відповідача у судовому засіданні 18.09.2019 заперечував проти задоволення позовних вимог в повному обсязі з підстав, викладених у відзиві на позовну заяву та запереченнях.

Відповідно до ст. 240 ГПК України в судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши представників сторін, господарський суд встановив:

18.01.2019 між ТОВ "Енергетичний еквівалент" (замовник) та ПАТ "ОПЗ" (виконавець) укладено договір №20СН-2 на переробку давальницької сировини, відповідно до умов якого замовник доручає, а виконавець зобов`язується виконати відповідно до умов цього договору роботи з переробки давальницької сировини на готову продукцію і відвантаження готової продукції на автомобільний, залізничний або морський транспорт замовника, а замовник зобов`язується прийняти готову продукцію й оплатити роботи з переробки давальницької сировини і відвантаження готової продукції, та додаткові послуги, надані виконавцем згідно договору.

Згідно з розділом 3 договору плановий обсяг давальницької сировини, який замовник передає виконавцю, згідно з цим договором, становить до 240 млн. куб. м. природного газу. Всі витрати, пов`язані з транспортуванням і розподілом природного газу по магістральних і розподільчих газопроводах згідно тарифів, встановлених НКРЕКП, несе виконавець. Замовник повністю компенсує виконавцю всі витрати, пов`язані з транспортуванням природного газу, на умовах передплати 80% запланованих витрат не пізніше 20 числа місяця, що передує місяцю поставки, 15% запланованих витрат не пізніше 15 числа місяця поставки, кінцевий розрахунок за компенсацією витрат проводиться до 7 числа місяця після місяця поставки на підставі актів між виконавцем та ПАТ "Одесагаз" і АТ "Укртрансгаз". Інші умови, з урахуванням вказаного, визначаються сторонами у відповідній окремій додатковій угоді. Замовник може самостійно оплачувати вартість послуг транспортування і розподілу природного газу по магістральних і розподільчих газопроводах згідно тарифів, встановлених НКРЕКП, за умови укладання додаткових угод до цього договору на кожен місяць поставки. Плановий обсяг давальницької сировини, який замовник передає виконавцю у місяці поставки, та виробленої з неї у місяці поставки готової продукції визначається додатковими угодами до цього договору, які підписуються сторонами до початку місяця поставки (до 15-го числа місяця, що передує місяцю поставки, за винятком першого місяця). Замовник щомісячно до початку місяця постачання природного газу повинен забезпечувати подання номінації та проведення лімітів по балансу ПАТ «Укртрансгаз» в обсязі, зазначеному в додаткових угодах. Замовник зобов`язаний забезпечити рівномірну середньодобову поставку давальницької сировини в пункт поставки. Якість давальницької сировини, умови її поставки, передачі та приймання викладені в додатку №1 до цього договору. За розрахункову одиницю давальницької сировини приймається одна тисяча кубічних метрів природного газу (тис. куб. м), приведена до стандартних умов (Т-20 град. С. Р = 101,325 Кпа / 760 мм рт.ст). Давальницька сировина постачається на умовах, що визначаються додатковими угодами до договору. Виконавець несе повну матеріальну відповідальність за збереження давальницької сировини в місці здійснення переробки, дотримання технології її переробки відповідно до технологічної схеми переробки, що наведена в додатку №23 до цього договору. Замовник гарантує, що газ, який поставляється виконавцю, є власністю замовника, не обтяжений претензіями або вимогами третіх осіб, якщо інше окремо не визначено додатковою угодою до договору в конкретний місяць поставки. Замовник та виконавець повинні мати діючі договори з оператором ГТС - АТ "Укртрансгаз" на транспортування газу магістральними трубопроводами по території України, а виконавець додатково повинен мати діючий договір з оператором ГРМ - ПАТ "Одесагаз" на розподіл природного газу (його транспортування розподільними газопроводами до комерційного вузла/вузлів обліку газу виконавця).

У відповідності до п.4.1 договору результатом виконаних робіт і наданих послуг є готова продукція, вироблена виключно на виробничих потужностях виконавця, завантажена на транспортний засіб замовника і прийнята замовником. Право власності на готову продукцію належить замовнику, якщо інше окремо не визначено додатковою угодою до договору в конкретний місяць поставки давальницької сировини.

За п.4.6 договору виготовлена виконавцем готова продукція зберігається на складі виконавця та відвантажується замовнику згідно умов, викладених в додатках №2, №6 до цього договору. При цьому перший місяць зберігання готової продукції на складі виконавця не підлягає окремій тарифікації з боку виконавця.

Відповідно до п.5.6 договору оплата вартості робіт за цим договором проводиться замовником в національній валюті України - гривні прямим банківським переказом на рахунок виконавця, відповідно до виставленого рахунку на умовах часткової передоплати (за винятком першого місяця): 30% вартості робіт - до 23 числа місяця попереднього місяцю виконання робіт, 30% - до 10 числа місяця виконання робіт, 30% - до 18 числа місяця виконання робіт остаточний розрахунок - на протязі 3-х банківських днів з дати підписання акту виконаних робіт за відповідний місяць.

Згідно з п.8.1 договору усі спори, розбіжності чи вимоги, які виникають із цього договору або у зв`язку з ним, зокрема, щодо його тлумачення, виконання, порушення, припинення чи недійсності, підлягають вирішенню відповідно до діючого законодавства України за місцем знаходження відповідача.

За п.п. 9.1-9.4 договору останній набуває чинності з моменту підписання і діє до 31.05.2019 (включно), а в частині взаєморозрахунків - до повного їх завершення. Договір може бути пролонгований за взаємною згодою сторін на кожен наступний період шляхом підписання сторонами відповідної додаткової угоди. Цей договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін або при прийнятті урядових документів, що унеможливлюють виконання цього договору. Всі зміни та доповнення до цього договору оформляються додатковими угодами, які є невід`ємною частиною цього договору.

У додатках до договору №20/СН-2 від 18.01.2019, які є невід`ємною частиною до договору, закріплено кількість і якість давальницької сировини (природного газу), поставка давальницької сировини (природного газу), кількість і якість готової продукції, технологічна схема переробки давальницької сировини (природного газу) в готову продукцію - рідкий аміак/карбамід на ПАТ "ОПЗ", вартість робіт з переробки давальницької сировини, порядок зміни вартості робіт з переробки давальницької сировини та надання послуг з відвантаження продукції, норми споживання сировини і матеріалів для виробництва 1 тони готової продукції, умови відвантаження аміаку морським транспортом, умови відвантаження карбаміду морським транспортом, умови відвантаження аміаку автомобільним транспортом, умови відвантаження карбаміду автомобільним транспортом, умови відвантаження карбаміду залізничним транспортом, додаткові умови, умови відвантаження аміаку залізничним транспортом, зразок щомісячної додаткової угоди з розрахунку вартості давальницької сировини в готову продукцію протягом місяця.

До договору на переробку давальницької сировини №20/СН-2 від 18.01.2019 укладено додаткові угоди №1 від 18.01.2019, №2 від 15.02.2019, №3 від 18.03.2019, №3/1 від 28.03.2019, №3/2 від 10.04.2019, №4 від 24.04.2019, №5 від 30.04.2019.

29.01.2019 між АТ "Укртрансгаз" (оператор) та ТОВ "Енергетичний еквівалент" (замовник) укладено договір транспортування природного газу №, відповідно до умов якого оператор надає замовнику послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлену в цьому договорі вартість таких послуг.

В матеріалах справи наявне численне листування сторін за договором №20/СН-2 на переробку давальницької сировини від 18.01.2019 між собою, а також з АТ "Укртрансгаз", ПАТ "Одесагаз", НКРЕКП, Київським обласним відділенням Антимонопольного комітету України тощо.

Господарський суд, аналізуючи наявні матеріали справи, в т.ч. наявне між сторонами та з іншими суб`єктами листування, виходить з того, що правове значення для даної справи має перш за все листування між позивачем та відповідачем.

Зокрема:

- 25.01.2019 за вих.№25/01/19-1 ТОВ "Енергетичний еквівалент" надіслало ПАТ "ОПЗ" лист-повідомлення, в якому вказало, що у зв`язку із затримкою по оформленню банківської гарантії між ТОВ "Енергетичний еквівалент" та АТ "Укртрансгаз" платіж, який мав бути отриманий ПАТ "ОПЗ" від ТОВ "Енергетичний еквівалент" 24.01.2019 за договором на переробку давальницької сировини №20/СН-2 від 18.01.2019, не був здійснений вчасно;

25.01.2019 за №221 ПАТ "Одеський припортовий завод" надіслало ТОВ "Енергетичний еквівалент" лист щодо виконання умов договору, яким вимагало терміново здійснити платежі та в подальшому суворо дотримуватися строків платежів визначених договором №20/СН-2 від 18.01.2019 та додатковими угодами до нього;

- 31.01.2019 за №276 ПАТ "Одеський припортовий завод" надіслало ТОВ "Енергетичний Еквівалент" лист щодо виконання умов договору, в якому повідомило, що станом на 31.01.2019 ПАТ "Одеський припортовий завод" не отримало від ТОВ "Енергетичний Еквівалент" платежів, зазначених у вказаному листі. ПАТ "Одеський припортовий завод" у вказаному листі за №276 від 31.01.2019 вимагало терміново надати графік погашення платежів, передбачених договором, з остаточним терміном погашення не пізніше 8 лютого, та здійснити платежі. З метою продовження співпраці ПАТ "Одеський припортовий завод" вимагало в подальшому суворо дотримуватися платежів визначених договором №20/СН-2 від 18.01.2019 та додатковими угодами до нього;

- 22.02.2019 за №22/02/19-1 ТОВ "Енергетичний Еквівалент" надіслало ПАТ "Одеський припортовий завод" лист, в якому просило взяти в роботу гарантію №G0219/8975 від 21.02.2019 в якості фінансового забезпечення;

- 28.02.2019 за №601 ПАТ "Одеський припортовий завод" надіслало ТОВ "Енергетичний Еквівалент" лист, в якому повідомило, що станом на 28.02.2019 ним отримано від ТОВ "Енергетичний Еквівалент" 15000000 грн. авансового платежу за роботи з переробки давальницької сировини і 6000000 грн. на покриття витрат на пуск виробництва; в разі відсутності вказаних в даному листі платежів в повному обсязі ПАТ "ОПЗ" має право відмовити ТОВ «Енергетичний Еквівалент» у здійснення пускових операцій агрегатів з виробництва аміаку та карбаміду; ПАТ "Одеський припортовий завод" вимагало терміново здійснити вказані в даному листі платежі та в подальшому суворо дотримуватися платежів визначених договором №20/СН-2 від 18.01.2019 та додатковими угодами до нього; вимагало терміново надати документальне підтвердження подання номінації на природний газ та проведення лімітів по балансу АТ "Укртрансгаз" в обсязі, зазначеному в додатковій угоді №2 від 15.02.2019;

- 01.03.2019 за №01/03/19-1 ТОВ "Енергетичний Еквівалент" надіслало ПАТ "Одеський припортовий завод" лист, в якому просило взяти в роботу зміни №1 від 01.03.2019 до банківської гарантії №G0219/8975 від 21.02.2019 в якості фінансового забезпечення;

- 04.03.2019 за №04/03/19-1 ТОВ "Енергетичний Еквівалент" надіслало ПАТ "Одеський припортовий завод" лист, в якому у відповідь на лист №601 від 28.02.2019 щодо затримки виплат, повідомило, що товариство здійснює заміну постачальника газу в АТ "Укртрансгаз", що не передбачено всередині періоду, у зв`язку з чим дана процедура відбувається значно повільніше, ніж очікувалось, та потребує значних витрат часу; також позивач повідомив, що АТ "Укртрансгаз" нещодавно здійснило перехід на добове балансування у відповідності до Кодексу газотранспортної системи України; затримка виплат відповідно до договору на переробку давальницької сировини №20/СН-2 від 18.01.2019 також зумовлена складнощами нововведень та особливостями роботи при добовому балансуванні, натомість ТОВ "Енергетичний Еквівалент" має на меті здійснити розрахунки за договором на переробку давальницької сировини №20/СН-2 від 18.01.2019 відповідно до графіку погашення платежів, який буде наданий ПАТ "Одеський припортовий завод"до 06.03.2019 включно;

- 07.03.2019 за №07/03/19-1 ТОВ "Енергетичний Еквівалент" надіслало ПАТ "Одеський припортовий завод" лист, в якому просило взяти в роботу банківську гарантію №G0319/9556 від 06.03.2019 в якості фінансового забезпечення;

- 28.03.2019 за №864 ПАТ "Одеський припортовий завод" надіслало ТОВ "Енергетичний Еквівалент" лист про направлення підписаної додаткової угоди №3/1 від 28.03.2019 до договору переробки давальницької сировини №20/СН-2 від 18.01.2019 з нульовими плановими показниками переробки сировини (природного газу) на квітень 2019 станом на 28.03.2019, укладену за результатами спільної робочої наради з АТ "Укртрансгаз", яка відбулась 28.03.2019 для проведення процедури зміни постачальника та номінації природного газу для власних потреб ПАТ "ОПЗ" на електронній платформі АТ "Укртрансгаз";

- 05.04.2019 за №1028 ПАТ "Одеський припортовий завод" надіслало ТОВ "Енергетичний Еквівалент" лист-направлення офіційного підтвердження ПАТ "Одесагаз" №04/307 від 05.04.2019 про присвоєні відповідно до Кодексу газорозподільних систем ПAT "Одеський припортовий завод" ЕІС кодів; зазначені коди, за повідомленням ПАТ "Одесагаз", внесені на інформаційну платформу Оператора ГТС і по ним здійснюються всі операції з постачання газу на ПAT "Одеський припортовий завод";

- 18.04.2019 за №1156 ПАТ "Одеський припортовий завод" надіслало ТОВ "Енергетичний Еквівалент" лист-згоду з пропозицією ТОВ "Енергетичний еквівалент", яка викладена у листі за №15/04/19-2 від 15.04.2019; в зв`язку з несвоєчасною оплатою інших витрат на пуск підприємства, згідно з п.6.1 направило для сплати рахунок №7 від 18.04.2019 на суму 398453,09 грн. та розрахунок фінансових санкцій-пені по договору №20СН-2 від 18.01.2019;

- листами №17/04/19-1 від 17.04.2019, №10/05/19-1 від 10.05.2019, 17/05/19-3 від 17.05.2019 ТОВ "Енергетичний Еквівалент" запропоновало ПАТ "Одеський припортовий завод" укласти додаткову угоду про продовження строку дії договору, зазначеного у п.9.1 договору, з 31 травня по 30 вересня 2019 року, що передбачено п.9.2 договору;

- 17.05.2019 за №1407/1 ПАТ "Одеський припортовий завод" направило лист-відповідь на лист керівника ТОВ "Енергетичний Еквівалент" щодо укладання додаткової угоди до договору на переробку давальницької сировини №20/СН-2 від 18.01.2019 про продовження строку дії договору за №17/04/19-1 від 17.04.2019, в якому повідомлено про відсутність можливості надати згоду ні на пролонгацію договору, ні на внесення в нього змін щодо продовження строку дії, враховуючи те, що ТОВ "Енергетичний Еквівалент" не забезпечило виконання обов`язків взятих за договором, зокрема, не надало сировину для переробки в зазначених обсягах.

В матеріалах господарської справи наявне листування позивача з іншими суб`єктами. Так, 11.03.2019 за №11/03/19-1 ТОВ "Енергетичний Еквівалент" надіслало АТ "Укртрансгаз" лист, в якому просило: детально (з обов`язковим посиланням на норми діючого законодавства України із зазначенням відповідних пунктів нормативно-правових актів України) пояснити причини відмови прийняття (підтвердження) вказаних вище номінацій, враховуючи, що ТОВ "Енергетичний Еквівалент" в повній мірі виконало вимоги Кодексу ГТС щодо формування фінансового забезпечення та має діючий договір транспортування природного газу в редакції Кодексу ГТС від 21.12.2018; повідомити, які саме додаткові дії та заходи, що передбаченні чинним законодавством Україні (зокрема Кодексом ГТС) необхідно виконати ТОВ "Енергетичний Еквівалент" для своєчасного забезпечення поставки природного газу кінцевому споживачу, що занесений до його реєстру споживачів.

12.03.2019 за №12/03/19-1 ТОВ "Енергетичний Еквівалент" надіслало АТ "Укртрансгаз" лист, в якому просило АТ "Укртрансгаз" як оператора ГТС у відповідності до положень Кодексу ГТС підтвердити номінацію ТОВ "Енергетичний Еквівалент", подану на газову добу 12.03.2019, 13.03.2019, 14.03.2019, 15.03.2019, 16.03.2019, 17.03.2019 у обсязі по 74,000 тис. куб. м. на кожну вказану вище газову добу. Цим листом ТОВ "Енергетичний Еквівалент" гарантував своєчасне створення та надання фінансового забезпечення в належному розмірі за три години до подання відповідної номінації, як це передбачено вимогами Кодексу ГТС.

13.03.2019 за №13/03/19-1 ТОВ Енергетичний Еквівалент надіслало народному депутату лист з проханням розібратися та сприяти вирішенню складної ситуації, що сталася у ТОВ Енергетичний Еквівалент.

22.03.2019 за №22/03/19-1 ТОВ Енергетичний Еквівалент направило АТ Укртрансгаз лист-прохання розглянути графік постачання природного газу відповідно до контрактів, що укладені між ТОВ Енергетичній Еквівалент та кінцевим споживачем ПАТ Одеський припортовий завод на постачання природного газу у березні-квітні 2019.

26.03.2019 відповідач звернувся до позивача з вимогою дотримуватись графіку оплат, узгоджених додатковою угодою №3 від 18.03.2019 до договору №20/СН-2 від 18.01.2019 та не порушувати взяті на себе зобов`язання для запобігання нарахування фінансових санкцій згідно з умовами договору.

05.04.2019 АТ "Укртрансгаз" звернулось з листом за №1001ВИХ-19-1601 до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, копію якого надіслано ПАТ "Одесагаз" та ТОВ "Енергетичний Еквівалент", яким просило НКРЕКП провести робочу нараду за участю АТ "Укртрансгаз" з метою недопущення суб`єктами ринку природного газу порушень чинного законодавстваю

08.04.2019 за №08/04/19-1 ТОВ Енергетичний Еквівалент направило Київському обласному відділенню Антимонопольного комітету України лист, в якому зазначило про порушення вимог антимонопольного законодавства з боку АТ Укртрансгаз.

08.04.2019 за №08/04/19-2 ТОВ Енергетичний Еквівалент направило Національній комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг лист, в якому зазначило про порушення вимог антимонопольного законодавства з боку АТ Укртрансгаз.

15.04.2019 за №15/04/19-3 ТОВ Енергетичний Еквівалент надіслало відділу комерційного обліку АТ Укртрансгаз лист про ненадходження відповіді на лист за №12/03/19-2 від 12.03.2019.

29.05.2019 між ТОВ "Енергетичний еквівалент" та ПАТ "Одеський припортовий завод" укладено додаткову угоду №6 до договору №20/СН-2 від 18.01.2019 на переробку давальницької сировини, якою сторони погодили визначити строк дії договору шляхом укладання додаткової угоди до договору впродовж трьох робочих днів з дати набрання законної сили рішення по справі №916/1395/19:

- сторони погодили, що якщо в період визначений п.1 даної угоди замовник надасть давальницьку сировину для переробки, то така переробка відбувається на умовах, визначених договором;

- сторони погодили, що передача давальницької сировини та її переробка може здійснюватись виключно безперебійно (без зупинок виробничих потужностей виконавця) та впродовж чотирьох календарних місяців з дня початку такої передачі давальницької сировини;

- сторони погодили та підтвердили, що кількість давальницької сировини, яку замовник зобов`язується передати виконавцю для переробки становить від 48 до 60 млн. куб. м кожного календарного місяця постачання;

- сторони погодили, що якщо в період, визначений п.1 даної угоди та за умови не розпочатого фактичного виконання п.п.1.1 даної угоди протягом 60 днів з дня укладання даної угоди, виконавець матиме іншу економічно привабливу пропозицію щодо переробки давальницької сировини, оформлену у вигляді попереднього договору чи договору про намір чи рішення правління виконавця, то п.1 та п.п.1.1-1.3 даної угоди припиняють свою дію у день письмового повідомлення виконавцем замовника;

- сторони погодили, що з дня укладання договору та по день укладання даної угоди замовник не має і не матиме до виконавця жодних матеріальних претензій.

Предметом спору у даній справі є внесення змін до договору на переробку давальницької сировини №20/СН-2 від 18.01.2019 на підставі ст. 652 ЦК України у зв`язку з істотною зміною обставин, які не залежали від волі позивача.

Проаналізувавши наявні у справі докази та надавши їм правову оцінку, суд дійшов висновку про відмову у задоволенні позову, виходячи з наступного.

Відповідно до ст. 20 ГК України кожний суб`єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів. Порядок захисту прав суб`єктів господарювання та споживачів визначається цим кодексом, іншими законами.

Підставою виникнення цивільних прав та обов`язків є, зокрема, договори та інші правочини (п.1 ч.2 ст. 11 ЦК України).

Згідно з п.6 ч.2 ст. 16 ЦК України способом захисту цивільних прав та інтересів може бути зміна правовідношення.

У відповідності до ст. 175 ГК України майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов`язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов`язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управлена сторона має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку. Майнові зобов`язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

За ст. 193 ГК України господарські зобов`язання повинні виконуватися належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом України.

У відповідності до ст. 509 ЦК України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певні дії (сплатити гроші), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. При цьому, зобов`язання виникають з підстав, встановлених ст. 11 цього Кодексу, у тому числі із договору.

Згідно з ст.ст. 525, 526 ЦК України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу. Одностороння відмова від виконання зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається.

У відповідності до ч.1 ст. 626 ЦК України договір - є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Статтею 627 ЦК України передбачено, що сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору, з врахуванням вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

За ч.1 ст. 628 ЦК України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які с обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Відповідно до ч.1 ст. 638 ЦК України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору.

Згідно зі ст. 631 ЦК України строком договору є час, протягом якого сторони можуть здійснити свої права і виконати свої обов`язки відповідно до договору. Договір набирає чинності з моменту його укладення.

Статтею 651 ЦК України, що кореспондується з положеннями статті 188 ГК України, передбачено, що зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. При цьому, розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускається, якщо інше не передбачено законом або договором. Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором. Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.

Суд звертає увагу, що п.9.3 договору передбачено, що цей договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін або при прийнятті урядових документів, що унеможливлюють виконання цього договору. Відповідно до п.9.4 договору всі зміни та доповнення до цього договору оформляються додатковими угодами, які є невід`ємною частиною цього договору.

Як на підставу для розірвання договору позивач посилається на ст. 652 ЦК України та зазначає про наявність істотної зміни обставин, які не залежали від волі позивача.

Згідно з ч.ч. 1, 2 ст. 652 ЦК України у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов`язання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах. Якщо сторони не досягли згоди щодо приведення договору у відповідність з обставинами, які істотно змінились, або щодо його розірвання, договір може бути розірваний, а з підстав, встановлених частиною четвертою цієї статті, - змінений за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони за наявності одночасно таких умов: 1) в момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане; 2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагалися; 3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладенні договору; 4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.

Господарський суд зазначає, що на позивача покладений обов`язок довести належними та допустимими доказами у справі наявність підстав, передбачених ст. 652 ЦК України, у даному випадку, істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору. При цьому, істотні обставини в розумінні ст. 652 ЦК України повинні мати місце або стати відомими сторонам після укладення договору.

На думку позивача істотними обставинами, які змінилися, є протиправна на його думку поведінка іншої сторонньої для господарського договору на переробку давальницької сировини №20/СН-2 від 18.01.2019 особи - АТ "Укртрансгаз", зокрема, в частині неузгодження поданих позивачем номінацій.

Натомість закон пов`язує можливість зміни договору безпосередньо не з наявністю істотної зміни обставин, а з одночасною наявністю чотирьох умов, визначених ст. 652 ЦК України, при істотній зміні обставин.

Аналогічну правову позицію наведено у постановах від 27.02.2018 та від 04.04.2018 Верховного Суду по справах №927/764/17 та №916/545/17.

Укладаючи договір, сторони розраховують на його належне виконання і досягнення поставлених ним цілей. Інтереси сторін можуть порушуватися будь-якою зміною обставин, що виникають у ході виконання договору, проте лише істотна зміна обставин з дотриманням встановлених ст. 652 ЦК України чотирьох умов є достатньою підставою для внесення змін до договору в судовому порядку.

У відповідності до ч.1 ст. 73 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Згідно з вимогами ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. У разі посилання учасника справи на невчинення іншим учасником справи певних дій або відсутність певної події, суд може зобов`язати такого іншого учасника справи надати відповідні докази вчинення цих дій або наявності певної події. У разі ненадання таких доказів суд може визнати обставину невчинення відповідних дій або відсутності події встановленою.

Статтею 13 ГПК України встановлено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Принцип рівності сторін у процесі вимагає, щоб кожній стороні надавалася розумна можливість представляти справу в таких умовах, які не ставлять цю сторону у суттєво невигідне становище відносно другої сторони (п.87 рішення Європейського суду з прав людини у справі Салов проти України від 06.09.2005).

У Рішенні Європейського суду з прав людини у справі Надточий проти України від 15.05.2008 зазначено, що принцип рівності сторін передбачає, що кожна сторона повинна мати розумну можливість представляти свою сторону в умовах, які не ставлять її в суттєво менш сприятливе становище в порівнянні з опонентом.

Змагальність означає таку побудову судового процесу, яка дозволяє всім особам - учасникам певної справи відстоювати свої права та законні інтереси, свою позицію у справі.

Принцип змагальності є процесуальною гарантією всебічного, повного та об`єктивного з`ясування судом обставин справи, ухвалення законного, обґрунтованого і справедливого рішення у справі.

Статтею 86 ГПК України передбачено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Виходячи з наявних матеріалів справи, позивачем не надано жодних доказів на підтвердження наявності істотної зміни обставин за одночасної наявністі чотирьох умов, визначених ст. 652 ЦК України.

За встановлених господарським судом обставин, приймаючи до уваги загальні засади цивільного законодавства, зокрема, свободу договору; судовий захист цивільного права та інтересу; справедливість, добросовісність та розумність, враховуючи, що в процесі здійснення господарської діяльності на суб`єктів господарювання покладаються ризики підприємницької діяльності, а посилання позивача на дії або бездіяльність сторонньої для господарського договору на переробку давальницької сировини №20/СН-2 від 18.01.2019 особи - АТ "Укртрансгаз", яка не є стороною господарського договору між сторонами і дії якої не знайшли оцінки ані в судових рішеннях, які б набрали законної сили, ані у будь-яких висновках органів Антимонопольного комітету України тощо, і відповідно наразі у господарського суду відсутні належні, допустимі та достатні докази стверджувати, що саме дії будь-якої сторонньої особи є в чомусь протиправними та/або напряму вплинули на відносини, права та обов`язки ТОВ Енергетичний еквівалент та ПАТ Одеський припортовий завод, що виникли з господарського договору на переробку давальницької сировини №20/СН-2 від 18.01.2019, - господарський суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог ТОВ Енергетичний еквівалент, а отже у задоволенні позову слід відмовити.

Іншого позивачем не доведено.

Інші наявні в матеріалах справи документи вищевикладених висновків суду не спростовують.

Відповідно до ст. 129 ГПК України судовий збір у справі покладається на позивача.

Керуючись ст.ст. 129, 232, 233, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд -

В И Р І Ш И В:

У задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю Енергетичний еквівалент відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили в порядку ст. 241 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржено в апеляційному порядку до Південно-Західного апеляційного господарського суду шляхом подачі апеляційної скарги протягом 20 днів з дня складання повного рішення.

Повне рішення складено 07 жовтня 2019 р.

Суддя Ю.С. Бездоля