ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
Кіровоградської області
УХВАЛА

24 вересня 2019 року справа № 912/4457/16

Господарський суд Кіровоградської області в складі судді Коваленко Н.М.

при секретарі судового засідання Перепічай В.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні мирову угоду, схвалену комітетом кредиторів (протокол №б/н від 01.08.2019), та скаргу №23.1/2344 від 12.08.2019 кредитора АТ "Дельта Банк" на дії ліквідатора

у справі № 912/4457/16 від 26.12.2016

за заявою кредитора Приватного підприємства "Терра 2011" (далі - ПП "Терра 2011), вул. 50 років Жовтня, 20, кв. 55, м. Кропивницький, 25006,

до боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Созидатель-1" (далі - ТОВ "Созидатель-1), пр-т Комуністичний, 1б, м. Кропивницький, 25006,

про банкрутство

ПРЕДСТАВНИКИ:

від кредитора (АТ "Дельта Банк") адвокат Васюта К.С., довіреність №б/н від 26.04.2019 (в режимі відеоконференції);

від кредитора (Управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України в Кіровоградській області) Васютинська В.В., довіреність №01-09-24 від 27.05.2019;

від кредитора (Кіровоградського міськрайонного центру зайнятості) Велика С.С., довіреність №06-35/1587/08 від 01.08.2018

від банкрута ліквідатор, арбітражний керуючий Пуговкіна А.В.

В засіданні суду оголошено вступну та резолютивну частини ухвали.

ВСТАНОВИВ:

Постановою від 19.06.2017 господарський суд визнав ТОВ "Созидатель-1" банкрутом. Відкрив ліквідаційну процедуру щодо банкрута - ТОВ "Созидатель-1". Припинив повноваження розпорядника майна арбітражного керуючого Ковальчука М.М., призначеного ухвалою суду від 27.04.2017. Призначив ліквідатором банкрута ТОВ "Созидатель-1" арбітражного керуючого Стіфутіна І.В.

Ухвалою від 11.12.2018 господарський суд клопотання № б/н від 22.11.2018 комітету кредиторів задовольнив. Припинив повноваження арбітражного керуючого Стіфутіна І.В. в якості ліквідатора ТОВ "Созидатель-1" з 11.12.2018. Призначив ліквідатором ТОВ "Созидатель-1" арбітражного керуючого Пуговкіну А.В. Зобов`язав ліквідатора, арбітражного керуючого Пуговкіну А.В. після завершення усіх розрахунків з кредиторами подати господарському суду звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута, що відповідають вимогам ст. 46 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон).

До господарського суду 01.08.2019 ліквідатором банкрута, арбітражним керуючим Пуговкіною А.В. подана заява про затвердження мирової угоди у даній справі схвалена комітетом кредиторів (протокол №б/н від 01.08.2019).

Відповідно до ч. 1 ст. 79 Закону - мирова угода укладається у письмовій формі та підлягає затвердженню господарським судом, про що зазначається в ухвалі господарського суду про закриття провадження у справі про банкрутство.

Ухвалою від 05.08.2019 господарський суд розгляд мирової угоди призначив на 14:30 24.09.2019. Ухвалив - ліквідатору, арбітражному керуючому Пуговкіній А.В. до засідання суду надати: документальні докази підписання мирової угоди керівником відповідного органу доходів і зборів за місцезнаходженням боржника. Явку ліквідатора, арбітражного керуючого Пуговкіної А.В. чи її повноважного представника, представників кредиторів та голови комітету кредиторів в засідання суду визнав обов`язковою.

Повноважний представник голови комітету кредиторів в засідання суду не з`явився, про наявність поважних причин неможливості прибуття в таке засідання суду не повідомив.

13.08.2019 до господарського суду надійшов лист №б/н від 12.08.2019 Головного управління ДФС у Кіровоградській області за яким, останній не вбачає правових підстав та доцільності підписання мирової угоди, укладеної з банкрутом.

До господарського суду 17.09.2019 ліквідатором, арбітражним керуючим Пуговкіною А.В. надано пояснення №238/01-21 від 16.09.2019 щодо підписання мирової угоди керівником відповідного органу доходів і зборів за місцезнаходженням боржника.

Кредитором - Управлінням виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України в Кіровоградській області 24.09.2019 подана заява №б/н від 24.09.2019 за якою, кредитор вважає, що укладення мирової угоди не дасть можливість відновити платоспроможність банкрута та погасити заборгованість перед кредиторами, тому заперечує щодо її затвердження.

Ліквідатором, арбітражним керуючим Пуговкіною А.В. 24.09.2019 подано до господарського суду клопотання №254-01/21 від 24.09.2019 про відкладення розгляду мирової угоди з вимогою: відкласти розгляд мирової угоди, укладеної між банкрутом та головою комітету кредиторів, яка схвалена протоколом засідання комітету кредиторів від 01.08.2019 №б/н, обґрунтоване тим, що кредитор - АТ "Дельта Банк", не погоджуючись з ухвалою Господарського суду Кіровоградської області від 13.06.2019 року, якою у задоволенні вимог АТ "Дельта Банк" про визнання недійсними результатів аукціону, відмовлено, звернувся зі скаргою до апеляційного суду.

Станом на 24 вересня 2019 року вказана апеляційна скарга ПАТ "Дельта Банк" Центральним апеляційним господарським судом не розглянута.

Ліквідатор вважає, що з урахуванням позиції Господарського суду Кіровоградської області, викладеної в ухвалі від 02.04.2019, яка стосувалася визначення кредитора ПАТ "Дельта Банк" (заставний або конкурсний) на момент розгляду мирової угоди в суді.

Повноважні представники учасників провадження не заперечили можливості задоволення такого клопотання ліквідатора.

Враховуючи викладені обставини, господарський суд дійшов висновку про необхідність відкладення розгляду мирової угоди з метою врахування результатів розгляду в апеляційному порядку скарги кредитора - АТ "Дельта Банк" на ухвалу суду від 13.06.2019 при вирішенні питання про її затвердження.

До господарського суду 15.08.2019 надійшла скарга №23.1/2344 від 12.08.2019 кредитора АТ "Дельта Банк" на дії ліквідатора з вимогами:

1. Прийняти до розгляду скаргу на дії ліквідатора.

2. Визнати дії ліквідатора ТОВ "Созидатель-1" арбітражного керуючого Пуговкіної А.В. такими, що порушує права АТ "Дельта Банк".

3. Визнати дії ліквідатора ТОВ "Созидатель-1" арбітражного керуючого Пуговкіної А.В. такими, що порушує п. 3 ч. 3 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а саме не скликання зборів кредиторів за місцезнаходженням боржника.

4. Зобов`язати ліквідатора ТОВ "Созидатель-1" арбітражного керуючого Пуговкіну А.В. скликати збори кредиторів у відповідності до Закону.

Відповідно до ч. 4 ст. 40 Закону - у ліквідаційній процедурі господарський суд розглядає скарги на дії (бездіяльність) учасників ліквідаційної процедури та здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Дії (бездіяльність) ліквідатора (ліквідаційної комісії) можуть бути оскаржені до господарського суду учасниками справи про банкрутство, права яких порушено такими діями (бездіяльністю). (п. ч. 11 ст. 41 Закону)

Ухвалою від 16.08.2019 господарський суд розгляд скарги №23.1/2344 від 12.08.2019 кредитора АТ "Дельта Банк" на дії ліквідатора призначив на 24.09.2019 о 14:30. Зобов`язав ліквідатора, арбітражного керуючого Пуговкіну А.В. до засідання суду, не пізніше 19.09.2019, надати господарському суду: письмово викладену позицію щодо скарги кредитора. Явку ліквідатора, арбітражного керуючого Пуговкіної А.В. та повноважного представника кредитора - АТ "Дельта Банк" визнав обов`язковою.

Скарга кредитора обґрунтована тим, що 19.03.2019 на адресу Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" (далі - AT "Дельта Банк"/Кредитор/Банк) надійшло повідомлення про проведення загальних зборів кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Созидатель-1" (далі - ТОВ "Созидатель-1"/Боржник/Банкрут), призначених на 22.03.2019 о 16:00 год., за адресою: Кіровоградська обл., Кропивницький р-н, с Неопалимівка, вул. Шахтарська, буд. 3.

06.08.2019 на адресу Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" (далі - AT "Дельта Банк"/Кредитор/Банк) надійшло повідомлення про проведення загальних зборів кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Созидатель-1" (далі - ТОВ "Созидатель-17 Боржник/ Банкрут), призначених на 14.08.2019 о 16:00 год, за адресою: Кіровоградська обл., Кропивницький р-н, с Неопалимівка, вул. Шахтарська, буд. 3.

Відповідно до ч. 1 ст. 41 Закону визначено, що ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Частиною 2 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" закріплено, що ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження:

- виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута;

- очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу;

- здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Частиною 3 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що збори кредиторів проводяться за місцезнаходженням боржника.

Таким чином, місце проведення зборів кредиторів визначено Законом, а умов, за яких можлива зміна місця проведення зборів кредиторів Законом не передбачено.

Згідно пункту 20.1. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України №10 від 24 жовтня 2011 року, місцезнаходження юридичної особи або фізичної особи - підприємця визначається на підставі відомостей, внесених до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань (Закон України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань").

Товариство з обмеженою відповідальністю "Созидатель - 1", ідентифікаційний код: 33316395, зареєстровано за адресою: пр. Комуністичний, 1Б, м. Кропивницький.

АТ "Дельта Банк" отримано повторне повідомлення про проведення зборів комітету кредиторів не за місцезнаходженням боржника, а зовсім по не зрозумілій адресі всупереч вимогам закону.

Кредитор звертає увагу, що місцезнаходження центрального офісу АТ "Дельта Банк" знаходиться у м. Київ, інші кредитори зареєстровані у інших містах як м. Кропивницький і Київ, а отже проведення зборів комітету кредиторів не за місцезнаходженням боржника і без врахування транспортного зв`язку між містами робить неможливим прийняття участі кредиторів у загальних зборах кредиторів.

До господарського суду 17.09.2019 арбітражним керуючим Пуговкіною А.В. подано письмову позицію №239/01-21 від 16.09.2019 щодо скарги кредитора, за якою останній просить відмовити у скарзі кредитора, виходячи з такого.

Скаржником в скарзі зазначено про те, що ліквідатором були проведені збори кредиторів ТОВ "Созидатель-1" не за місцезнаходженням боржника, тим самим, на думку представника АТ "Дельта Банк" без врахування транспортного зв`язку між містами робить неможливим прийняття участі кредиторів у загальних зборах кредиторів.

Відповідно до ст. 93 Цивільного кодексу України, Місцезнаходженням юридичної особи є фактичне місце ведення діяльності чи розташування офісу, з якого проводиться щоденне керування діяльністю юридичної особи (переважно знаходиться керівництво) та здійснення управління і обліку.

За місцем реєстрації ТОВ "Созидатель-1" проспект Комуністичний (Студентський) буд. 1 Б в м. Кропивницький, знаходиться будівля, яка ніколи не належала на правах власності ТОВ "Созидатель-1", та згідно відомостей з Державного реєстру нерухомого майна (інформаційна довідка № 180833292) на праві спільної (часткової) власності належить іншим різним особам.

Керування банкрутом ТОВ "Созидатель-1" здійснюється ліквідатором в одній особі, згідно постанови Господарського суду Кіровоградської області від 11.12.2018 та норм Закону.

Частиною 3 ст. 26 цього Закону визначено, що збори кредиторів у провадженні у справі про банкрутство проводяться за місцезнаходженням боржника.

Але ж, в Законі не визначено, в якому місці повинні проводитися збори кредиторів в разі неможливості їх фізичного проведення за певних обставин.

З огляду на викладене, фізично провести засідання кредиторів за адресою пр. Комуністичний буд.1 Б було неможливо, тому за пропозицією ініціюючого кредитора (ПП "Терра-2011") було вирішено засідання провести за юридичною адресою і фактичним місцезнаходженням ПП "Терра-2011" - Кіровоградський район, село Неопалимівка, вул. Шахтарська, буд. 3.

01.08.2019 відбулися збори комітету кредиторів ТОВ "Созидатель-1" та одностайним голосуванням було вирішено укласти мирову угоду, що підтверджується протоколом засідання комітету кредиторів від 01.08.2019.

З метою отримання позицій кожного кредитора, який не входить до комітету кредиторів та, відповідно, не брав участі в обговоренні умов укладеної мирової угоди, ліквідатором було вирішено надати таку можливість, тому 29 липня 2019 року на адреси кожного кредитора, внесеного до реєстру вимог кредиторів ТОВ "Созидатель-1", були направлені повідомлення про проведення зборів кредиторів, в тому числі і скаржнику - АТ "Дельта Банк" (вих. №202/01-21 від 29.07.2019).

Також, ліквідатор зазначила, що за юридичною адресою ініціюючого кредитора вже проходили загальні збори кредиторів (22.03.2019), на яких був присутній представник АТ "Дельта Банк" - Чорний І.В., за довіреністю №б/н від 28.02.2019. При цьому ніяких заперечень щодо місця проведення засідання кредиторів від кредиторів не надходило.

До того ж, скаржник в своїй скарзі не вказує, в чому саме полягає порушення його інтересів, як кредитора, проведення засідання не за юридичною адресою боржника, з огляду на те, що ніяких рішень на засіданні не виносилося, про що було повідомлено АТ "Дельта Банк".

В результаті всебічного, повного та об`єктивного дослідження обставин справи, господарський суд дійшов висновку про обґрунтованість скарги №23.1/2344 від 12.08.2019 кредитора АТ "Дельта Банк" на дії ліквідатора, арбітражного керуючого Пуговкіної А.В., виходячи з такого.

За інформацією з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань в графі "Місцезнаходження юридичної особи" адресою місцезнаходження банкрута - ТОВ "Созидатель-1" (код ЄДР 33316395) є: 25006, Кіровоградська обл., місто Кіровоград, ПРОСПЕКТ КОМУНІСТИЧНИЙ, будинок 1Б.

Проте, зокрема, з протоколу зборів кредиторів ТОВ "Созидатель-1" №б/н від 14.08.2019, вбачається, що такі збори проведено за адресою: Кіровоградський район, село Неополимівка, вул. Шахтарська, 3.

Твердження ліквідатора, що відповідно до ст. 93 Цивільного кодексу України, місцезнаходженням юридичної особи є фактичне місце ведення діяльності чи розташування офісу, з якого проводиться щоденне керування діяльністю юридичної особи (переважно знаходиться керівництво) та здійснення управління і обліку, не заслуговують на увагу, оскільки не мають жодного належного документального підтвердження. Останнім на надано жодних документальних доказів місцезнаходження банкрута за іншою адресою ніж зазначена в ЄДР. Можливість проведення зборів кредиторів за місцезнаходженням кредитора за вибором ліквідатора чи кредитора (кредиторів) не передбачена нормами діючого законодавства

Ухвалою від 25.04.2019 господарський суд в затверджені мирової угоди, укладеної 02.04.2019 у справі №912/4457/16 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Созидатель-1", відмовив. Під час розгляду такої мирової угоди кредитором - АТ "Дельта Банк" не ставилася під сумність легітимність зборів кредиторів ТОВ "Созидатель-1" проведених 22.03.2019.

За абз. 3 ч. 3 ст. 26 Закону - збори кредиторів проводяться за місцезнаходженням боржника.

Дана норма Закону містить імперативний характер, не допускає альтернативи, аналогія права чи відхилення або вільного трактування в залежності від тих чи інших обставин.

Проведення зборів кредиторів не за місцезнаходженням боржника є безумовним порушенням вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", яке тягне негативні наслідки у вигляді нелегітимності рішень прийнятих на таких зборах кредиторів.

Враховуючи викладене, господарський суд вважає, що ліквідатором банкрута, арбітражним керуючим Пуговкіною А.В. порушено норми абз. 3 ч. 3 ст. 26 Закону, тому визнає дії такої особи, щодо проведення зборів кредиторів, зокрема 14.08.2019, не за місцезнаходженням боржника, незаконними.

Решта вимог скаржника задоволенню не підлягають, оскільки не ґрунтуються на нормах діючого законодавства та стосуються подій, які не настали та можуть відбутися в майбутньому.

Керуючись ст. 1-2, 26, 40-41, 81 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 3, 12, 202, 216, 234-236 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

УХВАЛИВ:

1. Скаргу №23.1/2344 від 12.08.2019 кредитора АТ "Дельта Банк" на дії ліквідатора, арбітражного керуючого Пуговкіної А.В. визнати обґрунтованою.

Визнати дії ліквідатора банкрута ТОВ "Созидатель-1, арбітражного керуючого Пуговкіної А.В. щодо проведення зборів кредиторів, зокрема 14.08.2019, не за місцезнаходженням боржника незаконними.

В решті вимог кредитора відмовити.

2. Клопотання №254-01/21 від 24.09.2019 ліквідатора, арбітражного керуючого Пуговкіної А.В. задовольнити.

Розгляд мирової угоди відкласти до "24" жовтня 2019 р. до 11:00 год.

Засідання відбудеться у приміщенні Господарського суду Кіровоградської області за адресою: 25022, м. Кропивницький, вул. В`ячеслава Чорновола, 29/32, в залі суд. засідань № 206, тел. 0(522)22-09-70.

Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття.

Ухвала в частині розгляду скарги на дії ліквідатора може бути оскаржена до Центрального апеляційного господарського суду в порядку, встановленому Господарським процесуальним кодексом України, з урахуванням особливостей, передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Повний текст ухвали складено 26.09.2019.

Примірники ухвали направити кредиторам (п. 1 ухвали від 08.12.2017, в тому числі Головному управління Пенсійного фонду України в Кіровоградській області як правонаступнику Кропивницького об`єднаного управління Пенсійного фонду України Кіровоградської області), банкруту, ліквідатору - арбітражному керуючому Пуговкіній А.В. (28000, Кіровоградська області), Українській універсальній біржі "Капітал" (м. Київ, вул. Мельникова, буд. 12), ТОВ "Будівельно-промислова компанія" "Будресурс-ВГ" (27652, Кіровоградська область, Кіровоградський район, с. Неопалимівка, вул. Шахтарська, б.3), Державній екологічній інспекції у Кіровоградській області (25006, м. Кропивницький, вул. Віктора Чміленка, 84/37).

Суддя Н.М. Коваленко

Повідомити учасників справи про відсутність у суду технічної можливості забезпечення учасникам справи права брати участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду до затвердження Положення про Єдину судову інформаційно-телекомунікаційну систему та початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи.

Повідомити учасників справи про відсутність у суду технічної можливості надавати інформацію про веб-адресу судового рішення у Єдиному державному реєстрі судових рішень, одночасно з врученням (надсиланням/видачі) копії повного або скороченого такого рішення до затвердження Положення про Єдину судову інформаційно-телекомунікаційну систему та початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи.

Повідомити учасників справи про можливість ознайомитись з електронною копією судового рішення в Єдиному державному реєстрі судових рішень за його веб-адресою: http://reyestr.court.gov.ua.

Веб-адреса сторінки на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет, за якою учасники справи можуть отримати інформацію по справі, що розглядається: http://court.gov.ua/fair/sud5013.