ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"11" вересня 2019 р. Справа №914/1615/18

Західний апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Дубник О.П.

суддів Бонк Т.Б.

Желік М.Б.

за участю секретаря судового засідання Гураль К.О.

розглянув матеріали апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства (далі ПАТ) Львівгаз № 790007.2-СК-2282-0219 від 27.02.2019 (вх. № 01-05/799/18 від 28.02.2019)

на рішення Господарського суду Львівської області від 22.01.2019 (суддя У.І. Ділай, повний текст складено 04.02.2019)

у справі № 914/1615/18

за первісним позовом: Дочірнього підприємства Укравтогаз Національної акціонерної компанії Нафтогаз України (далі ДП Укравтогаз), м. Київ в особі Регіонального виробничого управління Львівавтогаз, с.Холодновідка, Пустомитівський р-н, Львівська обл.

до відповідача: ПАТ Львівгаз, м. Львів

про скасування рішення комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог кодексу ГРС від 31.07.2018 про донарахування об`єму в обсязі газу 54, 092 тис. м куб., скасування оперативно-господарської санкції за період з 01.04.2018 по 17.04.2018 в обсязі 54, 092 тис. м куб. на суму 575 758,49 грн та відновлення становища, яке існувало до порушення прав та законних інтересів,

та за зустрічним позовом: ПАТ Львівгаз, м. Львів

до відповідача: ДП Укравтогаз, м. Київ в особі Регіонального виробничого управління Львівавтогаз, с.Холодновідка, Пустомитівський р-н, Львівська обл.,

про стягнення 117400 грн вартості донарахованого об`єму природного газу відповідно до заяви-приєднання до умов договору № 0942112R51АР016 від 01.01.2016,

за участю представників:

від позивача (за первісним позовом) в режимі відеоконференції: Толкунова Л.О. адвокат (довіреність в матеріалах справи);

від відповідача (за первісним позовом): Білоус К.В. адвокат (довіреність в матеріалах справи).

1.Розгляд справи.

Відводів суддям та секретарю судового засідання в порядку ст.ст. 35, 36, 37 ГПК України не заявлялось.

Судове засідання фіксувалось за допомогою технічних засобів відео - та звукозапису, згідно з ст.ст. 197, 222 ГПК України.

Відповідно до Протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 28.02.2019 вказану справу розподілено колегії суддів Західного апеляційного господарського суду у складі: головуючого судді (судді доповідача) Дубник О.П., суддів Зварич О.В. та Скрипчук О.С.

Так розгляд апеляційної скарги у даній справі неодноразово відкладався, а ухвалою Західного апеляційного господарського суду ще від 21.05.2019 вказувалось на необхідність відповідачу (за первісним позовом) надати (надіслати) суду рішення від 31.07.2018 Центральної комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС про задоволення акта про порушення б/н (бланк 000041) від 17.04.2018, однак сторонами надано відповідний доказ лише: позивачем (за первісним позовом) - 11.07.2019 року, а відповідачем (за первісним позовом) - 16.07.2019 року.

У зв`язку із перебуванням у відпустці суддів-членів колегії Зварич О.В. та Скрипчук О.С., розпорядженням керівника апарату Західного апеляційного господарського суду № 522 від 15.07.2019 проведено автоматизовану заміну складу колегії суддів. Відповідно до Витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 15.07.2019 до складу колегії входять:головуючий суддя Дубник О.П., судді Бонк Т.Б. та Желік М.Б.

2. Вирішення процесуальних питань під час розгляду справи.

Клопотань сторонами не заявлено.

3. Короткий зміст позовних вимог.

3.1. 29.08.2018 року ДП Укравтогаз в особі Регіонального виробничого управління Львівавтогаз звернулось до Господарського суду Львівської області з позовом до ПАТ Львівгаз про скасування рішення комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу газорозподільних систем (далі - Кодекс ГРС) від 31.07.2018 про донарахування об`єму в обсязі газу 54, 092 тис. м куб., скасування оперативно-господарської санкції за період з 01.04.2018 по 17.04.2018 в обсязі 54, 092 тис. м куб. на суму 575 758,49грн та відновлення становища, яке існувало до порушення прав та законних інтересів.

Позивач за первісним позовом свої вимоги обґрунтовує тим, що рішення Центральної комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС, проведення нарахування обсягів спожитого газу та перерахунків споживачам природного газу ПАТ «Львівгаз» від 31.07.2018 прийняте з порушенням Кодексу ГРС. Зокрема порушення процедури вбачає у наступному: не дотримано вимог по складу комісії (що стосується представників метрологічної організації та територіального органу регулятора); при прийнятті Рішення комісією не прийнята до уваги процедура оформлення акту про порушення, порушена процедура проведення експертизи, що встановила пошкодження кабелю, про яке споживач повідомив Оператора ГРМ листом, а також норми Кодексу ГРС, що не передбачають здійснення донарахування природного газу при своєчасному письмовому повідомленні Оператора ГРМ про відповідні пошкодження. За твердженням позивача за первісним позовом, Кодексом ГРС взагалі не передбачено поняття проведення експертизи фрагментів кабелю або складових ЗВТ. При цьому позивач зазначив, що навіть якщо експертиза фрагментів пошкодженого кабелю повинна проводитись згідно Кодексу ГРС, то ПАТ «Львівгаз» намагалось провести експертизу кабелю з порушенням вимог Кодексу ГРС. Як повідомив позивач за первісним позовом, порушення при проведенні експертизи були наступні: не враховані обставини при яких проводиться експертиза; порушено процедуру вилучення кабелю для направлення на експертизу; порушені строки проведення експертизи; не дотримано вимог по складу комісії по проведенню експертизи (зокрема що стосується представників метрологічної організації та територіального органу регулятора).

Позивач за первісним позовом вважає, що Рішення Центральної комісії ПАТ «Львівгаз» з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС, проведення нарахування обсягів спожитого газу та перерахунків споживачам природного газу від 31.07.2018 (а.с .105, т. 2), прийняте з порушенням абзацу першого пункту 8 Глави 4 Розділу XI Кодексу ГРС.

3.2. Відповідачем ПАТ Львівгаз подано зустрічну позовну заяву до ДП Укравтогаз в особі Регіонального виробничого управління Львівавтогаз про стягнення 117400 грн вартості донарахованого об`єму природного газу відповідно до заяви-приєднання до умов договору № 0942112R51АР016 від 01.01.2016(а.с. 107-109, 120-123, т.1).

В обгрунтування зустрічного позову зазначає, що Львівським науково-дослідним інститутом судових експертиз було проведено судову-трасологічну експертизу за клопотанням ПАТ «Львівгаз». Згідно із висновком експертної установи, фрагмент кабелю №1 та фрагмент кабелю №2, представлені на дослідження, належать до одного виробу - 22 жильного слабкострумового кабелю, який призначений для передачі інформації. Встановити трасологічними методами, чи складали раніше єдине ціле фрагмент кабелю №1 та фрагмент кабелю №2 не видалось можливим у зв язку з відсутністю спільних ліній розділення між ними. Механізм (спосіб) відокремлення наданих на дослідження фрагментів кабелю №1 та №2 докладно описаний в розділі 1 Дослідження п.1,2. За результатами експертизи, комісією зроблено висновок про несанкціоноване втручання в лічильник газу.

Відповідно до зустрічного позову, ПАТ «Львівгаз» покликається на постанову Вищого господарського суду України від 19 вересня 2017 року (справа N915/106/16), в якій зазначено, що споживач має нести відповідальність за сам факт пошкодження лічильника газу, пломб на ньому, порушення цілісності або пошкодження повірочного тавра без додаткових умов.

4.Короткий зміст рішення суду першої інстанції.

4.1. Рішенням Господарського суду Львівської області від 22.01.2019 у справі № 914/1615/18 первісний задоволено.

Визнано недійсним рішення від 31.07.2018 Центральної комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС про задоволення акта про порушення б/н (бланк 000041) від 17.04.2018.

Скасовано вжиту ПАТ Львівгаз оперативно-господарську санкцію відносно ДП Укравтогаз в особі Регіонального виробничого управління Львівавтогаз у вигляді здійснення донарахування обсягів необлікованого об`єму природного газу в розмірі 54 092 тис. м3 за період із 01.04.2018 по 17.04.2018 на суму 575758,49 грн.

Зобов`язано ПАТ Львівгаз відновити становище, яке існувало до порушення прав та законних інтересів ДП Укравтогаз в особі Регіонального виробничого управління Львівавтогаз шляхом встановлення здійснення розподілу природного газу ПАТ Львівгаз за квітень 2018 року на користь ДП Укравтогаз за Договором розподілу природного газу від 01.01.2016 укладеного шляхом підписання Заяви-приєднання № 0942112К51АР016 до умов договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2498, згідно показників даних комерційного вузла обліку газу ДП Укравтогаз, а саме відповідно до звіту за контрактний місяць обчислювача Універсал -02 № 2530 за період з 18.04.2018 по 01.05.2018, добового звіту обчислювача Універсал -02 № 2530 за період з 01.04.2018 по 17.04.2018, та акту наданих послуг з розподілу природного газу № ЛВ000054523 від 30.04.2018 по об`єкту ДП Укравтогаз, а саме АГНКС-Львів-5 (адреса: м.Львів, вул. Липинського, 69) у розмірі 85, 641 тис. м куб. Стягнуто з ПАТ Львівгаз на користь ДП Укравтогаз в особі Регіонального виробничого управління Львівавтогаз 5 286,00 грн судового збору.

У задоволенні зустрічного позову ПАТ Львівгаз до відповідача: ДП Укравтогаз в особі Регіонального виробничого управління Львівавтогаз про стягнення 117400грн вартості донарахованого об`єму природного газу відповідно до заяви-приєднання до умов договору № 0942112R51АР016 від 01.01.2016 відмовлено.

4.2. Судове рішення у справі мотивоване ст. 19 Конституції України, ст.16 Цивільного кодексу України (далі ЦК України), ст.ст. 2, 20, ч.1 ст. 218 Господарського кодексу України (далі ГК України), п.6 глави 6 розділу 10, п.п. 1,2 глави 11 розділу Х, п. 7 глави 9 розділу ІХ, підп. 2, 3, 4 п.1 глави 9 розділу ІХ, п. 6 гл. 6 розділу Х, п.12 глава 5розділ XI, п.п.1 п.4 глави 4 розділу XI, абз. 2 п. 8 гл. 4 розділу ХІ Кодексу ГРС, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2494, п.5.9 Правил обліку природного газу, під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених наказом Міністерства палива та енергетики України 27.12.2005 №618, в редакції наказу від 20.09.2013 №683 і зроблено висновок, що саме позивачем, а не відповідачем було виявлено порушення та за власної ініціативи до виявлення цього порушення представниками оператора ГРМ з метою недопущення наслідків такого неповідомлення, поставлено до відома ПАТ «Львівгаз» про аварійне пошкодження кабельних мереж АГНКС - Львів-5, дані обставини залишено поза увагою комісією ПАТ «Львівгаз», яка 31.08.2018 прийняла оскаржуване рішення, через що воно є безпідставним і підлягає визнанню недійсним.

Оскільки первинні документи, на підставі яких було розраховано донарахований об`єм та обсяг природного газу і його вартість, яку відповідач (позивач за зустрічним позовом) просить стягнути з позивача (відповідач за зустрічним позовом), були складені з порушенням вимог, передбачених КРС, суд дійшов висновку про неправомірність нарахування відповідачем (позивач за зустрічним позовом) донарахованого об`єму та обсягу природного газу і його вартості позивачу (відповідач за зустрічним позовом) й відсутності підстав для задоволення позовних вимог за зустрічним позовом.

5. Короткий зміст вимог апеляційної скарги та аргументи учасників справи.

5.1. ПАТ Львівгаз не погоджується з ухваленим рішенням суду, вважає його ухваленим при неповному з`ясуванні обставин, що мають значення для справи, прийнятим з порушенням норм матеріального права та без дотримання норм процесуального права. Зазначає, що суд не досліджував рішення комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС від 31.07.2018, яке вимагав скасувати позивач, а доводи відповідача щодо необхідності його дослідження судом не взяті до уваги. Стверджує, що суд безпідставно відхилив заперечення ПАТ Львівгаз щодо протоколу ситуацій та добового звіту за період з 01.04.2018 року по 18.04.2019 року, коли датчик так само відключався і облік газу відбувався з порушеннями, оскільки з протоколу ситуацій та добового звіту за період з 01.04.2018 по 18.04.2018 вбачаються ситуації щодо розриву дроту та збоїв в роботі обчислювача. Протокол ситуацій цільово наданий позивачем за 17.04.2018 містить лише 3 хв аварійної ситуації, під час яких датчик відключався. Проте не додано аналогічні протоколи погодинні за попередні дні протягом, яких могли б виникати ситуації за яких датчик також відключався. Іншими доводами позивач не спростовує відсутність аналогічних ситуацій до 17.04.2018, коли датчик так само відключався і облік газу відбувався з порушеннями. Зазначає, що погодинного звіту для доведення своїх позовних вимог, що аварійна ситуація мала місце лише 17.04.2018 року позивачем не надано. Просить рішення суду першої інстанції скасувати та прийняти нове рішення, яким в задоволенні первісного позову відмовити, а зустрічний позов задоволити.

5.2. ДП Укравтогаз в особі Регіонального виробничого управління Львівавтогаз у відзиві на апеляційну скаргу зазначає, що при вирішенні ПАТ «Львівгаз» питання щодо порядку нарахування об ємів природного газу за період з 01.04.2018 до 17.04.2018 мав бути врахований факт письмового повідомлення ДП «Укравтогаз» від 17.04.2018 та положення розділу XI глави 4 п.8 Кодексу ГРС, яким передбачено, що у разі своєчасного (до виявлення порушення представником оператора ГРМ) письмового повідомлення споживачем оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби (крім її відсутності) та за умови відсутності пошкодження пломби з прихованими заходами чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу процедура, передбачена цією главою, не застосовується (крім періоду відсутності пошкодженого ЗВТ/лічильника газу, що був направлений на експертизу та/або позачергову чи експертну повірку).

6. Обставини справи, встановлені судами першої та апеляційної інстанції.

Між ДП Укравтогаз в особі Регіонального виробничого управління Львівавтогаз та ПАТ Львівгаз укладений Договір розподілу природного газу від 01.01.2016 шляхом підписання Заяви- приєднання № 0942112R51АР016 до умов договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2498, відповідно до умов якого Оператор ГРМ зобов`язується надати споживачу послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені Договором розподілу (а.с. 22-27, т.1).

17.04.2018 під час проведення регламентно - ремонтних робіт технологічного обладнання на одному з об`єктів первісного позивача АГНКС - Львів-5 по вул. Липинського, 69, відбулося пошкодження кабелю передачі даних вузла обліку газу автомобільної газонаповнювальної компресорної станції (АГНКС). Ремонт проводився технічними працівниками електротехнічної лабораторії ДП Укравтогаз у зв`язку із виходом з ладу компресорної установки в процесі експлуатації. Після виявлення причини поломки було вирішено провести заміну кабелю управління компресорною установкою. Дані роботи проводились з записом в журналі обліку електротехнічних робіт за нарядами і розпорядженнями.

Під час проведення робіт було помилково пошкоджено кабель електрозв`язку лічильника газу та обчислювача Універсал-02. Помилка відбулась по причині застарілості устаткування на АГНКС, відповідно не зберіглась значна частина електротехнічних схем. При цьому кабель електрозв язку лічильника газу Універсал-02 знаходиться в одному лотку з іншими кабелями керування КУ АГНКС - 5, які не мають відповідних розпізнавальних ярликів.

Згідно з умовами договору розподілу природного газу від 01.01.2016 та Кодексу ГРС, позивач направив лист до ПАТ «Львівгаз» № 426-01/22.06 від 17.04.2018 (вхідний номер в ПАТ «Львівгаз» СЛ - 3633-02-0418 від 17.04.2018) про аварійне пошкодження кабельних мереж АГНКС - Львів-5 о 12 год 01 хв, в тому числі кабелю зв`язку обчислювача «Універсал 02» з перетворювачами тиску, температури та лічильником газу, що призвело до виведення ВОГ з роботи, зупинку роботи АГНКС та прохання направити представників ПАТ «Львівгаз» для відновлення роботи ВОГ(а.с. 28, т.1).

Також повідомлено в аварійно - диспетчерську службу (АДС) ПАТ «Львівгаз» про вказане пошкодження протягом 5 хв з моменту пошкодження. Відбулась повна зупинка роботи АГНКС. Відразу прибули працівники АДС ПАТ «Львівгаз» та здійснили виключення газу, відповідно до акту на виключення газу від 17.04.2018 (а.с. 29, т.1).

ПАТ «Львівгаз» направлено представників 17.04.2018, які прибули на територію АГНКС -Львів-5 о 15 год 15 хв, що зафіксовано в журналі перевірок АГНКС Львів-5 та засвідчено підписами (а.с. 31-32, т. 1).

Також працівниками метрологічної служби ПАТ «Львівгаз» було зчитано дані з обчислювача Універсал-02, який входить до складу вузла обліку газу та зберігає всі дані (об єми газу, показники температури та тиску, архівує всі втручання та позаштатні ситуації). Даний прилад є безперервної дії та проходить періодичну метрологічну повірку, запломбований номерною пломбою ПАТ «Львівгаз», зв язаний з модемом, доступ до даних якого представники ПАТ «Львівгаз» мають цілодобово через мережу інтернет без обмежень. На основі даних обчислювача формується місячний об єм спожитого газу в формі таблиці, яку підписують дві сторони, де чітко вказано час втручань та позаштатних ситуацій, якщо такі є. При відсутності будь яких відхилень або аварійних ситуацій в архівах ситуацій та втручань жодні записи не відображаються. Дані формує сам прилад в електронній формі без жодних втручань і зміна даних не є можливою. Представники ПАТ «Львівгаз» постійно контролюють показники всіх приладів і при любій нестандартній ситуації все відображається в онлайн режимі. Всі звіти та архіви за квітень місяць 2018 року були погодженні сторонами спору без зауважень, про що і свідчать додані до справи протоколи втручань і ситуацій, підписані сторонами. Тобто позаштатних режимів за квітень місяць 2018 року, окрім обриву кабелю 17.04.2018 обчислювач Універсал-02 №2530 не зафіксував.

Як зазначено в позовній заяві, цими працівниками, не зважаючи на те, що їх запрошено позивачем у зв`язку із пошкодженням кабельних мереж, замість написання акту про обстеження - складено акт про порушення № 000041 від 17.04.2018, в якому зазначено про непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та /або його невідповідності умовам експлуатації чи узгодженій документації або умовам договору (а.с. 30, т.1). Також в акті про порушення зазначене посилання на Розділ 9 глава X п. 7 Кодекс ГРС.

Користуючись наданим правом відповідно до норм Кодексу ГРС, представник РВУ «Львівавтогаз» ДП «Укравтогаз» НАК «Нафтогаз України» зазначив свої зауваження до Акту про порушення від 17.04.2018 № 000041, в яких ще раз уточнив про повідомлення ПАТ «Львівгаз» листом та АДС ПАТ «Львівгаз» в телефонному режимі.

Позивач за первісним позовом зазначив, що в акті про порушення, складеному представниками ПАТ «Львівгаз» 17.04.2018, відсутнє твердження про здійснення споживачем втручання в роботу лічильника. Натомість, технічні можливості комерційного вузла обліку газу на АГНКС - Львів-5 по вул. Липинського, 69, зокрема обчислювача об`єму газу Універсал - 02, дають змогу зберегти в пам`яті всі втручання та аварійні ситуації. Згідно з п. 2.4 керівництва з експлуатації обчислювача об`єму газу Універсал - 02 «Обчислювач накопичує та зберігає (архівує) в пам`яті дані результатів вимірювань та обчислень: -інформацію про втручання в роботу обчислювача.» Відповідно до протоколу втручань в роботу обчислювача Універсал -02 на АГНКС - Львів-5 за період з 01.04.2018 по 01.05.2018, втручання відсутні. Цей протокол підписаний представниками спору в цій справі.

18.04.2018 здійснено заміну пошкодженого кабелю та водночас представниками ПАТ «Львівгаз» складено Акт перевірки технічного стану лічильника газу ЛГК-150-650 на АГНКС-Львів-5. Під час проведення перевірки технічного стану лічильника газу ЛГК-150-650, вилучено пошкоджений кабель та направлено на експертизу в ПАТ «Львівгаз», про що зазначено в акті перевірки технічного стану лічильника газу від 18.04.2018, (а.с. 33, 34 т.1).

На проведення експертизи запрошено представника позивача повідомленням головного метролога ПАТ «Львівгаз» на 26.04.2018 (а.с. 35, т.1), однак експертиза проведена не була (а.с. 36, т.1). Здійснено обстеження пакета, в який поміщено кабель та складено акт обстеження (а.с. 37, т.1). Позивач звернув увагу, що на пакеті, в який було поміщено кабель пошкоджена одна з пломб, про що зазначено в акті обстеження представником ДП «Укравтогаз».

Представниками ПАТ «Львівгаз», до ДП «Укравтогаз» направлено Повідомлення № 12 від 16.07.2018 про запрошення прийняти участь у засіданні Центральної комісії з розгляду Актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС, яке відбулося 31.07.2018 (а.с. 38, т.1). За результатами цього засідання прийнято рішення щодо задоволення акту про порушення № 000041 від 17.04.2018 (а.с .105, т. 2).

21 серпня 2018 року на адресу споживача надійшов лист від Оператора ГРМ (№Lv-Сл-7787-0818 від 15.08.2018), відповідно до якого проведено донарахування обсягів природного газу за період з 01.04.2018 по 17.04.2018 в розмірі 54,092 тис. м куб. на суму 575758, 49 грн, додано Акт-розрахунок від 31.07.2018 та повідомлення про відключення 29.08.2018 (а.с. 40-43, т.1).

При цьому ДП «Укравтогаз» в особі РВУ «Львівавтогаз» повідомило, що підписало акт приймання-передачі послуг з розподілу природного газу газорозподільною системою ПАТ «Львівгаз» за квітень 2018 року в обсязі 85, 641 тис. м куб. Зі сторони Оператора ГРМ жодних зауважень до даного акту не зазначено. Також згідно звіту за контрактний місяць обчислювача «Універсал-02» №2530 за період з 18.04.2018 по 01.05.2018 та добового звіту обчислювача «Універсал-02» №2530 за період з 01.04.2018 по 17.04.2018 з лічильника газу ЛГК- 150 -650 Споживача (вказані звіти погоджені ПАТ «Львівгаз») в сумі складають обсяг 85. 641 тис. м куб (а.с. 44, 45, т.1) та співпадають з актом приймання-передачі послуг від 30 квітня 2018 року, який підписаний ПАТ «Львівгаз» без жодних зауважень (а.с. 46, т.1). Відтак, на думку первісного позивача, вказане свідчить про відсутність будь яких розбіжностей в приладах обліку.

За повідомленням ДП «Укравтогаз» працівникам ПАТ «Львівгаз» надано безперешкодний доступ та повний контроль в онлайн режимі до лічильника газу та обчислювача Універсал-02, який розміщено на території АГНКС Львів - 5 по вул. Липинського,69. Відповідно про всі поламки, втручання, збої в системі керування приладу обліку газу Універсал-02 ведеться архівування самим приладом. До даного пошкодження все обладнання, параметри приладів обліку газу та обчислювача Універсал-02 були справні та знаходились в межах норми про, що свідчать дані з архіву.

Львівським науково-дослідним інститутом судових експертиз було проведено судову-трасологічну експертизу за клопотанням ПАТ «Львівгаз». Згідно із висновком експертної установи, фрагмент кабелю №1 та фрагмент кабелю №2, представлені на дослідження, належать до одного виробу - 22 жильного слабкострумового кабелю, який призначений для передачі інформації. Встановити трасологічними методами, чи складали раніше єдине ціле фрагмент кабелю №1 та фрагмент кабелю №2 не видалось можливим у зв`язку з відсутністю спільних ліній розділення між ними. За результатами експертизи, комісією зроблено висновок про несанкціоноване втручання в лічильник газу (а.с .95-101, т.1).

7. Норми права та мотиви, якими суд апеляційної інстанції керувався при прийнятті постанови, висновки суду.

Відповідно до п.5.9 Правил обліку природного газу, під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених наказом Міністерства палива та енергетики України 27.12.2005 №618, в редакції наказу від 20.09.2013 №683, власник комерційного вузла обліку газу відповідає за технічний стан комерційного вузла обліку газу та порушення правил його експлуатації, а також за використання ЗВТ з вичерпаним терміном повірки. У разі виявлення на комерційних вузлах обліку газу несправності ЗВТ, витоків газу з імпульсних ліній диференційних манометрів, манометрів, пошкодження пломб або захисних елементів та інше власник комерційного вузла обліку газу має терміново проінформувати про це іншу сторону договору і, за необхідності, вжити заходів для забезпечення функціонування комерційного вузла обліку газу в робочому стані.

Відповідно до п.6 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС у разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки. Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ включає, зокрема, загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму.

Згідно з підп. 2, 3, 4 п.1 глави 9 розділу ІХ Кодексу ГРС, суміжні суб`єкти ринку природного газу, зокрема, оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ і його складових, у тому числі, в разі позаштатної ситуації, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових щодо, серед іншого, працездатності та/або придатності ЗВТ до застосування на підставі результатів перевірки їх метрологічних характеристик, зокрема, загальної похибки вимірювання; відсутності ознак пошкодження ЗВТ та/або пошкодження пломб; відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ.

Позивач (за первісним позовом) повідомив відповідача (за первісним позовом) листом №01/22.06 від 17.04.2018 про аварійне пошкодження кабельних мереж АГНКС - Львів-5 о 12 год 01 хв, в тому числі кабелю зв`язку обчислювача «Універсал 02» з перетворювачами тиску, температури та лічильником газу, що призвело до виведення ВОГ з роботи, зупинку роботи АГНКС та прохав направити представників ПАТ «Львівгаз» для відновлення роботи ВОГ. Також повідомлено в телефонному режимі аварійно - диспетчерську службу (АДС) ПАТ «Львівгаз» про вказане пошкодження протягом 5 хв з моменту пошкодження. 17.04.2018 на АГНКС - Львів-5 позивача (за первісним позовом) згідно повідомлення прибули працівники ПАТ «Львівгаз» для відновлення пошкодження кабельних мереж. Такі обставини справи, встановлені судами та не оспорюються учасниками спору.

Пунктом 7 глави 9 розділу ІХ Кодексу ГРС передбачено, що у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про: 1) пошкодження пломб; 2) пошкодження ЗВТ (лічильника газу); 3) наявність зміни параметрів обчислювача чи коректора обєму газу; 4) непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових, невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проектній документації або умовам договору; 5) наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ; 6) наявність несанкціонованого газопроводу; 7) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок чого перевищується діапазон обчислення лічильника газу.

Працівниками ПАТ «Львівгаз» складено акт про порушення № 000041 від 17.04.2018 та акт перевірки технічного стану лічильника газу від 18.04.2018.

Пошкодження ЗВТ/лічильника газу, згідно розділу І глави 1 п.4 Кодексу ГРС - це механічне пошкодження цілісності конструкції комерційного ВОГ та/або його складових, зокрема, корпусу, скла, кріплення, захисних елементів, ліній з`єднання.

Відповідно до п. 6 гл. 6 розділу Х Кодексу ГРС у разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це Оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки. Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об`єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об`ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу.

Відповідно до розділу XI глави 4 п.8 Кодексу ГРС у разі своєчасного (до виявлення порушення представником оператора ГРМ) письмового повідомлення споживачем оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби (крім її відсутності) та за умови відсутності пошкодження пломби з прихованими заходами чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу процедура, передбачена цією главою, не застосовується (крім періоду відсутності пошкодженого ЗВТ/лічильника газу, що був направлений на експертизу та/або позачергову чи експертну повірку).

Оскільки саме позивачем було виявлено порушення та за власної ініціативи до виявлення цього порушення представниками оператора ГРМ з метою недопущення наслідків такого неповідомлення, поставлено до відома ПАТ «Львівгаз» про аварійне пошкодження кабельних мереж АГНКС - Львів-5, при вирішенні ПАТ «Львівгаз» питання щодо порядку нарахування об`ємів природного газу за період з 01.04.2018 до 17.04.2018 повинен бути врахований факт письмового повідомлення ДП «Укравтогаз» від 17.04.2018.

Згідно з розділом XI глави 5 п.12 Кодексу ГРС, за результатами розгляду акту про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

Однак, без врахування факту письмового повідомлення ДП «Укравтогаз» від 17.04.2018 на засіданні Центральної комісії з розгляду Актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС ПАТ «Львівгаз», яке відбулося 31.07.2018, прийнято рішення щодо задоволення акту про порушення № 000041 від 17.04.2018 та донарахування об`єму в обсязі газу 54, 092 тис. м куб. за період з 01.04.2018 по 17.04.2018 в обсязі 54, 092 тис. м куб. на суму 575 758,49грн (а.с .105, т. 2).

Згідно з п.п. 1,2 глави 11 розділу Х Кодексу газорозподільних систем «Порядок проведення позачергової або експертної повірки вузлів обліку та ЗВТ», якщо під час перевірки (обстеження) комерційного ВОГ або при контрольному огляді вузла обліку за домовленістю сторін або ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) ініційована позачергова чи експертна повірка комерційного ВОГ чи його складових, сторони мають виходити з вимог цієї глави.

Позачергова чи експертна повірка комерційного ВОГ чи його складових проводиться відповідно до регламентів їх проведення уповноваженими представниками метрологічної організації та в спеціально обладнаних приміщеннях із застосуванням стаціонарного повірочного обладнання або на місці монтажу комерційного ВОГ пересувними повірочними лабораторіями, які атестовані у встановленому законодавством порядку.

Львівським науково-дослідним інститутом судових експертиз було проведено судову-трасологічну експертизу за клопотанням ПАТ «Львівгаз», а висновком експертизи №2693 від 15.06.2018 не підтверджено несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу. Вказується лише про дві частини фрагменту кабелю, які відносяться до одного цілого. Натомість, які саме фрагменти досліджено невідомо. Таким чином судом першої інстанції вірно зазначено, що цей висновок не є доказом умисного пошкодження чи втручання в роботу ЗВТ.

Відповідно до п.п.1 п.4 глави 4 розділу XI Кодексу ГРС, перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням відповідних умов, у разі виявлення саме оператором ГРМ несправності лічильника газу, що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ. Відповідно до протоколу втручань в роботу обчислювача Універсал -02 на АГНКС - Львів-5 за період з 01.04.2018 по 01.05.2018, втручання відсутні.

Згідно з підпунктом 1 пункту 3 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРС до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як «не з вини споживача»), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать, зокрема, пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

Апелянт стверджує, що суд безпідставно відхилив заперечення ПАТ Львівгаз щодо протоколу ситуацій та добового звіту за період з 01.04.2018 року по 18.04.2019 року, коли датчик так само відключався і облік газу відбувався з порушеннями, оскільки з протоколу ситуацій та добового звіту за період з 01.04.2018 по 18.04.2018 вбачаються ситуації щодо розриву дроту та збоїв в роботі обчислювача. Однак, відповідачем не надано доказів щодо позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів, в тому числі маючи цілодобовий доступ в онлайн режимі до обчислювача Універсал-02, який знаходиться на АГНКС-Львів 5.

Акт-розрахунок від 31.07.2018, складений з посиланням на гл. 4 розділу ХІ Кодексу ГРС. Однак, відповідно до абз. 2 п. 8 гл. 4 розділу ХІ Кодексу ГРС, при порушеннях, пов`язаних з пошкодженням ЗВТ та/або пломб на ЗВТ, за наявності по об`єкту споживача даних дублюючого ВОГ, а також в ситуації, коли наявні дані в обчислювачі/коректорі об`єму газу є достатніми для визначення об`єму природного газу по об`єкту споживача, процедура, передбачена цією главою, не застосовується.

Оператором ГРМ при донарахуванні об`єму газу не визначено конкретного виду порушення, оскільки у акті-розрахунку від 31.07.2018 відсутнє посилання на конкретний пункт глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС.

Позивачем вчинено всі передбачені законом заходи, щоб повідомити оператора ГРМ про аварійну ситуацію (позаштатний режим роботи комерційного ВОГ).

Відповідно положень до ч.1 ст.218 ГК України, підставою для господарсько-правової відповідальності учасника господарських відносин є вчинене ним правопорушення у сфері господарювання.

Враховуючи все вищенаведене, донарахування об`єму природного газу не має жодних правових підстав, тому рішення комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог кодексу ГРС від 31.07.2018 про донарахування об`єму в обсязі газу 54, 092 тис. м куб. за період з 01.04.2018 по 17.04.2018 на суму 575 758,49грн обгрунтовано визнано недійсним місцевим господарським судом.

Враховуючи визнання недійсним рішення комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог кодексу ГРС від 31.07.2018, оскільки первинні документи, на підставі яких було розраховано донарахований об`єм та обсяг природного газу і його вартість, були складені з порушенням вимог, передбачених Кодексом газорозподільних систем, місцевий господарський суд дійшов обгрунтованого висновку про скасування оперативно-господарської санкції про донарахування обсягів необлікованого природного газу та прийняв відповідно законне рішення про відмову в задоволенні зустрічних вимог.

Апелянт зазначає, що суд не досліджував рішення комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС від 31.07.2018, однак дане рішення було досліджено та надано суду апеляційної інстанції, а згідно ч. 2 ст. 277 ГПК України порушення норм процесуального права може бути підставою для скасування або зміни рішення, якщо це порушення призвело до неправильного вирішення справи.

Скаржником не доведено наявності підстав, визначених ст. 277 ГПК України, для скасування рішення та для задоволення апеляційної скарги, таких підстав апеляційним судом не встановлено.

Отже, рішення суду першої інстанції належить залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

8. Судові витрати.

Згідно п.2 ч.1 ст.129 ГПК України судовий збір покладається у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог. Таким чином, судові витрати за розгляд апеляційної скарги слід покласти на апелянта.

Керуючись ст.ст. 129, 252, 269, 270, 275, 276, 281, 282 ГПК України, Західний апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення Господарського суду Львівської області від 22.01.2019 року у цій справі без змін.

2. Судові витрати покласти на ПАТ Львівгаз.

3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

4. Строки та порядок оскарження постанов (ухвал) апеляційного господарського суду визначені § 1 глави 2 Розділу IV ГПК України.

Повний текст постанови складено 23.09.2019р.

Головуючий суддя Дубник О.П.

Суддя Бонк Т.Б.

Суддя Желік М.Б.