ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 вересня 2019 року м. ОдесаСправа № 915/803/18
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді: Ярош А.І.

суддів: Принцевської Н.М., Савицького Я.Ф.

секретар судового засідання Молодов В.С.,

за участю представників учасників справи:

Від відповідача-2 - Федоренко Ю.М., ордер ОД № 405112, дата видачі : 16.09.19; Малого підприємства Волна;

Вільний слухач - Денисов Г.С.

Представники Товариства з обмеженою відповідальністю Волна-Прім та Коблівської сільської ради Березанського району Миколаївської області в судове засідання не з`явились, про час, дату та місце його проведення повідомлені належним чином.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Малого підприємства Волна

на рішення господарського суду Миколаївської області від 22 листопада 2018 року (суддя Мавродієва М.В.)

у справі №915/803/18

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю Волна-Прім

(54020, м.Миколаїв, вул.Погранична, буд.1, кв.55; ідент.код 31267744),

до відповідача-1: Коблівської сільської ради Березанського району Миколаївської області

до відповідача-2: Малого підприємства Волна

про: - визнання незаконним та скасування пункту 2, та пункту 4 рішення Коблівської сільської ради Березанського району Миколаївської області №14 від 20.08.2015 та визнання недійсним договору оренди землі,

ВСТАНОВИВ:

31.07.2018 року Товариство з обмеженою відповідальністю Волна-Прім звернулось до Господарського суду Миколаївської області з позовною заявою №14 від 04.07.2018 до Коблівської сільської ради Березанського району Миколаївської області та Малого підприємства Волна, в якій просить: 1) визнати незаконним та скасувати рішення Коблівської сільської ради Березанського району Миколаївської області №14 від 20.08.2015 року; 2) визнати недійсним договір оренди землі від 28.08.2015 року, укладений між Коблівською сільською радою Березанського району Миколаївської області (57453, Миколаївська область, Березанський район, с.Коблеве, вул.Одеська, 4, ) та Малим підприємством Волна (57453, Миколаївська область, Березанський район, с.Коблеве, вул.Виноградна, 17, ).

В процесі розгляду справи позивач звернуся до суду із заявою про уточнення позовних вимог вх.№13897/18 від 25.10.2018, в якій просив суд: 1) визнати незаконним та скасувати пункт 2, та пункт 4 в частині вилучення та надання із земель ненаданих у власність та користування в довгострокову оренду терміном на 49 років земельні ділянки для рекреаційного призначення в межах території Коблівської сільської ради Березанського району Миколаївської області МП Волна загальною площею 0,4900 га, в т.ч. 1) земельна ділянка площею 0,3858 га, кадастровий номер :12:055:0030; 2) земельна ділянка площею 0,1042 га, кадастровий номер :12:055:0031 в довгострокову оренду терміном на 49 років, забудовані землі, у т.ч. землі, які використовуються для відпочинку, та інші відкриті землі, для будівництва та обслуговування об`єктів рекреаційного призначення (існуючий спальний корпус та їдальня) за адресою: Миколаївська область, Березанський район, с.Коблеве, вул. Кишинівська, 2-З та вул.Кишинівська, 2-И, рішення Коблівської сільської ради Березанського району Миколаївської області №14 від 20.08.2015; 2) визнати недійсним договір оренди землі від 28.08.2015, укладений між Коблівською сільською радою Березанського району Миколаївської області (57453, Миколаївська область, Березанський район, с.Коблеве, вул.Одеська, 4, ) та Малим підприємством Волна (57453, Миколаївська область, Березанський район, с.Коблеве, вул.Виноградна, 17, ).

Враховуючи, що позивачем змінено предмет позову до початку розгляду справи по суті, судом прийнято до розгляду позовні вимоги згідно заяви вх.№13897/18 від 25.10.2018.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що 02.03.2004, між ТОВ Волна-Прім та Березанською районною державною адміністрацією було укладено договір оренди землі, з кадастровим номером :09:000:0178.

28.02.2018 року він звернувся до державного кадастрового реєстратора Відділу у Березанському районі Головного управління Держгеокадастру у Миколаївській області із заявою щодо реєстрації договору оренди землі від 02.03.2004, укладеного між Березанською районною державною адміністрацією та ТОВ Волна-Прім.

Рішенням №РВ-018 від 22.03.2018 державний кадастровий реєстратор відмовив у внесенні відомостей до Державного земельного кадастру, мотивуючи зазначене - невідповідністю електронного документа установленим вимогам, а саме: XSD Схема Наявні зауваження щодо валідності електронного документу. Перетин ділянок з ділянкою :12:051:0442 площа співпадає на 2,1799%; перетин ділянки з ділянкою :12:055:0031 площею співпадає на 0,4916% та знаходження в межах земельної ділянки, яку передбачається зареєструвати, іншої земельної ділянки або її частини.

Орендарем земельної ділянки з кадастровим номером :12:055:0031 є Мале підприємство Волна, на підставі договору оренди землі від 28.08.2015, укладеного між МП Волна та Коблівською сільською радою Березанського району Миколаївської області на підставі рішення Коблівської сільської ради Березанського району Миколаївської області №14 від 20.08.2015.

Відповідно до п.4 Прикінцевих та перехідних положень Закону України Про Державний земельний кадастр, у разі якщо земельні ділянки, обмеження (обтяження) у їх використанні зареєстровані до набрання чинності цим Законом у Державному реєстрі земель, відомості про такі земельні ділянки, обмеження (обтяження) підлягають перенесенню до Державного земельного кадастру в автоматизованому порядку, без подання заяв про це їх власниками, користувачами та без стягнення плати за таке перенесення.

Згідно листа №198/105-18 від 11.04.2018 Відділу у Березанському районі ГУ Держгеокадастру в Миколаївській області, договір оренди земельної ділянки з кадастровим номером :09:000:0178, укладений між ТОВ Волна-Прім та Березанською райдержадміністрацією, зареєстрований в Книзі записів державної реєстрації договорів оренди землі за №3/126 від 15.03.2004. До НКС не перенесений.

Посилаючись на положення ст.ст.1, 50 Про землеустрій, п.в) ст.183, ст.ст.184, 195, 198 Земельного кодексу України, ст.34 Закону України Про Державний земельний кадастр позивач зазначає, що в проекті землеустрою, щодо відведення земельної ділянки з кадастровим номером :12:055:0031, повинно було бути відображено земельну ділянку суміжного землекористувача - позивача, наявне його погодження, як суміжного землекористувача, на відведення вказаної земельної ділянки (кадастровий номер :12:055:0031) та відповідно до абз.2 п.4 Прикінцевих та перехідних положень Закону України Про Державний земельний кадастр - вирішено питання щодо зміни меж земельних ділянок з метою уникнення ситуації щодо розташування в межах земельної ділянки частини іншої ділянки. Однак зазначеного не має, що підтверджує Поземельна книга земельної ділянки з кадастровим номером :12:055:0031 та додаток до договору оренди землі від 28.08.2015 - кадастровий план земельної ділянки наданої в оренду МП Волна з кадастровим номером :12:055:0031, де в Розділі 2 в Описі меж відсутні відомості як про суміжного землекористувача ТОВ Волна-Прім так і про розташування в межах земельної ділянки з кадастровим номером :12:055:0031 частини іншої ділянки з кадастровим номером :09:000:0178, яка надана в користування ТОВ Волна-Прім в 2004.

Враховуючи положення ст.123, ч.ч.2-3 ст.152 Земельного кодексу України, ст.27 Закону України Про оренду землі, ст.ст.16, 21, ч.1 ст.203, ч.1 ст.215 Цивільного кодексу України позивач стверджує, що рішення Коблівської сільської ради Березанського району Миколаївської області №14 від 20.08.2015, суперечить вказаним нормам, які регулюють порядок надання в користування земельних ділянок комунальної власності та відповідно порушує право ТОВ Волна-Прім, як користувача земельною ділянкою з кадастровим номером :09:000:0178, оскільки вказаним рішенням затверджено проект землеустрою щодо надання в користування МП Волна земельної ділянки за адресою с.Коблеве Березанського району Миколаївської області, вул.Кишинівська, 2-Й, та відповідно передано її в користування, а дана ділянка накладається на зазначену земельну ділянку, що перебуває в користуванні позивача з 2004 року, а тому дане рішення Коблівської сільської ради №14 від 20.08.2015 повинно бути визнане незаконним та скасоване, а договір оренди землі від 28.08.2015, повинен бути визнаний недійсним, оскільки також суперечить нормам матеріального права та укладений на підставі вказаного незаконного рішення Коблівської сільради.

Рішенням господарського суду Миколаївської області від 22 листопада 2018 року (суддя Мавродієва М.В.) у справі №915/803/18 позовні вимоги задоволено, визнано незаконним та скасовано пункт 2, та пункт 4 в частині вилучення та надання із земель ненаданих у власність та користування в довгострокову оренду терміном на 49 років земельні ділянки для рекреаційного призначення в межах території Коблівської сільської ради Березанського району Миколаївської області Малому підприємству Волна загальною площею 0,4900 га, в т.ч. 1) земельна ділянка площею 0,3858 га, кадастровий номер :12:055:0030; 2) земельна ділянка площею 0,1042 га, кадастровий номер :12:055:0031; в довгострокову оренду терміном на 49 років, забудовані землі, у т.ч. землі, які використовуються для відпочинку, та інші відкриті землі, для будівництва та обслуговування об`єктів рекреаційного призначення (існуючий спальний корпус та їдальня) за адресою: Миколаївська область, Березанський район, с.Коблеве, вул.Кишинівська, 2-З та вул.Кишинівська, 2-И; рішення Коблівської сільської ради Березанського району Миколаївської області №14 від 20.08.2015.

Визнано недійсним договір оренди землі від 28.08.2015, укладений між Коблівською сільською радою Березанського району Миколаївської області (57453, Миколаївська область, Березанський район, с.Коблеве, вул.Одеська, 4, ) та Малим підприємством Волна (57453, Миколаївська область, Березанський район, с.Коблеве, вул.Виноградна, 17, ).

Стягнуто з Коблівської сільської ради Березанського району Миколаївської області (57453, Миколаївська обл., Березанський р-н, с.Коблеве, вул.Одеська, буд.4; ідент.код 04375748) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю Волна-Прім (54020, м.Миколаїв, вул.Погранична, буд.1, кв.55; ідент.код 31267744) 1762,00 грн судового збору.

Стягнуто з Малого підприємства Волна (57453, Миколаївська обл., Березанський р-н, с. Коблеве, вул. Виноградна, буд.17; ідент.код 22444192) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю Волна-Прім (54020, м.Миколаїв, вул.Погранична, буд.1, кв.55; ідент.код 31267744) 1762,00 грн судового збору.

Рішення мотивоване тим, що державний кадастровий реєстратор Відділу у Березанському районі Головного управління Держгеокадастру у Миколаївській області - це особа, у якої є вся інформація по земельним ділянкам та правовідносинам з ними на території Березанського району Миколаївської області та ця особа має повноваження щодо визначення відповідності документів, пов`язаних з земельними ділянками, нормам чинного законодавства, а тому рішення №РВ-018 від 22.03.2018 Державного кадастрового реєстратора Відділу у Березанському районі Головного управління Держгеокадастру у Миколаївській області є належним та допустимим доказом, який підтверджує накладення земельних ділянок одна на одну.

Враховуючи вищевикладене, пункт 2 та пункт 4 в частині вилучення та надання із земель ненаданих у власність та користування в довгострокову оренду терміном на 49 років земельні ділянки для рекреаційного призначення в межах території Коблівської сільської ради Березанського району Миколаївської області Малому підприємству Волна загальною площею 0,4900 га, в т.ч. 1) земельна ділянка площею 0,3858 га, кадастровий номер :12:055:0030; 2) земельна ділянка площею 0,1042 га, кадастровий номер :12:055:0031; в довгострокову оренду терміном на 49 років, забудовані землі, у т.ч. землі, які використовуються для відпочинку, та інші відкриті землі, для будівництва та обслуговування об`єктів рекреаційного призначення (існуючий спальний корпус та їдальня) за адресою: Миколаївська область, Березанський район, с.Коблеве, вул.Кишинівська, 2-З та вул.Кишинівська, 2-И; рішення Коблівської сільської ради Березанського району Миколаївської області №14 від 20.08.2015 підлягає визнанню незаконним та скасуванню.

Мале підприємство Волна з вказаним рішенням не погодилось, вважає його незаконним та необґрунтованим, та звернулось до Південно-західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Миколаївської області від 22 листопада 2018 р. повністю, і ухвалити нове рішення про відмову у задоволенні позовних вимог.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу, апелянт зазначає, що у позивача відсутнє порушене право у зв`язку із ненабранням чинності договору оренди земельної ділянки, яким обґрунтовуються позовні вимоги.

Так, суд першої інстанції вважав доведеними такі обставини:

«Факт державної реєстрації договору оренди засвідчено під реєстраційним №3/126 від 15.03.2004 в Березанській РДА, що підтверджується надписом голови Березанської РДА Миколаївської області на самому договорі, та довідкою Відділу у Березанському районі ГУ Держгеокадастру у Миколаївській області №198/105-18 від 11.04.2018 (а.с.79), в якій зокрема зазначено, що договір оренди земельної ділянки від 02.03.2004 зареєстрований у Книзі записів державної реєстрації договорів оренди землі за №3/126 від 15.03.2004. Відповідно, в силу приписів ч.І ст. 210 ЦК України, даний правочин є вчиненим з дати його державної реєстрації».

Однак, за доводами апелянта, надпис голови Березанської РДА Миколаївської області на самому договорі є неналежним доказом факту державної реєстрації договору оренди.

На час такої реєстрації діяв Порядок державної реєстрації договорів оренди землі, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 25 грудня 1998 р. № 2073 (далі Порядок).

Відповідно до п. 3, 4 Порядку,

« 3. Державна реєстрація договорів оренди проводиться виконавчим комітетом сільської. селищної та міської ради. Київською та Севастопольською міськими державними адміністраціями за місцем розташування земельної ділянки.

4. Забезпечення реєстрації договорів оренди покладається на відповідні державні органи земельних ресурсів:

районні відділи земельних ресурсів:

управління (відділи) земельних ресурсів у містах обласного і районного підпорядкування;

Київське і Севастопольське міське управління земельних ресурсів».

Тобто зазначеним Порядком не передбачена державна реєстрація договорів оренди земельної ділянки Березанською районною державною адміністрацією, тому апелянт вважає, що запис про державну реєстрацію цього договору саме головою Березанської районної державної адміністрації є неналежним доказом такої реєстрації.

Окрім того, на зворотній стороні зазначеного договору оренди, головою Березанської РДА зазначено, «Факт реєстрації засвідчено під реєстраційним № 3/126 від 15 березня 2004р. в Березанській РДА». Проте дата такого запису не зазначена.

Відповідно до п. 12,13 Порядку,

« 12. Факт державної реєстрації засвідчується у 10-денний термін гербовою печаткою та підписом голови відповідної ради, Київської, Севастопольської міської державної адміністрації або уповноваженої ними посадової особи.

Печатка та підпис ставляться на всіх примірниках договору оренди (суборенди).

13. Після засвідчення факту державної реєстрації договір оренди реєструється у Книзі записів державної реєстрації договорів оренди землі, яка ведеться державним органом земельних ресурсів за формою згідно з додатком.

Книга записів державної реєстрації договорів оренди землі ведеться окремо в розрізі кожної сільської, селищної, міської ради, а також у розрізі Київської, Севастопольської міської державної адміністрації. Книга прошнуровується, засвідчується підписами сільського, селищного, міського голови та начальника районного відділу, міського управління (відділу) земельних ресурсів і скріплюється печатками».

Тобто, спочатку голова сільської ради (а не голова РДА) посвідчує факт державної реєстрації договору оренди, і тільки після цього такий договір підлягає реєстрації у Книзі записів державної реєстрації договорів оренди землі, яка ведеться не в РДА, а в сільській раді.

Голова Березанської РДА, здійснюючи запис про державну реєстрацію договору оренди, не міг знати, під яким номером буде зареєстровано цей договір, якби реєстрація відбувалась відповідно до зазначеного Порядку.

Сторони договору оренди в п. 7 зазначеного договору оренди, встановили, що, «Цей договір набуває чинності після його підписання сторонами, нотаріального посвідчення та державної реєстрації у Березанському районному відділенні земельних ресурсів.

Цей договір укладено у чотирьох примірниках, які мають однакову юридичну силу, один з яких знаходиться на зберіганні в справах Березанської державної нотаріальної контори, другий у Орендодавця, третій у Орендаря, четвертий у Березанському районному відділенні земельних ресурсів».

Тобто, належним доказом державної реєстрації зазначеного договору оренди є його реєстрація виключно у Березанському районному відділенні земельних ресурсів.

За доводами апелянта, в матеріалах справи відсутні, та позивачем не доведено належними доказами обставини:

Договір оренди підлягав державній реєстрації у Березанському районному відділенні земельних ресурсів;

Четвертий екземпляр договору оренди знаходиться на зберіганні у Березанському районному відділенні земельних ресурсів.

Додатковим доказом того, що на час прийняття рішення 20 серпня 2018 р. Коблівською сільською радою про передачу в оренду спірних земельних ділянок, не відбулася державна реєстрація договору оренди земельної ділянки від 2 березня 2004 р., якою користується ТОВ «Волна- Прім», свідчить відомості із позовної заяви про те, що « 28 лютого 2018 р. ТОВ «Волна-Прім» звернулось до державного кадастрового реєстратора відділу у Березанському районі Головного управління Держгеокадастру у Миколаївській області з заявою про внесення відомостей до Державного земельного кадастру, а саме щодо реєстрації договору оренди землі від 2 березня 2004 р., укладеного між Березанською районною державною адміністрацією та ТОВ «Волна-Прім».

Тобто, в порядку, встановленому діючим законодавством, ТОВ «Волна-Прім» звернулось із заявою про державну реєстрацію договору оренди землі від 2 березня 2004 р. тільки 28 лютого 2018 р., після передачі в оренду спірних земельних ділянок МП «Волна». Оскільки в такій реєстрації було відмовлено, то на думку апелянта, договір оренди до цього часу не набув чинності.

Відповідно до відповіді відділу у Березанському районі Головного управління Держгеокадастру у Миколаївській області від 11 квітня 2018 р., «... вищезазначений договір не перенесений до НКС».

Це свідчить про те, що цей договір не був зареєстрований відповідно до Порядку.

За відсутністю доведеності обставини - реєстрації договору оренди землі, яка надана позивачу, як умова набрання ним чинності, договір оренди земельної ділянки, укладений 02 березня 2004 р. між Березанською районною державною адміністрацією (орендодавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Волна-Прім» (орендар) є таким, що не набрав чинності.

Тобто, на час прийняття Коблівською сільською радою рішення про надання в оренду МП «Волна» оспорюваних земельних ділянок, договір оренди землі, яка передана ТОВ «Волна-Прім» не набрав чинності, про його наявність не знала і не могла знати, тому не порушила права позивача.

Крім того, скаржник вважає, що судом допущено порушення норм матеріального права - неправильний спосіб захисту порушених прав позивача - суд не застосував закон, який підлягав застосуванню.

Якщо б позивачем було б доведено обставину набрання чинності договору оренди землі, якою користується ТОВ «Волна-Прім» після державної реєстрації договору в порядку, передбаченому діючим законодавством, то обставина, встановлена судом - «Перетин ділянок з ділянкою :12:055:0031 Площа співпадає на 0,4916%» не є підставою для захисту нібито порушених прав позивача саме шляхом визнання незаконним та скасування рішення про надання в оренду суміжної земельної ділянки МП «Волна» та визнання недійсним договору оренди від 28 серпня 2015 р., яким Коблівська сільська рада передала в оренду МП «Волна» спірних ділянок.

З посиланням на абзац третій п. 4 Розділу VII Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про Державний земельний кадастр», скаржник також зауважує, що позивач не скористався можливостю, передбаченою зазначеним законом, не виправив межі земельних ділянок шляхом внесення змін до Державного земельного кадастру. Площа земельної ділянки, якою користується позивач, співпадає із земельною ділянкою, якою користується відповідач МП «Водна» складає менш ніж пів відсотка, що можливо виправити шляхом внесення змін до кадастру.

Також апелянт зазначає, що суд помилково визнав незаконним та скасував п. 2 та п. 4 Рішення Коблівської сільської ради Березанського району Миколаївської області №14 від 20.08.2015, яким, зокрема, затверджено технічну документацію МП «Волна» із землеустрою щодо встановлення меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) для будівництва та обслуговування об`єктів рекреаційного призначення в с.Коблеве по вул.Кишинівська, АДРЕСА_1 з та вул. Кишинівська, 2и, в межах території Коблівської сільської ради Березанського району Миколаївської області (п.2 рішення); вилучено та надано із земель ненаданих у власність та користування в довгострокову оренду терміном на 49 років земельні ділянки для рекреаційного призначення в межах території Коблівської сільської ради Березанського району Миколаївської області, зокрема, МП «Волна» загальною площею 0,4900 га, в т. ч.:

1) земельна ділянка площею 0,3858 га, кадастровий номер 0:12:055:0030:

2) земельна ділянка площею 0,1042 га, кадастровий номер :12:055:0031 в довгострокову оренду терміном на 49 років, забудовані землі, у т.ч. землі, які використовуються для відпочинку, та інші відкриті землі, для будівництва та обслуговування об`єктів рекреаційного призначення (існуючий спальний корпус та їдальня) за адресою: Миколаївська область, Березанський район, с. Коблеве, вул. Кишинівська, 2з та вул. Кишинівська, 2и (абз.З п.4 рішення).

На думку апелянта, передача в оренду МП «Волна» земельної ділянки площею 0,3858 га, кадастровий номер 0:12:055:0030 жодним чином не порушують права ТОВ «Волна-Прім», оскільки саме ця ділянка не співпадає із земельною ділянкою, яка передана в оренду ТОВ «Волна-Прім». Тому, рішення про передачу її в оренду МП «Волна», і договір оренди цієї земельної ділянки, який суд першої інстанції визнав недійсним жодним чином не порушують права позивача.

Отже, за переконанням скаржника, у суду були відсутні правові підстави для визнання недійсним договір оренди земельної ділянки в частині передачі в оренду МП «Волна» земельної ділянки площею 0,3858 га, кадастровий номер 0:12:055:0030.

Крім того, за доводами скаржника, суд здійснив непропорційне втручання у право власності (шляхом користування) МП «Волна» земельними ділянками, переданими в оренду, чим порушені міжнародні зобов`язання України в сфері застосування Першої статті Першого Протоколу до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, ратифікованої Україною (закон № 475/97-ВР ( 475/97-ВР) від 17.07.97).

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 11.02.2019 року відкрито провадження по справі.

В процесі апеляційного розгляду, ухвалою суду від 14.03.2019 року призначено по справі №915/803/18 судову земельно-технічну експертизу.

На розв`язання експертів поставлено такі питання:

1. Чи накладається земельна ділянка, яка знаходиться у користуванні ТОВ Волна - Прім, загальною площею 0,0480 га в межах території Коблівської сільської ради Березанського району Миколаївської області, кадастровий номер :09:000:0178, на земельну ділянку, яка знаходиться у користуванні МП Волна, площею 0,1042 га, кадастровий номер :12:055:0031 за адресою: Миколаївська АДРЕСА_2 та вул АДРЕСА_2 , 2-Й відповідно до правовстановлювальних документів?

2. Якщо так, то яка площа земельної ділянки, яка утворюється внаслідок перетинання земельних ділянок з кадастровим номером :09:000:0178 та кадастровим номером :12:055:0031 ?

Проведення судової експертизи доручено Товариству з обмеженою відповідальністю "Одеський регіональний центр незалежних експертиз".

Відповідно до Висновку експерта №410/19 від 09.08.2019 р. судової земельно-технічної експертизи у справі №915/803/18, встановлено наступне:

«У результаті зіставлення геодезичних даних (каталогів координат по просторовому місце, розташуванню поворотних точок досліджуваних земельних ділянок) на ПК, а саме «Технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж земельних ділянок в натурі (на місцевості) Малому підприємству «Волна» для будівництва та обслуговування об`єктів рекреаційного призначення в с. Коблеве по вул. Кишинівська, 2з та вул. Кишинівська, 2и в межах території Коблівської сільської ради Березанського району Миколаївської області», «Проекту відведення земельної ділянки товариству з обмеженою відповідальністю «Волна-Прим» в довгострокову оренду терміном на 20 років для рекреаційного призначення під розміщення існуючого пансіонату «Волна» (без права забудови) із земель запасу в зоні відпочинку «Коблеве» в межах території Коблевської сільської ради Березанського району Миколаївської області» і Кадастрового плану земельної ділянки, наданої в оренду МП «Волна» для будівництва та обслуговування об`єктів рекреаційного призначення в с. Коблеве, вул. Кишинівська, 2и в межах території Коблівської сільської ради Березанського району Миколаївської області, складеного та підписаного ФОП ОСОБА_1 , шляхом побудови цифрових моделей земельних ділянок з подальшою візуалізацією на суміщеному плані, встановлено наявність накладання земельної ділянки з кадастровим номером :12:055:0031 та земельної ділянки кадастровим номером :09:000:0178.

Площа, яка утворюється у результаті перетинання вказаних земельних ділянок, складає 0,0001 кв.м.

Детальне зіставлення меж у відповідності до даних правовстановлюючих документів земельної ділянки, загальною площею 0,0480 га з кадастровим номером :09:000:0178, що розташована в межах території Коблівської сільської ради Березанського району Миколаївської області та земельної ділянки, загальною площею 0,1042 га з кадастровим номером :12:055:0031 за адресою: Миколаївська АДРЕСА_2 . АДРЕСА_2 , 2и, графічно відображено у додатку №1 «Суміщена схема із зазначенням меж згідно даних правовстановлюючих - документів земельних ділянок».

20.09.2019 до суду надійшли пояснення по справі від МП «Волна» відповідно до висновків судової земельно-технічної експертизи, в яких відповідач зазначає, що визначений експертом розмір перетинання виходить за межі технічної погрішності методики проведення таких досліджень, і є всі підстави вважати, що фактичне перетинання відсутнє у зв`язку з тим, що воно виходить за межі нормативно встановленої похибки розташування межових знаків. Таке перетинання ніяким чином не може порушити права позивачів, і відповідно, відсутні підстави для задоволення позову взагалі.

Визнання недійсним (тобто з дня його укладання) договору оренди землі від 28.08.2015, укладеного між Коблівською сільською радою Березанського району Миколаївської області та МП «Волна», про що вирішив суд першої інстанції, виключно з підстав, що наявне перетинання меж земельної ділянки позивача і відповідача розміром у 1 кв. см є непропорційним втручанням у право мирного володіння МП «Волна» земельною ділянкою, оскільки створить надмірний тягар для МП «Волна», пов`язаний із необхідністю повернення земельної ділянки, та вжиття заходів щодо укладання нового договору оренди. Це нанесе майнову та немайнову - репутаційну шкоду підприємницьким інтересам МП «Волна».

В судове засідання 24.09.2019 року не з`явились представники позивача та відповідача-1, які були повідомлені про судове засідання належним чином, про що свідчать поштові повідомлення.

Так, ухвала суду від 09.09.2019 року про поновлення провадження у справі після надходження висновку експертизи та призначення розгляду справи на 24.09.2019 року направлена сторонам 11.09.2019 року та вручена представнику ТОВ «Волна Прим» Свиржевському 18.09.2019 року, представнику Коблівської сільради також 18.09.2019 року (поштові повідомлення на т.2. а.с.170-171).

Судова колегія зазначає, що позивач та відповідач-1 не були позбавлені права ознайомитись з матеріалами справи, висновком експертизи з 18.09.2019 року, а також прийняти участь в судовому засіданні 24.09.2019 року, проте не скористались своїми процесуальними правами, причини неявки до суду не повідомили.

Оскільки зазначені учасники процесу повідомлені належним чином про час, дату та місце судового засідання, явка їх представників обов`язковою не визнавалась, пояснення представниками позивача по справі надавались в судових засіданнях 26.02.2019, 05.03.2019, 12.03.2019, 04.06.2019 року, з висновку експерта вбачається, що при обстеженні об`єктів дослідження, що було здійснено 02.04.2019 експертом в рамках проведенні експертизи, був присутній директор ТОВ «Волна-Прім» (т.2 а.с.161), а також зважаючи на тривалий розгляд справи в суді апеляційної інстанції, та обмеженість процесуального строку розгляду справи, судова колегія дійшла висновку про можливість розгляду справи без участі представників позивача та відповідача-1.

Суд апеляційної інстанції, у відповідності до ст. 269 Господарського процесуального кодексу України, переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Дослідивши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів доходить наступних висновків.

Як вбачається з матеріалів справи, Розпорядженням Березанської районної державної адміністрації №13 від 16.01.2004 Про затвердження проекту відведення та надання в оренду земельної ділянки (а.с.73) затверджено проект відведення земельної ділянки ТОВ Волна-Прим для рекреаційного призначення під розміщення існуючого пансіонату Волна (без права забудови) загальною площею 0,0480 га в межах території Коблевської сільської ради Березанського району Миколаївської області (п.1); надано в оренду земельну ділянку ТОВ Волна-Прим терміном на 20 років для вищевказаних цілей (п.2); запропоновано землевпорядній організації винести проект відведення на місцевості (п.3); рекомендовано ТОВ Волна-Прим укласти договір оренди відповідно до чинного законодавства (п.4).

02.03.2004 між Березанською районною державною адміністрацією (орендодавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю Волна-Прім (орендар) укладено договір оренди землі (а.с.76-78), за умовами якого відповідно до розпорядження №13 від 16.01.2004 орендодавець передає орендарю на умовах оренди, земельну ділянку площею 0,0480 га, що знаходиться в межах території зони відпочинку Коблівської сільської ради Березанського району Миколаївської області із земель запасу і зазначена в проекті відводу та технічної документації, що додається до договору і є невід`ємною його частиною (п.1.1 договору).

Земельна ділянка надається в оренду для рекреаційного призначення під розміщення існуючого пансіонату Волна (без права забудови). Використання ділянки повинно бути раціональним і не повинне приводити до негативних наслідків (п.1.2 договору).

Земельна ділянка надається на умовах довгострокового користування (на умовах оренди) строком на 20 (двадцять) років з 02.03.2004 до 02.03.2024 (п.1.3 договору).

Грошова оцінка земельної ділянки встановлена у розмірі 2479,47 грн на підставі довідки, виданої Березанським районним відділом земельних ресурсів №01-6-240 від 24.02.2004. Кадастровий номер земельної ділянки: :09:000:0178 (п.2.2 договору).

Цей договір набуває чинності після його підписання сторонами, нотаріального посвідчення та державної реєстрації у Березанському районному відділі земельних ресурсів. Цей договір укладений та посвідчений у чотирьох примірниках, які мають однакову юридичну силу, один з яких знаходиться на зберіганні в справах Березанської державної нотаріальної контори, другий у орендодавця, третій у орендаря, четвертий у Березанському районному відділі земельних ресурсів (розділ 7 договору).

На зворотній стороні останньої сторінки договору вказано наступне: «Факт державної реєстрації засвідчено під реєстраційним №3/126 від 15.03.2004 в Березанській РДА», скріплено підписом голови Березанської РДА Миколаївської області на самому договорі та печаткою Березанської РДА.

Судовою колегією надано оцінку доводам апелянта про відсутність державної реєстрації договору оренди землі від 02 березня 2004 р., укладеного між Березанською районною державною адміністрацією та ТОВ «Волна-Прім», та встановлено, що договір зареєстровано відповідно до діючого на той час Порядку державної реєстрації договорів оренди землі, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 25 грудня 1998 р. N 2073.

Так, договір має відмітку про реєстраційний номер державної реєстрації, скріплену підписом голови Березанської РДА Миколаївської області на самому договорі та печаткою Березанської РДА.

Також факт державної реєстрації підтверджується довідкою Відділу у Березанському районі ГУ Держгеокадастру у Миколаївській області №198/105-18 від 11.04.2018 (а.с.79), в якій зокрема зазначено, що договір оренди земельної ділянки від 02.03.2004 зареєстрований у Книзі записів державної реєстрації договорів оренди землі за №3/126 від 15.03.2004.

Судова колегія зазначає, що апелянтом не надано жодних доказів не проведення державної реєстрації договору оренди землі від 02.03.2004 року.

Разом з тим, судом встановлено, що ТОВ «Волна Прім» не внесено відомості про наявний договір оренди щодо земельної ділянки :09:000:0178 до Державного земельного кадастру України, наслідком звернення до Державного реєстратора із заявою 28.02.2018 стала відмова у зв`язку з накладенням на зазначену земельну ділянку інших ділянок, зокрема, із кадастровим номером :12:055:0031.

Рішенням Коблівської сільської ради Березанського району Миколаївської області №14 від 20.08.2015 Про затвердження технічної документації щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) в оренду для будівництва та обслуговування об`єктів рекреаційного призначення, зокрема, затверджено технічну документацію МП Волна із землеустрою щодо встановлення меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) для будівництва та обслуговування об`єктів рекреаційного призначення в с.Коблеве по вул.Кишинівська, 2з та вул. Кишинівська, 2и, в межах території Коблівської сільської ради Березанського району Миколаївської області (п.2 рішення); вилучено та надано із земель ненаданих у власність та користування в довгострокову оренду терміном на 49 років земельні ділянки для рекреаційного призначення в межах території Коблівської сільської ради Березанського району Миколаївської області, зокрема, МП Волна загальною площею 0,4900 га, в т.ч. 1) земельна ділянка площею 0,3858 га, кадастровий номер 0:12:055:0030; 2) земельна ділянка площею 0,1042 га, кадастровий номер :12:055:0031 в довгострокову оренду терміном на 49 років, забудовані землі, у т.ч. землі, які використовуються для відпочинку, та інші відкриті землі, для будівництва та обслуговування об`єктів рекреаційного призначення (існуючий спальний корпус та їдальня) за адресою: Миколаївська область, Березанський район, с.Коблеве, вул.Кишинівська, 2з та вул. Кишинівська, 2и (абз.3 п.4 рішення).

28.08.2015 між Коблівською сільською радою (орендодавець) та Малим підприємством Волна (орендар) укладено договір оренди землі, за умовами якого орендодавець відповідно до рішення Коблівської сільської ради №14 від 20.08.2015 надає, а орендар приймає земельну ділянку в довгострокову оренду терміном на 49 років для будівництва та обслуговування об`єктів рекреаційного призначення (існуючий спальний корпус та їдальня) за адресою: вул.Кишинівська, 2з та вул.Кишинівська, 2и, с.Коблеве, в межах території Коблівської сільської ради Березанського району Миколаївської області.

В оренду передана земельна ділянка загальною площею 0,4900 га, в т.ч. 1) земельна ділянка площею 0,3858 га, кадастровий номер - 0:12:055:0030; 2) земельна ділянка площею 0,1042 га, кадастровий номер - 0:12:055:0031 (з них: 0,1092 га - під капітальною одноповерховою забудовою; 0,0850 га - під проїздами, проходами та площадками; 0,2958 га - під зеленими насадженнями), для будівництва та обслуговування об`єктів рекреаційного призначення за рахунок земель не наданих у власність та користування, забудовані землі за адресою: вул.Кишинівська, 2з, та АДРЕСА_3 .Кишинівська, 2и, с.Коблеве, в межах території Коблівської сільської ради Березанського району Миколаївської області. На земельній ділянці розміщені об`єкти нерухомого майна механічного заводу АРТМЕТ А.О. (п.2.1 договору).

Земельна ділянка, яка передається в оренду, не має недоліків, що можуть перешкоджати її ефективному використанню (п.2.2 договору).

Орендодавець свідчить, що зазначена земельна ділянка на момент посвідчення договору нікому іншому в оренду не передана, не відчужена іншим способом, не заставлена, майновими претензіями і правами третіх осіб не обтяжена, під арештом не перебуває (п.2.4 договору).

Земельна ділянка надається в оренду на 49 років, починаючи з дати державної реєстрації цього договору, що становить строк дії договору (п.3.1 договору).

Земельна ділянка передається в оренду для будівництва та обслуговування обєктів рекреаційного призначення; цільове призначення земельної ділянки для будівництва та обслуговування об`єктів рекреаційного призначення (існуючий спальний корпус та їдальня) (п.п.5.1, 5.2 договору).

Цей договір набирає чинності після підписання сторонами та його державної реєстрації права оренди на земельну ділянку (п.14.1 договору).

Цей договір укладено у трьох примірниках, що мають однакову юридичну силу, один з яких знаходиться в орендодавця, другий в орендаря, третій в органі, який провів його державну реєстрацію (п.14.4 договору).

28.08.2015 між Коблівською сільрадою та Малим підприємством Волна складено акт приймання-передачі в оренду вказаної земельної ділянки загальною площею 0,4900 га (а.с.23).

Листом №155/105-18 від 20.03.2018 Відділ у Березанському районі ГУ Держгеокадастру у Миколаївській області надав інформацію, що у відділі відсутня землевпорядна документація щодо надання земельних ділянок з кадастровими номерами 0:12:055:0030 та 0:12:055:0031 в оренду МП Волна. Відділ надає завірені копії поземельних книг на вищезазначені кадастрові номери (а.с.25).

В розділі 4 Земельна ділянка. Оренда. Суборенда поземельних книг (відкритих 28.07.2015) стосовно земельних ділянок з кадастровими номерами 0:12:055:0030 та 0:12:055:0031(а.с.36, 47) орендарем значиться - Мале підприємство Волна, дата державної реєстрації речового права на нерухоме майно 18.09.2015.

Рішенням №РВ-018 від 22.03.2018 (а.с.80) Державним кадастровим реєстратором Відділу у Березанському районі Головного управління Держгеокадастру у Миколаївській області, за результатами розгляду заяви про внесення відомостей (змін до них) до Державного земельного кадастру від 28.02.2018 (реєстр.№3В-018) разом з доданими до неї документами та відповідно до Порядку ведення Державного земельного кадастру, ТОВ Волна-Прім відмовлено у внесенні відомостей (змін до них) до Державного земельного кадастру з таких підстав:

1) невідповідність електронного документа установленим, а саме: XSD Схема Наявні зауваження щодо валідності електронного документу. Перетин ділянок з ділянкою :12:051:0442 Площа співпадає на 1,1799%; Перетин ділянок з ділянкою :12:055:0031 Площа співпадає на 0,4916%;

2) знаходження в межах земельної ділянки, яку передбачається зареєструвати, іншої земельної ділянки або її частини.

Довідкою №198/105-18 від 11.04.2018 (а.с.79) Відділ у Березанському районі ГУ Держгеокадастру у Миколаївській області надав інформацію, що між ТОВ Волна-Прім та Березанською РДА укладено договір оренди землі від 02.03.2004, терміном на 20 років. Договір оренди земельної ділянки зареєстрований у Книзі записів державної реєстрації договорів оренди землі за №3/126 від 15.03.2004. Додатково повідомлено, що згідно даних Державного земельного кадастру вищезазначений договір оренди землі не перенесений до НКС.

Звертаючись до господарського суду з позовом про визнання незаконним та скасування п.2, абз.3 п.4 рішення Коблівської сільської ради №14 від 20.08.2015 та визнання договору оренди від 28.08.2015 недійсним, ТОВ Волна-Прім послалось на те, що оспорюваним рішенням ради та договором оренди землі порушені його права та інтереси, як користувача земельною ділянкою з кадастровим номером :09:000:0178, оскільки вказаним рішенням затверджено проект землеустрою щодо надання в користування Малому підприємству Волна земельної ділянки кадастровий номер :12:055:0031 за адресою с.Коблеве Березанського району Миколаївської області, вул.Кишинівська 2-И, та відповідно передано її в користування, при цьому, дана ділянка накладається на земельну ділянку, що перебуває в користуванні позивача з 2004 року.

Кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання (частина перша статті 15 ЦК України).

Згідно з частиною першою статті 16 ЦК України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Відповідно до ст.13 Конституції України земля є об`єктом права власності Українського народу. Від імені Українського народу права власника здійснюють органи державної влади та органи місцевого самоврядування в межах, визначених цією Конституцією.

При цьому, ч.2 ст.19 Конституції України унормовано, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно ч.ч.1, 2 ст.116 Земельного кодексу України, громадяни та юридичні особи набувають права власності та права користування земельними ділянками із земель державної або комунальної власності за рішенням органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування в межах їх повноважень, визначених цим Кодексом або за результатами аукціону.

Сільські, селищні, міські ради передають земельні ділянки у власність або у користування із земель комунальної власності відповідних територіальних громад для всіх потреб (ч.1 ст.122 ЗК України).

Порядок передачі земельних ділянок в оренду унормований ст.124 ЗК України. За приписами частини першої зазначеної норми, передача в оренду земельних ділянок, що перебувають у державній або комунальній власності, здійснюється на підставі рішення відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування згідно з їх повноваженнями, визначеними статтею 122 цього Кодексу, чи договору купівлі-продажу права оренди земельної ділянки (у разі продажу права оренди) шляхом укладення договору оренди земельної ділянки чи договору купівлі-продажу права оренди земельної ділянки.

За положеннями ч.2 ст.152 ЗК України власник земельної ділянки або землекористувач може вимагати усунення будь-яких порушень його прав на землю, навіть якщо ці порушення не пов`язані з позбавленням права володіння земельною ділянкою, і відшкодування завданих збитків..

Відповідно до пункту «б» частини третьої статті 152 ЗК України захист прав громадян та юридичних осіб на земельні ділянки здійснюється шляхом відновлення стану земельної ділянки, який існував до порушення прав, і запобігання вчиненню дій, що порушують права або створюють небезпеку порушення прав.

Для повного, всебічного та об`єктивного дослідження обставин справи судовою колегією було призначено по справі №915/803/18 судову земельно-технічну експертизу.

Відповідно до Висновку експерта №410/19 від 09.08.2019 р. судової земельно-технічної експертизи у справі №915/803/18, встановлено наступне:

«У результаті зіставлення геодезичних даних (каталогів координат по просторовому місце, розташуванню поворотних точок досліджуваних земельних ділянок) на ПК, а саме «Технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж земельних ділянок в натурі (на місцевості) Малому підприємству «Волна» для будівництва та обслуговування об`єктів рекреаційного призначення в с. Коблеве по вул. Кишинівська, 2з та вул. Кишинівська, 2и в межах території Коблівської сільської ради Березанського району Миколаївської області», «Проекту відведення земельної ділянки товариству з обмеженою відповідальністю «Волна-Прим» в довгострокову оренду терміном на 20 років для рекреаційного призначення під розміщення існуючого пансіонату «Волна» (без права забудови) із земель запасу в зоні відпочинку «Коблеве» в межах території Коблевської сільської ради Березанського району Миколаївської області» і Кадастрового плану земельної ділянки, наданої в оренду МП «Волна» для будівництва та обслуговування об`єктів рекреаційного призначення в с. Коблеве, вул. Кишинівська, 2и в межах території Коблівської сільської ради Березанського району Миколаївської області, складеного та підписаного ФОП ОСОБА_1 , шляхом побудови цифрових моделей земельних ділянок з подальшою візуалізацією на суміщеному плані, встановлено наявність накладання земельної ділянки з кадастровим номером :12:055:0031 та земельної ділянки кадастровим номером :09:000:0178.

Площа, яка утворюється у результаті перетинання вказаних земельних ділянок, складає 0,0001 кв.м.».

Отже, за наслідками проведеної експертизи судовим експертом встановлено, що площа накладення спірних земельних ділянок складає 0,0001 кв.м., тобто 1 кв. сантиметр.

З висновку також вбачається, що на момент огляду відсутнє огородження, яке б розмежовувало обстежувані земельні ділянки з кадастровим номером :12:055:0031 та :09:000:0178.

З огляду на викладене, судова колегія не може погодитись з висновками суду першої інстанції про те, що рішення №РВ-018 від 22.03.2018 Державного кадастрового реєстратора Відділу у Березанському районі Головного управління Держгеокадастру у Миколаївській області є належним та допустимим доказом, який підтверджує накладення земельних ділянок одна на одну.

Апеляційний суд зауважує, що належним та допустимим доказом накладення земельних ділянок є висновок судової експертизи.

Рішення державного реєстратора від 22.03.2018, на яке послався суд першої інстанції, містить інформаційні відомості з Державного земельного кадастру, на відміну від висновку судової експертизи, який є доказом по справі згідно приписів ст.ст.98-99 ГПК України, та містить докладний опис досліджень, проведених судовим експертом, який є фахівцем та має спеціальні знання для визначення площі, конфігурації земельної ділянки та наявності перетину земельних ділянок та його точного розміру.

Крім того, Рішення державного реєстратора від 22.03.2018 містить лише відсоток накладення земельних ділянок 0,4916%, тоді як висновком судового експерта визначено точний розмір перетину земельних ділянок у розмірі 1 кв.см.

Отже, як вбачається з висновку судової експертизи, існує накладення спірних ділянок площею 1 кв.см., що відповідно до рішення Державного кадастрового реєстратору Відділу у Березанському районі Головного управління Держгеокадастру у Миколаївській області №РВ-018 від 22.03.2018 є підставою для відмови у внесенні відомостей (змін до них) до Державного земельного кадастру.

Відповідно до п. 3.10. Розділу III - «Закріплення меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) межовими знаками» Інструкції про встановлення (відновлення) меж земельних ділянок в натурі (на місцевості) та їх закріплення межовими знаками, затвердженої наказом Державного комітету України із земельних ресурсів 18 травня 2010 № 376 (далі Інструкція), середньоквадратична похибка місцезнаходження межового знака відносно найближчих пунктів державної геодезичної мережі, геодезичних мереж згущення, міських геодезичних мереж не повинна перевищувати:

у містах Києві, Севастополі, містах - обласних центрах та містах обласного підпорядкування - 0,1 м; в інших містах та селищах - 0,2 м; у селах - 0,3 м; за межами населених пунктів для земельних ділянок площею до 10 га - 0,5 м, а площею 10 га і більше - 2,5 м.

Таким чином, судова колегія доходить висновку, що накладення спірних земельних ділянок є незначним, та є меншим ніж допустиме значення похибки при встановленні межових знаків, тобто є технічною помилкою, яка підлягає виправленню у встановленому законом порядку.

Судова колегія погоджується з доводами апелянта про те, що позивач не скористався можливостю, передбаченою зазначеним законом, не виправив межі земельних ділянок шляхом внесення змін до Державного земельного кадастру. Площа земельної ділянки, якою користується позивач, співпадає із земельною ділянкою, якою користується відповідач МП «Волна» складає менш ніж пів відсотка, що можливо виправити шляхом внесення змін до кадастру.

Відповідно до ст.37 ЗУ "Про Державний земельний кадастр", у разі виявлення фізичною або юридичною особою у витязі, довідці з Державного земельного кадастру, викопіюванні з картографічних матеріалів Державного земельного кадастру технічної помилки (описка, друкарська, граматична, арифметична чи інша помилка), допущеної органом, що здійснює ведення Державного земельного кадастру, заінтересована особа письмово повідомляє про це центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері земельних відносин, який перевіряє відповідність відомостей Державного земельного кадастру інформації, що міститься в документах, які стали підставою для внесення цих відомостей. Якщо факт невідповідності підтверджено, орган, що здійснює ведення Державного земельного кадастру, безоплатно виправляє допущену помилку в день надходження повідомлення та не пізніше наступного дня повідомляє про це заінтересованих осіб.

У разі виявлення технічної помилки, допущеної в записах Державного земельного кадастру органом, що здійснює його ведення, зазначений орган у п`ятиденний строк письмово повідомляє про це заінтересовану особу.

Виправлення технічних помилок, допущених у відомостях Державного земельного кадастру внаслідок наявності технічних помилок у документах, на підставі яких були внесені такі відомості, здійснюється після виправлення помилок у зазначених документах.

Виправлення інших помилок, допущених у відомостях Державного земельного кадастру внаслідок помилки у документації із землеустрою, оцінки земель, здійснюється після внесення змін до такої документації.

Виправлення помилок у відомостях про земельну ділянку може здійснюватися також на підставі технічної документації із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельних ділянок у натурі (на місцевості) або матеріалів інвентаризації земель чи рішення суду.

Інформація про виправлення технічних помилок не пізніше наступного дня з дня їх виправлення надається в письмовій формі власникам та користувачам земельних ділянок, а також третім особам, чиїх інтересів стосувалося виправлення помилок.

Крім того, згідно приписів п.4 Прикінцевих та перехідних положень ЗУ "Про Державний земельний кадастр", у разі якщо після перенесення інформації про земельні ділянки з Державного реєстру земель до Державного земельного кадастру виявлені помилки у визначенні площ та/або меж земельних ділянок (розташування в межах земельної ділянки частини іншої земельної ділянки; невідповідність меж земельної ділянки, вказаних у Державному реєстрі земель, її дійсним межам; невідповідність площі земельної ділянки, вказаної у Державному реєстрі земель, її дійсній площі у зв`язку із зміною методів підрахунку (округлення); присвоєння декільком земельним ділянкам однакових кадастрових номерів), такі помилки за згодою власника земельної ділянки, користувача земельної ділянки державної чи комунальної власності можуть бути виправлені на підставі технічної документації із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) або за матеріалами інвентаризації земель.

Зміна меж земельної ділянки при виправленні вказаних помилок допускається за письмовим погодженням з особами, яким належить право власності (а щодо земель державної та комунальної власності - право користування) на суміжні земельні ділянки. Відсутність згоди власника земельної ділянки, користувача земельної ділянки державної чи комунальної власності на виправлення вказаних помилок не є підставою для відмови у перенесенні відомостей про відповідну земельну ділянку до Державного земельного кадастру, надання відомостей про земельну ділянку з Державного земельного кадастру. Про виявлені помилки центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері земельних відносин, письмово безоплатно повідомляє власників (користувачів) земельних ділянок.

Отже, судова колегія звертає увагу, що чинним законодавством встановлений порядок виправлення технічних помилок, допущених при визначенні меж суміжних земельних ділянок, однак матеріали справи не містять доказів того, що позивач скористався цим порядком для усунення перешкод у користуванні своєю земельною ділянкою.

Крім того, колегія суддів вважає обґрунтованими доводи апелянта про те, що у суду першої інстанції були відсутні правові підстави для визнання недійсним пункту 4 оскаржуваного рішення Коблівської сільради від 20.08.15 №14 щодо вилучення та надання МП «Волна» в довгострокову оренду, а також визнання недійсним договору оренди земельної ділянки площею 0,3858 га, кадастровий номер 0:12:055:0030, оскільки саме ця ділянка не співпадає із земельною ділянкою, яка передана в оренду ТОВ «Волна-Прім».

Тому, рішення про передачу її в оренду МП «Волна», і договір оренди цієї земельної ділянки (кадастровий номер 0:12:055:0030), який суд першої інстанції визнав недійсним жодним чином не порушують права позивача.

Відповідно до статті 3 ЦК України загальними засадами цивільного законодавства є зокрема, справедливість, добросовісність та розумність. Тому дії учасників цивільних правовідносин мають бути добросовісними, відповідати певному стандарту поведінки, що характеризується чесністю, відкритістю і повагою інтересів іншої сторони договору або відповідного правовідношення.

Відповідно до статті 17 Закону України від 23 лютого 2006 року № 3477-IV «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» суди застосовують при розгляді справ Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод від 04 листопада 1950 року (далі - Конвенція) та протоколи до неї, а також практику Європейського суду з прав людини (далі - ЄСПЛ) як джерело права.

Відповідно до ст. 1 Першого протоколу до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, «Кожна фізична або юридична особа має право мирно володіти своїм майном. Ніхто не може бути позбавлений своєї власності інакше як в інтересах суспільства та на умовах, передбачених законом і загальними принципами міжнародного права. Проте попередні положення жодним чином не обмежують право держави вводити в дію такі закони, які вона вважає за необхідне, щоб здійснювати контроль за користуванням майном відповідно до загальних інтересів або для забезпечення сплати податків чи інших зборів або штрафів».

Втручання держави в право особи на мирне володіння своїм майном повинно здійснюватися з дотриманням принципу «пропорційності» - «справедливої рівноваги (балансу)» між інтересами держави (суспільства), пов`язаними з втручанням, та інтересами особи, яка так чи інакше страждає від втручання. «Справедлива рівновага» не означає обов`язкового досягнення соціальної справедливості в кожній конкретній справі, а передбачає наявність розумного співвідношення (обґрунтованої пропорційності) між метою, що передбачається для досягнення, та засобами, які використовуються. Необхідний баланс не буде дотриманий, якщо особа несе «індивідуальний і надмірний тягар».

Дотримання принципу «пропорційності» передбачає, що втручання в право власності, навіть якщо воно здійснюється згідно з національним законодавством і в інтересах суспільства, все одно буде розглядатися як порушення ст. 1 Першого протоколу, якщо не було дотримано розумної пропорційності між втручанням у право особи та інтересами суспільства. Ужиті державою заходи мають бути ефективними з точки зору розв`язання проблеми суспільства, і водночас пропорційними щодо прав приватних осіб. Оцінюючи пропорційність, слід визначити, чи можливо досягти легітимної мети за допомогою заходів, які були б менш обтяжливими для прав і свобод заінтересованої особи, оскільки обмеження не повинні бути надмірними або такими, що є більшими, ніж необхідно для реалізації поставленої мети.

Враховуючи викладене, судова колегія доходить висновків, що встановлене висновком судової експертизи накладення земельних ділянок з кадастровим номером :12:055:0031 та :09:000:0178 має місце у розмірі 1 кв.см., однак площа та конфігурація такого накладення є незначною, та не є підставою для визнання недійсним рішення Коблівської сільської ради Березанського району Миколаївської області №14 від 20.08.2015, а також визнання недійсним договору оренди землі.

Аналогічну правову позицію викладено у постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Першої судової палати Касаційного цивільного суду від 20 березня 2019 року у справі № 713/115/17.

Натомість, колегія суддів зауважує, що обраний позивачем спосіб захисту порушеного права власності позивача на частину земельної ділянки, на яку накладається земельна ділянка відповідача, шляхом визнання незаконним та скасування пункту 2, та пункту 4 рішення Коблівської сільської ради Березанського району Миколаївської області №14 від 20.08.2015, а також визнання недійсним договору оренди землі, за встановлених обставин, не є ефективним та належним способом захисту порушеного права позивача, оскільки задоволення такого позову призведе до непропорційного втручання в право користування іншої особи (відповідача).

Судова колегія вважає слушними доводи відповідача МП «Волна», викладені у письмових поясненнях щодо висновку судової експертизи, стосовно того, що визнання недійсним договору оренди землі від 28.08.2015, укладеного між Коблівською сільською радою Березанського району Миколаївської області та МП «Волна», виключно з підстав перетинання меж земельної ділянки позивача і відповідача розміром лише у 1 кв. см буде непропорційним втручанням у право мирного володіння МП «Волна» земельною ділянкою, оскільки створить надмірний тягар для МП «Волна», пов`язаний із необхідністю повернення земельної ділянки, та вжиття заходів щодо укладання нового договору оренди.

В силу ч.1 ст.21 ЦК України суд визнає незаконним та скасовує правовий акт індивідуальної дії, виданий органом державної влади або органом місцевого самоврядування, якщо він суперечить актам цивільного законодавства і порушує цивільні права або інтереси.

За змістом наведеної норми вбачається, що підставами для визнання акта недійсним є невідповідність його вимогам чинного законодавства або визначеній законом компетенції органу, який видав цей акт. Обов`язковою умовою визнання акта недійсним є також порушення у зв`язку з прийняттям відповідного акта прав та охоронюваних законом інтересів позивача у справі. Тобто, обов`язковою умовою визнання недійсним акта є не тільки невідповідність його чинному законодавству, але й порушення у зв`язку з цим прав та охоронюваних законом інтересів позивача.

Відповідно до ст.73 ГПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Стаття 74 ГПК України встановлює, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Згідно зі статтями 76, 77 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Судова колегія зазначає, що позивачем не надано доказів на підтвердження того, що накладення земельних ділянок площею 1 кв.см, що є незначним, істотно порушує його права та зумовлює застосування такого крайнього заходу відновлення його порушених прав, також матеріали справи не містять доказів здійснення позивачем будь-яких заходів для виправлення зазначеної похибки у порядку визначеному діючим законодавством, про що було зазначено вище.

За таких обставин, враховуючи висновок судової експертизи, та обставини справи, судова колегія критично оцінює висновок суду першої інстанції про те, що Коблівська сільська рада передала в оренду Малому підприємству «Волна» земельну ділянку під кадастровим номером :12:055:0031, частина якої вже знаходилась в оренді у ТОВ «Волна-Прім» за договором оренди від 02.03.2004, чим порушила права позивача щодо користування належною йому земельною ділянкою.

За таких обставин, оскільки судовою колегією встановлено, що накладення спірних земельних ділянкою площею 1 кв.см. є незначним, що не є достатньою та обґрунтованою підставою для визнання недійсним рішення Коблівської сільської ради Березанського району Миколаївської області №14 від 20.08.2015 року та визнання недійсним договору оренди землі від 28.08.2015 року, доводи апеляційної скарги знайшли своє відображення та підтвердження під час апеляційного перегляду, колегія суддів доходить висновку про наявність підстав для скасування оскаржуваного рішення суду першої інстанції з прийняттям нового рішення про відмову в задоволенні позовних вимог.

Враховуючи вищевикладене, оскільки доводи апеляційної скарги не спростовують висновків судової колегії, судова колегія доходить висновку про законність оскаржуваного рішення суду першої інстанції, обґрунтованість, дотримання норм матеріального та процесуального права при його ухваленні, що є підставою для залишення рішення без змін, а апеляційної скарги - без задоволення.

Судові витрати, пов`язані з апеляційним розглядом даної справи, відповідно до правил ст. 129 Господарського процесуального кодексу України покладаються на позивача.

Керуючись ст. ст. 129, 269, 270, 275- 277 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Малого підприємства Волна задовольнити.

Рішення господарського суду Миколаївської області від 22 листопада 2018 року у справі №915/803/18 скасувати.

В задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю Волна-Прім відмовити в повному обсязі.

Постанова відповідно до вимог ст. 284 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду в порядку та строки, передбачені ст.ст.287-288 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складено 30.09.2019.

Головуючий суддя А.І. Ярош

Судді Н.М. Принцевська

Я.Ф. Савицький