ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

27.09.2019 р. Справа № 914/736/18

Господарський суд Львівської області у складі колегії суддів:

головуючий суддя - Гутьєва В.В.,

судді Морозюк А.Я., Цікало А.І.

при секретарі Пукач М.В.,

розглянувши в судовому засіданні матеріали справи за заявою кредитора: Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроном Центр", м. Львів

про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" (80454, Львівська область, Кам`янка-Бузький район, с. Убині, вул. Шкільна, буд. 9 В; код ЄДРПОУ № 38141600)

за участю представників:

ТзОВ "Девелопмент Агро 2019": Сеньків А.І. - адвокат

ТзОВ "Агроль": Фігурський В.М. - адвокат

ліквідатор: Кобельник О. С. - арбітражний керуючий

ВСТАНОВИВ:

Суть заяви: 23.04.2018 р. на адресу Господарського суду Львівської області надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроном Центр" про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" (80454, Львівська область, Кам`янка-Бузький район, с. Убині, вул. Шкільна, буд. 9 В; код ЄДРПОУ № 38141600).

Ухвалою суду від 24.04.2018 р. заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроном Центр" про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" прийнято до розгляду; підготовче засідання суду призначено на 03.05.2018 р.

За результатами проведення підготовчого засідання судом 03.05.2018 р. відкрито провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр". Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів боржника. Введено процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр". Розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" призначено арбітражного керуючого Кобельника Олега Сергійовича, свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 473 від 12.03.2013 р.

03.05.2018 р. судом здійснено оприлюднення на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" (80454, Львівська область, Кам`янка-Бузький район, с. Убині, вул. Шкільна, буд. 9 В; код ЄДРПОУ № 38141600).

Ухвалою суду від 12.07.2018 р. продовжено строк процедури розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" та повноваження розпорядника майна арбітражного керуючого Кобельника Олега Сергійовича, свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 473 від 12.03.2013 р. на 2 місяці, починаючи з 26.08.2018 р.

Ухвалою від 30.08.2018 р. затверджено реєстр вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр". Судове засідання призначено на 01.10.2018 р.

Постановою від 01.10.2018 р. припинено процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" та повноваження розпорядника майна. Товариство з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру. Ліквідатором у справі № 914/736/18 призначено арбітражного керуючого Кобельника Олега Сергійовича, свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 473 від 12.03.2013 р.

02.10.2018 р. судом здійснено оприлюднення на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Ухвалою від 18.02.2019 р. судом відмовлено у задоволенні заяви ОСОБА_1 від 09.01.2019 р. про залучення його учасником провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр". Крім того, ухвалою від 18.02.2019 р. судом відмовлено у задоволенні заяви ОСОБА_1 від 09.01.2019 р. про залучення ОСОБА_2 учасником провадження у справі № 914/736/18 про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника та судом відмовлено у задоволенні клопотання ОСОБА_2 про залучення учасником провадження у справі № 914/736/18 про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника.

Ухвала суду від 18.02.2019 р. оскаржувалась в апеляційному порядку.

Постановою Західного апеляційного господарського суду від 30.05.2019 р. ухвалу Господарського суду Львівської області від 18.02.2019 у справі №9 14/736/18 залишено без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Ухвалою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 05.07.2019 р. відмовлено у відкритті касаційного провадження за касаційною скаргою Уповноваженої особи засновників (учасників) ТОВ "Агроком Центр" адвоката ОСОБА_2 на постанову Західного апеляційного господарського суду від 30.05.2019 та на ухвалу Господарського суду Львівської області від 18.02.2019 (в частині відмови у задоволенні клопотання ОСОБА_2 за вих. № 02/01-Б/2019 від 11.01.2019 про залучення учасником провадження у справі № 914/736/18 про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр") у справі № 914/736/18.

Ухвалою від 05.03.2019 р. судом здійснено заміну кредитора - Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроном Центр" на Товариство з обмеженою відповідальністю "Девелопмент Агро 2019" на суму грошових вимог в розмірі 9 341 032,39 грн., також судом здійснено заміну кредитора - ОСОБА_3 , який має визнані вимоги до боржника на загальну суму 116 451,49 грн. на Товариство з обмеженою відповідальністю "Девелопмент Агро 2019" на суму грошових вимог в розмірі 116 451,49 грн. Судове засідання відкладено на 20.05.2019 р.

20.05.2019 р. в судовому засіданні оголошено перерву до 27.05.2019 р.

Ухвалою від 24.05.2019 р. призначено колегіальний розгляд справи № 914/736/18 у складі трьох суддів. Відповідно до витягу з протоколу автоматичного визначення складу колегії суддів членами колегії визначено: головуючий суддя - Гутьєва В.В., судді Морозюк А.Я., Цікало А.І.

27.05.2019 р. в судовому засіданні оголошувалась перерва до 28.05.2019 р.

28.05.2019 р. представник ТзОВ "Агроль" подав письмову заяву від 28.05.2019 р. про відвід головуючій судді Гутьєвій В.В.

Ухвалою від 28.05.2019 р. заяву ТзОВ "Агроль" від 28.05.2019 р. про відвід головуючій судді Гутьєвій В.В. визнано необґрунтованою, зупинено провадження у справі № 914/736/18 про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" до вирішення питання про відвід головуючій судді Гутьєвій В. В., передано матеріали справи № 914/736/18 про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" для вирішення питання про відвід суддею, який не входить до складу суду, що розглядає справу, визначеному у порядку, встановленому частиною першою статті 32 ГПК України.

У зв`язку з передачею матеріалів справи 914/736/18 про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" для вирішення питання про відвід судді, який не входить до складу суду, що розглядає справу, на підставі витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 29.05.2019 р., головуючим суддею щодо розгляду заяви ТзОВ "Агроль" від 28.05.2019 р. про відвід головуючій судді Гутьєвій В.В. було визначено суддю Артимовича В.М.

Ухвалою від 31.05.2019 р. (суддя Артимович В.М.) суд відмовив в задоволенні заяви ТзОВ "Агроль" від 28.05.2019 р. про відвід головуючій судді Гутьєвій В.В.

Матеріали справи № 914/736/18 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" передано для подальшого розгляду судді Гутьєвій В.В. У зв`язку з наведеним, суд ухвалою від 03.06.2019 р. провадження у справі № 914/736/18 про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" поновив та призначив розгляд справи на 06.06.2019 р.

Ухвалою від 06.06.2019 р. розгляд справи відкладено на 20.06.2019 р.

Ухвалою суду від 26.06.2019 р. розгляд справи призначено на 28.08.2019 р.

Ухвалою від 28.08.2019 р. розгляд справи відкладено на 27.09.2019 р.

16.05.2019 р. засновник (учасник) ТзОВ "Агроком Центр" ОСОБА_1 подав заяву від 16.05.2019 р. про залучення ОСОБА_2 учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника. 20.05.2019 р. на адресу суду надійшло клопотання ОСОБА_2 за вих. № 02/2/01-Б/2019 від 20.05.2019 р. про залучення учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника. Ухвалою суду від 21.05.2019 р. заяву ОСОБА_1 від 16.05.2019 р. про залучення ОСОБА_2 учасником провадження у справі № 914/736/18 про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника прийнято та призначено до розгляду. Ухвалою суду від 21.05.2019 р. клопотання ОСОБА_2 за вих. № 02/2/01-Б/2019 від 20.05.2019 р. про залучення учасником провадження у справі № 914/736/18 про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника прийнято та призначено до розгляду. Розгляд заяви ОСОБА_1 від 16.05.2019 р. та клопотання ОСОБА_2 за вих. № 02/2/01-Б/2019 від 20.05.2019 р. відкладався з підстав, викладених в ухвалах суду 06.06.2019 р., 26.06.2019 р., 28.08.2019 р., зокрема, у зв`язку з надходженням на адресу суду клопотань від ОСОБА_2 про відкладення розгляду справи № 914/736/18 у зв`язку із неможливістю бути присутнім в судовому засіданні 06.06.2019 р. та 28.08.2019 р.

21.06.2019 р. ОСОБА_2 . подано на адресу суду клопотання за вих. № 06/2/01-Б/2019 від 20.06.2019 р. про долучення документів до матеріалів справи, зокрема, ОСОБА_2 долучено запити, адресовані учаснику ТзОВ "Агроком Центр" ОСОБА_7 від 12.03.2019 р. та ОСОБА_4 від 12.03.2019 р., копії індивідуальних доставочних листів, копія поштової накладної за № 37832394, копія поштової накладної за № 37832396.

27.09.2019 р. засновник (учасник) ТзОВ "Агроком Центр" ОСОБА_1 та ОСОБА_2 в судове засідання не з`явилися, хоча належно були повідомлені про час, дату та місце судового засідання, що підтверджується повідомленнями про вручення поштового відправлення, які долучені до матеріалів справи.

27.09.2019 р. ліквідатор та представник ТзОВ "Девелопмент Агро 2019" в судовому засіданні заперечили щодо задоволення заяви ОСОБА_1 про залучення ОСОБА_2 учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника та клопотання ОСОБА_2 про залучення учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника.

Розглянувши в судовому засіданні заяву ОСОБА_1 про залучення ОСОБА_2 до участі у справі № 914/736/18 про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи учасників боржника, а також клопотання ОСОБА_2 про залучення його учасником у справі № 914/736/18 про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) ТзОВ "Агроком Центр", дослідивши та оцінивши надані докази, заслухавши представників кредиторів та ліквідатора, суд виходить з наступного.

В обґрунтування заяви про залучення ОСОБА_2 в якості уповноваженої особи учасників ТзОВ "Агроком Центр" ОСОБА_1 долучено протокол загальних зборів учасників ТзОВ "Агроком Центр" № 06/05/19-01 від 06.05.2019 р.

ОСОБА_2 обґрунтовує подане клопотання про залучення учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника тим, що відповідно до протоколу загальних зборів учасників ТзОВ "Агроком Центр" № 06/05/19-01, які були проведені 06.05.2019 р. загальними зборами учасників ТзОВ "Агроком Центр" прийнято рішення - обрати ОСОБА_2 , адвоката, уповноваженою особою учасників ТзОВ "Агроком Центр" для представлення їхніх інтересів у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр". Копія протоколу загальних зборів учасників ТзОВ "Агроком Центр" № 06/05/19-01 від 06.05.2019 р. долучено ОСОБА_2 до матеріалів справи. Крім того, ОСОБА_2 долучено до матеріалів справи договір про надання правової допомоги № 01/01-Б/2019 від 10.01.2019 р., свідоцтво ОСОБА_2 про право на заняття адвокатською діяльністю № 1263 від 08.12.2006 р., витяг зі сайту Національної асоціації адвокатів України.

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" учасники у справі про банкрутство є сторони, забезпечені кредитори, арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор), власник майна (орган, уповноважений управляти майном) боржника, державний орган з питань банкрутства, Фонд державного майна України, представник органу місцевого самоврядування, представник працівників боржника, уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) суб`єкта підприємницької діяльності - боржника, а також у випадках, передбачених цим Законом, інші особи, які беруть участь у провадженні у справі про банкрутство.

Як вбачається з матеріалів справи, протоколом загальних зборів учасників ТзОВ "Агроком Центр" № 06/05/19-01 від 06.05.2019 р. прийнято рішення - обрати уповноваженою особою учасників ТзОВ "Агроком Центр" для представлення їхніх інтересів у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" ОСОБА_2, адвоката. Вказане рішення прийнято шляхом опитування.

Відповідно до абзацу п`ятнадцятого ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника - особа, уповноважена загальними зборами учасників (акціонерів), що володіють більш як половиною статутного капіталу боржника, представляти їхні інтереси під час провадження у справі про банкрутство з правом дорадчого голосу.

Норма абзацу п`ятнадцятого ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачає обрання уповноваженої особи засновників не на зборах учасників товариства, а на загальних зборах учасників, що є вищим органом управління товариства.

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" цей Закон визначає правовий статус товариств з обмеженою відповідальністю та товариств з додатковою відповідальністю (далі - товариство), порядок їх створення, діяльності та припинення, права та обов`язки їх учасників.

Згідно з п. 3 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" протягом року з дня набрання чинності цим Законом положення статуту товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю, що не відповідають цьому Закону, є чинними в частині, що відповідає законодавству станом на день набрання чинності цим Законом.

Законодавством, що було чинним станом на день набрання чинності Законом України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" був Закон України "Про господарські товариства", а отже підлягають застосуванню норми статуту ТзОВ "Агроком Центр".

Положення статуту боржника передбачають, що вищим органом управління товариства є загальні збори учасників товариства (п. 9.1 статуту). Пункт 9.2 статуту ТзОВ "Агроком Центр" відносить прийняття рішення про обрання уповноваженої особи для представлення інтересів учасників у відносинах товариства з іншими особами до виключної компетенції загальних зборів учасників.

Вказані положення статуту повністю відповідають вимогам Закону України "Про господарські товариства".

Крім того, відповідно до п. 10.8. статуту боржника - ТзОВ "Агроком Центр" рішення загальних зборів може прийматися шляхом опитування. У цьому разі проект рішення або питання для голосування надсилається учасникам, які повинні у письмовій формі сповістити щодо нього свою думку. Протягом 10-ти днів з моменту одержання повідомлення від останнього учасника голосування всі вони повинні бути проінформовані головою про прийняте рішення. Вказане положення статуту відповідає вимогам ст. 60 Закону України "Про господарські товариства".

21.06.2019 р. ОСОБА_2 долучено до матеріалів справи докази направлення 05.04.2019 р. на адресу ОСОБА_7 та на адресу ОСОБА_4 цінних листів з описом вкладення (запит від 12.03.2019 р. і проект рішення загальних зборів учасників ТзОВ "Агроком Центр"). Відповідно до індивідуальних доставочних листів фірми DIMEX ОСОБА_7 та ОСОБА_4 відмовились від отримання вказаних документів.

Необхідно зазначити, що статутом ТзОВ "Агроком Центр" не встановлено конкретного строку на відповідь учасником товариства при прийнятті рішень методом опитування. Частина 5 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" також не встановлює такого строку.

Таким чином, для правової кваліфікації рішення, як рішення загальних зборів учасників ТзОВ "Агроком Центр" станом на 06.05.2019 року необхідним є дослідження наявності відповідей всіх учасників товариства.

При відсутності відповідей всіх учасників, відповідно до п. 10.8. статуту боржника, в ініціатора проведення опитування ОСОБА_1 не було підстав для складання та підписання протоколу загальних зборів учасників ТзОВ "Агроком Центр" № № 06/05/19-01 від 06.05.2019 р. та прийняття рішення - обрати уповноваженою особою засновників (учасників) боржника для представлення інтересів учасників ТзОВ "Агроком Центр" адвоката ОСОБА_2

У цьому випадку збори учасників, які проводились 06.05.2019 року не можуть кваліфікуватись як загальні збори учасників товариства - боржника. Відтак проголосовані рішення не тягнуть правового наслідку, в тому числі, у вигляді призначення уповноваженої особи засновників боржника.

Так за змістом ст. 11 ЦК України відповідні цивільні права та обов`язки виникають тільки на підставі передбаченого для їх настання юридичного факту.

Відповідно до ст. 11 ЦК України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки.

Отже, закон передбачає, що певний передбачений правовий наслідок у вигляді виникнення, зміни чи припинення прав та обов`язків виникає тільки в тому випадку, коли існує відповідна, передбачена для настання саме цих правових наслідків підстава - юридичний факт. За відсутності підстави (юридичного факту) цивільні права та обов`язки не виникають. Кожна підстава виникнення цивільних прав та обов`язків, у випадку її настання, тягне тільки ті цивільно - правові наслідки, які передбачені для неї законодавством.

Таким чином з`ясовуючи наявність в певної особи заявлених нею прав та обов`язків, які визначають її процесуальний статус у справі, суд зобов`язаний встановити наявність підстави (юридичного факту), з якою закон пов`язує виникнення таких прав та обов`язків (процесуального статусу).

Для настання такого правового наслідку як набуття особою правового статусу уповноваженої особи засновників (учасників) боржника у провадженні у справі про банкрутство норми Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у ст.1 передбачають необхідність прийняття рішення вищим органом товариства - загальними зборами учасників товариства. Настання такого правового наслідку, як прийняття рішення загальними зборами учасників боржника методом опитування регламентується п. 10.8. статуту боржника, який в силу його відповідності вимогам ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" підлягає застосуванню на підставі п. 3 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".

Пункт 10.8. чинного статуту боржника, в якості підстави настання такого правового наслідку як прийняття рішення методом опитування передбачає не формальне складення протоколу загальних зборів учасників, а передбачає саме обов`язкову наявність відповіді від останнього учасника товариства. Відсутність такої відповіді означає не просто порушення процедури, що могло б слугувати підставою для оспорення відповідного прийнятого рішення зборів учасників. Відсутність відповіді від останнього учасника свідчить саме про відсутність підстави (юридичного факту), з настанням якої законодавство пов`язує настання правового наслідку у вигляді прийняття рішення загальними зборами учасників боржника.

Як вбачається з протоколу загальних зборів учасників ТзОВ "Агроком Центр" № 06/05/19-01 від 06.05.2019 р. учасники товариства - ОСОБА_7 та ОСОБА_4 відповіді на запит ОСОБА_1 щодо прийняття рішення в порядку опитування не надали. Отже, підстава для настання правового наслідку у вигляді прийняття методом опитування рішення загальних зборів учасників боржника про наділення ОСОБА_2 статусом уповноваженої особи засновників (учасників) боржника відсутня. Відтак ОСОБА_2 . не може вважатись особою, яка наділена статусом уповноваженої особи засновників (учасників), бо такий правовий наслідок не наступив з огляду на відсутність визначеної для нього законодавством підстави.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Західного апеляційного господарського суду від 30.05.2019 р. у справі № 914/736/18.

На підставі наведеного, суд вважає за необхідне відмовити у задоволенні заяви ОСОБА_1 від 16.05.2019 р. про залучення ОСОБА_2 учасником провадження у справі № 914/736/18 про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника та клопотання ОСОБА_2 за вих. № 02/2/01-Б/2019 від 20.05.2019 р. про залучення учасником провадження у справі № 914/736/18 про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника.

04.04.2019 р. ТзОВ "Агроль" до господарського суду Львівської обасті подано скаргу на дії ліквідатора ТзОВ "Агроком Центр" арбітражного керуючого Кобельника О.С.

Ухвалою господарського суду Львівської області у справі № 914/736/18 від 08.04.2019 р. прийнято скаргу ТзОВ "Агроль" до розгляду, призначено розгляд скарги в судовому засіданні, зобов`язано комітет кредиторів ТзОВ "Агроком Центр" розглянути скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроль" та прийняти відповідне рішення за результатами розгляду скарги та надати суду протокол комітету кредиторів банкрута та зобов`язано ліквідатора ТзОВ "Агроком Центр" Кобельника О.С. надати суду обґрунтований письмовий відзив по суті скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроль".

17.05.2019 р. ліквідатором ТзОВ "Агроком Центр" подано до суду відзив на скаргу ТзОВ "Агроль" . До вказаного відзиву долучено оригінал протоколу зборів комітету кредиторів № 2 від 28.02.2019 р., оригінал протоколу зборів комітету кредиторів № 3 від 07.05.2019 р., завірену копію відповіді ТзОВ "Агроль", документи щодо оренди транспортних засобів, вимоги до ТзОВ "Агро Сев", до ТзОВ "Агроном Центр", до ОСОБА_3 , до ОСОБА_4 , до Кам`янко- Бузького відділення Червоноградської ОДПІ ГУ ДФС у Львівській області про повернення заборгованості, пояснення ОСОБА_3 щодо створення ТзОВ "Агроном Центр" за участю ТзОВ "Агроком Центр" з додатками, копія постанови про закриття кримінального провадження від 06.05.2019 р., відповідь ТОВ "Агроном Центр" щодо частки ТОВ "Агроком Центр" у статутному капіталі ТОВ "Агроном Центр" з додатками, завірена копія каси ТзОВ "Агроком Центр", бухгалтерські документи та аналіз.

20.05.2019 р. ТзОВ "Девелопмент Агро 2019" подано до суду відзив на скаргу ТзОВ "Агроль" на дії ліквідатора ТзОВ "Агроком Центр" арбітражного керуючого Кобельника О.С.

В судовому засіданні 27.09.2019 р. представник ТзОВ "Агроль" підтримав подану скаргу на дії ліквідатора ТзОВ "Агроком Центр" арбітражного керуючого Кобельника О.С. та просив суд її задоволити. Представник ТзОВ "Девелопмент Агро 2019" та ліквідатор в судовому засіданні заперечили щодо задоволення скарги ТзОВ "Агроль" з підстав викладених у поданих відзивах та просили суд відмовити в її задоволенні з огляду на її безпідставність.

Розглянувши в судовому засіданні скаргу ТзОВ "Агроль" на дії ліквідатора ТзОВ "Агроком Центр" арбітражного керуючого Кобельника О.С., пояснення ліквідатора ТзОВ "Агроком Центр" та ТзОВ "Девелопмент Агро 2019" на скаргу ТзОВ "Агроль" , подані документи та заслухавши пояснення представників кредиторів та ліквідатора, суд встановив наступне.

ТзОВ "Агроль" скаргу на дії ліквідатора ТзОВ "Агроком Центр" арбітражного керуючого Кобельника О.С. обґрунтовує тим, що арбітражним керуючим Кобельником О.С. не належним чином виконуються обов`язки ліквідатора ТзОВ "Агроком Центр", ліквідатор не вживає заходів спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що в свою чергу призводить до порушення прав та законних вимог кредиторів у справі, зокрема, у скарзі ТзОВ "Агроль" зазначає, що розпорядником майна Кобельником О.С. в процедурі розпорядження майном ТзОВ "Агроком Центр" не було досліджено в повному обсязі підставність вимог ОСОБА_3 , визнано заявлені ОСОБА_3 кредиторські вимоги, що призвело до збільшення кредиторської заборгованості боржника. ТзОВ "Агроль" у поданій скарзі зазначає, що ОСОБА_3 надано поворотну допомогу на суму 67 180,00 грн., а отримано повернення на суму 149 000,00 грн., тобто на момент заявлення ОСОБА_3 кредиторських вимог до боржника, він мав заборгованість перед боржником на суму 81 820,00 грн. Крім цього, ТзОВ "Агроль" зазначає, що при розгляді вимог ОСОБА_3 , розпорядником майна не враховано те, що у договорі про надання поворотної фінансової допомоги від 22.07.2014 р. відсутній п.4.2, на який посилається ОСОБА_3

ТзОВ "Девелопмент Агро 2019" у відзиві на скаргу ТзОВ "Агроль" на дії ліквідатора ТзОВ "Агроком Центр" арбітражного керуючого Кобельника О.С. зазначає про те, що ухвалою господарського суду Львівської області від 30.08.2018 р. затверджено реєстр вимог кредиторів ТзОВ "Агроком Центр", вказана ухвала набрала законної сили, доводи ТзОВ "Агроль" вважає неправдивими та свідомим намаганням ввести суд в оману.

Ліквідатор у своєму відзиві на скаргу ТзОВ "Агроль" зазначає про те, що твердження, викладені у скарзі ТзОВ "Агроль" не відповідають дійсності та є безпідставними. Також ліквідатор повідомив про те, що під час розгляду кредиторських вимог ним встановлено, що 22.07.2014 р. ОСОБА_3 . згідно з прибутковим касовим ордером № 26 від 22.07.2014 р. внесено в касу ТзОВ "Агроком Центр" поворотну фінансову допомогу згідно з договором від 22.07.2014 р. в розмірі 205 170,00 грн., кошти були спрямованні на оплату фізичним особам згідно з цивільно- правовими договорами та надання безпроцентної поворотної фінансової допомоги ОСОБА_11 . згідно з укладеним між ТзОВ "Агроком Центр" та ОСОБА_11 договору поворотної фінансової допомоги від 22.07.2014 р. Твердження ТзОВ "Агроль" про те, що ОСОБА_3 надано поворотну фінансову допомогу на суму 67 180,00 грн. вважає такими, що не відповідає дійсності, оскільки зазначені кошти надійшли від ОСОБА_11 в рахунок погашення заборгованості згідно з договором поворотної фінансової допомоги від 22.07.2014 р., а не від ОСОБА_3 . Щодо твердження ТзОВ "Агроль" про іншу редацію договору про надання безпроцентної поворотної фінансової допомоги, укладеного 22.07.2014 р. між ТзОВ "Агроком Центр" та ОСОБА_3 ліквідатор повідомив про те, що йому не відомо що це за документ. В той же час, зазначив, що оригінал вказаного договору, який знаходиться у банкрута та оглядався в судовому засіданні під час розгляду кредиторських вимог ОСОБА_3 містить п.4.2.

З приводу вказаної частини скарги ТзОВ "Агроль" суд зазначає наступне.

Ухвалою господарського суду Львівської області від 02.07.2018 р. у справі № 914/736/18 визнано грошові вимоги ОСОБА_3 на суму 116 451,49 грн., з них в першу чергу реєстру вимог кредиторів - 3 524,00 грн. сплаченого судового збору, в четверту чергу реєстру вимог кредиторів - 112 927,49 грн. заборгованості.

Ухвалою господарського суду Львівської області від 30.08.2018 р. у справі № 914/736/18 затверджено реєстр вимог кредиторів ТзОВ "Агроком Центр". Вказані ухвали набрали законної сили.

Як визначено частиною 6 ст.12 Господарського процесуального кодексу України та ст. 9 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку, передбаченому цим Кодексом для позовного провадження, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до ст. 18 ГПК України судові рішення, що набрали законної сили, є обов`язковими до виконання всіма органами державної влади, органами місцевого самоврядування, їх посадовими та службовими особами, фізичними і юридичними особами та їх об`єднаннями на всій території України.

Відповідно до ч. 4 ст. 75 ГПК України обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

ТзОВ "Агроль" не представлено ні оригіналу, ні належним чином засвідченої копії редакції договору про надання безпроцентної поворотної фінансової допомоги, укладеного 22.07.2014 р. між ТзОВ "Агроком Центр" та ОСОБА_3 , яка була б відмінною від тієї, що міститься в матеріалах справи № 914/736/18 та на підставі якої визнано кредиторські вимоги ОСОБА_3

З матеріалів справи вбачається, що 17.11.2014 р. ОСОБА_3 банкрутом повернуто поворотну фінансову допомогу згідно з договором від 22.07.2014 р. в розмірі 149 000,00 грн. (видатковий касовий ордер від 17.11.2014 р.). Залишок заборгованості згідно з договором поворотної фінансової допомоги від 22.07.2014 р., укладеного між ТзОВ "Агроком Центр" та ОСОБА_3 банкрут ОСОБА_3 не повертав.

З врахуванням відсутності в матеріалах справи будь-яких належних доказів того, що кредиторська заборгованість ОСОБА_3 є відмінною від тієї, яка визнана судом та включена до реєстру кредиторів боржника, суд дійшов висновку про надуманість та безпідставність скарги ТзОВ "Агроль" в частині доводів, що стосується протиправності невжиття ліквідатором заходів до зміни кредиторських вимог ОСОБА_3 .

В якості підстави припинення повноважень ліквідатора у поданій скарзі ТзОВ "Агроль" зазначає, що ліквідатором не вживаються жодні заходи щодо витребування майна загальною вартістю 1 760 000,00 грн., яке знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , належного банкруту та включення його до ліквідаційної маси.

Ліквідатор та ТзОВ "Девелопмент Агро 2019" у своїх відзивах заперечили вказане твердження ТзОВ "Агроль" з підстав, викладених у відзивах.

З приводу вказаної частини скарги ТзОВ "Агроль" суд зазначає наступне.

30.10.2018 р. ліквідатором отримано інформаційну довідку № 143213859 з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна. Відповідно до вказаної інформаційної довідки за банкрутом не зареєстроване жодне нерухоме майно.

Рішенням загальних зборів ТзОВ "Агроком центр" від 30.10.2012 р. (протокол № 3 від 30.10.2018 р.) вирішено збільшити статутний капітал ТОВ до 10 000 000. 00 грн. за рахунок додаткових майнових внесків учасників, затверджено перелік майна, що передаватиметься від кожного учасника до товариства.

З акту приймання-передавання нерухомого майна № 3, як внеску до статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком центр" від 08.11.2012 р., вбачається, що ОСОБА_4 передав, а Товариство прийняло наступне нерухоме майно: цех по забою та переробці м`яса птиці; майстерня з офісними приміщеннями; прохідна; споруди, загальною вартістю 1 760 000, грн.

В подальшому ТзОВ "Агроком центр" проведено реєстрацію зазначених будівель, що пітверджується свідоцтвом про право власності не нерухоме майно, індексний номер 415379 від 11.02.2013 р. та Витягом з Державного реєстру прав на нерухоме майно від 11.02.2013 р.

Рішенням Кам`янка-Бузького районного суду Львівської області від 27.03.2014 р. у справі № 446/1447/13-ц позовні вимоги ОСОБА_13 до ОСОБА_4 , ТзОВ "Агроком центр" задоволено. Визнано за ОСОБА_13 право спільної сумісної власності на будівлі по АДРЕСА_1 , визнано недійсним Рішення Зборів учасників ТзОВ "Агроком центр" (протокол № 3 від 30.10.2012 р. і додаток № 1 до протоколу № 3) в частині передачі ОСОБА_4 спірних будівель до статутного капіталу ТзОВ "Агроком центр". Скасовано свідоцтво про право власності на нерухоме майно 415379 від 11.02.2013 р.

В січні 2015 року проведена реконструкція комплексу нежитлових будівель в АДРЕСА_1 , що підтверджується Декларацією про готовність об`єкта до експлуатації, зареєстрованою Департаментом ДАБІ у Львівській області 16.01.2015 р. № ЛВ 47. За результатами проведеної реконструкції фактично було створено новий об`єкт нерухомого майна по АДРЕСА_1 загальною площею 2180, 09 кв. м., в тому числі площею цеху по забою та переробці м`яса птиці 2043, 19 кв.м. 26.01.2015 р. видано свідоцтво про право власності на вказане нерухоме майно та проведена його державна реєстрація.

В лютому 2015 року зазначена будівля була передана до статутного капіталу ТОВ "АГРО СЕВ" (). 26.02.2015 р. ТОВ "АГРО СЕВ" було видано свідоцтво про право власності на нерухоме майно на нежитлові будівлі загальною площею 2 180,09 кв.м. в с . Убині АДРЕСА_1 та проведено державну реєстрацію права власності ТОВ "АГРО СЕВ" на зазначене майно, що підтверджується Витягом з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію прав та їх обтяжень від 26.02.2015 р., індексний номер 34198228.

Рішенням Апеляційного суду Львівської області у справі № 446/1447/13 від 11.11.2015 р. скасовано рішення Кам`янка-Бузького районного суду Львівської області від 27.03.2014 р. та ухвалено нове рішення, яким у задоволенні позову ОСОБА_13 до ОСОБА_4 , Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" про визнання права спільної сумісної власності на цех по забою та переробці мяса, птиці, на майстерню з офісними приміщеннями, на будівлю прохідної, споруди, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 ; визнання недійсним рішення, прийнятого на зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр", що оформлене протоколом № 3 від 30.10.2012 року і Додатком № 1 до Протоколу № 3 зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" від 30.10.2012 року, в частині передачі ОСОБА_4 до статутного капіталу ТзОВ "Агроком Центр" та прийняття ТзОВ "Агроком Центр" від ОСОБА_4 майнового внеску у вигляді нерухомого майна: цех по забою та переробці м`яса птиці, майстерню з офісними приміщеннями, прохідну, споруди загальною вартістю 1 760 000 грн., що знаходяться за адресою: АДРЕСА_1 ; скасування свідоцтва про право власності на нерухоме майно індексний номер 415379 від 11.02.2013 року; застосування наслідків недійсності правочину відмовлено. Допущено поворот виконання рішення Кам`янка-Бузького районного суду Львівської області від 27 березня 2014 р.

23.09.2016 р. на підставі рішення Апеляційного суду Львівської області від 11.11.2015 р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Меженською Кароліною Сергіївною проведено державну реєстрацію права власності ТОВ "АГРОКОМ ЦЕНТР" на нежитлові будівлі загальною площею 1463, 2 кв.м. по АДРЕСА_1 .

09.02.2017 р. право власності ТОВ "Агроком центр" на зазначені будівлі було припинено у зв`язку із фактичною відсутністю такого нерухомого майна, відомості про що було внесено до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень.

Рішенням Кам`янка-Бузького районного суду Львівської області від 21.03.2017 р. визнано незаконними та скасовано прийняте державним реєстратором Меженською К.С. рішення про державну реєстрацію права власності та внесений запис про державну реєстрацію права власності на вказані будівлі за ТОВ "Агроком центр".

Та обставина, що нерухомого майна, право власності на яке було зареєстровано за ТОВ "Агроком центр" фактично не існує підтверджується висновком № 40/16 експертного дослідження з визначення відповідності та ідентифікації об`єктів нерухомості, розташованих за адресою: АДРЕСА_1 , виконаним Судово експертно-розрахунковим бюро "СЕРБ" від 19.12.2016 р., а також висновком експерта № 6370 будівельно-технічної експертизи по матеріалах кримінального провадження № 0000198, складеного 12.02.2018 р. Львівським науково-дослідним інститутом судових експертиз.

28.02.2019 р. проведено збори комітету кредиторів боржника. Комітетом кредиторів боржника прийнято рішення стягнути з ОСОБА_4 заборгованість перед ТзОВ "Агроком Центр" в частині сплати частки в статутний капітал ТзОВ "Агроком Центр" в розмірі 1 760 000,00 грн. Вказане рішення оформлене протоколом № 2 зборів комітету кредиторів від 28.02.2019 р. та мотивоване об`єктивною неможливістю повернення майна, розташованого за адресою: АДРЕСА_1 в до статутного капіталу ТзОВ "Агроком Центр", оскільки таке майно на момент винесення рішення Апеляційним судом Львівської області у справі № 446/1447/13 від 11.11.2015 р. вже не існувало, натомість існував інший об`єкт нерухомості. На зборах комітету кредиторів були присутні кредитори - члени комітету кредиторів, які володіють 100% голосів кредиторів.

Відповідно до абз. 4 ч. 6 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" під час проведення процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, утворений відповідно до цього Закону.

У зв`язку з відсутністю в натурі нерухомого майна, яке було предметом внеску ОСОБА_4 до статутного капіталу банкрута, а також з огляду на фактичне не заповнення ОСОБА_4 своєї частки у статутному капіталі банкрута, ліквідатором банкрута, на виконання рішення комітету кредиторів, 01.03.2019 р. на адресу ОСОБА_4 скеровано вимогу щодо погашення заборгованості перед ТзОВ "Агроком Центр" в частині сплати частки в статутний капітал ТзОВ "Агроком Центр" в розмірі 1 760 000 грн.

На виконання вимоги ліквідатора, сума в розмірі 1 760 000 грн. ОСОБА_4 погашена повністю.

В якості підстави для припинення повноважень ліквідатора, у поданій скарзі ТзОВ "Агроль" зазначає, що ліквідатором не вживаються жодні заходи щодо виявлення та повернення обладнання банкрута, яке вибуло з його власності поза волею ТзОВ "Агроком Центр".

Ліквідатор та ТзОВ "Девелопмент Агро 2019" у своїх відзивах на скаргу заперечили вказану заяву ТзОВ "Агроль" з підстав, викладених у відзивах.

З приводу вказаної частини скарги ТзОВ "Агроль" суд зазначає наступне.

Під час ліквідаційної процедури ліквідатором банкрута встановлено, що ТзОВ "Агроком центр" був засновником ТОВ "Агроном центр".

ТзОВ "Агроном Центр" було створено рішенням загальних зборів засновників від 29.05.2013 р., оформленим протоколом № 1. Засновниками цього Товариства виступили ТОВ "Агроком центр" з часткою у розмірі 19% статутного капіталу Товариства та ОСОБА_14 з часткою 81% статутного капіталу Товариства. На загальних зборах від імені засновника ТОВ "Агроком центр" діяв в.о. директора ОСОБА_3

Протоколом загальних зборів учасників ТОВ "Агроком Центр" № 29/05 від 29.05.2012 р. було прийнято рішення уповноважити ОСОБА_3 на представництво інтересів Товариства при здійсненні інвестиційної діяльності та прийняття рішень про участь Товариства у створенні юридичних осіб. Для підтвердження зазначених повноважень вирішено видати відповідну довіреність. 29.05.2012 р. ТОВ "Агроком центр" було видано довіреність на представлення інтересів Товариства при здійсненні Товариством інвестиційної діяльності у формах, передбачених чинним законодавством України, а також приймати від імені товариства рішення про участь товариства у створенні юридичних осіб, самостійно визначати розмір вкладу товариства до статутного фонду юридичних осіб, форму вкладу Товариства, самостійно визначати перелік майна, яке передається до статутного фонду (капіталу) юридичних осіб, затверджувати та підписувати від імені Товариства усі необхідні документи (договори, протоколи, накази, рішення, розпорядження, акти, заяви тощо) для реалізації зазначених повноважень, брати участь у зборах вищого органу кожної з юридичних осіб, засновником яких є Товариство, голосувати на власний розсуд всіма належними товариству голосами та інше.

Пунктом 9.6 статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком центр", зареєстрованого 02.11.2012 р., передбачено, що на випадок своєї відсутності директор може призначити особу, яка виконує обов`язки директора. В такому випадку обсяг прав та повноважень такої особи визначається письмовою довіреністю або наказом, виданими виконавчим органом товариства.

Наказом № 3 "Щодо управління справами Товариства" директора Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком центр" ОСОБА_11 від 21.03.2013 р. ОСОБА_3 призначили на посаду тимчасово виконуючого обов`язки директора цього Товариства у випадку неможливості директора виконувати свої обов`язки з керівництва товариством більш як два календарні дні.

Наказом № 4 "Про надання відпустки" від 27.05.2013 р. директору товариства ОСОБА_11 надано відпустку з 28.05.2013 до 20.06.2013 р. У зв`язку із відбуттям ОСОБА_11 у відпустку наказом №5 від 28.05.213 р. ОСОБА_3 приступив до виконання обов`язків директора Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком центр".

28.05.2013 р. з ОСОБА_3 як виконуючим обов`язки директора Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком центр" був укладений контракт, який набув чинності 29.05.2013 р. та діяв до 20.06.2013 р. Пунктом 2.4. контракту чітко передбачено право виконуючого обов`язки директора товариства приймати рішення про участь товариства у створенні юридичних осіб, самостійно визначати розмір вкладу товариства до статутного фонду юридичних осіб, форму вкладу товариства, самостійно визначати перелік майна, яке передається до статутного фонду юридичних осіб, затверджувати та підписувати від імені Товариства усі необхідні документи для реалізації зазначених повноважень, а також право брати участь у зборах вищого органу кожної з юридичних осіб, засновником яких є Товариство, голосувати на власний розсуд всіма належними товариству голосами та інше.

Діючи в межах повноважень, наданих рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Агроком центр", оформленого протоколом 29/05 від 29.05.2012 р., довіреністю ТОВ "Агроком центр" від 29.02.2012 р., наказом № 3 "Щодо управління справами Товариства" від 21.03.2013 р., наказом № 5 від 28.05.213 р., контрактом з виконуючим обов`язки директора Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком центр" від 28.05.2013 р., 29.05.2013 р. ОСОБА_3 було прийнято рішення про участь Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком центр" разом з іншими особами у створенні товариства з обмеженою відповідальністю "Агроном центр" з майновим вкладом ТОВ "Агроком центр" в статутний капітал новоствореного товариства в розмірі 1 757 564,25 грн.

В статутний капітал новоствореного товариства пропонувалося внести нерухоме майно, а саме: цех по забою та переробці м`яса птиці та майстерню з офісними приміщеннями в с. Убині Кам`янка-Бузького району Львівської області. Проте рішення в частині передачі об`єктів нерухомого майна до статутного капіталу ТзОВ "Агроном Центр" було відмінено, натомість прийнято рішення про передачу до статутного капіталу цього Товариства обладнання, згідно з переліком, балансовою вартістю 1 757 564,25 грн. Такі зміни внеску ТОВ "Агроком центр" до статутного капіталу ТзОВ "Агроном Центр" були затверджені загальними зборами учасників ТзОВ "Агроном Центр", що відбулися 30 липня 2013 р. та оформлені протоколом № 3. Від імені ТОВ "Агроком центр" участь в таких зборах приймав директор ОСОБА_11

Рішення про передачу до статутного фонду ТзОВ "Агроном Центр" обладнання ТОВ "Агроком центр" було виконано, таке обладнання було передано, що підтверджується актом приймання-передачі майна як внеску до статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроном Центр" від 30.07.2013 р.

Як вбачається з долучених до справи матеріалів, актами прийому-передачі від 30.07.2013 р., 20.09.2013 р. та 29.09.2014 р. передано майно до статутного капіталу ТзОВ "Агроном Центр".

Матеріали справи не містять жодних доказів, які б свідчили про те, що створення ТзОВ "Агроном Центр" та передача майна ТОВ "Агроком центр" в статутний капітал ТзОВ "Агроном Центр" оскаржувались в судовому порядку.

Разом з тим ліквідатором було встановлено, що при передачі майна в статутний капітал ТзОВ "Агроном Центр" ОСОБА_3 допущено порушення на суму 13 351,20 грн. суть якого полягала в наступному. Бочку металеву накопичувальну відчужено по ціні 8 344,57 грн. при залишковій вартості станом на 30.07.2013 р. - 21 695,77 грн. У зв`язку з цим порушенням 19.04.2019 р. на адресу ОСОБА_3 . ліквідатором скеровано вимогу щодо погашення заборгованості на суму 13 351,20 грн. На виконання цієї вимоги ліквідатора заборгованість ОСОБА_3 погашена повністю.

Згідно з Витягом з єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань № від 30.08.2018 р. ТзОВ "Агроком центр" не являється учасником ТзОВ "Агроном Центр".

З поданих до суду ліквідатором документів вбачається, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" () являлося учасником Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроном Центр" () з часткою у статутному капіталі в розмірі 8 261 936, 25 гривень, що становить 19 % статутного капіталу Товариства. Фактично внесена (оплачена) частка ТзОВ "Агроком центр" становила 3 973 697, 72 грн., що дорівнює 17,64% статутного капіталу Товариства.

Рішенням загальних зборів учасників ТзОВ "Агроном Центр" від 07.11.2017 р. ТзОВ "Агроком центр" було виключено зі складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроном Центр" (протокол загальних зборів учасників № 07/11/17 від 07.11.2017 р.)

У відповідності до ст. 64 Закону України "Про господарські товариства", чинного на час прийняття зазначеного рішення про виключення учасника, учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов`язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере. Виключення учасника з товариства призводить до наслідків, передбачених статтями 54 і 55 цього Закону.

Згідно ст. 55 Закону України "Про господарські товариства", чинної на час прийняття зазначеного рішення, при виході учасника з товариства з обмеженою відповідальністю йому виплачується вартість частини майна товариства, пропорційна його частці у статутному капіталі. Виплата провадиться після затвердження звіту за рік, в якому він вийшов з товариства, і в строк до 12 місяців з дня виходу. На вимогу учасника та за згодою товариства вклад може бути повернуто повністю або частково в натуральній формі. Учаснику, який вибув, виплачується належна йому частка прибутку, одержаного товариством в даному році до моменту його виходу. Майно, передане учасником товариству тільки в користування, повертається в натуральній формі без винагороди.

Звітом про вартість частини майна ТзОВ "Агроном Центр" пропорційної фактично сплаченій частці ТзОВ "Агроком центр" у статутному капіталі ТзОВ "Агроном Центр" станом на 30.09.2017 р., виконаним аудиторською фірмою ТОВ "Контракти-Аудит", визначено, що вартість частини майна ТзОВ "Агроном Центр" пропорційна фактично сплаченій частці ТОВ "Агроком центр" у статутному капіталі ТзОВ "Агроном Центр" станом на 30.09.2017 р. (що є останньою звітною датою до моменту виключення учасника), становила 1 046 393,69 грн.

Звітом про визначення частини прибутку одержаного Товариством з обмеженою відповідальністю "Агроном Центр" у 2017 р. до моменту виключення учасника, належного до виплати учаснику, якого виключили з Товариства 07.11.2017 р., аудиторської фірми ТОВ "Контракти-Аудит" від 20.03.2018 р. підтверджується, що оскільки у ТзОВ "Агроном Центр" за період з 01.01.2017 р. до 07.11.2017 р. відсутній прибуток, немає підстав для виплати його частки учаснику - ТзОВ "Агроком центр", якого виключили з Товариства 07.11.2017 р.

Крім того, відповідність фінансових звітів ТзОВ "Агроном Центр" у складі балансу станом на 30.09.2017 року та звіту про фінансові результати за дев`ять місяців 2017 року національним стандартам бухгалтерського обліку підтверджена звітом незалежного аудитора аудиторської фірми ТОВ "Контракти аудит" від 16.03.2018 р.

ТзОВ "Агроком центр" при його виключенні з Товариства, також була проведена оцінка ринкової вартості частини майна ТзОВ "Агроном Центр" пропорційної частці ТзОВ "Агроком центр", що підлягає виплаті останньому у зв`язку із його виключенням з Товариства. Відповідно до Звіту про оцінку майна, виконаного ДП "ПРОФОЦІНКА", станом на 30.09.2017 р. ринкова вартість такої частки становила 972 000.00 грн. без ПДВ, що є меншим балансової вартості такої частки.

26.03.2018 р. ТзОВ "Агроном Центр" було перераховано на рахунок ТзОВ "Агроком центр" оплату вартості майна при виключенні з товариства у розмірі 1 046 393,69 грн., що підтверджується звітом незалежної аудиторської фірми та платіжними дорученнями.

Процедура виключення ТзОВ "Агроком Центр" з числа учасників ТзОВ "Агроном Центр" та виплати відповідних коштів проведена у відповідності до вимог чинного законодавства,

З огляду на те, що виплата вартості майна при виключенні з товариства відбулась по більшій вартості, ТзОВ "Агроком Центр" не оскаржувалась, кошти ТзОВ "Агроком Центр" не повертав, суд дійшов висновку, що майнові права ТзОВ "Агроком Центр" у зв`язку з виключенням з числа учасників ТзОВ "Агроном Центр" не порушені.

До матеріалів справи ліквідатором долучено договори № 23/10 від 23.10.2013 р., № 28/11 від 28.11.2013 р. та договір № 18/12 від 18.12.2013 р., відповідно до яких ТзОВ "Агроком Центр" продано ТзОВ "Лізинг фінанс" частину обладнання належного ТзОВ "Агроком Центр", що підтверджуються актами прийому-передачі, накладними та банківськими виписками.

Відповідно до п. 3.4 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 29.05.2013 р. № 11 "Про деякі питання визнання правочинів (господарських договорів) недійсними" схвалення юридичною особою правочину, вчиненого від її імені представником, з перевищенням повноважень, унеможливлює визнання такого правочину недійсним (стаття 241 ЦК України). Настання передбачених цією статтею наслідків ставиться в залежність від того, чи було в подальшому схвалено правочин особою, від імені якої його вчинено. Зокрема, доказом такого схвалення є здійснення платежу другій стороні, підписання товаророзпорядчих документів і т. ін.).

В даному випадку ТОВ "Агроком Центр", як продавець за вказаним договором підписувало товаророзпорядчі документи, отримувало кошти, які в подальшому не повернуло ТзОВ "Лізинг фінанс", передавало майно, тобто схвалило вказані правочини.

Відповідно до ч. 1 ст. 20 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" правочини (договори) або майнові дії боржника, які були вчинені боржником після порушення справи про банкрутство або протягом одного року, що передував порушенню справи про банкрутство, можуть бути відповідно визнані недійсними або спростовані господарським судом у межах провадження у справі про банкрутство за заявою арбітражного керуючого або конкурсного кредитора. Зазначений строк закінчив свій перебіг.

Згідно з ст. 257 ЦК України загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки. Зазначений строк закінчив свій перебіг.

Поряд з тим ліквідатором встановлено, що при відчуженні майна ТзОВ "Лізинг фінанс" допущено порушення на суму 37 187,51 грн.

Так бак накопичувальний відчужено по ціні 1 788,09 грн. при експертній оцінці 6 200,00 грн.; бак накопичувальний резервний відчужено по ціні 1 862,64 грн. при експертній оцінці 6 460,00 грн.; двері відчужено по ціні 2 682,14 грн. при експертній оцінці 11 030,00 грн.; двері металеві двійні відчужено по ціні 3 129,91 грн. при експертній оцінці 12 870,00 грн.; двері розсувні відчужено по ціні 700,37 грн. при залишковій вартості 3 291,68 грн.; двері розсувні відчужено по ціні 700,37 грн. при залишковій вартості станом на 24.12.2013 р. - 3 291,68 грн.; двері розсувні відчужено по ціні 700,37 грн. при залишковій вартості станом на 24.12.2013 р. - 3 291,68 грн.; поворотний колодязь пластиковий відчужено по ціні 625,84 грн., при залишковій вартості станом на 24.12.2013 р. - 2 941,50 грн..

У зв`язку з цими порушеннями, 19.04.2019 р. з ОСОБА_3 стягнуто заборгованість на суму 37 187,51 грн.

Після аналізу діяльності банкрута встановлено, що за даними бухгалтерського обліку на балансі банкрута обліковується майно на суму 78 421,78 грн. В результаті інвентаризації встановлена фактична відсутність такого майна. Вжитими ліквідатором заходами віднайти таке майно виявилось неможливим. У зв`язку з цим вартість цього майна в розмірі 78 421,78 грн. стягнута ліквідатором з ОСОБА_3

У скарзі ТзОВ "Агроль" на дії ліквідатора ТзОВ "Агроком Центр" арбітражного керуючого Кобельника О.С. зазначено, що ліквідатором банкрута не вживаються жодних заходів щодо визнання договору № 03/06 від 12.06.2013 р., укладеним між ТзОВ "Агроком Центр" (покупець) та ТзОВ "Агроном Центр" (продавець) недійсним.

З приводу вказаної частини скарги ТзОВ "Агроль" суд зазначає наступне.

12.06.2013 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" (покупець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Агроном-Центр" (продавець) укладено договір № 03/06 від 12.06.2013 р. Зазначений договір та додатковий договір № 1 до нього від 12.06.2013 р. підписані від імені ТОВ "Агроком Центр" директором та скріплені печаткою.

Відповідно до п. 3.4 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 29.05.2013 р. № 11 "Про деякі питання визнання правочинів (господарських договорів) недійсними" схвалення юридичною особою правочину, вчиненого від її імені представником, з перевищенням повноважень, унеможливлює визнання такого правочину недійсним (стаття 241 ЦК України). Настання передбачених цією статтею наслідків ставиться в залежність від того, чи було в подальшому схвалено правочин особою, від імені якої його вчинено. Зокрема доказом такого схвалення є здійснення платежу другій стороні, підписання товаророзпорядчих документів і т. ін.).

В даному випадку ТОВ "Агроком Центр" як покупець за вказаним договором здійснювало оплату за отриманий товар та зазначало призначення платежу, отримувало товар та його не повертало. Крім цього, доказом схвалення правочину є заява ОСОБА_3 про відмову від позову та припинення провадження у справі № 914/432/16. У зв`язку з відмовою від позову у справі № 914/432/16 господарським судом постановлено ухвалу про припинення провадження у справі. Вказане робить неможливим подання тотожного позову згідно з п. 2 ч. 1 ст. 175 ГПК України.

Відповідно до ч. 1 ст. 20 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" правочини (договори) або майнові дії боржника, які були вчинені боржником після порушення справи про банкрутство або протягом одного року, що передував порушенню справи про банкрутство, можуть бути відповідно визнані недійсними або спростовані господарським судом у межах провадження у справі про банкрутство за заявою арбітражного керуючого або конкурсного кредитора. Зазначений строк закінчив свій перебіг.

Згідно з ст. 257 ЦК України, загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки. Зазначений строк закінчив свій перебіг.

Щодо вироку Чортківського районного суду Тернопільської області у справі № 608/758/16-к від 05.05.2016 р. суд зазначає, що вирок не містить інформації про наявність безтоварних операцій між ТзОВ "Агроном Центр" та ТзОВ "Агроком Центр".

Відповідно до рішення комітету кредиторів боржника, яке оформлене протоколом зборів комітету кредиторів ТзОВ "Агроком Центр" № 3 від 07.05.2019 р. та долучено до матеріалів справи, заяву ТзОВ "Агроль" про усунення арбітражного керуючого від виконання повноважень ліквідатора ТзОВ "Агроком Центр" визнано безпідставною, роботу арбітражного керуючого - ліквідатора ТзОВ "Агроком Центр" Кобельника О. С. визнано такою, що відповідає вимогам Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відтак, вимоги скарги ТзОВ "Агроль" від 02.04.2019 р. на дії ліквідатора ТзОВ "Агроком Центр" арбітражного керуючого Кобельника О.С. є необґрунтованими та не підтверджені матеріалами справи. На підставі наведеного, суд вважає за необхідне відмовити у задоволенні скарги ТзОВ "Агроль" від 02.04.2019 р. на дії ліквідатора ТзОВ "Агроком Центр" арбітражного керуючого Кобельника О.С.

16.05.2019 року через канцелярію суду, кредитором ТзОВ "Агроль" було подано клопотання про зобов`язання ліквідатора вчинити дії. У вказаному клопотанні кредитор просить суд зобов`язати ліквідатора ТзОВ "Агроком Центр" арбітражного керуючого Кобельника Олега Сергійовича вчинити ряд дій, а саме: розглянути усі наявні звернення та заяви, направлені на його адресу ТзОВ "Агроль", витребувати від ТОВ "Агро Сев" будівлі та споруди площею 1 463,2 кв.м., що знаходяться за адресою АДРЕСА_1, витребувати від ТОВ "Агроном центр" обладнання на суму 3 753 697,72 грн., витребувати від ТОВ "Агроном центр" грошові кошти в розмірі 4 508 238,53 грн., стягнути з ТОВ "Агроном Центр" вартість частини майна, пропорційну його частці у статутному капіталі ТОВ "Агроном центр", належній останньому при виході банкрута з ТзОВ "Агроном Центр", стягнути з ТОВ "Агроном Центр" частину прибутку за 2013-2018 роки, матеріальну шкоду, завдану внаслідок використання упродовж 2015-2018 років транспортних засобів в кількості 4 шт., стягнути з ОСОБА_3 безпідставно отримані грошові кошти в розмірі 81820,00 грн., вжити заходи щодо перегляду ухвали Господарського суду Львівської області у справі № 914/736/18, вжити заходів по поверненню безпідставно отриманих грошових коштів ТОВ "Фінансова компанія Комфорт Капітал" на підставі договору факторингу від 10.09.2013 року, вжити заходів по визнанню недійсними наступних договорів: договору № 03/06 від 12.06.2013 року, договору факторингу від 10.09.2013 року, усіх договорів укладених банкрутом з ПП "Заготівельник 2009", оскаржити в апеляційному порядку рішення Кам`янка-Бузького районного суду від 21.03.2017, дослідити дотримання т.в.о. директора ОСОБА_3 дотримання статуту щодо щорічного скликання загальних зборів учасників товариства, укладення угод з перевищенням повноважень без рішення загальних зборів та подальше їх узгодження зі зборами учасників, створення резервного фонду товариства, розпорядження чистим прибутком товариства, визначення основних напрямів діяльності Товариства, затвердження річних звітів та бухгалтерських балансів, розподіл прибутку та збитків, утворення та організація роботи ревізійної комісії, роль т.в.о. директора у захисті прав боржника в судах, роль т.в.о. у доведенні підприємства до банкрутства, покласти на т.в.о. директора ОСОБА_3 субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями ТОВ "Агроком Центр".

Ухвалою від 21.05.2019 р. клопотання ТзОВ "Агроль" від 14.05.2019 р. - зобов`язати ліквідатора Кобельника О.С. вчинити дії прийнято та призначено до розгляду.

05.06.2019 року до суду надійшло клопотання від ТзОВ "Агроль" про зобов`язання ліквідатора провести аналіз фінансового становища банкрута за весь період його діяльності, за результатами чого скласти звіт щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак з дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства, чи доведення до банкрутства ТзОВ "Агроком центр".

Ухвалою від 06.06.2019 р. клопотання ТзОВ "Агроль" про зобов`язання ліквідатора Кобельника О.С. вчинити дії прийнято та призначено до розгляду.

27.09.2019 р. в судовому засіданні представник ТзОВ "Агроль" заявлені клопотання підтримав з підстав, які вказані у вказаних клопотаннях.

Ліквідатор Кобельник О.С. проти заявлених клопотань заперечив з мотивів їх безпідставності, вказавши, що протиправна бездіяльність допущена ліквідатором в процедурі банкрутства має правовим наслідком тільки те, що господарський суд може припинити повноваження ліквідатора та призначити нового ліквідатора. Суд не вправі зобов`язувати ліквідатора вчиняти ті чи інші дії в ліквідаційній процедурі.

Стосовно заявлених клопотань ТзОВ "Агроль" суд зазначає наступне.

Як визначено частиною 6 ст.12 Господарського процесуального кодексу України та ст. 9 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку, передбаченому цим Кодексом для позовного провадження, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Згідно з ч. 4 ст. 40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у ліквідаційній процедурі господарський суд розглядає скарги на дії (бездіяльність) учасників ліквідаційної процедури та здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Статтею 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред`являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає в установленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов`язковому зберіганню; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; веде реєстр вимог кредиторів; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Отже, ліквідатор в ліквідаційній процедурі вживає заходів щодо виявлення майна (активів) банкрута та формування ліквідаційної маси, організовує продаж майна та вчиняє інші дії відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Відтак, повноваження ліквідатора визначені Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

До функцій господарського суду в ліквідаційній процедурі належить, зокрема, контроль за діяльністю арбітражного керуючого, розгляд скарг на дії (бездіяльність) арбітражного керуючого (ліквідатора), якщо такими діями порушуються права учасників ліквідаційної процедури (ч. 11 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом").

Разом з тим згідно з ч. 12 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у разі невиконання або неналежного виконання ліквідатором своїх обов`язків господарський суд за клопотанням комітету кредиторів або з власної ініціативи може припинити повноваження ліквідатора і призначити нового ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом.

До повноважень суду при розгляді справи про банкрутсво належить розгляд скарг на дії (бездіяльність) ліквідатора і в рамках розгляду такої скарги господарський суд вправі визнати оскаржувані дії (бездіяльність) протиправними. Однак закон не відносить до повноважень господарського суду функцію зобов`язати ліквідатора вчинити певну дію. Згідно із Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" правовим наслідком протиправних дій (бездіяльності) ліквідатора в ліквідаційній процедурі є не зобов`язання ліквідатора до вчиненні певних дій, а припинення повноважень такого ліквідатора і призначення нового в порядку визначеному Законом (ч. 12 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом").

Суд враховує також і те, що ТзОВ "Агроль" подано заяву про припинення повноважень ліквідатора Кобельника О.С. датовану 02 квітня 2019 року. Дана заява подана з мотивів протиправної, на думку ТзОВ "Агроль", бездіяльності ліквідатора, а її підстави є аналогічними до тих, які викладені в клопотані про зобов`язання ліквідатора вчинити дії від 14.05.2019 року. Оцінка обґрунтованості цих підстав викладена судом у даному процесуальному документі при вирішенні заяви про припинення повноважень ліквідатора. Разом з тим суд відзначає, що саме подання заяви про припинення повноважень ліквідатора є належним способом захисту прав кредитора від протиправних дій (бездіяльності) ліквідатора в ліквідаційній процедурі, а не зобов`язання ліквідатора до вчинення дій, які він зобов`язаний вчинити згідно з вимогами Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Поряд з тим суд додатково звертає увагу на те, що в процедурі розпорядження майном, розпорядником було забезпечено проведення аналізу фінансового стану ТзОВ "Агроком Центр", в тому числі щодо наявності ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства. Ні ознак доведення до банкрутства, ні ознак фіктивного банкрутства не встановлено, що засвідчує безпідставність заяви ТзОВ "Агроль" від 05.06.2019 року.

З урахуванням наведених мотивів суд дійшов висновку про необхідність залишити без задоволення клопотання ТзОВ "Агроль" про зобов`язання ліквідатора до вчинення дій та клопотання ТзОВ "Агроль" про зобов`язання ліквідатора вчинити дії (провести аналіз фінансового становища банкрута за весь період його діяльності), оскільки такі вимоги не ґрунтуються на нормах Закону України України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Керуючись ст.ст. 1, 2, 8, 40, 41 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.ст. 234, 235 ГПК України, суд -

У Х В А Л И В:

1. У задоволенні заяви ОСОБА_1 від 16.05.2019 р. про залучення ОСОБА_2 учасником провадження у справі № 914/736/18 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника - відмовити.

2. У задоволенні клопотання ОСОБА_2 за вих. № 02/2/01-Б/2019 від 20.05.2019 р. про залучення учасником провадження у справі № 914/736/18 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника - відмовити.

3. У задоволенні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроль" від 02.04.2019 р. на дії ліквідатора ТзОВ "Агроком Центр" арбітражного керуючого Кобельника О.С. - відмовити.

4. У задоволенні клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроль" від 14.05.2019 р. про зобов`язати ліквідатора Кобельника О.С. вчинити дії - відмовити.

5. У задоволенні клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроль" (за вхідн. № 1486/19 від 05.06.2019 р.) про зобов`язати ліквідатора Кобельника О.С. вчинити дії - відмовити.

6. Веб-адреса сторінки на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі інтернет, за якою учасники справи можуть отримати інформацію у справі, що розглядається - lv.arbitr.gov.ua/sud5015/.

Ухвала господарського суду набирає законної сили з моменту її прийняття.

Ухвала суду може бути оскаржена до Західного апеляційного господарського суду в порядку і в строки, визначені статтями 256, 257 ГПК України.

Повний текст ухвали складений 03.10.2019 р.

Головуючий суддя Гутьєва В.В.

Суддя Морозюк А.Я.

Суддя Цікало А.І.