УХВАЛА

м. Київ

23.09.2019Справа № 910/1929/19

Господарський суд міста Києва у складі судді ДЖАРТИ В. В., за участі секретаря судового засідання Рєпкіної Ю. Є., розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання експертів Чернігівського відділення Київського НДІСЕ у межах експертного дослідження, призначеного в справі № 910/1929/19

за позовом ОСОБА_1

до Товариства з обмеженою відповідальністю Фірми "ТМА"

про стягнення частки в статутному капіталі та прибутку (дивідендів),

Представники учасників справи згідно протоколу від 23.09.2019,

ВСТАНОВИВ:

У лютому 2019 року ОСОБА_1 звернувся (далі - позивач, Учасник) до Господарського суду міста Києва із позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю Фірми "ТМА" (далі - відповідач, Товариство) про:

- стягнення 224 994,28 грн, що становить 16,30% статутного капіталу відповідача;

- після проведення відповідних експертиз стягнення з відповідача дійсної (ринкової) вартості майна на час виходу позивача зі складу учасників 28.12.2017, пропорційно частці 16,30% у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю Фірми "ТМА", з врахуванням стягнення вказаної вище суми 224 994,28 грн;

- стягнення частини прибутку (дивідендів), одержаного Товариством з обмеженою відповідальністю Фірми "ТМА" з 01.01.2017 по 28.12.2017 включно на момент виходу позивача із Товариства з обмеженою відповідальністю Фірми "ТМА";

- стягнення належної позивачу частини прибутку (дивідендів), одержаного Товариством з обмеженою відповідальністю Фірми "ТМА" по результатах його господарської діяльності за 4 квартал 2016;

- стягнення після встановлення відповідними судовими експертизами з Товариства з обмеженою відповідальністю Фірми "ТМА" в порядку статті 625 Цивільного кодексу України 3% річних та інфляційні втрати за весь період прострочення боргу.

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем зобов`язань з виплати позивачу частки в статутному капіталі та прибутку Товариства з обмеженою відповідальністю Фірми "ТМА" після виходу позивача зі складу учасників товариства.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 18.02.2019 вищевказану позовну заяву було залишено без руху та встановлений строк для усунення недоліків позовної заяви.

28.02.2019 через відділ автоматизованого документообігу суду від позивача надійшла заява про усунення недоліків.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 01.03.2019 позовну заяву прийнято до розгляду, відкрито провадження у справі № 910/1929/19 для розгляду за правилами загального позовного провадження та призначено підготовче засідання на 21.03.2019, сторонам встановлено строк для подання відзиву, відповіді на відзив, заперечень на відповідь на відзив, заяв та клопотань.

19.03.2019 через канцелярію суду представником відповідача було подано клопотання про встановлення додаткового строку для подання письмових доказів, клопотань, заяв, пояснень та заперечень та про відкладення розгляду справи.

21.03.2019 через канцелярію суду представником відповідача було подано відзив на позовну заяву.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 21.03.2019 підготовче судове засідання відкладено на 10.04.2019.

05.04.2019 через канцелярію суду від позивача надійшло клопотання по долучення додаткових доказів.

08.04.2019 відповідачем подано до канцелярії суду відзив на позовну заяву та додаткові документи.

За наслідками судового засідання 10.04.2019 судом була постановлена ухвала, якою задоволено клопотання позивача про витребування доказів, оголошено перерву в судовому засіданні до 24.04.2019 та запропоновано сторонам надати суду пропозиції щодо експертної установи та переліку питань, які необхідно поставити на вирішення судовому експерту, з метою проведення по справі судової експертизи.

19.04.2019 через канцелярію суду відповідачем було подане клопотання про долучення та заперечення на експертизу, які обґрунтовані тим, що з боку Товариства були вчинені всі необхідні дії для визначення розміру частки позивача, яка підлягала виплаті у зв`язку із виходом зі складу учасників останнього.

23.04.2019 до суду від позивача надійшла відповідь на відзив.

За результатами підготовчого засідання 24.04.2019 Господарський суд міста Києва ухвалив призначити у справі № 910/1929/19 судову експертизу, визначив перелік питань на вирішення в межах призначеної експертизи, проведення судової експертизи у встановлений законом строк доручити Київському Науково-дослідному інституту судових експертиз в особі Чернігівського відділення, зобов`язати сторони надати на вимогу експерта оригінали всіх, необхідних для проведення експертизи, документів. Оплату витрат по проведенню судової експертизи покладено на ОСОБА_1 . Провадження у справі зупинено на час проведення експертизи.

24.06.2019 до канцелярії суду надійшло клопотання експерта та матеріали справи № 910/1929/19.

Ухвалою від 25.06.2019 розгляд клопотання експерта було призначено на 10.07.2019.

26.06.2019 до канцелярії суду надійшла апеляційна скарга відповідача на ухвалу суду від 24.04.2019 про призначення судової експертизи.

Матеріали справи скеровано до Північного апеляційного господарського суду для розгляду апеляційної скарги.

Ухвалою від 19.08.2019 Північний апеляційний господарський суд відмовив у відкритті апеляційного провадження за скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю Фірми "ТМА" на ухвалу Господарського суду міста Києва від 24.04.2019.

03.09.2019 матеріали справи було повернуто до Господарського суду міста Києва.

Клопотання експерта було призначено до розгляду в судовому засіданні 18.09.2019.

Ухвалою суду від 16.09.2019 у зв`язку з перебуванням судді Джарти В. В. у щорічній відпустці судове засідання щодо розгляду клопотання було призначено на 23.09.2019.

17.09.2019 до канцелярії суду надійшли клопотання позивача про приєднання додаткових письмових доказів та клопотання про витребування доказів.

18.09.2019 представником позивача подано клопотання про приєднання додаткових доказів.

Ухвалою суду від 23.09.2019 поновлено провадження у справі № 910/1929/19 за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю Фірми "ТМА" про стягнення частки в статутному капіталі та прибутку (дивідендів).

23.09.2019 через відділ діловодства та документообігу Господарського суду міста Києва до початку судового засідання від позивача надійшло клопотання про витребування доказів.

У свою чергу відповідач 23.09.2019 подав до суду пояснення щодо клопотання експерта.

У призначеному судовому засіданні судом заслухана думка сторін щодо заявленого ОСОБА_1 клопотання про витребування та відмовлено в його задоволенні з огляду на те, що судовий експерт наділений правом самостійно визначати перелік документів, які необхідні йому для проведення експертного дослідження.

Також, суд заслухав пояснення відповідача щодо клопотання експерта та зауважив, що вказані пояснення будуть враховані судом під час наданні оцінки висновку експерта.

Відповідно до частини 1 статті 102 Господарського процесуального кодексу України матеріали, необхідні для проведення експертизи, експерту надає суд, якщо експертиза призначена судом, або учасник справи, якщо експертиза проводиться за його замовленням. При призначенні експертизи суд з урахуванням думки учасників справи визначає, які саме матеріали необхідні для проведення експертизи. Суд може також заслухати призначених судом експертів з цього питання. Копії матеріалів, що надаються експерту, можуть залишатися у матеріалах справи.

При цьому, частина 2 вищевказаної правової норми передбачає, що експерт не має права з власної ініціативи збирати матеріали для проведення експертизи, розголошувати відомості, що стали йому відомі у зв`язку з проведенням експертизи, або повідомляти будь-кому, крім суду та учасника справи, на замовлення якого проводилася експертиза, про її результати. Призначений судом експерт не має права спілкуватися з учасниками судового процесу поза межами судового засідання.

Крім того, відповідно до пункту 2.3. "Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень" (надалі - Інструкція) експерту заборонено самостійно збирати матеріали, які підлягають дослідженню, а також вибирати вихідні дані для проведення експертизи, якщо вони відображені в наданих йому матеріалах неоднозначно.

Таким чином, оскільки експертиза у даній справі призначена судом, то виключно суд має право надавати судовому експерту матеріали, необхідні для проведення експертизи.

Згідно з частиною 6 статті 69 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що експерт має право, зокрема, заявляти клопотання про надання йому додаткових матеріалів і зразків, якщо експертиза призначена судом.

Також, відповідно до пункту 1 частини 1 статті 13 Закону України "Про судову експертизу" незалежно від виду судочинства судовий експерт має право подавати клопотання про надання додаткових матеріалів.

Аналогічні права судового експерта передбачені у пункті 2.1. Розділу ІІ Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України № 53/5 від 08.10.1998 р. (далі - Інструкція), відповідно до якого експерт має право відповідно до процесуального законодавства заявляти клопотання про надання додаткових матеріалів і зразків та вчинення інших дій, пов`язаних з проведенням експертизи та з дозволу органу (особи), який (яка) призначив(ла) експертизу (залучив(ла) експерта), бути присутнім під час проведення процесуальних, виконавчих дій та ставити питання учасникам процесу, що стосуються предмета чи об`єкта експертизи, та проводити окремі дослідження у їх присутності.

Відповідно до частини 3 статті 102 Господарського процесуального кодексу України при визначенні матеріалів, що надаються експерту чи експертній установі, суд у необхідних випадках вирішує питання про витребування відповідних матеріалів за правилами, передбаченими цим Кодексом для витребування доказів.

Враховуючи зазначене, дослідивши клопотання судового експерта про надання додаткових матеріалів (вихідних даних), необхідних для надання висновку судової експертизи у справі № 910/1929/19, суд дійшов висновку про його задоволення та наявність підстав для витребування вказаних в клопотанні документів в учасників справи.

При цьому, оскільки призначена судова експертиза станом на 23.09.2019 не є завершеною, суд дійшов висновку про необхідність зупинення провадження в справі на підставі пункту 2 частини 1 статті 228 Господарського процесуального кодексу України, якою передбачено, що суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі у випадку призначення судом експертизи.

Керуючись статтями 99-102, 228-229, 232-235 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

УХВАЛИВ:

1. Клопотання експертів Чернігівського відділення Київського НДІСЕ про узгодження питань та надання додаткових матеріалів для проведення комплексної судової експертизи № 2462-2465/19-24, призначеної у господарській справі № 910/1929/19 задовольнити частково.

2. Питання, які були поставлені на вирішення експертизи, узгоджуються в наступній редакції:

1) Яка дійсна (ринкова) вартість усього майна Товариства з обмеженою відповідальністю ФІРМА "ТМА" (ідентифікаційний код: 25640097), в тому числі основних засобів, нематеріальних активів, оборотних активів, майна невиробничого призначення з урахуванням майнових зобов`язань товариства станом на 28.12.2017?

2) Який розмір прибутку Товариства з обмеженою відповідальністю ФІРМА "ТМА" (ідентифікаційний код: 05) за 2017 рік?

3) Який розмір частини дійсної (ринкової) вартості майна Товариства з обмеженою відповідальністю ФІРМА "ТМА" (ідентифікаційний код: 25640097) у грошовому еквіваленті, в тому числі основних засобів, нематеріальних активів, довгострокових або поточних активів, з урахуванням ринкової вартості чистих активів, пропорційно розміру частки (16,30 %) в статутному капіталі станом на 28.12.2017?

3. Зобов`язати Товариство з обмеженою відповідальністю Фірми "ТМА" надати експертам для дослідження (через Господарський суд міста Києва) не пізніше 01.12.2019:

- баланс (звіт про фінансовий стан), звіт про фінансові результати (звіт про сукупний дохід), звіт про рух грошових коштів, звіт про власний капітал і примітки до фінансової звітності станом на 28.12.2017;

- технічні паспорти на об`єкти нерухомого майна Товариства з обмеженою відповідальністю Фірми „ТМА" в повному обсязі, що підлягають оцінці, станом на 28.12.2017 (оригінали або завірені копії);

- матеріали технічної інвентаризації на об`єкти нерухомого майна Товариства з обмеженою відповідальністю Фірми „ТМА" в повному обсязі, що підлягають оцінці, станом на 28.12.2017 (оригінали або завірені копії);

- правовстановлювальну документацію на об`єкти нерухомого майна Товариства з обмеженою відповідальністю Фірми „ТМА" в повному обсязі, що підлягають оцінці, станом на 28.12.2017 (оригінали або завірені копії);

- правовстановлювальну та технічну документацію із землеустрою на земельну ділянку або ділянки, із зазначенням адреси місцезнаходження ділянки (ділянок), її (їх) кадастрового номера, площі, цільового призначення, план (схеми) даних щодо зовнішніх меж земельної ділянки (ділянок), а також даних щодо наявності обмежень та обтяжень на дату оцінки 28.12.2017 (оригінали або завірені копії);

- технічну документацію на обладнання (технічні паспорти, гарантійні талони, тощо), які підлягають оцінці;

- балансову вартість обладнання станом на 28.12.2017; висновки відповідних технічних спеціалістів, завірені керівником підприємства щодо технічного стану обладнання, з зазначенням при цьому даних про їхню справність, працездатність, можливість використання за призначенням, необхідність проведення ремонту (вартості цього ремонту), а також про основні технічні характеристики кожної одиниці обладнання;

- картки обліку на кожну одиницю основних засобів, нематеріальних активів, які підлягають оцінці, в яких зазначено: інвентарний номер, рік випуску, дата прийняття на баланс підприємства, вартість придбання первинна, вартість з врахуванням проведення індексацій, ремонтів, додаткових вкладень по модернізації; закупівельні ціни з зазначенням дати купівлі, тощо;

- бухгалтерську довідку на виробничі запаси станом на 28.12.2017, які підлягають оцінці, з вказанням одиниці виміру, ціна за одиницю виміру, сума; документацію на виробничі запаси;

- бухгалтерську довідку про незавершене виробництво, готову продукцію та товарів станом на 28.12.2017, яка підлягає оцінці;

- довідку з розшифруванням майнових зобов`язань станом на 28.12.2017.

- надати якісні копії свідоцтва про реєстрацію колісних транспортних засобів (далі КТЗ) які підлягають оцінці;

- вказати пробіг КТЗ на момент 28.12.2017 чи були на КТЗ пошкодження складових кузова та чи піддавалися КТЗ відновлювальному ремонту на момент до 28.12.2017, в якому технічному стані перебували КТЗ на момент 28.12.2017 з зазначенням при цьому даних про їхню справність, працездатність, можливість використання за призначенням, про необхідність проведення ремонту (якого саме) КТЗ на момент 28.12.2017;

- надати (по можливості) якісні фотокартки (бажано в цифровому вигляді) на яких показані КТЗ станом на 28.12.2017, які підлягають оцінці;

- Статут, або зміни до Статуту відповідно до протоколу загальних зборів учасників № 41 від 05.04.2016;

- Облікову політику підприємства на 2016, 2017 роки;

- пояснення стосовно застосування в порядку відображення в обліку і звітності вимог Положення (стандарти) бухгалтерського обліку 19 «Об`єднання підприємств», затвердженому наказом Міністерства фінансів України від 07.07.1999 №163, із змінами та доповненнями (враховуючи, що Товариство є повним правонаступником ТОВ «Яготинський механічний завод»);

- Головну книгу за 2017 рік;

- Розшифровки статей балансу станом на 31.12.2016, станом 28.12.2017, на 31.12.2017: 1000 (Нематеріальні активи) 1001 (первісна вартість), 1002 (накопичена амортизація), 1005 (Незавершені капітальні інвестиції), 1010 (Основні засоби), 1011 (первісна вартість), 1012 (знос), 1030 (Довгострокові фінансові інвестиції), 1040 (Довгострокова дебіторська заборгованість), 1101 (Виробничі запаси), 1102 (Незавершене виробництво), 1103 (Готова продукція), 1104 (Товари), 1125 (Дебіторська заборгованість за продукцію, товари, роботи, послуги), 1135 Дебіторська заборгованість з бюджетом), 1145 (Дебіторська заборгованість за розрахунками із внутрішніх розрахунків), 1155 (Інша поточна дебіторська заборгованість), 1165 (Гроші та їх еквіваленти), 1170 (Витрати майбутніх періодів), 1190 (Інші оборотні активи), 1400 (Зареєстрований (пайовий) капітал) 1420 (Нерозподілений прибуток (непокритий збиток)), 1425 (Неоплачений капітал), 1615 (Поточна кредиторська заборгованість за довгостроковими зобов`язаннями), 1620 (Поточна кредиторська заборгованість за розрахунками з бюджетом, 1625 (Поточна кредиторська заборгованість за розрахунками зі страхування), 1630 (Поточна кредиторська заборгованість за розрахунками з оплати праці), 1640 (Поточна кредиторська заборгованість за розрахунками з учасниками), 1645 (Поточна кредиторська заборгованість із внутрішніх розрахунків), 1660 (Поточні забезпечення), 1690 (Інші поточні зобов`язання), з накопичувальними (оборотно-сальдові), журналами-ордерами;

- Оборотно- сальдова відомість за 2016 рік, за 2017 рік;

- Картки обліку на кожну одиницю основних засобів, нематеріальних активів, в яких зазначено: інвентарний номер, рік випуску, дата прийняття на баланс підприємства, вартість придбання первинна, вартість з врахуванням проведення індексацій, ремонтів, додаткових вкладень по модернізації; закупівельні ціни з зазначенням дати купівлі тощо;

- у разі проведення переоцінки основних засобів, нематеріальних активів документи що підтверджують здійснення зазначеної переоцінки;

- інвентаризаційні описи основних засобів, незавершених капітальних інвестицій, виробничих запасів та інших оборотних активів товариства на дату, яка враховувалась для складання звітності станом на 28.12.2017;

Прибуткові касові ордери, або виписка банківської установи, або свідоцтва, видані товариством, довідку з розбивкою учасників про суму, сплаченого статутного капіталу станом на 28.12.2017 ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_1 ;

- Згідно даних балансу на 31.12.2017: код рядку 1400 (Зареєстрований (пайовий) капітал) становить 1380 тис. грн, код рядку 1425 (неоплачений капітал) 939 тис. грн, тобто сума внесеного капіталу дорівнює 441 тис. грн (1 380- 939 = 441 тис. грн). Беручи до уваги вказане, надати мотивоване пояснення, визначення долі учасника в розмірі 5,21 %.

- відповідно до протоколу зборів учасників № 35 від 24.11.2015 розмір статутного капіталу становив 375 102,60 грн, в тому числі:

УчасникиВідсотокСума, грн.
ОСОБА_2 51,1176 518,88
ОСОБА_3 16,366 194,58
ОСОБА_4 16,366 194,57
ОСОБА_1 16,366 194,57
Всього100375 102,60
Відповідно до протоколу зборів учасників № 41 від 05.04.2016 розмір статутного капіталу становив 441 000,00 грн, в тому числі:

УчасникиВідсотокСума, грн.
ОСОБА_2 51,1225 351,00
ОСОБА_6 16,371 883,00
ОСОБА_4 16,371 883,00
ОСОБА_1 16,371 883,00
Всього100441000,00
відповідно до протоколу зборів учасників № 55 від 30.06.2017, розмір статутного капіталу становив 1 380 333,00 грн, в тому числі

УчасникиВідсотокСума, грн.
ОСОБА_2 51,1705 350,16
ОСОБА_3 16,3224 994,28
ОСОБА_4 16,3224 994,28
ОСОБА_1 16,3224 994,28
Всього1001 380 333,00
- враховуючи вищевикладене, надати мотивоване пояснення щодо протоколу загальних зборів учасників № 60 від 08.12.2017 в частині не зменшення розміру Статутного капіталу товариства та внесення коштів до статутного капіталу у строк не пізніше 6 календарних місяців з дня прийняття рішення;

- надати документальне підтвердження довгострокових фінансових інвестицій, що були станом на 30.06.2017 в сумі 939 333,00 грн, які як зазначено в протоколі загальних зборів учасників № 60 від 08.12.2017 обліковуються в капіталі інших підприємств Товариство з обмеженою відповідальністю «Яготинський механічний завод»;

- надати мотивоване пояснення щодо розрахунку, наведеному в листі товариства № 113 від 21.02.2019 (а/с 275-276, т.1) в частині:

A) визначення вартості речового майна за балансовою вартістю в розмірі 49 206 тис грн, враховуючи, що відповідно балансу станом на 31.12.2017 необоротні активи становлять суму 15 584 тис грн, оборотні активи 52 0537 грн, всього сума активів 68 121 тис грн.

Б) чому дебіторська заборгованість в розмірі 18 194 тис грн, відіймається від речового майна з посиланням на нормативну базу,

B) чому зобов`язання за поточним забезпеченням в розмірі 6 166 тис грн (за балансовою вартістю) в розрахунковій вартості зазначено « 0».

4. Надати згоду проводити автотоварознавчу експертизу за матеріалами справи, згідно пункту 5.1 «Методики товарознавчої експертизи та оцінки колісних транспортних засобів».

5. Дану ухвалу та матеріали справи надіслати до Київського Науково-дослідного інституту судових експертиз в особі Чернігівського відділення (14017, місто Чернігів, вулиця Старобілоруська, 25-А).

6. Зупинити провадження в справі № 910/1929/19 на час проведення експертизи.

7. Ухвала набирає законної сили 23.09.2019 та може бути оскаржена в порядку, передбаченому статтями 253-259 Господарського процесуального кодексу України в частині пункту 6 (зупинення провадження).

Повна ухвала складена 02.10.2019.

СУДДЯ В.В. ДЖАРТИ