ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

про затвердження звіту ліквідатора

про нарахування та виплату грошової винагороди,

здійснення та відшкодування витрат

"11" вересня 2019 р.м. Одеса Справа № 916/16/13-г
Господарський суд Одеської області у складі судді Грабован Л.І.,

за участі секретаря судового засідання Майданик Ю.В.

дослідивши матеріали справи

за заявою: Публічного акціонерного товариства „Всеукраїнський Акціонерний Банк"

до боржника: Фізичної особи-підприємця Фролова Олександра Володимировича (ідент. код НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 )

про банкрутство

у відкритому судовому засіданні за участю

представників сторін та учасників (до оголошеної перерви у судовому засіданні):

від кредиторів: Центрального об`єднаного управління Пенсійного фонду України в м. Одесі - Бикова Ю.А. за довіреністю №10167/03 від 30.05.2019р.;

ліквідатор банкрута: арбітражний керуючий Дарієнко В.Д.

у відкритому судовому засіданні

представники сторін та учасників (після оголошеної перерви у судовому засіданні):

від кредиторів: не з`явилися;

ліквідатор банкрута: не з`явився.

У судовому засіданні 11.09.2019р. оголошувалась перерва до 16 год. 00 хв. у відповідності до ст. 216 ГПК України.

Всі сторони та учасники були належним чином повідомлені про дату і місце проведення судового засідання, про що свідчать рекомендовані повідомлення про вручення поштових відправлень (т. 15 а.с. 87-89).

Історія справи

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 02.01.2013р. (суддя Найфлейш В.Д.) порушено провадження у справі про банкрутство Фізичної особи-підприємця Фролова Олександра Володимировича (далі - ФОП Фролов О.В.); введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, накладено арешт на майно фізичної особи підприємця Фролова О.В., за винятком майна, на яке згідно з цивільним процесуальним законодавством України може бути звернено стягнення (т. 1 а.с. 1-5).

Постановою Господарського суду Одеської області від 28.01.2013р. визнано банкрутом ФОП Фролова О.В., відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Ковальчука О.М. (т. 1 а.с. 70-73).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 18.12.2013р. припинено повноваження ліквідатора ФОП Фролова О.В. арбітражного керуючого Ковальчука О.М., призначено ліквідатором ФОП Фролова О.В. арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. (т. 3 а.с. 2-3).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 23.06.2014р. справу № 916/16/13-г прийнято до свого провадження суддею Ровинським О.Ю. (т. 3 а.с. 89).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 05.01.2016р. суддею Грабован Л.І. справу №916/16/13-г прийнято до свого провадження (т. 4 а.с. 67).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 02.03.2016р. визнано грошові вимоги Управління Пенсійного фонду України у Київському районі м. Одеси до ФОП Фролова О.В. в сумі 7797, 80 грн. із задоволенням у першу чергу (т. 4 а.с. 93-96).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 16.02.2018р. відмовлено у задоволенні скарги ПАТ „Всеукраїнський Акціонерний Банк" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ „ВіЕйБі Банк" на дії ліквідатора ФОП Фролова О.В. арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. (т. 8 а.с. 106-111).

Зміст питань, що розглядаються судом. Клопотання учасників.

06.08.2019р. ліквідатором банкрута арбітражним керуючим Дарієнком В.Д. надано звіт (т. 13 а.с. 114-119), в якому викладено прохання затвердити звіт про нарахування та виплату основної грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за виконання ним повноважень ліквідатора за період з 18.12.2013р. по 07.08.2019р. за підсумком ліквідаційної процедури у справі №916/16/13-г про банкрутство ФОП Фролова О.В . в сумі 643 496, 16 грн.; стягнення з Фролова О.В. на користь арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. 556 122, 41 грн. основної грошової винагороди за виконання обов`язків ліквідатора ФОП Фролова О.В. у справі №916/16/13-г; видачу відповідних наказів для примусового стягнення.

Посилаючись на положення ст.115 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", п. 37 листа ВГС України №01-06/606/2013 від 28.03.2013р. „Про Закон України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ліквідатор банкрута вказує, що грошова винагорода повинна бути нарахована у розмірі чотирьох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання ним повноважень ліквідатора, оскільки останні 12 місяців банкрут заробітну плату не отримував. Арбітражним керуючим Дарієнком В.Д. обов`язки ліквідатора у справі виконувались з 18.12.2013р. по 07.08.2019р., а тому загальна сума основної грошової винагороди складає 643 496, 16 грн. У звіті зазначено, що загальна сума виручених коштів від реалізації майна банкрута склала 138 819, 80 грн. та була розподілена наступним чином: 33 930,86 грн. направлені на погашення вимог забезпеченого кредитора ПАТ „Всеукраїнський Акціонерний Банк" як вимоги першої черги; 7 797,80 грн. направлені Центральному об`єднаному Управлінню Пенсійного фонду України в м. Одесі як погашення вимог першої черги; 9 717,39 грн. направлені на відшкодування витрат, пов`язані з провадженням у справі про банкрутство фізичної особи і виконанням постанови господарського суду про визнання фізичної особи банкрутом, а саме: на оплату комісійної винагороди організатору аукціонів; 87 373,75 грн. направлені на позачергового погашення витрат, пов`язаних із провадженням у справі про банкрутство в господарському суді та роботою ліквідаційної комісії, а саме: на часткову оплату основної грошової винагороди арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. за виконання обов`язків ліквідатора ФОП Фролова без врахування понесених ліквідатором витрат. Враховуючи викладене, за результатами ліквідаційної процедури ФОП Фролова О.В. основна грошова винагорода арбітражного керуючого Дарієнка В.Л. за виконання обов`язків ліквідатора погашена частково в розмірі 87 373, 75 грн. із 643 496, 16 грн. та непогашеними залишилось 556 122, 41 грн. Ліквідатор банкрута арбітражний керуючий Дарієнко В.Д. вважає, що сплату решти суми грошової винагороди слід покласти на Фролова О.В. як фізичну особу шляхом стягнення в примусовому порядку, оскільки коштів, одержаних від продажу майна боржника вистачило на часткове погашення основної грошової винагороди; ФОП Фролов О.В. , який після винесення судом ухвали про припинення підприємницької діяльності продовжить „існувати" як фізична особа і бути суб`єктом правових відносин, в тому числі і суб`єктом зобов`язального права, тоді як кредитори: ПАТ „Всеукраїнський Акціонерний Банк" та Центральне об`єднане Управління Пенсійного фонду України в м. Одесі перебувають в ліквідаційній процедурі і оплатити основну грошову винагороду арбітражному керуючому можливості не мають.

Обставини, встановленні судом.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 18.12.2013р. припинено повноваження ліквідатора ФОП Фролова О.В. арбітражного керуючого Ковальчука О.М . , призначено ліквідатором ФОП Фролова О.В. арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. (т. 3 а.с. 2-3).

Згідно наведеного у звіті розрахунку основна грошова винагорода арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. за виконання ним обов`язків ліквідатора ФОП Фролова О.В. складає: з 18.12.2013р. по 31.12.2013р. - 2 043, 08 грн.; з 01.01.2014р. по 31.12.2014р. - 58 464, 00 грн.; з 01.01.2015р. по 31.08.2015р. - 38 976, 00 грн.; з 01.09.2015р. по 31.12.2015р. - 22 048, 00 грн.; з 01.01.2016р. по 30.04.2016р. - 22 048, 00 грн.; з 01.05.2016р. по 30.11.2016р. - 40 600, 00 грн.; з 01.12.2016р. по 31.12.2016р. - 6 400 грн.; з 01.01.2017р. - 31.12.2017р. - 153 600 грн.; з 01.01.2018р. по 31.12.2018р. - 178 704 грн.; з 01.01.2019р. по 07.08.2019р. - 120 613, 08 грн., що загалом становить 643 496, 16 грн.

З дня свого призначення ліквідатором банкрута арбітражним керуючим Дарієнком В.Д. до господарського суду Одеської області надавалися звіти (т. 3 а.с. 41-42, 82, 86, 90, 103, 108, 114, 120, 129, 139, 147, 155, 177, 191, 231, 242, т. 4 а.с. 1, 9, 33, 42, 55, 63, 81, 87, т. 5 а.с. 90, 119, т. 6 а.с. 4, 28, 94, 112, 138, т. 7 а.с. 10, 37, 104, 141, 153, 169, 171, 182, т. 8 а.с. 3, 6, 14, 34, 52, 56, 124, 142, т. 9 а.с. 1, 125, 169-170т. 10 а.с. 18, 137, 152, т. 11 а.с. 65, 107, 150, т. 12 а.с. 4, 134, т. 13 а.с. 29, 39, 64, 89-108), в яких зазначалися відомості щодо проведення ліквідаційної процедури.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 16.02.2018р. відмовлено у задоволенні скарги ПАТ „Всеукраїнський Акціонерний Банк" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ „ВіЕйБі Банк" на дії ліквідатора ФОП Фролова О.В. арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. (т. 8 а.с. 106-111).

Ліквідатором банкрута у звіті (т. 13 а.с. 89-108) вказано, що за результатами ліквідаційної процедури ФОП Фролова О.В. частково задоволені вимоги заставного кредитора 33 930,86 грн. із 2 190 663,13 грн., повністю задоволені вимоги Пенсійного фонду, оплачена основна грошова винагорода арбітражного керуючого 87 373,75 грн., повністю оплачена комісійна винагорода організатору аукціонів в сумі 9 717, 39 грн.; іншого майна, що належить боржнику та яке можна було б реалізувати для повного задоволення вимог кредиторів не виявлено.

Витрати ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Дарієнка В.Д., які є підтвердженими складаються з наступних: комісійної винагороди банку ПАТ „Ідея Банк" - 50 грн., що підтверджується квитанцією від 14.12.2016р. (т. 14 а.с. 158); публікації оголошення про конкурс на визначення організатора аукціону з продажу майна - 330 грн., що підтверджуються рахунком №359 від 09.10.2017р. (т. 14 а.с. 98); виготовлення інформації з реєстру прав власності на нерухоме майно та витягу з державного реєстру речових прав на нерухоме майно - 120 грн., що підтверджується квитанцією №1829 від 20.03.2014р. (т. 14 а.с. 86); оплату послуг КП „Білгород-Дністровське БТІ" - 244, 86 грн., що підтверджується платіжним дорученням №18 від 07.04.2014р. (т. 14 а.с. 16) та загалом становить 744, 86 грн.

Норми права, що підлягають застосуванню.

Відповідно до ч. 1 ст. 3 ГПК України судочинство в господарських судах здійснюється відповідно до Конституції України, цього Кодексу, Закону України "Про міжнародне приватне право", Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а також міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Згідно ч. 1 ст. 2 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

П. 3 ч. 1 ст. 98 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора відповідно до законодавства, у тому числі має право отримувати винагороду в розмірі та порядку, передбачених цим Законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 115 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) виконує повноваження за грошову винагороду.

Ч. 3 ст. 115 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора складається з основної та додаткової грошових винагород. Основна грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора визначається в розмірі двох середньомісячних заробітних плат керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до введення господарським судом процедури санації боржника або відкриття процедури ліквідації банкрута за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень керуючого санацією або ліквідатора. Розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора не може перевищувати десяти мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень. Право вимоги основної грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень керуючого санацією, ліквідатора.

Відповідно до ч. 5 ст. 115 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" сплата грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого у зв`язку з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство здійснюються за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника.

Абз. 3 ч.7 ст.115 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації подається арбітражним керуючим до господарського суду за п`ять днів до закінчення відповідної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку.

Відповідно до ч. 2 ст. 4 Конвенції про захист праві людини і основоположних свобод, яка ратифікована Законом України №475/97-ВР від 17.07.1997р., ніхто не може бути присилуваний виконувати примусову чи обов`язкову працю.

Ч. 1 ст. 43 Конституції України передбачено, що кожен має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується.

Згідно ч. 7 ст. 43 Конституції України право на своєчасне одержання винагороди за працю захищається законом.

Висновки суду.

Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що надання послуг професійного арбітражного керуючого (ліквідатора) відбувається на платній основі. Тобто, послуги ліквідатора у даній справі про банкрутство у будь-якому випадку повинні бути оплачені. Така оплата послуг ліквідатора відбувається в порядку, встановленому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у тому числі за рахунок наявних у боржника коштів.

Суд зазначає, що в даному випадку провадження у справі про банкрутство здійснюється з урахуванням особливостей, встановлених ст.ст. 90-92 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якими не передбачено створення комітету кредиторів, а отже, органу, до компетенції якого належить встановлення розміру оплати послуг арбітражного керуючого.

Право арбітражного керуючого на отримання винагороди за свої послуги нормами Закону про банкрутство не ставиться в залежність від підстав порушення (особлива чи загальна процедури банкрутства) чи обставин, пов`язаних із припиненням провадження у справі про банкрутство.

Відповідна правова позиція викладена у постанові Касаційного господарського суду у складі Верховного Суд по справі №Б29/1-11 від 09.04.2019р.

Враховуючи те, що арбітражним керуючим Дарієнком В.Д. виконувалися повноваження ліквідатора ФОП Фролова О.В. впродовж періоду з 18.12.2013р. по 07.08.2019р., тоді як строк ліквідаційної процедури не повинен перевищувати дванадцяти місяців, за час якого ліквідатор повинен здійснити всі необхідні заходи у відповідності до Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", суд вважає за необхідне частково затвердити звіт про нарахування та виплату основної грошової винагороди у розмірі двох мінімальних заробітних плат, що становить 89 352 грн. (за період з 01.01.2018р. по 31.12.2018р.) та витрати в сумі 744, 86 грн., в решті - відмовити.

Приймаючи до уваги те, що за результатами ліквідаційної процедури ФОП Фролова О.В. ліквідатору банкрута арбітражному керуючому Дарієнку В.Д. було частково оплачено грошову винагороду за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута, та відсутність правових підстав, передбачених положеннями Закону України „Про відновлення платоспроможності боржник або визнання його банкрутом", для такого стягнення саме з боржника, суд відмовляє у задоволенні клопотання арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. в частині стягнення з Фролова О.В. на його користь основної грошової винагороди в сумі 556 122, 41 грн.

Керуючись ст.115 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.234 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1.Затвердити звіт арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат частково в сумі 99 814, 25 грн., а саме 89 352 грн. - грошової винагороди за період з 01.01.2018р. по 31.12.2018р., з яких оплачено 87 373, 75 грн. та витрат в сумі 10 462, 25 грн., з яких оплачено 9 717, 39 грн., в решті - відмовити.

2.Відмовити у задоволенні клопотання арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. в частині стягнення з Фролова О.В. на його користь основної грошової винагороди в сумі 556 122, 41 грн.

Ухвала набирає законної сили 11.09.2019р. та може бути оскаржена в апеляційному порядку до Південно-західного апеляційного господарського суду через Господарський суд Одеської області шляхом подачі апеляційної скарги протягом 10 днів з дня складання повної ухвали.

Повну ухвалу складено та підписано 16.09.2019р.

Копію ухвали надіслати: арбітражному керуючому Дарієнку В.Д. (65023, м. Одеса, вул. Садова, 18, оф. 5), ФОП Фролову О.В. ( АДРЕСА_1 ).

Суддя Л.І. Грабован