ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

"18" вересня 2019 р.м. Одеса Справа № 916/2781/19

Господарський суд Одеської області у складі судді Літвінова С.В., розглянувши заяву ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , ідентифікаційний код НОМЕР_1 ) про вжиття заходів до забезпечення позову до подання позовної заяви до товариства з обмеженою відповідальністю «ЄНІКІОЙ» (68320, Одеська обл., Кілійський район, село Новоселівка, Бессарабська, будинок 65А, Ідентифікаційний код 03766033) -

ВСТАНОВИВ:

17.09.2019 року ОСОБА_1 звернувся до господарського суду Одеської області із заявою про вжиття заходів до забезпечення позову до подання позовної заяви по відношенню до ТОВ «ЄНІКІОЙ» із вимогами про:

- заборону загальним зборам товариства з обмеженою відповідальністю «ЄНІКІОЙ» приймати рішення щодо зміни розміру статутного капіталу товариства;

- заборону державним реєстраторам юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, які уповноважені відповідно до законодавства України здійснювати реєстраційні дії в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, в тому числі нотаріусам, іншим акредитованим суб`єктам, посадовим особам, які уповноважені здійснювати реєстраційні дії в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань проводити державну реєстрацію збільшення статутного або складеного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю «ЄНІКІОЙ».

18.09.2019 року до суду надійшли доповнення до заяви ОСОБА_1 , у відповідності до яких останній просив суд доповнити підстави вжиття заходів до забезпечення позову обставинами, на які додатково послався заявник.

Крім того, заявник просив змінив формулювання другої вимоги про заборону та просив суд у цій частині заборонити державним реєстраторам юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, які уповноважені відповідно до законодавства України здійснювати реєстраційні дії в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, в тому числі нотаріусам, іншим акредитованим суб`єктам, посадовим особам, які уповноважені здійснювати реєстраційні дії в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань проводити державну реєстрацію зміни розміру статутного або складеного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю "ЄНІКІОЙ", а не збільшення розміру статутного капіталу, як ця вимога була викладена у первісно поданій заяві.

В обгрунтування поданої заяви ОСОБА_1 посилається не те, що він є учасником ТОВ "Єнікіой" із часткою у статутному капіталі товариства в розмірі 376 371,90 грн. Станом на 05.09.2018 розмір статутного капіталу ТОВ "ЄНІКІОЙ" складав 27 062 041,30 грн., що наділяло заявника часткою в статутному капіталі в розмірі 1,39% та відповідними правомочностями власника корпоративних прав, що визначаються пропорційно до загального розміру статутного капіталу товариства.

Заявник наголошує на тому, що в результаті проведених державним реєстратором Тузлівської сільської ради Татарбунарського району Одеської області Гливинською С.А. реєстраційних дій від 06.09.2018 за № 7001113 та від 12.09.2018 за № 8001113 статутний капітал ТОВ "ЄНІКІОЙ" був збільшений із суми 27 062 041,30 грн. до загального розміру 43 062 041,30 грн. за рахунок збільшення розміру частки лише одного учасника - ТОВ "Сістем Сек`юріті Консалт" із 13 900 000 грн. до 29 900 000 грн.

В результаті викладеного, частка ОСОБА_1 в статутному капіталі, номінальний розмір якої залишився незмінним - 376 371,90 грн., зменшилась із 1,39% до 0,87%, що, на його думку, значною мірою позбавило його можливості брати участь в управлінні справами товариства та реалізацію прав власника корпоративних прав, що визначаються пропорційно до загального розміру статутного капіталу товариства.

Заявник наголосив, що йому невідомо про проведення будь-яких загальних зборів із приводу збільшення розміру статутного капіталу ТОВ «ЄНІКІОЙ» із первісної суми 27 062 041,30 грн. до остаточної суми 43 062 041,30 грн., заявника не повідомляли про їх проведення у визначений законом спосіб, заявнику невідомо про існування будь-яких рішень із приводу збільшення розміру статутного капіталу.

Крім того, заявник посилається на той факт, що рішенням господарського суду Одеської області від 26.06.2019 по справі № 916/680/19 позовні вимоги одного із учасників ТОВ «ЄНІКІОЙ» - Доаге М.І. було задоволено у повному обсязі, визнано недійсним рішення загальних зборів ТОВ «ЄНІКІОЙ», оформлене протоколом № 2 від 08.09.2018, про збільшення розміру статутного капіталу товариства із 27 062 041,30 грн. до 35 062 041,30 грн. за рахунок збільшення розміру частки учасника ТОВ «Сістем Сек`юріті Консалт» із 13 900 000 грн. до 21 900 000 грн., визнано протиправною та скасовано реєстраційну дію №8001113 від 12.09.2018, вчинену в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань Державним реєстратором Тузлівської сільської ради Татарбунарського району Одеської області Гливинською Світланою Анатоліївною.

Підставою для визнання недійсним вказаного рішення стала відсутність повідомлення учасника ТОВ «ЄНІКІОЙ» Доаге М .І . про проведення даних загальних зборів, а також неналежне оформлення протоколу через відсутність нотаріального посвідчення підписів всіх учасників, що голосували за таке рішення.

Заявник наголошує, що ним здійснюється збирання матеріалів, необхідних для пред`явлення позову про визнання недійсними актів, на підставі яких статутний капітал ТОВ «ЄНІКІОЙ» був збільшений із первісної суми 27 062 041,30 грн. до остаточної суми 43 062 041,30 грн., скасування відповідних реєстраційних дій, а також про визнання за заявником права власності на частку в статутному капіталі ТОВ «ЄНІКІОЙ» в розмірі 376 371,90 грн., яка складає 1,39% статутного капіталу.

На думку ОСОБА_1 , сукупність вищенаведених обставин, а саме: збільшення протягом незначного проміжку часу статутного капіталу ТОВ «ЄНІКІОЙ» майже вдвічі (із 27 062 041,30 грн. до 43 062 041,30 грн.) за рахунок збільшення вкладу лише одного учасника - ТОВ «Сістем сек`юріті консалт», без повідомлення заявника про проведення таких зборів та без належного прийняття відповідних рішень, а також факти, встановленні рішенням господарського суду Одеської області від 26.06.2019 по справі № 916/680/19 щодо прийняття рішень загальними зборами ТОВ «ЄНІКІОЙ» про збільшення статутного капіталу без повідомлення всіх учасників товариства та із використанням документів, що не відповідають змісту та формі, встановленій законом, свідчать про наявність загрози подальшого вчинення з боку ТОВ «ЄНІКІОЙ» дій, направлені на зменшення частки заявника в статутному капіталі шляхом його безпідставного збільшення без належного проведення загальних зборів із цього питання та без повідомлення заявника про це.

Положеннями абз. 1 ч. 1 ст. 140 ГПК України Заява про забезпечення позову розглядається судом не пізніше двох днів з дня її надходження без повідомлення учасників справи.

Розглянувши вказану про забезпечення позову, дослідивши матеріали справи, суд дійшов висновку, що дана заява підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як свідчить наявний у матеріалах справи Витяг із Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань відносно ТОВ «ЄНІКІОЙ» станом на 05.09.2018, розмір статутного капіталу ТОВ «ЄНІКІОЙ» складав 27 062 041,30 грн., частка ОСОБА_1 у статутному капіталі складала 376 371,90 грн., що складало 1,39% статутного капіталу.

Після 05.09.2018 року були проведені зокрема такі реєстраційні дії відносно ТОВ «Єнікіой»:

1) Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи; 06.09.2; Гливинська Світлана Анатоліївна ; ТУЗЛІВСЬКА СІЛЬСЬКА РАДА; зміна статутного або складеного капіталу, зміна складу або інформації про засновників.

В результаті проведеної реєстраційної дії, розмір статутного капіталу ТОВ «ЄНІКІОЙ» був збільшений з 27 062 041,30 грн. до 35 062 041,30 грн. за рахунок збільшення частки у статутному капіталі ТОВ «Сістем сек`юріті консалт» з 13 900 000,00 грн. до 21 900 000 грн.;

2) Внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов`язані зі змінами в установчих документах; 12.09.2; Гливинська Світлана Анатоліївна ; ТУЗЛІВСЬКА СІЛЬСЬКА РАДА; зміна статутного або складеного капіталу, зміна складу або інформації про засновників

В результаті проведеної реєстраційної дії, розмір статутного капіталу ТОВ «ЄНІКІОЙ» був збільшений з 35 062 041,30 грн. до 43 062 041,30 грн. за рахунок збільшення частки у статутному капіталі ТОВ «Сістем сек`юріті консалт» з 21 900 000 грн. до 29 900 000 грн.

Таким чином, частка ОСОБА_1 в статутному капіталі, номінальний розмір якої залишився незмінним - 376 371,90 грн., зменшилась із 1,39% до 0,87%. В той же час, розмір частки іншого учасника ТОВ «ЄНІКІОЙ» - ТОВ «Сістем сек`юріті консалт» був збільшений із 13 900 000 грн. до 29 900 000 грн.

Також, рішенням господарського суду Одеської області від 26.06.2019 по справі № 916/680/19, яке набрало законної сили, позовні вимоги ОСОБА_5 було задоволено у повному обсязі, визнано недійсним рішення загальних зборів ТОВ «ЄНІКІОЙ», оформлене протоколом № 2 від 08.09.2018, визнано протиправною та скасовано реєстраційну дію №8001113 від 12.09.2018, вчинену в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань Державним реєстратором Тузлівської сільської ради Татарбунарського району Одеської області Гливинською Світланою Анатоліївною.

Вказаним рішенням суду встановлено, що рішенням загальних зборів ТОВ «ЄНІКІОЙ», оформлених протоколом № 2 від 08.09.2018, було вирішено: збільшити статутний капітал Товариства на 8000000грн. за рахунок додаткового вкладу у розмірі 8000000грн. учасником Товариства - Товариством з обмеженою відповідальністю «Систем сек`юріті консалт»; розмір статутного капіталу з урахуванням внесення додаткового вкладу становить 43062042грн.; затверджено наступний порядок та умови внесення додаткового вкладу: додатковий вклад до статутного капіталу в розмірі 8000000гри. вноситься учасником - Товариством з обмеженою відповідальністю «Систем сек`юріті консалт» у строк до 08.12.2018р. у грошовій формі шляхом безготівкового перерахунку на розрахунковий рахунок Товариства, реквізити якого будуть письмово надані учаснику директором Товариства протягом трьох робочих днів із дня проведення цих зборів; протягом одного місяця з дати спливу строку для внесення додаткового вкладу будуть проведені Загальні збори учасників Товариства щодо прийняття рішення про затвердження результатів внесення додаткового вкладу учасником товариства, затвердження розмірів часток учасників Товариства та їх номінальної вартості з урахуванням фактично внесеного додаткового вкладу; затвердження збільшеного розміру статутного капіталу товариства; затверджено розподіл часток у статутному капіталі Товариства відповідно до якого частка ТОВ «Систем сек`юріті консалт» складає 29900000грн.; уповноважено Бардука М.В. на представництво Товариства для здійснення реєстраційних дій.

Як свідчать матеріали справи ТОВ «Єнікіой» не було здійснено повідомлення учасника товариства - ОСОБА_5 про проведення загальних борів товариства 08.09.2018, тобто, відсутні докази поштового відправлення повідомлення про скликання зборів з описом вкладення, що є порушенням положень ч.ч.3, 4 ст.32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", отже, порядок скликання загальних зборів товариства відповідно був недотриманий.

Згідно вимог ст.33 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" на загальних зборах учасників ведеться протокол, у якому фіксуються перебіг загальних зборів учасників та прийняті рішення. При цьому, як визначено у абз.2 ч.5 ст.17 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань»справжність підписів учасників, які голосували за рішення щодо визначення розміру статутного капіталу та розмірів часток учасників, засвідчується нотаріально. Натомість, протокол №2 від 08.09.2018р. не містить нотаріально засвідчених підписів усіх учасників товариства, що приймали участь у вказаних зборах, хоча у протоколі зроблено посилання на стовідсоткову участь учасників у зборах 08.09.2018р. Таким чином, має місце порушення порядку прийняття загальними зборами 08.09.2018р. рішення про збільшення статутного капіталу ТОВ «Єнікіой».

Тобто, наведеним рішенням встановлено, що рішення про збільшення статутного капіталу ТОВ «ЄНІКІОЙ» із суми 35 062 042 грн. до суми 43 062 042грн. за рахунок додаткового вкладу ТОВ «Сістем Сек`юріті Консалт» відбулось без належного повідомлення іншого учасника ТОВ «ЄНІКІОЙ» - ОСОБА_5 , без нотаріального посвідчення підпису кожного учасника, який голосував за прийняття такого рішення.

Із урахуванням викладених обставин, суд погоджується із твердженнями заявника про те, що сукупність вищенаведених обставин, а саме: збільшення протягом незначного проміжку часу статутного капіталу ТОВ «ЄНІКІОЙ» майже вдвічі (із 27 062 041,30 грн. до 43 062 041,30 грн.) за рахунок збільшення вкладу лише одного учасника - ТОВ «Сістем сек`юріті консалт», із зменшенням обсягу правомочностей ОСОБА_1 , що випливають із володіння корпоративними правами та визначаються пропорційно до загального розміру статутного капіталу, а також факти, встановленні рішенням господарського суду Одеської області від 26.06.2019 по справі № 916/680/19 щодо прийняття рішень загальними зборами ТОВ «ЄНІКІОЙ» про збільшення статутного капіталу без повідомлення всіх учасників товариства та із використанням документів, що не відповідають змісту та формі, встановленій законом, свідчать про наявність загрози подальшого вчинення з боку ТОВ «ЄНІКІОЙ» дій, направлених на зменшення частки заявника в статутному капіталі шляхом його безпідставного збільшення без належного проведення загальних зборів із цього питання та без повідомлення заявника про це.

Із урахуванням того, що заявником буде поданий позов про визнання недійсними актів, на підставі яких після 05.09.2018 було проведено державну реєстрацію збільшення розміру статутного капіталу ТОВ «ЄНІКІОЙ», скасування відповідних реєстраційних дій та визнання за ОСОБА_1 , права власності на частку в статутному капіталі ТОВ «ЄНІКІОЙ» в розмірі 376 371,90 грн., яка складає 1,39% статутного капіталу, суд доходить висновку про наявність загрози неможливості виконання рішення суду та неможливості відновлення порушених прав позивача, за захистом яких він має намір звернутись до суду, у випадку подальшої протиправної зміни розміру статутного капіталу з боку ТОВ «ЄНІКІОЙ» та проведення державної реєстрації цих змін.

Відповідно до ст. 136 ГПК України господарський суд за заявою учасника справи має право вжити передбачених статтею 137 цього Кодексу заходів забезпечення позову. Забезпечення позову допускається як до пред`явлення позову, так і на будь-якій стадії розгляду справи, якщо невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду або ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду.

Згідно до ч. 1 ст. 137 ГПК України, позов забезпечується, зокрема, забороною відповідачу вчиняти певні дії; забороною іншим особам вчиняти дії щодо предмета спору або здійснювати платежі, або передавати майно відповідачеві, або виконувати щодо нього інші зобов`язання. Заходи забезпечення позову, крім арешту морського судна, що здійснюється для забезпечення морської вимоги, мають бути співмірними із заявленими позивачем вимогами.

При цьому, згідно з п. 1 ч. 5 ст. 137 ГПК України не допускається забезпечення позову у спорах, що виникають з корпоративних відносин, шляхом заборони проводити загальні збори акціонерів або учасників господарського товариства та приймати ними рішення, крім заборони приймати конкретні визначені судом рішення, які прямо стосуються предмета спору.

У п.п. 1, 3, 7.2 постанови пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики застосування заходів до забезпечення позову» від 26.12.2011р. № 16 (з наступними змінами та доповненнями) зазначено наступне. Відповідно до статті 66 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК) заходи до забезпечення позову застосовуються господарським судом за заявою сторони, прокурора або з ініціативи господарського суду як гарантія реального виконання рішення суду.

У вирішенні питання про забезпечення позову господарський суд має здійснити оцінку обґрунтованості доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів з урахуванням:

розумності, обґрунтованості і адекватності вимог заявника щодо забезпечення позову;

забезпечення збалансованості інтересів сторін, а також інших учасників судового процесу;

наявності зв`язку між конкретним заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги, зокрема, чи спроможний такий захід забезпечити фактичне виконання судового рішення в разі задоволення позову;

імовірності утруднення виконання або невиконання рішення господарського суду в разі невжиття таких заходів; запобігання порушенню у зв`язку із вжиттям таких заходів прав та охоронюваних законом інтересів осіб, що не є учасниками даного судового процесу.

Умовою застосування заходів до забезпечення позову за вимогами майнового характеру є достатньо обґрунтоване припущення, що майно (в тому числі грошові суми, цінні папери тощо), яке є у відповідача на момент пред`явлення позову до нього, може зникнути, зменшитись за кількістю або погіршитись за якістю на момент виконання рішення. Отже, найдоцільніше вирішувати питання забезпечення позову на стадії попередньої підготовки справи до розгляду (стаття 65 ГПК).

Достатньо обґрунтованим для забезпечення позову є підтверджена доказами наявність фактичних обставин, з якими пов`язується застосування певного виду забезпечення позову. Про такі обставини може свідчити вчинення відповідачем дій, спрямованих на ухилення від виконання зобов`язання після пред`явлення вимоги чи подання позову до суду (реалізація майна чи підготовчі дії до його реалізації, витрачання коштів не для здійснення розрахунків з позивачем, укладення договорів поруки чи застави за наявності невиконаного спірного зобов`язання тощо). Саме лише посилання в заяві на потенційну можливість ухилення відповідача від виконання судового рішення без наведення відповідного обґрунтування не є достатньою підставою для задоволення відповідної заяви.

Адекватність заходу до забезпечення позову, що застосовується господарським судом, визначається його відповідністю вимогам, на забезпечення яких він вживається. Оцінка такої відповідності здійснюється господарським судом, зокрема, з урахуванням співвідношення прав (інтересу), про захист яких просить заявник, з вартістю майна, на яке вимагається накладення арешту, або майнових наслідків заборони відповідачеві вчиняти певні дії.

Обрані заходи до забезпечення позову не повинні мати наслідком повне припинення господарської діяльності суб`єкта господарювання, якщо така діяльність, у свою чергу, не призводитиме до погіршення стану належного відповідачеві майна чи зниження його вартості.

Враховуючи те, що вжиття заходів забезпечення позову є процесуальною гарантією захисту прав сторін у справі в зв`язку із чим не може порушувати їх прав та інтересів і не є вирішенням судового спору по суті, а не забезпечення позову може утруднити або навіть зробити неможливим виконання рішення суду і унеможливить поновлення порушених корпоративних прав заявника, за захистом яких він має намір звернутися до суду, суд доходить висновку про наявність правових підстав для задоволення поданої ОСОБА_1 заяви та про наявність підстав для вжиття заходів до забезпечення позову до подання позовної заяви шляхом:

- заборони загальним зборам ТОВ «ЄНІКІОЙ» приймати рішення про зміну розміру статутного капіталу товариства;

- заборони державним реєстраторам юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, які уповноважені відповідно до законодавства України здійснювати реєстраційні дії в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, в тому числі нотаріусам, іншим акредитованим суб`єктам, посадовим особам, які уповноважені здійснювати реєстраційні дії в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань проводити державну реєстрацію зміни розміру статутного або складеного капіталу ТОВ «ЄНІКІОЙ».

Суд не вбачає підстав для вжиття заходів зустрічного забезпечення, оскільки запропоновані до вжиття заходи забезпечення позову не направлені на блокування господарської діяльності ТОВ «ЄНІКІОЙ», не створюють обмежень щодо розпорядження власністю останнього та не впливають на його майновий стан. У зв`язку з викладеним, суд доходить висновку, що заходи до забезпечення позову не спроможні завдати ТОВ «ЄНІКІОЙ» збитків, пов`язаних із їх вжиттям, що, в свою чергу, свідчить про відсутність підстав для вжиття заходів зустрічного забезпечення.

При цьому, суд доводить до відома ОСОБА_1 , що відповідно до ч. 13 ст. 145 ГПК України вжиті даною ухвалою заходи до забезпечення позову будуть скасовані судом у випадку, якщо заявником не буде подано відповідний позов протягом строку, встановленого ч. 3 ст. 138 ГПК України, який становить десять днів з дати постановлення даної ухвали.

Керуючись ст.ст.136-138,140,234 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1.Заяву ОСОБА_1 про вжиття заходів до забезпечення позову до подання позовної заяви - задовольнити.

2. Заборонити загальним зборам товариства з обмеженою відповідальністю «ЄНІКІОЙ» /68320, Одеська обл., Кілійський район, село Новоселівка, Бессарабська, будинок 65А, / приймати рішення про зміну розміру статутного капіталу товариства.

3. Заборонити державним реєстраторам юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, які уповноважені відповідно до законодавства України здійснювати реєстраційні дії в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, в тому числі нотаріусам, іншим акредитованим суб`єктам, посадовим особам, які уповноважені здійснювати реєстраційні дії в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань проводити державну реєстрацію зміни розміру статутного або складеного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю «ЄНІКІОЙ» //.

Стягувачем за ухвалою є ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , ідентифікаційний код НОМЕР_1 )

Боржником за ухвалою є Товариство з обмеженою відповідальністю «ЄНІКІОЙ» (68320, Одеська обл., Кілійський район, село Новоселівка, Бессарабська, будинок 65А, )

Ухвала набирає законної сили 18.09.2019р.

Ухвала підлягає оскарженню в апеляційному порядку шляхом подання апеляційної скарги до Південно-Західного апеляційного господарського через Господарський суд Одеської області протягом десяти днів з дня набрання нею законної сили.

Суддя Літвінов Сергій Володимирович