РІШЕННЯ

12 вересня 2019 року Справа № 913/237/19

Провадження №19/913/237/19

Розглянувши в порядку загального позовного провадження матеріали справи

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Данко" (вул. Механізаторів, б.2, офіс 111, м. Київ, 03035)

до відповідача 1 - Служби автомобільних доріг у Луганській області (вул. Гагаріна, б.70, м. Сєвєродонецьк, Луганська область, 93400)

відповідача 2 - Товариства з обмеженою відповідальністю "Захід - Євробуд" (вул. Велика Арнаутська, б.76, м. Одеса, 65045)

про стягнення 2428440 грн 74 коп.

Суддя Господарського суду Луганської області Косенко Т.В.

Секретар судового засідання - Сокрута Н.М.

У засіданні брали участь:

від позивача - не прибув;

від відповідача 1 - Усова К.В., ордер серії ЛГ №012203 від 26.07.2019, адвокат;

від відповідача 2 - не прибув;

вільні слухачі - Бичковський Є.В., Пропльоткіна Н.В.

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Данко» звернулось до Господарського суду Луганської області з позовом до Служби автомобільних доріг у Луганській області про стягнення заборгованості за актом виконання робіт №1 від 27.12.2017 по договору субпідряду № 20-12/17 від 20.12.2017 у сумі 2428440 грн 74 коп.

Позовні вимоги обґрунтовані невиконанням відповідачем зобов`язань щодо оплати виконаних робіт з поточного середнього ремонту автомобільної дороги загального користування державного значення Р-07 Чугуїв - Мілове (через м. Старобільськ) на ділянці км 132+000 - км 135+000 у Луганській області.

Ухвалою суду від 27.05.2019 відкрито провадження у справі та підготовче засідання призначено на 24.06.2019; залучено до участі у справі у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Захід - Євробуд".

Ухвалою суду від 10.06.2019 перенесено розгляд справи на 25.06.2019.

Ухвалою суду від 25.06.2019 продовжено строк підготовчого провадження на 15 днів по 12.08.2019; відкладено розгляд справи в підготовчому провадженні на 29.07.2019; продовжено відповідачу процесуальний строк, встановлений судом, для подачі відзиву на позов до 10.07.2019.

Відзив на позов подано з порушенням встановленого судом процесуального строку, не був прийнятий судом до розгляду.

Відповідно до ч.9 ст.165 Господарського процесуального кодексу України у разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений судом строк без поважних причин, суд вирішує справу за наявними матеріалами.

Ухвалою суду від 29.07.2019 відкладено розгляд справи в підготовчому провадженні на 09.08.2019.

Ухвалою суду від 09.08.2019 продовжено строк підготовчого провадження на 15 днів по 27.08.2019; відкладено розгляд справи в підготовчому провадженні на 16.08.2019.

Ухвалою суду від 16.08.2019 залучено до участі у справі відповідача 2 - Товариство з обмеженою відповідальністю "Захід - Євробуд"; відкладено розгляд справи в підготовчому провадженні на 27.08.2019.

Ухвалою суду від 27.08.2019 закрито підготовче провадження; справу призначено до судового розгляду по суті на 12.09.2019.

У судовому засіданні 12.09.2019 оголошено вступну та резолютивну частини судового рішення.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представника відповідача 1, господарський суд зазначає наступне.

12.12.2016 між Службою автомобільних доріг у Луганській області (замовник, відповідач 1) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Захід - Євробуд" (підрядник, відповідач 2) був укладений договір підряду №16, відповідно до п.1.1 якого, замовник доручає, а підрядник зобов`язується виконати у 2016 - 2017 роках на свій ризик власними і залученими силами та засобами роботи (послуги) ГБН Г.1-218-182:2011 "Ремонт автомобільних доріг загального користування. Види ремонтів та перелік робіт" ДК 021:2015:45233142-6 - Ремонт доріг. Поточний середній ремонт автомобільної дороги загального користування державного значення Р-07 Чугуїв - Мілове (через м. Старобільськ) на ділянці км 132+000 - км 135+000 у Луганській області, відповідно до проектно - кошторисної документації, здати в обумовлені строки об`єкт в експлуатацію замовнику, усунути на протязі гарантійного строку експлуатації об`єкту недоробки, що зумовлені неякісним виконанням робіт (послуг), а замовник зобов`язується передати підрядникові затверджену проектно - кошторисну документацію, прийняти зазначені ремонтні роботи та оплатити їх.

Договірна ціна узгоджена сторонами (додаток №1) є невід`ємною частиною цього договору, складає 24382437 грн 60 коп. Договірна ціна є динамічною (п.2.1. договору підряду).

Підрядник залучає для виконання робіт (послуг) субпідрядні організації і забезпечує координацію їх діяльності. Замовник погоджує перелік субпідрядників, що залучаються, і має право відхилити залучення фінансово або професійно неспроможних організацій. Приймання та оплату робіт (послуг), виконаних субпідрядниками, здійснює підрядник. За згодою підрядника і на підстави підписаних ним документів оплату робіт субпідрядникам може здійснювати замовник. Укладення субпідрядних договорів не створює будь - яких правових відносин між замовником і субпідрядниками (п.п.9.1 - 9.3 договору підряду).

Договір набирає сили з моменту підписання його сторонами і діє до 31.12.2017, а в частині розрахунків - до повного виконання обов`язків, стосовно гарантійного строку експлуатації - до повного закінчення стоку гарантії (п.17.1 договору підряду).

Замовник у листі №27/10-17 від 27.10.2017 погодив та не заперечував щодо виконання Товариством з обмеженою відповідальністю "Данко", як субпідрядником, поточного середнього ремонту автомобільної дороги загального користування державного значення Р-07 Чугуїв - Мілове (через м. Старобільськ) на ділянці км 132+000 - км 135+000 у Луганській області.

20.12.2017 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Захід - Євробуд" (генеральний підрядник, відповідач 2) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Данко" (субпідрядник, позивач) було укладено договір субпідряду №20-12/17, відповідно до п.1.1. якого, генеральний підрядник доручає, а субпідрядник зобов`язується виконати у 2017 році на свій ризик власними і залученими силами та засобами роботи (послуги) ГБН Г.1-218-182:2011 "Ремонт автомобільних доріг загального користування. Види ремонтів та перелік робіт" ДК 021:2015:45233142-6 - Ремонт доріг. Поточний середній ремонт автомобільної дороги загального користування державного значення Р-07 Чугуїв - Мілове (через м. Старобільськ) на ділянці км 132+000 - км 135+000 у Луганській області, відповідно до проектно - кошторисної документації, здати в обумовлені строки об`єкт в експлуатацію генеральному підряднику, усунути на протязі гарантійного строку експлуатації об`єкту недоробки, що зумовлені неякісним виконанням робіт (послуг), а генеральний підрядник зобов`язується передати субпідрядникові затверджену проектно - кошторисну документацію, прийняти закінчені ремонтні роботи, а Служба автомобільних доріг у Луганській області (замовник), відповідно до її листа №27/10-17 від 27.10.2017, про погодження субпідрядної організації та згоди на проведення оплати субпідряднику, за виконані ним роботи по цьому договору субпідряду, зобов`язується провести відповідний розрахунок із субпідрядником.

Договірна ціна узгоджена сторонами, є невід`ємною частиною цього договору, складає 3000000 грн 00 коп. Договірна ціна є динамічною (п.2.1. договору субпідряду).

Служба автомобільних доріг у Луганській області (замовник), відповідно до її листа №27/10-17 від 27.10.2017, забезпечує фінансування робіт (послуг) згідно з планом фінансування робіт (послуг), при умові своєчасного фінансування з бюджету. Розрахунки за виконані роботи здійснюються по мірі надходження передбачених на ці цілі коштів державного та місцевого бюджетів і інших джерел, шляхом перерахування грошових коштів на розрахунковий рахунок субпідрядника. У разі затримки бюджетного фінансування не з вини замовника, оплата за виконані роботи здійснюється протягом 5 банківських днів з дати отримання замовником бюджетного фінансування на свій реєстраційний рахунок (п.4.1 договору субпідряду).

Розрахунки за виконані роботи (послуги) з субпідрядником здійснюються проміжними платежами по мірі виконання робіт на підставі підписаних між генеральним підрядником та субпідрядником актів виконаних робіт та довідки форм КБ-2в. Кінцеві розрахунки за виконані роботи (послуги) з субпідрядником здійснюються протягом 14 календарних днів після виконання і приймання генеральним підрядником усіх передбачених договором робіт (послуг) (п.4.2 договору субпідряду).

Здача і приймання виконаних робіт (послуг) здійснюється згідно з чинним порядком і оформляється шляхом складання субпідрядником акту форми-2в, які надаються замовнику (Службі автомобільних доріг в Луганській області) на підпис. Перелік документів, що оформлюються при здачі об`єкта в експлуатацію, повинен відповідати будівельним нормам і правилам. Не пізніше чим за 5 днів субпідрядник інформує письмово генерального підрядника та замовника про готовність об`єкту до здачі в експлуатацію (п.п.6.1 - 6.2 договору субпідряду).

Договір набирає сили з моменту підписання його сторонами і діє до 31.12.2017, а в частині розрахунків - до повного виконання обов`язків, стосовно гарантійного строку експлуатації - до повного закінчення стоку гарантії (п.15.1 договору підряду).

Листом №271217-6 від 27.12.2017 Товариство з обмеженою відповідальністю "Данко" направило для підписання та для відома на адреси Службу автомобільних доріг в Луганській області та Товариства з обмеженою відповідальністю «Захід - Євробуд» довідку про вартість виконаних будівельних робіт та витрати та акт приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2017 року на суму 2428440 грн 74 коп. за договором субпідряду №20-12/17 від 20.12.2017.

Проте ТОВ «Захід - Євробуд» зазначені документи не підписав.

Відповідно до ст.193 Господарського кодексу України, суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до ст.509 Цивільного кодексу України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Частиною 1 ст.173 Господарського кодексу України передбачено, що господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

Згідно з ст.11 Цивільного кодексу України підставою виникнення цивільних прав і обов`язків (зобов`язань) є, зокрема, договір.

Згідно з ч.1 ст.638 Цивільного кодексу України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору.

Відповідно до ч.1 ст.639 Цивільного кодексу України договір може бути укладений у будь-якій формі, якщо вимоги щодо форми договору не встановлені законом.

Статтею 627 Цивільного кодексу України передбачено, що відповідно до ст.6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Згідно з ст.629 Цивільного кодексу України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Відповідно до ст.875 Цивільного кодексу України за договором будівельного підряду, до яких відносяться договір підряду №16 від 12.12.2016 та договір субпідряду №20-12/17 від 20.12.2017 підрядник зобов`язується збудувати і здати у встановлений строк об`єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов`язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обов`язок не покладається на підрядника, прийняти об`єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх. Договір будівельного підряду укладається на проведення нового будівництва, капітального ремонту, реконструкції (технічного переоснащення) підприємств, будівель (зокрема житлових будинків), споруд, виконання монтажних, пусконалагоджувальних та інших робіт, нерозривно пов`язаних з місцезнаходженням об`єкта.

До договору будівельного підряду застосовуються положення цього Кодексу, якщо інше не встановлено законом. Аналогічні положення містяться і в ст.318 Господарського кодексу України.

Відповідно до ст.838 Цивільного кодексу України підрядник має право, якщо інше не встановлено договором, залучити до виконання роботи інших осіб (субпідрядників), залишаючись відповідальним перед замовником за результат їхньої роботи. У цьому разі підрядник виступає перед замовником як генеральний підрядник, а перед субпідрядником - як замовник. Генеральний підрядник відповідає перед субпідрядником за невиконання або неналежне виконання замовником своїх обов`язків за договором підряду, а перед замовником - за порушення субпідрядником свого обов`язку. Замовник і субпідрядник не мають права пред`являти один одному вимоги, пов`язані з порушенням договорів, укладених кожним з них з генеральним підрядником, якщо інше не встановлено договором або законом.

Надаючи оцінку правовідносинам сторін, суд виходить з того, що між сторонами у справі існують договірні відносини будівельного підряду (між відповідачами) та відповідно субпідряду (між позивачем та відповідачем-2).

Для виконання робіт за договором підряду №16 від 12.12.2016 було залучено субпідрядника ТОВ «Данко», з яким укладений відповідний договір субпідряду.

Згідно з ч.1 ст.853 Цивільного кодексу України замовник зобов`язаний прийняти роботу, виконану підрядником відповідно до договору підряду, оглянути її і в разі виявлення допущених у роботі відступів від умов договору або інших недоліків негайно заявити про них підрядникові. Якщо замовник не зробить такої заяви, він втрачає право у подальшому посилатися на ці відступи від умов договору або недоліки у виконаній роботі.

Частиною 4 ст.882 Цивільного кодексу України передбачено, що передання робіт підрядником і прийняття їх замовником оформляється актом, підписаним обома сторонами. У разі відмови однієї із сторін від підписання акта про це вказується в акті і він підписується другою стороною. Акт, підписаний однією стороною, може бути визнаний судом недійсним лише у разі, якщо мотиви відмови другої сторони від підписання акта визнані судом обґрунтованими.

У відповідності до умов договору субпідряду (п.6.1) здача і приймання виконаних робіт здійснюється у відповідності з чинним порядком і оформлюється шляхом складання акту форми КБ-2в.

Відповідно до п.6 оглядового листа Вищого господарського суду України №01-06/374/2013 від 18.02.2013 "Про практику вирішення спорів, пов`язаних із виконанням договорів підряду (за матеріалами справ, розглянутих у касаційному порядку Вищим господарським судом України)" відмова замовника від підписання акта виконаних робіт за договором підряду за відсутності своєчасно наданих зауважень до виконаних робіт не звільняє замовника від обов`язку щодо їх оплати.

Факт виконання робіт позивачем за договором субпідряду №20-12/17 від 20.12.2017 підтверджується матеріалами справи, у т.ч. належним чином оформленими довідкою про вартість виконаних будівельних робіт, актом приймання виконаних підрядних робіт.

Частинами 1, 2 ст.882 Цивільного кодексу України передбачено, що замовник, який одержав повідомлення підрядника про готовність до передання робіт, виконаних за договором будівельного підряду, або, якщо це передбачено договором, - етапу робіт, зобов`язаний негайно розпочати їх прийняття. Замовник організовує та здійснює прийняття робіт за свій рахунок, якщо інше не встановлено договором. У прийнятті робіт мають брати участь представники органів державної влади та органів місцевого самоврядування у випадках, встановлених законом або іншими нормативно-правовими актами.

Суд бере до уваги, що підрядні роботи були виконані Товариством з обмеженою відповідальністю "Данко" у грудні 2017 року, про що свідчить лист №271217-6 від 27.12.2017 (т.1 а.с.128).

Частиною 1 ст.854 Цивільного кодексу України передбачено, що якщо договором підряду не передбачена попередня оплата виконаної роботи або окремих її етапів, замовник зобов`язаний сплатити підрядникові обумовлену ціну після остаточної здачі роботи за умови, що роботу виконано належним чином і в погоджений строк або, за згодою замовника, - достроково.

Згідно з ст.ст.525, 526 Цивільного кодексу України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства тощо. Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається.

Відповідно до ч.1 ст.222 Господарського кодексу України учасники господарських відносин, що порушили майнові права або законі інтереси інших суб`єктів, зобов`язані поновити їх, не чекаючи пред`явлення їм претензії чи звернення до суду.

Приписами ст.530 Цивільного кодексу України, зокрема, встановлено, якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Частиною 4 ст.879 Цивільного кодексу України передбачено, що оплата робіт провадиться після прийняття замовником збудованого об`єкта (виконаних робіт), якщо інший порядок розрахунків не встановлений за погодженням сторін.

З огляду на те, що роботи за договором субпідряду були виконані своєчасно і в повному обсязі, зауважень щодо якості або недоліків від Товариства з обмеженою відповідальністю "Захід - Євробуд" та замовника робіт на адресу Товариства з обмеженою відповідальністю «Данко» не надходило, суд дійшов висновку про те, що виконані Товариством з обмеженою відповідальністю «Данко» у грудні 2017 року роботи на суму 2428440 грн 74 коп. підлягають оплаті.

При цьому господарський суд зазначає, що відсутність бюджетного фінансування не є підставою для звільнення від відповідальності за порушення зобов`язання. Правова позиція з вказаного питання викладена в постанові Верховного Суду України від 15.05.2012 у справі №3-28гс12.

Визначаючи сторону, яка має нести обов`язок з оплати виконаних субпідрядником робіт господарський суд виходить з наступного.

Відповідно до п.9.2 договору підряду №16 від 12.12.2016 приймання та оплату робіт (послуг), виконаних субпідрядниками, здійснює підрядник. За згодою підрядника і на підстави підписаних ним документів оплату робіт субпідрядникам може здійснювати замовник.

Як вбачається з матеріалів справи, генпідрядник згоди на оплату замовником виконаних субпідрядних робіт не надав; акти виконаних робіт не підписав, що в силу наведених договірних положень та приписів ч.2 ст.838 Цивільного кодексу України унеможливлює здійснення оплати за виконані субпідрядником роботи безпосередньо замовником.

З огляду на викладене, а також враховуючи те, що підрядні роботи Товариством з обмеженою відповідальністю «Данко» були здійснені на виконання умов договору субпідряду №20-12/17 від 20.12.2017, який укладений з Товариством з обмеженою відповідальністю "Захід - Євробуд", суд дійшов висновку, що обов`язок з оплати виконаних робіт на суму 2428440 грн 74 коп. покладається на відповідача 2.

Таким чином позовні вимоги підлягають задоволенню в повному обсязі за рахунок Товариства з обмеженою відповідальністю "Захід - Євробуд", а у позові до Служби автомобільних доріг у Луганській області відмовляється повністю.

Вирішуючи питання щодо розподілу судових витрат, суд виходить з наступного.

Відповідно до п.1 ч.1 ст.7 Закону України "Про судовий збір" сплачена сума судового збору повертається за клопотанням особи, яка його сплатила за ухвалою суду в разі зменшення розміру позовних вимог або внесення судового збору в більшому розмірі, ніж встановлено законом.

При зверненні з позовом до суду позивачем сплачено судовий збір згідно платіжного доручення №2471 від 13.05.2019 у розмірі 36426 грн 62 коп., у той час як, виходячи з розміру заявлених позовних вимог, повинен був сплачений судовий збір у сумі 36426 грн 61 коп.

З огляду на викладене, на цей час існує переплата судового збору в загальній сумі 00 грн 01 коп., який відповідно до приписів Закону України "Про судовий збір" може бути повернутий ухвалою господарського суду за клопотанням особи, яка його сплатила.

Судовий збір в сумі 36426 грн 61 коп. покладається на відповідача 2 згідно зі ст.129 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст.ст.129, 232, 233, 238, 240-241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд -

В И Р І Ш И В:

1. В позові Товариства з обмеженою відповідальністю "Данко" до Служби автомобільних доріг у Луганській області відмовити повністю.

2. Позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Данко" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Захід - Євробуд" задовольнити повністю.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Захід - Євробуд" (вул. Велика Арнаутська, б.76, м. Одеса, 65045, ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Данко" (вул. Механізаторів, б.2, офіс 111, м. Київ, 03035, ) заборгованість в сумі 2428440 грн 74 коп., судовий збір у сумі 36426 грн 61 коп., про що видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Відповідно до статті 241 Господарського процесуального кодексу України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене до суду апеляційної інстанції у строки, передбачені ст.256 Господарського процесуального кодексу України та порядку, визначеному пп.17.5 п.17 ч.1 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст рішення складено 23.09.2019.

Суддя Т.В. Косенко