ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

"18" вересня 2019 р. Справа№ 910/4431/13

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Отрюха Б.В.

суддів: Буравльова С.І.

Пономаренка Є.Ю.

Секретар судового засідання Камінська Т.О.

За участю представників відповідно до протоколу судового засідання.

розглядаючи апеляційну скаргу ОСОБА_1 та ОСОБА_2 на ухвалу господарського суду міста Києва від 06.10.2017р.

(повний текст складено 06.10.2017р.)

у справі №910/4431/13 (суддя Маринченко Я.В.)

за позовом Організації орендарів орендної фірми "Екста"

до 1) Департаменту комунальної власності міста Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації), 2) Комунального підприємства "Київське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об`єкти нерухомого майна", 3) Фонду державного майна України, 4) Закритого акціонерного товариства "Центр моди "Екста"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідачів: ОСОБА_3

за участю Київської місцевої прокуратури №6 (Печерський район)

про визнання права власності

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду м.Києва від 06.10.2017р. у справі №910/4431/13 відмовлено у прийнятті заяви Савенко К.І. та ОСОБА_1 про перегляд рішення господарського суду м.Києва від 07.03.2014р. за нововиявленими обставинами.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 06.12.2017р., залишеною без змін постановою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 27.03.2018р., апеляційну скаргу Савенко К.І. залишено без задоволення, а ухвалу Господарського суду міста Києва від 06.10.2017р. у справі № 910/4431/13 - без змін.

Не погоджуючись із зазначеною ухвалою місцевого господарського суду, ОСОБА_1 звернулась до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просила скасувати оскаржувану ухвалу місцевого господарського суду, а справу направити на розгляд до суду першої інстанції.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 20.07.2018р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на ухвалу господарського суду м.Києва від 06.10.2017р. у справі №910/4431/13, встановлено строк для подаяння відзиву на апеляційну скаргу та призначено справу до розгляду.

30.08.2018р. через відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду надійшла заява ОСОБА_2 про приєднання до апеляційної скарги ОСОБА_1

25.06.2018р. на виконання Указу Президента України №454/2017 від 29.12.2017р. „Про ліквідацію апеляційних господарських судів та утворення апеляційних господарських судів в апеляційних округах", яким ліквідовано Київський апеляційний господарський суд, утворено Північний апеляційний господарський суд в апеляційному окрузі, що включає Київську, Сумську, Черкаську, Чернігівську області та місто Київ.

Відповідно до ч.6 ст.147 Закону України „Про судоустрій і статус суддів" у разі ліквідації суду, що здійснює правосуддя на території відповідної адміністративно-територіальної одиниці (відповідних адміністративно-територіальних одиниць), та утворення нового суду, який забезпечує здійснення правосуддя на цій території, суд, що ліквідується, припиняє здійснення правосуддя з дня опублікування в газеті "Голос України" повідомлення голови новоутвореного суду про початок роботи новоутвореного суду.

03.10.2018р. в газеті „Голос України" №185 (6940) опубліковано повідомлення голови Північного апеляційного господарського суду про початок роботи новоутвореного суду. Зважаючи на викладене Київський апеляційний господарський суд припинив здійснення правосуддя.

Частиною 5 ст. 31 ГПК України передбачено, що у разі ліквідації або припинення роботи суду справи, що перебували у його провадженні, невідкладно передаються до суду, визначеного відповідним законом або рішенням про припинення роботи суду, а якщо такий суд не визначено - до суду, що найбільш територіально наближений до суду, який ліквідовано або роботу якого припинено.

Згідно протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 23.10.2018р. справу №910/4431/13 передано для розгляду колегії суддів у складі: головуючий суддя - Коротун О.М., судді: Чорногуз М.Г., Агрикова О.В.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 26.10.2018р. вищевказаною колегією суддів прийнято до провадження апеляційну скаргу ОСОБА_1 та призначено справу до розгляду.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 22.11.2018р., серед іншого, прийнято та призначено до розгляду заяву співвласника у спільній сумісній власності ОООФ "Екста" ОСОБА_2 б/н від 31.08.2018р. про приєднання до апеляційної скарги ОСОБА_1 на ухвалу господарського суду м.Києва від 06.10.2017р. у справі №910/4431/13.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 28.01.2019р. задоволено заяву про самовідвід колегії суддів: Коротун О.М., Пашкіної С.А., Чорногуза М.Г. та передано справу №910/4431/13 для визначення складу суду у порядку, встановленому ст. 32 ГПК України.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 11.02.2019р. колегією суддів у складі: головуючий суддя Доманська М.Л., судді: Верховець А.А., Грек Б.М. прийнято до свого провадження та призначено до розгляду апеляційну скаргу ОСОБА_1 та заяву ОСОБА_2 про приєднання до апеляційної скарги на ухвалу господарського суду міста Києва від 06.10.2017р. у справі № 910/4431/13.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 27.02.2019р., серед іншого, задоволено заяву суддів Доманської М.Л., Верховця А.А., Грека Б.М. про самовідвід у справі №910/4431/13, матеріали справи №910/4431/13 передано для здійснення визначення складу судової колегії автоматизованою системою у відповідності до положень ст. 32 ГПК України.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 06.03.2019р. колегією суддів у складі: головуючий суддя Власов Ю.Л. судді: Зубець Л.П., Буравльов С.І. справу №910/4431/13 прийнято до провадження у визначеному автоматизованою системою складі суду та призначено її до розгляду.

У зв`язку з призначенням судді Власова Ю.Л. на посаду судді Верховного Суду витягом з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 17.05.2019р. для розгляду справи №910/4431/13 сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Остапенко О.М., судді: Отрюх Б.В., Сотніков С.В.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 21.05.2019р. вищевказаною колегією суддів було прийнято до провадження справу №910/4431/13 за апеляційною скаргою ОСОБА_1 та заяву ОСОБА_2 про приєднання до апеляційної скарги ОСОБА_1 на ухвалу господарського суду м.Києва від 06.10.2017р. та призначено справу до розгляду на 13.06.2019р.

13.06.2019р. через відділ документального забезпечення суду від представника апелянта надійшла заява про відвід головуючого судді Остапенка О.М. від розгляду справи №910/4431/13.

В обґрунтування поданої заяви представник скаржника посилався на наявність у нього сумнівів у неупередженості та об`єктивності вказаного судді, які викликані тим, що суддя Північного апеляційного господарського суду Остапенко О.М. приймав участь у справі №5011-46/18261-12 про банкрутство ООО "Екста", зокрема є одним із суддів, що приймали постанову Київського апеляційного господарського суду від 06.03.2018р. про відмову у задоволенні апеляційних скарг Організації орендарів орендної фірми „Екста" в особі її президента (керівника) Савенко К.І. та адвоката Петруненка В.Г. на ухвалу господарського суду м.Києва від 12.04.2017р. про залишення без розгляду заяви ОООФ „Екста" про перегляд ухвали господарського суду м.Києва від 07.04.2014р. у справі №5011-46/18261-2012 за нововиявленими обставинами.

Заявник вважає, що процесуальні дії, здійснені вказаним суддею у справі №5011-46/18261-12 про банкрутство ООО "Екста" під час прийняття відповідної постанови, були незаконні, свідчать про заінтересованість у прийняті судом завідомо неправосудного рішення, а також покликані на вчинення перешкод у доступі до правосуддя учасників ООО "Екста".

Крім того, 13.06.2019р. суддя Остапенка О.М. подав заяву про самовідвід у справі №910/4431/13.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 13.06.2019р. заяву представника ОСОБА_1 про відвід головуючого судді Остапенка О.М. у справі №910/4431/13 визнано необґрунтованою. Заяву судді Північного апеляційного господарського суду Остапенка О.М. про самовідвід у справі №910/4431/13 задоволено. Відведено суддю Північного апеляційного господарського суду Остапенка О.М. від розгляду справи №910/4431/13. Матеріали справи №910/4431/13 передано для здійснення визначення складу судової колегії у відповідності до положень ГПК України.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 19.06.2019р. заяву представника ОСОБА_1 про відвід головуючого судді Остапенка О.М. у справі №910/4431/13 передано на розгляд колегії суддів Північного апеляційного господарського суду у складі: головуючого судді: Зубець Л.П., суддів: Пашкіної С.А., Буравльова С.І.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 20.06.2019р. у задоволенні заяви представника ОСОБА_1 про відвід головуючого судді Остапенка О.М. у справі №910/4431/13 відмовлено.

Відповідно до витягу з протоколу автоматичного визначення складу колегії суддів від 24.06.2019р., справу №910/4431/13 передано для розгляду колегії суддів у складі: головуючого судді: Пантелієнка В.О., суддів: Отрюха Б.В., Іоннікової І.А.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 09.07.2019 р заяву представника ОСОБА_1 про відвід суддів Пантелієнка В.О. та Іоннікової І.А. у справі №910/4431/13 визнано необгрунтованою, заяву суддів Північного апеляційного господарського суду Пантелієнка В.О. та Іоннікової І.А. про самовідвід у справі №910/4431/13 задоволено та відведено зазначенних суддів від розгляду даної справи.

Згідно з витягом з протоколу автоматичного визначення складу колегії суддів від 16.07.2019 справу №910/4431/13 передано для розгляду колегії суддів у складі: головуючого судді: Отрюха Б.В., суддів: Буравльова С.І., Пономаренка Є.Ю.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 18.07.2019р. апеляційну скаргу ОСОБА_1 та ОСОБА_2 на ухвалу господарського суду м.Києва від 06.10.2017р. у справі №910/4431/13 прийнято до свого провадження у складі: головуючого судді: Отрюха Б.В., суддів: Буравльова С.І., Пономаренка Є.Ю. та призначено її до розгляду на 18.09.2019р.

Проте, як вбачається з матеріалів справи, ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 14.02.2017, колегією суддів, головуюча суддя: Михальська Ю.Б., судді: Отрюх Б.В., Тищенко А.І., було припинено апеляційне провадження, за апеляційною скаргою Організації орендарів орендної фірми «Екста» на ухвалу Господарського суду міста Києва від 12.12.2016 у справі № 910/4431/13, а матеріали справи №910/4431/13 повернуто до Господарського суду міста Києва.

В подальшому, постановою Вищого господарського суду від 11.04.2017 Касаційну скаргу Організації орендарів орендної фірми «Екста» задоволено частково, вищевказану ухвалу Київського апеляційного господарського суду скасовано, справу №910/4431/13 передано на розгляд до Київського апеляційного господарського суду для здійснення апеляційного провадження.

Разом з тим за наслідками повторного перегляду апеляційної скарги в суді апеляційної інстанції, ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 23.05.2017, колегією суддів, головуюча суддя: Мартюк А.І., судді: Сітайло Л.Г., Калатай Н.Ф., припинено апеляційне провадження, за апеляційною скаргою Організації орендарів орендної фірми «Екста» на ухвалу Господарського суду міста Києва від 12.12.2016 у справі № 910/4431/13, матеріали справи № 910/4431/13 повернуто до Господарського суду міста Києва, постановою Вищого господарського суду від 15.08.2017 касаційну скаргу Організації орендарів орендної фірми «Екста» залишено без задоволення, ухвалу Господарського суду міста Києва від 12.12.2016 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 23.05.2017 у справі №910/4431/13 залишено без змін.

Таким чином, наявними в матеріалах справи доказами підтверджується факт, що суддя Отрюх Б.В. вже висловив свою позицію стосовно предмета розгляду, а саме стосовно перегляду за нововиявленими обставинами рішення Господарського суду міста Києва від 07.03.2014 у справі № 910/4431/13.

Стаття 35 Господарського процесуального кодексу України визначає підстави для відводу (самовідводу) судді, а саме:

- суддя не може розглядати справу і підлягає відводу (самовідводу), якщо:

1) він є членом сім`ї або близьким родичем (чоловік, дружина, батько, мати, вітчим, мачуха, син, дочка, пасинок, падчерка, брат, сестра, дід, баба, внук, внучка, усиновлювач чи усиновлений, опікун чи піклувальник, член сім`ї або близький родич цих осіб) сторони або інших учасників судового процесу, або осіб, які надавали стороні або іншим учасникам справи правничу допомогу у цій справі, або іншого судді, який входить до складу суду, що розглядає чи розглядав справу;

2) він брав участь у справі як свідок, експерт, спеціаліст, перекладач, представник, адвокат, секретар судового засідання, або надавав стороні чи іншим учасникам справи правничу допомогу в цій чи іншій справі;

3) він прямо чи побічно заінтересований у результаті розгляду справи;

4) було порушено порядок визначення судді для розгляду справи;

5) є інші обставини, які викликають сумнів у неупередженості або об`єктивності судді;

- суддя підлягає відводу (самовідводу) також за наявності обставин, встановлених статтею 36 цього Кодексу;

- до складу суду не можуть входити особи, які є членами сім`ї, родичами між собою чи родичами подружжя;

- незгода сторони з процесуальними рішеннями судді, рішення або окрема думка судді в інших справах, висловлена публічно думка судді щодо того чи іншого юридичного питання не може бути підставою для відводу.

Статтею 36 ГПК України передбачено, що суддя, який брав участь у вирішенні справи в суді першої інстанції, не може брати участі в розгляді цієї самої справи в судах апеляційної і касаційної інстанцій, а так само у новому розгляді справи судом першої інстанції після скасування рішення суду або ухвали про закриття провадження в справі.

Суддя, який брав участь у врегулюванні спору у справі за участю судді, не може брати участі в розгляді цієї справи по суті або перегляді будь-якого ухваленого в ній судового рішення.

Суддя, який брав участь у вирішенні справи в суді апеляційної інстанції, не може брати участі у розгляді цієї самої справи в судах касаційної або першої інстанцій, а також у новому розгляді справи після скасування постанови суду апеляційної інстанції.

Суддя, який брав участь у перегляді справи в суді касаційної інстанції, не може брати участі в розгляді цієї справи в суді першої чи апеляційної інстанцій, а також у новому її розгляді після скасування постанови суду касаційної інстанції.

Суддя, який брав участь у вирішенні справи, рішення в якій було в подальшому скасоване судом вищої інстанції, не може брати участі у розгляді заяви про перегляд за нововиявленими обставинами рішення суду у цій справі.

Суддя, який брав участь у вирішенні справи в суді першої, апеляційної, касаційної інстанцій, не може брати участі у розгляді заяви про перегляд судового рішення у зв`язку з виключними обставинами у цій справі.

Згідно зі статтею 38 ГПК України з підстав, зазначених у статтях 35, 36 і 37 цього Кодексу, судді, секретарю судового засідання, експерту, спеціалісту, перекладачу може бути заявлено відвід учасниками справи.

Відвід повинен бути вмотивованим і заявленим протягом десяти днів з дня отримання учасником справи ухвали про відкриття провадження у справі, але не пізніше початку підготовчого засідання або першого судового засідання, якщо справа розглядається в порядку спрощеного позовного провадження. Самовідвід може бути заявлений не пізніше початку підготовчого засідання або першого судового засідання, якщо справа розглядається в порядку спрощеного позовного провадження.

Водночас, відповідно до ч. 4. ст. 35 ГПК України, незгода сторони з процесуальними рішеннями судді, рішення або окрема думка судді в інших справах, висловлена публічно думка судді щодо того чи іншого юридичного питання не може бути підставою для відводу.

Враховуючи вищевикладене, судова колегія зазначає наступне.

Відповідно до п. 5 ч. 1 ст. 35 ГПК України суддя не може розглядати справу і підлягає відводу (самовідводу), якщо, зокрема є інші обставини, які викликають сумнів у неупередженості або об`єктивності судді.

Суддя підлягає відводу (самовідводу) також за наявності обставин, встановлених статтею 36 цього Кодексу.

Частинами 1,3 статті 38 ГПК України передбачено, що з підстав, зазначених в статтях 35, 36 та 37 цього Кодексу, суддя, секретар судового засідання, експерт, спеціаліст, перекладач зобов`язанні заявити самовідвід.

В Бангалорських принципах поведінки суддів від 19.05.2006, які схвалені Резолюцією Економічної та Соціальної Ради ООН 27.07.2006 року №2006/23 зазначено, що довіра суспільства до судової системи, а також до авторитету судової системи в питаннях моралі, чесності та непідкупності судових органів посідає першочергове місце в сучасному демократичному суспільстві.

Як встановлюють вказані принципи, об`єктивність судді є необхідною умовою для належного виконання ним своїх обов`язків. Вона проявляється не тільки у змісті винесеного рішення, а й в усіх процесуальних діях, що супроводжують його прийняття. Суддя заявляє самовідвід від участі в розгляді справи в тому випадку, якщо для нього не є можливим винесення об`єктивного рішення у справі, або в тому випадку, коли у стороннього спостерігача могли б виникнути сумніви в неупередженості судді.

З огляду на вищевикладене, з метою виключення обставин, які можуть поставити під сумнів неупередженість та безсторонність вказаного судді при розгляді даної справи, недопущення у подальшому сумнівів у сторін чи інших осіб щодо неупередженості суду апеляційної інстанції та забезпечення довіри до судової влади України, колегія суддів дійшла висновку, що подана заява судді Отрюха Б.В. про самовідвід у справі із зазначених вище підстав підлягає задоволенню.

Згідно ч. 2 ст. 40 ГПК України у разі задоволення заяви про відвід одному або декільком суддям, які розглядають справу колегіально, справа розглядається в тому самому суді таким самим складом колегії суддів із заміною відведеного судді або суддів, або іншим складом суддів, який визначається у порядку, встановленому статтею 32 цього Кодексу.

Керуючись ст.ст. 35-40, 234 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд,

УХВАЛИВ:

1.Заяву судді Північного апеляційного господарського суду Отрюха Б.В. про самовідвід у справі №910/4431/13 задовольнити.

2.Відвести суддю Північного апеляційного господарського суду Отрюха Б.В. від розгляду справи №910/4431/13.

3.Матеріали справи №910/4431/13 передати для здійснення визначення складу судової колегії у відповідності до положень ГПК України.

Головуючий суддя Б.В. Отрюх

Судді С.І. Буравльов

Є.Ю. Пономаренко