ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 вересня 2019 року м. ОдесаСправа № 916/495/19
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Філінюка І.Г.,

суддів: Таран С.В., Бєляновський В.В.

секретар судового засідання - Чеголя Є.О.

за участю:

від ОСОБА_1 - адвокат Оськін М.Д., ордер серії ОД № 157801, від 02.01.2019

Інші представники сторін в судове засідання не з`явилися. Про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлялися належним чином.

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Главбуд плюс»

на рішення Господарського суду Одеської області від 10.07.2019

суддя - Смелянець Г.Є. повний текст рішення складено 19.07.2019

у справі № 916/495/19

за позовом ОСОБА_1

до відповідачів:

- ОСОБА_2

- Товариства з обмеженою відповідальністю «Главбуд Плюс»

про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернулася до ОСОБА_2 та ТОВ «Главбуд Плюс» з позовом про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ «Главбуд Плюс», оформлених протоколом загальних зборів учасників ТОВ «Главбуд Плюс» від 12.02.2019.

Позовні вимоги обґрунтовані порушенням вимог закону під час скликання і проведення загальних зборів учасників ТОВ «Главбуд Плюс», які відбулися 12.02.2019 та відсутністю кворуму під час прийняття рішень загальними зборами 12.02.2019, оскільки повідомлення від 11.01.2019 про проведення позачергових загальних зборів ТОВ «Главбуд Плюс» підписано від імені товариства особою, яка не мала для цього законних повноважень, а саме ОСОБА_2 не мав повноважень виконавчого органу товариства - директора. Такі повноваження з 01.06.2007 були наявні у ОСОБА_3 . По -друге, повідомлення від 11.01.2019р. про проведення позачергових загальних збрів ТОВ «Главбуд Плюс» 12.02.2019 отримано ОСОБА_1 06.02.2019, тобто із порушенням встановлених вимогами ч.3 ст.32 Закону України «Про товариства з обмеженою відповідальністю та додатковою відповідальністю» строків та у повідомлення не включено питання, які вирішені на загальних зборах 12.02.2019. По-третє, до повідомлення від 11.01.2019 про проведення позачергових загальних зборів товариства не додано жодних проектів змін до статуту. Окрім того, всі рішення позачергових загальних зборів учасників ТОВ «Главбуд Плюс», в т.ч. щодо виключення ОСОБА_1 з учасників товариства, прийняті за відсутністю кворуму для їх прийняття, оскільки відповідно до п.9.8. Статуту ТОВ «Главбуд Плюс» збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш, ніж як 60 % голосів.

20.05.2019 за вх. № 2-2358 позивачем поданоно заяву про зміну предмету позову, згідно з якою позивач просить суд визнати недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ «Главбуд Плюс», яке оформлено протоколом загальних зборів учасників ТОВ «Главбуд Плюс» від 18.02.2019 № 12.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 10.07.2019 позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Главбуд Плюс» про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Главбуд Плюс», яке оформлене протоколом загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Главбуд Плюс» від 18.02.2019 № 12 задоволено

Визнано недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Главбуд Плюс», яке оформлене протоколом загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Главбуд Плюс» від 18.02.2019 № 12.

Відмовлено ОСОБА_1 у задоволенні позовних вимог до ОСОБА_2 .

Рішення господарського суду мотивовано наступним:

В порушення положень Статуту ТОВ «Главбуд плюс» та вимог Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», загальні збори товариства, які відбулися 18.02.2019 взагалі не були скликані, ані за ініціативи виконавчого органу товариства, ані на вимогу учасника товариства чи наглядової ради. ОСОБА_1 , як учасник товариства, взагалі ні яким чином не повідомлялася про скликання загальних зборів товариства 18.02.2019, внаслідок чого була позбавлена можливості прийняти участь у загальних зборах 18.02.2019.

Загальними зборами учасників товариства 18.02.2019 прийняті рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів та кворуму для прийняття відповідних рішень, та всі прийняті загальними зборами 18.02.2019 рішення не були включені до порядку денного загальних зборів.

Щодо відмови у позовних вимог які заявлені до ОСОБА_2 , як до учасника товариства, про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ «Главбуд Плюс», оформлених протоколом №12 від 18.02.2019, господарський суд зазначив, що відповідачем у справах про визнання недійним рішення загальних зборів є господарське товариство, а не його окремі учасники (акціонери), оскільки відповідне рішення є результатом волевиявлення не окремого учасника, а загальних зборів учасників як органа товариства.

Не погоджуючись з зазначеним рішенням місцевого суду, Товариство з обмеженою відповідальністю «Главбуд плюс» звернулось до Південно-західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, відповідно до якої просить рішення Господарського суду Одеської області від 21 червня 2019 року - скасувати і ухвалити нове судове рішення, яким відмовити у задоволенні позову у повному обсязі;

Узагальнені доводи апеляційної скарги.

Скаржник зазначає, що у матеріалах справи містяться повідомлення про проведення позачергових загальних зборів ТОВ «Главбуд Плюс», яке відправлено 11.01.2019, про що свідчить наявні у справі опис вкладення у цінний лист накладна Укрпошти за номером відправлення 570 та відповідний витяг із сайту Укрпошти щодо відстеження відправлень.

Згідно з Повідомленням про проведення позачергових загальних зборів ТОВ «Главбуд Плюс», яке складено та підписано директором товариства ОСОБА_2, 11.01.2019, товариство повідомляє, що директором товариства прийнято рішення: 1. Скликати позачергові загальні збори засновників (учасників) товариства, 2. Позачергові загальні збори засновників (учасників) призначити на 12.02.2019, початок зборів о 15 годині за адресою м. Одеса, вул. Сабанєєв міст, 5/7, з наступним порядком денним: 1. Обрання ревізійної комісії товариства; 2. Прийняття рішення про розробку слів та музики то гімну товариства та затвердження; З.Про зміну адреси товариства. Про інші питання рішення по яким необхідно прийняти загальними зборами засновників (учасників) товариства буде повідомлено додатково.

Так само в матеріалах справи наявне повідомлення (відправлене 12.01.2019) про проведення позачергових загальних зборів, яке надано до суду відповідачем -1, та згідно з яким директор товариства на виконання повідомлення про проведення позачергових загальних зборів від 11.01.2019 прийняв рішення та надає додатковий перелік питань порядку денного по яким необхідно прийняти рішення на загальних зборах засновників (учасників) товариства, які відбудуться 12.02.2019 о 15:00 за адресою: 65082, м. Одеса, вул. Сабанєєв міст, 5/7, а саме: 1. Прийняття рішення про виключення зі складу засновників (учасників) Товариства ОСОБА_1 та визначення порядку здійснення всіх розрахунків із останньою. 2. Прийняття рішення про здійснення перерозподілу часток та затвердження статутного капіталу Товариства. 3. Прийняття рішення про доповнення видів діяльності Товариства згідно з класифікатором видів економічної діяльності (далі КВЕД) та внесення відповідних змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємці в та громадських формувань. 4. Прийняття рішення про зміну адреси місця знаходження Товариства. 5. Прийняття рішення про звільнення з посади директора Товариства ОСОБА_2 з 18 лютого 2019 року. 6. Прийняття рішення про призначення на посаду директора Товариства ОСОБА_7 з 19 лютого 2019 року. 7. Прийняття рішення про викладення Статуту Товариства у новій редакції, про затвердження та державну реєстрацію статуту. 8. Прийняття рішення про надання повноважень директору Товариства на проведення державної реєстрації нової редакції статуту та змін в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Разом із тим, позивач визнає, що дійсно згідно витягу від 09.01.2019 станом на 09.01.2019 відомості з реєстру містять інформацію про те, що ОСОБА_2 є керівником ТОВ «Главбуд плюс» та факт підписання повідомлень саме директором ТОВ «Главбуд плюс».

ТОВ «Главбуд плюс» зазначає, що вказані повідомлення суд першої інстанції до уваги не прийняв, оскільки у цьому повідомленні проведення позачергових загальних зборів учасників товариства призначено на 12.02.2019. Водночас жодних відомостей про те, що 12.02.2019 були проведені такі загальні збори, а тим більш відомостей про прийняття будь-яких рішень учасниками 12.02.2019р. до суду не надано. Окрім того, питання щодо загальних зборів 12.02.2019 не входить до предмету позовних вимог у даній справі.

За твердженням скаржника, фактично позачергові загальні збори учасників товариства проводились 12.02.2019, проте оскілки нотаріальне завірення відбулось 18.02.2019, тому і на рішенні загальних зборів встановлена наступна дата. Тому фактично предметом спору є обставини які відбулись 12.02.2019р.

Таким чином, на думку скаржника, з боку ТОВ «Главбуд плюс» відсутні порушення чинного законодавства відносно повідомлення та проведення 12.02.2019 позачергових загальних зборів учасників товариства.

Процесуальний рух справи у суді апеляційної інстанції.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 19.08.2019 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «Главбуд плюс» на рішення Господарського суду Одеської області від 10.07.2019 у справі № 916/495/19.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 20.08.2019 призначено справу № 916/495/19 до розгляду на 16.09.2019 о 14:00 год.

Представник ОСОБА_1 в судовому засіданні 16.09.2019 заперечував щодо вимог скаржника, викладених в апеляційній скарзі, просив залишити її без задоволення, а рішення Господарського суду Одеської області від 10.07.2019 - без змін.

Інші учасники провадження у справі у судове засідання повноважених представників не направили. Про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги учасники справи були повідомлені належним чином. Оскільки, явка представників сторін не була визнана обов`язковою, колегія суддів апеляційної інстанції дійшла висновку про можливість розгляду справи за відсутністю повноважних представників учасників судового процесу, які не з`явились.

Відповідно до статті 2 Закону України «Про доступ до судових рішень» кожен має право на доступ до судових рішень у порядку, визначеному цим Законом. Усі судові рішення є відкритими та підлягають оприлюдненню в електронній формі.

Таким чином, ТОВ «Главбуд плюс» не був позбавлений об`єктивної можливості дізнатися про рух поданої ним апеляційної скарги, користуючись засобами поштового зв`язку, відкритим безоплатним цілодобовим доступом до Єдиного державного реєстру судових рішень тощо, однак наданими йому процесуальними правами не скористалося.

Статтею 269 ГПК України встановлено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Перевіривши повноту встановлення господарським судом обставин справи та докази по справі на їх підтвердження, їх юридичну оцінку, а також доводи апеляційної скарги в межах вимог, передбачених статтею 269 ГПК України, колегія суддів Південно-західного апеляційного господарського суду встановила наступне.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено місцевим господарським судом, згідно з витягом з ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань станом на 21.12.2018, учасниками ТОВ «Главбуд Плюс» є ОСОБА_1 із розміром внеску до статутного фонду 7 000 грн. та ОСОБА_2 із розміром внеску до статутного фонду 7 000 грн. Розмір статутного фонду товариства становить 14 000 грн. Керівником та підписантом товариства є ОСОБА_3 . Місцезнаходженням товариства є м АДРЕСА_1 .

Останню реєстраційну дію щодо товариства проведено 29.05.2015 №0008370 внесення відмітки про подання фінансової звітності юридичною особою.

Водночас згідно з витягом з ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань станом на 09.01.2019, учасниками ТОВ «Главбуд Плюс» є ОСОБА_1 із розміром внеску до статутного фонду 7 000 грн. та ОСОБА_2 із розміром внеску до статутного фонду 7 000 грн. Розмір статутного фонду товариства становить 14 000 грн. Керівником та підписантом товариства є ОСОБА_2 . Місцезнаходженням товариства є м АДРЕСА_1

Останню реєстраційну дію щодо товариства проведено 30.12.2018 №3008370 внесення судового рішення, яке потребує змін атрибутів суб`єкта.

06.02.2019 ОСОБА_8 отримала повідомлення про проведення позачергових загальних зборів ТОВ «Главбуд Плюс», яке відправлено 11.01.2019, про що свідчить наявні у справі опис вкладення у цінний лист, накладна Укрпошти за номером відправлення 570 та відповідний витяг із сайту Укрпошти щодо відстеження відправлень.

Згідно з Повідомленням про проведення позачергових загальних зборів ТОВ «Главбуд Плюс», яке складено та підписано директором товариства ОСОБА_2 11.01.2019, товариство повідомляє, що директором товариства прийнято рішення: 1. Скликати позачергові загальні збори засновників (учасників) товариства, 2. Позачергові загальні збори засновників (учасників) призначити на 12.02.2019, початок зборів о 15 годині за адресою м. Одеса, вул. Сабанєєв міст, 5/7, з наступним порядком денним: 1. Обрання ревізійної комісії товариства; 2. Прийняття рішення про розробку слів та музики то гімну товариства та затвердження; 3.Про зміну адреси товариства. Про інші питання рішення по яким необхідно прийняти загальними зборами засновників (учасників) товариства буде повідомлено додатково.

18.02.2019 відбулися загальні збори учасників ТОВ «Главбуд Плюс», які оформлені протоколом №12, згідно з яким на зборах 18.02.2019 були присутні ОСОБА_2 , який володіє 50 % статутного капіталу.

Порядок денний цих зборів є:

1. Прийняття рішення про виключення зі складу засновників (учасників) товариства ОСОБА_1 та визначення порядку здійснення розрахунків з останньою.

2. Прийняття рішення про здійснення перерозподілу часток та затвердження статутного капіталу товариства.

3. Прийняття рішення про доповнення видів діяльності Товариства згідно з Класифікатором видів економічної діяльності (далі - КВЕД) та внесення відповідних змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань. 4. Прийняття рішення про зміну адреси місцезнаходження товариства

5. Прийняття рішення про звільнення з посади директора товариства ОСОБА_2 з 18.02.2019.

6. Прийняття рішення про призначення на посаду директора товариства ОСОБА_7 з 19.02.2019.

7. Прийняття рішення про викладення Статуту товариства у новій редакції, про затвердження та державну реєстрацію статуту.

8. Прийняття рішення про надання повноважень директору Товариства на проведення державної реєстрації нової редакції статуту та змін в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань.

На вказаних зборах 18.02.2019 прийняті наступні рішення.

По-першому питанню вирішено виключити зі складу засновників товариства ОСОБА_1 та здійснити з нею всі розрахунки у вигляді виплати вартості частини майна пропорційну її частці в Статутному капіталі Товариства, грошовими коштами в порядку та строки, встановлені діючим законодавством України.

По-другому питанню вирішено затвердити перерозподіл часток статутного капіталу товариства із розміром 14 000 грн. 100% учаснику ОСОБА_2 .

По-третьому питанню вирішено доповнити види діяльності Товариства згідно з класифікатором видів економічної діяльності та внесення відповідних змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб,фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

По-четвертому питанню вирішено визначити адресу місцезнаходження товариства: АДРЕСА_2 .

По п`ятому питанню вирішено звільнити з посади директора товариства з 18.02.2019 ОСОБА_2 .

По-шостому питанню вирішено призначити на посаду директора товариства з 19.02.2019 ОСОБА_7

По-сьомому питанню вирішено викласти Статут Товариства у новій редакції, та затвердити державну реєстрацію статуту.

По-восьмому питанню вирішено надати повноваження директору Товариства на проведення державної реєстрації нової редакції статуту та змін в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб,фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Згідно з витягом з ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 19.02.2019, учасниками ТОВ «Главбуд Плюс» є ОСОБА_7 із розміром внеску до статутного фонду 14 000 грн. Розмір статутного фонду товариства становить 14 000 грн. Керівником та підписантом товариства є ОСОБА_7 . Місцезнаходженням товариства є м АДРЕСА_2 .

Останню реєстраційну дію щодо цього товариства проведено 18.02.2019 №5008370 внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов`язані зі змінами в установчих документах;

№6008370 державна реєстрацію зміни місцезнаходження, зміни видів діяльності, інші зміни;

№7008370 державна реєстрація зміни керівника юридичної особи, зміни складу підписантів.

Наказом Міністерства юстиції України від 23.05.2019 №1566/5 «Про скасування реєстраційних дій в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань» задоволено частково скаргу ОСОБА_1 від 21.03.2019 та скасовано реєстраційні дії у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 18.02.2019 №5008370 «Внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов`язані зі змінами в установчих документах» та №6008370 «Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи» та №7008370 «Внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов`язані зі змінами в установчих документах» проведені державним реєстратором КП «Агенція державної реєстрації» Одеської області ОСОБА_12 стосовно ТОВ «Главбуд плюс». Виконання покласти на Департамент державної реєстрації та нотаріату.

Окрім того, у матеріалах справи наявні:

1) Повідомлення про проведення позачергових загальних зборів, яке надано до суду відповідачем -1, та згідно з яким директор товариства на виконання повідомлення про проведення позачергових загальних зборів від 11.01.2019 прийняв рішення та надає додатковий перелік питань порядку денного по яким необхідно прийняти рішення на загальних зборах засновників (учасників) товариства, які відбудуться 12.02.2019 о 15:00 за адресою: 65082, м. Одеса, вул. Сабанєв міст, 5/7, а саме: 1. Прийняття рішення про виключення зі складу засновників (учасників) Товариства ОСОБА_1 та визначення порядку здійснення всіх розрахунків із останньою. 2. Прийняття рішення про здійснення перерозподілу часток та затвердження статутного капіталу Товариства. 3. Прийняття рішення про доповнення видів діяльності Товариства згідно з класифікатором видів економічної діяльності (далі КВЕД) та внесення відповідних змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємці в та громадських формувань. 4. Прийняття рішення про зміну адреси місця знаходження Товариства. 5. Прийняття рішення про звільнення з посади директора Товариства ОСОБА_2 з 18 лютого 2019 року. 6. Прийняття рішення про призначення на посаду директора Товариства ОСОБА_7 з 19 лютого 2019 року. 7. Прийняття рішення про викладення Статуту Товариства у новій редакції, про затвердження та державну реєстрацію статуту. 8. Прийняття рішення про надання повноважень директору Товариства на проведення державної реєстрації нової редакції статуту та змін в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Вказане повідомлення підписано директором ТОВ «Главбуд плюс» ОСОБА_7 Дата складання та підписання Повідомлення відсутня.

2) Рекомендоване повідомлення про вручення поштового відправлення, виплату поштового переказу про направлення на адресу ОСОБА_1 поштової кореспонденції 12.01.2019. Рекомендоване повідомлення про вручення поштового відправлення, виплату поштового переказу про направлення на адресу ОСОБА_2 поштової кореспонденції 12.01.2019.

Спір у справі стосується питання наявності правових підстав для визнання недійсним рішень загальних зборів учасників ТОВ «Главбуд плюс», прийнятого 18.02.2019 та оформлених відповідним протоколом №12, про виключення ОСОБА_1 зі складу учасників, перерозподілу часток у статутному капіталі, звільнення та призначення керівника товариства.

Відповідно до п. 1.1, п. 6.3 Статуту ТОВ «Главбуд Плюс» який затверджений загальними зборами учасників (протокол №1 від 30.05.2005) та зареєстрований Жовтневою районною адміністрацією м. Одеси (реєстраційний №04056836Ю0021379 від 16.04.2002), із змінами, державну реєстрацію яких проведено 12.01.2006 №3008370, учасниками цього товариства є: ОСОБА_1 із часткою у статутному капіталі 50% та ОСОБА_2 із часткою у статному капіталі 50%. Розмір статутного капіталу становить 14 000 грн.

Згідно з п.4.2. Статуту ТОВ «Главбуд Плюс» учасники товариства мають право:

- брати участь в керуванні справами товариства в порядку, визначеному у Статуті;

- брати участь в розподілі прибутки і одержувати його частину (діведенти)

- вийти у встановленому порядку з товариства;

- здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі Товариства у порядку, встановленому законом

- одержувати інформацію про діяльність Товариства

У розділі 9 Статуту встановлені положення щодо складу і компетенції органів управління товариством, а саме встановлено, що органами управління є вищий орган управління - збори учасників, ви коновий орган - директор (п.9.1.). Вищим органом є збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або признаних ними представників (п.9.2.). Учасники мають кількість голосів, пропорційно розміру їх частки в статутному капіталі (п.9.3.) До компетенції зборів учасників належить:

а) визначення основних напрямків діяльності товариства, затвердження його планів та звітів про їх виконання;

б) внесення змін та доповнень до статуту товариства;

в) встановлення розміру, форми та порядку внесення учасниками додаткових вкладів;

г) вирішення питання про придбання товариством частки учасника;

д) прийом нових учасників, виключення та вихід учасника з товариства;

є) призначення та звільнення з посади директора, а також обрання та відклик членів ревізійної комісії;

ж) затвердження результатів діяльності товариства за рік, включаючи його філії, дочірні підприємства, затвердження звітів та звітів ревізійної комісії, напрямків використання та порядку розподілу прибутків, визначення порядку покриття збитків, строк та порядок виплати частки прибутку (дівідендів);

з) прийняття по поданню Голови зборів рішення про купівлю цінних паперів підприємств та організацій;

і) утворення, реорганізація та ліквідація дочірніх підприємств, філій та представництв, затвердження положень (статутів) про них, рішення питання про входження товариства до асоціацій та об`єднань та вихід з них;

к) прийняття рішень про притягнення до майнової відповідальності посадових осіб органів управління товариства;

л) затвердження правил процедури та внутрішніх документів товариства, визначення організаційної структури товариства;

м) визначення умов оплати праці директора, а також посадових осіб підприємств, філій та представництв, дочірніх підприємств, створених товариством;

н) розгляд конфліктних ситуацій, що виникають між директором товариства та трудовим колективом та застосування мір до їх вирішення;

о) прийняття рішення про припинення діяльності товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу.

З питань визначених у підпунктах а), в), г), д) цього пункту рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників Товариства.

Збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представника учасників), що володіють у сукупності більш, як 60 % голосів (п.9.8.)

Збори учасників скликаються не менше двох разів на рік (п.9.10.)

Позачергові збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу. Учасники товариства, що володіють не менш як 10 % голосів можуть вимагати скликання Загальних зборів. Збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу (п.9.11.)

Виконавчим органом товариства є директор. Директор здійснює права, передані йому зборами учасників (п.9.10).

Згідно з ч.1 ст. 167 Господарського кодексу України корпоративними правами визнаються права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Однією із форм реалізації права учасника на управління товариством з обмеженою відповідальністю є участь такого учасника у роботі вищого органу управління товариством - загальних зборах учасників товариства.

Рішення загальних зборів учасників господарського товариства за своєю правовою природою є актами ненормативного характеру (індивідуальними актами), які породжують певні правові наслідки, спрямовані на регулювання господарських відносин і мають обов`язковий характер для суб`єктів цих відносин.

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників господарського товариства, за загальними правилами, є невідповідність таких рішень нормам законодавства, порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів, позбавлення учасника товариства можливості взяти участь у загальних зборах, порушення прав чи законних інтересів учасника товариства рішенням загальних зборів.

17 червня 2018 року набув чинності Закон України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю».

Оскільки предметом спору є рішення загальних зборів учасників ТОВ «Главбуд плюс» від 18.02.2019 №12, яке прийнято після набрання чинності вказаним Законом, норми цього Закону і застосовується судом у спірних відносинах.

Відповідно до п.3 глави VІІІ Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» від 06.02.2018 №2275- VІІІ, який набрав чинності 17.06.2018, протягом року з дня набрання чинності цим Законом положення статуту товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю, що не відповідають цьому Закону є чинними в частині, що відповідає законодавству станом на день набрання чинності цим Законом. Цей пункт не застосовується після внесення змін до статуту товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю.

Відповідно до статті 29 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» загальні збори учасників є вищим органом товариства. Кожен учасник має право бути присутнім на загальних зборах учасників, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів учасників. Кожен учасник товариства на загальних зборах учасників має кількість голосів, пропорційну розміру його частки у статутному капіталі товариства, якщо інше не передбачено статутом.

Згідно статті 30 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» до компетенції загальних зборів учасників належать: 1) визначення основних напрямів діяльності товариства; 2) внесення змін до статуту товариства, прийняття рішення про здійснення діяльності товариством на підставі модельного статуту; 3) зміна розміру статутного капіталу товариства; 4) затвердження грошової оцінки негрошового вкладу учасника; 5) перерозподіл часток між учасниками товариства у випадках, передбачених цим Законом; 6) обрання та припинення повноважень наглядової ради товариства або окремих членів наглядової ради, встановлення розміру винагороди членам наглядової ради товариства; 7) обрання одноосібного виконавчого органу товариства або членів колегіального виконавчого органу (всіх чи окремо одного або декількох з них), встановлення розміру винагороди членам виконавчого органу товариства; 8) визначення форм контролю та нагляду за діяльністю виконавчого органу товариства; 9) створення інших органів товариства, визначення порядку їх діяльності; 10) прийняття рішення про придбання товариством частки (частини частки) учасника; 11) затвердження результатів діяльності товариства за рік або інший період; 12) розподіл чистого прибутку товариства, прийняття рішення про виплату дивідендів; 13) прийняття рішень про виділ, злиття, поділ, приєднання, ліквідацію та перетворення товариства, обрання комісії з припинення (ліквідаційної комісії), затвердження порядку припинення товариства, порядку розподілу між учасниками товариства у разі його ліквідації майна, що залишилося після задоволення вимог кредиторів, затвердження ліквідаційного балансу товариства; 14) прийняття інших рішень, віднесених цим Законом до компетенції загальних зборів учасників. Питання, передбачені частиною другою цієї статті, та інші питання, віднесені законом до компетенції вищого органу товариства, не можуть бути віднесені до компетенції інших органів товариства, якщо інше не випливає з цього Закону. До виключної компетенції загальних зборів учасників статутом товариства також може бути віднесено вирішення інших питань.

Відповідно до статті 31 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» загальні збори учасників скликаються у випадках, передбачених цим Законом або статутом товариства, а також: 1) з ініціативи виконавчого органу товариства; 2) на вимогу наглядової ради товариства; 3) на вимогу учасника або учасників товариства, які на день подання вимоги в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства. Річні загальні збори учасників скликаються протягом шести місяців наступного за звітним року, якщо інше не встановлено законом. До порядку денного річних загальних зборів учасників обов`язково вносяться питання про розподіл чистого прибутку товариства, про виплату дивідендів та їх розмір. Якщо вартість чистих активів товариства знизилася більш як на 50 відсотків порівняно з цим показником станом на кінець попереднього року, виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників, які мають відбутися протягом 60 днів з дня такого зниження. До порядку денного таких загальних зборів учасників включаються питання про заходи, які мають бути вжиті для покращення фінансового стану товариства, про зменшення статутного капіталу товариства або про ліквідацію товариства. У разі порушення обов`язку, передбаченого частиною третьою цієї статті, та визнання товариства банкрутом до закінчення трирічного строку з дня зниження вартості чистих активів, передбаченого частиною третьою цієї статті, члени виконавчого органу солідарно несуть субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями товариства. Члени виконавчого органу, які доведуть, що не знали і не мали знати про таке зниження вартості чистих активів товариства або голосували за рішення про скликання загальних зборів учасників у зв`язку із зниженням вартості чистих активів товариства, звільняються від відповідальності за порушення цього обов`язку. Вимога про скликання загальних зборів учасників подається виконавчому органу товариства в письмовій формі із зазначенням запропонованого порядку денного. У разі скликання загальних зборів учасників з ініціативи учасників товариства така вимога повинна містити інформацію про розмір часток у статутному капіталі товариства, що належать таким учасникам. Виконавчий орган товариства повідомляє про відмову в скликанні загальних зборів учасникам, які вимагали скликання таких зборів, письмово із зазначенням причин відмови протягом п`яти днів з дати отримання вимоги від таких учасників товариства. Разом з питаннями, запропонованими для включення до порядку денного загальних зборів учасників особою, яка вимагає скликання таких зборів, виконавчий орган товариства з власної ініціативи може включити до нього додаткові питання. Виконавчий орган товариства зобов`язаний вчинити всі необхідні дії для скликання загальних зборів учасників у строк не пізніше 20 днів з дня отримання вимоги про проведення таких зборів. У разі якщо протягом 10 днів з дня, коли товариство отримало чи мало отримати вимогу про скликання загальних зборів, учасники не отримали повідомлення про скликання загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлено статутом, особи, які ініціювали їх проведення, можуть скликати загальні збори учасників самостійно. У такому випадку обов`язки щодо скликання та підготовки проведення загальних зборів учасників, передбачені статтею 32 цього Закону, покладаються на учасників товариства, які ініціювали загальні збори учасників. Загальні збори учасників можуть прийняти рішення з будь-якого питання без дотримання вимог, встановлених цим Законом та статутом товариства щодо порядку скликання загальних зборів учасників та щодо повідомлень, якщо в таких загальних зборах учасників взяли участь всі учасники товариства та всі вони надали згоду на розгляд таких питань.

При цьому в частині 5 статті 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» викладені вимоги щодо змісту повідомлення про загальні збори, тобто у повідомленні в обов`язковому порядку має бути інформація про дату, час, місце проведення, порядок денний. У разі включення до порядку денного зборів питання про внесення змін до статуту товариства, до повідомлення має додаватися проект запропонованих змін.

Відповідно до статті 33 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» загальні збори учасників проводяться в порядку, встановленому цим Законом та статутом товариства. Учасники товариства беруть участь у загальних зборах учасників особисто або через своїх представників. Загальні збори учасників передбачають спільну присутність учасників товариства в одному місці для обговорення питань порядку денного або можуть проводитися у режимі відеоконференції, що дозволяє бачити та чути всіх учасників загальних зборів учасників одночасно. На загальних зборах учасників, що проводяться відповідно до частини третьої цієї статті, ведеться протокол, у якому фіксуються перебіг загальних зборів учасників та прийняті рішення. Протокол підписує голова загальних зборів учасників або інша уповноважена зборами особа. Кожен учасник товариства, який взяв участь у загальних зборах учасників, може підписати протокол. Рішення з питань, не включених до порядку денного загальних зборів учасників, приймається лише за умови, що у них беруть участь всі учасники товариства, які одностайно надали згоду на розгляд таких питань.

У статті 34 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» встановлено, що рішення загальних зборів учасників приймаються відкритим голосуванням, якщо інше не передбачено статутом товариства. Рішення з питань, передбачених пунктами 2, 3, 13 частини другої статті 30 цього Закону, приймаються трьома чвертями голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу з відповідних питань. Рішення загальних зборів учасників з питань, передбачених пунктами 4, 5, 9, 10 частини другої статті 30 цього Закону, приймаються одностайно всіма учасниками товариства, які мають право голосу з відповідних питань. Рішення загальних зборів учасників з усіх інших питань приймаються більшістю голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу з відповідних питань. Статутом товариства може встановлюватися інша кількість голосів учасників товариства (але не менше, ніж більшість голосів), необхідна для прийняття рішень з питань порядку денного загальних зборів учасників, крім рішень, які відповідно до цього Закону приймаються одностайно. Відповідні положення можуть бути внесені до статуту, змінені або виключені з нього одностайним рішенням загальних зборів учасників, у яких взяли участь всі учасники товариства.

В силу частини третьої статті 13 та частини першої статті 74 Господарського процесуального кодексу України на сторони покладений обов`язок доведення тих обставин справи, які мають значення для справи й на які вони посилаються як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків встановлених законом.

Колегія суддів зазначає, що у спорах про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства відповідачем є сама юридична особа, тому саме на відповідача покладається обов`язок доведення факту повідомлення учасників товариства, зокрема й позивача, про скликання на 18.02.2019 загальних зборів учасників із зазначенням дати, часу та місця проведення зборів, а також порядку денного.

Як зазначає скаржник в апеляційній скарзі, фактично позачергові загальні збори учасників товариства проводились 12.02.2019, проте оскілки нотаріальне завірення відбулось 18.02.2019, тому і на рішенні загальних зборів встановлена наступна дата. Тому фактично предметом спору є обставини які відбулись 12.02.2019, отже на думку скаржника, з боку ТОВ «Главбуд плюс» відсутні порушення чинного законодавства відносно повідомлення та проведення 12.02.2019 позачергових загальних зборів учасників товариства.

Водночас ТОВ «Главбуд плюс» не надано суду належних та допустимих доказів, які свідчать про наявність самого повідомлення про скликання загальних зборів на 18.02.2019, в якому викладена обов`язкова інформація про дату, час, місце проведення, порядок денний зборів, а також не надано належних доказів надсилання/вручення такого повідомлення позивачу.

Повідомлення про проведення позачергових загальних зборів від 11.01.2019, яке підписано директором ТОВ «Главбуд Плюс» ОСОБА_2 , колегією суддів не приймається, оскільки у цьому повідомленні проведення позачергових загальних зборів учасників товариства призначено на 12.02.2019. Водночас жодних відомостей про те, що 12.02.2019 були проведені такі загальні збори, а тим більш відомостей про прийняття будь-яких рішень учасниками товариства 12.02.2019 матеріали справи не містять.

Разом з тим, не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів, є підставами для визнання недійсними прийнятих ними рішень.

Недотримання товариством порядку скликання і проведення зборів може привести до порушення корпоративного права учасника на управління товариства у разі, якщо учасник не зміг взяти участь у загальних зборах та/або належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо, тобто не зміг належним чином реалізувати своє право на участь в управлінні.

Так, безумовними підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кількості голосів, необхідних для прийняття рішення з питань порядку денного зборів; прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства; прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання учасникам відповідної інформації.

Отже, судова колегія погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, в порушення вищенаведених положень Статуту ТОВ «Главбуд плюс» та вимог Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», загальні збори товариства, які відбулися 18.02.2019 взагалі не були скликані, ані за ініціативи виконавчого органу товариства, ані на вимогу учасника товариства чи наглядової ради. ОСОБА_1, як учасник товариства, взагалі ні яким чином не повідомлялася про скликання загальних зборів товариства 18.02.2019, внаслідок чого була позбавлена можливості прийняти участь у загальних зборах 18.02.2019.

Крім того, загальними зборами учасників товариства 18.02.2019 прийняті рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів та кворуму для прийняття відповідних рішень, та всі прийняті загальними зборами 18.02.2019 рішення не були включені до порядку денного загальних зборів, що є безумовною підставою для визнання їх недійсним.

Таким чином, прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів є самостійним порушенням прав учасника Товариства на легітимність дії вищого органу Товариства та участь позивача у роботі такого органу.

Крім того, місцевим господарським судом вірно відмовив у задоволенні позовних вимог, які заявлені ОСОБА_1 до ОСОБА_2 , як до учасника ТОВ «Главбуд Плюс», оскільки відповідачем у справах про визнання недійним рішення загальних зборів є господарське товариство, а не його окремі учасники (акціонери), оскільки відповідне рішення є результатом волевиявлення не окремого учасника, а загальних зборів учасників як органа товариства.

За таких обставин, колегія апеляційної інстанції погоджується з висновком Господарського суду Одеської області, який відповідає матеріалам справи та чинному законодавству, у зв`язку з чим підстав для скасування чи зміни рішення Господарського суду Одеської області від 10.07.2019 у справі № 916/495/19 не вбачається.

Відповідно до п. «в» ч.4 ст.282 ГПК України постанова суду апеляційної інстанції складається, зокрема, з резолютивної частини із зазначенням розподілу судових витрат, понесених у зв`язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції.

В даному випадку витрати, понесені у зв`язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції (витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги) покладаються на Товариства з обмеженою відповідальністю «Главбуд плюс», оскільки доводи апеляційної скарги щодо наявності підстав для скасування оскаржуваного рішення не знайшли свого підтвердження під час апеляційного розгляду справи.

Керуючись статтями 129, 232, 233, 236, 240, 269, 270, 275, 276-277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Південно-західний апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Рішення Господарського суду Одеської області від 10.07.2019 по справі № 916/495/19 - залишити без змін.

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Главбуд плюс» - залишити без задоволення.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покласти на Товариства з обмеженою відповідальністю «Главбуд плюс».

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у строки, передбачені статтею 288 ГПК України.

Повний текст постанови підписано 19.09.2019.

Головуючий суддя І.Г. Філінюк

Суддя С.В. Таран

Суддя В.В. Бєляновський