ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09.09.2019м. ДніпроСправа № 904/2055/19

Суддя господарського суду Дніпропетровської області Новікова Р.Г. за участю секретаря судового засідання Барабанова Д.М., розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали

за позовом Об`єднання співвласників багатоквартирних будинків «Святослава Хороброго-33», м. Дніпро

до Акціонерного товариства «ДТЕК Дніпровські електромережі», м. Дніпро

про скасування оперативно-господарської санкції Акціонерного товариства «ДТЕК Дніпровські електромережі», оформленої протоколом №3-36 від 26.03.2019р. засідання комісії по розгляду акту про порушення №121748 від 11.03.2019р., щодо нарахування Об`єднанню співвласників багатоквартирних будинків «Святослава Хороброго-33» вартості необлікованої електричної енергії у сумі 99548грн.30коп.

Представники:

від позивача: Коптілов Ю.В., ордер ДП №2414/006 від 07.05.2019, адвокат;

від відповідача: не з`явився;

вільний слухач: ОСОБА_1

СУСТЬ СПОРУ: Об`єднання співвласників багатоквартирних будинків «Святослава Хороброго-33» звернулось до Акціонерного товариства «ДТЕК Дніпровські електромережі» з позовом про скасування оперативно-господарської санкції Акціонерного товариства «ДТЕК Дніпровські електромережі», оформленої протоколом №3-36 від 26.03.2019р. засідання комісії по розгляду акту про порушення №121748 від 11.03.2019р., щодо нарахування Об`єднанню співвласників багатоквартирних будинків «Святослава Хороброго-33» вартості необлікованої електричної енергії у сумі 99548грн.30коп.

В обґрунтування заявлених вимог позивач посилається на неправомірність висновків відповідача про наявність підстав для донарахування обсягу та вартості необлікованої електричної енергії.

З 01.01.2019р. АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» не є постачальником електричної енергії, що виключає можливість спричинення будь-яких збитків.

В даному випадку відсутні елементи складу правопорушення, Об`єднання співвласників багатоквартирних будинків «Святослава Хороброго-33» не здійснювало жодних дій, які могли б бути кваліфіковані як порушення.

До виникнення спірної ситуації призвели неправомірні дії відповідача. З моменту укладення договору про постачання електричної енергії (29.03.2018) і до моменту складання акту про порушення (11.03.2019) представниками АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» не було здійснено жодної технічної перевірки.

Відповідно до акта про пломбування відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

Оскільки до 11.03.2019р. акти технічної перевірки та акт про пломбування засобів обліку не складалися, позивач не може нести відповідальність.

При укладенні договору представники АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» не пересвідчились, в якому стані перебуває вузол обліку, його відповідність вимогам нормативно-технічних документів, акт технічної перевірки та пломбування не складались.

Згідно пункту 2.3.4. Правил роздрібного ринку електричної енергії відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

За адресою м. Дніпро, вул. Святослава Хороброго, 33 знаходиться також юридична особа - Товариство з обмеженою відповідальністю «Вектор Україна», в приміщенні якої знаходиться шафа обліку ОСББ «Святослава Хороброго - 33» з приладом обліку №378271. Доступ до приміщення обмежений, тому позивач кожного разу повинен отримувати попередній дозвіл на доступ до шафи (для зняття показів приладів обліку тощо). Про це відомо відповідачу.

Акт про порушення №121748 від 11.03.2019р., на підставі якого здійснені спірні донарахування, має істотні недоліки, які не можуть бути усунені. Неповнота відомостей, відображених в такому акті, впливає на розмір донарахувань.

Представниками АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» не було вилучено зразки кабелю, що виключає можливість підтвердити чи спростувати здійснення підключення саме тим дротом, який вказаний в акті про порушення.

В акті про порушення є посилання на підпункти 5, 6, 7 п. 2.1 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, які містять різні види порушення. Протокол не містить посилання на конкретний вид про порушення.

Акт про порушення №121748 від 11.03.2019р. не містить відомостей про те, що порушення виявлено з використанням спеціальних технічних засобів та/або часткового демонтажу будівельних конструкцій або оздоблювальних матеріалів.

Представники АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» допустили двозначність трактування Правил роздрібного ринку електричної енергії в описовій частині акту про порушення №121748 від 11.03.2019р. Це є порушенням вимог п. 4.7. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією.

В описовій частині наведеного акту не зазначено, в якій саме частині (місці) магістральних електричних мереж будинку було здійснено самовільне підключення. Наведене є порушенням вимог п. 2.9. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією.

Актом про порушення не встановлено, до яких мереж здійснено підключення. В даному випадку це має вирішальне значення, оскільки відключення всіх засобів обліку інших споживачів (зокрема ТОВ «Вектор-Україна») тільки дає підстави стверджувати, що підключення є самовільним.

Зазначення точки самовільного підключення є визначальною для визначення в кожному конкретному випадку виду порушення.

В акті про порушення (схема) не зазначені точки самовільних підключень, не зазначена межа балансової належності, що не надає можливості характеризувати порушення як «підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника, електроустановок, струмоприймачів або електропроводки поза розрахунковими приладами обліку електричної енергії без порушення схеми обліку».

Таким чином, зміст складеного акту можливо подвійно трактувати.

В договорі про постачання електричної енергії визначено схему підключення електроустановок споживача до електромережі, місце встановлення засобу обліку (лічильника) та межі балансової належності мереж. Наявність інших, не передбачених схемою елементів, є порушенням цієї схеми. Таким чином, відповідачем невірно визначено вид порушення в частині порушення/без порушення схеми обліку.

Також пунктом Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією передбачено, що за згодою сторін сила струму може бути визначена виходячи із сили струму навантаження електроустановки при підключенні усіх наявних струмоприймачів на максимальну потужність на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології.

В акті про порушення зазначено результати замірів, хоча відповідно до протоколу сила струму всупереч наведеній нормі зазначена згідно з главою 1.3 Правил улаштування електроустановок, що значно перевищує наведені заміри.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 29.05.2019р. прийнято позов до розгляду, відкрите провадження у справі за правилами загального позовного провадження, призначено підготовче засідання на 18.06.2019р.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 18.06.2019р. відкладено підготовче засідання на 02.07.2019р.

У відзиві на позовну заяву відповідач не погодився із заявленими вимогами та послався на таке.

З урахуванням положень постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №312 від 14.03.2018р. дійсно з 01.01.2019р. втратив чинність договір про постачання електричної енергії №02085-00 від 29.03.2018 та набув чинність публічний договір (договір про надання послуг з розподілу електричної енергії, розміщений на офіційному веб-сайті АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі»).

Пунктом 8.9 договору споживача про надання послуг з розподілу зазначено, що у разі виявлення однією із сторін порушень умов договору іншою стороною та/або порушень ПРЕЕ, Кодексу комерційного обліку, Кодексу систем розподілу, Кодексу системи передачі, Закону України «Про ринок електричної енергії» та інших нормативно-правових актів, за які законодавством передбачене застосування санкцій чи які тягнуть за собою збитки, недоотриману продукцію або вигоду тощо, на місці оформлюється двосторонній акт порушень.

Представниками АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» здійснено перевірку позивача за адресою: м. Дніпро, вул. Святослава Хороброго, 33 .

В процесі перевірки виявлено порушення п. 5.5.5. Правил роздрібного ринку електричної енергії, а саме: самовільне підключення струмоприймачів та електропроводки до електричної мережі ОСББ «Святослава Хороброго-33» поза приладу обліку №378271 без порушення схеми обліку, самовільне підключення виконане проводами Т.3 - Т.9 АПВ 2*2,5 освітлення сходових клітин та підвалу від електричних щитів 1 - 6 під`їзду та підвалу; проводом Т.10 - Т.11 ВВГ 2*2,5- розетки підвалу від електричних щитів підвалу жилого дому.

В акті про порушення №121748 від 11.03.2019, підписаному без зауважень позивачем, викладений зміст виявленого правопорушення з посиланням на відповідні пункти Правил роздрібного ринку електричної енергії, а також необхідні та достатні відомості для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії.

Споживача було належним чином повідомлено про дату і місце проведення засідання комісії, що підтверджується записом в акті про призначення комісії на 26.03.2019р.

Згідно з п. 2.2.5 Правил роздрібного ринку електричної енергії за стан внутрішньобудинкових електричних мереж багатоквартирного будинку (від вводу в будинок до відхідних клем вузла вимірювання побутового споживача) відповідає власник (балансоутримувач) цих мереж.

Самовільне підключення (освітлення місць загального користування) здійснено від квартирних стояків, тобто внутрішньої електричної мережі, що знаходиться в зоні експлуатаційної відповідальності позивача.

В акті про порушення (додаток-схема) зазначені точки самовільних підключень, зазначена межа балансової належності, що надає можливості характеризувати порушення як «підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника, електроустановок, струмоприймачів або електропроводки поза розрахунковими приладами обліку електричної енергії без порушення схеми обліку». Самовільне підключення виконане після межі балансової належності та не впливає на розрахункову схему.

Таким чином, зміст складеного акту неможливо подвійно трактувати, порушень вимог пунктів 2.9 та 4.7 не було допущено.

В акті про порушення відсутні зауваження та заперечення представників споживача, присутніх під час складання цього акту, щодо неправильного проведення вимірів або непроведення їх взагалі.

У відповіді на відзив від 27.06.2019р. позивач виклав свої заперечення щодо доводів відповідача.

Пункт 8.9 публічного договору про надання послуг з розподілу електричної енергії передбачає право на складання акта про порушення та не передбачає можливості застосування конкретних оперативно-господарських санкцій.

Вказана норма не містить прямої вказівки про можливість застосування оперативно-господарської санкції. Тому має бути застосований принцип Contra proferentem (лат. Verba chantarum fortius accipiuntur contra proferentem - слова договору повинні тлумачитися проти того, хто їх написав).

Пунктом 8.6 публічного договору «Про надання послуг з розподілу електричної енергії передбачена єдина відповідальність у вигляді нарахування недоврахованої електроенергії у разі порушення розрахункового обліку з вини споживача.

Умовами договору не передбачена відповідальність за самовільне підключення токоприймачів та електропроводки до електричної мережі ОСББ «Святослава Хороброго -33» поза розрахунковим приладом обліку №378271 без порушення схеми обліку.

Розрахунок вартості недоврахованої електричної енергії здійснено за період з 05.02.2018р. по 11.03.2019р. При цьому, оперативно-господарська санкція застосована за період, коли публічний договір не діяв (з 05.02.2018 по 31.12.2018).

Посилання відповідача на підпункти 20 - 25 пункту 5.5.5 Правил роздрібного ринку електричної енергії є необґрунтованими.

На підставі постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, №1440 від 16.11.2018р. Акціонерному товариству «ДТЕК Дніпровські електромережі» видано ліцензію на право провадження господарської діяльності з розподілу електричної енергії у межах місць провадження господарської діяльності.

При цьому анульовано ліцензію на право провадження господарської діяльності з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами та ліцензію на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії за регульованим тарифом.

Ліцензію на постачання електричної енергії отримало ТОВ «Дніпровські енергетичні послуги», з яким позивач уклав договір про постачання електричної енергії., починаючи з 01.01.2019р.

Оскільки з 01.01.2019р. АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» не є постачальником електричної енергії, це виключає можливість спричинення вказаній особі будь-яких збитків.

Навіть за наявності самовільних підключень, з вини відповідача споживач був позбавлений можливості виявити та вчасно повідомити про такі підключення.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 02.07.2019р. задоволено клопотання позивача про витребування доказів, відкладено підготовче засідання на 23.07.2019р.

У запереченнях на відповідь на відзив від 23.07.2019р. відповідач виклав додаткове обґрунтування своєї незгоди з доводами позивача.

Взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником та споживачем, у тому числі оператором системи розподілу, регулюються Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затвердженими постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №312 від 14.03.2018р.

Згідно пункту 8.2.4 Правил роздрібного ринку електричної енергії у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті з про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої регулятором.

Пунктом 1.2 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією визначено, що вона застосовується постачальником електричної енергії за регульованим тарифом (електропередавальною організацією) (далі - енергопостачальник) при визначенні обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергією та/або виявлення фактів крадіжки електричної енергії, самовільного підключення до об`єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без приладів обліку.

Відповідно до положень пункту 13 розділу XVII «Прикінцевих та перехідних положень» Закону України «Про ринок електричної енергії» під час здійснення заходів з відокремлення оператора системи розподілу вертикально інтегрований суб`єкт господарювання повинен до 01.01.2019р. вжити заходів для відокремлення оператора системи розподілу від виробництва, передачі, постачання електричної енергії шляхом створення відповідних суб`єктів господарювання.

У разі відокремлення оператор системи розподілу є правонаступником прав та обов`язків, зокрема, пов`язаних із провадженням діяльності з постачання електричної енергії місцевими електромережами за договорами на постачання електричної енергії та про користування електричною енергією.

На підставі викладеного відповідач стверджує, що має право застосовувати положення вказаної Методики для визначення обсягу та вартості електричної енергії. необлікованої в наслідок порушення споживачем Правил роздрібного ринку електричної енергії, за період з 05.02.2018р. по 31.12.2018р.

Відповідач не погоджується з доводами позивача про те, що не проведення технічної перевірки та передача приладу обліку на відповідальне збереження є підставою для звільнення від відповідальності.

Відповідно до підпунктів 20 - 25 п. 5.5.5 Правил роздрібного ринку електричної енергії споживач зобов`язаний не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані оператору системи та/або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача; оперативно повідомляти центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики, центральний орган виконавчої влади, який реалізує державну політику у сферах промислової безпеки та охорони праці, електропостачальника та оператора системи, а також тих учасників роздрібного ринку, які зареєструвались в адміністратора комерційного обліку як постачальники послуг комерційного обліку, відповідно до їх повноважень про виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача.

Між позивачем та КП «Жилсервіс-2» був підписаний акт прийому-передачі засобу обліку від 23.04.2018, згідно якого було оглянуто електрощитову, де встановлений прилад обліку електричної енергії, та зафіксовано показники 044685кВт. Даний факт спростовує твердження позивача про відсутність доступу до електролічильника та відсутність можливості виявити самовільні підключення.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 23.07.2019р. продовжений строк підготовчого провадження на 30днів, відкладене підготовче засідання на 06.08.2019р.

У додаткових поясненнях від 05.08.2019р. позивач вказав, що право на складання акта про порушення дійсно передбачено відповідними нормами Правил роздрібного ринку електричної енергії. Разом з тим, згідно частини 2 статті 235 Господарського кодексу України до суб`єкта, який порушив господарське зобов`язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

За змістом статей 216, 217, 218, 235, 236, 237 Господарського кодексу України рішення про нарахування вартості недоврахованої спожитої електроенергії на підставі акта про порушення є саме оперативно-господарською санкцією.

Норми Правил роздрібного ринку електричної енергії чи Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією не надають оператору систем розподілу право застосовувати оперативно-господарську санкцію, не передбачену діючим договором. При цьому, договір про постачання електричної енергії припинив дію 01.01.2019р.

Прилад обліку встановлений в шафі, яка має двоє дверцят, обидві закриті пломбами. Навпроти самого приладу обліку є невелике вікно, через яке можна подивитись покази приладу обліку. У позивача не було об`єктивної можливості для виявлення порушень.

Як вбачається з самого акту про порушення, самовільне підключення виконане від квартирних стояків. Для виявлення вказаного порушення було необхідне відключення об`єктів побутових споживачів-квартир. У позивача така можливість відсутня у зв`язку з відсутністю доступу РБ квартир побутових споживачів.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 06.08.2019р. закрите підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 20.08.2019р.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 20.09.2019р. проголошено перерву до 09.09.2019р.

З`ясувавши обставини справи та перевіривши їх доказами в межах заявлених позовних вимог, заслухавши пояснення представників учасників справи, суд установив таке.

Між Публічним акціонерним товариством «ДТЕК Дніпрообленерго» (правонаступником якого є Акціонерне товариство «ДТЕК Дніпровські електромережі») (далі - постачальник) та Об`єднанням співвласників багатоквартирних будинків «Святослава Хороброго-33» (далі - споживач) був укладений договір про постачання електричної енергії №02085-00 від 29.03.2018р. (далі - договір від 29.03.2018р.)

Згідно пункту 9.8 договору від 29.03.2018р. цей договір набирає чинності з 05.02.2018р. і укладений до 31.12.2018р.

В акті розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін (додаток №2 до договору від 29.03.2018р.) за об`єктом споживача: сходові клітини, вул. Святослава Хороброго, 33, сторони установили наступне:

- балансова належність електромереж: ПАТ «ДТЕК Дніпрообленерго» - ТП-581, РП-0,4кВ, РБ-13. КЛ-0,4кВ від РБ-13 в РП-0,4кВ ТП-581 до електрощитової житлового будинку №33 по вул . Святослава Хороброго ; споживача - електрощитова, внутрішні електричні мережі та прилад обліку електричної енергії житлового будинку №33 по вул . Святослава Хороброго ;

- межа балансової належності електромереж установлюється на кінцівках КЛ-0,4кВ в електрощитовій житлового будинку № 33 по вул. Святослава Хороброго;

- межа експлуатаційної відповідальності сторін за стан та обслуговування електромереж на кінцівках КЛ-0,4кВ в електрощитовій житлового будинку №33 по вул. Святослава Хороброго;

- постачальник (електропередавальна організація, основний споживач - необхідне підкреслити) несе відповідальність за: технічний стан та безпечну експлуатацію ТП-581, РП-0,4кВ, РБ-13, КЛ-0,4кВ під РБ-13 в РП-0,4кВ ТП-581 до електрощитової житлового будинку № 33 по пул. Святослава Хороброго , за надійне контактне з`єднання на межі балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін і не несе матеріальної відповідальності перед споживачами за недопостачання електричної енергії та її якість, які викликані форс-мажорними обставинами;

- споживач несе відповідальність за технічний стан та безпечну експлуатацію електрощитової та внутрішніх електричних мереж житлового будинку №33 по вул . Святослава Хороброго , за збереження приладу обліку електричної енергії, пломби та електроустановки.

У загальній схемі електропостачання (додаток 10 до договору від 29.03.2018р.) наведена однолінійна схема зовнішнього електропостачання.

У додатку №11 до договору від 29.03.2018р. був вказаний перелік об`єктів споживача - сходові клітини житлового буднику №33, вул. Святослава Хороброго ; режим роботи установки споживача (години використання струмоприймачів) - 24 годин на добу, 7робочих днів на тиждень.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №312 від 14.03.2018р. затверджені Правила роздрібного ринку електричної енергії (далі - Правила).

Відповідно до пунктів 12 та 13 вказаної постанови з 11.06.2018р., постанова Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України №28 від 31.07.1996р. «Про затвердження Правил користування електричною енергією» (із змінами) втратила чинність.

Згідно пункту 6 постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №312 від 14.03.2018р. до укладення договору про надання послуг з розподілу електричної енергії, який укладається зі споживачем, договірні відносини між споживачем та суб`єктом господарювання, що провадить діяльність з розподілу електричної енергії на підставі ліцензії з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами (або ОСР як правонаступником за договорами про користування електричною енергією та договорами про постачання електричної енергії), урегульовуються окремими положеннями діючих договорів про користування електричною енергією або договорів про постачання електричної енергії (у частині взаємовідносин споживача і електророзподільної організації), які не суперечать вимогам чинного законодавства у сфері електроенергетики.

Зокрема сторони керуються вимогами діючих договорів про користування електричною енергією (про постачання електричної енергії) з питань потужності, якості електроенергії, окремих процедурних питань тощо.

У разі виникнення суперечності між нормами діючих договорів про користування електричною енергією (про постачання електричної енергії) та нормами законодавства про електроенергетику сторони керуються вимогами чинного законодавства.

Після укладення договору про надання послуг з розподілу електричної енергії договори про користування електричною енергією та договори про постачання електричної енергії продовжують свою дію в частині регулювання відносин щодо заборгованості/переплати за цими договорами з відповідними правами та обов`язками, пов`язаними з такою заборгованістю/переплатою, а також щодо нарахування пені, неустойки, обмеження та припинення постачання електричної енергії тощо.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №1440 від 16.11.2018р., розміщеною на офіційному сайті цього органу, було визначено видати Акціонерному товариству «ДТЕК Дніпровські електромережі» ліцензію на право провадження господарської діяльності з розподілу електричної енергії у межах місць провадження господарської діяльності, а саме на території Дніпропетровської області в межах розташування системи розподілу електричної енергії, що перебуває у власності або господарському віданні (щодо державного або комунального майна) Акціонерного товариства «ДТЕК Дніпровські електромережі», та електричних мереж інших власників, які приєднані до мереж ліцензіата (з якими укладені відповідні договори згідно з законодавством).

Цією ж постановою анулювано Акціонерному товариству «ДТЕК Дніпровські електромережі» ліцензію на право провадження господарської діяльності з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами та ліцензію на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії за регульованим тарифом.

Як вбачається з пояснень сторін, з 01.01.2019р. позивач приєднався до публічного договору споживача про надання послуг з розподілу(передачі) електричної енергії, розміщеного на сайті Акціонерного товариства «ДТЕК Дніпровські електромережі» за адресою http://dtek-dnem.com.ua/aktualnaya-informaciya-business/dogovir/yur-dogovor-energopostavshika-na-raspredelenie/.

В пункті 1.1 цього договору передбачено, що цей договір споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії (надалі - Договір) є публічним договором приєднання, який встановлює порядок та умови розподілу (передачі) електричної енергії споживачам (надалі - Споживач) як послуги Оператора системи розподілу. Цей Договір укладається сторонами з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 Цивільного кодексу України шляхом приєднання Споживача до умов цього договору згідно з заявою-приєднання, що є додатком 1 до цього Договору.

Пунктом 2.1 договору передбачено, що Оператор системи розподілу надає Споживачу послуги з розподілу(передачі) електричної енергії параметри якості якої відповідають показникам, визначеним Кодексом системи передачі, затвердженим постановою НКРЕКП №309 від 14.03.2018р., та Кодексом систем розподілу, затвердженим постановою НКРЕКП №310 від 14.03.2018р., за об`єктом, технічні параметри якого фіксуються в Паспорті точки/точок розподілу за об`єктом Споживача, який є Додатком 2 до цього Договору, та в особовому рахунку Споживача, облікових базах даних Оператора системи розподілу.

Згідно підпункту 5.1.1 пункту 5.1 розділу V Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №312 від 14.03.2018р. (далі - Правила), Оператор системи, зокрема, має право:

на безперешкодний доступ (за пред`явленням представником службового посвідчення) до розрахункових засобів вимірювання електричної енергії, що встановлені на об`єктах споживачів та інших учасників роздрібного ринку, електроустановки яких приєднані до електричних мереж на території діяльності оператора системи;

проводити (за пред`явленням представником службового посвідчення) обстеження електроустановок споживачів щодо виявлення споживання електричної енергії поза засобами вимірювання та інших порушень, що викликають неправильне вимірювання обсягів споживання електричної енергії;

на отримання доступу до засобів вимірювальної техніки, систем автоматизованого вимірювання та баз даних результатів такого вимірювання (з метою отримання інформації) для контролю обсягів розподілу електричної енергії та величини потужності;

контролювати додержання споживачами та субспоживачами вимог цих Правил відповідно до умов укладених договорів;

складати акти про невідповідність дій (бездіяльності) споживача умовам договору споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії та порушення вимог законодавства України у сфері енергетики;

на відшкодування збитків, які виникли через дії чи бездіяльність споживача, основного споживача, електропостачальника, власника мереж, оператора малої системи розподілу, суміжного оператора системи, постачальника послуг комерційного обліку.

Відповідно до пункту 8.9 вищевказаного договору у разі виявлення однією із Сторін порушень умов Договору іншою стороною та/або порушень ПРЕЕ, Кодексу комерційного обліку, Кодексу систем розподілу, Кодексу системи передачі, Закону України «Про ринок електричної енергії» та інших нормативно-правових актів, за які законодавством передбачене застосування санкцій чи які тягнуть за собою збитки, недоотриману продукцію або вигоду тощо, на місці оформлюється двосторонній акт порушень. Акт складається у присутності представників обох Сторін у двох примірниках. Сторона, дії або бездіяльність якої стала причиною складання акта, має право внести до акта свої зауваження.

Сторона, яка виявила порушення своїх прав, зобов`язана попередити іншу Сторону про необхідність складення акта. Сторона, яка здійснила таке порушення, не може без поважних причин відмовитись від складення та підписання відповідного акту.

У разі відмови Сторони, що здійснила порушення, від підписання акта, в акті робиться запис про відмову. Якщо акт на місці складення підписали не менше 3 уповноважених представників Сторони, що складала акт, такий акт вважається дійсним.

Як вбачається з матеріалів справи, за результатами проведеної перевірки 11.03.2019р. працівниками Акціонерного товариства «ДТЕК Дніпровські електромережі» був складений акт про порушення №121748, в якому вказано про порушення ОСББ «Святослава Хороброго - 33» пункту 5.5.5 Правил роздрібного ринку електричної енергії, підпунктів 5, 6, 7 пункту 2.1 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією.

А саме - самовільне підключення струмоприймачів та електропроводки до електричної мережі ОСББ «Святослава Хороброго-33» поза розрахункового приладу обліку №378271 без порушення схеми обліку. Самовільне підключення виконане проводами Т.3 - Т.9 АПВ 2*2,5 освітлення сходових клітин та підвалу від електричних щитів 1 - 6 під`їзду та підвалу; проводом Т.10 - Т.11 ВВГ 2*2,5 - розетки підвалу від електричних щитів підвалу жилого дому. Самовільне підключення виконане потайки, виявлено під час проведення технічної перевірки з використанням АРРА. Під час включення навантаження електролічильник №378271 не враховує спожиту електричну енергію.

У додатку до акту про порушення №121748 від 11.03.2018р. наведена схема електроспоживання, на якій зазначені точки самовільного підключення Т.3 - Т.9, Т.10 - Т.11. Вказана схема дублює креслення однолінійної схеми зовнішнього електропостачання (додаток №10 до договору від 29.03.2018р.).

На схемі (додаток до акту про порушення №121748 від 11.03.2018р.) також вказана межа належності, тотожна тій, що вказана у додатку №10 до договору від 29.03.2018р., визначено, що точки підключення (освітлення місць загального користування) розташовано на лініях квартирних стояків.

В пункті 3 акту наведена таблиця, в якій відображено результати проведення вимірів параметрів схеми електропостачання споживача на дату складання акта про порушення (ділянка схеми підключення; точка вимірювання, зазначена у схемі електропостачання споживача; матеріал проводу (кабелю) мм2; струм споживання, А).

Наведене спростовує зауваження позивача щодо можливість подвійного трактування змісту складеного акту.

Пунктом 2.9 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою Національної комісією регулювання електроенергетики України №562 від 04.05.2006р. (зареєстрований: Мін`юст України, 04.07.2006 за №782/12656) (далі - Методика) передбачена саме можливість вилучення зразків кабелів (проводів), через які було здійснено самовільне підключення. Така дія не є обов`язковою. Тому позивач помилково вказує як порушення вимог Методики невилучення відповідачем зразків кабелів (проводів).

В пункті 9 акту про порушення №121748 від 11.03.2018р. вказано дату і місце проведення засідання комісії з розгляду складеного акту.

Вказаний акт підписаний трьома працівниками відповідача та керівником позивача. Будь-які зауваження або заперечення з боку представника позивача в акті не зазначені.

Цього ж дня представниками відповідача були складені акти про усунення порушення (відключені дооблікові підключення), про технічну перевірку засобів обліку електричної енергії до 1000В, про пломбування засобів обліку електричної енергії до 1000В.

Згідно з пунктом 2.2.5 Правил роздрібного ринку електричної енергії за стан внутрішньобудинкових електричних мереж багатоквартирного будинку (від вводу в будинок до відхідних клем вузла вимірювання побутового споживача) відповідає власник (балансоутримувач) цих мереж.

Самовільне підключення (освітлення місць загального користування) здійснено від квартирних стояків, тобто внутрішньої електричної мережі, що знаходиться в зоні експлуатаційної відповідальності позивача.

В акті про порушення (додаток-схема) зазначені точки самовільних підключень, зазначена межа балансової належності, що надає можливості характеризувати порушення як «підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника, електроустановок, струмоприймачів або електропроводки поза розрахунковими приладами обліку електричної енергії без порушення схеми обліку». Самовільне підключення виконане після межі балансової належності та не впливає на розрахункову схему.

Відповідно до підпункту 8.2.6 пункту 8.2 Правил на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Згідно пункту 1.1.2 Правил необлікована електрична енергія - обсяг електричної енергії, використаний споживачем або переданий транзитом в електромережі, що належать іншим власникам електричних мереж, але не врахований розрахунковими засобами комерційного обліку або врахований неправильно.

Оператор системи - оператор системи розподілу або оператор системи передачі, у випадках коли до його мереж приєднані електроустановки споживачів електричної енергії та/або об`єкти розподіленої генерації.

В даному випадку, оператор системи - це оператор системи розподілу (відповідач).

Комісія з розгляду актів про порушення створюється оператором системи і має складатися не менше ніж з 3 уповноважених представників оператора системи.

Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення. Споживач має бути повідомлений оператором системи про місце, час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 7 календарних днів до призначеної дати засідання.

Згідно акту про порушення від 11.03.2019р. споживача (позивача) було завчасно повідомлено про час та місце засідання комісії.

Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу.

За результатами засідання комісії з розгляду акту про порушення №121748 від 11.03.2019р. було прийняте рішення, оформлене протоколом №3-36 від 26.03.2019р., провести нарахування згідно з пунктом №2.9 та за формулою №2.7 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ПКЕЕ. У розрахунку потужність самовільних підключень (освітлення сходин та підвалу т.3 - т.9) визначити виходячи із сумарної сили струму навантаження електроустановки згідно акта про порушення (І = 20А), потужність самовільних підключень (розетки т.10, т.11) визначити виходячи із допустимого тривалого струму мідного кабелю ВВГ 2 х 1,5 мм2 (І = 19А). Тривалість роботи струмоприймачів протягом доби 12год., період нарахування з 05.02.2018р. по 11.03.2019р. Вартість необлікованої електричної енергії в обсязі 54848кВт*г дорівнює 99548грн.30коп.

За змістом пункту 8.2.4 Правил у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж, розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої регулятором.

Відповідно до пункту 2.9 Методики у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпункті 7 пункту 2.1 цієї Методики, розрахунковий добовий обсяг споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (Wдоб.с.п., кВт.год), розраховується за формулою (2.7) Методики.

Кількість днів у періоді, за який здійснюється перерахунок, визначається за формулою (2.6) Методики. А саме - кількість днів у періоді, за який має здійснюватися перерахунок (Д пер, день), визначається за формулою Д пер = Д пор + Д усун, (2.6), де:

Д пор - кількість робочих днів споживача від дня останнього контрольного огляду приладу обліку або технічної перевірки (у разі коли технічна перевірка проводилась після останнього контрольного огляду приладу обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у 6 календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Якщо споживач встановив пристрій, що занижує покази приладу обліку, вчинив інші дії, що призвели до недообліку спожитої електричної енергії, виявити які представники постачальника електричної енергії під час проведення контрольного огляду приладу обліку не мали можливості, Д пор визначається виходячи з кількості робочих днів споживача з дня останньої технічної перевірки, або допуску електроустановки споживача в експлуатацію, або набуття прав власності або користування (у разі якщо технічна перевірка у період з дати допуску електроустановки споживача в експлуатацію або набуття ним права власності на об`єкт до дати виявлення порушення не проводилась), але не більше ніж за три роки.

Д усун - кількість робочих днів споживача від дня виявлення порушення до дня його усунення або від дня виявлення порушення до дня припинення електропостачання через невиконання споживачем припису чи вимоги щодо усунення порушення. Д усун має бути зазначено в акті про порушення. У разі коли під час оформлення акта порушень неможливо точно визначити термін, протягом якого будуть усунені порушення, Д усун визначається у двосторонньому акті, складеному сторонами після усунення порушення. При цьому нарахування, передбачені цією Методикою, здійснюються після складення зазначеного двостороннього акта.

Таким чином, даним пунктом Методики передбачений також розрахунок періоду і у разі відсутності технічної перевірки. Тому заперечення позивача щодо неможливості проведення розрахунку за відсутності попередньо проведеної технічної перевірки судом відхиляються. Початок періоду відповідач правомірно визначив дату набрання чинності договору про постачання електричної енергії №02085-00 від 29.03.2018р. (з урахуванням змісту пункту 9.8 договору).

Згідно протоколу №3-36 від 26.03.2019р., представник позивача був присутній на засіданні, але відмовився від підпису протоколу.

Листом №13515/1009 від 27.03.2019р. на адресу позивача було направлено протокол засідання комісії №3-36 від 26.03.2019р., розрахунок недорахованої електричної енергії, рахунок на сплату №02085-00/3/№121748.

Відповідно до підпункту 8.2.6 пункту 8.2 Правил у разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків.

Відповідно до підпункту 8.2.7 пункту 8.2 Правил кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи. Це спростовує зауваження позивача про відсутність у відповідача права на отримання вартості необлікованої електричної енергії.

З огляду на матеріали справи, наведені норми Методики та Правил, у суду відсутні підстави для задоволення позовних вимог.

Судові витрати підлягають розподілу відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України, а саме - покладаються на позивача.

Керуючись нормами Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №312 від 14.03.2018р., Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою Національної комісією регулювання електроенергетики України №562 від 04.05.2006р. (зареєстрований: Мін`юст України, 04.07.2006 за №782/12656), ст.ст. 3, 4, 13, 20, 41, 42, 74, 76, 77, 78, 79, 91, 129, 240, 241, 242 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

В задоволенні позовних вимог Об`єднання співвласників багатоквартирних будинків «Святослава Хороброго-33» до Акціонерного товариства «ДТЕК Дніпровські електромережі» про скасування оперативно-господарської санкції Акціонерного товариства «ДТЕК Дніпровські електромережі», оформленої протоколом №3-36 від 26.03.2019 року засідання комісії по розгляду акту про порушення №121748 від 11.03.2019 року щодо нарахування Об`єднанню співвласників багатоквартирних будинків «Святослава Хороброго-33» вартості необлікованої електричної енергії у сумі 99548грн.30коп. - відмовити

В судовому засіданні від 09.09.2019р. відповідно до ст. 240 Господарського процесуального кодексу України оголошено вступну та резолютивну частину рішення.

Рішення суду може бути оскаржене протягом двадцяти днів з дня підписання рішення шляхом подання апеляційної скарги до Центрального апеляційного господарського суду через господарський суд Дніпропетровської області.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Повний текст складений 13.09.2019р.

Суддя Р.Г.Новікова