ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 вересня 2019 року

м. Київ

Справа № 917/325/18

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

Бенедисюка І.М. (головуючий), Колос І.Б., Булгакова І.В.

за участю секретаря судового засідання Ковалівської О.М.,

представників учасників справи:

позивача - Онищенко І.П. (адвокат, договір від 06.06.2019)

відповідача - Баранова В.І. (адвокат, договір від 20.05.2019)

третя особа - Петрук Я.Ю. (посвідчення від 26.04.2018)

третя особа - представник не з`явився

третя особа -- представник не з`явився

третя особа - представник не з`явився

розглянув у відкритому судовому засіданні

касаційні скарги Публічного акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» та Акціонерного товариства «Укртрансгаз»

на рішення Господарського суду Полтавської області від 17.07.2018

та постанову Східного апеляційного господарського суду від 29.05.2019

за позовом Акціонерного товариства «Укртрансгаз»

до Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Полтавагаз»

про стягнення 3 158 086,19 грн.

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача - ПАТ «НАК «Нафтогаз України»

треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - 1. Комунальне підприємство «Житлово-комунальний комбінат с. Розсошенці Полтавського району»;

2. Державна установа «Машівська виправна колонія №9»;

3. Підприємство об`єднання громадян «Полтавське учбово-виробниче підприємство «Полтаваелектро» Українського товариства сліпих»

1. ІСТОРІЯ СПРАВИ

Короткий зміст позовних вимог

1. Акціонерне товариство «Укртрансгаз» звернулось до господарського суду Полтавської області з позовом до Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Полтавагаз» про стягнення 2 576 361,14 грн. заборгованості за послуги балансування обсягів природного газу, надані у квітні, червні, грудні 2016 року, пені в розмірі 328 142,11 грн., 3% річних у розмірі 57 779,49 грн. та інфляційних втрат в розмірі 195 803,45 грн.

2. Позовна заява мотивована існуванням негативної різниці між обсягами природного газу за період квітень, червень та грудень 2016 року, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається за процедурою алокації, а також відсутність факту добровільного закриття місячного негативного небалансу відповідачем як замовником послуг транспортування природного газу.

Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції

3. Рішенням господарського суду Полтавської області від 17.07.2018 (у складі судді Киричук О.А), залишеним без змін постановою Східного апеляційного господарського суду від 29.05.2019 (у складі колегії суддів: Чернота Л.Ф., Медуниця О.Є., Пилипенко Н.М.), у задоволенні позову відмовлено.

4. Судові рішення мотивовані тим, що відповідно до встановлених Кодексом газотранспортної системи строків, в межах яких оператор газотранспортної системи має визначити небаланс замовника послуги, як добовий так і місячний, та вчинити відповідні дії з його усунення та враховуючи визначені позивачем місяці (квітень, червень та грудень 2016 року) та дати повідомлення відповідача про надання йому послуг балансування для врегулювання наявних у нього негативних місячних небалансів, позивач безпідставно у травні - червні 2017 року провів перерахунок місячних небалансів відповідача за минулий рік та врахував заборгованість по ним у розрахунку боргу за надані послуги балансування природного газу.

5. Крім того, суди зазначили про те, що коефіцієнт компенсації слід розраховувати, виходячи з співвідношення небалансу до загального обсягу газу, відібраного з газотранспортної системи, а не лише того, що був відібраний відповідачем для власного споживання для покриття виробничо-технічних витрат. При цьому позивачем не доведено належними доказами факт несанкціонованого відбору природного газу, та як наслідок неправильного застосування коефіцієнту 1,2 та надання коригуючих рахунків.

6. Крім того, судом першої інстанції встановлено, що станом на 31.12.2016 на користь відповідача у позивача обліковувалося позитивне сальдо на суму 328 845,17 грн., про що свідчить акт звірки розрахунків, складений за підписами обох сторін, завірений печатками юридичних осіб.

Короткий зміст вимог касаційної скарги

7. АТ «Укртрансгаз» та ПАТ «НАК «Нафтогаз України» посилаючись на порушення судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, подали касаційні скарги, в яких просять суд касаційної інстанції рішення місцевого та постанову апеляційного господарського суду зі справи скасувати та ухвалити нове рішення про задоволення позову.

2. АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ

Аргументи АТ «Укртрансгаз», зазначені в касаційній скарзі

8. Суди попередніх інстанцій невірно застосували норми матеріального права в частині висновків про відсутність підстав для застосування позивачем коефіцієнту компенсації 1,2 при визначенні вартості послуг балансування. Такі дії судів першої та апеляційної інстанції є неправильним застосуванням норм матеріального права, а саме, глави 3 розділу ХІІ Кодексу газотранспортної системи, статті 526, 530, 612 Цивільного Кодексу України (далі -ЦК України), а також підпункту 26 пункта 2.2 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, затверджених постановою НКРЕКП від 16.02.2017 №201.

9. Суди неправомірно дійшли висновків про відсутність у відповідача несанкціонованих відборів природного газу, оскільки відповідно до пункта 5 глави І розділу І Кодексу газотранспортної системи наявність номінації є підставою для надання позивачем послуги транспортування природного газу.

10. Суди попередніх інстанцій допустили незаконність та необґрунтованість судових актів в частині відсутності у позивача права корегувати попередньо надані послуги. При цьому скаржник вважає, що з 28.04.2017, згідно з Кодексом газотранспортної системи в новій редакції, алокацію почав здійснювати саме АТ "Укртрансгаз", у зв`язку з чим у останнього, як оператора газотранспортної системи, виник обов`язок усунення порушень Кодексу газотранспортної системи при здійсненні алокації в частині необґрунтованого та безпідставного віднесення відповідачем споживання природного газу деякими споживачами з ресурсу ПАТ «НАК «Нафтогаз України».

11. Також скаржник вказує на те, що відповідач здійснював відбір з точки виходу з транспортної системи природного газу для власних виробничих потреб в обсягах, які визначені в алокаціях відповідача, однак такі обсяги не подавалися через точку входу до газотранспортної системи відповідачем чи його постачальниками, тому у відповідача виникли негативні місячні небаланси, які врегульовані позивачем шляхом надання послуг балансування.

Аргументи ПАТ «НАК «Нафтогаз», зазначені в касаційній скарзі

12. Суди попередніх інстанцій безпідставно не врахували ту обставину, що умови договорів, які укладені між Компанією та третіми особами, не містять безумовного обов`язку постачальника подавати оператору газотранспортної системи номінації щодо споживача, а лише визначають спосіб такої подачі. При цьому застосування судами до спірних правовідносин квітня та червня 2016 року Розпорядження №742-р, яке було прийнято лише 05.10.2016, є безпідставним.

Доводи ПАТ «Полтавагаз»

13. ПАТ «Полтавагаз» подало відзиви на касаційні скарги, в яких зазначило про безпідставність їх доводів та просило рішення місцевого та постанову апеляційного господарських судів зі справи залишити без змін, а скаргу - без задоволення.

Доводи КП «Житлово-комунальний комбінат с. Розсошенці Полтавського району»

14. Третя особа подала пояснення у справі, в яких зазначила про безпідставність доводів касаційних скарг та просила рішення місцевого та постанову апеляційного господарських судів зі справи залишити без змін, а скарги - без задоволення.

3. СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ

15. Судами попередніх судових інстанцій встановлено, що:

16. 17.12.2015 між Публічним акціонерним товариством «Укртрансгаз» (назва в подальшому змінена на Акціонерне товариство) (Оператор) та Публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації «Полтавагаз (Замовник) укладено договір транспортування природного газу №, який відповідає типовій формі договору транспортування природного газу, затвердженій постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №2497 від 30.09.2015р., відповідно до умов пункта 2.1. якого Оператор надає Замовнику послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а Замовник сплачує Оператору встановлену в цьому договорі вартість таких послуг.

17. Згідно з пунктом 2.2 договору послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі газотранспортної системи, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором.

18. Згідно з пунктом 2.3. договору до послуг, які можуть бути надані Замовнику за цим договором, належать: послуги замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи; послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій; послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи та відбираються з неї.

19. У пункті 2.5. договору сторони погодили, що приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності Оператору здійснюється відповідно до вимог Кодексу газотранспортної системи.

20. Порядок комерційного обліку природного газу (у тому числі приладового) та перевірки комерційних вузлів обліку, а також порядок приймання-передачі природного газу в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи, визначення та перевірки параметрів якості в цих точках здійснюється сторонами відповідно до вимог Кодексу газотранспортної системи та з урахуванням цього договору, згідно з пунктом 5.1. договору.

21. Відповідно до пункта 9.1. договору, у разі виникнення у Замовника негативного місячного небалансу та не врегулювання ним негативного місячного небалансу відповідно до Кодексу газотранспортної системи в строк до дванадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, Замовник зобов`язаний сплатити Оператору за послуги балансування.

22. Пунктом 9.4. договору сторонами передбачено, що Оператор до 14 числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає Замовнику на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок фактуру, останній зобов`язаний здійснити оплату у строк, що не перевищує 5-ти банківських днів.

23. Згідно з пунктом 11.4. договору, послуги балансування оформлюються одностороннім актом за підписом Оператора газотранспортної системи на весь обсяг негативного місячного небалансу, неврегульованого Замовника відповідно до Кодексу газотранспортної системи та розділу ІХ цього договору.

24. Згідно з пунктом 13.5. договору, у разі порушення Замовником строків оплати, передбачених цим договором, Замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу.

25. У пункті 17.1. договору сторони погодили, що договір набирає чинності з дня його укладення на строк до 31.12.2016., умови договору застосовуються до відносин сторін, які виникли до його укладення, а саме з 01.12.2015р. Цей договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії цього договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

26. Позивачем, як оператором за договором транспортування природного газу № від 17.12.2016 було встановлено наявність у відповідача негативних місячних небалансів у квітні, червні, грудні 2016 року, внаслідок чого були складені в травні 2017 року наступні односторонні акти:

- Акт №04-16--БАЛАНС надання послуг балансування обсягів природного газу від 29.05.2017 наданих в квітні 2016 року на суму 19 211,69 грн з ПДВ включно;

- Акт №06-16--БАЛАНС надання послуг балансування обсягів природного газу від 29.05.2017 наданих в червень 2016 року на суму 8 696, 47 грн з ПДВ включно;

-Акт №12-16--БАЛАНС надання послуг балансування обсягів природного газу від 25.05.2017 наданих в грудні 2016 року на суму 2 548 452, 98 грн з ПДВ включно.

27. У квітні 2016 року за даними позивача обсяг негативного небалансу відповідача склав 2,114тис. куб.м. На підтвердження цього факту позивач надав звіт про надані послуги з транспортування (по точкам входу/виходу операторів газорозподільних систем) за квітень 2016 року. Відповідно до звіту відповідача про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за квітень 2016 року, в V рядку в графі «Підтверджений обсяг номінацій» якого зазначено загальний номінований обсяг природного газу у розмірі 6164,000 тис. куб.м., а у графі «Фактичний обсяг за місяць» вказаний обсяг природного газу в розмірі 3093,561тис. куб.м. В свою чергу, в реєстрі обсягів природного газу, використаного споживачами за договорами з Публічним акціонерним товариством «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» в зоні діяльності відповідача, останній розподілив на Державну установу «Машівська виправна колонія №9» 2,114 тис. куб.м. природного газу.

28. За даними позивача в червні 2016 року обсяг негативного небалансу відповідача склав 1,067тис. куб.м. На підтвердження цього факту позивач надав звіт про надані послуги з транспортування (по точкам входу/виходу операторів газорозподільних систем) за червень 2016 року. Відповідно до звіту відповідача про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за червень 2016р., в V рядку в графі «Підтверджений обсяг номінацій» якого зазначено загальний номінований обсяг природного газу у розмірі 2037,000тис. куб.м., а у графі «Фактичний обсяг» за місяць вказаний обсяг природного газу в розмірі 1840,227тис. куб.м. В свою чергу, в реєстрі обсягів природного газу, використаного споживачами за договорами з Публічним акціонерним товариством «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» в зоні діяльності відповідача, останній розподілив на Державну установу «Машівська виправна колонія №9» 1,067тис. куб.м. природного газу.

29. За даними позивача в грудні 2016 року обсяг негативного небалансу відповідача склав 247,588 тис. куб.м. На підтвердження вищенаведеного факту подано до суду звіт про надані послуги з транспортування (по точкам входу/виходу операторів газорозподільних систем) за грудень 2016 року. Відповідно до звіту відповідача про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за грудень 2016 р., в V рядку в графі «Підтверджений обсяг номінацій» якого зазначено загальний номінований обсяг природного газу у розмірі 26504,000 тис. куб.м., а у графі «Фактичний обсяг за місяць» вказаний обсяг природного газу в розмірі 19851,551 тис. куб.м. В реєстрі фактичного споживання природного газу промисловими споживачами відповідача, які уклали договори: від 24.12.2015 №3338/16-ТЕ-24, від 15.12.2015 №3339/16-БО-24 та додаткові угоди, що були укладені Компанією та ДУ "Машівська виправна колонія (№9)", стосовно передачі у власність природного газу у період з січня по березень 2016 року; договори від 24.12.2016 №3826/1617-КП-24, від 20.09.2015 №3794/1617-ТЕ-24, що були укладені Компанією та КП "ЖКК с.Розсошенці" стосовно передачі у власність природного газу у період з жовтня по грудень 2016 року, з січня по березень 2017 року; договір від 21.12.2015 №3336/16-ТЕ-24 та додаткові угоди до нього, що були укладені Компанією та ПОГ "Полтавське учбово-виробниче підприємство "Полтаваелектро" Українського товариства сліпих" стосовно передачі у власність природного газу у період з січня по березень 2016 року.

30. У звіті про поділ фактичного обсягу (об`єму) природного газу, відібраного з точки виходу Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Полтавагаз», між замовниками послуг транспортування (постачання) у розрізі їх контрагентів (споживачів) за грудень 2016 року, вказано, що відповідач розподілив 247,588тис. куб.м. на Комунальне підприємство Житлово-комунальний комбінат с.Розсошенці Полтавського району, який нібито був отриманий відповідачем з ресурсу Публічного акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України», що останнє заперечує.

31. Згодом, позивачем на адресу відповідача було направлено рахунки на оплату за послуги балансування обсягів природного газу в грудні, квітні, червні 2016 року №12-16--БАЛАНС на суму 2548452,98 грн., №04-16--БАЛАНС на суму 19211,69грн, №06-16--БАЛАНС на суму 8696,47 грн., які були отримані останнім.

32. Спір виник з приводу того, що позивач вважає, що у нього з`явилось право здійснити перевірку звітів відповідача та коригування рахунків за балансування.

33. У зв`язку з відмовою відповідача здійснити оплату вищенаведених рахунків у встановлений пунктом 9.4 договору строк, позивач звернувся з даним позовом до господарського суду.

34. Заперечуючи проти позову, відповідач посилається на відсутність правових підстав для оплати вказаних актів надання послуг балансування в грудні, квітні, червні 2016 року з огляду на їх складення лише в травні 2017 року. Заборгованості станом на 01.01.2017 року перед позивачем відсутня. Фінансовий рік було повністю врегульовано між сторонами. Крім того, існувала переплата у розмірі 328 845,17 грн.

4. ДЖЕРЕЛА ПРАВА Й АКТИ ЇХ ЗАСТОСУВАННЯ

Закон України "Про ринок природного газу"

35. Частина перша статті 32:

- транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому Кодексом газотранспортної системи та іншими нормативно-правовими актами (далі - Кодекс ГТС);

36. Частина третя статті 35:

- оператор газотранспортної системи повинен забезпечити замовників безкоштовною, достатньою, своєчасною та достовірною інформацією про статус балансування в межах інформації, що знаходиться у розпорядженні оператора газотранспортної системи у відповідний момент часу. Така інформація має надаватися відповідному замовнику в електронному форматі.

Кодекс ГТС (у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин):

37. Пункт 1 глави 1 розділу VIII:

- одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі послуг балансування системи, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування. Договір транспортування є документом, який регулює правовідносини між оператором газотранспортної системи і окремим замовником послуг транспортування;

38. Пункт 5 глави 1 розділу І

балансування системи - діяльність, яка здійснюється оператором газотранспортної системи в рамках надання послуг транспортування, що полягає у врівноваженні попиту та пропозиції природного газу у газотранспортній системі, що охоплює фізичне балансування та комерційне балансування. Комерційне балансування - діяльність оператора газотранспортної системи, що полягає у визначенні та врегулюванні небалансу, який виникає з різниці між обсягами природного газу, що надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, відібраного через точку виходу, у розрізі замовників послуг транспортування, що здійснюється на основі даних, отриманих у процедурі алокації. Фізичне балансування - заходи, що вживаються оператором газотранспортної системи для забезпечення цілісності газотранспортної системи, а саме, необхідного співвідношення обсягів природного газу, що фізично надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, фізично відібраного з точок виходу. Небаланс - різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається за процедурою алокації.

39. Пункт 5 глави 1 Розділу І у редакції, чинній до 28.04.2017

алокація - це підтвердження поділу за певний розрахунковий період фактичного обсягу (об`єму) природного газу, поданого для транспортування в точку входу або відібраного з точки виходу, між замовниками послуги транспортування, у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів), що здійснюється відповідно до вимог розділу XII цього Кодексу

40. Пункт 5 глави 1 Розділу І у редакції, чинній з 28.04.2017

алокація - це віднесення оператором газотранспортної системи обсягу природного газу в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи по замовниках послуг транспортування (у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів)) з метою визначення за певний період обсягів небалансу таких замовників ();

41. Пункт 5 глави 1 Розділу І у чинній редакції

алокація - це обсяг природного газу, віднесений оператором газотранспортної системи в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи по замовниках послуг транспортування (у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів)) з метою визначення за певний період обсягів небалансу таких замовників ()

42. Пункт 9 глави 1 розділу VIII:

однією із складових послуги транспортування природного газу, що надається позивачем відповідачу в рамках укладеного договору, є послуга балансування обсягів природного газу, який подається відповідачем до газотранспортної системи та відбирається ним з газотранспортної системи;

замовник послуг транспортування на підставі договору транспортування може замовити в оператора газотранспортної системи послуги, що є складовими послуги транспортування, зокрема, послугу балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї;

43. Пункт 2 розділу ХІІІ Кодексу ГТС (в редакції від 06.05.2016):

замовники послуг транспортування зобов`язані своєчасно врегульовувати свої небаланси. Оператор газотранспортної системи надає послуги балансування виключно з метою підтримання звичайного рівня функціонування газотранспортної системи в разі недотримання замовниками послуг транспортування своїх підтверджених номінацій;

44. Пункт 9 розділу ХІІІ:

з метою забезпечення безпечності функціонування та цілісності газотранспортної системи, у тому числі балансування газотранспортної системи, оператор газотранспортної системи управляє потоками природного газу, які закачуються та відбираються до/з газосховища, що є в управлінні оператора газотранспортної системи, а також частиною газосховищ відповідно до пункту 3 цього розділу;

45. Глава 1 розділу ХІV:

при розрахунку небалансу замовників послуг транспортування оператор газотранспортної системи враховує всі обсяги газу у розрізі кожного замовника послуг транспортування, переданого до газотранспортної системи та відібраного з газотранспортної системи, у тому числі у розрізі його контрагентів (споживачів).Перевищення обсягів відібраного природного газу з газотранспортної системи над обсягами переданого природного газу є негативним небалансом ;

46. Пункт 4 глави 1 розділу ХІV:

оператор газотранспортної системи надсилає замовнику послуг транспортування відомості для визначення статусу небалансу замовника послуг транспортування. Відомості про статус небалансу надаються замовнику послуг транспортування за допомогою інформаційної системи;

47. Пункти 1, 2 глави 2 розділу ХІV:

оператор газотранспортної системи розраховує добовий небаланс щодо кожного замовника послуг транспортування для кожної газової доби як різницю між обсягом природного газу, яку замовник послуг транспортування передав у точках входу, і обсягом природного газу, який відібрав з газотранспортної системи у точках виходу за цю газову добу. Оператор щодоби до 15.00 години UTC (17:00 за київським часом) для зимового періоду та 14:00 години UTC (17:00 за київським часом) для літнього періоду наступної газової доби інформує замовника послуг транспортування про добовий небаланс на підставі розрахункових даних, одержаних у процесі алокації, відповідно до положень розділу XII цього Кодексу. Рівень інформації, що надсилається замовнику послуг транспортування, буде відповідати тому рівню, яким володіє оператор газотранспортної системи на час надання;

48. Пункти 1, 2 глави 3 розділу ХІV:

оператор газотранспортної системи визначає місячний небаланс для кожного місяця як різницю між обсягом природного газу, який замовник послуг транспортування передав у точках входу і отримав з газотранспортної системи у точках виходу за цей газовий місяць. Місячний небаланс розраховується оператором газотранспортної системи до 10-го числа наступного місяця на підставі фактичних даних, одержаних у процесі алокації, яку здійснює оператор газотранспортної системи;

49. Пункти 4, 7 глави 3 розділу ХІV:

у разі негативного значення небалансу замовник послуг транспортування до 12-го числа наступного місяця: здійснює купівлю природного газу в інших замовників послуг транспортування; здійснює відбір природного газу шляхом подання оператору газосховища балансуючої номінації для врегулювання небалансу за цей газовий місяць. Місячний небаланс, який виник у замовника послуг транспортування та не був врегульований в строк до 12-го числа наступного місяця, врегульовується оператором газотранспортної системи при негативному місячному небалансі - за рахунок надання природного газу замовнику послуг транспортування в рамках послуги балансування для покриття ним неврегульованого обсягу природного газу;

50. Глава 4 розділу ХІV:

розрахунок вартості послуг балансування (ПБ), що були надані замовнику послуг транспортування за місяць, проводиться оператором газотранспортної системи після закінчення газового місяця на підставі даних про місячний небаланс замовника послуг транспортування, що був не врегульований ним відповідно до пунктів 3-5 глави 3 цього розділу. Оператор газотранспортної системи визначає базову ціну газу щомісяця у строк до 10-го числа поточного місяця та розміщує відповідну інформацію на своєму веб-сайті. Підставою для проведення розрахунку послуг з балансування є односторонній акт про надання послуг балансування обсягів природного газу, оформлений оператором газотранспортної системи відповідно до умов договору транспортування природного газу. Оператор газотранспортної системи до 14-го числа місяця, наступного за звітним, надає замовнику послуг транспортування односторонній акт про надання послуг балансування на обсяги природного газу, місячного небалансу замовника послуг транспортування, що був не врегульований ним відповідно до пунктів 3-5 глави 3 цього розділу, рахунок на оплату, звіт по точкам входу/виходу замовника послуг транспортування (що має містити деталізацію по споживачах замовника послуг транспортування на точках виходу). Замовник послуг транспортування повинен здійснити оплату у строк, що не перевищує 5 банківських днів з дня отримання ним зазначених документів.

Цивільний кодекс України від 16.01.2003 N 435-IV

51. Стаття 629

Договір є обов`язковим для виконання сторонами.

52. Пункт 1 статті 631

Строком договору є час, протягом якого сторони можуть здійснити свої права і виконати свої обов`язки відповідно до договору.

Господарський процесуальний кодекс України від 6 листопада 1991 року N 1798-XII у редакції Закону України від 03.10.2017 № 2147-VIII

53. Частина перша статті 2

Завданням господарського судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів, пов`язаних із здійсненням господарської діяльності, та розгляд інших справ, віднесених до юрисдикції господарського суду, з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав і законних інтересів фізичних та юридичних осіб, держави.

54. Частина перша статті 73

Доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

55. Частина перша статті 74

Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

56. Частина перша статті 85

Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

57. Частина перша статті 300

Переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

58. Частина друга статті 300

Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази.

59. Пункт 1 частини першої статті 308

Суд касаційної інстанції за результатами розгляду касаційної скарги має право:

1) залишити судові рішення судів першої інстанції та апеляційної інстанції без змін, а скаргу без задоволення.

60. Стаття 309

1. Суд касаційної інстанції залишає касаційну скаргу без задоволення, а судові рішення - без змін, якщо визнає, що рішення ухвалено з додержанням норм матеріального і процесуального права.

2. Не може бути скасоване правильне по суті і законне рішення з одних лише формальних міркувань.

5. ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ

Оцінка аргументів учасників справи і висновків попередніх судових інстанцій

61. Предметом спору у даній справі є матеріально-правова вимога АТ «Укртрансгаз» до ПАТ «Полтавагаз» про стягнення 2 576 361,14 грн. заборгованості за послуги балансування обсягів природного газу, надані у квітні, червні, грудні 2016 року, пені в розмірі 328 142,11 грн., 3% річних у розмірі 57 779,49 грн. та інфляційних втрат в розмірі 195 803,45 грн.

62. Тобто, спір у даній справі виник щодо оплати послуг з балансування.

63. Відповідно до частини 1 статті 300 Господарського процесуального кодексу України переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

64. На вирішення суду винесено питання можливості застосування коефіцієнту 1,2 при визначенні вартості послуг балансування замість коефіцієнту 1 як до 100 % небалансу, а також питання наявності/відсутності у відповідача несанкціонованих відборів природного газу.

65. Зі змісту визначення термінів в п.5 розділу І Кодексу Газотранспортної системи, затвердженим Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг №2493 від 30.09.2015 (далі Кодекс ГТС) «несанкціонований відбір природного газу», «номінація», «підтверджена номінація» та «підтверджений обсяг природного газу» випливає, що правомірність (санкціонованість) відбору/постачання природного газу конкретному споживачеві вимагає, окрім наявності чинного договору поставки, наявності номінації Постачальника газу (в даному випадку НАК «Нафтогаз України») на відповідні обсяги газу для такого Споживача, підтверджена Оператором ГТС (в даному випадку Позивачем).

66. Несанкціонований відбір природного газу - відбір природного газу за відсутності по суб`єкту ринку природного газу підтвердженої номінації на відповідний розрахунковий період, тощо.

67. Згідно з пунктом 3 глава І розділу XIV Кодексу ГТС перевищення обсягів відібраного природного газу з газотранспортної системи над обсягами переданого природного газу є негативним небалансом.

68. Алокація - підтвердження фактичного обсягу (об`єму) природного газу за певний розрахунковий період, поданого замовником послуг зберігання до газосховищ в точці виходу з газотранспортної системи або відібраного з газосховищ в точці входу до газотранспортної системи.

69. Згідно з пунктом 1 глави 5 розділу VI Кодексу ГРС умовою правомірного споживання (відбору) природного газу третіми особами 1-3 на стороні відповідача з його газорозподільчої системи, окрім укладання відповідного договору розподілу природного газу між такими Споживачами та Оператором ГРС (в даному випадку відповідачем), є наявність у конкретного Споживача або його Постачальника (НАК «Нафтогаз») підтверджених обсягів природного газу у розумінні Кодексу ГТС.

70. Відповідно до статті 117 Конституції України Кабінет Міністрів України в межах своєї компетенції видає постанови і розпорядження, які є обов`язковими до виконання.

71. Відповідно до розпорядження Кабінету Міністрів України від 07.10.2015 №1064-р "Про деякі питання опалювального сезону 2015/16 року" з метою забезпечення своєчасного початку та сталого проходження опалювального сезону 2015/16 року публічному акціонерному товариству "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" та постачальникам природного газу забезпечити безперебійне постачання природного газу теплогенеруючим і теплопостачальним організаціям для початку та проходження опалювального сезону (пункт 1).

72. Згідно з розпорядженням Кабінету Міністрів України від 05.10.2016 № 742-р "Про деякі питання опалювального сезону 2016/17 року" для забезпечення безперебійного постачання природного газу виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії для бюджетних установ, релігійних та інших організацій, надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню публічному акціонерному товариству Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" та постачальникам природного газу до початку опалювального сезону 2016/17 року (далі опалювальний сезон) видати номінації теплогенеруючим і теплопостачальним організаціям відповідно до договорів, які укладені з ними згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 29 квітня 2016 р. № 357 "Про затвердження Примірного договору про постачання природного газу виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії" (Офіційний вісник України, 2016 р., № 46, ст. 1666), та з дотриманням принципу недискримінації (пункт 1); операторам газорозподільних систем до початку опалювального сезону забезпечити постачання природного газу на джерела теплової енергії теплогенеруючих і теплопостачальних організацій (пункт 2).

73. Отже, на підставі вказаного розпорядження Кабінету Міністрів України від 05.10.2016 № 742-р "Про деякі питання опалювального сезону 2016/17 року", яке є обов`язковим до виконання, на Компанію та постачальників природного газу покладено обов`язок видати номінації теплогенеруючим і теплопостачальним організаціям ще на початку опалювального сезону.

74. Аналогічний правовий висновок викладено у постановах Верховного Суду від 12.03.2019 у справі №917/325/18, від 05.03.2019 у справі №923/351/18.

75. З огляду на викладене, виникнення в точці виходу до газорозподільної системи відповідача (оператора ГРМ) неврегульованого негативного небалансу обсягів природного газу за спірні періоди відбулося внаслідок дій Компанії щодо ненадання споживачам номінації на плановий обсяг газу на вказаний період. Проте, вказана обставина не звільняла Компанію від обов`язку постачати природний газ зазначеним споживачам за укладеними між ними договорами постачання природного газу.

76. Невидача або несвоєчасна видача номінацій Компанією є неправомірною та унеможливлює безперешкодне отримання ПАТ "Полтавагаз" необхідних обсягів природного газу, оскільки, у тому числі, може мати наслідком обмеження або взагалі припинення надання ПАТ "Полтавагаз" послуг з розподілу природного разу у зв`язку з неотриманням від Компанії як постачальника газу підтверджених обсягів природного газу.

77. Аналогічний правовий висновок викладено у постанові Верховного Суду у складі об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 22.06.2018 у справі №904/5621/17, та у постанові Верховного суду від 04.09.2018 у справі №922/4187/17.

78. За таких обставин, касаційний суд погоджується з висновком судів попередніх інстанцій про відсутність несанкціонованого відбору природного газу з ГТС, Оператором якої є позивач та ПАТ "Полтавагаз" у спірні періоди та, як наслідок, неправомірності віднесення на відповідача у справі негативного небалансу у вказаному об`ємі та відшкодування витрат з оплати наданих послуг балансування.

79. Наведеним також спростовуються доводи касаційної скарги НАК «Нафтогаз України» щодо відсутності у Компанії обов`язку щодо видачі номінацій на плановий обсяг газу споживачам на спірний період. При цьому обов`язок НАК «Нафтогаз України» щодо видачі номінацій у період квітень та червень 2016 року випливає з положень розпорядження Кабінету Міністрів України від 07.10.2015 №1064-р "Про деякі питання опалювального сезону 2015/16 року".

80. Відповідно до пункта 1 глави 4 розділу XIV Кодексу ГТС розрахунок вартості послуг балансування, що були надані замовнику послуг транспортування за місяць, проводиться оператором газотранспортної системи після закінчення газового місяця на підставі даних про місячний небаланс замовника транспортування, що був не врегульований ним відповідно до пунктів 3-5 глави 3 цього розділу.

81. Згідно з пунктом 9.1 договору транспортування природного газу, укладеного між ПАТ «Укртрансгаз» та ПАТ «Полтавагаз», у разі виникнення у Замовника негативного місячного небалансу та не врегулювання ним негативного місячного небалансу відповідно до Кодексу ГТС в строк до дванадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, Замовник зобов`язаний сплатити Оператору за послуги балансування. Розмір негативного місячного небалансу Замовника визначається відповідно до вимог Кодексу ГТС.

82. Пунктом 9.2 договору визначено, що вартість послуг балансування за газовий місяць визначається на підставі даних про негативний місячний небаланс Замовника за формулою, в якій зазначається коефіцієнт компенсації, що дорівнює 1,2. При розмірі небалансу до 5% від обсягу природного газу, відібраного з газотранспортної системи, застосовується коефіцієнт, що дорівнює 1.

83. Пунктом 4 глави 6 розділу III Кодексу ГРМ визначено, що об`єм (обсяг) фактичних втрат та виробничо-технологічних витрат природного газу за підсумками місяця та календарного року визначається Оператором ГРМ відповідно до глави 1 розділу XII цього Кодексу та розраховується як різниця між об`ємом (обсягом) надходження природного газу до ГРМ у відповідний період і об`ємом (обсягом) природного газу, який розподілений між підключеними до/через ГРМ споживачами, та переданий в суміжні ГРМ протягом зазначеного періоду.

84. Отже, обсяг фактичних втрат та виробничо-технологічних витрат природного газу визначається Оператором ГРМ шляхом розрахунку і є залишком нерозподіленого газу за підсумками місяця. Таким чином, додаткові умови, якими ПАТ «Укртрансгаз» керується при визначені коефіцієнту для послуг балансування, як то враховує не всі обсяги газу, які надходять до ГРМ, а лише ті, які були замовлені газорозподільним підприємством, враховує безпосередність/опосередкованість відбору газу газорозподільним підприємством, не передбачені ні Кодексом ГТС, ні Кодексом ГРМ. Для визначення коефіцієнту компенсації, при розрахунку вартості послуг балансування для Оператора ГРМ, необхідно враховувати весь обсяг природного газу, отриманий ним у фізичних точках виходу з газотранспортної системи для подальшого розподілу приєднаним споживачам.

85. Таким чином, при розрахунку вартості послуг балансування за весь період необхідно застосовувати коефіцієнт компенсації 1, а не 1,2.

86. Дана правова позиція узгоджується з висновками, викладеними у постановах Верховного Суду від 04.09.2018 у справі №916/1807/16, від 04.12.2018 у справі №927/276/18, від 09.04.2019 у справі № 903/394/18.

87. Щодо аргументу АТ «Укртрансгаз» стосовно порушення судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального права в частині висновків про відсутність у позивача права коригування попередньо наданих послуг, касаційний суд вказує на таке.

88. Пунктом 1 глави 2 розділу ХІІ Кодексу газотранспортної системи в редакції до 28.04.2017 було встановлено, що у точках виходу, в яких природний газ з газотранспортної системи направляється до суміжної газотранспортної системи, газосховища або до прямого споживача, алокація обсягів природного газу здійснюється відповідним оператором суміжної газотранспортної системи, оператором газосховища або прямим споживачем, яка має бути направлена ними до оператора газотранспортної системи в строки, описані в пункті 6 цієї глави. Алокація обсягів природного газу для віртуальної точки виходу до газорозподільної системи здійснюється відповідним оператором газорозподільної системи з урахуванням глави 3 цього розділу.

89. В свою чергу, пунктом 1 глави 2 розділу ХІІ Кодексу газотранспортної системи в редакції після 28.04.2017 встановлено, що алокація обсягів природного газу по точці входу до газотранспортної системи здійснюється оператором газотранспортної системи з урахуванням підтверджених номінацій по цій точці.

90. З огляду на вищевикладене, з 28.04.2017 обов`язок здійснення алокації по точках виходу з газотранспортної системи було покладено на АТ "Укртрансгаз".

91. Як зазначав у позовній заяві АТ "Укртрансгаз", після початку виконання функцій щодо здійснення алокації, виявлено випадки порушення відповідачем положень Кодексу ГТС в частині необґрунтованого та безпідставного віднесення відповідачем обсягів споживання природного газу деяким споживачам з ресурсу ПАТ НАК "Нафтогаз України" та безпідставного застосування коефіцієнту компенсації 1 при визначенні вартості послуг балансування, у зв`язку із чим у позивача, як оператора ГТС, виник обов`язок усунення таких порушень, зокрема шляхом здійснення відповідних коригувань попередньо наданих послуг.

92. Однак, вказані доводи позивача є необґрунтованими, оскільки відповідно до приписів статті 58 Конституції України закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність.

93. В силу вимог частини третьої статті 5 ЦК України, якщо цивільні відносини виникли раніше і регулювалися актом цивільного законодавства, який втратив чинність, новий акт цивільного законодавства застосовується до прав та обов`язків, що виникли з моменту набрання ним чинності.

94. Отже, за загальним правилом, новий акт законодавства застосовується до тих прав та обов`язків, що виникли після набрання ним чинності. В той же час, це не означає, що цей конституційний принцип не може поширюватись на закони та інші нормативно-правові акти, які пом`якшують або скасовують відповідальність юридичних осіб. Проте, надання зворотної дії в часі таким нормативно-правовим актам може бути передбачено шляхом прямої вказівки про це в законі або іншому нормативно-правовому акті.

95. Закріплення принципу незворотності дії в часі законів та інших нормативно-правових актів є гарантією безпеки людини і громадянина, довіри до держави. Винятки з цього конституційного принципу, тобто надання закону або іншому нормативно-правовому акту зворотної сили, передбачено частиною першою статті 58 Конституції України, а саме: коли закони або інші нормативно-правові акти пом`якшують або скасовують відповідальність особи. Наведені висновки викладені в рішеннях Конституційного суду України від 05.04.2001 за №3-рп/2001 та від 09.02.1999 за №1-рп/99.

96. Зі змісту Кодексу газотранспортної системи (в редакції після 28.04.2017) не вбачається, що вказаний нормативно-правовий акт має зворотню дію в часі, тому відсутні правові підстави для здійснення коригування розміру небалансу за актами, які були складені до 28.04.2017 та за якими вже було здійснено балансування оператором ГТС.

97. Враховуючи відсутність підстав для задоволення позову, суди попередніх інстанцій дійшли висновку про відсутність підстав для задоволення похідних вимог позивача про стягнення нарахованих сум пені, інфляційних втрат та 3% річних, з чим не погоджується позивач в касаційній скарзі.

98. Відмовляючи в задоволенні позовних вимог про стягнення пені, втрат від інфляції та 3% річних, суди попередніх інстанцій виходили із встановлених ними фактичних обставин, що оплата за послуги з балансування у спірному періоді проведена відповідачем належним чином, поряд з цим, матеріалами справи підтверджується наявність переплати у розмірі 328 845,17 грн. за надані послуги станом на 01.01.2017, чим спростовуються доводи ПАТ «Укртрансгаз» стосовно наявності підстав для нарахування штрафних санкцій.

99. Інші доводи скаржників, які наведені в касаційних скаргах, безпосередньо пов`язані із встановленням фактичних обставин справи та оцінкою доказів у ній, тоді як суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази (частина друга статті 300 ГПК України). Тому пов`язані з наведеним аргументи скаржників не можуть бути прийняті Касаційним господарським судом.

100. Верховний Суд у прийнятті цієї постанови керується й принципом res judicata, базове тлумачення якого вміщено в рішеннях Європейського суду з прав людини від 09.11.2004 у справі "Науменко проти України", від 18.11.2004 у справі "Праведная проти Росії", від 19.02.2009 у справі "Христов проти України", від 03.04.2008 у справі "Пономарьов проти України", в яких цей принцип розуміється як елемент принципу юридичної визначеності, що вимагає поваги до остаточного рішення суду та передбачає, що перегляд остаточного та обов`язкового до виконання рішення суду не може здійснюватись лише з однією метою - домогтися повторного розгляду та винесення нового рішення у справі, а повноваження судів вищого рівня з перегляду (у тому числі касаційного) мають здійснюватися виключно для виправлення судових помилок і недоліків. Відхід від res judicate можливий лише тоді, коли цього вимагають відповідні вагомі й непереборні обставини, наявності яких у цій справі скаржник не зазначив й не обґрунтував.

Висновки за результатами розгляду касаційної скарги

101. Звертаючись з касаційними скаргами, АТ «Укртрансгаз» та НАК «Нафтогаз України» не спростували наведених висновків попередніх судових інстанцій та не довели неправильного застосування ними норм матеріального права як необхідної передумови для скасування прийнятих ними судових рішень.

102. За таких обставин касаційна інстанція вважає за необхідне касаційні скарги АТ «Укртрансгаз» та НАК «Нафтогаз України» залишити без задоволення, а оскаржувані судові рішення - без змін як такі, що відповідають вимогам норм матеріального та процесуального права.

Судові витрати

103. Понесені АТ «Укртрансгаз» та НАК «Нафтогаз України» у зв`язку з переглядом справи в суді касаційної інстанції судові витрати покладаються на АТ «Укртрансгаз» та НАК «Нафтогаз України» відповідно, оскільки касаційна скарга залишається без задоволення.

Керуючись статтями 129, 300, 308, 309, 315 ГПК України, Касаційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Рішення господарського суду Полтавської області від 17.07.2018 та постанову Східного апеляційного господарського суду від 29.05.2019 зі справи № 917/325/18 залишити без змін, а касаційні скарги Акціонерного товариства «Укртрансгаз» та публічного акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України»- без задоволення.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Суддя І. Бенедисюк

Суддя І. Колос

Суддя І. Булгакова