Господарський суд
Житомирської області
_________________________________________
______________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"30" серпня 2019 р. м. Житомир Справа № 906/312/19

Господарський суд Житомирської області у складі:

судді Лозинської І.В.,

секретаря судового засідання Шевчук - Сингаївської І.Г.

за участю представників сторін:

- від позивача: Кропивницька О.В. - паспорт, серії НОМЕР_1 , виданий 24.10.2002

- від третьої особи на стороні позивача: ОСОБА_1 .Й. - адвокат, ордер серії КС №379551 від 19.01.2018

- від відповідача: Губерт О.М. - адвокат, ордер серії ЖТ 054352, виданий 07.08.2018

- від третьої особи 1) на стороні відповідача: не прибув

- від третьої особи 2) на стороні відповідача: ОСОБА_2 . - головний спеціаліст сектора нагляду за учасниками ринку цінних паперів у Житомирській області департаменту НКЦПФР у Західному регіоні, дов. від 08.07.2019 № 100/16188

- від третьої особи 3) на стороні відповідача: не прибув

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Житомирі справу

за позовом ОСОБА_3 (м. Житомир)

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: Delta Capital SA (Дельта Кепітал С.А.) (Швейцарія, Женева)

до Закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі" (м. Житомир)

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача:

1) ОСОБА_4 (м. Київ)

2) Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (м. Київ)

3) Публічного акціонерного товариства "Національний депозитарій України" (м. Київ)

про визнання втраченою систему реєстру власників іменних цінних паперів, про спонукання до вчинення дій щодо відновлення реєстру власників іменних цінних паперів

До Господарського суду Житомирської області з позовною заявою до ЗАТ "Житомирські ласощі" звернулась Кропивницька Ольга Вікторівна, в якій просить:

- визнати втраченою систему реєстру власників іменних цінних паперів Закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі", зареєстрованих Житомирським управлінням Державної комісії по цінним паперам та фондовому ринку, про що видано Свідоцтво від 05.11.10 №81/06/1/10 на суму 3218721,12 грн. у кількості 6705669 штук простих іменних акцій, номінальною вартістю 0,48 грн.;

- зобов`язати ЗАТ "Житомирські ласощі" здійснити дії щодо відновлення реєстру власників іменних цінних паперів відповідача згідно з вимогами Порядку забезпечення інтересів власників іменних цінних паперів у разі відсутності документів системи реєстру власників іменних цінних паперів певного випуску, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку №805 від 24.06.2014.

В обгрунтування позову зазначено, що під час розгляду адміністративної справи № 0670/7917/11 позивачу стало відомо, що всі документи системи реєстру ЗАТ "Житомирські ласощі", які були передані на зберігання від ПрАТ "Акція-реєстр" до ТДВ "ЖЛ", в процесі неналежного зберігання втрачено, про що свідчить акт проведення службового розслідування від 18.08.2014; крім того, 06.02.2018 Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку прийнято рішення № 63 щодо, зокрема, відновлення чинності свідоцтва № 81/06/1/10 від 05.11.2010 про реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" на загальну суму 3118721,12 грн. у кількості 6705669 штук простих іменних акцій, номінальною вартістю 048 грн., документарної форми існування; зобов`язано Департамент корпоративного управління та корпоративних фінансів внести відповідний запис до Державного реєстру випусків цінних паперів та відновити обіг акцій відповідача шляхом винесення розпорядження про відновлення їх обігу.

Ухвалою від 31.05.2019 господарський суд у складі судді Лозинської І.В. прийняв справу до провадження, призначив підготовче засідання суду (а. с. 128 у т. 1).

Відповідними ухвалами від 12.07.2019 господарський суд постановив залучити до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача Національну комісію з цінних паперів та фондового ринку і ПАТ "Національний депозитарій України" з підстав, у них викладених (а.с. 234-237 у т.1).

Ухвалою від 12.07.2019 господарський суд продовжив строк проведення підготовчого провадження по 29.08.2019, розгляд справи відклав на 06.08.2019 об 11:00; продовжив термін подання учасниками справи необхідних документів.

Ухвалою від 06.08.2019 господарським судом залучено до участі у справі третьою особою без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Delta Capital SA (Дельта Кепітал С.А.) з підстав, у ній викладених (а. с. 55, 56 у т. 2).

Ухвалою від 06.08.2019 господарським судом відкладено розгляд справи у підготовчому провадженні на 29.08. 2019 о 15:00, продовжено до 29.08.2019 термін для надання учасниками справи наявних документів по суті спору (а. с. 57,58 у т. 2).

Ухвалами від 29.08.2019 господарським судом:

- відмовлено в задоволенні клопотання представника ОСОБА_4 від 21.06.2019 (а. с. 146 у т. 1) про витребування у Корольовського районного суду м. Житомира з матеріалів справи №295/10842/15 копії Реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" станом на 20.11.2010 (а. с. 220, 221 у т. 2);

- закрито підготовче провадження та призначено справу № 906/312/19 до судового розгляду по суті на 30.08.2019 о 15:00 (а. с. 222, 223 у т. 2).

У довідці від 29.08.2019 секретаря судового засідання Шевчук-Сингаївської І.Г. вказано про повідомлення по телефону адвоката Кліща А. ОСОБА_5 ., представника ОСОБА_4 , про дату та час судового засідання щодо розгляду справи по суті (а. с. 224 т. 2).

Одночасно слід зазначити, що клопотання представника ОСОБА_4 від 21.06.2019 (а. с. 142 у т. 1) про витребування у відповідача для долучення до матеріалів справи належним чином завіреної копії рішення НКЦПФР від 06.02.2018 №63, задоволено шляхом витребування вказаного рішення згідно з п. 3 резолютивної частини ухвали господарського суду від 12.07.2019 у НКЦПФР (а. с.234, 235 у т. 1) та його надання до справи відповідачем (а. с. 198, 199 у т.1) та третьою особою (а. с. 83 у т. 2).

Щодо іншого клопотання представника ОСОБА_4 від 21.06.2019 (а. с. 150 у т. 1) про витребування у Головного слідчого управління Національної поліції України інформацію про обставини, встановлені в ході досудового розслідування кримінального провадження щодо втрати системи реєстру власників іменних цінних паперів відповідача, судом в засіданні суду роз`яснено вимоги ст. 81 ГПК України щодо порядку витребування доказів у разі неможливості їх надати учасником справи.

Позивач в засіданні суду позовні вимоги підтримала в повному обсязі з підстав, викладених у позовній заяві та заяві від 14.08.2019 (а. с. 114 - 117 у т. 2), яка розцінена судом як заява про уточнення змісту обставин справи.

Представник відповідача в засіданні суду проти позову заперечила частково з підстав викладених у відзиві на позов (а. с. 156, 157 у т. 1) та відповідних заявах та поясненнях, наданих до матеріалів справи (а. с. 169, 170 у т. 1; а. с. 11, 190 - 194 у т. 2).

Представник Delta Capital SA (Дельта Кепітал С.А.) позовні вимоги підтримала, про що зазначено у поясненнях, які надійшли до суду 28.08.2019 (а. с. 157 - 159 у т. 2).

Представник Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку в засіданні суду підтримала позовні вимоги; відповідно до письмових пояснень від 05.08.2019, вих. № 1/05/18280 (а. с. 76 - 81 у т. 2), зокрема, повідомлено, що інформація щодо передачі ПрАТ "Акція-реєстр" реєстру власників іменних цінних паперів емітента ЗАТ "Житомирські ласощі" у комісії відсутня; матеріали перевірок та ревізій відповідача, а також розпоряджень про усунення порушень законодавства про цінні папери були знищені на підставі актів № 5 від 24.12.2015 та № 1 від 20.12.2017 про вилучення та знищення документів, не внесених до Національного архівного фонду (а. с. 86-95 у т. 2).

У письмових поясненнях ПАТ "Національний депозитарій України" вих. №1158/09-2, від 05.08.2019 (а.с.59-60 у т.2) повідомлено, що документи системи реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі", у т.ч. від ПрАТ "Акція-Реєстр", до Центрального депозитарію не передавались; зазначено про можливість ініціювання проведення процедури відновлення інформації про власників іменних цінних паперів певного випуску, здійснення інших передбачених Порядком №805 дій щодо відновлення втраченої інформації про власників іменних цінних паперів та формування реєстру.

У письмових поясненнях представника ОСОБА_6 . ОСОБА_7 від 28.08.2019 (а. с.210-212 у т. 2) зазначено, що позовні вимоги є необгрунтованими та безпідставними; додатково повідомлено про можливість розгляду справи без участі представника.

Розглянувши подані документи і матеріали, заслухавши повноважних представників сторін та третіх осіб, з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

1. Фактичні обставини справи та зміст спірних правовідносин.

Кропивницька Ольга ОСОБА_8 є акціонером Закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі", що підтверджується сертифікатом іменних акцій (проста) серії А №1304 (а.с.11 у т.1).

Як зазначено у позовній заяві, 13.10.2016 позивач звернулася до ЗАТ "Житомирські ласощі" з проханням надати відомості про власників іменних цінних паперів товариства з метою встановлення існуючої пропозиції щодо продажу ними своїх часток (акцій) у статутному капіталі акціонерного товариства.

Однак, листом вих. № 773, від 18.10.2016 ЗАТ "Житомирські ласощі" з доданими документами повідомлено про неможливість надати інформацію з порушеного питання у зв"язку з відсутністю системи реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" за обставин, у ньому викладених, зокрема, повідомлено, що в результаті припинення 15.03.2011 ЗАТ "Житомирські ласощі" шляхом злиття та утворення правонаступника ТДВ "ЖЛ", система реєстру власників іменних цінних паперів була передана його правонаступнику та згодом знищена (а. с. 13-25 у т. 1).

Позивачем зазначено, що вона може реалізувати своє право на участь в управлінні товариством (участь у загальних зборах) лише за умови наявності реєстру власників іменних цінних паперів, до якого включений такий акціонер. У свою чергу, реєстр власників іменних цінних паперів складається згідно з відомостями, що знаходяться в системі реєстру власників іменних цінних паперів в депозитарній установі.

За таких обставин позивач звернулася до суду з вищевказаним позовом.

2. Норми права (нормативно - правові акти), які застосував господарський суд.

Згідно з ч. 3 ст. 3 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" від 23.02.2006 № 3480-IV (зі змінами) цінні папери за формою існування поділяються на бездокументарні цінні папери та документарні цінні папери. Бездокументарним цінним папером є обліковий запис на рахунку в цінних паперах у системі депозитарного обліку цінних паперів. Документарним цінним папером є паперовий або електронний документ, оформлений у визначеній законодавством формі, що містить найменування виду цінного папера, а також визначені законодавством реквізити.

Права на цінний папір та права за цінним папером, що існують в бездокументарній формі, належать власникові рахунка в цінних паперах, відкритого в депозитарній установі, у разі зарахування цінних паперів на депозит нотаріуса - відповідному кредиторові (ч. 4 ст. 3 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок").

За п. 8 ч. 1 ст. 2 Закону України "Про акціонерні товариства" від 17.09.2008 №514-VI (зі змінами) корпоративні права - сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами.

Згідно з ч. ч. 1,2 ст. 20 Закону від 17.09.2008 №514-VI акція товариства посвідчує корпоративні права акціонера щодо цього акціонерного товариства. Усі акції товариства є іменними. Акції товариств існують виключно в бездокументарній формі.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 25 Закону від 17.09.2008 №514-VI кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на участь в управлінні акціонерним товариством.

Частиною 1 ст. 32 Закону від 17.09.2008 №514-VI передбачено, що загальні збори є вищим органом акціонерного товариства.

У загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники (ч. 1 ст. 34 Закону України "Про акціонерні товариства").

Законом України "Про депозитарну систему України" від 06.07.2012 № 5178-VI (зі змінами) визначено правові засади функціонування депозитарної системи України, встановлено порядок реєстрації та підтвердження прав на емісійні цінні папери та прав за ними у системі депозитарного обліку цінних паперів, а також порядок проведення розрахунків за правочинами щодо емісійних цінних паперів.

Частинами 9, 14 ст. 1 Закону від 06.07.2012 №5178-VI передбачено зобов`язання емітента за цінними паперами власного випуску, а саме, обов`язок емітента здійснити певні дії на користь особи, що має права на цінні папери такого випуску, зміст та обсяг яких визначені чинним законодавством та/або рішенням емітента, або утриматися від певних дій та визначено, що права за цінними паперами - права, що виникають із зобов`язання емітента за розміщеними ним цінними паперами (право на участь у загальних зборах акціонерів, право на отримання доходу, інші права, визначені законом та/або рішенням емітента).

За аб. 1 ч. 2 ст. 4 Закону від 06.07.2012 № 5178-VI набуття і припинення прав на цінні папери і прав за цінними паперами здійснюються, зокрема, шляхом фіксації відповідного факту в системі депозитарного обліку.

Відповідно до ч. ч.1, 2 ст. 22 Закону від 06.07.2012 № 5178-VI в установлених законодавством випадках реалізація прав за емісійними цінними паперами здійснюється на підставі реєстру власників іменних цінних паперів. Складення реєстру власників іменних цінних паперів здійснює Центральний депозитарій, а у випадку, встановленому цим Законом, - Національний банк України

Згідно з аб. 1, 2 ч. 3 ст. 22 Закону від 06.07.2012 № 5178-VI порядок складення реєстру власників іменних цінних паперів, у тому числі порядок взаємодії депозитарних установ з номінальним утримувачем та Центральним депозитарієм щодо складення такого реєстру, визначається цим Законом та нормативно-правовими актами Комісії.

Відповідно до ст.1 Закону України "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні" від 30.10.1996 № 448/96-ВР (зі змінами) система реєстру власників іменних цінних паперів (система реєстру) - сукупність даних, що забезпечує ідентифікацію зареєстрованих у цій системі власників, номінальних утримувачів та емітента, а також іменних цінних паперів, зареєстрованих на їх ім`я, облік усіх змін інформації щодо вищевказаних осіб та цінних паперів, одержання та надання інформації цим особам і складання реєстру власників іменних цінних паперів.

Порядок дій емітента та професійних учасників депозитраної системи України щодо забезпечення існування у бездокументарній формі іменних цінних паперів, випуски яких не були переведені у таку форму в установленому законодавством порядку до набрання чинності Законом, встановлений Положенням про порядок забезпечення існування іменних цінних паперів у бездокументарній формі, затвердженого рішенням Комісії від 22.01.2014 № 47, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 06.02.2014 за № 241/25018 (далі - Положення № 47).

Послідовність дій емітента, Центрального депозитарію цінних паперів, власників іменних цінних паперів та депозитарних установ щодо відновлення реєстру власників іменних цінних паперів у разі наявності судового рішення щодо встановлення факту втрати системи реєстру власників іменних цінних паперів певного випуску, з метою забезпечення надалі існування іменних цінних паперів цього випуску в бездокументарній формі після прийняття відповідного рішення емітентом встановлена Порядком забезпечення інтересів власників іменних цінних паперів у разі відсутності документів системи реєстру власників іменних цінних паперів певного випуску, затвердженого рішенням Комісії від 24.06.2014 № 805, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 26.08.2014 за № 1021/25798 (далі - Порядок № 805).

3. Щодо позовних вимог в частині визнання втраченою системи реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі", зареєстрованих Житомирським управлінням Державної комісії по цінним паперам та фондовому ринку, про що видано Свідоцтво від 05.11.2010 №81/06/1/10 на суму 3218721,12 грн. у кількості 6705669 штук простих іменних акцій, номінальною вартістю 0,48 грн.

За даними, викладеними у листі, адресованому позивачу, від 18.10.2016 вих. №773 (а. с. 13 у т. 1), , ЗАТ "Житомирські ласощі" повідомлено, що згідно з довідкою № 206 від 24.06.2011 ПрАТ "Акція-Реєстр" здійснювало ведення реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" на підставі договору-доручення № 4 про надання послуг з ведення реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" від 25.03.1997; згідно з витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців 15.03.2011 було внесено запис №0008407 про державну реєстрацію ТДВ "ЖЛ" шляхом злиття ЗАТ "Житомирські ласощі" з ТОВ "Будстайл ХХІ"; 05.05.2011 було внесено запис №2001658 про державну реєстрацію припинення ЗАТ "Житомирські ласощі" в результаті злиття; 02.03.2012 ПрАТ "Акція-Реєстр" як реєстроутримувач ЗАТ "Житомирські ласощі" припинена.

Як вбачається з листа від 19.06.2012, вих. № 13/04/9580/НК, Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку, зокрема, зазначено, що серед документів наданих ПрАТ "Акція-Реєстр" до комісії на анулювання ліцензії, копія акта приймання-передачі реєстру відсутня (а. с.16 у т.1).

У листі від 20.06.2012 вих. №09/02/9752/НК Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку зазначено про відсутність інформації щодо правонаступника ПрАТ "Акція-реєстр"; передачі системи реєстру власників іменних цінних паперів відповідача іншій юридичній особі; знаходження та передачі первинних документів, на підставі яких здійснювалися зміни в системі реєстру товариства (а. с.15 у т. 1).

У листі ПАТ "Національний депозитарій України" вих. № 1154/06, від 09.08.2012 повідомлено, що станом на 09.08.2012 ПрАТ "Акція-Реєстр" не передавав до НДУ документи системи реєстру власників іменних цінних паперів відповідача (а. с. 17 у т. 1).

У відзиві на позов від 07.04.2019 відповідач підтвердив наведені обставини та зазначив, що дійсно, в результаті припинення 15.03.2011 ЗАТ "Житомирські ласощі" система реєстру власників іменних цінних паперів товариства була передана ПрАТ "Акція-реєстр" правонаступнику - ТДВ "ЖЛ" та знаходилась у нього на зберіганні (а. с. 156,157 у т.1). Однак, в процесі неналежного зберігання документів ТДВ "ЖЛ" всі документи системи зазначеного реєстру були втрачені, про що свідчить відповідний акт проведення службового розслідування ТДВ "ЖЛ" від 18.08.2014 (а. с. 14 у т.1).

Так, з вказаного акту вбачається, що комісією встановлено обставини та підтверджено, що документи системи реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі", які передані ТДВ "ЖЛ" від реєстратора ПрАТ "Акція-реєстр" не придатні для користування, оскільки інформація, яка містилась на паперових носіях знищена шляхом розмокання паперу та не підлягає відновленню.

Відповідач також повідомив що після скасування державної реєстрації ТДВ "ЖЛ" та як наслідок, відновлення діяльності ЗАТ "Житомирські ласощі", система реєстру власників іменних цінних паперів не повернута емітенту; зазначив про відсутність можливості вчинити відповідні дії з відновлення реєстру власників іменних цінних паперів з огляду на відсутність судового рішення про встановлення втрати системи реєстру власників іменних цінних паперів, яке самостійно отримати не було можливим.

На виконання постанови Житомирського окружного адміністративного суду від 23.12.2016 у справі №0670/7917/11 (а. с.118-121 у т.2), яка залишена в силі ухвалою Вінницького апеляційного адміністративного суду від 08.09.2017 (а.с.166-170 у т.2), рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 06.02.2018 № 63 "Щодо виконання постанов про відкриття виконавчого провадження стосовно ЗАТ "Житомирські ласощі", зокрема, відновлено чинність свідоцтва № 81/06/1/10 від 05.11.2010 про реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" на загальну суму 3218721,12 грн. у кількості 6705669 штук простих іменних акцій, номінальною вартістю 0,48 грн., документарної форми існування; скасовано розпорядження Житомирського територіального управління державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №33-ЖИ-3 від 21.12.2010 про зупинення обігу акцій ЗАТ "Житомирські ласощі"; відновлено обіг акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" шляхом винесення розпорядження про відновлення обігу акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" (а. с. 26, 27 у т.1; а. с. 83 у т. 2).

Розпорядженням № 4-КФ-ВО від 06.02.2018 Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку постановлено відновити обіг акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" () (а. с. 84 у т. 2).

В матеріалах справи є копія свідоцтва про реєстрацію випуску акцій на підставі рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 06.02.2018 № 63 та на виконання постанов від 23.01.2018, № ВП 55609246, № ВП 55609825 про відкриття виконавчого провадження (а. с. 85 у т.2), відповідно до якого засвідчено, що випуск простих іменних акцій Закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі" на загальну суму 3218721,12 грн., номінальною вартістю 0,48 грн., у кількості 6705669 штук, документарної форми існування внесено до Державного реєстру випусків цінних паперів (реєстраційний № 81/06/1/10, дата реєстрації: 05.11.2010, дата видачі: 06.02.2018).

Листом прокуратури м. Житомира від 03.12.2015 №(0609)14014, адресованому Житомирському окружному адміністративному суду, повідомлено, що до Богунського райсуду м. Житомира 17.07.2015 направлено для розгляду по суті обвинувальний акт у кримінальному провадженні №0000729 від 20.12.2012 за обвинуваченням ОСОБА_9 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 364-1, ч. 1 ст. 366 КК України; додатково повідомлено, що в ході досудового розслідування вказаного кримінального провадження шляхом проведення слідчих (розшукових) дій не встановлено місцезнаходження оригіналу реєстру акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі" від 20.11.2010; водночас, під час проведення обшуку, 15.12.2014 в рамках вказаного кримінального провадження в приміщенні ТОВ "Аудиторська фірма "Капітал", за адресою: м. Київ, вул. Фрунзе,14/18, офіс 49, вилучено копію реєстру, яку долучено до матеріалів провадження та згідно з додатком направлено суду (а. с. 35 у т.1).

З огляду на обставини, викладені учасниками справи та надані докази, під час розгляду справи судом встановлено факт відсутності системи реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі", зареєстрованої Житомирським управлінням Державної комісії по цінним паперам та фондовому ринку, про що видано Свідоцтво від 05.11.2010 №81/06/1/10 (дата видачі 06.02.2018), а також з`ясовано, що система реєстру не вилучалась правоохоронними органами в результаті слідчих дій.

4. Щодо позовних вимог в частині зобов`язання ЗАТ "Житомирські ласощі" здійснити дії щодо відновлення реєстру власників іменних цінних паперів відповідача згідно з вимогами Порядку забезпечення інтересів власників іменних цінних паперів у разі відсутності документів системи реєстру власників іменних цінних паперів певного випуску, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 805 від 24.06.2014.

Оскільки судом встановлено підстави вважати спірну систему реєстру власників іменних цінних паперів втраченою, слід зобов`язати ЗАТ "Житомирські ласощі" здійснити дії щодо відновлення реєстру власників іменних цінних паперів відповідача з огляду на таке.

Абзацами 1-4 п. 1 розділу II Положення про порядок забезпечення існування іменних цінних паперів у бездокументарній формі, затвердженим рішенням Комісії від 22.01.2014 № 47, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 06.02.2014 за №241/25018 визначено, що емітент для забезпечення існування іменних цінних паперів певного випуску у бездокументарній формі, якщо документи системи реєстру не були передані емітенту реєстратором і не знаходяться у нього на зберіганні як в уповноваженого на зберігання, до дати прийняття відповідного рішення щодо цього випуску повинен здійснити дії щодо з`ясування інформації стосовно наявності документів системи реєстру у:

- Центральному депозитарії цінних паперів (далі - Центральний депозитарій);

- депозитарній установі, яка остання до набрання чинності Законом здійснювала ведення реєстру власників іменних цінних паперів цього випуску, як в уповноваженого на зберігання (Уповноважена установа) відповідно до Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.10.2006 №1000, зареєстрованого в Мін"юсті України 22.01. 2007 за №49/13316 (втратило чинність згідно з рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 24.06.2014 № 808). У випадку відсутності документів системи реєстру цього випуску у емітента, або в Центральному депозитарії, або в Уповноваженій установі, емітент до прийняття уповноваженим органом рішення про забезпечення існування іменних цінних паперів у бездокументарній формі повинен здійснити дії щодо відновлення інформації про власників іменних цінних паперів цього випуску (реєстру власників іменних цінних паперів).

Відповідно до аб. 1, 2 п. 2 Порядку № 805 у разі набрання законної сили судовим рішенням щодо встановлення факту втрати системи реєстру та отримання зазначеного рішення емітентом або акціонерами, що ініціюють проведення процедури відновлення інформації про власників, відповідний орган емітента (виконавчий орган, наглядова рада або загальні збори) (далі - уповноважений орган емітента) має прийняти рішення про відновлення інформації про власників іменних цінних паперів певного випуску та здійснити інші передбачені цим Порядком дії щодо відновлення втраченої інформації про власників іменних цінних паперів випуску та формування реєстру. Емітент може доручити депозитарній установі за її згодою відновлення втраченої інформації про власників іменних цінних паперів випуску та формування реєстру шляхом укладання відповідного договору. При укладанні емітентом з депозитарною установою Договору емітент подає депозитарній установі копію судового рішення про встановлення факту втрати системи реєстру та копію рішення уповноваженого органу емітента про відновлення інформації про власників іменних цінних паперів певного випуску (реєстру власників іменних цінних паперів), засвідчену емітентом.

Враховуючи те, що акціонер може реалізувати своє право на участь в управлінні товариства лише за умови наявності реєстру власників іменних цінних паперів, до якого включений такий акціонер, відсутність системи реєстру власників іменних цінних паперів унеможливлює проведення загальних зборів акціонерів емітента і відповідно прийняття рішень, що стосуються діяльності та управління відповідача.

Враховуючи викладене, реальна відсутність системи реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" є підставою вважати вказаний реєстр власників іменних цінних паперів втраченим.

Відновлення прав позивача можливе лише після вчинення відповідачем дій, спрямованих на відновлення системи реєстру власників іменних цінних паперів, передбачених Порядком № 805.

Втрата системи реєстру власників іменних цінних паперів та не забезпечення дій по її відновленню відповідачем-емітентом є порушенням норм законодавства щодо реалізації прав власності та володіння цінними паперами акціонерами цього емітента, унеможливлює ведення фінансово-господарської діяльності та функціонування підприємства, порушує права акціонерів такого підприємства, в тому числі права акціонера - позивача.

5. Висновок Господарського суду Житомирської області за результатами розгляду позовної заяви.

За ч. 2, 3 ст. 13 ГПК України учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи (ч. 1 ст. 73 ГПК України).

Згідно з ч. 1 ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Відповідно до ч. 1 ст. 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Частиною 1 ст. 5 ГПК України встановлено, що здійснюючи правосуддя, господарський суд захищає права та інтереси фізичних і юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законом або договором.

У випадку, якщо закон або договір не визначають ефективного способу захисту порушеного права чи інтересу особи, яка звернулася до суду, суд відповідно до викладеної в позові вимоги такої особи може визначити у своєму рішенні такий спосіб захисту, який не суперечить закону (ч. 2 ст. 5 ГПК України).

Судом встановлено, що визначений позивачем спосіб захисту є ефективний та не суперечить закону.

Відповідно до ч. 1 ст. 317 ЦК України власникові належать права володіння, користування та розпоряджання своїм майном.

Частиною 2 ст. 318 ЦК України передбачено, що усі суб`єкти права власності є рівними перед законом.

Власник володіє, користується, розпоряджається своїм майном на власний розсуд. Власник має право вчиняти щодо свого майна будь-які дії, які не суперечать закону, усім власникам забезпечуються рівні умови здійснення своїх прав (ст. 319 ЦК України).

Втрата системи реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" та не забезпечення дій з її відновлення відповідачем, позбавляє позивача можливості користуватися і розпоряджатися своїми акціями ЗАТ "Житомирські ласощі".

Отже, відновлення системи реєстру власників іменних цінних паперів певного випуску можливе тільки за умови наявності судового рішення щодо встановлення факту втрати системи реєстру.

Позивачем доведено суду обґрунтованість заявлених позовних вимог належними та допустимими доказами у справі.

Письмові заперечення представника ОСОБА_4 від 28.08.2019 (а. с. 210-212 у т. 2) спростовуються матеріалами справи та встановленими судом обставинами.

З огляду на викладене, позовні вимоги підлягають задоволенню в повністю.

6. Щодо розподілу між сторонами судового збору.

Відповідно до ч. 1 ст. 123 ГПК України судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи.

Розподіл судових витрат врегульовано ст.129 ГПК України, за п. 2 ч. 1 якої судовий збір у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Таким чином, витрати по сплаті судового збору покладаються на відповідача.

Керуючись ст. ст. 123, 129, 233, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити повністю.

2. Визнати втраченою систему реєстру власників іменних цінних паперів Закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі" (), зареєстрованих Житомирським управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, про що видано Свідоцтво №81/06/1/10 від 05.11.2010 (дата видачі 06.02.2018) про реєстрацію випуску акцій на загальну суму 3218721,12 грн. у кількості 6705669 штук простих іменних акцій номінальною вартістю 0,48 грн.

3. Зобов`язати Закрите акціонерне товариство "Житомирські ласощі" () здійснити дії щодо відновлення реєстру власників іменних цінних паперів Закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі" () згідно з вимогами Порядку забезпечення інтересів власників іменних цінних паперів у разі відсутності документів системи реєстру власників іменних цінних паперів певного випуску, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку №805 від 24.06.2014.

4. Стягнути із Закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі" (10003, м. Житомир, вул. Покровська, 67, ) на користь ОСОБА_3 ( АДРЕСА_1 ) 3842,00 грн. судового збору.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено: 06.09.19

Суддя Лозинська І.В.

Віддрукувати:

1 - в справу

2 - Кропивницькій О.В. (реком. з повідомл.)

3 - ЗАТ "Житомирські ласощі" (реком. з повідомл.)

4 - ОСОБА_4 на адресу адвоката Кліща А.О. ( АДРЕСА_2 . 127) (реком. з повідомл.)

5 - Національній комісії з цінних паперів та фондового ринку (01010, м. Київ, вул. Московська, 8, корпус 30) (реком. з повідомл.)

6 - ПАТ "Національний депозитарій України" (04107, м. Київ, вул. Тропініна, буд. 7Г) (реком. з повідомл.)

7 - Delta Capital SA (Дельта Кепітал С.А.) на адресу адвоката Мельник Н.Й. ( АДРЕСА_3 )