ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 вересня 2019 року м. ОдесаСправа № 916/398/19

Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Лавриненко Л.В.

суддів Аленіна О.Ю., Філінюка І.Г.

при секретарі судового засідання Герасименко Ю.С.

розглянувши матеріали апеляційної скарги Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" м. Київ

на рішення Господарського суду Одеської області від 22.05.2019 р.

по справі № 916/398/19

за позовом Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" м. Київ

до боржника Приватного малого підприємства "Інтерсі" м. Одеса

про стягнення 4 233 400,46 грн.

суддя суду першої інстанції: Погребна К.Ф.

час та місце ухвалення рішення: 22.05.2019 р., м. Одеса, пр-т. Шевченка, 29, Господарський суд Одеської області,

повний текст складено та підписано: 03.06.2019 р.

за участю представників сторін:

від Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" м. Київ - адвокат Горбенко М.С.,

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 08.07.2019 р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" м. Київ на рішення Господарського суду Одеської області від 22.05.2019 р. по справі № 916/398/19 та призначено апеляційну скаргу до розгляду на 30.07.2019 р. на 11:00 год.

Відповідно до ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Апеляційна скарга Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" м. Київ розглянута в межах процесуального строку, встановленого ч. 1 ст. 273 ГПК України.

В лютому 2019 року Приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "Укренерго" м. Київ звернулося до Господарського суду Одеської області з позовом до Приватного малого підприємства "Інтерсі" м. Одеса про стягнення неповернутого авансу на суму 1 121 861, 13 грн., 14 % річних за кожен день користування авансом на суму 269 799,92 грн., пені в сумі 2 165 134,79 грн. та штрафу у сумі 676 604,62 грн. у зв`язку з порушенням встановленого умовами договору підряду від 25.04.2017 р. № 90-4/0944-17 строку виконання зобов`язань.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 22.05.2019 р. позовні вимоги Державного підприємства "Національна енергетична компанія "Укренерго" м. Київ задоволено частково.

Стягнуто з Приватного малого підприємства "Інтерсі" м. Одеса на користь Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" м. Київ кошти в сумі неповернутого авансу в сумі 1 121 861, 13 грн., 14 % річних за кожен день користування авансом у сумі 629 799,92 грн., пеню в сумі 1 672 047,59 грн. та штраф в сумі 676 604,00 грн.

В решті позовних вимог відмовлено.

Відмова у стягненні пені в повному обсязі мотивована тим, що відповідно до ч. 1, 3 Закону України «Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошового зобов`язання» платники грошових коштів сплачують на користь одержувачів цих коштів за прострочення платежу пені в розмірі, що встановлюється за згодою сторін, та її розмір обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня, а отже розрахунок пені, наданий позивачем судом визнано невірним.

Не погодившись з наведеним рішенням в частині стягнення пені, Державне підприємство "Національна енергетична компанія "Укренерго" м. Київ оскаржило його до Південно-західного апеляційного господарського суду.

Апеляційна скарга мотивна тим, що зобов`язання щодо виконання робіт за договором від 25.04.2017 р. № 90-4/0944-17 не є грошовими, а відтак місцевим господарським судом невірно застосовано положення Закону України «Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошового зобов`язання» в частині розрахунку пені, у зв`язку з чим апелянт просить скасувати рішення Господарського суду Одеської області від 22.05.2019 р. по справі № 916/398/19 в частині незадоволених позовних вимог та ухвалити нове, яким позовні вимоги задовольнити повністю.

Будь-яких відзивів чи заперечень на апеляційну скаргу в порядку, встаноленому ст. 263 ГПК України, від Приватного малого підприємства "Інтерсі" м. Одеса до суду апеляційної інстанції не надходило.

Крім того, 27.08.2019 р. до Південно-західного апеляційного господарського суду надійшла заява Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго» м. Київ, в якій останнє просить суд замінити позивача - Державне підприємство "Національна енергетична компанія "Укренерго" м. Київ на його правонаступника - Приватне акціонерне товариство «Національна енергетична компанія «Укренерго» м. Київ.

Ухвалою суду від 27.08.2019 р. вищевказану заяву задоволено.

Розглянувши матеріали справи, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що апеляційна скарга Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" м. Київ підлягає задоволенню, з огляду на наступне.

25.04.2017 р. між Приватним акціонерним товариством "Національна енергетична компанія "Укренерго" м. Київ та Приватним малим підприємством „Інтерсі" м. Одеса укладено договір підряду № 90-4/0944-17,

Відповідно до п. 1.2 договору виконавець зобов`язується виконати у 2017-2018 роках за завданням замовника в межах твердої договірної ціни, на свій ризик, власними силами, засобами, матеріалами, згідно затвердженої проектно-кошторисної документації в складі робочого проекту та у визначений договором строк будівельні роботи: ДСТУ Б.Д.1.1-1:2013 ПС 330 кВ "Білоцерківська" електромонтажні роботи шляхом заміни автотрансформатора АТ-2 типу АТДЦТН-125000/330/110/10 на АТ типу АТДТН-200000/330/110/10 за адресою вул. Узинська, 10, Томилівська с/р Білоцерківського району Київської області.

Відповідно до п. п. 2.3, 2.4 договору ціна договору становить 13 373 061,11 грн. Ціна цього договору може бути зменшена за взаємною згодою сторін, а у разі зменшення обсягу закупівлі - ціна договору зменшуються.

Згідно з п. 3.2 договору оплата здійснюється на умовах попередньої оплати протягом 25 банківських днів з дати надання підрядником рахунку-фактури (після набуття Договором чинності).

Оплата здійснюється за умови надання підрядником, не пізніше ніж 14 календарних днів після підписання договору забезпечення авансового платежу у формі банківської гарантії.

У разі ненадання замовнику банківської гарантії у визначений цим договором строк, вважається, що підрядник відмовився від порядку розрахунків на умовах авансового платежу, відповідні положення цього договору щодо сплати авансу не застосовуються до взаємовідносин між сторонами, а розрахунки за роботи здійснюються на умовах оплати з відстрочкою платежу 25 банківських днів.

Розмір попередньої оплати встановлено наступним чином :

- 30 % від загальної вартості робіт - 2 389 386,41 грн., крім того ПДВ 477 877,28 грн., разом з ПДВ 2 867 263,69 грн.

- 50 % від вартості вітчизняного обладнання - 771 682,95 грн., крім того ПДВ 154 336,59 грн., разом з ПДВ 926 019,54 грн.

- до 80 % від вартості імпортного обладнання - 3 092 059,08 грн., крім того ПДВ - 618 411,82 грн. разом з ПДВ 3 710 470,90 грн.

Загальна сума авансових платежів становить - 6 253 128,44 грн., крім того ПДВ - 1 250 625,69 грн., разом з ПДВ 7 503 754,13 грн.

Пунктом 3.2.3 договору встановлено, що подальша оплата відповідно до договору здійснюється за умови надання підрядником оригіналу рахунку-фактури підрядника із зазначенням номеру договору, описом виконаних робіт протягом 25 банківських днів з моменту підписання сторонами актів виконаних робіт та актів приймання-передачі змонтованого/поставленого обладнання та з урахуванням, що така оплата здійснюється після реєстрації податкової накладної в Єдиному реєстрі податкових накладних відповідно до ст. 201 Податкового кодексу України.

Пунктами 4.1, 4.1.2 договору встановлено, що початок та закінчення всіх видів робіт за цим договором здійснюється у строки, згідно з графіком виконання робіт, який є невід`ємною частиною цього договору.

Терміни етапів виконання робіт можуть бути змінені сторонами з обов`язковим внесенням відповідних змін у графік виконання робіт, в порядку та спосіб, визначені чинним законодавством України та цим договором.

Відповідно до п. 5.3.2 договору підрядник зобов`язується забезпечити виконання робіт у строки, встановленні цим договором.

Пунктом 6.8.1. договору встановлено, що у разі порушення встановленого умовами договору строку виконання підрядником зобов`язань, останній сплачує замовнику пеню у розмірі 0,1 % ціни прострочених зобов`язань, за кожний день прострочення, а за прострочення понад тридцять днів додатково сплачує штраф у розмірі 7 % від вказаної ціни.

Крім того, пунктом 6.31. договору сторони узгодили, що нарахування штрафних санкцій припиняється через рік від дня, коли зобов`язання мало бути виконано.

18.05.2017 р. Приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "Укренерго" м. Київ повністю сплатило аванс за придбання обладнання і виконання робіт відповідно до п. 3.2 договору, у розмірі 7 503 754,13 грн., що підтверджується платіжним дорученням № 3 (а. с. 37).

Відповідно до графіку виконання робіт, усі роботи мали бути закінчені не пізніше 25.03.2018р., тобто через 11 місяців з дня укладення договору.

Всупереч умовам договору, підрядник не виконав частину робіт за договором, що підтверджується актами виконаних робіт.

Загалом виконано роботи на загальну суму всього 6 381 893,00 грн. Отже, не виконано роботи на суму 9 665 780,33грн.

Пунктом 6.2 договору сторонами встановлено обов`язок підрядника у разі невиконання договірних зобов`язань повернути всі авансові платежі протягом трьох банківських днів з дня отримання відповідної вимоги замовника з нарахуванням процентів за користування коштами у розмірі 14 % річних від суми авансового платежу за кожен день користування авансом починаючи з дня його зарахування.

З огляду на викладене, Приватне мале підприємство "Інтерсі" м. Одеса повинне повернути частину отриманого ним авансу, не зараховану в оплату робіт, в сумі 1 121 861,13 грн.

Листом від 29.10.2018 р. за вих. № 01/43111 Приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "Укренерго" м. Київ з посиланням на невиконання відповідачем всіх видів робіт, повідомило останнього про розірвання договору підряду від 25.04.2017 р. з 05.11.2018 р.

27.12.2018 р. позивач направив відповідачу претензію від 27.12.2018 р. № 01/50716 про сплату авансового платежу та штрафних санкцій за порушення строків виконання зобов`язань за договором у розмірі 4 213 606,52 грн., яку відповідач одержав 15.01.2019 р., про що свідчить наявне у справі повідомлення про вручення поштового відправлення та фіскальний чек.

Відповідачем вимоги, вказані в претензії не виконано, у зв`язку з чим Приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "Укренерго" м. Київ звернулося з позовом до господарського суду про стягнення з Приватного малого підприємства "Інтерсі" м. Одеса 4 233 400,46 грн.

Відповідно до ст. 175 Господарського кодексу України майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов`язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов`язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини (стаття 11 Цивільного кодексу України).

Згідно з ч. 1 ст. 626 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Статтею 627 ЦК України унормовано, що відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Приписами статті 628 ЦК України визначено, що зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Відповідно до статті 629 Цивільного кодексу України, договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Відповідно до статей 525, 526 Цивільного кодексу України, які кореспондуються з положеннями статті 193 Господарського кодексу України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Одностороння відмова від виконання зобов`язань не допускається, крім випадків, передбачених законом.

Як вбачається з матеріалів справи, Приватним малим підприємством "Інтерсі" м. Одеса станом на момент закінчення договору (25.03.2018 р.) здійснено виконання робіт лише на 6 381 893 грн., решта робіт на суму 9 665 780,33 грн. виконані не були.

Жодних заперечень щодо невиконаних робіт та будь-яких пояснень щодо причини такого невиконання відповідачем до суду першої інстанції не надано, у зв`язку з чим, місцевим господарським судом правомірно задоволено позовні вимоги Державного підприємства "Національна енергетична компанія "Укренерго" м. Київ про стягнення неповернутого авансу на суму 1 121 861, 13 грн., 14 % річних за кожен день користування авансом на суму 269 799,92 грн. та штрафу у сумі 676 604,62 грн.

Водночас суд не погодився з розрахунком пені в сумі 2 165 134,79 грн., здійсненим позивачем, та послався на ст. ст. 1, 3 Закону України «Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошового зобов`язання», відповідно до яких платники грошових коштів сплачують на користь одержувачів цих коштів за прострочення платежу пеню в розмірі, що встановлюється за згодою сторін, та її розмір обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

З огляду на викладене місцевим господарським судом здійснено перерахунок пені за допомогою системи «Ліга Закон» із застосуванням подвійної облікової ставки Національного банку України, у зв`язку з чим суд дійшов висновку про необхідність стягнення Приватного малого підприємства "Інтерсі" м. Одеса пені у розмірі 1 672 047,59 грн., тобто судом відмовлено у стягненні пені у розмірі 493 087,20 грн.

Суд апеляційної інстанції не погоджується з висновком місцевого господарського суду щодо відмови у задоволенні позовних вимог в частині стягнення пені в сумі 493 087,20 грн.

Згідно з частиною 1 статті 837 ЦК України за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов`язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу .

Тобто договір підряду складається із двох пов`язаних між собою зобов`язань:

1) правовідношення, в якому виконавець має виконати певну роботу, а замовник наділений правом вимагати виконання цього обов`язку;

2) правовідношення, в якому замовник зобов`язаний оплатити виконану роботу, а виконавець має право вимагати від замовника відповідної оплати.

Грошове зобов`язання - це таке правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана сплатити гроші на користь другої сторони (кредитора), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

В даному випадку спір стосується правовідношення, в якому виконавець має виконати роботу з електромонтажу, а замовник наділений правом вимагати виконання цього обов`язку, тобто зобов`язання в даному випадку не є грошовим, а тому виключає можливість застосування до спірних правовідносин положень Закону України «Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошового зобов`язання».

Враховуючи викладене, позивачем надано вірний розрахунок пені, виконаний у відповідності до приписів п. п. 6.8.1 та 6.31. договору підряду від 25.04.2017 р. № 90-4/0944-17.

З огляду на викладене, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що місцевим господарським судом при розгляді справи невірно застосовано положення Закону України «Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошового зобов`язання» в частині розрахунку пені, у зв`язку з чим апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" м. Київ слід задовольнити, а рішення Господарського суду Одеської області від 22.05.2019 р. по справі № 916/398/19 - скасувати частково.

Враховуючи викладене та керуючись статтями 272-282 Господарського процесуального кодексу України, Південно-західний апеляційний господарський суд -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" м. Київ на рішення Господарського суду Одеської області від 22.05.2019 р. по справі № 916/398/19 задовольнити.

Рішення Господарського суду Одеської області від 22.05.2019 р. по справі № 916/398/19 в частині відмови в задоволенні позовних вимог про стягнення пені у сумі 493 087,20 грн. та розподілу судових витрат по сплаті судового збору в сумі 56 104,70 грн. скасувати.

Позов Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (01032, м. Київ, вул. Симона Петлюри, 25, ) до Приватного малого підприємства "Інтерсі" (65044, м. Одеса, вул. Французький бульвар, 33, ) в частині стягнення пені у сумі 493 087,20 грн. задовольнити.

Стягнути з Приватного малого підприємства "Інтерсі" (65044, м. Одеса, вул. Французький бульвар, 33, ) на користь Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (01032, м. Київ, вул. Симона Петлюри, 25, ) пеню в розмірі 493 087,20 грн.

Стягнути з Приватного малого підприємства "Інтерсі" (65044, м. Одеса, вул. Французький бульвар, 33, ) на користь Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (01032, м. Київ, вул. Симона Петлюри, 25, ) 63 501,01 грн. судового збору за розгляд справи в Господарському суді Одеської області та 95 251, 52 грн. за перегляд судом апеляційної інстанції.

В решті рішення залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду в порядку та випадках, передбачених ГПК України.

Головуючий суддя Л.В. Лавриненко

Судді О.Ю. Аленін

І.Г. Філінюк