ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"02" вересня 2019 р. Справа№ 910/5726/19

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Пантелієнка В.О.

суддів: Остапенка О.М.

Верховця А.А.

за участю секретаря Корінної А.О.

та представників:

від ТОВ "Проскан" - Крикуненко С.В. - директор - наказ №49 від 15.12.2017р., Гішко В.С. - ордер КВ№144857 від 01.06.2019р.,

від ПАТ «КБ «Преміум» - Кебкал В.Г. - дов. б/н від 28.01.2019р., Косарецьков В.М. - дов. б/н від 25.06.2019р.;

арбітражний керуючий Смілянець М.М. - не з`явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) "Проскан"

на ухвалу господарського суду м.Києва від 05.06.2019р.

(повний текст складено 12.06.2019р.)

у справі №910/5726/19 (суддя Івченко А.М.)

за заявою Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Преміум»

до ТОВ "Проскан"

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду м.Києва від 05.06.2019р. по справі №910/5726/19 відкрито провадження у справі про банкрутство ТОВ "Проскан"; визнано грошові вимоги ПАТ "Комерційний банк "Преміум" до ТОВ "Проскан" у розмірі 77 859 387,40 грн.; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном ТОВ "Проскан"; призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Смілянця Сергія Миколайовича; визначено дату проведення попереднього судового засідання; вирішено інші процедурні питання.

Не погоджуючись з винесеною ухвалою суду, ТОВ "Проскан" подало апеляційну скаргу на ухвалу господарського суду м.Києва від 05.06.2019р., в якій просить скасувати оскаржувану ухвалу повністю та прийняти нове рішення, яким відмовити ПАТ "Комерційний банк "Преміум" у відкритті провадження у справі про банкрутство ТОВ "Проскан".

У відзиві на апеляційну скаргу ПАТ "Комерційний банк "Преміум" просить відмовити ТОВ "Проскан" у задоволенні апеляційної скарги, а ухвалу господарського суду м.Києва від 05.06.2019р. залишити без змін.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 01.07.2019р. було відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ТОВ "Проскан" на ухвалу господарського суду м.Києва від 05.06.2019р. по справі №910/5726/19 та призначено її до розгляду на 28.08.2019р.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 28.08.2019р. у судовому засіданні по справі №910/5726/19 оголошено перерву до 02.09.2019р. згідно ст. 216 ГПК України.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 02.09.2019р. апеляційну скаргу ТОВ "Проскан" на ухвалу господарського суду м.Києва від 05.06.2019р. по справі №910/5726/19 прийнято до свого провадження колегією суддів в іншому складі суду та призначено її до розгляду.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників ПАТ "Комерційний банк "Преміум" до ТОВ "Проскан", дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, Північний апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ч.6 ст.12 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку, передбаченому цим Кодексом для позовного провадження, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство).

З матеріалів справи вбачається, що у травні 2019 року ПАТ "Комерційний банк "Преміум" звернулося до місцевого суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Проскан" у зв`язку із неможливістю останнього погасити заборгованість в розмірі 77 859 387,40 грн.

Свої вимоги заявник обґрунтовував тим, що боржником не було виконано рішення господарського суду м.Києва від 03.05.2018р. у справі №910/1613/17, за яким приватним виконавцем виконавчого округу міста Києва Солоньком Миколою Миколайовичем було відкрито виконавче провадження № 58233178 з виконання наказу №910/1613/17, виданого 20.09.2018р. місцевим судом.

Ухвалою господарського суду м.Києва від 13.05.2019р. заяву було прийнято до розгляду, призначено судове засідання на 22.05.2019р.; зобов`язано арбітражного керуючого Смілянця С.М., визначеного автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у справах про банкрутство, у строк по 21.05.2019р. надати заяву про його участь у справі про банкрутство ТОВ "Проскан".

До суду першої інстанції були подані заяви про участь у справі про банкрутство арбітражними керуючими: Смілянцем С.М., Рудим А.М., Тущенком С.В., Назаренком С.А., Сиволобовим М.М. і Реверуком П.К.

Ухвалою господарського суду м.Києва від 27.05.2019р. розгляд заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство було призначено на 05.06.2019р.

Відповідно до ч. 3 ст. 16 Закону про банкрутство, якщо справа порушується за заявою кредитора, господарський суд перевіряє обґрунтованість його вимог, їх безспірність, вжиття заходів щодо примусового стягнення за цими вимогами в порядку виконавчого провадження.

Згідно ч. 3 ст.10 Закону про банкрутство справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно становлять не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом.

З матеріалів справи вбачається, що ТОВ «Проскан» було подано місцевому суду відзив від 05.06.2019р. на заяву ПАТ "Комерційний банк "Преміум" з додатками, в якому зазначено, що у визначеному законом порядку ТОВ «Проскан» звернулось до господарського суду м.Києва з відповідною заявою про відстрочення виконання рішення місцевого суду від 03.05.2018р. у справі №910/1613/17, за наслідками розгляду якої ухвалою господарського суду м.Києва від 27.05.2019р. у справі №910/1613/17 було відстрочено виконання рішення господарського суду м.Києва від 03.05.2018р. у справі №910/1613/17 до 04.09.2019 року (том 2 а.с.27-65).

За результатами розгляду приватним виконавцем Солоньком М.М. клопотання ТОВ «Проскан» від 28.05.2019р. про зупинення вчинення виконавчих дій у виконавчому провадженні №58233178, 03 червня 2019 року приватним виконавцем Солоньком М.М. було винесено постанову про зупинення вчинення виконавчих дій у виконавчому провадженні №58233178 про примусове виконання наказу №910/1613/17, виданого 20.09.2018р. господарським судом м.Києва, про стягнення з ТОВ «Проскан» на користь ПАТ «Комерційний банк «Преміум» 2 073 000 доларів США основного боргу за кредитом, 865 895 доларів США 57 центів - відсотків за кредитом, 159 314 грн. 77 коп. витрат по сплаті судового збору.

Відповідно до частини 2 статті 16 Закону про банкрутство у підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, а також вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи.

З вищевикладеного вбачається, що місцевий суд не звернув уваги, що, на момент винесення оскаржуваної ухвали про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Проскан", не настав строк виконання боржником вищевказаних зобов`язань.

Відповідно до змісту абзацу 9 ч. 1 ст. 1 Закону про банкрутство неплатоспроможність - неспроможність боржника виконати після настання встановленого строку грошові зобов`язання перед кредиторами не інакше, як через відновлення його платоспроможності.

З відповіді приватного виконавця Солонька М.М. від 02.05.2019р. за вих. №403 про хід виконавчого провадження, вбачається, що ТОВ «Проскан» є власником транспортних засобів: TOYOTA HICHLANDER 3,5 L WAGON 3456, державний номерний знак НОМЕР_1 , TOYOTA LAND CRUISER 150 PRADO 3956, державний номерний знак НОМЕР_2 , ГАЗ 2752 2300, державний номерний знак НОМЕР_3 , Екскаватор колісний марки ЭО-2621, номерний знак НОМЕР_4 (том 1 а.с. 12-13).

Також у заяві ПАТ "Комерційний банк "Преміум" про порушення провадження у справі про банкрутство заявник зазначає, що вимоги ПАТ "Комерційний банк "Преміум" за Кредитним договором №26/КЛ/13 від 04.07.2013р. не забезпечені нерухомим майном, що є предметом попереднього Іпотечного договору №26/КЛ/13/І від 04.07.2013р.

28 липня 2017 року ПАТ "КБ "Преміум" в позасудовому порядку набуло право власності на нерухоме майно, що є предметом наступної іпотеки (іпотечний договір №6/КЛ/15/І від 20.02.2015р.), що забезпечує вимоги ПАТ "КБ "Преміум" до ТОВ «А-ПОІНТ» за Кредитним договором №6/КЛ/15 про надання кредиту у формі відновлювальної мультивалютної кредитної лінії від 05.02.2015р., та одночасно є предметом попередньої іпотеки за попереднім Іпотечним договором №26/КЛ/13/І від 04.07.2013р., яким забезпечено виконання ТОВ «Проскан» зобов`язань за Кредитним договором №26/КЛ/13 від 04.07.2013р. на відкриття мультивалютної кредитної лінії від 04.07.2013р. (том 1 а.с. 14-32).

Враховуючи положення ч. 1 ст. 13 Закону України «Про іпотеку», попередня іпотека за Іпотечним договором №26/КЛ/13/І від 04.07.2013р. має вищий пріоритет над наступною іпотекою за Іпотечним договором №6/КЛ/15/І від 20.02.2015р.

Згідно ч. 4 ст. 13 Закону України «Про іпотеку» попередній іпотекодержатель має право на підставі письмової заяви припинити звернення стягнення на предмет іпотеки, ініційоване наступним іпотекодержателем, якщо таке стягнення матиме наслідком неповне задоволення вимог попереднього іпотекодержателя. У цьому разі вимоги наступного іпотекодержателя підлягають задоволенню після звернення стягнення на предмет Іпотеки попереднім іпотекодержателем і після повного задоволення його вимог, забезпечених іпотекою.

Відповідно до частини 6 статті 13 Закону України «Про іпотеку» при зверненні стягнення на нерухоме майно, що є предметом декількох іпотек, вимоги кожного наступного іпотекодержателя задовольняються після повного задоволення вимог кожного попереднього іпотекодержателя згідно з пріоритетом та розміром цих вимог.

Оскільки укладання Іпотечного договору №26/КЛ/13/І від 04.07.2013р. та вчинення пов`язаних з цим правочином необхідних дій щодо його державної реєстрації було здійснено раніше, ніж укладено Іпотечний договір №6/КЛ/15/І від 20.02.2015р., то вимоги Іпотекодержателя (ПАТ "КБ "Преміум") за Іпотечним договором №26/КЛ/13/І від 04.07.2013р. мають пріоритет над вимогами іпотекодержателя (ПАТ "КБ "Преміум") за Іпотечним договором №6/КЛ/15/1 від 20.02.2015р.

Укладаючи Кредитний договір №26/КЛ/13 від 04.07.2013р., сторони узгодили, що іпотека комплексу будівель - виробнича база, загальною площею 6 148,0 кв.м та будівлі виробничої бази, загальною площею 7 321,90 кв.м., що знаходяться за адресою м. Київ, Кільцева дорога, 22, забезпечує зобов`язання ТОВ «Проскан» за Кредитним договором №26/КЛ/13 від 04.07.2013р. щодо повернення 4 073 000 доларів США тіла кредиту, сплати нарахованих процентів, комісій, можливих штрафних санкцій, а також інших витрат. Отже, сторони Кредитного договору №26/КЛ/13 від 04.07.2013р. передбачили, що вартість вказаного предмету іпотеки є достатньою для погашення вищевказаних зобов`язань ТОВ «Проскан» за Кредитним договором №26/КЛ/13 від 04.07.2013р., зокрема названих вище сплат і нарахувань.

В матеріалах справи відсутні будь-які докази припинення Іпотечного договору №26/КЛ/13/І від 04.07.2013р.

Вимоги ПАТ "КБ "Преміум" за кредитним договором №26/КЛ/13 від 04.07.2013р. забезпечені також рухомим майном (обладнанням), перелік якого міститься в Додатку 1 до Договору застави основних засобів №26/КЛ/13/3-2, посвідченого 23.10.2013 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Верповською О.В. за реєстровим № 8972.

Ухвалою господарського суду м.Києва від 27.02.2017 року порушено провадження у справі №910/3031/17 за позовом ТОВ «А- ПОІНТ» до ПАТ «КБ «Преміум», за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Святошинського районного відділу державної виконавчої служби міста Києва, Головного територіального управління юстиції у місті Києві, Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Кирилюка Дмитра Володимировича про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Предметом спору у зазначеній справі №910/3031/17 є визнання таким, що не підлягає виконанню, виконавчого напису №153, який вчинено 27.01.2017р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Кирилюком Д.В. на Договорі застави (попередньої) №26/КЛ/13/3-2 від 23.10.2013 року.

Постановою Північного апеляційного господарського суду у справі №910/3031/17 визнано таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 153, вчинений 27.01.2017 на Договорі застави основних засобів № 26/КЛ/13/3-2 від 23.10.2013 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Кирилюком Дмитром Володимировичем. Постанова набрала законної сили з дня її прийняття.

Зазначені факти мали бути враховані місцевим судом при розгляді заяви ПАТ "Комерційний банк "Преміум" про порушення провадження у справі про банкрутство.

Відповідно до ст. 73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Відповідно до статті 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

За таких обставин, Північний апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга ТОВ "Проскан" підлягає задоволенню, ухвалу суду першої інстанції необхідно скасувати та прийняти нове рішення, яким необхідно відмовити ПАТ «Комерційний банк «Преміум» у відкритті провадження у справі про банкрутство ТОВ "Проскан", поклавши на ініціюючого кредитора витрати боржника по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги.

Керуючись ст.ст. 255, 269, 270, 275, 277, 282, 283 ГПК України, Північний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ТОВ "Проскан" задовольнити.

Ухвалу господарського суду м.Києва від 05.06.2019р. по справі №910/5726/19 скасувати.

Прийняти нове рішення, яким відмовити ПАТ «Комерційний банк «Преміум» у відкритті провадження у справі про банкрутство ТОВ "Проскан".

Стягнути з ПАТ «Комерційний банк «Преміум» (01014, м.Київ, вул.Бастіонна, буд. 1/36, ) на користь ТОВ "Проскан" (03134, м.Київ, вул.Кільцева дорога, буд. 22, ) 28 815 грн. в порядку повернення сплаченого судового збору за подання апеляційної скарги.

Справу №910/5726/19 повернути до господарського суду м.Києва, який зобов`язати видати наказ.

Постанова апеляційного господарського суду набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку та строк, передбачений ст. 288 ГПК України.

Повний текст постанови складений та підписаний 05.09.2019р.

Головуючий суддя В.О. Пантелієнко

Судді О.М. Остапенко

А.А. Верховець