ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05.09.2019 року м.Дніпро Справа № 904/2611/18

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Антоніка С.Г.(доповідач),

суддів: Дарміна М.О., Кощеєва І.М.

секретар судового засідання: Вітко Г.С.

розглянувши матеріали апеляційної скарги Акціонерного товариства Дніпровська теплоелктроцентраль" на ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 26.07.2019 (суддя Бєлік В.Г.) у справі № 904/2611/18

за позовом Акціонерного товариства "Укртрансгаз", м. Київ

до Акціонерного товариства "Оператор газотранспортної системи "Дніпропетровськгаз", м. Дніпро

третя особа, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", м. Київ;

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача - Комунальне підприємство "Жовтоводськтепломережа", м. Жовті Води, Дніпропетровська область;

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача - Комунальне підприємство "Павлоградтеплоенерго", м. Павлоград, Дніпропетровська область;

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача - Акціонерне товариство "Дніпровська теплоелектроцентраль", м. Кам`янське, Дніпропетровська область;

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача - Комунальне підприємство "Криворіжтепломережа", м. Кривий Ріг, Дніпропетровська область;

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача - Дочірнє підприємство "Солонетеплоенерго" Комунального підприємства "Дніпротеплоенерго" Дніпропетровської обласної ради, смт. Солоне, Дніпропетровська область;

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача - Дочірнє підприємство "Перещепинетеплоенерго" Комунального підприємства "Дніпротеплоенерго" Дніпропетровської обласної ради, м. Перещепине, Дніпропетровська область;

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача - Комунальне підприємство "Новомосковськтеплоенерго", м. Новомосковськ, Дніпропетровська область;

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача - Комунальне підприємство Кам`янської міської ради "Тепломережі", м. Кам`янське, Дніпропетровська область;

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача - Комунальне підприємство "Фрунзенське ЖКП", смт. Широке, Дніпропетровська область;

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача - Дніпровський державний аграрно - економічний університет, м. Дніпро в особі Новомосковського коледжу Дніпровського державного аграрно-економічного університету, м. Новомосковськ, Дніпропетровська область;

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача - Квартирно - експлуатаційний відділ міста Дніпро, м. Дніпро

про стягнення заборгованості за договором № від 17.12.2015 року у сумі ,04 грн, -

ВСТАНОВИВ:

Акціонерне товариство "Укртрансгаз" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовною заявою, в якій просить суд стягнути з Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" заборгованість у сумі 1 397 649 502,04 грн., з яких: 1 106 235 536,11 грн. - основний борг, 165 872 727,56 грн. - пеня, 27 739 275,20 грн. - 3% річних, 97 801 963,17 грн. - інфляційні втрати. Судові витрати позивач просить покласти на відповідача.

Позовні вимоги обгрунтовані неналежним виконанням відповідачем взятих на себе зобов`язань за договором транспортування природного газу № від 17.12.2015 року.

24.07.2019 року від акціонерного товариства "Дніпровська теплоелектроцентраль" до господарського суду Дніпропетровської області надійшла заява вих. № 1023/07 від 24.07.2019 року про витребування та забезпечення доказів, а саме:

- акт документальної позапланової виїзної перевірки ПАТ "НАК "Нафтогаз України від 18.08.2017 № 2817/28-10-41-06/20077720;

- баланс природного газу по ПАТ "НАК "Нафтогаз України за березень 2017 року станом на 14.04.2017 року та станом на 30.06.2017 року;

- детальних розшифровок до розділу 4 балансу природного газу (станом 14.04.2017 року) та скоригованого балансу (станом на 30.06.2017 року) в розрізі окремо ідентифікованих покупців (підприємств теплоенергетики) із зазначенням, правових підстав та обсягів розподіленого природного газу у березні 2017 року;

- баланс, належного ПАТ "НАК "Нафтогаз України природного газу із зазначенням залишків газу станом на 01.03.2017 року та 31.03.2017 року (початок та кінець календарного місяця);

- первинні та інші документи обліку (договори, акти прийому - передачі газу, податкові накладні, витяги з Єдиного реєстру про їх належну реєстрацію, платіжні доручення або банківські виписки на підтвердження отримання грошових коштів за розподілений природний газ тощо) на підтвердження постачання у березні 2017 року природного газу підприємствам теплоенергетики іншим, ніж зазначені відповідачем в акті перевірки.

- забезпечити докази шляхом призначення по справі №904/2611/18 судово-економічної експертизи, проведення якої доручити Дніпропетровському науково-дослідному інституту судових експертиз, що знаходиться за адресою: 49000, м. Дніпро, вул. Січеславська Набережна, 17, офіс 361на вирішення експерту поставити питання:

- чи підтверджується документально факт здійснення операцій з постачання природного газу від АТ НАК «Нафтогаз України" третім особам; в тому числі, АТ «Дніпровська ТЕЦ у 2016-2018 рр.?;

- якщо так, то вказати обсяги постачання природного газу помісячно в розрізі третіх осіб та укладених ними з ПАТ "НАК "Нафтогаз України договорів до постачання природного газу.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 26.07.2019р. повернуто заяву про забезпечення доказів акціонерному товариству "Дніпровська теплоелектроцентраль" на підставі п.4 ч.5 ст.111 ГПК України.

Не погодившись з прийнятою ухвалою, вважаючи її прийнятою з порушенням норм процесуального права, АТ "Дніпровська теплоелектроцентраль" звернулось з апеляційною скаргою, в якій просить ухвалу скасувати та направити справу на для продовження розгляду до суду першої інстанції.

Апеляційна скарга обгрунтована наступним:

- п.22 ч.2 ст. 4 Закону України «Про судовий збір» не передбачена ставка судового збору за подання до господарського суду заяви про забезпечення доказів;

- провадження у справі №904/2611/18 було відкрито 19.06.2018, в період, коли діяла норма, яка не передбачала обов`язкової участі адвоката як представника і представництво АТ «Дніпровська ТЕЦ» здійснювалось представником, який не є адвокатом, тому в даному випадку мають застосовуватися ті норми законодавства, які були чинними під час відкриття провадження у даній справі і представництво АТ «Дніпровська ТЕЦ» може здійснюватися до кінця розгляду справи особами, які не є адвокатами.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду у складі від 08.08.2019 року у справі № 904/2611/18 було відкрите апеляційне провадження у даній справі та ухвалено розгляд апеляційної скарги провести в судовому засіданні.

Згідно ст. 269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Колегія суддів, переглянувши справу за наявними у ній доказами, що стосуються фактів, викладених в апеляційній скарзі, в межах доводів та вимог апеляційної скарги вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає з наступних підстав.

24.07.2019 року від акціонерного товариства "Дніпровська теплоелектроцентраль" до господарського суду Дніпропетровської області надійшла заява вих. № 1023/07 від 24.07.2019 року про витребування та забезпечення доказів. Заява підписана ОСОБА_1 , юрисконсультом 1-ї категорії, яка діяла на підставі довіреності № 26/2018 від 07.11.2018р.

До заяви про витребування та забезпечення доказів додано докази сплати судового збору в сумі 576,30 грн., що дорівнює 0,3 розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб та довіреність на представника, який підписав заяву.

Розглядаючи доводи апеляційної скарги, судова колегія враховує наступні положення діючого законодавства України.

Згідно ч.ч.1 - 3 ст..110 ГПК України, суд за заявою учасника справи або особи, яка може набути статусу позивача, має забезпечити докази, якщо є підстави припускати, що засіб доказування може бути втрачений, або збирання чи подання відповідних доказів стане згодом неможливим або утрудненим.

Способами забезпечення судом доказів є допит свідків, призначення експертизи, витребування та (або) огляд доказів, у тому числі за їх місцезнаходженням, заборона вчиняти певні дії щодо доказів та зобов`язання вчинити певні дії щодо доказів. У необхідних випадках судом можуть бути застосовані інші способи забезпечення доказів, визначені судом.

Заява про забезпечення доказів може бути подана до суду як до, так і після подання позовної заяви.

Відповідно до ст..111 ГПК України, у заяві про забезпечення доказів зазначаються:

1) найменування суду, до якого подається заява;

2) повне найменування (для юридичних осіб) або ім`я (прізвище, ім`я та по батькові) (для фізичних осіб) заявника, його місцезнаходження (для юридичних осіб) або місце проживання чи перебування (для фізичних осіб), поштові індекси, ідентифікаційний код юридичної особи в Єдиному державному реєстрі підприємств і організацій України, реєстраційний номер облікової картки платника податків (для фізичних осіб) за його наявності або номер і серія паспорта для фізичних осіб - громадян України, номери засобів зв`язку та адресу електронної пошти, за наявності;

3) повне найменування (для юридичних осіб) або ім`я (прізвище, ім`я та по батькові) (для фізичних осіб) іншої сторони (сторін), якщо вона відома заявнику, а також якщо відомо відомості, що її ідентифікують: її місцезнаходження (для юридичних осіб) або місце проживання чи перебування (для фізичних осіб), поштові індекси, ідентифікаційний код юридичної особи в Єдиному державному реєстрі підприємств і організацій України, реєстраційний номер облікової картки платника податків (для фізичних осіб) за його наявності або номер і серія паспорта для фізичних осіб - громадян України, відомі номери засобів зв`язку та адреси електронної пошти;

4) докази, забезпечення яких є необхідним, а також обставини, для доказування яких вони необхідні;

5) обґрунтування необхідності забезпечення доказів;

6) спосіб, у який заявник просить суд забезпечити докази, у разі необхідності - особу, у якої знаходяться докази;

7) перелік документів, що додаються до заяви.

Заява підписується заявником або його представником. До заяви, яка подана представником заявника, має бути додано документ, що підтверджує його повноваження.

За подання заяви про забезпечення доказів сплачується судовий збір у розмірі, встановленому законом. Документ, що підтверджує сплату судового збору, додається до заяви.

Суд, встановивши, що заяву про забезпечення доказів подано без додержання вимог цієї статті, повертає її заявнику, про що постановляє ухвалу.

Правові засади справляння судового збору, платників, об`єкти та розміри ставок судового збору, порядок сплати, звільнення від сплати та повернення судового збору визначаються Законом України «Про судовий збір».

Стаття 1 Закону.

Судовий збір - збір, що справляється на всій території України за подання заяв, скарг до суду, за видачу судами документів, а також у разі ухвалення окремих судових рішень, передбачених цим Законом. Судовий збір включається до складу судових витрат.

Стаття 2

Платники судового збору - громадяни України, іноземці, особи без громадянства, підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні) та фізичні особи - підприємці, які звертаються до суду чи стосовно яких ухвалене судове рішення, передбачене цим Законом.

Частина 1 статті 3

Судовий збір справляється:

за подання до суду позовної заяви та іншої заяви, передбаченої процесуальним законодавством;

за подання до суду апеляційної і касаційної скарг на судові рішення, заяви про перегляд судового рішення у зв`язку з нововиявленими обставинами, заяви про скасування рішення третейського суду, заяви про видачу виконавчого документа на примусове виконання рішення третейського суду та заяви про перегляд судових рішень Верховним Судом України;

за видачу судами документів;

у разі ухвалення судового рішення, передбаченого цим Законом.

Частиною 2 статті 3 Закону встановлено вичерпний перелік заяв, які не оплачуються судовим збором при зверненні до суду. В даному переліку заява про забезпечення доказів відсутня.

Стаття 4 Закону встановлює розміри ставок судового збору, який сплачується при зверненні до суду з відповідною заявою.

В розділі, який стосується звернення до господарського суду не зазначена заява про забезпечення позову.

Однак підпунктом 4 пункту 1 частини 2 статті 4, який стосується судів загальної юрисдикції, встановлено, що за подання до суду заяви про забезпечення доказів юридична особа сплачує 0,5 розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб, а пунктом 6 частини 3 статті 4 встановлено судовий у розмірі 0,3 за подання до адміністративного суду заяви про забезпечення доказів.

Частиною 10 статті 10 ГПК України передбачено, що якщо спірні відносини не врегульовані законом і відсутній звичай ділового обороту, який може бути до них застосований, суд застосовує закон, що регулює подібні відносини (аналогія закону), а за відсутності такого - виходить із загальних засад і змісту законодавства (аналогія права).

Відносини які виникають при розгляді господарських справ аналогічні відносинам цивільним, оскільки сторони у взаємовідносинах наділені рівними правами, а адміністративні справи відрізняються наявністю суб?єкта владних повноважень.

Тому колегія судів погоджується з тим, що за подання до господарського суду заяви про забезпечення доказів юридична особа повинна сплатити 0,5 розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб.

Оскільки Господарським процесуальним кодексом України встановлена необхідність сплати судового збору при зверненні до суду з заявою про забезпечення доказів і розмір збору за таку заяву встановлений Законом України « Про судовий збір», господарський суд правильно, відповідно до вимог ч.4 ст.111 ГПК України, повернув заяву.

Також господарським судом правомірно встановлено, що заяву про забезпечення доказів від імені АТ «Дніпровська теплоелектроцентраль» підписано особою, яка не має права її підписувати, враховуючи наступне.

В силу ч.2 ст.111 ГПК України заява про забезпечення доказів підписується заявником або його представником. До заяви, яка подана представником заявника, має бути додано документ, що підтверджує його повноваження.

Згідно з ч. 3. ст. 56 ГПК України, юридична особа бере участь у справі через свого керівника або члена виконавчого органу, уповноваженого діяти від її імені відповідно до закону, статуту, положення (самопредставництво юридичної особи), або через представника.

Як передбачено ч. 4 ст. 1312 Конституції України, виключно адвокат здійснює представництво іншої особи в суді, а також захист від кримінального обвинувачення.

Згідно з підпунктом 11 пункту 161 розділу XV Перехідних положень Конституції України, представництво відповідно до пункту 3 частини першої статті 1311 та статті 1312 цієї Конституції здійснюється виключно прокурорами або адвокатами у судах першої інстанції - з 1 січня 2019 року.

Представництво органів державної влади та органів місцевого самоврядування в судах виключно прокурорами або адвокатами здійснюється з 1 січня 2020 року.

Представництво в суді у провадженнях, розпочатих до набрання чинності Законом України "Про внесення змін до Конституції України (щодо правосуддя)", здійснюється за правилами, які діяли до набрання ним чинності, - до ухвалення у відповідних справах остаточних судових рішень, які не підлягають оскарженню".

Дана норма щодо представництва набрала чинності з 30.09.2016р. отже представництво в судах іншими особами, а не адвокатом можливе лише в справах, провадження у яких було розпочато до 30.09.2016р.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 58 ГПК України, представником у суді може бути адвокат або законний представник. При розгляді справ у малозначних спорах (малозначні справи) представником може бути особа, яка досягла вісімнадцяти років, має цивільну процесуальну дієздатність, за винятком осіб, визначених статтею 59 цього Кодексу.

Проте, враховуючи положення ч. 5 ст. 12, ч. 4 ст. 247 ГПК України, дана справа не може бути віднесена до малозначних.

Отже, оскільки провадження у справі порушено після 30.09.2016р., справа не є малозначною представляти АТ «Дніпровська теплоелектроцентраль" у даній справі, в т.ч. і підписання заяви про забезпечення доказів, може з лише адвокат або заявник може брати участь в судовому процесі через свого керівника або члена виконавчого органу, уповноваженого діяти від її імені відповідно до закону, статуту, положення (самопредставництво юридичної особи).

Як зазначалося вище, заява про забезпечення доказів підписана юрисконсультом І-ї категорії АТ «Дніпровська теплоелектроцентраль» ОСОБА_1 за довіреністю № 26/2018 від 07.11.2018.

При цьому доказів на підтвердження у ОСОБА_1 статусу адвоката, а відтак і повноважень на підписання такої заяви, господарському суду першої інстанції подано не було. Не подано таких доказів апелянтом і до апеляційного суду.

Також відсутні дані про адвоката ОСОБА_1 і в Єдиному реєстрі адвокатів України.

Таким чином, ухвала господарського суду відповідає вимогам чинного законодавства, підстави для її скасування відсутні.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 129, 255, 269, 270, 271, п. 6 ч. 1 ст. 275, ст.ст. 280, 282, 283, суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства Дніпровська теплоелктроцентраль" залишити без задоволення.

Ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 26.07.2019 у справі № 904/2611/18 залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного суду протягом 20 днів з дня складання повного тексту постанови.

Головуючий суддя С.Г. Антонік

Суддя І.М. Кощеєв

Суддя М.О. Дармін