номер провадження справи 15/111/19
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02.09.2019 Справа № 908/1103/19

м. Запоріжжя

Господарський суд Запорізької області у складі судді Горохова Ігоря Сергійовича, розглянувши матеріали

за позовом Приватного підприємства виробничо - комерційної фірми "Аква Вита", юридична адреса: 69000, м. Запоріжжя, вул. Патріотична, буд. 70, кв. 22; адреса для листування: 69002, м. Запоріжжя, вул. Гоголя, 94/3

до відповідача Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго", 69035, м. Запоріжжя, вул. Сталеварів, буд. 14

про визнання недійсним рішення комісії з розгляду актів про порушення правил роздрібного ринку електричної енергії

при секретарі судового засідання Осоцький Д.І.

За участю представників сторін та учасників процесу:

від позивача - Гусельников М.О., адвокат, посвідчення адвоката № 691 від 26.09.2008, договір про надання правових послуг адвоката від 02.07.2019;

від відповідача - Кібітлевська А.Ф., адвокат, посвідчення адвоката №ЗП001665 від 30.05.2018, довіреність № 36 від 01.01.2019.

Суть спору:

07.05.2019 до Господарського суду Запорізької області надійшла позовна заява Приватного підприємства виробничо - комерційної фірми "Аква Вита", м. Запоріжжя до відповідача Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго", м. Запоріжжя про визнання недійсним рішення комісії з розгляду актів про порушення правил роздрібного ринку електричної енергії Запорізьких міських електричних мереж Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго" з розгляду акта про порушення № 00001137 від 25.01.2019, що оформлено протоколом від 21.02.2019 за договором постачання електричної енергії № 7033 від 24.02.2011.

Обґрунтовуючи позовні вимоги позивач зазначив, що 21.02.2019 комісією Запорізького району електричних мереж ПАТ "Запоріжжяобленерго" з розгляду Актів про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії було розглянуто Акт №00001137 від 25.01.2019 про порушення ПП ВКФ "Аква Вита" Правил роздрібного ринку електричної енергії, за результатом розгляду якого прийнято рішення про нарахування позивачу недорахованої електроенергії за період з 26.07.2018 року по 25.01.2019 року у кількості 13 597 кВТ.г. на суму 34 798,69 грн. Не погоджуючись з рішенням ПАТ "Запоріжжяобленерго" про застосування оперативно-господарської санкції зазначає, що протокол засідання комісії з розгляду Акта порушення №00001137 від 25.01.2019 оформлено з порушенням п. 1.2 абзацу 2 Методики. Вважає не правомірним застосування до позивача порушень визначених п.п. 8 п. 5.5.5. ПРРЕЕ, оскільки 21.01.2019 позивачем в ході ліквідації наслідків залиття нежитлового приміщення позивача за адресою м. Запоріжжя, вул. Академіка Ф.М.Муравченка , 5 було виявлено одну зірвану пломбу ВАТ ЗОЕ №С30868956 та повідомлено про виявлений факт відповідача в телефонному режимі, а пізніше листом від 25.01.2019. Вважає, що відповідачем протиправно з порушенням п. 1.2 абзац 2 Методики, оформлено Протокол засідання комісії з розгляду Актів про порушення ПРРЕЕ, оскільки позивачем завчасно повідомлено відповідача про виявлене пошкодження пломби, що унеможливлює застосування Методики.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 07.05.2019, справу № 908/1103/19 передано на розгляд судді Горохову І.С.

Ухвалою суду від 08.05.2019 позовна заява була залишена без руху для усунення недоліків, допущених позивачем.

Ухвалою суду від 30.05.2019 позовну заяву прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі № 908/1103/19, присвоєно справі номер провадження 15/111/19. Розгляд справи здійснюється за правилами загального позовного провадження. Судове засідання призначено на 01.07.2019 о 09 год. 40 хв.

Ухвалою суду від 01.07.2019 підготовче засідання відкладено на 30.07.2019 о/об 10 год. 00 хв.

Ухвалою суду від 30.07.2019 продовжено строк підготовчого провадження на тридцять днів - до 28.08.2019 включно. Відкладено підготовче засідання на 09.08.2019 о/об 10 год. 00 хв.

Ухвалою суду від 09.08.2019 закрито підготовче провадження та призначено справу №908/1103/19 до судового розгляду по суті на 28.08.2019 о/об 11 год. 30 хв.

28.08.2019 у судовому засіданні оголошувалась перерва на 02.09.2019 о 14 год. 15 хв. без винесення ухвали.

В судовому засіданні 02.09.2019 представник позивача підтримав позовні вимоги у повному обсязі.

Відповідач проти позовних вимог заперечив з підстав, викладених у відзиві. В обґрунтування заперечень посилається на те, що 25.01.2019 під час контрольного огляду в результаті технічної перевірки об`єкта електропостачання за адресою: м. Запоріжжя, вул. Омська, 5 було складено Акт про порушення ПП ВКФ "Аква Вита" ПРРЕЕ №00001137, яким зафіксовано порушення споживачем п. 5.5.5 Правил роздрібного ринку електричної енергії, а саме: відсутність пломби відповідача №С30868956 на огородженні приладу обліку та ввідного автоматичного вимикача згідно акту пломбування від 02.03.2017. Другий екземпляр акту з додатками отримано відповідальною особою за електрогосподарство позивача 25.01.2019 під підпис, про що є відповідна відмітка в акті. Зауваження до складеного акту відсутні. В акті порушення зазначено, що комісія Енергопостачальника з розгляду даного акту відбудеться 21.02.2019. На засідання комісії позивач не з`явився, за результатом розгляду Акту порушення ПРРЕЕ Енергопостачальником було прийнято рішення про застосування до споживача оперативно-господарської санкції за порушення ним ПРРЕЕ, а саме затверджено розрахунок недорахованої електричної енергії по Акту №00001137 від 25.01.2019 у розмірі 13597 кВт.год. на суму 34 798,69 грн., що оформлено протоколом від 21.02.2019. Другий екземпляр протоколу направлено позивачу поштою 27.02.2019. Розрахунок недоврахованої електроенергії по акту №00001173 від 25.01.2019 виконано згідно п. 2.1.2 Методики. Відносно обставин викладених позивачем у позові щодо залиття приміщення та завчасного повідомлення відповідача про виявлення зриву пломби, зазначає, що позивач звернувся з листом до відповідача щодо усунення виявлених пошкоджень лише 25.01.2019 о 14 год 22 хв., тобто через 10 днів від дня настання аварійної ситуації, чим порушив п.п. 7.12 п. 7 Кодексу комерційного обліку електричної енергії. Звертає увагу суду, що вказаний лист позивачем було здано до канцелярії відповідача вже після складання Акту про порушення ПРРЕЕ №00001137 від 25.01.2019. В поясненнях до акту про порушення представником відповідача зазначено, що відсутність пломби за об`єктом позивача встановлено 25.01.2019 о 10 год. 20 хв., доступ до електроустановки надано відповідальною особою за електрогосподарство позивача об 11 год. 40 хв. на підтвердження чого надано фотоматеріали, які були здійснені під час контрольного огляду електроустановки позивача та на яких зафіксовано час здійснення фотозйомки 13 год. 11-12 хв. По завершенню контрольного огляду було здійснено опломбування електроустановки зі складанням відповідного акту та здійсненням фотознімку о 13 год. 40 хв. Зазначає, що контрольний огляд та складання акта про порушення завершилось о 13 год. 40 хв, після чого споживач здав до канцелярії відповідача лист про відсутність пломби, який зареєстровано о 14 год. 22 хв. Тобто, позивач звернувся письмово до відповідача вже після виявленого порушення представниками відповідача та після складання Акту про порушення. Вказаними діями відповідач намагався уникнути відповідальності за відсутність пломби Енергопостачальника, яка передбачена п. 2.1.2 Методики. Враховуючи викладено просить суд у задоволення позову відмовити.

Позивач скориставшись своїм правом, наданим ст. 166 Господарського процесуального кодексу України, надав суду відповідь на відзив від 29.07.2019, за якою не погоджується з запереченнями відповідача викладеними у відзиві.

Відповідач в порядку ст. 167 Господарського процесуального кодексу України надав заперечення на відповідь позивача на відзив від 09.08.2019.

Розгляд справи відповідно до вимог ст. 222 ГПК України здійснювався за допомогою звукозаписувального технічного засобу, а саме програмно - апаратного комплексу "Оберіг".

В судому засіданні 02.09.2019 судом, в порядку ст. 240 ГПК України проголошено вступну та резолютивну частини рішення, судом оголошено, що повний текст рішення буде складено протягом 10 днів.

Розглянувши та дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, суд установив.

24.02.2011 між ВАТ "Запоріжжяобленерго" (змінено назву на ПАТ "Запоріжжяобленерго") - постачальник електричної енергії та Приватним підприємством виробничо - комерційної фірми "Аква Вита" - споживач, укладено Договір про постачання електричної енергії № 7033, відповідно до умов якого постачальник електричної енергії продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача з приєднаною потужністю, зазначеною у додатку № 1 "Обсяги постачання електричної енергії споживачу", а споживач оплачує постачальнику електричної енергії вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору. Точки продажу електричної енергії визначаються Додатком № 2 "Точки продажу електричної енергії споживачу" (п. 1 Договору).

02.03.2017 був складений Акт №1879 про пломбування елементів розрахункового засобу обліку електричної енергії та встановлення індикаторів.

Відповідно до п. 2.1 Договору, під час виконання його умов, а також при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов`язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (ПКЕЕ).

Відповідно до п. 4.2.3 Договору, Споживач сплачує Постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 №562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за №782/12656, за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням (далі - Методика), у разі таких дій Споживача: самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку; споживання електроенергії поза засобами обліку; інших умов, визначених Методикою.

25.01.2019 при здійсненні технічної перевірки засобів обліку електричної енергії об`єкта Приватного підприємства виробничо - комерційної фірми "Аква Вита" за адресою: м. Запоріжжя, вул. Омська, 5 представниками ЗМЕМ було складено акт про порушення №00001137 від 25.01.2019.

В Акті зафіксовано порушення споживачем п. 5.5.5 Правил роздрібного ринку електричної енергії, а саме: відсутність пломби відповідача №С30868956 на огородженні приладу обліку та ввідного автоматичного вимикача згідно акту пломбування від 02.03.2017.

До акту про порушення додається графічне зображення схеми електропостачання; акт контрольного огляду, акт роз пломбування, акт пломбування, акт технічної перевірки, фотоматеріали.

Акт про порушення від 25.01.2019 №00001137 підписаний трьома представниками Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго" та представником позивача Недоруєвим В.С. без жодних зауважень щодо його змісту. В акті про порушення №00001137 було зазначено дату, час та місце засідання комісії з розгляду акту про порушення.

21.02.2019 за результатами розгляду акту про порушення ПРРЕЕ від 25.01.2019 №00001137 комісією, відповідно до п.2.1.3 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ПРРЕЕ, затверджено розрахунок по акту про порушення ПРРЕЕ від 25.01.2019 №00001137. Кількість недорахованої електроенергії згідно з розрахунком складає 13 597 кВт.год. на суму 34 798,69 грн., що оформлено протоколом. Позивач не був присутній на засіданні комісії.

Відповідно до Протоколу від 21.02.2019 засідання комісії з розгляду Акту про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії №00001137 від 25.01.2019, вирішено виконати розрахунок недоврахованої електричної енергії по акту згідно пункту 2.1.2 Методики, затвердженої Постановою НКРЕ КП № 562 від 04.05.2006 із змінами і доповненнями Постанови НКРЕ КП № 154 від 08.02.2007, № 1384 від 18.12.2008, № 1338 від 14.10.2010 за період з 26.07.2018 по 25.01.2019, кількість недорахованої електроенергії складає 13 597 кВт*год на суму 34 798,69 грн.

На підставі акту про порушення №00001137 від 25.01.2019 відповідачем виставлено рахунок №7033/АН на суму 34 798,69 грн.

Не погоджуючись із прийнятим рішенням засідання комісії по розгляду акта про порушення, позивач звернувся до суду з даним позовом.

Проаналізувавши матеріали та фактичні обставини справи, оцінивши надані докази у їх сукупності, заслухавши пояснення представників сторін, суд вважає позовні вимоги такими, що не підлягають задоволенню, виходячи з наступного.

Правовідносини, які виникли між сторонами, регулюються Законом України Про електроенергетику, Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затвердженими постановою НКРЕКП від 14.03.2018 №312 (далі ПРРЕЕ), Методикою визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженою постановою НКРЕ від 04.05.2006 №562, зареєстрованої в МУЮ 04.07.2006 за №782/12656 (далі - Методика).

За загальним положенням цивільного законодавства, зобов`язання виникають з підстав, зазначених у статті 11 Цивільного кодексу України. За приписами частини 2 цієї статті, підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини, інші юридичні факти. Підставою виникнення цивільних прав та обов`язків є дії осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також дії, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки.

Господарські зобов`язання можуть виникати, зокрема, з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать (стаття 174 ГК України).

Згідно з ч. 1 ст. 175 Господарського кодексу України майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов`язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов`язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утримуватися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку. Майнові зобов`язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених ГК України.

Відповідно до змісту ст.ст. 11, 509 ЦК України підставою виникнення цивільних прав і обов`язків (зобов`язань), є, зокрема, договір. Цивільні права та обов`язки можуть виникати безпосередньо з актів цивільного законодавства.

Частиною 1 ст. 216 ГК України передбачено, що учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.

Відповідно до положень ч. 1, 2 ст. 218 ГК України підставою господарсько-правової відповідальності учасника господарських відносин є вчинене ним правопорушення у сфері господарювання. Учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов`язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведе, що ним вжито усіх залежних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення.

Статтею 235 ГК України встановлено, що за порушення господарських зобов`язань до суб`єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов`язання, що використовуються самими сторонами зобов`язання в односторонньому порядку. До суб`єкта, який порушив господарське зобов`язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором. Оперативно-господарські санкції застосовуються незалежно від вини суб`єкта, який порушив господарське зобов`язання.

Згідно з ч. 1, 2 ст. 237 ГК України підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов`язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред`явлення претензії порушнику зобов`язання. Порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди з застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду з заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.

Рішення постачальника електричної енергії про нарахування вартості недоврахованої електроенергії є оперативно-господарською санкцією.

Відповідно до ст. 26 Закону України "Про електроенергетику", споживання енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником. Споживач енергії зобов`язаний додержуватись вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії, а також несе відповідальність за порушення умов договору та правил користування електричною енергією.

Згідно з ст. 27 Закону України "Про електроенергетику", правопорушеннями в електроенергетиці є, зокрема, крадіжка електричної і теплової енергії, самовільне підключення до об`єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку.

За змістом ст. 77 Закону України "Про ринок електричної енергії" учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом. Правопорушеннями на ринку електричної енергії, зокрема, є: пошкодження приладів обліку, використання приладів обліку електричної енергії, неповірених або неатестованих в установленому порядку; пошкодження цілісності пломб, повірочного тавра тощо; несанкціоноване втручання в роботу об`єктів електроенергетики.

Вирішуючи спір, суд враховує наступне.

Відповідно до ст. 129 Конституції України, ст. ст. 74, 76 ГПК України до основних засад судочинства віднесено змагальність сторін, яка полягає в тому, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. За загальним правилом обов`язок (тягар) доказування певних обставин покладається на особу, яка посилається на ці обставини. Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Відповідно до приписів ст. ст. 7, 13, 14 Господарського процесуального кодексу України правосуддя у господарських судах здійснюється на засадах рівності усіх учасників судового процесу та змагальності сторін. Суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.

Взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії), зокрема, регулюються Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затвердженої Постановою НКРЕКП № 312 від 14.03.2018 (далі - ПРРЕЕ).

Відповідно до п. 8.2.4. ПРРЕЕ у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором.

Відповідно до п. 8.2.5 Правил, у разі виявлення підчас контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів розкрадання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача або представника споживача оформлюється акт про порушення. В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил або методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та вихідні дані, необхідні для визначення обсягу необлікованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт про порушення підписується представником оператора системи та споживачем або представником споживача. У разі відмови споживача або представника споживача підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо він підписаний уповноваженим представником оператора системи та двома незаінтересованими особами (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення їх осіб. Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта про порушення та викласти мотиви своєї відмови від його підписання, які зазначаються в акті про порушення або надаються (надсилаються) оператору системи окремим письмовим повідомленням.

Згідно з п. п. 4 п. 5.1.1 Правил оператор системи має право на безперешкодний доступ (за пред`явленням представником службового посвідчення) до електричних установок споживача для проведення технічної перевірки засобів вимірювання, контролю за рівнем споживання електричної енергії та потужності, вимірювання показників якості електричної енергії, контрольного огляду електричних мереж від межі балансової належності до точки вимірювання та/або точки обліку відповідно до умов укладених договорів, а також для виконання відключення та обмеження споживання відповідно до встановленого цими Правилами порядку та умов договору, виконання інших робіт відповідно до договору.

Отже, акт про порушення є належним доказом підтвердження встановлених обставин за наслідками перевірки, на якому міститься підпис представника споживача.

Згідно з п. п. 8 пункту 5.5.5. ПРРЕЕ Споживач електричної енергії зобов`язаний забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування. Ті самі приписи містилися в п.п. 26 пункту 10.2 ПКЕЕ.

Згідно з пунктом 4.2.3 Договору Споживач сплачує Постачальнику вартість недорахованої електричної енергії, розраховану, виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин використання, відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем правил користування електричною енергією, затвердженою постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України від 04.07.2006 за № 782/12656, за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням, в тому числі і у разі самовільного внесення змін споживачем у схеми обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку; споживання електроенергії поза засобами обліку; інших умов, визначених Методикою.

Споживач не несе відповідальність перед Постачальником електричної енергії відповідно до вимог пунктів 4.2.1, 4.2.3 цього договору, якщо доведе, що порушення виникли з вини Постачальника або внаслідок дії обставин непереборної сили (п. 4.2.4 договору).

Відповідно до п. 5.5.5. ПРРЕЕ, споживач електричної енергії зобов`язаний:

1) користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів);

2) сплачувати за електричну енергію та надані йому послуги відповідно до укладених договорів;

4) здійснювати оплату рахунків, виставлених на підставі актів про порушення цих Правил та умов договору;

5) дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів;

6) забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок та електроприладів згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів України;

8) забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування.

На виконання п. 2 Постанови "Про затвердження Правил роздрібного ринку електроенергії" від 14.03.2018 №31, затвердженою Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, між сторонами укладено договір шляхом приєднання споживачів до публічних договорів приєднання (договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, відповідних договорів про постачання електричної енергії) на умовах чинних договорів про постачання електричної енергії та про користування електричною енергією, укладених з відповідними постачальниками електричної енергії за регульованим тарифом, шляхом подання заяви-приєднання.

Відповідно до п. 6.2 Договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, споживач зобов`язаний:

1) Виконувати умови цього Договору, в тому числі, своєчасно проводити розрахунки відповідно до умов Договору.

2) Забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх внутрішніх електромереж, електроустановок та електроприладів.

3) Невідкладно повідомляти Оператора системи про недоліки в роботі вузла вимірювання.

4) Узгоджувати з Оператором системи нові підключення та переобладнання внутрішньої електропроводки, здійснювані з метою збільшення споживання електричної потужності.

5) Забезпечувати доступ представникам Оператора системи, які пред`явили свої службові посвідчення, до свого об`єкта для обстеження вузла вимірювання, електроустановок та електропроводки.

Пунктом 8.7. Договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії передбачено, що у разі виявлення представниками Оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж, у тому числі фактів розкрадання електричної енергії розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором.

Відповідно до п. 8.2.6. ПРРЕЕ, на підставі акту про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу.

У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків.

Згідно із п. 2.1.2. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією (далі - Методика), що затверджена Постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України № 562 від 04.05.2006, методика застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення такого порушення, як пошкодження або відсутність пломб з відбитками тавр енергопостачальника чи інших заінтересованих сторін, індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному ПКЕЕ (z0417-96), або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження приладів обліку, установлених пломб та індикаторів.

Отже, з аналізу наведених норм чинного законодавства встановлено, що основним доказом вчинення порушення у сфері користування електричною енергією є Акт про порушення.

Відповідно до п. 8.2.5, 8.2.6 ПРРЕЕ на підставі акту № 00001137, розрахунок вартості необлікованої електроенергії здійснено згідно вимог п. 2.1.2 Методики, затвердженої постановою НКРЕ № 562 від 04.05.2006: у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1-3 пункту 2.1 Методики, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу (Wдоб, кВт. год.) визначається за формулою (2.4). Wдоб = Р * tдоб *Кв.

де: P - потужність (кВт), згідно п. «в» п. 2.5 Методики дозволена потужність для даної точки обліку, відповідно до п.6 Додатка №5 "Графік зняття показників засобів обліку електричної енергії" до Договору дозволена потужність об`єкту складає 13 кВт.

tдоб - тривалість роботи обладнання протягом доби, що становить: 12 год 7 діб без вихідних згідно п. 6 Додатка №5 5 "Графік зняття показників засобів обліку електричної енергії" до Договору;

Kв (Kв.і ) - коефіцієнт використання струмоприймачів

За умови згоди сторін коефіцієнт використання електрообладнання вибирається рівним K = 0,5.

У разі недосягнення такої згоди та за умови недопуску споживачем представників постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) на свою територію для складення переліку струмоприймачів, про що має бути зазначено в акті про порушення, коефіцієнт використання електрообладнання вибирається рівним Kв=0,75.

Сума до сплати зменшена на величину вартості електричної енергії відповідно до виставлених споживачу за період порушення рахунків за точками обліку, на яких було виявлено порушення.

Кількість днів у періоді, за який має здійснюватися перерахунок (Дпер, день), визначається за формулою: Дпер=Дпор+Дусун

де: Д пор - кількість робочих днів споживача від дня останнього контрольного огляду приладу обліку або технічної перевірки (у разі коли технічна перевірка проводилась після останнього контрольного огляду приладу обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у 6 календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Якщо споживач встановив пристрій, що занижує покази приладу обліку, вчинив інші дії, що призвели до недообліку спожитої електричної енергії, виявити які представники постачальника електричної енергії під час проведення контрольного огляду приладу обліку не мали можливості, Дпор визначається виходячи з кількості робочих днів споживача з дня останньої технічної перевірки, або допуску електроустановки споживача в експлуатацію, або набуття прав власності або користування (у разі якщо технічна перевірка у період з дати допуску електроустановки споживача в експлуатацію або набуття ним права власності на об`єкт до дати виявлення порушення не проводилась), але не більше ніж за три роки;

Дусун - кількість робочих днів споживача від дня виявлення порушення до дня його усунення або від дня виявлення порушення до дня припинення електропостачання через невиконання споживачем припису чи вимоги щодо усунення порушення., Дусун має бути зазначено в акті про порушення. У разі коли під час оформлення акта порушень неможливо точно визначити термін, протягом якого будуть усунені порушення, Дусун визначається у двосторонньому акті, складеному сторонами після усунення порушення. При цьому нарахування, передбачені цією Методикою, здійснюються після складення зазначеного двостороннього акта.

Період нарахування по акту порушення ПРРЕЕ становить 183 день за період з 26.07.2018 по 25.01.2019. Кількість недорахованої електроенергії складає 13 597 кВт.год на загальну суму 34 798,69 грн.

Отже, розрахунок було здійснено за період з 26.07.2018 (дата останньої технічної перевірки) по 25.01.2019 (дата виявлення порушення), що відповідає вищенаведеним приписам Методики.

Обґрунтовуючи вимоги позивач вказує, що відповідачем протиправно з порушенням п. 1.2 абзацу 2 Методики оформлено протокол засідання комісії з розгляду Актів про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії, оскільки позивачем завчасно повідомлено відповідача про виявлене пошкодження пломби, що унеможливлює застосування Методики.

Абзацом 2 п. 1.2 Методики визначено, що у разі своєчасного (до виявлення порушення представниками енергопостачальника) письмового повідомлення споживачем енергопостачальника про виявлені ним пошкодження приладів (систем) обліку, пошкодження або зрив пломб та за відсутності явних ознак втручання в роботу приладів (систем) обліку Методика не застосовується.

Згідно з наданим позивачем до позовної заяви акту про залиття, аварію, що трапилась на системі центрального опалення, 14.01.2019 в будинку №5 по вул. Академіка Ф.М. Муравченка, м. Запоріжжя трапилось залиття, аварія на системі центрального опалення (холодного-водопостачання), в результаті якої відбулося затоплення приміщень №1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10 , 11 , 12 та підвалу не житлового приміщення.

Позивач стверджує, що в ході ліквідації наслідків залиття 21.01.2019 нежитлового приміщення ПП ВКФ "Аква Віта" за адресою м. Запоріжжя, вул . Академіка Ф.М.Муравченка, 5 було виявлено одну зірвану пломбу ВАТ ЗОЕ №С30868956 на шафі обліку електролічильнику та повідомлено про виявлений факт відповідача в телефонному режимі.

Однак, в підтвердження даного повідомлення позивачем не надано жодного доказу.

Відповідно до п. п. 7.12 п. 7 Кодексу комерційного обліку електричної енергії (далі - ККОЕЕ) затвердженого Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 за №31, у випадку пошкодження встановлених на ЗВТ пломб у результаті ліквідації аварійної ситуації, суб`єкт, який виконував аварійні роботи, повинен повідомити про цей факт заінтересованих осіб не пізніше наступного робочого дня.

Акт про залиття, аварію, що трапилась на системі центрального опалення, гарячого водопостачання (або холодного водопостачання) складено 14.01.2019.

З матеріалів справи вбачається, що згідно листа вих №01/01/18 від 21.01.2019 ПП ВКФ "Аква Віта" було письмово повідомлено відповідача про зрив пломби ВАТ ЗОЕ №С30868956 на шафі обліку електролічильнику, з вимогою про усунення виявлених пошкоджень. 25.01.2019 вказаний лист ПП ВКФ "Аква Віта" було здано нарочно до канцелярії ЗМЕМ ПАТ "Запоріжжіобленерго" з відміткою про отримання за вхідним №1253 від 25.01.2019.

Як вбачається зі скріншоту з програми IBExpert, направлення ПП ВКФ "Аква Віта" листа про зрив пломб на адресу ЗМЕМ ПАТ "Запоріжжяобленерго" відбулося 25.01.2019 о 14 год. 22 хв.

Твердження відповідача, що вказаний лист було здано до канцелярії ЗМЕМ ПАТ "Запоріжжяобленерго" 25.01.2019 саме о 09 год. 15 хв., не підтверджено жодними доказами.

Позивачем в листі про зрив пломб вказано, що ним було виявлено факт відсутності пломби 21.01.2019, то у відповідності до п. п. 7.12 п. 7 ККОЕЕ, він зобов`язаний повідомити відповідача письмово про дану обставину не пізніше наступного дня, тобто 22.01.2019. А якщо враховувати день аварії, то не пізніше 15.01.2019.

Подання нарочно листа від 25.01.2019 про зрив пломби, свідчить про повідомлення відповідача на 4 день, що є несвоєчасним у розумінні п. 1.2 Методики.

Письмові пояснення помічника юриста Євсюкова А.В. щодо надання документів до канцелярії ПАТ «Запоріжжяобленерго» від 10.07.2019, суд вважає не належним доказом в підтвердження своєчасності повідомлення про пошкодження встановлених на ЗВТ пломб у результаті ліквідації аварійної ситуації, оскільки такі пояснення надані працівником підприємства до якого застосовано штраф, та він перебуває у певній службовій залежності від керівництва підприємства. Також, такі пояснення не спростовують несвоєчасність повідомлення про пошкодження пломб.

Твердження позивача про те, що скріншот з програми «IBExpert» є неналежним та недостовірним доказом, суд вважає безпідставним, оскільки доказів виконання вимог п. п. 7.12 п. 7 Кодексу комерційного обліку електричної енергії позивачем не надано. Крім того, з урахуванням вимог ст. ст. 76, 78 ГПК України вказаний скріншот є доказом, на підставі якого можна встановити обставини, які входять в предмет доказування в даному випадку обставини своєчасності повідомлення споживачем про пошкодження пломби, та дійсність цих обставин.

Згідно із п. п. 8 п. 5.5.5 ПРЕЕ споживач зобов`язаний забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування.

Відповідно до п. п. 9, 19 п. 5.5.5 ПРЕЕ, споживач зобов`язаний невідкладно повідомляти оператора системи та постачальника послуг комерційного обліку про недоліки в роботі засобу вимірювання; та своєчасно вживати відповідних заходів для усунення виявлених порушень.

Щодо тверджень позивача, що Акт порушення ПРРЕЕ №00001137 від 25.01.2019 складено за відсутності уповноваженого представника позивача, суд зазначає.

Відповідно до абзацу 2 п. 8.7 Договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії Акт про порушення підписується представником Оператора системи та Споживачем або представником Споживача. Представником Споживача є особа, яка знаходиться на території об`єкта споживача під час проведення перевірки та допустила представників Оператора системи до перевірки об`єкту. У разі відмови Споживача або представника Споживача підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний уповноваженим представником Оператора системи та двома будь-якими незаінтересованими особами, за умови посвідчення їх осіб.

Акт порушення ПРРЕЕ №00001137 від 25.01.2019 підписаний трьома представниками ЗМЕМ ПАТ "Запоріжжяобленерго" та представником споживача Недураєвим В.С. , що підтверджує належність та допустимість акта про порушення як доказу фіксації виявленого відповідачем правопорушення та який мав доступ до приміщення позивача, мав ключі від шафи обліку, був обізнаний де розташована електроустановка. Крім того, Недоруєв В.С. підписував, як уповноважена особа від Приватного підприємства виробничо - комерційна фірма «Аква Вита» такі документи, як: акт від 10.05.2016; акт від 01.07.2016 № 7420 про пломбування елементів розрахункового засобу обліку е/е до 1000 В та встановлення індикаторів; акт від 02.03.2017 № 1879 про пломбування елементів розрахункового засобу обліку е/е до 1000 В та встановлення індикаторів; акт від 20.07.2018 № 2426; акт від 13.09.2018 № 3105 про пломбування елементів розрахункового засобу обліку е/е до 1000 В та встановлення індикаторів; акт від 08.10.2018 № 3367 про пломбування елементів розрахункового засобу обліку е/е до 1000 В та встановлення індикаторів; акт від 25.01.2019 візуального зняття показів розрахункових засобів обліку, та про пломбування елементів розрахункового засобу е/е до 1000 В та встановлення індикаторів.

Щодо посилань позивача про не допуск працівників позивача до участі у засіданні комісії з розгляду акта про порушення, суд зазначає наступне.

Пунктом 8.2.6. ПРРЕЕ визначено, що на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг не облікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення. Споживач має бути повідомлений оператором системи про місце, час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 7 календарних днів до призначеної дати засідання. Комісія з розгляду актів про порушення може повторно розглянути акт про порушення в порядку, встановленими цими Правилами, зокрема, на підставі звернення споживача.

Відповідно до п. 10 Акту про порушення Позивача запрошено на засідання комісії з розгляду даного акта на 21.02.2019 за адресою: м. Запоріжжя, вул. Волгоградська, 25 к. 306 з 13:00, що є належним повідомленням Позивача про дату, час та місце проведення засідання комісії з розгляду акта про порушення. На засідання комісії запрошувався споживач або уповноважена ним особа. При собі необхідно було мати посвідчення особи з фото та за необхідності належним чином оформлене доручення. У разі неявки його на засідання комісії акт розглядається без участі споживача або уповноваженої особи.

Позивачем доказів направлення на засідання комісії уповноваженого представника не надано.

Суд зауважує, що позивачем під час розгляду справи не доведено шляхом надання відповідних доказів обставин недотримання відповідачем вимог ПРРЕЕ під час проведення перевірки та складання акту, а також не спростовано встановленого в Акті порушення.

Із змісту положень ст. ст. 15,16 ЦК України, ст. 20 ГК України слідує, що кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права у разі його порушення, невизнання або оспорювання у спосіб та в порядку, що встановлені договором або законом.

З урахуванням викладеного суд зазначає, що акт про порушення та процедура його складання не містять таких порушень, які б спростовували його дійсність, достовірність та законність. В акті про порушення міститься достатньо даних, необхідних для встановлення суті правопорушення та визначення обсягу недооблікованої електроенергії.

В частині 2 статті 237 ГК України визначено, що заінтересована сторона може звернутися до суду з заявою про скасування оперативно-господарської санкції у разі незгоди з застосуванням такої санкції.

Згідно із ч. 1 ст. 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Суд здійснивши у сукупності оцінку фактичних обставин справи та поданих доказів, не знайшов достатніх правових підстав для їх задоволення з тих підстав, які заявлено, тому у позові відмовляється у зв`язку з його необґрунтованістю та недоведеністю обставин, на які посилається позивач. Всі посилання позивача спростовано викладеними приписами чинного законодавства України та матеріалами справи.

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору покладаються на позивача.

Керуючись ст. ст. 73, 86, 202, 219, 233, 236, 238, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд

вирішив:

В задоволенні позову відмовити в повному обсязі.

Судові витрати покласти на позивача.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повний текст рішення складено 09.09.2019 року.

Суддя І. С. Горохов