РІШЕННЯ
Іменем України

23 серпня 2019 року м. Чернігів справа № 927/459/19

Господарський суд Чернігівської області у складі судді А.С. Сидоренка, за участю секретаря судового засідання Дзюба Г.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні за правилами спрощеного позовного провадження матеріали позовної заяви
за позовом Військової частини НОМЕР_1 09610, с. Савинці Рокитнянського району Київської області
До Акціонерного товариства «АСВІО БАНК» 14000, м. Чернігів, вул. Преображенська, 2
Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача: Фізична особа підприємець Сігал Сніжана Володимирівна 04107, м. Київ, провулок Нагірний, 6 а
про стягнення 45 360 грн. 00 коп.

у присутності представників:

від позивача: Демінський В.О. (в судовому засіданні 23.07.2019р.); Луцький Я.І. (в судовому засіданні 20.08.2019р.)

від відповідача: Шуліка С.О. адвокат (ордер КС № 555750 від 08.07.2019р., в судових засіданнях 23.07.2019р. та 20.08.2019р)

від третьої особи: Гайдар А.А. адвокат (ордер КВ № 382423 від 23.07.2019р.)

Рішення виноситься після перерв, оголошених в судовому засіданні з 23.07.2019р. по 20.08.2019р. та з 20.08.2019р. по 23.08.2019р., на підставі ст. 216 Господарського процесуального кодексу України.

В судовому засіданні 23.08.2019р., на підставі ст. 240 Господарського процесуального кодексу України, було оголошено вступну та резолютивну частину рішення.

ВСТАНОВИВ:

03 червня 2019 року до Господарського суду Чернігівської області надійшла позовна заява Військової частини НОМЕР_1 до Акціонерного товариства «АСВІО БАНК» про стягнення 45 360,00 грн. гарантійної виплати згідно банківської гарантії № 112-19/Т2 від 29.01.2019р.

В обґрунтування заявлених позовних вимог позивач посилається на невиконання відповідачем взятих на себе зобов`язань щодо сплати обумовленої гарантією грошової суми у зв`язку з невиконанням фізичною особою підприємцем Сігал Сніжаною Володимирівною обов`язків по наданню документів, що підтверджують відсутність підстав, передбачених ст. 17 Закону України «Про публічні закупівлі».

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 24.06.2019р., зокрема:

прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі;

постановлено здійснювати розгляд позовної заяви за правилами спрощеного позовного провадження;

залучено фізичну особу підприємця Сігал Сніжану Володимирівну до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача;

встановлено процесуальний строк для подання відповідачем відзиву на позовну заяву протягом п`ятнадцяти днів з дня вручення даної ухвали;

встановлено процесуальні строки: для подання позивачем відповіді на відзив протягом п`яти днів з дня отримання відзиву; для подання відповідачем заперечення до 22 липня 2019 року включно.

встановлено процесуальний строк для подання третьою особою письмових пояснень щодо позову протягом п`ятнадцяти днів з дня вручення даної ухвали.

11 липня 2019 року відповідачем до Господарського суду Чернігівської області поданий відзив від 08.07.2019р. на позовну заяву.

Оскільки ухвала суду від 24.06.2019р. була отримана відповідачем 26.06.2019р., а відзив зданий для відправки на пошту 08.07.2019р., слід зробити висновок, що відзив поданий відповідачем у встановлений судом процесуальний строк.

У відзиві на позов відповідач просить відмовити у задоволенні позовних вимог. В обґрунтування своїх заперечень відповідач вказує, що його зобов`язання перед позивачем за гарантією були достроково припинені з 20.02.2019р. у зв`язку з укладенням військовою частиною договору про закупівлю з ФОП Бенюх Н.С., яка стала переможцем тендеру. Оскільки вимогу про сплату грошових коштів за гарантією позивачем було направлено 25.02.2019р., тобто після припинення гарантії, на думку відповідача, дана вимога була правомірно залишена без задоволення.

15 липня 2019 року третьою особою до Господарського суду Чернігівської області подано пояснення щодо позову від 08.07.2019р.

Оскільки ухвала суду від 24.06.2019р. була отримана третьою особою 27.06.2019р., а пояснення здані для відправки на пошту 11.07.2019р., слід зробити висновок, що пояснення подані третьою особою у встановлений судом процесуальний строк.

У поданих поясненнях третя особа також просить відмовити у задоволенні позовних вимог з підстав, викладених у відзиві на позов відповідача. Додатково третя особа вказує, що на її думку, гарантійний випадок, передбачений умовами гарантії не настав, оскільки нею були надані позивачу всі необхідні документи, що підтверджують відсутність підстав, передбачених ст. 17 Закону України «Про публічні закупівлі». Крім того, позивачем було порушено встановлений законом порядок відхилення цінової пропозиції ФОП Сігал С.В.

22 липня 2019 року позивачем до Господарського суду Чернігівської області подано відповідь від 16.07.2019р. № 14/752 на відзив відповідача.

Оскільки відзив відповідача був отриманий позивачем 15.07.2019р., а відповідь на відзив здана для відправки на пошту 17.07.2019р., слід зробити висновок, що відповідь на відзив подана позивачем у встановлений судом процесуальний строк.

У відповіді на відзив позивач не погоджується з доводами відповідача щодо дострокового припинення дії гарантії, адже гарантією передбачено, що вона діє до 02.06.2019р. включно. У зв`язку з ненаданням ФОП Сігал С.В. всіх необхідних документів, що підтверджують відсутність підстав, передбачених ст. 17 Закону України «Про публічні закупівлі», її цінова пропозиція була відхилена, тобто настав гарантійний випадок передбачений умовами банківської гарантії. Вимога про сплату грошових коштів була направлена гаранту у встановлений строк. Відхилення відповідачем даної вимоги суперечить чинному законодавству.

05 серпня 2019 року відповідачем до Господарського суду Чернігівської області подано заперечення.

Оскільки ухвалою суду від 24.06.2019р. був встановлений процесуальний строк для подання відповідачем заперечення до 22 липня 2019 року включно, слід зробити висновок, що заперечення подані відповідачем з пропуском встановленого судом процесуального строку. При цьому, клопотання про поновлення пропущеного процесуального строку відповідачем подано не було.

Згідно ст. 118 Господарського процесуального кодексу України, право на вчинення процесуальних дій втрачається із закінченням встановленого законом або призначеного судом строку. Заяви, скарги і документи, подані після закінчення процесуальних строків, залишаються без розгляду, крім випадків, передбачених цим Кодексом.

За таких обставин, заперечення відповідача залишаються судом без розгляду.

Розглянувши подані документи і матеріали, вислухавши пояснення повноважних представників учасників справи, з`ясувавши фактичні обставини справи, дослідивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, господарський суд ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 зареєстрована в якості суб`єкта господарювання 25.01.2017р., про що у Єдиний державний реєстр юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань внесені відомості за № 2 022095.

22 січня 2019 року Військова частина НОМЕР_1 опублікувала в електронній системі закупівель за № UA-2019-01-22-000415-а оголошення npо проведення відбору учасників для проведення переговорної процедури, згідно умов Закону України «Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони» на закупівлю капелюхів та головних уборів (беретів фетрових зеленого кольору, ДК 021:2015 18440000-5).

Пунктом 9 даного оголошення було передбачено, що одночасно з ціновою пропозицією учасник надає замовнику забезпечення цінової пропозиції у вигляді паперової банківської гарантії в розмірі, що не перевищує 3 відсотків очікуваної вартості закупівлі товару у розмірі 45 360,00 грн.

На підтвердження банківської гарантії учасник самостійно завантажує в електронну систему закупівель скановані копії оригіналу паперової банківської гарантії, ліцензії НБУ, документу, що підтверджує повноваження особи, яка підписала гарантію (витяг із Статуту, довіреність, тощо), завірені банком.

Банківська гарантія повинна відповідати вимогам Постанови Правління Національного банку України «Про затвердження Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах» від 15 грудня 2004 року № 639 (зі змінами). Банківська гарантія повинна свідчити про обов`язок банка виплатити замовнику суму забезпечення пропозиції при виникненні таких обставин передбачених частиною 15 статті 3 Закону України «Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони», а саме:

Забезпечення цінової пропозиції не повертається учаснику виключно у разі:

1) відмови або неучасті в переговорах, призначених замовником, у визначену замовником дату їх проведення;

2) не підписання учасником, який став переможцем переговорної процедури закупівлі, договору про закупівлю у визначені замовником терміни;

3) ненадання учасником документів, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 Закону України «Про публічні закупівлі»;

4) ненадання переможцем переговорної процедури закупівлі забезпечення виконання договору про закупівлю після отримання повідомлення про намір укласти договір, якщо надання такого забезпечення вимагалося в оголошенні про проведення відбору.

Банківська гарантія повинна бути оформлена на бланку Гаранта та підписана уповноваженою особою Гаранта.

Банківська гарантія сформульована іншим чином або яка містить відкладні умови набуття нею чинності вважається такою, що не відповідає вимогам Замовника.

Банківська гарантія повинна бути дійсною не менше 120 діб з кінцевої дати подання цінових пропозицій учасниками відбору.

Забезпечення цінової пропозиції повертається учаснику протягом п`яти банківських днів з дня настання підстави для повернення забезпечення цінової пропозиції в разі:

закінчення строку дії забезпечення цінової пропозиції;

укладення договору про закупівлю з учасником, що став переможцем тендеру;

відкликання цінової пропозиції до закінчення строку її подання;

закінчення процедури закупівлі в разі не укладення договору про закупівлю з жодним з учасників, які подали цінові пропозиції.

Пунктом 16 даного оголошення було встановлено, що інформація від учасника про його відповідність кваліфікаційним вимогам, вимогам, визначеним у статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі», включаючи інформацію про кінцевих бенефіціарних власників юридичної особи (крім громадських формувань, адвокатських об`єднань, торгово-промислових палат, об`єднань співвласників багатоквартирних будинків, релігійних організацій, державних органів, органів місцевого самоврядування, їх асоціацій, державних та комунальних підприємств, установ, організацій) надається в електронному вигляді у форматі PDF, та/або JPEG та/або TIF та завантажується ним в електронну систему закупівель самостійно.

Учасник, до кінцевої дати подання цінових пропозицій, самостійно завантажує до електронної системи закупівель заповнений лист-згоду на основні умови договору, що оформлений згідно проекту-договору.

Лист Запрошення на переговори за результатами відбору надсилається на електронну пошту Учасника вказану на веб-порталі Уповноваженого органу.

Учасник запрошений Замовником на переговори за результатами відбору також повинен надати, зокрема, оригінал довідки про відсутність заборгованості з податків, зборів, платежів, що контролюються органами доходів і зборів, виданого відповідним державним органом України дійсної відносно кінцевої дати подання цінових пропозицій учасником відбору до електронної системи закупівель.

29 січня 2019 року між Акціонерним товариством «Асвіо Банк» (Гарантом) та фізичною особою підприємцем Сігал С.В. (Принципалом) був укладений договір про надання банківської гарантії № 112-19/Т2 згідно умов якого Гарант в забезпечення належного виконання Принципалом своїх зобов`язань перед Військовою частиною НОМЕР_1 (Бенефіціаром), відповідно до умов Оголошення про проведення відбору на закупівлю беретів, затвердженого тендерним комітетом 22 січня 2019 року № 92 на закупівлю: «За кодом СРV за ДК 021:2015 - 18440000-5 - Капелюхи та головні убори (Берети фетрові зеленого кольору)», ідентифікатор закупівлі: UA-2019-01-22-000415-а (Основне зобов`язання) та Заяви про відкриття гарантії, зобов`язується з дати виконання Принципалом умов п.п. 2.1, 2.2, 2.3 цього Договору надати Бенефіціару безвідкличну банківську гарантію (Гарантію).

Сума Гарантії (гранична сума відповідальності Банку) становить 45 360,00 грн. Вид Гарантії: тендерна гарантія. Термін дії Гарантії з дати видачі (якщо в Гарантії не зазначено інше) до 02 червня 2019 року включно.

Сторони досягли згоди, що обсяг та умови гарантійних зобов`язань Банку за Гарантією визначається у самій Гарантії, що складена відповідно до умов цього Договору і Заяви.

Гарантійними випадками за цим Договором є факти порушення Принципалом перед Бенефіціаром зобов`язань, визначених у Гарантії, в забезпечення виконання яких Банком надана Гарантія (Гарантійні випадки).

Гарант зобов`язався у випадку невиконання Принципалом зобов`язань відповідно до Основного зобов`язання відповідати перед Бенефіціаром за порушення зобов`язання Принципалом у сумі, яка не перевищує суму гарантії у разі отримання від Бенефіціара вимоги, яка відповідає умовам Гарантії.

Протягом 1 (одного) Банківського дня від дати отримання вимоги про оплату по Гарантії, Гарант письмово повідомляє Принципала про отримання такої вимоги та направляє її копію (разом із копіями документів, якими вона супроводжувалась, якщо подання таких Документів передбачалось умовами Гарантії).

Протягом 3 (трьох) банківських днів з дня отримання письмового повідомлення Банку про отримання вимоги на оплату по Гарантії, якщо інший строк не зазначено у повідомленні, Принципал зобов`язаний перерахувати Банку грошові кошти в сумі, зазначеній Банком та необхідній для виконання вимоги на оплату поГарантії, на рахунок, вказаний Банком.

У випадку отримання Банком вимоги на оплату по Гарантії (разом з копіями документів, якими вона супроводжувалась, якщо подання таких документів передбачено умовами Гарантії) та її відповідності по формальним ознакам умовам Гарантії, Банк протягом 5 (п`яти) Банківських днів після дня надходження такої вимоги, якщо інше не визначено умовами Гарантії, здійснює виконання своїх зобов`язань за Гарантією шляхом сплати згідно з умовами Гарантії суми, визначеної у вимозі, але в будь якому разі не більше ніж сума взятих Банком зобов`язань за Гарантією (з врахуванням раніше здійснених платежів за Гарантією). Передбачені цим пунктом Договору дії виконуються Банком незалежно від своєчасності виконання Принципалом зобов`язань, визначених п. 4.2 цього Договору. Принципал усвідомлює та звільняє Банк від відповідальності за будь які наслідки виконання Банком цього пункту Договору до отримання від Принципала коштів та інформації, передбачених п. 4.2 цього Договору.

В цей же день, 29.01.2019р., відповідачем (Гарантом) було видано позивачеві (Бенефіціару) банківську гарантію № 112-19/Т2 на суму 45 360,00 грн. в якій вказано, що АТ «Асвіо Банк» був проінформований про те, що у відповідь на оголошення про проведення переговорної процедури для потреб оборони ФОП Сігал С.В. (Принципал), надає Військовій частині НОМЕР_1 як Бенефіціару Цінову пропозицію згідно оголошення про проведення відбору на закупівлю беретів, затвердженого тендерним комітетом 22 січня 2019 року № 92 на закупівлю: «За кодом СРV за ДК 021:2015 - 18440000-5 - Капелюхи та головні убори (Берети фетрові зеленого кольору)», яка відбудеться 31.01.2019р., ідентифікатор закупівлі: UA-2019-01-22-000415-а, що опубліковано на офіційному сайті http://prozorro.gov.ua/ (далі у тексті Цінова Пропозиція), та що умовами переговорної процедури вимагається внесення забезпечення Цінової Пропозиції у формі банківської гарантії.

На цій підставі АТ «Асвіо Банк» наступним бере на себе безвідкличні та безумовні зобов`язання сплатити Військовій частині 1471 суму в розмірі 45 360,00 грн. протягом п`яти банківських днів після дня отримання оригіналу належно оформленої письмової вимоги (далі у тексті - Вимога) за умови зазначення в ній, що Принципал не виконав своїх зобов`язань, які передбачені Ціновою Пропозицією, та що мав місце один або декілька з нижчезазначених випадків:

а) відмови або неучасті в переговорах, призначених замовником, у визначену замовником дату їх проведення:

б) не підписання учасником, який став переможцем переговорної процедури закупівлі, договору про закупівлю у визначені замовником терміни;

в) ненадання учасником документів, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 Закону України «Про публічні закупівлі»;

г) ненадання переможцем переговорної процедури закупівлі забезпечення виконання договору про закупівлю після отримання повідомлення про намір укласти договір, якщо надання такого забезпечення вимагалося в оголошенні про проведення відбору.

Сума цієї гарантії буде автоматично зменшуватись на всі суми, що виплачені Гарантом Бенефіціару за цією гарантією.

Зміни до цієї гарантії можуть бути внесені у порядку, передбаченому чинним законодавством України та нормативно правовими актами Національного банку України, після чого вони стають невід`ємною частиною цієї гарантії.

Ця гарантія є чинною з дати її складення.

Гарантія втрачає чинність за умови:

сплати Бенефіціару загальної суми Гарантії;

закінчення строку дії забезпечення цінової пропозиції:

відмови Бенефіціара від своїх прав за Гарантією шляхом подання до банку-гаранта письмового повідомлення на юридичну адресу про звільнення банку-гаранта від зобов`язань за гарантією;

укладення договору про закупівлю з учасником, що став переможцем тендеру;

відкликання цінової пропозиції до закінчення строку її подання;

закінчення процедури закупівлі в разі не укладення договору про закупівлю з жодним з учасників, які подали цінові пропозиції.

Термін дії цієї Гарантії минає 02 червня 2019 року включно. Будь яка вимога за цією Гарантією повинна бути отримана Гарантом не пізніше зазначеної дати.

Передання прав за цією Гарантією можливе тільки за письмовою згодою Гаранта.

Відносини за цією Гарантією регулюються чинним законодавством України.

04 лютого 2019 року на засіданні тендерного комітету Військової частини НОМЕР_1 (протокол № 142) було прийнято рішення запросити на переговори учасників відборів речового майна та надіслати запрошення відповідно до Закону України «Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони».

В протоколі вказано, що після завершення аукціону на закупівлі «За кодом СРV за ДК 021:2015 - 18440000-5 - Капелюхи та головні убори (Берети фетрові зеленого кольору)», оголошення № UA-2019-01-22-000415-а, електронна система автоматично здійснила ранжування цін поданих учасниками: ФОП Сігал С.В. і ФОП Бенюх Н.С.

За результатами проведеного аукціону найнижчу цінову пропозицію надав Учасник ФОП Сігал С.В. Відповідно до ст. 6 Закону України «Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони» запропоновано запросити на переговори ФОП Сігал С.В., які відбудуться 05 лютого 2019 року о 14:30 год.

Листом від 04.02.2019р. № 11/52 позивач шляхом направлення на електронну адресу, зазначену в електронній системі закупівель, було запрошено ФОП Сігал С.В. прибути до Військової частини НОМЕР_1 , 05 лютого 2019 року о 14 год. 30 хв. для проведення переговорів стосовно закупівлі «За кодом СРV за ДК 021:2015 - 18440000-5 - Капелюхи та головні убори (Берети фетрові зеленого кольору)», оголошення № UA-2019-01-22-000415-а.

Як вбачається зі змісту протоколу проведення переговорів з учасником за результатами відбору від 05.02.2019р. № 158, для участі у переговорах від ФОП Сігал С.В. прибув представник Лесенко О.В.

Голова тендерного комітету Ткаченко І.В. повідомив, що за результатами аукціону в рамках проведення відбору учасників переговорної процедури на закупівлю «За кодом СРV за ДК 021:2015 - 18440000-5 - Капелюхи та головні убори (Берети фетрові зеленого кольору)», оголошення № UA-2019-01-22-000415-а, найнижчу ціну запропонував учасник ФОП Сігал С.В.

В той же час, під час перевірки документів, що надав переможець аукціону, виявлено недоліки:

- відповідно п. 16 Оголошення на проведення відбору, учасник запрошений на переговори повинен надати: « 7. Оригінал довідки про відсутність заборгованості з податків, зборів, платежів, шо контролюються органами доходів і зборів, виданого відповідним державним органом України дійсної відносно кінцевої дати подання цінових пропозицій учасником відбору до електронної системи закупівель...». Учасник надав на переговори копію вищевказаної довідки.
- відповідно до п. 16 Оголошення про проведення відбору, Учасник, до кінцевої дати подання цінових пропозицій, самостійно завантажує до електронної системи закупівель «заповнений лист згоду на основні умови договору, шо оформлений згідно проекту договору». Учасник завантажив лист-згоду на основні умови договору, в якій використовується термінологія, що не відповідає Закону України «Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони».

Відповідно до частини 4 статті 6 Закону України «Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони», голова тендерного комітету запропонував учаснику усунути недоліки протягом 24 годин шляхом прикріплення уточнених або нових документів в електронній системі закупівель та надання оригіналу документа тендерному комітету Військової частини НОМЕР_1 . У разі обрання учасника переможцем закупівлі прибути до військової частини НОМЕР_1 у строк визначений частиною 1 статті 7 Закону України «Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони» для підписання договору.

Представник учасника погодився з поданою пропозицією та запевнив членів тендерного комітету про виправлення помилки та прибуття для підписання договору у встановлений строк.

06 лютого 2019 року на засіданні тендерного комітету Військової частини НОМЕР_1 (протокол № 165) було прийнято рішення відповідно до п. 6 та п. 7 ч. 1 ст. 4 Закону України «Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони» відхилити цінову пропозицію ФОП Сігал С.В., оскільки учасник відбору не усунув недоліки у поданих ним документах протягом наступних 24 годин з моменту ознайомлення учасника з такими недоліками під час проведення переговорів та не відповідає вимогам визначеним у ст. 17 Закону України «Про публічні закупівлі».

Із змісту даного протоколу вбачається, що ФОП Сігал С.В. скористався наданою можливістю для усунення недоліків завантаживши до електронної системи закупівель лише виправлений лист-згоду на основні умови договору.
В цей же день, 06 лютого 2019 року, на засіданні тендерного комітету Військової частини НОМЕР_1 (протокол № 166) було прийнято рішення запросити на переговори ФОП Бенюх Н.С. чия цінова пропозиція є наступною.

25 лютого 2019 року (згідно інформації з сайту АТ «Укрпошта») позивачем було направлено відповідачеві вимогу від 20.02.2019р. № 11/217 про сплату 45 360,00 грн. згідно умов Банківської гарантії від 29.01.2019р. № 112-19/Т2.

У вимозі було зазначено, що Принципал не надав документів, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 Закону України «Про публічні закупівлі».

До вимоги були додані:

копія Банківської гарантії від 29 січня 2019 року № 112-19/Т2;

копія протоколу засідання тендерного комітету від 04.02.2019 № 142 щодо запрошення ФОП Сігал С.В. до переговорів;

копію запрошення ФОП Сігал С.В до переговорів від 04.02.2019р. № 11/52 на 05.02.2019р. о 14:30;

копію протоколу засідання тендерного комітету від 05.02.2019р. № 158 щодо проведення переговорів з ФОП Сігал С.В.;

копію протоколу засідання тендерного комітету засідання тендерного комітету від 06.02.2019р. № 165 щодо відхилення цінової пропозиції ФОП Сігал С.В.

Вимога була підписана командиром Військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_2 .

Дана вимога (згідно інформації з сайту АТ «Укрпошта») була отримана відповідачем 28.02.2019р.

Листом від 05.03.2019р. № 516 відповідач повідомив позивача про необхідність подання документів, що підтверджують повноваження підписанта та справжність підпису, для перевірки достовірності цієї вимоги, а також того, що вона становить належне представлення.

Листом від 07.03.2019р. № 546 відповідач повідомив позивача про відмову у задоволенні вимоги у зв`язку з достроковим припиненням зобов`язань гаранта перед бенефіціаром внаслідок припинення дії гарантії та направленням вимоги після припинення гарантії.

В даному листі було вказано, що з інформації, оприлюдненої на офіційному сайті Уповноваженого органу за посиланням: https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2019-01-22-000415-а, банку стало відомо про укладення 20 лютого 2019 року між позивачем та ФОП Бенюх Н.С., яка стала переможцем тендеру на закупівлю «За кодом СРV за ДК 021:2015 - 18440000-5 - Капелюхи та головні убори (Берети фетрові зеленого кольору)», оголошення № UA-2019-01-22-000415-а, договору № 73-19.

Виходячи з вищезазначеного, Гарантія втратила чинність з 20.02.2019р., в зв`язку з чим зобов`язання АТ «АСВІО БАНК» перед Військовою частиною НОМЕР_1 за Гарантією припинились достроково 20.02.2019р.

Вимога ж про сплату грошових коштів за гарантією була направлена Військовою частиною НОМЕР_1 25.02.2019р., тобто вже після припинення зобов`язань АТ «АСВІО БАНК» за Гарантією.

Листом від 05.04.2019р. № 11/417 позивач направив на адресу відповідача копію виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань в якій зазначено, що керівником Військової частини НОМЕР_1 є Фісалович Ігор Олегович, та копію картки із зразками підписів, посвідчену нотаріально.

Одночасно позивач не погодився з доводами відповідача щодо припинення дії гарантії та повторно вимагав сплатити 45 360,000 грн.

Листом від 19.04.2019р. № 966 відповідач повторно повідомив позивача про відмову у задоволенні вимоги.

Особливості здійснення процедур закупівлі товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони в особливий період, у період проведення антитерористичної операції, у період введення надзвичайного стану визначаються Законом України «Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони».

За змістом ст. 1 цього Закону:

гарантоване забезпечення потреб оборони - забезпечення суб`єктів, визначених у частині першій статті 2 цього Закону, товарами, роботами і послугами, необхідними для виконання завдань щодо відсічі збройної агресії та відвернення загроз державній безпеці, незалежності України, її територіальній цілісності і недоторканності, щодо боротьби з тероризмом, усунення обставин, що зумовили необхідність введення надзвичайного стану;

учасник відбору - фізична особа, у тому числі фізична особа - підприємець, або юридична особа (резидент або нерезидент), яка подала в електронному вигляді цінову пропозицію для участі у відборі, оголошеному замовником;

цінова пропозиція - пропозиція учасника щодо предмета закупівлі, що подається для участі в аукціоні та підтверджує його згоду взяти участь у процедурі закупівлі на умовах, встановлених замовником.

Інші терміни вживаються у цьому Законі у значеннях, визначених, зокрема, у Законі України «Про публічні закупівлі».

Цей Закон застосовується, зокрема, Державною прикордонною службою України та іншими військовими формуваннями та/або частинами (далі - замовники), які здійснюють закупівлю товарів, робіт і послуг (далі - товари, роботи і послуги) для гарантованого забезпечення потреб оборони в особливий період, у період проведення антитерористичної операції, у період введення надзвичайного стану, якщо вартість товарів і послуг дорівнює або перевищує 200 тисяч гривень, а робіт - 1,5 мільйона гривень. Закупівля товарів, робіт і послуг замовниками, зазначеними у частині першій цієї статті, здійснюється відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» з урахуванням особливостей, встановлених цим Законом (ст. 2 Закону).

Відповідно до ст. 3, 4 Закону України «Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони», у разі прийняття замовником рішення про застосування переговорної процедури закупівлі відбір учасників здійснюється через електронну систему закупівель у порядку, визначеному цим Законом.

Для проведення відбору учасників замовник оприлюднює оголошення про проведення відбору через авторизовані електронні майданчики на веб-порталі Уповноваженого органу.

В оголошенні про проведення відбору обов`язково зазначаються, зокрема:

перелік критеріїв та методика оцінки цінової пропозиції із зазначенням питомої ваги критеріїв (у разі їх обрання замовником);

розмір та умови надання, умови повернення та неповернення забезпечення цінової пропозиції (у разі якщо замовник вимагає його надати);

один або декілька кваліфікаційних критеріїв до учасників відповідно до статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі», вимоги, встановлені статтею 17 Закону України «Про публічні закупівлі», та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством.

Цінова пропозиція подається учасником в електронному вигляді шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну або ціну з іншими критеріями оцінки (у разі обрання інших критеріїв замовником).

Одночасно з ціновою пропозицією учасник надає замовнику забезпечення цінової пропозиції у вигляді гарантії в розмірі, що не перевищує 0,5 відсотка очікуваної вартості закупівлі робіт та 3 відсотків очікуваної вартості закупівлі товарів чи послуг, якщо таке забезпечення вимагалося в оголошенні про проведення відбору.

Інформація від учасника про його відповідність кваліфікаційним вимогам, вимогам, визначеним у статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі», включаючи інформацію про кінцевих бенефіціарних власників юридичної особи (крім громадських формувань, адвокатських об`єднань, торгово-промислових палат, об`єднань співвласників багатоквартирних будинків, релігійних організацій, державних органів, органів місцевого самоврядування, їх асоціацій, державних та комунальних підприємств, установ, організацій), а також відповідність товару, роботи чи послуги технічним, якісним та кількісним характеристикам предмета закупівлі, зазначеним в оголошенні про проведення відбору, завантажується ним в електронну систему закупівель самостійно.

Забезпечення цінової пропозиції не повертається учаснику виключно у разі:

1) відмови або неучасті в переговорах, призначених замовником, у визначену замовником дату їх проведення;

2) непідписання учасником, який став переможцем переговорної процедури закупівлі, договору про закупівлю у визначені замовником терміни;

3) ненадання учасником документів, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 Закону України "Про публічні закупівлі";

4) ненадання переможцем переговорної процедури закупівлі забезпечення виконання договору про закупівлю після отримання повідомлення про намір укласти договір, якщо надання такого забезпечення вимагалося в оголошенні про проведення відбору.

Електронна система закупівель автоматично призначає час та дату проведення аукціону.

Ранжування всіх поданих учасниками цін/приведених цін здійснюється в електронній системі закупівель автоматично, від найвищої запропонованої ними ціни/приведеної ціни до найнижчої, та оприлюднюється автоматично під час аукціону.

Під час проведення аукціону розкривається лише інформація про ціни/приведені ціни, запропоновані учасниками, та їхні позиції в рейтинговій таблиці. Інформація про учасників відбору автоматично оприлюднюється електронною системою закупівель одразу після завершення аукціону.

Ціна/приведена ціна, подана учасником за результатами відбору, є остаточною для участі в переговорах. Учасник, запрошений на переговори за результатами відбору, може зменшити її лише під час переговорів.

Замовник у строк, що становить не більше трьох робочих днів з дня завершення аукціону, розглядає цінові пропозиції та інші документи учасників відбору та визначає учасником переговорів такого учасника відбору, який запропонував найнижчу ціну/приведену ціну з урахуванням підстав відхилення, визначених статтею 4 цього Закону.

Замовник відхиляє цінову пропозицію учасника відбору, зокрема, з таких підстав:

невідповідність учасника кваліфікаційним критеріям та вимогам, визначеним у статті 17 Закону України "Про публічні закупівлі";

неусунення учасником недоліків у поданих ним документах протягом наступних 24 годин з моменту ознайомлення учасника з такими недоліками під час проведення переговорів.

У разі відхилення цінової пропозиції учасника відбору, який запропонував найнижчу ціну/приведену ціну, розглядається наступна цінова пропозиція з найнижчою ціною/приведеною ціною.

У відповідності з ст. 6 Закону України «Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони», рішення про запрошення учасника на переговори приймається тендерним комітетом або уповноваженою особою (особами) за результатами відбору, про що повідомляється учасник. Переговори призначаються не раніше ніж на наступний робочий день після прийняття такого рішення.

Під час проведення переговорів перевіряється відповідність учасника кваліфікаційним критеріям, встановленим замовником, та вимогам, визначеним у статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі».

У разі виявлення замовником невідповідності документів учасника встановленим вимогам або відсутності будь-якого із документів учасник відбору може усунути недоліки в документах, крім випадку підтвердження подання забезпечення цінової пропозиції, шляхом прикріплення уточнених або нових документів в електронній системі закупівель протягом наступних 24 годин з моменту ознайомлення на переговорах учасника з такими недоліками.

За результатами здійснення оцінки виправлених учасником недоліків у документах повторні переговори з учасником не проводяться.

У разі виявлення невідповідності товару, роботи чи послуги технічним, кількісним або якісним характеристикам предмета закупівлі та/або учасника - кваліфікаційним критеріям та вимогам, визначеним у статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі», та/або виявлення факту зазначення у поданих учасником документах будь-якої недостовірної інформації, що є суттєвою при визначенні результатів процедури закупівлі, тендерний комітет або уповноважена особа (особи) приймає рішення про проведення переговорів з учасником відбору, цінова пропозиція якого є наступною.

Після проведення переговорів складається протокол.

Частиною 2 ст. 17 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено, що замовник може прийняти рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та може відхилити тендерну пропозицію учасника у разі, якщо учасник має заборгованість із сплати податків і зборів (обов`язкових платежів).

Замовник у тендерній документації зазначає, що інформація про відсутність підстав, визначених у частині другій цієї статті, надається в довільній формі. Спосіб документального підтвердження згідно із законодавством відсутності підстав, передбачених частиною другою цієї статті, визначається замовником для надання таких документів лише переможцем процедури закупівлі (ч. 3 ст. 17 Закону України «Про публічні закупівлі»).

Переможець процедури закупівлі учасник, тендерна пропозиція якого відповідає всім критеріям та умовам, що визначені у тендерній документації, і визнана найбільш економічно вигідною, та якому замовник повідомив про намір укласти договір, або учасник, якому замовник повідомив про намір укласти договір за результатами застосування переговорної процедури закупівлі (п. 15 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про публічні закупівлі»).

Як було вказано вище, в опублікованому позивачем 22.01.2019р. в електронній системі закупівель за № UA-2019-01-22-000415-а оголошенні npо проведення відбору учасників для проведення переговорної процедури на закупівлю капелюхів та головних уборів (беретів фетрових зеленого кольору, ДК 021:2015 18440000-5) було зазначено, що одночасно з ціновою пропозицією учасник надає замовнику забезпечення цінової пропозиції у вигляді паперової банківської гарантії в розмірі, що не перевищує 3 відсотків очікуваної вартості закупівлі товару у розмірі 45 360,00 грн.

При цьому, банківська гарантія повинна свідчити про обов`язок банка виплатити замовнику суму забезпечення пропозиції, зокрема, у випадку ненадання учасником документів, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 Закону України «Про публічні закупівлі».

Банківська гарантія повинна бути дійсною не менше 120 діб з кінцевої дати подання цінових пропозицій учасниками відбору.

В той же час, забезпечення цінової пропозиції повертається учаснику протягом п`яти банківських днів з дня настання підстави для повернення забезпечення цінової пропозиції в разі, зокрема, укладення договору про закупівлю з учасником, що став переможцем тендеру.

Пунктом 16 даного оголошення було встановлено, що учасник запрошений Замовником на переговори за результатами відбору також повинен надати, зокрема, оригінал довідки про відсутність заборгованості з податків, зборів, платежів, що контролюються органами доходів і зборів, виданого відповідним державним органом України дійсної відносно кінцевої дати подання цінових пропозицій учасником відбору до електронної системи закупівель.

Оскільки позивачем було повідомлено ФОП Сігал С.В. про намір укласти договір за результатами застосування переговорної процедури закупівлі (протокол від 05.02.2019р. № 158), вона являється переможцем процедури закупівлі, і тому була зобов`язана надати оригінал довідки про відсутність заборгованості з податків і зборів.

Втім, оригіналу відповідної довідки не було подано третьою особою протягом наступних 24 годин з моменту ознайомлення з такими недоліками під час проведення переговорів і позивачем було прийнято рішення про відхилення її цінової пропозиції.

Доказів визнання недійсним рішення тендерного комітету позивача оформленого протоколом від 06.02.2019р. № 165 суду надано не було.

Згідно ст. 200 Господарського кодексу України, гарантія є специфічним засобом забезпечення виконання господарських зобов`язань шляхом письмового підтвердження (гарантійного листа) банком, іншою кредитною установою, страховою організацією (банківська гарантія) про задоволення вимог управненої сторони у розмірі повної грошової суми, зазначеної у письмовому підтвердженні, якщо третя особа (зобов`язана сторона) не виконає вказане у ньому певне зобов`язання, або настануть інші умови, передбачені у відповідному підтвердженні.

Зобов`язання за банківською гарантією виконується лише на письмову вимогу управненої сторони.

Гарант має право висунути управненій стороні лише ті претензії, висунення яких допускається гарантійним листом. Зобов`язана сторона не має права висунути гаранту заперечення, які вона могла б висунути управненій стороні, якщо її договір з гарантом не містить зобов`язання гаранта внести до гарантійного листа застереження щодо висунення таких заперечень.

До відносин банківської гарантії в частині, не врегульованій цим Кодексом, застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України.

Умовами виданої відповідачем банківської гарантії від 29.01.2019р. № 112-19/Т2 передбачено, що АТ «Асвіо Банк» бере на себе безвідкличні та безумовні зобов`язання сплатити Військовій частині 1471 суму в розмірі 45 360,00 грн. протягом п`яти банківських днів після дня отримання оригіналу належно оформленої письмової вимоги (далі у тексті - Вимога) за умови зазначення в ній, що Принципал не виконав своїх зобов`язань, які передбачені Ціновою Пропозицією, та що мав місце один або декілька з випадків.

Одним із таких випадків є ненадання учасником документів, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 Закону України «Про публічні закупівлі».

Ці умови банківської гарантії відповідають положенням п. 3 ч. 15 ст. 3 Закону України «Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони».

За змістом ст. 561 565, 567 Цивільного кодексу України, гарантія діє протягом строку, на який вона видана. Гарантія є чинною від дня її видачі, якщо в ній не встановлено інше. Гарантія не може бути відкликана гарантом, якщо в ній не встановлено інше.

Зобов`язання гаранта перед кредитором не залежить від основного зобов`язання (його припинення або недійсності), зокрема і тоді, коли в гарантії міститься посилання на основне зобов`язання.

У разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов`язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії. Вимога кредитора до гаранта про сплату грошової суми відповідно до виданої ним гарантії пред`являється у письмовій формі. До вимоги додаються документи, вказані в гарантії. У вимозі до гаранта або у доданих до неї документах кредитор повинен вказати, у чому полягає порушення боржником основного зобов`язання, забезпеченого гарантією. Кредитор може пред`явити вимогу до гаранта у межах строку, встановленого у гарантії, на який її видано.

Після одержання вимоги кредитора гарант повинен негайно повідомити про це боржника і передати йому копії вимоги разом з доданими до неї документами. Гарант повинен розглянути вимогу кредитора разом з доданими до неї документами в установлений у гарантії строк, а у разі його відсутності - в розумний строк і встановити відповідність вимоги та доданих до неї документів умовам гарантії.

Гарант має право відмовитися від задоволення вимоги кредитора, якщо вимога або додані до неї документи не відповідають умовам гарантії або якщо вони подані гарантові після закінчення строку дії гарантії. Гарант повинен негайно повідомити кредитора про відмову від задоволення його вимоги.

Обов`язок гаранта перед кредитором обмежується сплатою суми, на яку видано гарантію.

Зобов`язання гаранта перед кредитором припиняється у разі:

1) сплати кредиторові суми, на яку видано гарантію;

2) закінчення строку дії гарантії;

3) відмови кредитора від своїх прав за гарантією шляхом повернення її гарантові або шляхом подання гаранту письмової заяви про звільнення його від обов`язків за гарантією.

Оскільки ФОП Сігал С.В. не надала позивачеві оригіналу довідки про відсутність заборгованості з податків і зборів (одного із документів, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 Закону України «Про публічні закупівлі»), настав випадок за яким відповідач зобов`язаний сплатити позивачеві визначену банківською гарантією грошову суму.

При цьому, судом відхиляються заперечення відповідача та третьої особи про дострокове припинення гарантії у зв`язку з укладенням позивачем договору з ФОП Бенюх Н.С.

Умови Гарантії згідно яких вона втрачає чинність за умови укладення договору про закупівлю з учасником, що став переможцем тендеру, стосуються випадку коли учасник відбору брав участь у процедурі закупівлі, однак не став її переможцем з незалежних від нього підстав.

В даному ж випадку цінова пропозиція ФОП Сігал С.В. була відхилена у зв`язку з неусуненням нею недоліків у поданих документах у встановлений Законом строк.

Приписом п. 3 ч. 15 ст. 3 Закону України «Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони» чітко встановлено, що за таких обставин, забезпечення цінової пропозиції не повертається учаснику.

Матеріалами справи підтверджується, що позивач у встановлений строк направив відповідачеві вимогу про сплату грошової суми відповідно до виданої ним гарантії.

Вимога позивача повністю відповідала умовам виданої гарантії. Так, у ній було чітко вказано у чому полягає порушення боржником основного зобов`язання, забезпеченого гарантією. До вимоги були додані документи, які підтверджують порушення третьою особою основного зобов`язання. Вимога була підписана уповноваженою представляти інтереси позивача особою.

Відповідач, отримавши вимогу позивача 28.02.2019р., не виконав своїх зобов`язань у встановлений гарантією строк.

Підстави для відмови у задоволенні вимоги позивача не ґрунтуються на вимогах закону.

Враховуючи вищевикладене, позовні вимоги являються обґрунтованими і підлягають задоволенню.

За правилами ст. 129 Господарського процесуального кодексу України, у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

За подання до суду даної позовної заяви позивачем було сплачено 1 921,00 грн. судового збору, який покладається на відповідача в повному обсязі.

Керуючись ст. 200 Господарського кодексу України, ст. 11, 561 565, 567 Цивільного кодексу України, ст. 129, 233, 238, 240, 252 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити повністю.

Стягнути з Акціонерного товариства «АСВІО БАНК» (14000, м. Чернігів, вул. Преображенська, 2, код 09809192) на користь Військової частини НОМЕР_1 (09610, с. Савинці Рокитнянського району Київської області, код НОМЕР_2 ) 45 360 грн. 00 коп. заборгованості та 1 921 грн. 00 коп. судового збору.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржено до Північного апеляційного господарського суду у строк, встановлений ч. 1 ст. 256 Господарського процесуального кодексу України, шляхом подання апеляційної скарги через місцевий господарський суд.

Повний текст рішення складено та підписано 28.08.2019р.

Суддя А.С.Сидоренко