ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" серпня 2019 р. Справа №914/2323/18

Місто Львів

Західний апеляційний господарський суд в складі колегії:

Суддя-доповідач Бонк Т.Б.,

суддів: Бойко С.М.

Якімець Г.Г.,

секретар судового засідання - Борщ І.О.,

за участю представників:

від позивача - Цибрух Я.В. (представник за довіреністю)

від відповідача - Алексеєнко А. (адвокат)

від третьої особи з боку позивача - не з`явився

розглянувши матеріали апеляційної скарги фізичної особи-підприємця Гончар Софії Миколаївни, м.Львів, вх. №01-05/1679/19 від 07.05.19, та клопотання представника фізичної особи-підприємця Гончар Софії Миколаївни про закриття провадження у справі від 26.07.2019р.

на рішення Господарського суду Львівської області від 03.04.2019 (суддя Рим Т.Я., м.Львів, повний текст рішення складено 08.04.19)

у справі № 914/2323/18

за позовом Шевченківської районної адміністрації Львівської міської ради, м.Львів

до відповідача фізичної особи-підприємця Гончар Софії Миколаївни, м.Львів

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Львівська міська рада, м.Львів

про демонтаж тимчасової споруди

ВСТАНОВИВ:

Короткий зміст позовних вимог.

1. На розгляд Господарського суду Львівської області подано позов Шевченківської районної адміністрації Львівської міської ради до фізичної особи - підприємця Гончар Софії Миколаївни про демонтаж тимчасової споруди торговельного призначення для здійснення підприємницької діяльності, площею 26 м2 за адресою: місто Львів, вулиця Шевченка, 313.

2. Позов мотивовано тим, що відповідач у добровільному порядку не виконав Розпорядження Шевченківської районної адміністрації № 526 від 26.09.2018 про демонтаж тимчасової споруди торгівельного призначення за адресою: місто Львів, вулиця Шевченка, 313 .

3. Предмет позову - вимога про демонтаж тимчасової споруди торгівельного призначення.

4. Підстава позову - невиконання вимог розпорядження про демонтаж тимчасової споруди.

Короткий зміст рішення суду першої інстанції.

5. Рішенням Господарського суду Львівської області від 03.04.2019 у справі №914/2323/18 позов задоволено повністю. Зобов`язано фізичну особу - підприємця Гончар Софію Миколаївну демонтувати тимчасову споруду торговельного призначення для здійснення підприємницької діяльності площею 26 м2 (розміром 5м х 5,2м) за адресою: місто Львів, вулиця Шевченка, 313.

6. Рішення суду першої інстанції мотивоване тим, що в матеріалах справи немає доказів надання органом місцевого самоврядування відповідачу права користування оспорюваною земельною ділянкою. Зокрема, відповідач не укладав ні договору оренди земельної ділянки, ні договору оренди конструктивних елементів благоустрою на розміщення тимчасової споруди площею 26 м2 за адресою: місто Львів, вулиця Шевченка, 313 . В матеріалах справи нема паспорту прив`язки цієї тимчасової споруди.

Короткий зміст вимог та узагальнених доводів учасників справи:

7. 24.04.2019 відповідач ФОП Гончар С.М. подала апеляційну скаргу на рішення суду першої інстанції, в якій просить скасувати рішення суду першої інстанції та в задоволенні позову відмовити. Апеляційна скарга мотивована тим, що Шевченківська районна адміністрація видала відповідачу дозвіл № 101/17 на виконання робіт з розміщення об`єктів благоустрою для влаштування будівельного майданчика, розміщення тимчасової збірно-розбірної конструкції на вул. Шевченка, 313. Вказана споруда складається з двох тимчасових збірних споруд площею 30 та 26 м.кв. Львівською міською радою помилково вказано площу 30 кв.м., а не 56 кв.м при включенні споруди в перелік тимчасових споруд. Зазначене виправлено ухвалою Львівської міської ради від 04.04.2019 № 4839. Оскільки тимчасові споруди є зблоковані - демонтаж однієї із них є неможливим.

8. У відзиві на апеляційну скаргу Шевченківська районна адміністрація просить рішення суду першої інстанції залишити без змін, мотивуючи це тим, що станом на момент постановленні рішення суду першої інстанції у відповідача не було жодного із необхідних документів, які визначені Положенням про порядок розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності у місті Львові, а саме ухвали міської ради (щодо тимчасової споруди площею 26 м.кв., договору оренди окремих конструктивних елементів благоустрою; паспорту прив`язки тимчасової споруди, а тому така споруда вважається самовільно встановленою та підлягає демонтажу.

Інші клопотання учасників справи.

9. 29.07.2019 року до початку розгляду справи по суті представником відповідача подано клопотання про закриття провадження у даній справі з урахуванням Постанови Великої Палати Верховного Суду від 25 червня 2019 року у справі № 914/1092/18, мотивуючи це тим, що дана справа не може бути розглянути в порядку господарського судочинства.

10. 13.08.2019 від Львівської міської ради надійшло клопотання про розгляд справи без участі представника.

11. У судове засідання не з`явилися представники третьої особи без самостійних вимог, хоча учасники справи належним чином повідомлені про час та місце розгляду справи. Згідно ч.12 ст.270 ГПК України неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи. Враховуючи те, що явка учасників справи не визнавалася судом обов`язковою у даній справі, апеляційний суд вважає за можливе розглядати справу у відсутності представників третьої особи без самостійних вимог на підставі наявних у справі доказів.

Встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини, і визначені відповідно до них правовідносини.

Щодо тимчасової споруди площею 30 м2.

12. Ухвалою Львівської міської ради № 1888 від 27.04.2017 "Про внесення змін до ухвали міської ради від 02.03.2017 № 1568 "Про продовження терміну здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території міста Львова" (а.с. 83-84 Т.1) внесено зміни в додаток 1 до ухвали міської ради від 02.03.2017 № 1568 "Про продовження терміну здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території міста Львова", доповнивши його переліком замовників тимчасових споруд згідно з додатком до цієї ухвали. Суб`єктів підприємницької діяльності, перелічених у додатку, зобов`язано до 01.09.2017 укласти договори на право тимчасового користування окремими конструктивними елементами благоустрою для розміщення тимчасових споруд та до 31.12.2017 привести всю необхідну документацію на розміщення тимчасових споруд у відповідність до законодавства України та отримати паспорти прив`язки тимчасових споруд. В додатку до зазначеної ухвали під номером 67 внесена тимчасова споруда відповідача, площа окремого конструктивного елементу благоустрою становить 30 м2.

13. Управління комунальної власності Департаменту економічного розвитку Львівської міської ради і відповідач 09.10.2017 уклали договір № Ш-1228-17 на право тимчасового користування окремими конструктивними елементами благоустрою комунальної власності на умовах оренди для розміщення тимчасових споруд (далі - Договір оренди конструктивних елементів благоустрою) (а.с. 76-77 Т.1).

14. Пунктом 2.1.1 Договору оренди конструктивних елементів благоустрою встановлено, що орендодавець зобов`язується надати у тимчасову оренду конструктивний елемент благоустрою комунальної власності площею 30,00 м2 (тротуар, газон тощо) для розміщення тимчасової споруди за адресою:

місто Львів, вулиця Тараса Шевченка, 313. 15 . У матеріалах справи є паспорт прив`язки тимчасової споруди площею 30 м2 для провадження підприємницької діяльності (а.с. 79-82 Т.1), виданий 02.11.2017 та дійсний до 31.05.2018.

16. Шевченківська районна адміністрація (позивач у справі) видала відповідачу дозвіл №101/17 (а.с. 85 Т.1) на виконання робіт з порушення об`єктів благоустрою для влаштування будівельного майданчика, розміщення тимчасової збірно-розбірної конструкції на вулиці Шевченка, 313. Термін виконання робіт: з 14.11.2017 по 09.12.2017.

17. Вищезазначені документи стосуються тимчасової споруди площею 30 м2 за адресою: місто Львів, вулиця Шевченка, 313 . Оспорювана тимчасова споруда, хоч і знаходиться за тією ж адресою, проте її площа становить 26 м2.

Щодо оспорюваної тимчасової споруд площею 26 м2.

18. Комісією позивача 21.09.2018 було складено акт (а.с. 19 т,1) про фіксацію факту розміщення відповідачем тимчасової споруди торговельного призначення для здійснення підприємницької діяльності площею 26 м2 за адресою: місто Львів, вулиця Шевченка, 313 . Вказаний акт затверджений заступником голови Шевченківської районної адміністрації.

19. Розпорядженням Шевченківської районної адміністрації Львівської міської ради від 26.09.2018 № 526 "Про демонтаж самовільно встановленої тимчасової споруди торговельного призначення для здійснення підприємницької діяльності за адресою: місто Львів, вулиця Шевченка, 313" (а.с. 18 Т.1) відповідача було зобов`язано демонтувати самовільно встановлену тимчасову споруду торговельного призначення для здійснення підприємницької діяльності за адресою: місто Львів, вулиця Шевченка, 313 у добровільному порядку в термін до 25.10.2018. Відповідач отримав вказане розпорядження 27.09.2018, що підтверджується підписом та відміткою на його звороті (а.с. 18, зворотня сторона).

20. Комісією позивача 26.10.2018 складено акт (а.с.20 Т.1) про фіксацію факту невиконання відповідачем вищезазначеного розпорядження від 26.09.2018 № 526, в якому зафіксовано, що станом на 26.10.2018 оспорювана тимчасова споруда у добровільному порядку не демонтована відповідачем.

21. Комісією позивача 04.12.2018 повторно складено акт (а.с. 21 Т.1) про фіксацію факту невиконання відповідачем розпорядження позивача від 26.09.2018 № 526, яким зафіксовано, що станом на 04.12.2018 оспорювана тимчасова споруда у добровільному порядку не демонтована відповідачем.

22. Комісією позивача 27.12.2018 повторно складено акт (а.с. 49 Т.1) про фіксацію факту невиконання відповідачем розпорядження позивача від 26.09.2018 № 526, яким зафіксовано, що станом на 27.12.2018 оспорювана тимчасова споруда у добровільному порядку не демонтована відповідачем. Зазначений акт складено в присутності відповідача, який зазначив в акті, що демонтаж тимчасової споруди не проведено у зв`язку з тим, що "в ухвалі була допущена помилка при переносі МАФ з вул. Драгана на вул. Шевченка, 313".

23. Комісією позивача 04.03.2019 складено акт (а.с.164 Т.1) про фіксацію факту розміщення відповідачем за адресою: місто Львів, вулиця Шевченка, 313 двох зблокованих тимчасових споруд торговельного призначення для здійснення підприємницької діяльності загальною площею 56м2: тимчасова споруда площею 30м2 та тимчасова споруда площею 26м2. Зазначений акт складено за участю відповідача, про що свідчить підпис на акті.

24. Також скаржником до апеляційної скарги долучено копію ухвали Львівської міської ради від 04.04.2019 року № 4829, якою вирішено внести зміни до Ухвали Львівської міської ради № 1888 від 27.04.2017 "Про внесення змін до п.2 ухвали міської ради від 02.03.2017 № 1568 "Про продовження терміну здійснення підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території міста Львова», а саме «суб`єктам підприємницької діяльності, переліченим у додатку, до 01.07.2019 року укласти договори на право тимчасового користування окремими конструктивними елементами благоустрою для розміщення тимчасових споруд; До 01.12.2019 року привести всю необхідну документацію на розміщення тимчасових споруд у відповідність до законодавства України та отримати паспорти прив`язки тимчасових споруд». У зв`язку зі збільшенням площ тимчасових споруд пункт 67 переліку тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності (доповнення до додатка 1).

Норми права.

25. Відповідно до частини другої статті 4 Господарського процесуального кодексу України юридичні особи та фізичні особи - підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

26. Згідно із пунктом 6 частини першої статті 20 Господарського процесуального кодексу України, господарські суди розглядають справи у спорах, що виникають у зв`язку із здійсненням господарської діяльності (крім справ, передбачених частиною другою цієї статті), та інші справи у визначених законом випадках, зокрема справи у спорах щодо права власності чи іншого речового права на майно (рухоме та нерухоме, в тому числі землю), реєстрації або обліку прав на майно, яке (права на яке) є предметом спору, визнання недійсним актів, що порушують такі права, крім спорів, стороною яких є фізична особа, яка не є підприємцем, та спорів щодо вилучення майна для суспільних потреб чи з мотивів суспільної необхідності, а також справи щодо майна, що є предметом забезпечення виконання зобов`язання, сторонами якого є юридичні особи та (або) фізичні особи - підприємці.

27. Згідно ст. 16 Закону України «Про місцеве самоврядування» від імені та в інтересах територіальних громад права суб`єкта комунальної власності здійснюють відповідні ради. Згідно ст. 80 Земельного кодексу України суб`єктами права власності на землю є: б) територіальні громади, які реалізують це право безпосередньо або через органи місцевого самоврядування, - на землі комунальної власності;

28. Відповідно до частини першої статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єкта владних повноважень.

29. Згідно з пунктом 1 частини першої статті 19 цього Кодексу юрисдикція адміністративних судів поширюється на публічно-правові спори, зокрема спори фізичних чи юридичних осіб із суб`єктом владних повноважень щодо оскарження його рішень (нормативно-правових актів чи правових актів індивідуальної дії), дій чи бездіяльності, де суб`єкт владних повноважень - це орган державної влади, орган місцевого самоврядування, їхня посадова чи службова особа, інший суб`єкт при здійсненні ними владних управлінських функцій на підставі законодавства, в тому числі на виконання делегованих повноважень, або наданні адміністративних послуг (пункт 7 частини першої статті 4 Кодексу адміністративного судочинства України).

30. Закон України «Про благоустрій населених пунктів» визначає правові, економічні, екологічні, соціальні та організаційні засади благоустрою населених пунктів і спрямований на створення умов, сприятливих для життєдіяльності людини. Згідно зі статтею 10 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» до повноважень сільських, селищних і міських рад у сфері благоустрою населених пунктів належить, зокрема, затвердження правил благоустрою територій населених пунктів. До повноважень виконавчих органів сільських, селищних, міських рад належить, зокрема, забезпечення виконання місцевих програм та здійснення заходів з благоустрою населених пунктів; здійснення самоврядного контролю за станом благоустрою та утриманням територій населених пунктів, інженерних споруд та об`єктів, підприємств, установ та організацій, майданчиків для паркування транспортних засобів (у тому числі щодо оплати послуг з користування майданчиками для платного паркування транспортних засобів), озелененням таких територій, охороною зелених насаджень, водних об`єктів тощо. Частиною першою статті 40 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» визначено, що самоврядний контроль у сфері благоустрою населених пунктів здійснюється сільськими, селищними, міськими радами та їх виконавчими органами.

Оцінка апеляційного суду.

31. Предметом спору у цій справі є вимога про зобов`язання демонтувати самочинно встановлену тимчасову споруди для провадження підприємницької діяльності, оскільки така споруда встановлена без паспорта прив`язки та інших вказаних документів.

32. Згідно ст. 16 Закону України «Про місцеве самоврядування» від імені та в інтересах територіальних громад права суб`єкта комунальної власності здійснюють відповідні ради. Згідно ст. 80 Земельного кодексу України суб`єктами права власності на землю є: б) територіальні громади, які реалізують це право безпосередньо або через органи місцевого самоврядування, - на землі комунальної власності;

33. Апеляційний суд зауважує, що позов подано не Львівською міською радою як суб`єктом права власності на земельну ділянку.

34. Позивач у даній справі - Шевченківська районна адміністрація Львівської міської ради звернулася до суду як суб`єкт владних повноважень на виконання управлінських функцій з контролю у сфері благоустрою міста, оскільки відповідач не демонтував спірні тимчасові споруди в добровільному порядку.

35. Рішення суб`єкта владних повноважень щодо демонтажу самочинно встановлених тимчасових споруд у сфері земельних відносин може оспорюватися з точки зору його законності, а вимога щодо демонтажу самочинно встановлених тимчасових споруд - розглядатися в порядку цивільного або господарського судочинства, якщо за результатами вчинення відповідних дій у фізичної чи юридичної особи виникло право цивільне й спірні правовідносини, на яких ґрунтується позов, мають приватноправовий характер. У такому випадку вимогу про здійснення демонтажу самочинно встановлених тимчасових споруд можна розглядати як спосіб захисту порушеного цивільного права за статтею 16 Цивільного кодексу України та пред`являти до суду для розгляду в порядку цивільного або господарського судочинства, якщо фактично підґрунтям і метою пред`явлення позовної вимоги про здійснення демонтажу тимчасових споруд є оспорювання цивільного права особи (зокрема, права власності на землю), що виникло в результаті та після реалізації рішення суб`єкта владних повноважень щодо такого демонтажу.

36. У розумінні Закону України «Про благоустрій населених пунктів» дії з демонтажу елементів благоустрою є заходами з відновлення благоустрою населеного пункту (демонтаж - це роботи щодо відновлення об`єкту благоустрою території).

37. Визначальним критерієм віднесення справи до справ адміністративної юрисдикції є наявність суб`єкта владних повноважень як сторони у спірних правовідносинах та виконання ним у цих правовідносинах управлінських функцій.

38. До компетенції адміністративних судів належать спори фізичних чи юридичних осіб з органом державної влади, органом місцевого самоврядування, їхньою посадовою або службовою особою, предметом яких є перевірка законності рішень, дій чи бездіяльності цих органів (осіб), прийнятих або вчинених ними під час здійснення владних управлінських функцій.

39. З наведеного, апеляційний суд дійшов висновку, що Шевченківська районна адміністрація Львівської міської ради звернулася до суду як суб`єкт владних повноважень на виконання управлінських функцій з контролю у сфері благоустрою міста, оскільки відповідач не демонтував спірні тимчасові споруди в добровільному порядку.

40. Аналогічний правовий висновок викладено у Постанові Великої Палати Верховного Суду у справі № 914/1092/18.

Оцінка аргументів учасників справи.

41. З огляду на вказане обґрунтованими є доводи скаржника про те, що у спірних правовідносинах позивач (виконавчий орган міської ради) здійснює владні управлінські функції, а отже, суд першої інстанції дійшов помилкового висновку, що цей спір належить до юрисдикції господарського суду.

42. Доводи позивача не спростовують висновку апеляційного суду про те, що позивач в даному спорі виступає суб`єктом владних повноважень.

Висновок апеляційного суду за результатами розгляду апеляційної скарги.

43. Відповідно до наведених приписів законодавства, спори щодо виконання суб`єктами владних повноважень функцій у сфері благоустрою (зокрема, відновлення благоустрою шляхом демонтажу елементів благоустрою) є публічно-правовими й мають розглядатись в порядку адміністративного судочинства.

44. Згідно ст. 275 ГПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право: скасувати судове рішення повністю або частково і у відповідній частині закрити провадження у справі повністю або частково або залишити позовну заяву без розгляду повністю або частково;

45. Згідно ст. 278 ГПК України судове рішення першої інстанції, яким закінчено розгляд справи, підлягає скасуванню повністю або частково в апеляційному порядку із залишенням позову без розгляду або закриттям провадження у справі у відповідній частині з підстав, передбачених статтями 226 та 231 цього Кодексу. Порушення правил юрисдикції господарських судів, визначених статтями 20-23 цього Кодексу, є обов`язковою підставою для скасування рішення незалежно від доводів апеляційної скарги.

46. Згідно ст. 231 ГПК України Господарський суд закриває провадження у справі, якщо: спір не підлягає вирішенню в порядку господарського судочинства.

47. Таким чином, колегія суддів Західного апеляційного господарського суду вважає, що рішення Господарського суду Львівської області від 03.04.2019 у справі №914/2323/18 підлягає скасуванню, а провадження у даній справі - закриттю.

Судові витрати за результатами розгляду апеляційної скарги.

48. Відповідно до пункту 5 частини першої статті 7 Закону України від 08 липня 2011 року № 3674-VI «Про судовий збір» сплачена сума судового збору повертається за клопотанням особи, яка його сплатила за ухвалою суду в разі закриття (припинення) провадження у справі (крім випадків, якщо провадження у справі закрито у зв`язку з відмовою позивача від позову і така відмова визнана судом), у тому числі в апеляційній та касаційній інстанціях.

Керуючись ст. ст. 20, 231, 236, 269, 275, 277, 278, 282 Господарського процесуального кодексу України, Західний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ :

Апеляційну скаргу фізичної особи-підприємця Гончар Софії Миколаївни, м.Львів, вх.№01-05/1679/19 від 07.05.19 - задоволити частково.

Рішення Господарського суду Львівської області від 03.04.2019 у справі №914/2323/18 - скасувати.

Провадження у справі № 914/2323/18 - закрити.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів відповідно до ст.ст. 286 - 289 ГПК України.

Головуючий суддя Т.Б. Бонк

Суддя С.М. Бойко

Суддя Г.Г. Якімець

Повний текст постанови складено - 19.08.2019р.