ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

про відкриття провадження у справі

"14" серпня 2019 р.м. Одеса Справа № 916/2100/19

Господарський суд Одеської області у складі судді - Петрова В.С., розглянувши матеріали позовної заяви № 2153/19 ОСОБА_1 до Компанії Silvertax LTD (Сілвертакс ЛТД), Товариства з обмеженою відповідальністю "Термінал-7" про розірвання договору та скасування рішення загальних зборів, -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернулась до господарського суду Одеської області з позовною заявою до Компанії Silvertax LTD (Сілвертакс ЛТД), Товариства з обмеженою відповідальністю "Термінал-7" про:

1) розірвання договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Термінал-7" у розмірі 30% (тридцять відсотків) статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю "Термінал-7" від 10.08.2016 року, укладеного між ОСОБА_1 та Компанією Сілвертакс ЛТД (Silvertax LTD);

2) скасування рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Термінал-7", оформленого протоколом загальних зборів учасників № 18 від 10.08.2016 року, в частині рішень по наступним питанням:

- питанню № 2 порядку денного: про відчуження ОСОБА_1 своєї частки в розмірі 30% статутного капіталу Товариства, номінальною вартістю 600000 грн., за ціною не більше, ніж 50000,00 доларів США на користь Сілвертакс ЛТД (Silvertax LTD), юридична особа за законодавством Республіки Кіпр, реєстраційний номер НОМЕР_1 , з зареєстрованим офісом за адресою 3095, Кіпр, Лімассол, Ріга Фераіу та Гріва Дігені, 2, корп. В, офіс 609;

- питанню № 4 порядку денного: про виключення ОСОБА_1 зі складу учасників ТОВ "Термінал-7" в зв`язку з відчуженням своєї частки в статутному капіталі ТОВ "Термінал-7" на користь Сілвертакс ЛТД (Silvertax LTD);

- питанню № 8 порядку денного: про укладання договору купівлі-продажу ОСОБА_1 частки в статутному капіталі ТОВ "Термінал-7" на користь Сілвертакс ЛТД (Silvertax LTD);

- питанню № 10 порядку денного в частині: про включення Сілвертакс ЛТД (Silvertax LTD) до складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Термінал-7" у зв`язку з купівлею частки в розмірі 50 % в статутному капіталі Товариства;

- питанню № 11 порядку денного: про затвердження розподілу часток в статутному капіталі Товариства.

В обґрунтування заявлених вимог позивач, посилаючись на п. 5.1 договору від 10.08.2016 року, вказує, що останній передбачав єдиний вид розрахунку між сторонами - безготівкове перерахування грошових коштів у іноземній валюті (дол. США), чого відповідачем зроблено не було. При цьому, як вказує позивач, договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі від 10.08.2016 року та протокол є взаємопов`язаними та направленими на перехід часток у статутному капіталі ТОВ "Термінал-7" від учасника, що вибуває до покупця та включення останнього до складу учасників товариства, тому розірвання договору купівлі-продажу тягне за собою відповідні зміни у статутному капіталі ТОВ "Термінал-7". В свою чергу рішення загальних зборів ТОВ "Термінал-7", оформлене протоколом № 18 від 10.08.2016 року, підлягає частковому скасуванню.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 25.07.2019 р. вказану позовну заяву ОСОБА_1 (вх. № 2153/19) залишено без руху, оскільки заявником до позовної заяви не додано доказів, що підтверджують правовий статус Компанії Silvertax LTD (Сілвертакс ЛТД) як юридичної особи за законодавством країни, де її створено, зокрема Кіпру, а саме оригіналу або нотаріально засвідченої копії сертифікатів реєстрації або витягу з торгового реєстру щодо вказаної особи.

12.08.2019 р. представником ОСОБА_1 подана до господарського суду заява про усунення недоліків (вх. № 2-3747/19), до якої заявником додано докази, що підтверджують правовий статус Компанії Silvertax LTD (Сілвертакс ЛТД) як юридичної особи за законодавством країни, де її створено, зокрема Кіпру.

Так, відповідно до ч. 1 ст. 176 Господарського процесуального кодексу України за відсутності підстав для залишення позовної заяви без руху, повернення позовної заяви чи відмови у відкритті провадження суд відкриває провадження у справі протягом п`яти днів з дня надходження позовної заяви або заяви про усунення недоліків, поданої в порядку, передбаченому статтею 174 цього Кодексу.

Оскільки у визначений судом строк позивачем усунуті недоліки позовної заяви в порядку, передбаченому Господарським процесуальним кодексом України, господарський суд доходить до висновку про наявність підстав для прийняття позовної заяви ОСОБА_1 до розгляду та відкриття провадження у справі.

Відповідно до ч. 1, 3 ст. 12 Господарського процесуального кодексу України (в редакції Закону України від 03.10.2017 р. № 2147-VIII, чинній з 15.12.2017 р.) господарське судочинство здійснюється за правилами, передбаченими цим Кодексом, у порядку наказного або позовного провадження (загального або спрощеного). Загальне позовне провадження призначене для розгляду справ, які через складність або інші обставини недоцільно розглядати у спрощеному позовному провадженні.

Згідно ч. 3 ст. 247 Господарського процесуального кодексу України при вирішенні питання про розгляд справи в порядку спрощеного або загального позовного провадження суд враховує: ціну позову; значення справи для сторін; обраний позивачем спосіб захисту; категорію та складність справи; обсяг та характер доказів у справі, в тому числі чи потрібно у справі призначити експертизу, викликати свідків тощо; кількість сторін та інших учасників справи; чи становить розгляд справи значний суспільний інтерес; думку сторін щодо необхідності розгляду справи за правилами спрощеного позовного провадження.

Відповідно до п. 3 ч. 4 ст. 247 Господарського процесуального кодексу України у порядку спрощеного позовного провадження не можуть бути розглянуті справи, у спорах, які виникають з корпоративних відносин, та спорах з правочинів щодо корпоративних прав (акцій).

Розглянувши матеріали позовної заяви ОСОБА_1 , господарський суд визнав їх достатніми для прийняття позовної заяви до розгляду, відкриття провадження у справі та розгляду справи за правилами загального позовного провадження з урахуванням положень ст.ст. 12, 247 Господарського процесуального кодексу України, враховуючи категорію спору (спір щодо корпоративних прав).

При цьому з метою належного повідомлення про час та місце розгляду даної справи Компанії Silvertax LTD (Сілвертакс ЛТД), яка є юридичною особою (суб`єктом господарювання) іноземної держави, господарський суд вважає за необхідне направити компетентному органу Республіки Кіпр відповідне судове доручення.

Згідно ст. 365 ГПК України іноземні особи мають такі самі процесуальні права та обов`язки, що і громадяни України та юридичні особи, створені за законодавством України, крім винятків, встановлених законом або міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 367 ГПК України у разі якщо в процесі розгляду справи господарському суду необхідно вручити документи, отримати докази, провести окремі процесуальні дії на території іншої держави, господарський суд може звернутися з відповідним судовим дорученням до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави (далі - іноземний суд) у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України. Судове доручення надсилається у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України, а якщо міжнародний договір не укладено - Міністерству юстиції України, яке надсилає доручення Міністерству закордонних справ України для передачі дипломатичними каналами.

До таких міжнародних договорів відноситься Конвенція про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах, підписана в Гаазі 15.11.1965 року та ратифікована Верховною Радою України 01.12.2001 р.

Відповідно до ст. 1 Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах - ця Конвенція застосовується у цивільних та комерційних справах щодо всіх випадків, коли існує потреба в передачі судових та позасудових документів для вручення за кордоном. Ця Конвенція не застосовується, якщо адреса особи, якій необхідно вручити документ, невідома.

Згідно ст. 2 Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах, кожна Договірна Держава призначає Центральний Орган, обов`язком якого є отримання прохань про вручення документів, що виходять від інших Договірних Держав, і здійснення процесуальних дій відповідно до положень статей 3 - 6. Кожна Держава організовує Центральний Орган згідно із своїм правом.

Положеннями ст. 3 Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах, орган влади чи судовий працівник, компетентний відповідно до права запитуючої Держави, направляють Центральному Органу запитуваної Держави прохання згідно з формуляром, що додається до цієї Конвенції, без потреби легалізації або виконання інших аналогічних формальностей. До прохання додається документ, що підлягає врученню, або його копія. Прохання і документ надаються в двох примірниках.

Статтею 7 Конвенції передбачено, що типові умови формуляру, доданого до цієї Конвенції, у всіх випадках обов`язково мають бути складені французькою або англійською мовами. Вони можуть при цьому бути складені офіційною мовою або однією з офіційних мов запитуючої Держави.

Згідно зі статтею 15 Конвенції кожна Договірна Держава може заявити, що суддя, незалежно від положень частини першої цієї статті, може постановити рішення, навіть якщо не надійшло жодного підтвердження про вручення або безпосередню доставку, у разі, якщо виконані всі наступні умови: a) документ було передано одним із способів, передбачених цією Конвенцією, b) з дати направлення документа сплинув термін, який суддя визначив як достатній для даної справи і який становить щонайменше шість місяців, c) не було отримано будь-якого підтвердження, незважаючи на всі розумні зусилля для отримання його через компетентні органи запитуваної Держави.

Тобто, вказана норма застосовується за умов необхідності повідомлення юридичної особи-нерезидента, який є відповідачем у справі, про наявність справи, яка розглядається судом, для надання особі можливості вжиття заходів захисту, а саме, належного ознайомлення зі справою та вимогами інших сторін, підготовки власної позиції, доказів, доводів та міркувань тощо. Положення Конвенції не допускають винесення судом рішення у справі до виконання певних умов у разі неявки відповідача.

Як вбачається із матеріалів справи, відповідач-1 - Silvertax LTD (Сілвертакс ЛТД) є нерезидентом України з місцем знаходження: 3096, Кіпр, Лімассол, Ріга Фераіу та Гріва Дігені, 2, корп. В, офіс 609, а відтак на неї поширюються положення ст. 15 Конвенції.

Нотою, датованою 05.01.1984, Уряд Кіпру зазначив, що не заперечує проти способів передачі документів, передбачених у ст. 10 Конвенції.

Таким чином, з метою належного повідомлення відповідача-1 про час і місце розгляду даної справи, враховуючи норми ст.ст. 1-10 Конвенції та позицію Уряду Кіпру, відправлення судових документів відповідачу здійснюється через центральний орган Республіки Кіпр, обов`язком якого є отримання прохань про вручення документів або безпосередньо за адресою місцезнаходження відповідача.

Особливості звернення суду України з дорученням за кордон визначені розділом ІI Інструкції про порядок виконання міжнародних договорів з питань надання правової допомоги в цивільних справах щодо вручення документів, отримання доказів та визнання і виконання судових рішень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України і Державної судової адміністрації України від 27.06.2008 р. № 1092/5/54 (далі - Інструкція) зі змінами та доповненнями.

Відповідно до п. 2.1 розділу ІІ Інструкції (із змін. та доповнен.) у разі, якщо при розгляді цивільної справи в суду України виникне необхідність у врученні документів або отриманні доказів, у проведенні окремих процесуальних дій за кордоном, суд України складає доручення про надання правової допомоги за кордоном. Доручення складається судом України, який розглядає цивільну справу, і повинно містити інформацію та документи, передбачені міжнародним договором України. Доручення адресується компетентному суду запитуваної держави (п. 2.1.1).

Виходячи з наведеного, повідомлення відповідача у справі - Компанії Silvertax LTD (Сілвертакс ЛТД) про розгляд даної справи шляхом направлення відповідного судового доручення з огляду на відсутність представництва компанії в Україні є обов`язковим.

Згідно п. 2.2.2. розділу ІІ Інструкції у разі надіслання судом України доручення для виконання за кордоном цивільна справа, у зв`язку з якою складається доручення, призначається до розгляду з урахуванням розумних строків пересилання документів та виконання направленого доручення за кордоном. У разі можливості судом України призначається дата наступного судового засідання, на яке може прибути особа, що викликається.

Також згідно п. 2.3 вищевказаної Інструкції доручення та документи, що до нього додаються, складаються мовою, передбаченою відповідним міжнародним договором України. Якщо доручення чи документи, що до нього додаються, складено українською мовою, слід додавати завірений переклад на мову запитуваної держави або на іншу мову, передбачену міжнародним договором України. Документи, що підлягають врученню згідно з дорученням суду України, складаються мовою запитуваної держави чи іншою мовою, передбаченою міжнародним договором України, або супроводжуються завіреним перекладом на таку мову. У відповідних випадках документи, що підлягають врученню, можуть бути складені або перекладені на ту мову, яку, як є підстави вважати, розуміє особа, якій необхідно вручити документи. Це окремо визначається судом України у дорученні.

Відповідне доручення про вручення складається судом у формі прохання згідно з додатком до Інструкції. Заповненню з урахуванням приписів пунктів 6.2.1 і 6.2.2 Інструкції підлягають дві частини формуляра: "Прохання" і "Короткий виклад документа".

Пунктом 6.6 Інструкції встановлено, що у разі, якщо документ підлягає врученню в іноземній державі відповідно до частини першої статті 5 Конвенції про вручення, він має бути складений або перекладений на офіційну мову або одну з офіційних мов запитуваної держави.

Згідно абз. 1 п. 6.7 Інструкції суд чи інший компетентний орган України надсилає доручення на підставі Конвенції про вручення до Центрального органу іноземної держави, визначеного запитуваною державою відповідно до статті 2 цієї Конвенції, напряму.

У статті 2 Угоди між Україною та Республікою Кіпр про правову допомогу в цивільних справах від 06.09.2004 року, яка набула чинності 18.03.2006 р. зазначено, що Центральним органом з боку України є Міністерство юстиції України, а з боку Республіки Кіпр - Міністерство юстиції і громадського порядку Республіки Кіпр.

Положеннями пунктів 2.5 - 2.7 Інструкції передбачено, що суд України направляє доручення через головне територіальне управління юстиції до Мін`юсту, якщо інше не передбачено міжнародним договором України.

Головне територіальне управління юстиції перевіряє наявність та чинність міжнародного договору України, відповідно до якого складено доручення, у відносинах з запитуваною державою, відповідність оформлення такого доручення положенням відповідного міжнародного договору України, у тому числі наявність у дорученні інформації, що вимагається для його виконання згідно з міжнародним договором України, та направляє доручення до Мін`юсту протягом чотирнадцяти календарних днів з дня його надходження.

У разі виявлення недоліків чи порушень вимог міжнародного договору або законодавства України, допущених при оформленні доручення, головне територіальне управління юстиції у той самий строк повертає його суду України з рекомендаціями щодо доопрацювання.

Якщо у відносинах з запитуваною державою відсутній чинний міжнародний договір України, доручення надсилається Міністерству юстиції України для його направлення через дипломатичні канали.

Мін`юст протягом чотирнадцяти днів опрацьовує доручення та направляє його до центрального органу з питань надання міжнародної правової допомоги у цивільних справах запитуваної держави (далі - Центральний орган іноземної держави) згідно з міжнародним договором України.

Враховуючи викладене та те, що відповідач-1 Компанія Silvertax LTD (Сілвертакс ЛТД) є іноземним суб`єктом, який не зареєстрований на території України, а матеріали справи не містять відомостей щодо його офіційних представництв на території України, з метою повного, всебічного та об`єктивного вирішення спору господарський суд дійшов висновку про необхідність призначення розгляду справи в межах строку, передбаченого ч. 2 ст. 15 Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних та комерційних справах.

Згідно з абзацом 15 пункту 8 роз`яснення Президії Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики розгляду справ за участю іноземних підприємств і організацій" від 31.05.2002 р. № 04-5/608 витрати, пов`язані з перекладом відповідних документів, а також з оплатою за вручення їх за кордоном згідно з цією Конвенцією, під час судового розгляду має нести заінтересована сторона. Після закінчення розгляду справи такі витрати розподіляються господарським судом на загальних підставах.

Також, суд зазначає, що відповідно до відомостей, що містяться на офіційному сайті HCCH за електронною адресою: https://www.hcch.net/en/states/autorities/details3/?aid=50, всі документи, які подаються у відповідності до будь-яких судових правил або у відповідності з будь-яким законом, подаються через суд після сплати збору в розмірі 21 євро. Сплата цього збору має бути здійснена банківським переказом на відповідні банківські реквізити Міністерства юстиції та громадського порядку Республіки Кіпр. Оплата здійснюється банківським переказом до Міністерства юстиції та громадського порядку Республіки Кіпр за наступними реквізитами: Bank Account Number: 6001017 - Ministry of Justice and Public Order IBAN: CY21 0010 0001 0000 0000 0600 1017 Swift Code: CBCYCY2N. Всі запити мають відповідати вищевказаним критеріям, в разі ненадходження відповідної сплати та ненадходження відповідної банківської квитанції про сплату вищевказаного збору, ці документи підлягають поверненню без виконання.

Таким чином, для забезпечення повідомлення відповідача-1 про розгляд справи в порядку, передбаченому зазначеною Конвенцією, господарський суд вважає за необхідне покласти на позивача як на зацікавлену особу обов`язок щодо надання до суду в строк до 02.09.2019 р. нотаріально засвідчених перекладів на англійську мову ухвали господарського суду Одеської області від 14.08.2019 р. в трьох примірниках відповідно до статті 7 Конвенції, а також докази сплати 21 євро на вищевказаний рахунок Міністерства юстиції та громадського порядку Республіки Кіпр.

Відповідно до ч. 4 ст. 228 Господарського процесуального кодексу України суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі у випадках звернення із судовим дорученням про надання правової допомоги або вручення виклику до суду чи інших документів до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави.

Так, у зв`язку з направленням господарським судом Одеської області компетентному органу іноземної держави судового доручення з метою належного повідомлення про час та місце розгляду даної справи відповідача - Компанії Silvertax LTD (Сілвертакс ЛТД), що є суб`єктом господарювання іноземної держави, суд вважає за необхідне зупинити провадження у справі № 916/2100/19 на строк до 25.11.2019 р.

Керуючись ст.ст. 12, 176, п. 4 ч. 1 ст. 228, 229, ст. ст. 367, 368, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд -

У Х В А Л И В:

1. Прийняти позовну заяву до розгляду та відкрити провадження у справі № 916/2100/19 за позовом ОСОБА_1 до Компанії Silvertax LTD (Сілвертакс ЛТД), Товариства з обмеженою відповідальністю "Термінал-7" про розірвання договору та скасування рішення загальних зборів.

2. Справу № 916/2100/19 розглядати за правилами загального позовного провадження.

3. Підготовче засідання призначити на "25" листопада 2019 р. о 11:00. Засідання суду відбудеться у приміщенні господарського суду Одеської області (м. Одеса, пр. Шевченка, 29), зал судових засідань № 404, 4-й поверх, тел.(0482)307-992.

4. Встановити відповідачу строк для подання відзиву на позов із урахуванням вимог ст. 165 ГПК України до 25.11.2019 р. з наданням до відзиву доказів в обґрунтування заперечень на позов, якщо такі докази не надані позивачем.

5. Запропонувати позивачу надати до суду письмове обґрунтування щодо підстав участі у розгляді справи вказаних у позові Компанії „Ревітар Лімітед" та гр. ОСОБА_3 в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача, а також щодо наявності підстав для залучення вказаного підприємства до участі у даній справі.

6. Викликати учасників справи у підготовче засідання.

7. Звернутися до Міністерства юстиції і громадського порядку Республіки Кіпр (12 Ilioupoleos Street, Nicosia) із судовим дорученням про вручення ухвали суду від 13.08.2019 р. - Silvertax LTD за адресою: Riga Feraiou & Griva Digeni, 2, LIMASSOL CENTER, Block B, 6th floor, flat/office 609, 3095, Limassol, Cyprus, через Міністерство юстиції України.

8. Зобов`язати ОСОБА_1 в строк до 02.09.2019 р. подати до господарського суду Одеської області нотаріально засвідчені переклади на англійську мову ухвали господарського суду Одеської області від 14.08.2019 р. у трьох примірниках, відповідний платіжний документ про переказ збору у розмірі 21 євро на банківські реквізити Міністерства юстиції та громадського порядку Республіки Кіпр.

9. Зупинити провадження у справі № 916/2100/19 на строк до 25.11.2019 р.

Інформацію по справі, що розглядається можна отримати на сторінці суду на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет за веб-адресою: http://od.arbitr.gov.ua

Ухвала набирає законної сили в порядку ст.235 ГПК України та може бути оскаржена в частині зупинення провадження у справі шляхом подачі апеляційної скарги протягом 10 днів з дня її постановлення.

Суддя В.С. Петров