ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12.08.2019 року м.Дніпро Справа № 912/301/19

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді: Білецької Л.М. (доповідач)

суддів: Верхогляд Т.А., Паруснікова Ю.Б.,

секретар судового засідання: Вітко Г.С.,

представники сторін:

від позивача: Богданова М.П., адвокат, посвідчення №252 від 05.03.2018р., довіреність №1 від 29.01.2019 р.;

від відповідача: Фільштейн В.Л., адвокат, довіреність №1/20 від 19.03.2019р., Свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю 189/4 від 28.11.2005 р.;

від позивача: Прилуцький О.О., керівник, Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, б/д, б/н.

розглянувши в режимі відеоконференції апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Світловодський Завод Пиломатеріалів» на рішення Господарського суду Кіровоградської області від 02.04.2019 (повний текст рішення складено 11.04.2019, суддя Тимошевська В.В.) у справі №912/301/19

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Світловодський завод пиломатеріалів", 27500, Кіровоградська область, м. Світловодськ, вул. Дружби, 15А

до відповідача: Державного підприємства "Чорноліське лісове господарство", 27431, Кіровоградська область, Знам`янський район, с. Богданівка, вул. Київське шоссе, 1

про визнання договору купівлі-продажу укладеним

ВСТАНОВИВ:

1.Короткий зміст позовних вимог і рішення суду першої інстанції.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Світловодський Завод Пиломатеріалів" (надалі - ТОВ "Світловодський Завод Пиломатеріалів", позивач) звернулось до господарського суду з позовною заявою з вимогами до Державного підприємства "Чорноліське лісове господарство" (надалі - ДП "Чорноліське лісове господарство", відповідач) про визнання укладеним між ДП "Чорноліське лісове господарство" та ТОВ "Світловодський Завод Пиломатеріалів" договору купівлі-продажу необробленої деревини № 1/19/ЧОР від 21.12.2018 у наступній редакції:

ДОГОВІР

КУПІВЛІ-ПРОДАЖУ НЕОБРОБЛЕНОЇ ДЕРЕВИНИ №1/19/ ЧОР

м. Світловодськ 21 грудня 2018 року

Державне підприємство "Чорноліське лісове господарство", що діє на підставі Статуту, в особі директора Зуєва Олександра Васильовича , назване надалі "Продавець", з одного боку та, ТОВ "Світловодський Завод Пиломатеріалів", що діє на підставі Статуту, в особі директора Прилуцького Олександра Семеновича , надалі „Покупець", з другого боку уклали даний договір про наступне:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРУ

1.1 Згідно аукціонного свідоцтва (учасник №15) від 17.12.2018р., оригінал якого отримано та підписано покупцем 21.12.2018р., Продавець передає Покупцю /лоти №8, 15/, а Покупець зобов`язується прийняти лоти і сплатити за них ціну відповідно до умов, що визначені в цьому Договорі.

1.2. Право власності на лоти у відповідності до абз.1 п.1.6 Регламенту організації та проведення аукціонних торгів з продажу ресурсу необробленої деревини, заготовленої державними підприємствами, затверджений 10.08.2018р., перешло до Покупця у ході продажу у режимі реального часу у мережі Інтернет, коли Покупець запропонував найвищу ціну за лоти №8,15.

1.3 Завантаження лотів на автомобільний транспорт Покупця вантажопійомністю 20 тон та передачу Покупцю (представнику Покупця) товарно-транспортної накладної, специфікації - накладної (форми ЛГ-25) здійснює Продавець.

2. ЯКІСТЬ ТА ОБМІР ДЕРЕВИНИ

2.1 По якості деревина має відповідати вимогам чинних стандартів, а саме ДСТУ ЕN 1315-1:2001, ДСТУ EN 1315-2:2001, ДСТУ ЕN 1316-1:2005, ДСТУ ЕN 1316-2:2005, ДСТУ ЕN 1316-3:2005, ДСТУ ЕNV 1927-1:2005, ДСТУ ENV 1927-2:2005, ДСТУ ENV 1927-1:2005.

3. КІЛЬКІСТЬ ДЕРЕВИНИ

3.1 Продукція: Лісоматеріали круглі дуб: лот №8 - 20 куб.м., лот №15-20 куб.м.

4. ЦІНА ТА ЗАГАЛЬНА СУМА ДОГОВОРУ

4.1. Ціна на лоти встановлена згідно Аукціонного свідоцтва про результати загального аукціону із Аукціон з продажу необробленої деревини, заготівлі 1 кварталу 2019 року по "ДП Чорноліське ЛГ" який відбувся 17 грудня 2018 року

№ лотуПродукціяПородаКлас якостіСередній Діаметр (см)ДовжинаСкладОб*єм м.куб.Ціна за куб. м.Ціна за лот
8Лісоматеріали кругліДуб (QRO)D25-29 (R2b)<=3.0 (L1)Верхній203240,0068400,00
15Лісоматеріали кругліДуб (QRO)D25-29 (R2b)<=3.0 (L1)Верхній203240,0068400,00
4.2. Загальна сума Договору 136800 (Сто тридцять шість тисяч вісімсот ) грн. 00 коп. з ПДВ.

5. УМОВИ ПЕРЕДАЧІ ЛОТІВ

5.1 Передача лотів по даному договору здійснюється: лот 8 - друга декада січня 2019р.; лот 15 - друга декада лютого 2019р.

5.2. Під`їздна дорога до складу з якого відбуватиметься передача лотів, повинна відповідати вимогам Закону України "Про автомобільні дороги", Закону України "Про дорожній рух", для під`їзду вантажного автомобіля вантажопідйомністю 20 тон.

5.3 В день передачі лотів Продавець до 8 год. 15 хв. ранку, шляхом направлення електронного листа Покупцю, погоджує з Покупцем час подачі автотранспорту для отримання та вивезення лотів в поточний день.

6. ПРИЙОМ - ПЕРЕДАЧА ЛОТІВ

6.1. Прийом-передача лотів здійснюється представником Покупця (особі, уповноваженій згідно довіреності Покупця на отримання лотів). Прийом-передача лотів здійснюється на складі Продавця за адресою: 27431, Кіровоградська область, Знам"янський район, с. Богданівка, вул. Київське Шосе, 6.1, після завантаження Продавцем лотів на автотранспорт Покупця.

6.2. Не пізніше ніж за 5 діб до передачі товару Продавець повідомляє Покупця про дату та час передачі лотів.

6.3. Після завантаження на автотранспорт Покупця лотів, Продавець вручає Покупцю товарно-транспортну накладну та специфікацію-накладну (форми ЛГ-25) на завантажені лоти. Датою передачі лотів Продавцем та. прийому їх Покупцем, вважається дата товарно-транспортної накладної.

6.4. Приймання необробленої деревини в лотах по кількості і якості здійснюється у відповідності з вимогами інструкцій П-6, П-7.

7. ПОРЯДОК РОЗРАХУНКІВ

7.1. Платіж здійснюється шляхом банківського переказу коштів на розрахунковий рахунок Продавця, за відвантажені лоти згідно наданої Продавцем товарно-транспортної накладної, в день передачі лотів, або не пізніше наступного дня після передачі лотів.

7.2. Сума гарантійного внеску перерахована Покупцем на рахунок Біржі для участі в аукціоні із продажу ресурсів необробленої деревини, зараховується Продавцю в якості частини оплати за продані лоти.

7.3. Банківські витрати, пов`язані із перерахуванням коштів, оплачуються Покупцем.

8. ОБОВ`ЯЗКИ СТОРІН

8.1. Покупець зобов`язаний здійснювати оплату за відвантажені лоти, в день передачі лотів, або не пізніше наступного дня після передачі лотів.

8.2. Покупець зобов`язаний прийняти доти в установлений цим Договором термін.

8.3. Продавець зобов`язаний передати Покупцю лоти у строки визначені сторонами у п.5.1 Договору.

8.4. Продавець зобов`язаний здійснювати завантаження лотів протягом (не більше) 2-х годин із моменту прибуття транспортного засобу Покупця.

9. ВІДПОВІДАЛЬНІСТЬ СТОРІН ЗА ПОРУШЕННЯ ДОГОВОРУ

9.1 Порушенням договору є його невиконання або неналежне виконання, тобто виконання з порушеннями умов, визначених змістом цього Договору.

9.2 У випадку не оплати грошових коштів за відвантажені лоти на рахунок Продавця в зазначений у пункті 7.1, 8.1 Договору термін, Покупець сплачує пеню виходячи із двох облікових ставок НБУ станом на день оплати від ціни лотів, що підлягають прийняттю, за кожний день прострочки.

9.3 У випадку не прийняття лотів у встановлений цим Договором термін, Покупець сплачує пеню виходячи із двох облікових ставок НБУ станом на день прийняття лотів, від ціни лотів, що підлягали прийняттю, за кожний день прострочки.

9.4 У разі несвоєчасної передачі лотів у строки визначені у п.5.1 Договору Продавець сплачує пеню виходячи із двох облікових ставок НБУ станом на день передачі лотів, від ціни лотів, що підлягали передачі, за кожний день прострочки.

9.5 У випадку виникнення простою транспортного засобу, поданого Покупцем, понад строки, передбачені п.8.4 цього Договору, Покупець має право стягнути із Продавця штраф в розмірі 500,00 грн. за кожну годину простою.

10. ФОРС-МАЖОРНІ ОБСТАВИНИ

10.1 Сторона звільняється від визначеної цим Договором та (або) чинним законодавством України відповідальності за повне чи часткове порушення Договору, якщо вона доведе таке порушення сталося внаслідок дії форс-мажорних обставин, визначених у цьому Договорі, за умови, що їх настання було засвідчено у визначеному цим Договором порядку.

10.2. Під непереборною силою у цьому Договорі розуміються будь-які надзвичайні події зовнішнього щодо Сторін характеру, які виникають без вини Сторін, поза їх волею або всупереч волі чи бажанню Сторін, і які не можна за умови вжиття звичайних для цього заходів передбачити та не можна при всій турботливості та обачності відвернути (уникнути), включаючи (але не обмежуючись) стихійні явища природного характеру (землетруси, повені, урагани, руйнування в результаті блискавки тощо), лиха біологічного, техногенного та антропогенного походження (вибухи, пожежі, вихід з ладу машин й обладнання, масові епідемії, епізоотії, епіфітотії тощо), обставини суспільного життя (війна, воєнні дії, блокади, громадські заворушення, прояви тероризму, масові страйки та локаути, бойкоти тощо), а також-видання заборонних або обмежуючих нормативних актів органів державної влади чи місцевого самоврядування, інші законні або незаконні заборонні чи обмежуючі заходи названих органів, які унеможливлюють виконання Сторонами цього Договору або тимчасово перешкоджають його виконанню.

10.3. Вважаються випадком недодержання своїх обов`язків Продавцем - відсутність у нього товару, потрібного для виконання цього Договору, відсутність у Покупця, що порушив Договір, необхідних коштів. Настання непереборної сили має бути засвідчено компетентним органом, що визначений чинним законодавством України.

10.4. Сторона, що має намір послатися на форс-мажорні обставини, зобов`язана невідкладно із урахуванням можливостей технічних засобів миттєвого зв`язку та характеру існуючих перешкод повідомити іншу Сторону про наявність форс-мажорних обставин та їх вплив на виконання цього Договору.

11. ВИРІШЕННЯ СПОРІВ

11.1 Усі спори, що виникають з цього Договору або пов`язані із ним, вирішуються шляхом переговорів між Сторонами.

11.2 Якщо відповідний спір не можливо вирішити шляхом переговорів, він вирішується в судовому порядку за встановленою підвідомчістю та підсудністю такого спору відповідно до чинного законодавства України.

12. ДІЯ ДОГОВОРУ

12.1 Цей Договір вважається укладеним і набирає чинності з моменту його підписання Сторонами та його скріплення печатками Сторін. Допускається укладення даного Договору засобами електронного зв`язку.

При виконанні даного Договору Вся переписка між сторонами шляхом використання

засобів електронного зв`язку являється чинною.

12.2 Даний договір діє з „01" січня 2019 року по „31 "березня 2019р.

12.3 Закінчення строку цього Договору не звільняє Сторони від відповідальності, за його порушення, яке мало місце під час дії цього Договору.

12.4 Зобов`язання, які передбачені цим Договором, припиняються лише з їх повним виконанням.

12.5 Якщо інше прямо не передбачено цим Договором або чинним законодавством України, зміни у цей Договір можуть бути внесені тільки за домовленістю Сторін, яка оформлюється додатковою угодою до цього Договору.

13. АДРЕСИ ТА РЕКВІЗИТИ СТОРІН

ДП "Чорноліське лісове господарство" ТОВ "Світловодський завод

Україна, 27431, Кіровоградська обл., пиломатеріалів"

Знам`янський район с. Богданівка

вул. Київське шосе 1, Кіровоградська обл.,

р/р 2488 Знам`янське ТВБВ м.Світловодськ вул. Дружби, 15А

№ 10010/0172 АТ Ощадбанку адреса для листування: м.Світловодськ,

ін. под. номер 22 вул. Богуна, 11

МФО 323475 Код 00992214 р/р НОМЕР_1 в АТ "УкрСиббанк"

МФО 351005

Код 39042713

тел. - факс 05236-22555, НОМЕР_2 , e-mail

а

Від Продавця Від Покупця

О .В . Зуев О.С .Прилуцький

21 грудня 2018 року

В обґрунтування поданого позову позивач посилався на положення ст. ст. 179-181 Господарського кодексу України та зазначив, що є переможцем на аукціоні з продажу необробленої деревини від 17.12.2018 та після підписання й отримання аукціонного свідоцтва звернувся до продавця - ДП "Чорноліське лісове господарство" з проектом відповідного договору купівлі-продажу для його укладення. ДП "Чорноліське лісове господарство" повернуло позивачеві проект договору без його підписання з двома екземплярами протоколу розбіжностей, які підписані директором підприємства. З огляду на не підписання договору в редакції позивача, ТОВ "Світловодський Завод Пиломатеріалів" звернулось до господарського суду з позовом у даній справі.

Також, при поданні позовної заяви позивачем наведено попередній (орієнтовний) розрахунок витрат на професійну правничу допомогу в розмірі 10 000,00 грн.

Рішенням Господарського суду Кіровоградської області від 02.04.2019 у справі №912/301/19 позовні вимоги задоволено частково.

Визнано укладеним між Державним підприємством "Чорноліське лісове господарство" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Світловодський Завод Пиломатеріалів" договір купівлі-продажу необробленої деревини №1/19/ЧОР від 21.12.2018 року.

У задоволенні позову в іншій частині відмовлено.

Рішення обгрунтовано тим, що запропоновані позивачем в проекті договору умови щодо поставки товару не відповідають умовам пропозиції продавця.

Суд першої інстанції вважає недоведеним матеріалами справи пропозицію позивача щодо обов`язку продавця навантажувати товар на автотранспорт покупця, як і пропозицію відповідача щодо відсутності у нього такого обов`язку.

У зв`язку з цим суд першої інстанції дійшов висновку, що підлягають виключенню умови договору щодо визначення сторони, яка завантажує товар, а вказане зобов`язання має визначатися під час виконання договору в залежності від того чи включено вартість навантаження продавцем товару на транспорт покупця до ціни придбаного товару.

Таким чином, є прийнятною редакція відповідача щодо другого абзацу пункту 1.2. договору та редакція позивача щодо пункту 6.3. договору.

Відповідач під час розгляду справи в суді першої інстанції не довів встановлення законодавчими актами обов`язку покупця здійснити попередню оплату.

З підстав викладеного розділ 7 договору "Порядок розрахунків" та пункт 8.1. договору в редакції, запропонованій позивачем, відповідає положенням ч. 1 ст. 692 Цивільного кодексу України та Регламенту.

Одночасно, судом першої інстанції встановлено помилкове зазначення як позивачем в договорі, так і відповідачем в протоколі розбіжностей ціни товару в розмірі 3 240,00 грн за 1 куб.м, що не відповідає ціні відповідного товару в аукціонному свідоцтві. По змісту договору має бути зазначена ціна, яка відповідає ціні згідно аукціонного свідоцтва, а саме - 3 420,00 грн за куб.м.

У зв`язку з цим суд першої інстанції вважає прийнятним пункт 6.4 договору в редакції позивача щодо застосування названих інструкцій, однак з приміткою "з урахуванням інших умов, якими передбачені особливості поставки даного виду Товару та умов, визначених даним договором".

Позивач в пункті 5.2 договору не наводив діючі в лісовій галузі норми щодо вимог до під`їзних шляхів до лісоскладу, які є спеціальними саме для таких доріг. З метою забезпечення безпеки руху господарський суд залишив вказаний пункт в договорі та виклав його у наступній редакції: "Під`їзна дорога до складу, з якого відбуватиметься передача Товару, повинна забезпечити можливість під`їзду та безпеку руху вантажного автомобіля вантажопідйомністю до 20 тонн".

Суд першої інстанції залишив пункт 9.2. договору в редакції позивача, однак з урахуванням визначеного порядку розрахунку - подвійна облікова ставка НБУ від вартості переданого, але не оплаченого товару, за кожен день прострочення.

Також залишено без змін запропонована позивачем редакція пункту 9.5. договору, яка така, що відповідає положенням ч. 4 ст. 231 Господарського кодексу України.

Щодо редакції пункту 10.2. договору, була врахована пропозиція відповідача, яка відповідає визначенню поняття форс-мажорних обставин, що наведено в Законі України "Про торгово-промислові палати в Україні".

Пункт 12.1. договору було виключено з урахуванням обставин укладення договору за рішенням суду.

Суд першої інстанції вважав безпідставним виокремлення відповідачем в пункті 12.4. договору лише грошового зобов`язання, оскільки наведений договір передбачає як грошове зобов`язання покупця, так і не грошове зобов`язання продавця, а отже вказаний пункт підлягає викладенню в редакції позивача.

Пункт 12.5. договору є таким, що не порушував і не обмежував прав відповідача.

Запропоновані відповідачем в протоколі розбіжностей пункти 12.6, 12.7, 13.1. договору, на думку суду першої інстанції, не відповідали фактичним обставинам та не врахували, що договір укладається за рішенням суду, а отже не підлягають включенню до змісту договору, запропонованого позивачем.

2.Короткі узагальнені доводи апеляційної скарги.

Не погодившись з рішенням Господарського суду Кіровоградської області від 02.04.2019 у справі №912/301/19, до Центрального апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою звернулось Товариство з обмеженою відповідальністю «Світловодський Завод Пиломатеріалів», в якій просить скасувати рішення господарського суду Кіровоградської області від 02.04.2019р. по справі №912/301/19 у частині визнання укладеним між ДП „Чорноліське лісове господарство" та ТОВ „Світловодський Завод Пиломатеріалів" договору купівлі-продажу необробленої деревини №1/19/ЧОР від 21 грудня 2018 року по наступним пунктам: 1.1, 1.2, 1.3, 3.17 4.1, 5.1, 5.2, 5.3, 6.1, 6.2, 6.3, 6.5, 7.1, 7.2,8.1.8.2, 8.3, 8.4, 9.2, 9.3, 9.4, 9.5 у редакції, викладеній судом у спірному рішенні та ухвалити рішення, яким задовольнити позовні вимоги ТОВ «Світловодський Завод Пиломатеріалів» про визнання укладеним між ДП „Чорноліське лісове господарство" та ТОВ „Світловодський Завод Пиломатеріалів" договору купівлі- продажу необробленої деревини №1/19/ЧОР від 21 грудня 2018 року, по наступним пунктам: 1.1, 1.2, 1.3, 3.1, 4.1, 5.1, 5.2, 5.3, 6.1, 6.2, 6.3, 6.5, 7.1, 7.2, 8.1.8.2, 8.3, 8.4, 9.2, 9.3, 9.4, 9.5 у наступній редакції:

1.1. Згідно аукціонного свідоцтва (учасник №15) від 17.12.2018р., оригінал якого отримано та підписано покупцем 21.12.2018р., Продавець передає Покупцю /лота №б. 15/, а Покупець зобов`язується прийняти лоти і сплатити за них ціну відповідно до умов, що визначені в цьому Договорі.

1.2. Право власності на лоти, у відповідності до абз.1 п.1.6 Регламенту організації - та проведення аукціонних торгів з продажу ресурсу необробленої деревини, заготовленої державними підприємствами затверджений 10.08.2018р., перейшло до Покупця у ході продажу у режимі реального часу у мережі Інтернет, коли Покупець запропонував найвищу ціну за лоти №8,15.

1.3. Завантаження лотів на автомобільний транспорт Покупця вантажопідйомністю 20 тон та передачу Покупцю (представнику Покупця) товарно-транспортної накладної, специфікації - накладної (форми ЛГ-25) здійснює Продавець.

3.1. Продукція: Лісоматеріали круглі дуб: лот №8 - 20 куб.м., лот №15 - 20 куб.м.

4.1. Ціна на лоти встановлена згідно Аукціонного свідоцтва про результати загального аукціону із Аукціон з продажу необробленої деревини, заготівлі 1 кварталу 2019 року по «ДП Чорноліське ЛГ», який відбувся 17 грудня 2018 року

№ лотуПродукціяПородаКлас якостіСередній Діаметр (см)ДовжинаСкладОб*єм м. куб.Ціна за куб.м.Ціна за лот
8Лісоматеріа пи кругліДуб (QRO)D25-29(R2b)<=3.0 (LI)верхній203420,0068400,00
15Лісоматеріа ли кругліДуб (QRO)D25-29(R2b)<=3.0 (LI)верхній203420,0068400,00
5.1. Передача лотів по даному договору здійснюється протягом 10 робочих днів з дня набрання судовим рішенням законної сили, в об`ємах, визначених даним договором.

5.2. Під`їздна дорога до складу, з якого відбуватиметься передача лотів, повинна відповідати вимогам Закону України «Про автомобільні дороги», Закону України «Про дорожній рух», для під`їзду вантажного автомобіля вантажопідйомністю 20 тон.

5.3. В день передачі лотів Продавець до 8 год. 15 хв. ранку, шляхом направлення електронного листа Покупцю, погоджує з Покупцем час подачі автотранспорту для отримання та вивезення лотів в поточний день.

6.1. Прийом-передача лотів здійснюється представником Покупця (особі, уповноваженій згідно довіреності Покупця на отримання лотів). Прийом-передача лотів здійснюється на складі Продавця за адресою: 27431, Кіровоградська область, Знам`янський район, с.Богданівка, вул. Київське Шосе, 6.1, після завантаження Продавцем лотів на автотранспорт Покупця.

6.2. Не пізніше, ніж за 5 діб до передачі товару Продавець повідомляє Покупця про дату та час передачі лотів.

6.3. Після завантаження на автотранспорт Покупця лотів, Продавець вручає Покупцю товарно-транспортну накладну та специфікацію-накладну (форми ЛГ-25) на завантажені лоти. Датою передачі лотів Продавцем та прийому їх Покупцем, вважається дата товарно- транспортної накладної.

6.5. Перехід ризиків випадкової загибелі ш пошкодження лотів від Продавця до Покупця відбувається з моменту передачі лотів Покупцеві.

7.1. Платіж здійснюється шляхом банківського переказу коштів на розрахунковий рахунок Продавця, за відвантажені лоти згідно наданої Продавцем товарно-транспортної накладної, в день передачі лотів, або не пізніше наступного дня після передачі лотів.

7.2. Сума гарантійного внеску перерахована Покупцем на рахунок Біржі для участі в аукціоні із продажу) ресурсів необробленої деревини, зараховується Продавцю в якості частини оплати за продані лоти.

8.1. Покупець зобов`язаний здійснювати оплату за відвантажені лоти, в день передачі лотів, або не пізніше наступного дня після передачі лотів.

8.2. Покупець зобов`язаний прийняти лоти в установлений цим Договором термін.

8.3 Продавець зобов`язаний передати Покупцю лоти у строки, визначені сторонами у п.5.1 Договору.

8.4. Продавець зобов`язаний здійснювати завантаження лотів протягом (не більше) 2-х годин із моменту прибуття транспортного засобу Покупця.

9.2. У випадку не оплати грошових коштів за відвантажені лоти на рахунок Продавця в зазначений у пункті 7.1, 8.1 Договору термін, Покупець сплачує пеню, виходячи із двох облікових ставок НБУ станом на день оплати від ціни лотів, що підлягають прийняттю, за кожний день прострочки.

9.3. У випадку не прийняття лотів у встановленій цим Договором термін, Покупець сплачує пеню, виходячи із двох облікових ставок НБУ станом на день прийняття лотів, від ціни лотів, що підлягали прийняттю, за кожний день прострочки.

9.4. У разі несвоєчасної передачі лотів у строки визначені у п.5.1 Договору, Продавець сплачує пеню виходячи із двох облікових ставок НБУ станом на день передачі лотів, від ціни лотів, що підлягали передачі, за кожний день прострочки.

9.5. У випадку виникнення простою транспортного засобу, поданого Покупцем, понад строки, передбачені п.8.4 цього Договору, Покупець має право стягнути із Продавця штраф в розмірі 500,00 грн. за кожну годину простою.

Апеляційна скарга обґрунтована тим, що судом першої інстанції неправильно застосовано до даних правовідносин ст.655, 656 ЦК України та зроблено неправильні висновки, а саме у відповідності до ст. 655 Цивільного кодексу України, за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

Отже, законодавець використовує таке поняття, як "товар" для договорів купівлі- продажу. За змістом запропонованого для укладення договору позивач використовує поняття "лот", що є, на думку скаржника помилковим, оскільки згідно Регламенту лот - це партія необробленої деревини в розрізі асортиментів, згідно з чинними державними стандартами, що пропонується для продаж)7 на аукціоні. Таким чином, лот - це партія аукціонного майна, що пропонується для продажу на аукціонні. З підстав викладеного господарський суд вважає правильним застосування по змісту договору слова "товар", з конкретизацією такого поняття в п. 1.1 договору зазначенням про номери лотів, та враховуючи, що асортимент, найменування тощо таких лотів наведено в пункті 4.1. договору, що відповідає Аукціонному свідоцтву від 17.12.2018 про продавцю ДП "Чорноліське лісове господарство".

Позивач не погоджується з таким висновком суду, адже, на думку скаржника, застосовані судом норми є загальними нормами які застосовуються до змісту договору купівлі-продажу.

Натомість у відповідності до ст.185 ГК України до укладення господарських договорів на біржах, оптових ярмарках, публічних торгах застосовуються загальні правила укладення договорів на основі вільного волевиявлення, з урахуванням нормативно-правових актів, якими регулюється діяльність відповідних бірж, ярмарків та публічних торгів.

Скаржник зазначає, що на аукціонні торги продавцем ДП «Чорноліське ЛГ» були виставлені лоти. На аукціоні торг відбувався по лотам. Переможцем позивач був визнаний по лотам, про що у послідуючому йому було видано аукціонне свідоцтво, у якому перелічено придбані лоти та їх технічні характеристики, розміри, порода деревини, вид продукції.

На думку апелянта, суд першої інстанції прийшов до неправильного висновку, що запропоновані позивачем в проекті договору умови щодо поставки товару не відповідають умовам пропозиції продавця.

Так, позивач передбачає поставку з іншого складу продавця, з покладанням на останнього обов`язків по навантаженню, та акцентує увагу на можливість відвантаження лісоматеріалів лише з нижнього складу продавця (пункти 1.3, 6.1, 8.4 договору).

Щодо погодженням позивача з усіма умовами поставки перед подачею заявки на аукціон, скаржник зазначає, що зміст заявки на участь не передбачає графи «умови поставки».

У наданому позивачу аукціонному свідоцтві від 17.12.2018р. у графі «Склад» вказано «верхній». Однак, у аукціонному свідоцтві визначається ціна верхнього складу, однак це не виключає можливості транспортування відповідачем товару з верхнього складу на нижній чи проміжний, з покладенням на позивача витрат на таке транспортування та навантаження лоту відповідачем на автотранспорт позивача.

Товариство не згодне з висновком суду першої інстанції, що запропоновані позивачем у проекті договору умови щодо поставки товару не відповідають пропозиції продавця. Скаржник звертає увагу на те, що свою редакцію пунктів 1.3, 6.1, 8.4. договору він обґрунтовував посиланням на Правила охорони праці для працівників лісового господарства та лісової промисловості, які затверджені наказом Державного комітету з нагляду за охороною праці №119 від 13.07.2005 та посилається на постанову Верховного суду у справі №912/3559/17 між тими ж сторонами про зобов`язання передати товар, в якій суд вказав про необхідність застосування вказаних Правил. Щодо погодження скаржника з умовами поставки перед подачею заявки на аукціон, товариство зазначає, що зміст заявки на участь не передбачає графи «Умови поставки».

На думку скаржника, судом неправильно застосовано до даних правовідносин поняття «франко» та франко-завод-постачальник», оскільки у відповідності до Інкотермс його правила і терміни підлягають застосуванню при виконанні договорів купівлі-продажу у зовнішній торгівлі.

Крім того, позивач не погоджується з висновками суду щодо пункту 1.2.

Апелянт зазначає, що зі спірного рішення суду першої інстанції вбачається недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими та на думку апелянта, висновки суду першої інстанції викладені у спірному рішенні не відповідають обставинам справи.

3.Узагальнені доводи інших учасників справи.

Державне підприємство "Чорноліське лісове господарство" не скористалось своїм правом надати відзив на апеляційну скаргу, що не перешкоджає розгляду справи.

4. Рух справи у суді апеляційної інстанції.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 20.05.2019 року, у складі колегії суддів головуючого судді Білецької Л.М. (доповідач), суддів Верхогляд Т.А., Паруснікова Ю.Б. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «Світловодський Завод Пиломатеріалів» на рішення Господарського суду Кіровоградської області від 02.04.2019 у справі №912/301/19 та призначено розгляд справи 26.06.2019.

04.06.2019 року розгляд справи відкладено на 10.07.2019 у зв`язку з перебуванням судді Верхогляд Т.А. 26.06.2019 року у відпустці.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 10.07.2019 відкладено розгляд справи на 22.07.2019.

22.07.2019 року у судовому засіданні оголошено перерву 07.08.2019 року.

07.08.2019 року у судовому засіданні оголошено перерву до 12.08.2019 року.

12.08.2019 року оголошено вступну та резолютивну частину постанови.

В судовому засіданні представники сторін надали пояснення по справі та навели обґрунтування своїх вимог і заперечень з посиланням на норми законодавства.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, обговоривши доводи апеляційної скарги, вислухавши представників сторін, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті ним рішення, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, а рішення Господарського суду Кіровоградської області від 02.04.2019 у справі №912/301/19 слід залишити без змін з огляду на наступне.

5. Встановлені та неоспорені судом обставини справи і відповідні їм правовідносини.

17.12.2018 Товарною біржею "Кіровоградська аграрна біржа" на базі електронної торгової системи https://auc.ukrforest.com/ проведено аукціон з продажу необробленої деревини з поставкою в 1-му кварталі 2019 року.

За результатами вказаного аукціону переможцем торгів по лотах № № 8, 15 "Лісоматеріали круглі", продавець ДП "Чорноліське лісове господарство" визначено ТОВ "Світловодський Завод Пиломатеріалів".

ТОВ "Світловодський Завод Пиломатеріалів" видано аукціонне свідоцтво про результати загального аукціону з продажу необробленої деревини заготівлі І кварталу 2019 року по ДП "Чорноліський лісгосп", який відбувся 17 грудня 2018 року (надалі - Аукціонне свідоцтво від 17.12.2018) (а.с. 16).

Згідно вказаного Аукціонного свідоцтва ТОВ "Світловодський Завод Пиломатеріалів" отримало право на укладення договору купівлі-продажу, як покупець. Аукціонне свідоцтво від 17.12.2018 підписано Товарною біржею "Кіровоградська аграрна біржа", а також підписано 21.12.2018 ТОВ "Світловодський Завод Пиломатеріалів", позивачем у справі.

Згідно листа від 21.12.2018 № 21/2 ТОВ "Світловодський Завод Пиломатеріалів" звернулось до ДП "Чорноліське лісове господарство" з проектом договору купівлі-продажу необробленої деревини № 1/19ЧОР від 21.12.2018 у двох екземплярах для підписання та направлення одного примірника договору на адресу позивача (а.с. 19). До листа також додано копію Аукціонного свідоцтва від 17.12.2018 (а.с. 16), у якому вказано верхній склад.

Вказані документи отримано ДП "Чорноліське лісове господарство" 10.01.2019, що підтверджується поштовим повідомленням про вручення поштового відправлення (а.с. 20).

Листом від 23.01.2019 № 11-14/53 ДП "Чорноліське лісове господарство" повернуто ТОВ "Світловодський Завод Пиломатеріалів" проект договору купівлі-продажу без його підписання та направлено протокол розбіжностей по договору (а.с. 21-27).

Вказаний лист з проектом договору та протоколом розбіжностей отримано ТОВ "Світловодський Завод Пиломатеріалів" 26.01.2019, що відповідає нормативно встановленим строкам надсилання поштових відправлень та не заперечується сторонами.

У зв`язку з не підписанням ДП "Чорноліське лісове господарство" договору купівлі-продажу необробленої деревини за результатами аукціону, ТОВ "Світловодський Завод Пиломатеріалів" звернулось до господарського суду з позовом про визнання укладеним відповідного договору в редакції позивача.

6. Доводи, за якими суд апеляційної інстанції погодився з висновками суду першої інстанції.

Розпорядженням Кабінету Міністрів № 208-р від 18.04.2006 року "Про схвалення Концепції реформування та розвитку лісового господарства" в розділі IV передбачено, що ефективне використання лісових ресурсів передбачає запровадження порядку реалізації заготовленої деревини на конкурсних засадах через аукціони і торги для формування прозорого ринку деревини.

Згідно ст. 185 Господарського кодексу України до укладення господарських договорів на біржах, оптових ярмарках, публічних торгах застосовуються загальні правила укладення договорів на основі вільного волевиявлення, з урахуванням нормативно-правових актів, якими регулюється діяльність відповідних бірж, ярмарків та публічних торгів.

Відповідно до ст. 278 Господарського кодексу України здійснення торговельно-біржової діяльності має на меті організацію та регулювання торгів шляхом надання послуг суб`єктам господарювання у здійсненні ними торгівельних операцій спільно утвореною господарською організацією - товарною біржею.

Статтею 280 Господарського кодексу України передбачено, що товарна біржа має право встановлювати відповідно до законодавства власні обов`язки для всіх учасників торгів правил біржової торгівлі та біржового арбітражу.

Відповідно до ст. 281 Господарського кодексу України правила біржової торгівлі розробляються відповідно до законодавства і є основним документом, що регулює порядок здійснення біржових операцій, ведення біржової торгівлі та роз`яснення спорів з цих питань.

Згідно Закону України "Про товарну біржу" товарна біржа має право встановлювати відповідно до цього Закону та чинного законодавства України власні правила біржової торгівлі та біржового арбітражу, які є обов`язковими для всіх учасників торгів (ст. 3).

Для проведення аукціону з продажу необробленої деревини з поставкою в 1-му кварталі 2019 року Генеральним директором Товарної біржі "Кіровоградська аграрна біржа" затверджено 10.08.2018 Регламент організації та проведення аукціонних торгів з продажу ресурсу необробленої деревини, заготовленої державними підприємствами (надалі - Регламент).

Згідно пункту 2.1. Регламенту користувачі приєднуються до цього Регламенту при здійсненні ними реєстрації в електронній торговій системі та підписані з організатором угоди про участь в аукціонних торгах.

Вказаний Регламент, виходячи з наведених вище положень законодавства і Регламенту, є обов`язковим для виконання учасниками аукціонну.

В пункті 1.6. Регламенту визначено, що аукціон в електронній формі (електронний аукціон) - це продаж необробленої деревини, який полягає у передачі права власності покупцю, який у ході продажу в режимі реального часу у мережі Інтернет запропонував найвищу ціну.

В розділі 7 Регламенту передбачено, що за результатами проведеного аукціону на підставі сформованого підсумкового протоколу продажу лотів на аукціоні, переможці отримують аукціонні свідоцтва, які їм необхідно підписати у трьох примірника та надати організатору для реєстрації (п. 7.1.). За результатами аукціонних торгів на підставі аукціонного свідоцтва між переможцем та продавцем необробленої деревини протягом 10 робочих днів від дати підписання Свідоцтв оформлюються договори купівлі-продажу (п. 7.2.). Аукціонне свідоцтво видається покупцю протягом 7 (семи) робочих днів з моменту сплати винагороди організатору, передбачену п. 8.1. (п. 7.4.).

Матеріалами справи встановлено, що Товарною біржею "Кіровоградська аграрна біржа" було видано ТОВ "Світловодський Завод Пиломатеріалів", як переможцю по лотах № № 8, 15, Аукціонне свідоцтво про результати загального аукціону продажу необробленої деревини, заготівлі І кварталу 2019 року по ДП "Чорноліське лісове господарство", який відбувся 17 грудня 2018 року (а.с. 16).

В Аукціонному свідоцтві вказано, що право на укладення договору купівлі-продажу отримав учасник під № 15 ТОВ "Світловодський Завод Пиломатеріалів".

В Аукціонному свідоцтві міститься примітка наступного змісту:

"1. Термін поставки: з 1 січня 2019 року по 31 березня 2019 року.

2. За підсумками торгів між Покупцем і Продавцем укладаються договори в два етапи:

- в день проведення торгів після їх закінчення складається відповідне аукціонне свідоцтво у двох примірниках та підписується Покупцем та Біржею;

- на підставі аукціонного свідоцтва протягом 10-ти робочих днів від закінчення аукціонної сесії між Продавцем та Покупцем укладаються договори купівлі-продажу, в іншому випадку Покупець втрачає право на заявлені обсяги продукції.

3. У договорі купівлі-продажу окремими пунктом обумовлюються обов`язки сторін щодо ритмічності відбору, поставок деревини, своєчасної оплати виставлених рахунків та інші вимоги, невиконання яких Покупцем може привести до фінансових втрат Покупця і надає йому право на розірвання підписаного договору.

4. Якщо Покупець - переможець торгів відмовляється від підписання аукціонного свідоцтва після закінчення торгів або відмовляється від підписання договору купівлі-продажу у визначений цим Аукціонним свідоцтвом термін, результати торгів щодо цих лотів анулюються, а Покупець штрафується на суму гарантійного внеску.

5. Покупець сплачує біржі біржовий збір в сумі 1 094,40 грн.

6. По якості деревини товар відповідає вимогам чинних стандартів, а саме відповідно до ДСТУ EN 1315-1-2001, ДСТУ EN 1315-2-2001, ДСТУ EN 1316-1:2005, ДСТУ EN 1316-2:2005, ДСТУ EN 1316-3:2005, ДСТУ ENV 1927-1:2005, ДСТУ ENV 1927-2:2005, ДСТУ ENV 1927-3:2005.".

Аукціонне свідоцтво підписано біржею та зареєстровано уповноваженою особою 17.12.2018 під № 15.

Порядок укладення договорів визначений у ст. 181 Господарського кодексу України, якою, зокрема передбачено, що господарський договір за загальним правилом викладається у формі єдиного документа, підписаного сторонами. Проект договору може бути запропонований будь-якою з сторін. У разі якщо проект договору викладено як єдиний документ, він надається другій стороні у двох примірниках. Сторона, яка одержала проект договору, у разі згоди з його умовами оформляє договір відповідно до вимог частини першої цієї статті і повертає один примірник договору другій стороні або надсилає відповідь на лист, факсограму тощо у двадцятиденний строк після одержання договору. За наявності заперечень щодо окремих умов договору сторона, яка одержала проект договору, складає протокол розбіжностей, про що робиться застереження у договорі, та у двадцятиденний строк надсилає другій стороні два примірники протоколу розбіжностей разом з підписаним договором.

Примусовий порядок укладення господарських договорів за рішенням суду регулюється ст. 187 Господарського кодексу України та ст. 649 Цивільного кодексу України, виходячи зі змісту яких і принципу свободи договору, переддоговірні спори поділяються на спори про спонукання до укладення договору, якщо одна зі сторін ухиляється від його укладення, та на спори з умов договору, коли сторони не врегулювали розбіжності щодо його умов. При цьому, можливість розгляду судом цих спорів обумовлюється обов`язковістю договору (за державним замовленням, на підставі правового акта органу державної влади чи місцевого самоврядування та в інших випадках, встановлених законом).

За положеннями ч. 2 ст. 641 Цивільного кодексу України реклама або інші пропозиції, адресовані невизначеному колу осіб, є запрошенням робити пропозиції укласти договір, якщо інше не вказано у рекламі або інших пропозиціях.

Так, колегія суддів вважає, що після здобуття ТОВ "Світловодський Завод Пиломатеріалів" перемоги в аукціоні з продажу необробленої деревини заготівлі 1 кварталу 2019 року лісовими господарствами по лотам № № 8, 15 та отримання аукціонного свідоцтва і його підписання, останній набув право на укладення відповідного договору купівлі-продажу саме за умовами, визначеними у аукціонному свідоцтві.

Перемога позивача на аукціоні та вручення йому аукціонного свідоцтва із підтвердженням права на укладення договору купівлі-продажу є пропозицією на укладення договору, яка одержана адресатом, та вже не може бути відкликана відповідачем-продавцем (аналогічна правова позиція викладена Верховним Судом України у постанові від 29.09.2016р. у справі №925/17/16).

У відповідності до частин 1-5 ст. 180 Господарського Кодексу України зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов`язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов`язкові умови договору відповідно до законодавства. Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода. При укладенні господарського договору сторони зобов`язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору. Умови про предмет у господарському договорі повинні визначати найменування (номенклатуру, асортимент) та кількість продукції (робіт, послуг), а також вимоги до їх якості. Вимоги щодо якості предмета договору визначаються відповідно до обов`язкових для сторін нормативних документів, зазначених у статті 15 цього Кодексу, а у разі їх відсутності - в договірному порядку, з додержанням умов, що забезпечують захист інтересів кінцевих споживачів товарів і послуг. Ціна у господарському договорі визначається в порядку, встановленому цим Кодексом, іншими законами, актами Кабінету Міністрів України. За згодою сторін у господарському договорі може бути передбачено доплати до встановленої ціни за продукцію (роботи, послуги) вищої якості або виконання робіт у скорочені строки порівняно з нормативними.

Згідно визначення, наведеного в ст. 655 Цивільного кодексу України, за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

Відповідно до ч. 1 ст. 656 Цивільного кодексу України предметом договору купівлі-продажу може бути товар, який є у продавця на момент укладення договору або буде створений (придбаний, набутий) продавцем у майбутньому.

Отже, законодавець використовує таке поняття, як "товар" для договорів купівлі-продажу.

За змістом запропонованого для укладення договору позивач використовує поняття "лот", що є помилковим, оскільки згідно Регламенту лот - це партія необробленої деревини в розрізі асортиментів, згідно з чинними державними стандартами, що пропонується для продажу на аукціоні.

Таким чином, лот - це партія аукціонного майна, що пропонується для продажу на аукціонні.

З підстав викладеного колегія суддів погоджується щодо застосування по змісту договору слова "товар" замість "лот" з конкретизацією, що саме є товаром в пункті 1.2. договору та зазначенням його загальної кількості в пункті 3.1. договору.

За вимогами ч. 2 ст. 641 Цивільного кодексу України пропозиція укласти договір має містити істотні умови договору і виражати намір особи, яка її зробила, вважати себе зобов`язаною у разі її прийняття.

Згідно з пунктами 4.1., 4.2. Регламенту від 10.08.2018 організатор забезпечує публікацію оголошення Інформаційного повідомлення про проведення аукціону на власному сайті не пізніше, ніж за 10 календарних днів до дати його проведення. Інформаційне повідомлення про проведення аукціонну повинно містити: оголошенні про дату та час початку проведення аукціону; графік проведення торгу по лотам у розрізі продавців необробленої деревини (за необхідності); бюлетень з продажу необробленої деревини, який повинен надавати відомості про обсяги необробленої деревини, що виставляються для реалізації на аукціонні торги, кількість позицій, кількість та розміри лотів в позиції, якісні характеристики, початковий рівень ціни за один метр кубічний, крок торгу, базисні умови поставки. Зазначена інформація знаходиться у вільному доступі для всіх відвідувачів сайту організатора.

Відповідно до розміщеної на сайті Товарної біржі "Кіровоградська аграрна біржа" інформаційного повідомлення наявна інформація щодо умов поставки - франко-верхній та франко-нижній склад.

Згідно запропонованих ДП "Чорноліське лісове господарство" умов міститься положення щодо складу - верхній склад.

Таким чином, згідно пропозиції продавця визначено умови поставки - франко-верхній склад, про що скаржнику було достеменно відомо і з чим він погодився, підписавши аукціонне свідоцтво.

У міжнародній торгівлі термін "франко" позначає певне місце, визначене в договорі купівлі-продажу, у якому відбувається перехід права власності на товар та відповідальності за нього від продавця до покупця. За доставку товару до цього місця вся відповідальність (та витрати) покладаються на продавця. Після доставки товару в це місце, відповідальність за товар (та всі подальші витрати на перевезення) переходять до покупця.

Ціна "франко-завод-постачальник" - це ціна, що включає базисну умову постачання, за якої продавець не несе жодних зобов`язань щодо доставки товару покупцеві. Продавець повинен надати товар покупцю в термін і в місці, установлених контрактом, для завантаження товару в надані покупцем транспортні засоби. Покупець несе всі ризики щодо товару з моменту одержання його на складі продавця.

Відповідно до частин 1, 2 ст. 334 Цивільного кодексу України право власності у набувача майна за договором виникає з моменту передання майна, якщо інше не встановлено договором або законом. Переданням майна вважається вручення його набувачеві або перевізникові, організації зв`язку тощо для відправлення, пересилання набувачеві майна, відчуженого без зобов`язання доставки. До передання майна прирівнюється вручення коносамента або іншого товарно-розпорядчого документа на майно.

Згідно з ч. 1 ст. 664 Цивільного кодексу України обов`язок продавця передати товар покупцеві вважається виконаним у момент: 1) вручення товару покупцеві, якщо договором встановлений обов`язок продавця доставити товар; 2) надання товару в розпорядження покупця, якщо товар має бути переданий покупцеві за місцезнаходженням товару. Договором купівлі-продажу може бути встановлений інший момент виконання продавцем обов`язку передати товар.

За правилами ч. 1 ст. 692 Цивільного кодексу України покупець зобов`язаний оплатити товар після його прийняття або прийняття товаророзпорядчих документів на нього, якщо договором або актами цивільного законодавства не встановлений інший строк оплати товару.

7. Мотиви прийняття або відхилення кожного аргументу.

Довід скаржника про те, що судом першої інстанції неправильно застосовано до даних правовідносин положення ст.ст. 655,656 ЦК України та в даному випадку слід застосовувати не загальні норми до договору купівлі-продажу, а норми ст. 185 ГК України «Особливості укладання господарських договорів на біржах, ярмарках та публічних торгах».

Колегією суддів встановлено, що суд першої інстанції зазначив, що у відповідності до частин 1-5 ст. 180 Господарського Кодексу України зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов`язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов`язкові умови договору відповідно до законодавства. Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода. При укладенні господарського договору сторони зобов`язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору. Умови про предмет у господарському договорі повинні визначати найменування (номенклатуру, асортимент) та кількість продукції (робіт, послуг), а також вимоги до їх якості. Вимоги щодо якості предмета договору визначаються відповідно до обов`язкових для сторін нормативних документів, зазначених у статті 15 цього Кодексу, а у разі їх відсутності - в договірному порядку, з додержанням умов, що забезпечують захист інтересів кінцевих споживачів товарів і послуг. Ціна у господарському договорі визначається в порядку, встановленому цим Кодексом, іншими законами, актами Кабінету Міністрів України. За згодою сторін у господарському договорі може бути передбачено доплати до встановленої ціни за продукцію (роботи, послуги) вищої якості або виконання робіт у скорочені строки порівняно з нормативними.

Згідно розділу 1.6 Регламенту лот - це партія необробленої деревини в розрізі сортиментів, згідно з чинними державними стандартами для продажу на аукціоні.

Згідно визначення, наведеного в ст. 655 Цивільного кодексу України, за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

Відповідно до ч. 1 ст. 656 Цивільного кодексу України предметом договору купівлі-продажу може бути товар, який є у продавця на момент укладення договору або буде створений (придбаний, набутий) продавцем у майбутньому.

Отже, законодавець використовує таке поняття, як "товар" для договорів купівлі-продажу як предмет договору.

З урахуванням вищевикладеного, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов вірного висновку щодо застосування у договорі терміну "товар", з посиланням у пунктах п. 1.1 та у таблиці пункту 4.1 договору на номери лотів, які відповідають Аукціонному свідоцтву від 17.12.2018.

Вирішуючи питання про правильність викладення місцевим господарським судом редакції пунктів 1.3, 6.1 та 8.4 договору в наступній редакції:

1.3 Продавець передає Товар у власність Покупця на умовах франко-верхній склад Продавця.

6.1 Приймання Товару представником покупця (особою, уповноваженою згідно довіреності на отримання товару) здійснюється на складі Продавця на умовах франко-верхній склад Продавця

8.4 - виключити

В частині визначення порядку надання, передачі та прийняття товару, колегія суддів виходить з наступного:

За вимогами п.2 ч. 1 ст. 641 Цивільного кодексу України пропозиція укласти договір має містити істотні умови договору і виражати намір особи, яка її зробила, вважати себе зобов`язаною у разі її прийняття.

Згідно з пунктами 4.1., 4.2. Регламенту від 10.08.2018 організатор забезпечує публікацію оголошення Інформаційного повідомлення про проведення аукціону на власному сайті не пізніше ніж за 10 календарних днів до дати його проведення. Інформаційне повідомлення про проведення аукціону повинно містити: оголошення про дату та час початку проведення аукціону; графік проведення торгу по лотам у розрізі продавців необробленої деревини (за необхідності); бюлетень з продажу необробленої деревини, який повинен надавати відомості про обсяги необробленої деревини, що виставляються для реалізації на аукціонні торги, кількість позицій, кількість та розміри лотів в позиції, якісні характеристики, початковий рівень ціни за один метр кубічний, крок торгу, базисні умови поставки. Зазначена інформація знаходиться у вільному доступі для всіх відвідувачів сайту організатора.

Відповідно до розміщеної на сайті Товарної біржі "Кіровоградська аграрна біржа" інформаційного повідомлення наявна інформація щодо умов поставки - франко-верхній та франко-нижній склад (а.с. 65).

Згідно запропонованих ДП "Світловодське лісове господарство" умов міститься положення щодо складу - верхній склад про що вказано в аукціонному свідоцтві.

В міжнародній торгівлі термін "франко" позначає певне місце, визначене в договорі купівлі-продажу, у якому відбувається перехід права власності на товар та відповідальності за нього від продавця до покупця. За доставку товару до цього місця вся відповідальність (та витрати) покладаються на продавця. Після доставки товару в це місце, відповідальність за товар (та всі подальші витрати на перевезення) переходять до покупця.

Ціна "франко-завод-постачальник" - це ціна, що включає базисну умову постачання, за якої продавець не несе жодних зобов`язань щодо доставки товару покупцеві. Продавець повинен тільки надати товар покупцю в термін і в місці, установлених контрактом, для завантаження товару в надані покупцем транспортні засоби. Покупець несе всі ризики щодо товару з моменту одержання його на складі продавця.

Доводи апеляційної скарги щодо помилковості застосування місцевим господарським судом терміну "франко" та "франко-завод-постачальник" в редакції Інкотермс відхиляються колегією суддів, з огляду на те, що, як зазначалося вище, умови поставки лотів, відповідно до розміщеного на сайті Товарної біржі "Кіровоградська аграрна біржа" інформаційного повідомлення франко-верхній та франко-нижній склад (а.с. 65). Тлумачення ж терміну франко міститься лише в міжнародних правилах Incoterms 2010, які визнані урядовими органами, юридичними компаніями і комерсантами по всьому світу як тлумачення найбільш застосовних в міжнародній торгівлі термінів.

Застосування Міжнародних правил щодо тлумачення термінів "Інкотермс" в Україні в контрактах, укладених між українськими суб`єктами господарської діяльності, передбачено частиною четвертою статті 265 Господарського кодексу України.

Пунктами 9.1, 11, 17, А.4, А7 Офіційних правил тлумачення торгівельних термінів "Інкотермс" Міжнародної торгової палати, що введені в дію з 01.01.2000, передбачено, що термін "франко-завод" (група EXW) означає, що продавець вважається таким, що виконав свої зобов`язання щодо поставки в момент, коли він надав товар у розпорядження покупця на площах свого підприємства чи в іншому названому місці (наприклад, на заводі, фабриці, складі тощо). Продавець зобов`язаний дати покупцю достатнє повідомлення щодо часу і місця, коли і де товар буде наданий у розпорядження останнього.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що згідно пропозиції продавця визначено умови поставки - франко-верхній склад і ТОВ "Світловодський Завод Пиломатеріалів" перед подачею заявки на участь в аукціоні 17.12.2018 був ознайомлений з визначеними відповідачем умовами поставки товару (франко-верхній склад), а отже погодився на запропоновані умови здійснення такої поставки, про що свідчить аукціонне свідоцтво.

Посилання апелянта на необхідність застосування у спірних правовідносинах Правил охорони праці для працівників лісового господарства, затверджені наказом Держнаглядохоронпраці України № 119 від 13.07.2005р., на якому наголошував Верховний Суд у своїй постанові від 02.10.2018р. у справі № 912/3559/17, відхиляються з огляду на те, що в вищезазначеній постанові суд касаційної інстанції посилався на пункт 1.2. Правил охорони праці для працівників лісового господарства, затверджені наказом Держнаглядохоронпраці України № 119 від 13.07.2005, виключно в розрізі визначення терміну верхнього лісоскладу, яким є лісопромисловий склад, розташований біля лісовозної дороги (автомобільної, залізничної вузької колії) чи водного об`єкта і призначений для тимчасового зберігання деревної сировини, її навантажування на транспортні засоби для подальшого вивезення на нижні лісопромислові склади або пункти споживання, проміжні лісосклади, а при необхідності - і її оброблення (очищення дерев від гілок і сучків, повного чи часткового розкряжування, корування тощо) в контексті виконання договору, а не його укладання.

Доводи про дотримання відповідачем Правил охорони праці для працівників лісового господарства та лісової промисловості, які затверджені наказом Державного комітету з нагляду за охороною праці № 119 від 13.07.2005р., не може бути використане в якості підстави для задоволення вимог апеляційної скарги щодо викладення редакції пунктів 1.3, 6.1, 8.4 Договору відхиляються з огляду на наступне:

Виходячи з п.1.1 Правил "Галузь застосування", яким передбачено розповсюдження своєї дії (Правил) на працівників лісового господарства та лісової промисловості та установлюють вимоги з охорони праці, що поширюються на суб`єктів господарювання, які здійснюють науково-дослідну діяльність, виконують лісовпорядкувальні та вишукувальні роботи, створюють лісові насадження та доглядають за ними, здійснюють захист лісів від шкідників, хвороб та пожеж, ведуть будівництво і експлуатацію лісових доріг, лісосічні, лісотранспортні ті лісоскладські роботи, заготівлю живиці та пневого осмолу, лісопиляння та інше первинне перероблення заготовленої деревини, роботи в малій лісохімії.

Вказані Правила також є обов`язковими для виконання роботодавцями та працівниками, а також тимчасово залученими до праці аспірантами, стажерами, студентами і учнями навчальних закладів, які проходять виробничу практику на підприємствах та в організаціях, а також осіб, що підвищують кваліфікацію.

Проте, вказані Правила регламентують відносини між державним підприємством "Світловодське лісове господарство", як роботодавцем та його працівниками, а також тимчасово залученими до праці аспірантами, стажерами, студентами і учнями навчальних закладів, які проходять виробничу практику на підприємствах та в організаціях, а також осіб, що підвищують кваліфікацію і ніяким чином не розповсюджуються на правовідносини між позивачем та відповідачем, незважаючи на те, що дійсно у цих Правилах наведено поняття "верхнього", "нижнього" та "середнього складу".

Посилання апелянта на розділи 18, 20 Правил відхиляються як такі, що не спростовують висновків місцевого господарського суду щодо згоди з умовами поставки франко-верхній склад, яка надана шляхом підписання скаржником аукціонного свідоцтва.

Доводи апеляційної скарги щодо викладення редакції пункту 1.2 Договору в редакції позивача : «Право власності на лот, у відповідності до абз.1 п.1.6 Регламенту організації та проведення аукціонних торгів з продажу ресурсу необробленої деревини, заготовленої державним підприємствами, затвердженими 10.08.2018р. перейшло до Покупця у ході продажу у режимі реального часу у мережі Інтернет, коли Покупець запропонував найвищу ціну за лоти № 8, 15» відхиляються з огляду на наступне.

Відповідно до частин 1, 2 ст. 334 Цивільного кодексу України право власності у набувача майна за договором виникає з моменту передання майна, якщо інше не встановлено договором або законом. Переданням майна вважається вручення його набувачеві або перевізникові, організації зв`язку тощо для відправлення, пересилання набувачеві майна, відчуженого без зобов`язання доставки. До передання майна прирівнюється вручення коносамента або іншого товарно-розпорядчого документа на майно.

Згідно з ч. 1 ст. 664 Цивільного кодексу України обов`язок продавця передати товар покупцеві вважається виконаним у момент: 1) вручення товару покупцеві, якщо договором встановлений обов`язок продавця доставити товар; 2) надання товару в розпорядження покупця, якщо товар має бути переданий покупцеві за місцезнаходженням товару. Договором купівлі-продажу може бути встановлений інший момент виконання продавцем обов`язку передати товар.

8. Чи були і ким порушені, невизнані або оспорені права і інтереси особи за захистом яких вона звернулась до суду.

Права скаржника не порушені.

9. Висновки за результатами розгляду апеляційної скарги.

Колегія суддів приходить до висновку, що рішення Господарського суду Кіровоградської області від 02.04.2019 у справі №912/301/19 винесено з додержанням норм матеріального і процесуального права, а доводи апеляційної скарги не знайшли свого підтвердження, що відповідно до ст. 276 ГПК України є підставою для залишення апеляційної скарги без задоволення, а рішення без змін.

10. Судові витрати.

Відповідно до ст.129 ГПК України судові витрати зі сплати судового збору за розгляд справи у суді апеляційної інстанції покладаються на позивача.

Керуючись ст.ст. 129, 269, 275-280, 282 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Світловодський Завод Пиломатеріалів» на рішення Господарського суду Кіровоградської області від 02.04.2019 у справі №912/301/19 - залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Кіровоградської області від 02.04.2019 у справі №912/301/19 - залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складання повного судового рішення.

Повний текст складено 14.08.2019 року.

Головуючий суддя Л.М. Білецька

Судді Ю.Б. Парусніков

Т.А. Верхогляд