РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

25.07.2019Справа № 910/12466/18
За позовом ОСОБА_1

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Зв`язоктехсервіс "

третя особа-1 без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ОСОБА_2

третя особа-2 без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ОСОБА_3

третя особа-3 без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ОСОБА_4

про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів та зобов`язати вчинити дії

Суддя Борисенко І.І.

Секретар судового засідання Холодна Н.С.

Представники сторін:

від позивача - ОСОБА_1., ОСОБА_8 -за ордером;

від відповідача - не з`явився ;

третіх осіб - не з`явилися.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Позивач звернувся з позовом до відповідача, в якому просив суд визнати недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Зв`язоктехсервіс" від 04.10.2017, оформлене протоколом №04/10/2017.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 24.09.2018 суд прийняв позовну заяву до розгляду, відкрив провадження у справі № 910/12466/18 та постановив розглядати її за правилами загального позовного провадження. Підготовче засідання призначено на 18.10.2018.

Обґрунтовуючи позовні вимоги Позивач посилається на те, що останній як володілець 50% часткою в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Зв`язоктехсервіс" в загальних зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Зв`язоктехсервіс" 04.10.2017 участі не брав та рішень про:

- виключення зі складу учасників (засновників) Товариства ОСОБА_1 (податковий номер НОМЕР_1 ), та сплату йому вартості частини майна ТОВ "Зв`язоктехсервіс", пропорційної його частці у Статутному капіталі після затвердження звіту про результати діяльності Товариства за 2017 рік;

- перерозподіл часток учасників ТОВ "Зв`язоктехсервіс" у статутному капіталі Тоовариства у зв`язку із зміною складу учасників та розміру статутного капіталу Товариства;

- внесення змін до статуту Товариства, шляхом викладення його в новій редакції.

- припинення повноваження та звільнення з посади директора ТОВ "Зв`язоктехсервіс" ОСОБА_4 ;

- призначення на посаду директора ОСОБА_3 (податковий номер НОМЕР_2 ) з 05.10. 2017 року.

Протокол №04/10/2017 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Зв`язоктехсервіс" від 04.10.2017 року яким прийнято вищезазначені рішення підписано ОСОБА_2 (Голова зборів) та ОСОБА_3 (секретар Зборів).

Позивач стверджує, що Відповідач допустив порушення норм закону (ст. 145 ЦК України, ст. 59, ст.ст. 60, 61 Закону України "Про господарські товариства", ст. 145 ГК України) при прийнятті рішення про виключення Позивача із складу учасників Відповідача, яке оформлене протоколом №04/10/2017 від 04.10.2017 незаконно та протиправно виключив Позивача із складу учасників товариства, також допущенні порушення при прийняті рішення про призначенні на посаду директора - ОСОБА_3 з 05.10.2017. У зв`язку з чим, своїми діями Відповідач порушив корпоративні права Позивача, які є особистим немайновим правом Позивача, та позбавив Позивача права власності на частку у статутному фонді.

Ухвалою суду від 24.09.2018 залучено до участі у справі ОСОБА_2 до участі у справі як третю особу без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, залучено до участі у справі ОСОБА_3 як третю особу без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача та залучено ОСОБА_4 як третю особу без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача .

Треті особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 належним чином повідомлялись про відкриття провадження у справі, відкладення підготовчих та судових засідань, призначення розгляду справи по суті, проте представники третіх осіб в судові засідання не з`являлися.

18.10.2018 до суду надійшли пояснення від 16.10.2018 третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_3 , в яких останній зазначив, що 04.10.2017 відбулися позачергові Загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Зв`язоктехсервіс", на які його було запрошено як кандидата на посаду директора Товариства. На загальних зборах учасників Товариства були присутні два учасника Товариства, які володіли 100 відсотками голосів, а саме ОСОБА_2 та ОСОБА_1 Діючий директор ОСОБА_4 на Загальних зборах учасників Товариства присутній не був, оскільки на той час знаходився у розшуку, що стало однією з підстав звільнення його з посади директора Товариства.

Подану Позивачем ОСОБА_1 позовну заяву (уточнення позовних вимог) від 11.12.2018 суд повернув заявникові без розгляду, про що судом винесена ухвала суду від 12.02.2019.

Суд, за Клопотанням Позивача витребував у третьої особи ОСОБА_2 оригінали всіх наявних у нього доказів та документів щодо повідомлення Учасника Товариства з обмеженою відповідальністю "Зв`язоктехсервіс" ОСОБА_1 про час, день і місце проведення позачергових загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Зв`язоктехсервіс" від 04.10.2017 та їх порядку денного, обставин проведення позачергових зборів Учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Зв`язоктехсервіс" 04.10.2017, що були оформлені Протоколом позачергових Загальних зборів учасників Товариства №04/10/2017 від 04.10.2017, та участі обох учасників Товариства ОСОБА_2 та ОСОБА_1 у позачергових загальних зборах 04.10.2017 та інших питань, що пов`язані з підготовкою та проведенням позачергових Загальних зборів в ТОВ "Зв`язоктехсервіс", про що судом винесена ухвала суду від 16.04.2019.

Проте, третя особа без самостійних вимог ОСОБА_2 витребувані судом доказі не надала.

Ухвалою господарського суду від 16.04.2019, суд повторно витребував у третій особи ОСОБА_2 вищезазначені докази та також витребував в Генеральній прокуратурі України актуальну інформацію про стан розслідування кримінального провадження №0002752, порушеного за заявою ОСОБА_2 за підозрою ОСОБА_1 , ОСОБА_4 та ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення.

Третя особа ОСОБА_2 повторно витребуваних Ухвалою господарського суду від 16.04.2019 оригіналів всіх наявних у нього доказів та документів щодо повідомлення Учасника Товариства з обмеженою відповідальністю "Зв`язоктехсервіс" ОСОБА_1 про час, день і місце проведення позачергових загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Зв`язоктехсервіс" від 04.10.2017 суду не надав.

21.05.2019 від Генеральної прокуратури України, на виконання Ухвали господарського суду міста Києва від 16.04.2019 надійшла Інформація за № 15/2/1-282999-16 від 17.05.2019 про стан розслідування кримінального провадження №0002752.

29.10.2018 Відповідач подав Відзив на позову заяву від 25.10.2018, в якому відповідач стверджує, що викладені Позивачем фактичні обставини справи не відповідають дійсності, а тому, зазначені у позові правові підстави, на які Позивач посилається в обґрунтування своїх позовних вимог, є безпідставними.

Відповідач в Відзиві на позовну заяву зазначив, що Рішенням загальних зборів Товариства Третя особа-3 ОСОБА_4 був обраний до складу одноосібного виконавчого органу Товариства директором. Проте, з 29.05.2017 ОСОБА_4 знаходиться в розшуку, тому із врахуванням того факту, що на момент скликання позачергових Загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Зв`язоктехсервіс" ОСОБА_4 знаходився у розшуку та на робоче місце не з`являвся, Збори були скликані учасником Товариства ОСОБА_2 (третьою особою) в порядку, визначеному ч.4 ст. 98 ЦК України, ч.ч.4,5 Закону України "Про господарські товариства" та п.п. 5.8- 5.10 Статуту в редакції, що діяла на момент скликання Зборів.

У підтвердження наведеного Відповідач посилається на обставини кримінального провадження №0002752 від 06.10.2016 за фактом розкрадання державних коштів службовими особами ДП "НЕК "Укренерго", ТОВ "Зв`язоктехсервіс" та ТОВ "Укрінформзв`язок " в особливо великих розмірах при будівництві.

За твердженнями Відповідача, Позивач був своєчасно повідомлений про проведення позачергових загальних зборів Товариства, що відбулися 04.10.2017 та приймав у них участь. За його твердженням, позачергові загальні збори учасників Товариства "Зв`язоктехсервіс" відбулись за участі обох учасників Товариства: ОСОБА_2 , який володіє часткою в розмірі 50% від розміру статутного капіталу Товариства, що становить 10 250,00грн. та ОСОБА_1 який володіє часткою в розмірі 50% від розміру статутного капіталу Товариства, що становить 10 250,00грн.

Проте, Відповідачем не надано суду належних доказів про повідомлення учасника Товариства ОСОБА_1 про проведення позачергових загальних зборів Товариства та доказів прийняття ним участі в загальних зборах, що відбулися 04.10.2017.

19.02.2019 Позивачем подано до суду Відповідь на Відзив від 18.02.2019, в якій останній не погодився із викладеним Відповідачем в Відзиві обставинами та аргументацією, оскільки вона є неправдивою та необґрунтованою. Також звернув увагу суду, що Відповідачем до Відзиву не надано жодного документу, який би вказував на факт повідомлення Позивача ОСОБА_1 про проведення позачергових загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Зв`язоктехсервіс" 04.10.2017.

Суду також надано докази, що ОСОБА_1 перебуває у статусі свідка, як у кримінальному провадження №0002752 від 06.10.2016 та і у кримінальному провадження №0000693 від 26.03.201, а відтак за твердженням позивача підстави виключення ОСОБА_1 , які були зазначені у пункті 3 Протоколу позачергових Загальних зборів від 04.10.2017 року, є надуманими, неправдивими, та такими, що не знайшли свого об`єктивного підтвердження.

Також Позивач зазначає, що твердження ОСОБА_2 , щодо завдання збитків Товариства діями Учасника ОСОБА_1 прямо спростовується Довідкою ДФС України Головного управління ДФС у м. Києві від 13.07.2017 року за № 108/26-15-14-07-01/32829329 (Довідка додана до матеріалів справи), згідно якої порушень не встановлено.

В підготовчому засіданні 20.06.2019 остаточно визначено предмет спору та характер спірних правовідносин, позовних вимог. З`ясовані всі питання визначені ст. 182 Господарського процесуального кодекс України.

Суд в підготовчому судовому засіданні поставив на обговорення питання про можливість завершення підготовчого провадження, та призначення справи до судового розгляду по суті.

Відповідно до ст. 194 ГПК України завданням розгляду справи по суті є розгляд і вирішення спору на підставі зібраних у підготовчому провадженні матеріалів, а також розподіл судових витрат.

При розгляді справи по суті в судовому засіданні судом було заслухано вступне слово позивача та відповідача, з`ясовано обставини справи та досліджено докази відповідно до ст.ст. 208-210 ГПК України, після чого суд перейшов до судових дебатів.

Приймаючи до уваги, що представники відповідача та третіх осіб були належним чином повідомлені про дату та час судового засідання, враховуючи, що матеріали справи містять достатньо документів для розгляду справи по суті, суд вважає, що неявка у судове засідання представників відповідача та третіх осіб не є перешкодою для прийняття рішення у даній справі.

Відповідно до ст. 233 Господарського процесуального кодексу України, рішення у даній справі прийнято у нарадчій кімнаті за результатами оцінки доказів, поданих сторонами та витребуваних судом.

У судовому засіданні 25.07.2019, відповідно до ст. 240 Господарського процесуального кодексу України, судом проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши надані учасниками судового процесу документи і матеріали, заслухавши пояснення представників сторін, з`ясувавши обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об`єктивно оцінивши в сукупності докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Господарський суд міста Києва, -

ВСТАНОВИВ:

Позивач - ОСОБА_1 11.06.2014 придбав частку в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Зв`язоктехсервіс" в розмірі 50% статутного капіталу вказаного Товариства, що становить 10 250,00грн.. Після державної реєстрації змін у складі учасників Товариства Позивач набув корпоративних прав у вказаному Товаристві.

Право власності Позивача на відповідну частку в Товаристві підтверджується статутом Товариства, зареєстрованим 11.06.2014 Шевченківською районною державною адміністрацією м. Києва за №1009156.

Іншим учасником Товариства, що також придбав частку в статутному капіталі Товариства, став громадянин України ОСОБА_2 , якому належало також 50% відсотків в статутному капіталі Товаритсва, що становить 10 250,00грн.

Тобто, станом на 11.06.2014 статутний капітал Товариства з обмеженою відповідальністю "Зв`язоктехсервіс" належав в рівних частинах (по 50 відсотків статутного капіталу, що становить 10 250,00грн.) ОСОБА_1 (Позивачу) та ОСОБА_2 .

За твердженням Позивача, надалі зміни щодо учасників товариства та призначення на посаду нового директора не відбувались.

Проте, ОСОБА_1 стало відомо, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Зв`язоктехсервіс" належить іншим учасникам, та без його відома було здійснено перереєстрацію складу учасників.

Суду доведено, що 06.10.2017 державним реєстратором Київською обласною філією комунального підприємства "Центр державної реєстрації" Петрик Анастасією Вітальйвною здійснено реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи пов`язаних зі зміною складу засновників та зміни керівника юридичної особи (реєстраційна дія за номером 27009156); 17.10.2017 здійснено реєстраційну дію за номером 28009156 про реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи; 17.10.2017 таж здійснено реєстраційну дію за номером 9009156 про внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов`язані зі змінами в установчих документах на підставі протоколу загальних зборів учасників ТОВ "Зв`язоктехсервіс" 04.10.2017 №04/10/2017.

Як встановлено судом, 04.10.2017 відбулись загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Зв`язоктехсервіс" . Рішення, прийнятті на цих зборах, оформлені протоколом загальних зборів №04/10/2017. Відповідно до зазначеного протоколу, присутніми на загальних зборах Товариства були: ОСОБА_2 - 50% в статутному капіталі, ОСОБА_1 - 50% в статутному капіталі та запрошена особа ОСОБА_3 . Даним рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Зв`язоктехсервіс" вирішено:

- обрати головою зборів - ОСОБА_2., секретарем зборів -ОСОБА_3.;

- виключити зі складу учасників (засновників) Товариства ОСОБА_1 (податковий номер НОМЕР_1 ) у зв`язку з тим, що діючи за попередньою змовою з директором Товариства ОСОБА_4 та головним бухгалтером ОСОБА_5 в корисливих інтересах третіх осіб незаконно заволоділи грошовими коштами ТОВ "Зв`язоктехсервіс", що завдало збитки Товариству в розмірі 41928045,03грн., та сплати йому вартості частини майна ТОВ "Зв`язоктехсервіс", пропорційної його частці у Статутному капіталі після затвердження звіту про результати діяльності Товариства за 2017 рік;

- зменшити розмір статутного капіталу ТОВ "Зв`язоктехсервіс" на 50%, що складає 10 250,00грн., що складатиме 100% Статутного капіталу ТОВ "Зв`язоктехсервіс";

- збільшити статутний капітал ТОВ "Зв`язоктехсервіс" до 20 500,00грн. за рахунок додаткового внеску у розмірі 10 250,00грн. учасником ТОВ "Зв`язоктехсервіс" ОСОБА_2 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_3

- перерозподілили частки в статутному капіталі ТОВ "Зв`язоктехсервіс" наступним чином: ОСОБА_2 володіє часткою у розмірі 100% від розміру статутного капіталу ТОВ "Зв`язоктехсервіс" , що становить 20 500,00грн.

- про внесення змін до статуту Товариства, шляхом викладення його в новій редакції. Затвердження нової редакції статуту Товариства;

- припинити повноваження та звільнити з посади директора ТОВ "Зв`язоктехсервіс" ОСОБА_4 на підставі ст. 99 ЦК України, п.5 ч.1 ст.41 КЗпП України з 04.10. 2017 року;

- призначити на посаду директора ОСОБА_3 (податковий номер НОМЕР_2 ) з 05.10. 2017 року.

- уповноважити Директора Товариства ОСОБА_3 провести державну реєстрацію змін до Статуту ТОВ "Зв`язоктехсервіс" та вчинення інших реєстраційних дій, у зв`язку із рішеннями, які були прийняті на Загальних зборах Учасників ТОВ "Зв`язоктехсервіс", а також запропоновано надати повноваження на проведення державної реєстрації змін до Статуту Товариства шляхом його викладення у новій редакції та внесення відомостей про виключення ОСОБА_1 . зв складу Учасників Товариства та зміну директора Товариства до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-прідприємців та громадських формувань.

Позивач стверджує, що прийняті на загальних зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Зв`язоктехсервіс" рішення, яке оформлено протоколом від 04.10.2017 №04/10/2017 є незаконними, необґрунтованими і такими, що підлягають визнанню у судовому порядку недійсними, у зв`язку із порушенням порядку скликання і проведення таких загальних зборів учасників Товариства.

Пунктом 4 ч. 3 статті 2 ГПК України встановлено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами. Господарський суд створює сторонам та іншим особам, які беруть участь у справі, необхідні умови для встановлення фактичних обставин справи і правильного застосування законодавства.

Позивач стверджує, що про позачергові Загальні збори Товариства від 04.10.2017 та їх порядок денний повідомлений не був, участь в Загальних зборах від 04.10.2017 не брав. Підпис Позивача в Протоколі відсутній так само як відсутній й в журналі реєстрації учасників товариства. Протокол підписаний ОСОБА_2 (Голова зборів) та ОСОБА_3 (секретар Зборів). Про проведення Зборів та прийняті на них рішення Позивач дізнався лише 07.10.2017 із Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

За твердженням Позивача, оскільки Загальні збори ТОВ "Зв`язоктехсервіс", оформлені протоколом від 04.10.2017 щодо зміни складу учасників та директора є недійсними, то наступна похідна дія щодо призначення директора ОСОБА_3 та обрання його секретарем зборів також є недійсною.

Також Позивачем зазначено, що змінено місцезнаходження Товариства "Зв`язоктехсервіс", новим місцезнаходженням є : 04053, Україна, місто Київ, Вознесенський узвіз, буд. 14. що підтверджується Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Оцінюючи наявні в матеріалах справи документи та досліджуючи в судовому засіданні докази, Господарський суд вважає позовні вимоги обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню в повному обсязі, виходячи з наступних підстав:

Частиною 1 ст. 167 ГК України визначено, що корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Відповідно до ч. 1 ст. 50 Закону України "Про господарські товариства" товариством з обмеженою відповідальністю визнається товариство, що має статутний капітал, розділений на частки, розмір яких визначається установчими документами.

Згідно з ч. 1,2 ст. 50 Закону України "Про господарські товариства" товариство з обмеженою відповідальністю створюються і діють на підставі статуту. Установчі документи повинні містити відомості про вид товариства, предмет і цілі його діяльності, склад засновників та учасників, найменування, розмір та порядок утворення статутного (складеного) капіталу, порядок розподілу прибутків та збитків, склад та компетенцію органів товариства та порядок прийняття ними рішень, включаючи перелік питань, по яких необхідна кваліфікована більшість голосів, порядок підписання установчих документів, порядок внесення змін до установчих документів та порядок ліквідації і реорганізації товариства.

Відповідно до ст. 51 Закону України "Про господарські товариства" установчі документи товариства з обмеженою відповідальністю, крім відомостей, зазначених у статті 4 цього Закону, повинні містити відомості про розмір часток кожного з учасників, розмір, склад та порядок внесення ними вкладів, розмір і порядок формування резервного фонду, порядок передання (переходу) часток у статутному капіталі.

Зміна вартості майна, внесеного як вклад, та додаткові внески учасників не впливають на розмір їх частки у статутному капіталі, вказаної в установчих документах товариства, якщо інше не передбачено установчими документами.

Згідно з ст. 53 Закону України "Про господарські товариства" учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) у статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства.

Відчуження учасником товариства з обмеженою відповідальністю своєї частки (її частини) третім особам допускається, якщо інше не встановлено статутом товариства.

Учасники товариства користуються переважним правом купівлі частки (її частини) учасника пропорційно до розмірів своїх часток, якщо статутом товариства чи домовленістю між учасниками не встановлений інший порядок здійснення цього права. Купівля здійснюється за ціною та на інших умовах, на яких частка (її частина) пропонувалася для продажу третім особам. Якщо учасники товариства не скористаються своїм переважним правом протягом місяця з дня повідомлення про намір учасника продати частку (її частину) або протягом іншого строку, встановленого статутом товариства чи домовленістю між його учасниками, частка (її частина) учасника може бути відчужена третій особі.

Частка учасника товариства з обмеженою відповідальністю може бути відчужена до повної її сплати лише в тій частині, в якій її уже сплачено.

У разі придбання частки (її частини) учасника самим товариством з обмеженою відповідальністю воно зобов`язане реалізувати її іншим учасникам або третім особам протягом строку, що не перевищує одного року, або зменшити свій статутний капітал відповідно до статті 52 цього Закону. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворуму у вищому органі проводяться без урахування частки, придбаної товариством.

Відповідно до ст. 58 Закону України "Про господарські товариства" вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Представники учасників можуть бути постійними або призначеними на певний строк. Учасник вправі в будь-який час замінити свого представника у загальних зборах учасників, сповістивши про це інших учасників.

Учасник товариства з обмеженою відповідальністю вправі передати свої повноваження на зборах іншому учаснику або представникові іншого учасника товариства.

Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному капіталі.

Загальні збори учасників товариства обирають голову товариства.

Згідно з ст. 59 Закону України "Про господарські товариства" до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю крім питань, зазначених у пунктах "а", "б", "г - ж", "и - й" статті 41 цього Закону, належить:

а) встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів;

б) вирішення питання про придбання товариством частки учасника;

в) виключення учасника з товариства;

г) визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів.

З питань, зазначених у пунктах "а", "б" статті 41 цього Закону, а також при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства.

З решти питань рішення приймається простою більшістю голосів.

Відповідно до ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів.

Установчими документами товариств, у статутному капіталі яких відсутня державна частка, може бути встановлений інший відсоток голосів учасників (представників учасників), за умови присутності яких загальні збори учасників вважаються повноважними.

Брати участь у зборах з правом дорадчого голосу можуть члени виконавчих органів, які не є учасниками товариства. Учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів.

Будь-хто з учасників товариства з обмеженою відповідальністю вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів.

У випадках, передбачених установчими документами або затвердженими товариством правилами процедури, допускається прийняття рішення методом опитування. У цьому разі проект рішення або питання для голосування надсилається учасникам, які повинні у письмовій формі сповістити щодо нього свою думку. Протягом 10 днів з моменту одержання повідомлення від останнього учасника голосування всі вони повинні бути проінформовані головою про прийняте рішення.

Голова зборів товариства організує ведення протоколу. Книга протоколів має бути у будь-який час надана учасникам товариства. На їх вимогу повинні видаватися засвідчені витяги з книги протоколів.

Відповідно до п. 5.4 Статуту ТОВ "Зв`язоктехсервіс" до виключної компетенції Загальних зборів учасників Товариства відносяться: рішення з питань про визначення основних напрямів діяльності Товариства; затвердження його планів та звітів про їх виконання; внесення змін до Статуту Товариства; обрання та відкликання Директора або виконуючого обов`язків Директора з обсягом повноважень, встановлених статутом для Директора, обрання та відкликання членів Ревізійної комісії, керівників дочірніх підприємств, встановлення умов оплати їх праці/винагороди; вирішення питання про придбання Товариством частки Учасника; прийняття до складу Учасників Товариства нових Учасників; зміна розміру його Статутного (складеного) капіталу а також при вирішенні питання про виключення учасника з Товариства,рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства.

Як передбачено п.5.8 Статуту ТОВ "Зв`язоктехсервіс" Позачергові Загальні збори учасників Товариства скликаються Директором Товариства в будь якому випадку, якщо цього вимагають інтереси Товариства в цілому.

Пунктом 5.10 сторони визначили, що дата і місце проведення загальних зборів учасників Товариства та його порядок денний повідомляється шляхом розсилки письмового повідомлення (рекомендований лист, телекс, факс, особисте речове повідомлення) всім Учасникам персонально не пізніше, ніж за 30 днів до дати початку Загальних зборів учасників товариства.

Загальні збори учасників Товариства визнаються повноважними, якщо на них присутні учасники або їх представники, що володіють у сукупності більш як 60 відсотків загальної кількості голосів ( п. 5.13 Статуту).

Частиною 1 ст. 145 ЦК України визначено, що вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників.

Відповідно до п.п. 2, 3, 7 ч. 4 ст. 145 ЦК України, ч. 5 ст. 41 та ч. 1 ст. 59 Закону України "Про господарські товариства" до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю належить: внесення змін до статуту товариства; створення та відкликання виконавчого органу товариства; виключення учасника із товариства.

Аналогічні положення містить й пункт 5.3 розділу 5 "Загальні збори учасників товариства" статуту Товариства (первісна редакція, затверджена протоколом загальних зборів засновників Товариства №30/05 від 30.05.2014).

Частиною 1 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" визначено, що загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів.

Положеннями п. 2.12 постанови пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин" від 25.02.2016 року № 4 та п. 17 постанови пленуму Верховного Суду України "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24.10.2008 року № 13 передбачено, що підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи можуть бути:

- невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства;

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів;

- позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах.

Пунктом 2.14 постанови пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин" від 25.02.2016 року № 4 передбачено, що рішення загальних зборів юридичної особи можуть бути визнані недійсними в судовому порядку в разі недотримання процедури їх скликання, встановленої статтею 61 Закону України "Про господарські товариства", статтею 35 Закону України "Про акціонерні товариства", статтею 15 Закону України "Про кооперацію".

Права учасника (акціонера, члена) юридичної особи можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Згідно з п. 2.16 постанови пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин" від 25.02.2016 року № 4 позивачеві не може бути відмовлено у задоволенні вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів тільки з мотивів недостатності його голосів для зміни результатів голосування з прийнятих загальними зборами учасників (акціонерів, членів) рішень, оскільки вплив учасника (акціонера, члена) на прийняття загальними зборами рішень не вичерпується лише голосуванням.

Таким чином, підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи може бути позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах.

Отже, недотримання вимог закону та установчих документів господарських товариств під час скликання і проведення загальних зборів, зокрема недопущення до участі акціонера, є порушенням права учасника господарського товариства на участь у роботі цього органу.

Судом встановлено, що позивач ОСОБА_1 володіє 50% статутного капіталу ТОВ "Зв`язоктехсервіс", про скликання та проведення загальних зборів учасників товариства від 04.10.2017 не повідомлявся, участь в Загальних Зборах від 04.10.2017 не брав, відповідного волевиявлення на відчуження не здійснював, протокол №04/10/2017 загальних зборів учасників ТОВ "Зв`язоктехсервіс" не підписував (рішення загальних зборів щодо виключення учасників зі складу товариства, внесення змін до його статуту чи відкликання директора товариства ті по іншим питанням), про що свідчить відсутність в матеріалах справи будь-яких доказів та документів щодо повідомлення Учасника Товариства з обмеженою відповідальністю "Зв`язоктехсервіс" ОСОБА_1 про час, день і місце проведення позачергових загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Зв`язоктехсервіс", які відбулися 04.10.2017, а тому вищевказаний протокол є недійсним.

Відповідно до положень п.1 ч.1 ст.116 ЦК України та п.а ч.1 ст.10 Закону України "Про господарські товариства" учасники господарського товариства мають право брати участь в управлінні товариством.

Згідно з ч.2 ст.97 ЦК України органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом.

З огляду на зазначене, суду доведено, що Позивач, який володів на момент проведення Загальних Зборів від 04.10.2017 50% голосів, повідомлення про проведення загальних зборів не отримував, участь у зборах не брав, протокол не підписував, що в силу положень Закону України "Про господарські товариства" загальні Збори не правомочні приймати рішення та визнаються судом недійсними.

Проведення загальних зборів не уповноваженими особами, які не мають корпоративних прав щодо Товариства, є протиправним та суперечить вимогам законодавства. У зв`язку з чим, з огляду на ст.ст. 97, 98, 145 ЦК України та ст.ст. 59, 60 Закону України "Про господарські товариства", відповідне рішення загальних зборів учасників Товариства від 04.10.2017 №04/10/2017 підлягає визнанню недійсним.

Судом при прийнятті рішення враховано, що ОСОБА_1 перебуває у статусі свідка, як у кримінальному провадження №0002752 від 06.10.2016 та і у кримінальному провадження №0000693 від 26.03.201, а відтак підстави виключення ОСОБА_1 , які були зазначені у пункті 3 Протоколу позачергових Загальних зборів від 04.10.2017 року, є безпідставними та такими, що не знайшли свого об`єктивного підтвердження.

Судом також враховано Довідку ДФС України Головного управління ДФС у м. Києві від 13.07.2017 року за № 108/26-15-14-07-01/32829329 (Копія Довідки міститься в матеріалах справи) про результати документальної позапланової виїзної перевірки Товариства з обмеженою відповідальністю "Зв`язоктехсервіс" з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.01.2012 по 31.12.2016, згідно якої порушень не встановлено і яка спростовує твердження ОСОБА_2 , щодо завдання збитків Товариству діями Учасника ОСОБА_1 .

З огляду на вищенаведена, приймаючи до уваги порушення відповідачем вимог ст. 61 Закону України огляду на ст.ст. 97, 98, 145 ЦК України та ст.ст. 59, 60 Закону України " Про господарські товариства", що має наслідком порушення прав ОСОБА_1 , як учасника товариства, враховуючи недоведеність та безпідставність заперечень відповідача щодо, неприйняття позивачем участі в позачергових Загальних зборах ТОВ "Зв`язоктехсервіс" від 04.10.2017, суд дійшов висновку про обґрунтованість позовних вимог щодо визнання недійсними рішень загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Зв`язоктехсервіс" прийнятих 04.10.2017, а відтак задовольняє позов повністю.

Пунктом 5 частини 1 статті 237 ГПК України передбачено, що при ухваленні рішення суд вирішує питання як розподілити між сторонами судові витрати.

Відповідно до ст. 129 ГПК України, судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи. Розмір судового збору, порядок його сплати, повернення і звільнення від сплати встановлюються законом. До витрат, пов`язаних з розглядом справи, належать в тому числі витрати на професійну правничу допомогу.

Як вбачається з матеріалів справи позивачем заявлено до стягнення виключно судові витрати у вигляді витрат по сплаті судового збору, як вбачається з квитанції № О.О. .2 позивачем сплачено судовий збір у розмір 3 682,00грн..

Враховуючи те, що суд задовольнив позов повністю, судовий збір, відповідно приписів ч. 1 ст. 129 ГПК України, покладається судом на відповідача.

Керуючись ст.ст.129, 238, 240 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

В И Р І Ш И В:

Позов ОСОБА_1 задовольнити повністю.

Визнати недійсними рішення позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Зв`язоктехсервіс" (04053, м. Київ, вул. Вознесенський узвіз, буд. 14, офіс 16/44, ), що оформлені протоколом від 04.10.2017 №04/10/2017.

Зобов`язати Управління державної реєстрації Головного територіального управління юстиції у м. Києві скасувати реєстраційні записи в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо : перереєстрації корпоративних прав учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Зв`язоктехсервіс" з ОСОБА_1 на іншу особу; відчуження частки статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю "Зв`язоктехсервіс" на користь ОСОБА_2 ; призначення директором Товариства з обмеженою відповідальністю "Зв`язоктехсервіс" ОСОБА_3 ; зміни юридичної адреси Товариства з обмеженою відповідальністю "Зв`язоктехсервіс"; зміни Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Зв`язоктехсервіс" на модельний статут, що були здійснені на підставі Протоколу позачергових зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Зв`язоктехсервіс" (04053, м. Київ, вул. Вознесенський узвіз, буд. 14, офіс 16/44, ) від 04.10.2017 №04/10/2017.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Зв`язоктехсервіс" (04053, м. Київ, вул. Вознесенський узвіз, буд. 14, офіс 16/44, ) на користь ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , ідентифікаційний номер НОМЕР_1 ) витрати по сплаті судового збору у розмірі 3 682 (три тисячі шістсот вісімдесят дві) грн. 00 коп.

Наказ видати після вступу рішення в законну силу.

Рішення набирає законної сили в порядку, встановленому ст. 241 Господарського процесуального кодексу України.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку та в строки, встановлені ст.ст.256, 257 Господарського процесуального кодексу України.

Повне рішення складено: 09.08.2019

Суддя І.І. Борисенко