ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_______________________________________________________________________
УХВАЛА

"13" серпня 2019 р.Справа № 922/3641/13 вх. № 3641/13

Господарський суд Харківської області у складі:

головуючий суддя Савченко А.А.

судді: Міньковський С.В. , Яризько В.О.

при секретарі судового засідання Бєсєдіна М.М.

за участю сторін:

ліквідатора - не з`явився

розглянувши матеріали

по справі за заявою ТОВ "Планета Карфаген", м. Харків

до ФОП Блавацької Ольги Тимофіївни , м. Харків

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Харківської області від 28.11.2013 фізичну особу-підприємця Блавацьку О. Т . визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Саутенка С.О.

Ухвалою суду від 18.11.2014 задоволено заяву арбітражного керуючого Саутенка С.О. про припинення його повноважень в якості ліквідатора у справі, звільнено арбітражного керуючого Саутенка С.О. від виконання обов`язків ліквідатора ФОП Блавацької О.Т., призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Косиневського М.А.

29.11.2016 у зв`язку з перебуванням судді Казарцевої В.В. у відпустці призначено повторний автоматизований розподіл справи № 922/3641/13. Справу призначено до розгляду колегії суддів у складі: головуючий суддя Савченко А.А., судді Яризько В.О., ОСОБА_1

Ухвалою господарського суду Харківської області від 06.12.2016 призначено звіт ліквідатора до розгляду в судовому засіданні на 12.01.2017.

11.03.2019 у зв`язку із звільненням судді ОСОБА_1 здійснено автоматизований розподіл судової справи. Справу № 922/3641/13 визначено розглядати колегією суддів у складі: головуючий суддя Савченко А.А., судді Міньковський С.В., Яризько В.О.

Розгляд справи неодноразово відкладався, в тому числі за клопотанням ліквідатора, з підстав необхідності витребування додаткових доказів по справі та завершення ліквідаційної процедури. В судових засіданнях неодноразово оголошувалась перерва.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 23.05.2019 оголошено перерву в судовому засіданні з розгляду звіту ліквідатора на "04" липня 2019 р. о(об) 10:30. Повторно зобов`язано ліквідатора вжити належні дії по закінченню ліквідаційної процедури у порядку, визначеному Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", надати суду належним чином оформлений повний звіт ліквідатора, письмові докази на підтвердження проведення всіх належних дій по виконанню ліквідаційної процедури. Запропоновано кредиторам надати суду пропозиції щодо кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатором. Повторно попереджено ліквідатора, що відповідно до ч. 4 ст. 46 та ч. 12 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у разі невиконання або неналежного виконання ліквідатором своїх обов`язків суд має право припинити повноваження ліквідатора і призначити нового ліквідатора.

В судовому засіданні 04.07.2019р. постановлено ухвалу про оголошення перерви в судовому засіданні з розгляду звіту ліквідатора до "13" серпня 2019 р. о(б) 14:00 год. у відповідності до п. 2, 3 ст. 216 ГПК України, яку було занесено до протоколу судового засідання від 04.07.2019р.

31 липня 2019 року на електронну адресу суду надійшов проміжний звіт ліквідатора, в якому арбітражний керуючий повідомляє, що ліквідаційна процедура закінчена та ліквідатором здійснюються дії щодо складання остаточного звіту ліквідатора, з урахуванням вимог ухвали суду від 17.01.2019 по цій справі. Того ж дня на електронну адресу суду надійшов звіт ліквідатора, в якому арбітражний керуючий зазначає, що ліквідаційна процедура завершена, ліквідатором направлено повідомлення членам комітету кредиторів про проведення засідання комітету кредиторів, на якому буде розглянуто остаточний звіт ліквідатора.

Ліквідатор в судове засідання не з`явився, про дату, час та місце розгляду справи був повідомлений відповідно до вимог чинного законодавства.

Інші учасники у справі про банкрутство в судове засідання не з`явились, про причини неявки не повідомили, про дату, час та місце розгляду справи були повідомлені відповідно до вимог чинного законодавства.

Дослідивши матеріали справи в їх сукупності, судова колегія встановила наступне.

Відповідно до ст. 2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання боржника банкрутом" в редакції Закону України № 4212 -VI від 22.12.2011 року (далі - Закон про банкрутство) провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

У відповідності до частини 6 ст.12 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку, передбаченому цим Кодексом для позовного провадження, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до частини 1 ст.41 Закону про банкрутство ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Згідно з частиною 3 ст. 98 Закону про банкрутство під час реалізації своїх прав та обов`язків арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов`язаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обов`язки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство.

Відповідно до ч.2 ст. 41 Закону про банкрутство ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред`являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю; заявляє в установленому порядку заперечення щодо заявлених до боржника вимог поточних кредиторів за зобов`язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство і є неоплаченими; подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає в установленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов`язковому зберіганню; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному органу з питань банкрутства відповідну інформацію для ведення Єдиного реєстру підприємств, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство; веде реєстр вимог кредиторів; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Так, постановою господарського суду Харківської області від 28.11.2013 р. боржника ФОП Блавацьку О.Т. визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Саутенка С.О.

Ухвалою суду від 18.11.2014р. задоволено заяву арбітражного керуючого Саутенка С.О. про припинення його повноважень в якості ліквідатора ФОП Блавацької О.Т. , звільнено арбітражного керуючого Саутенка С.О. від виконання обов`язків ліквідатора ФОП Блавацької О.Т., призначено ліквідатором ФОП Блавацької О.Т. арбітражного керуючого Косиневського М.А.

24.05.2018 ліквідатором надано до суду звіт, в якому він просив суд затвердити наданий суду звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс, припинити підприємницьку діяльність ФОП Блавацької О .Т. , не задоволені за недостатністю майна банкрута вимоги ТОВ "Планета Карфаген" в сумі 36060000,00 грн. та вимоги АТ "ОТП Банк" в розмірі 5222378,58 грн. вважати погашеними, провадження у справі закрити.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 17.01.2019 відмовлено ліквідатору в затвердженні звіту ліквідатора та зобов`язано вжити належні дії по закінченню ліквідаційної процедури у порядку, визначеному Законом про банкрутство, та надати суду належним чином оформлений повний звіт ліквідатора, письмові докази на підтвердження проведення всіх належних дій по виконанню ліквідаційної процедури.

Вказана ухвала мотивована тим, що ліквідатором не надано до суду письмових доказів на підтвердження проведення всіх належних дій по виконанню ліквідаційної процедури. У вказаній ухвалі судом було встановлено низку недоліків в роботі ліквідатора та неповноту виконаних ліквідаційних заходів.

Зокрема, як свідчать матеріали справи, ухвалою господарського суду Харківської області від 10.02.2015р., з урахуванням змін, внесених постановою Харківського апеляційного господарського суду від 15.09.2015р., затверджено реєстр вимог кредиторів фізичної особи-підприємця Блавацької Ольги Тимофіївни на загальну суму 36453067,00 грн. у наступному складі ТОВ "Планета Карфаген" у розмірі 36060000,00 грн. - третя черга; ПАТ "ОТП Банк" у сумі 393067,00 грн. (в тому числі, 1147,00 грн. - витрати зі сплати судового збору, 391920,00 грн. - забезпечені заставою майна Блавацької Ольги Тимофіївни ), які підлягають задоволенню у першу чергу. Затверджено відомості про майно боржника, яке є предметом застави ПАТ "ОТП Банк" згідно з договором застави майнових прав вимоги (майнова порука) №PCL-SME 701/149/2008/1 від 23.04.2008р.: майнові права вимоги заставодавця за договорами оренди, а саме: право заставодавця на отримання орендних платежів згідно договорів оренди: договір оренди від 01.01.2008р. №05/08. Строк дії до 01.11.2008р. Орендар ФОП Водолазький Ю.А.; договір оренди від 01.12.2007р. №02/12/07. Строк дії до 01.11.2008р. Орендар ФОП Маничев С.О. ; договір оренди від 01.01.2008р. №04/08. Строк дії до 01.12.2008р. Орендар ФОП Рюмшин І.В. ; договір оренди від 01.01.2008р. №03/08. Строк дії до 01.12.2008р. Орендар ФОП Козар П.В. ; договір оренди від 01.01.2008р. №01-04. Строк дії до 01.12.2008р. Орендар ПП "Mercury F.G."; договір оренди від 16.04.2007р. №КН0218. Строк дії договору до 16.03.2010р. Орендар ТОВ "Астеліт"; договір оренди від 01.01.2008р. №07/08. Строк дії договору до 01.12.2008р. Орендар ФОП Нікітенко О.Н. ; договір оренди від 01.12.2007р. №01-12/07. Строк дії до 01.11.2008р. Орендар ФОП Бражник О.В. ; договір оренди від 01.01.2008р. №06/08. Строк дії до 01.12.2008р. Орендар ФОП Жуков В.В. ; договір оренди від 01.01.2008р. №01/08. Строк дії до 01.12.2008р. Орендар ФОП Буковцев О.А. ; договір оренди від 01.01.2008р. №02/08. Строк дії договору до 01.12.2008р. Орендар ОСОБА_15 ".

Таким чином ПАТ "ОТП Банк" є кредитором ФОП Блавацької О.Т. з вимогами на загальну суму 393067,00 грн., в тому числі 1147,00 грн. - витрат зі сплати судового збору та 391920,00 грн. - забезпечені заставою майна.

Проте, ліквідатором до реєстру вимог кредиторів боржника безпідставно внесено вимоги ПАТ "ОТП Банк" в сумі 7 239 630,25грн.

Реєстру вимог кредиторів фізичної особи-підприємця Блавацької Ольги Тимофіївни, з урахуванням змін, внесених постановою Харківського апеляційного господарського суду від 15.09.2015р., ліквідатором до цього часу до суду не надано.

Крім того, в наданому 31.07.2019р. звіті ліквідатора арбітражний керуючий Косиневський М.А. вказує, що банкрут мав заборгованість перед ПАТ "ОТП Банк" у розмірі 7239630,25грн., що свідчить про те, що ліквідатором не вживаються дії з усунення недоліків вжитих ним ліквідаційних заходів.

В порушення вимог ст. 41 Закону про банкрутство ліквідатором до цього часу не надано до матеріалів справи доказів проведення інвентаризації майна боржника.

Як вбачається зі звіту ліквідатора в ліквідаційній процедурі було виявлено наступне майно:

- нежитлова будівля, літ. "А-3", загальною площею 4140,2 кв.м, яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_1

- двокімнатна квартира загальною площею 48,0 кв.м, житловою - 30,7 кв.м, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 .

Ліквідатором було вжито заходів з реалізації майна банкрута.

Проте, ліквідатором не надано до матеріалів справи доказів проведення оцінки виявленого майна банкрута та доказів проведення конкурсу визначення організатора аукціону, переможцем якого стала Товарна біржа "Універсальний "Торговий Двір", не надано доказів укладення договору з вказаною товарною біржею. Доказів реалізації двокімнатної квартири загальною площею 48,0 кв.м, житловою - 30,7 кв.м, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 , яка належала банкруту, до матеріалів справи також не надано.

В судовому засіданні 04.07.2019р. ліквідатор зазначив, що договору купівлі-продажу квартири загальною площею 48,0 кв.м, житловою - 30,7 кв.м, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 , за результатами проведеного аукціону укладено не було.

Крім того, суд зазначає, що ухвалою господарського суду Харківської області від 10.02.2015 р. у справі №922/3641/13, з урахуванням змін, внесених постановою Харківського апеляційного господарського суду від 15.09.2015р., затверджено реєстр вимог кредиторів фізичної особи-підприємця Блавацької Ольги Тимофіївни, затверджено відомості про майно боржника, яке є предметом застави ПАТ "ОТП Банк" згідно з договором застави майнових прав вимоги (майнова порука) №PCL-SME 701/149/2008/1 від 23.04.2008р.: майнові права вимоги заставодавця за договорами оренди, а саме: право заставодавця на отримання орендних платежів згідно договорів оренди, вказаних в ухвалі.

Проте, доказів виявлення та реалізації вищевказаних майнових прав вимоги заставодавця за договорами оренди ліквідатором до матеріалів справи не надано.

В судовому засіданні 04.07.2019р. ліквідатор зазначив, що на момент призначення його ліквідатором ФОП Блавацької О.Т. майнових прав вимоги вже не існувало, про що було складено з представником банку відповідний акт, тому майнові права вимоги не було включено ліквідатором до ліквідаційної маси те не було їх реалізовано. Також ліквідатор зазначив, що докази на підтвердження викладених обставин буде надано додатково.

Проте, доказів відсутності майнових прав вимоги заставодавця за договором застави майнових прав вимоги (майнова порука) №PCL-SME 701/149/2008/1 від 23.04.2008р. ліквідатором до суду не надав.

Про вищевказані недоліки здійснення ліквідаційних заходів зазначалось судом в ухвалі від 17.01.2019, якою було відмовлено ліквідатору в затвердженні звіту ліквідатора та зобов`язано ліквідатора вжити належні дії по закінченню ліквідаційної процедури у порядку, визначеному Законом про банкрутство, та надати суду належним чином оформлений повний звіт ліквідатора, письмові докази на підтвердження проведення всіх належних дій по виконанню ліквідаційної процедури. Цією ж ухвалою було попереджено ліквідатора, що у відповідності до ч.4 ст. 46 та ч. 12 ст. 41 Закону про банкрутство у разі невиконання або неналежного виконання ліквідатором своїх обов`язків суд має право припинити повноваження ліквідатора і призначити нового ліквідатора.

Проте, з моменту винесення вказаної ухвали і по теперішній час ліквідатором не надано до суду доказів вжиття будь-яких дій по виконанню ліквідаційної процедури. Ліквідатором надаються проміжні звіти, в яких зазначається про те, що ліквідаційна процедура закінчена та ліквідатором здійснюються дії щодо складання остаточного звіту ліквідатора, з урахуванням вимог ухвали суду від 17.01.2019, проте доказів на підтвердження викладених обставин ліквідатором до суду не надано. Така бездіяльність ліквідатора свідчить про неналежне виконання арбітражним керуючим повноважень ліквідатора ФОП Блавацької О.Т. , що призводить до затягування ліквідаційної процедури, яка триває вже понад 5 років.

Відповідно до ч. 10 ст. 41 Закону про банкрутство ліквідатор зобов`язаний на вимогу господарського суду та державного органу з питань банкрутства надавати необхідні відомості щодо проведення ліквідаційної процедури.

Частиною 12 ст. 41 Закону про банкрутство встановлено, що у разі невиконання або неналежного виконання ліквідатором своїх обов`язків господарський суд за клопотанням комітету кредиторів або з власної ініціативи може припинити повноваження ліквідатора і призначити нового ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом.

Згідно з ч.4 ст. 46 Закону про банкрутство у разі якщо господарський суд дійшов висновку, що ліквідатор не виявив або не реалізував майнові активи банкрута у повному обсязі, суд виносить ухвалу про призначення нового ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом, якщо інше не передбачено цим Законом.

Згідно з ч.3 ст. 114 Закону про банкрутство усунення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від виконання ним своїх обов`язків здійснюється господарським судом за клопотанням комітету кредиторів, органу, уповноваженого управляти державним майном (для державних підприємств та підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків) або за власною ініціативою у разі, зокрема невиконання або неналежного виконання обов`язків, покладених на арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора).

Суд протягом п`яти днів з дня, коли йому стало відомо про наявність підстав для усунення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), виносить ухвалу про його відсторонення від виконання відповідних повноважень під час провадження у справі про банкрутство.

При цьому, усунення арбітражного керуючого (ліквідатора) - це право суду, яким він може скористатися у разі доведення порушення арбітражним керуючим балансу інтересів боржника та кредиторів, внаслідок невиконання або неналежного виконання покладених на нього обов`язків відповідно до вимог Закону про банкрутство.

Відповідної правової позиції дотримується Верховний Суд у своїй постанові від 27.03.2019р. по справі №903/880/15 (908/4002/15).

Оскільки під час розгляду справи судом встановлено неналежне виконання обов`язків ліквідатора, покладених на арбітражного керуючого згідно із Законом про банкрутство, зокрема щодо: проведення інвентаризації та оцінки майна банкрута; формування ліквідаційної маси; ведення реєстру вимог кредиторів; вжиття заходів, спрямованих на пошук, виявлення, повернення та реалізації майна банкрута, судова колегія вважає, що наявні правові підстави для усунення арбітражного керуючого Косиневського М.А. від виконання повноважень ліквідатора ФОП Блавацької О. Т. , а також вважає необхідним скористався своїм правом на усунення арбітражного керуючого - ліквідатора від виконання ним своїх обов`язків за власною ініціативою, оскільки комітет кредиторів не скористався своїм правом, визначеним у ч.8 ст.26 Закону про банкрутство, щодо звернення до господарського суду із клопотанням про припинення повноважень ліквідатора.

Усуваючи ліквідатора боржника, суд повинен призначити іншу особу ліквідатором, оскільки в протилежному випадку боржник залишається без органу управління та особи, яка несе відповідальність за збереження ліквідаційної маси. Відповідної правової позиції дотримується Верховний Суд у своїй постанові від 16.04.2019р. у справі №16/89.

Враховуючи, що на момент винесення цієї ухвали у суду відсутня кандидатура арбітражного керуючого для призначення ліквідатором ФОП Блавацької О.Т., суд вважає необхідним зобов`язати арбітражного керуючого Косиневського М.А. виконувати повноваження ліквідатора ФОП Блавацької О.Т. у справі №922/3641/13 до призначення судом нового ліквідатора у передбаченому законом порядку та звернутись до автоматизованої системи для визначення кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатором ФОП Блавацької О.Т.

З огляду на незавершеність ліквідаційної процедури, суд вважає необхідним оголосити перерву в судовому засіданні з розгляду звіту ліквідатора.

Керуючись ст. ст. 37-48, 90-92, 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. ст. 216, 233-235 ГПК України, суд -

УХВАЛИВ:

Усунути арбітражного керуючого Косиневського М.А. від виконання повноважень ліквідатора ФОП Блавацької О.Т. у справі №922/3641/13.

Зобов`язати арбітражного керуючого Косиневського М.А. виконувати повноваження ліквідатора ФОП Блавацької О.Т. у справі №922/3641/13 до призначення судом нового ліквідатора у передбаченому законом порядку.

Звернутись до автоматизованої системи для визначення кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатором ФОП Блавацької О.Т. у справі №922/3641/13.

Зобов`язати арбітражного керуючого, визначеного автоматизованою системою, надати до суду протягом п`яти днів з моменту отримання цієї ухвали суду заяву на участь у справі №922/3641/13 про банкрутство ФОП Блавацької О.Т .

Оголосити перерву в судовому засіданні з розгляду звіту ліквідатора на "10" вересня 2019 року о 12 год. 20 хв.

Засідання відбудеться за адресою: м. Харків, пл. Свободи, 5, Держпром 8-й під`їзд, зал №104.

Ухвалу направити арбітражному керуючому Косиневському М.А., кредиторам, банкруту, арбітражному керуючому, визначеному автоматизованою системою.

Ухвала набирає законної сили 13 серпня 2019 року.

Ухвала в частині усунення арбітражного керуючого від виконання повноважень ліквідатора може бути оскаржена в порядку та строки, передбачені статтями 255, 256 ГПК України. В іншій частині ухвала оскарженню не підлягає. Заперечення на ухвали, що не підлягають оскарженню окремо від рішення суду, включаються до апеляційної скарги на рішення суду.

Повний текст ухвали складено та підписано 15.08.2019р.

Головуючий суддя А. А. Савченко

Суддя С. В. Міньковський

Суддя В. О. Яризько