УХВАЛА

м. Київ

12.08.2019Справа № 911/3309/15
Господарський суд міста Києва у складі судді Грєхової О.А., за участю секретаря судового засідання Коверги П.П., розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали господарської справи

за позовом Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк"

до Приватного акціонерного товариства "Сільпо Рітейл"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Товариство з обмеженою відповідальністю "Фоззі-Фуд"

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача Фонд гарантування вкладів фізичних осіб та Національний банк України

про звернення стягнення на предмет іпотеки.

заінтересована особа: Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Авістар»

Представники учасників судового процесу: згідно протоколу судового засідання.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

28.07.2015 Публічне акціонерне товариство "Дельта Банк" звернулось до Господарського суду Київської області з позовом до Закритого акціонерного товариства "Сільпо Рітейл" про звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом визнання за позивачем права власності.

Рішенням Господарського суду Київської області від 07.02.2017 у справі № 911/3309/15, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 17.04.2017 у позові відмовлено.

Постановою Вищого господарського суду України від 19.07.2017 у справі №911/3309/15 касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб Кадирова Владислава Володимировича задоволено частково, скасовано рішення Господарського суду Київської області від 07.02.2017 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 17.04.2017 у справі № 911/3309/15, справу № 911/3309/15 передано на новий розгляд до Господарського суду Київської області.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 29.08.2017 матеріали господарської справи №911/3309/15 за позовом публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" до приватного акціонерного товариства "Сільпо Рітейл" за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача товариство з обмеженою відповідальністю "Фоззі-Фуд" про звернення стягнення на предмет іпотеки направлено за територіальною підсудністю до Господарського суду міста Києва.

14.09.2017 до Господарського суду міста Києва надійшла вказана справа.

За результатами автоматичного розподілу, вищезазначену справу було передано на розгляд судді Грєховій О.А.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 15.09.2017 справа була прийнята до провадження суддею Грєховою О.А., розгляд справи призначено на 09.10.2017.

05.10.2017 через відділ діловодства Господарського суду міста Києва представником третьої особи було подано клопотання про ознайомлення з матеріалами справи.

09.10.2017 через відділ діловодства Господарського суду міста Києва представником відповідача було подано клопотання про відкладення розгляду справи.

Представники учасників судового процесу у судове засідання 09.10.2017 з`явились.

У судовому засіданні 09.10.2017 судом, в порядку ст. 77 ГПК України, та в межах строків, встановлених ст. 69 ГПК України, було оголошено перерву до 30.10.2017.

26.10.2017 через відділ діловодства Господарського суду міста Києва представником третьої особи було подано клопотання про ознайомлення з матеріалами справи.

27.10.2017 через відділ діловодства Господарського суду міста Києва представником відповідача було подано два клопотання про витребування доказів.

30.10.2017 через відділ діловодства Господарського суду міста Києва представником позивача було подано заяву про зміну предмету позову та два клопотання про залучення третіх осіб.

Представники сторін у судове засідання 30.10.2017 з`явились, представник третьої особи не з`явився.

Дослідивши зібрані по справі докази, суд дійшов висновку про задоволення клопотання відповідача про витребування у позивача:

- копії матеріалів кредитної справи ТОВ «Фоззі-Фуд», які були оформлені ПАТ «Омега Банк» у відповідності до правил встановлених Національним банком України (оригінал для огляду);

- оригінал Кредитного договору № 584 від 05.12.2007;

- оригінали Додаткових договорів № 1- № 24 до Кредитного договору № 584 від 05.12.2007;

- оригінал Іпотечного договору від 16.11.2010 посвідченого приватним нотаріусом Київського міського округу Тверською І.В. за реєстровим номером 2156;

- оригінал Договору № 1 від 16.03.2011 про внесення змін до Іпотечного договору від 16.11.2010 посвідченого приватним нотаріусом Київського нотаріального округу Тверською І.В. за реєстровим номером 2156;

- оригінали письмових звернень ТОВ «Фоззі-Фуд» про надання кредиту (розділ 2 Кредитного договору «Порядок надання кредиту»);

- виписки з рахунків ТОВ «Фоззі-Фуд» відкритих в ПАТ «Омега Банк» станом на 18.06.2013, а саме виписки з рахунків № НОМЕР_1 , № НОМЕР_2 , № НОМЕР_3 , № НОМЕР_4 , № НОМЕР_5 та № НОМЕР_6 .

Розгляд іншого клопотання відповідача про витребування у позивача доказів та клопотання позивача про залучення третіх осіб відкладено судом до наступного судового засідання.

Враховуючи неявку представника третьої особи в судове засідання, а також у зв`язку з невиконанням учасниками судового процесу вимог ухвали Господарського суду міста Києва від 15.09.2017 та задоволенням клопотання про витребування доказів, розгляд справи було відкладено на 13.11.2017.

09.11.2017 через відділ діловодства Господарського суду міста Києва представником третьої особи було подано клопотання про ознайомлення з матеріалами справи.

У судове засідання 13.11.2017 представники позивача з`явились, надали для огляду витребувані ухвалою Господарського суду міста Києва від 30.10.2017 документи.

Представник третьої особи не з`явився.

Представники відповідача у судове засідання 13.11.2017 з`явились, подане ними 27.10.2017 клопотання про витребування доказів не підтримали, в зв`язку з чим, означене клопотання залишається без розгляду.

Розглянувши в судовому засіданні 13.11.2017 подану позивачем заяву, враховуючи, що зміна предмета позову є правом позивача, передбаченим ст. 22 Господарського процесуального кодексу України, не суперечить законодавству, не порушує процесуальні права відповідача, передбачені ст. 22 Господарського процесуального кодексу України, вищевказана заява про зміну предмета позову прийнята судом до розгляду і спір розглядається з її урахуванням.

За результатами розгляду клопотань представника позивача про залучення до участі у справі третіх осіб, суд дійшов висновку про необхідність їх задоволення.

У судовому засіданні сторони подали спільне клопотання про продовження строків розгляду справи.

Враховуючи вищезазначене клопотання та з метою створення сторонам необхідних умов для встановлення фактичних обставин справи і правильного застосування законодавства, забезпечення рівності всіх учасників судового процесу перед законом і судом, суд його задовольнив та продовжив строк вирішення спору у справі №911/3309/15 на п`ятнадцять днів.

Враховуючи неявку представника третьої особи в судове засідання, а також у зв`язку з невиконанням учасниками судового процесу вимог ухвали Господарського суду міста Києва від 15.09.2017 та від 30.10.2017, та залученням до участі у справі третіх осіб, розгляд справи було відкладено на 27.11.2017.

23.11.2017 через відділ діловодства Господарського суду міста Києва представником третьої особи було подано клопотання про ознайомлення з матеріалами справи.

Також, 23.11.2017 представник третьої особи-2 подав письмові пояснення.

27.11.2017 через відділ діловодства Господарського суду міста Києва представником позивача було подано клопотання про долучення документів

У судове засідання 27.11.2017 з`явився представник відповідача та подав клопотання про призначення судової експертизи.

Представники позивача та третьої особи-2 з`явились.

Представники третіх осіб 1 та 3 у судове засідання не з`явились.

Розгляд клопотання представника відповідача про призначення судової експертизи відкладено судом до наступного судового засідання.

Враховуючи неявку представників третіх осіб 1 та 3 в судове засідання, а також у зв`язку з невиконанням учасниками судового процесу вимог ухвали Господарського суду міста Києва від 15.09.2017, від 30.10.2017 та від 13.11.2017, розгляд справи було відкладено на 04.12.2017.

04.12.2017 через відділ діловодства Господарського суду міста Києва представником відповідача було подано клопотання про призначення у справі повторної оціночно-будівельної експертизи.

У судове засідання 04.12.2017 представник третьої особи-1 не з`явився, інші учасники судового процесу з`явились.

Представник відповідача подане клопотання про призначення у справі судової економічної експертизи підтримав.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 04.12.2017 призначено судову експертизу, проведення якої доручено Київському науково-дослідному інституту судових експертиз, провадження у справі № 911/3309/15 зупинено до одержання результатів експертизи.

20.04.2018 до суду надійшло клопотання представника відповідача про поновлення провадження у справі, подане до Господарського суду Київської області 13.04.2018.

25.05.2018 до відділу діловодства Господарського суду міста Києва надійшов лист від Заступника директора Київського НДІ судових експертиз про погодження термінів виконання та оплати експертизи.

З метою розгляду клопотання Заступника директора Київського НДІ судових експертиз листом від 31.05.2018 витребувано у Київського НДІ судових експертиз матеріалами справи №911/3309/15.

03.07.2018 представником відповідача подано клопотання про поновлення провадження у справі у зв`язку з відкликанням клопотання про призначення експертизи.

17.12.2018 представником відповідача подано заяву про відкликання клопотання про призначення судової експертизи та клопотання про врегулювання підстав для подачі позову через припинення основного зобов`язання.

17.12.2018 представником третьої особи подано клопотання про поновлення провадження у справі.

01.07.2019 до Господарського суду міста Києва з Київського науково-дослідного інституту судових експертиз надійшли матеріали справи № 911/3309/15 з повідомленням про залишення ухвали суду без виконання.

15.12.2017р. набрав чинності Закон України від 03.10.2017р. N2147-VIII "Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України та інших законодавчих актів", яким зокрема, Господарський процесуальний кодекс України викладений в новій редакції.

Пунктом 9 Розділу ХІ "Перехідні положення" ГПК України в редакції Закону України від 03.10.2017р. N2147VІІІ, чинної з 15.12.2017р., передбачено, що справи у судах першої та апеляційної інстанцій, провадження у яких порушено до набрання чинності цією редакцією Кодексу, розглядаються за правилами, що діють після набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Відповідно до ч. 3 ст. 12 ГПК України, в редакції Закону України від 03.10.2017р. N2147VІІІ, чинної з 15.12.2017р., загальне позовне провадження призначене для розгляду справ, які через складність або інші обставини недоцільно розглядати у спрощеному позовному провадженні.

Розглянувши матеріали справи № 911/3309/15, господарський суд дійшов висновку, що справу № 911/3309/15 слід розглядати за правилами загального позовного провадження, оскільки справа є складною з огляду на наявні в ній матеріали.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 02.07.2019 поновлено провадження у справі № 911/3309/15, постановлено розгляд справи № 911/3309/15 здійснювати за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання у справі №911/3309/15 призначено на 29.07.2019.

29.07.2019 представником Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Авістар» подано клопотання про заміну сторони у справі № 911/3309/15 її правонаступником та заяву про відмову від позову.

У судове засідання 29.07.2019 представники сторін не з`явились

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 29.07.2019 підготовче судове засідання відкладено на 12.08.2019 та запропоновано сторонам подати пояснення по суті поданої Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Авістар» заяви про заміну сторони її правонаступником.

07.08.2019 через відділ діловодства суду надійшли письмові пояснення щодо клопотання ТОВ «Фінансова компанія «Авістар» від 29.07.2019 про заміну сторони у справі № 911/3309/15 (процесуальне правонаступництво) від відповідача ТОВ «Сільпо Рітейл» та третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ТОВ «Фоззі-Фуд», зі змісту яких слідує, що останні не заперечують проти задоволення клопотання ТОВ «ФК «Авістар» про заміну сторони у справі № 911/3309/15 з Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» на Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Авістар», з огляду на те, що 23.01.2018 права вимоги ПАТ «Дельта Банк» до ТОВ «Фоззі-Фуд» по кредитному договору № 584 від 05.12.2007 були відступлені новому кредитору ТОВ «Фінансова компанія «Авістар» шляхом реалізації через платформу PROZORRO. В подальшому між ТОВ «Фоззі-Фуд» та новим кредитором ТОВ «ФК «Авістар» заборгованість було врегульовано. 23.01.2018 ТОВ «ФК «Авістар» також було переуступлено право вимоги за Іпотечним договором, який в подальшому був розірваний.

Згідно з поданими через відділ діловодства суду заявами від відповідача ТОВ «Сільпо Рітейл» та третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ТОВ «Фоззі-Фуд», останні просили суд здійснювати розгляд справи № 911/3309/15 без участі представників.

У судове засідання 12.08.2019 з`явилися представники відповідача та заінтересованої особи, решта учасників своїх представників у судове засідання не направили, хоча про дату, час та місце розгляду справи були повідомлені належним чином.

Розглянувши заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Авістар» про заміну сторони її правонаступником, суд дійшов висновку про необхідність її задоволення, з огляду на наступне.

З доданих до заяви про заміну сторони правонаступником документів, вбачається, що за результатами відкритих торгів (аукціону), оформлених Протоколом електронного аукціону № UA-EA-2017-12-08-000195-b від 04.01.2018, між ПАТ «Дельта Банк» та ТОВ «Фінансова компанія «Авістар» укладено Договір про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги № 123/К від 23.01.2018, в порядку та на умовах, визначених цим договором, банк відступає шляхом продажу новому кредитору належні банку, а новий кредитор набуває у обсязі та на умовах, визначених цим Договором, права вимоги банку до позичальників, заставодавців (іпотекодавців) та поручителів, зазначених у Додатку № 1 до цього Договору, надалі за текстом - боржники, включаючи права вимоги до правонаступників боржників, спадкоємців боржників, страховиків або інших осіб, до яких перейшли обов`язки боржників або які зобов`язані виконати обов`язки боржників, за кредитними договорами (договорами про надання кредиту (овердрафту) та/або договорами іпотеки (іпотечними договорами) договорами поруки, з урахуванням усіх змін, доповнень і додатків до них, згідно з реєстром у Додатку № 1 до цього Договору, надалі за текстом - «Основні договори», надалі за текстом - права вимоги. Новий кредитор сплачує банку за права вимоги грошові кошти у сумі та у порядку, визначених цим Договором.

Сторони домовились, що відступлення банком новому кредитору прав вимоги за Договорами іпотеки (застави), що були укладені в забезпечення виконання зобов`язань за основними договорами та були посвідчені нотаріально, відбувається за окремими договором, який укладається між сторонами одночасно із укладенням цього Договору та підлягає нотаріальному посвідченню.

Згідно з п. 2.2 Договору про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги № 123/К від 23.01.2018, новий кредитор в день укладення цього Договору, але в будь-якому випадку не раніше моменту отримання банком у повному обсязі коштів, відповідно до п. 4.1 цього Договору, набуває усі права кредитора за основними договорами, включаючи, проте не обмежуючись: право вимагати належного виконання боржниками зобов`язань за основними договорами, сплати боржниками грошових коштів, сплати процентів, сплати штрафних санкцій, неустойок у розмірах, вказаних у Додатку №1 до цього Договору, передачі предметів забезпечення в рахунок виконання зобов`язань тощо. Розмір прав вимоги, які переходять до нового кредитора, вказаний у Додатку № 1 до цього Договору. Права кредитора за основними договорами переходять до нового кредитора у повному обсязі та на умовах, які існують на момент відступлення права вимоги, за виключенням права на здійснення договореного списання коштів з рахунку/рахунків боржників, що надане банку відповідно до умов основних договорів.

Пунктом 4.1 Договору про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги № 123/К від 23.01.2018 визначено, що за відступлення прав вимоги за основними договорами, відповідно до цього Договору новий кредитор сплачує грошові кошти у сумі 16 000 000 грн. Ціна Договору сплачується новим кредитором банку у повному обсязі до моменту набуття чинності цим Договором, відповідно до пункту 6.5 цього Договору, на підставі протоколу, складеного за результатами відкритих торгів (аукціону), переможцем яких став новий кредитор.

Цей Договір набуває чинності з дати його підписання сторонами і скріплення відтисками печаток сторін. Будь-які зміни та доповнення до цього Договору є чинними за умови підписання їх сторонами і скріплення відтисками печаток сторін (п. 6.5 Договору про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги № 123/К від 23.01.2018).

Відповідно до п. 1 Додатку №1 до Договору про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги № 123/К від 23.01.2018, банк відступає новому кредитору право вимоги за Кредитним договором № 584 від 05.12.2017, боржником за яким є Товариство з обмеженою відповідальністю «Фоззі-Фуд».

На виконання п. 4.1 Договору про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги № 123/К від 23.01.2018, ТОВ «ФК «Авістар» перерахувало грошові кошти в сумі 16 000 000 грн., що підтверджується платіжним дорученням № 825 від 23.01.2018.

23.01.2018 між ПАТ «Дельта Банк» та ТОВ «Фінансова компанія «Авістар» укладено Договір про відступлення права вимоги за іпотечним договором, що посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Верповською О.В. та зареєстрований в реєстрі за № 159, відповідно до якого, на умовах цього Договору, № 123/К про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги від 23.01.2018 та на підставі Протоколу електронних торгів № UA-EA-2017-12-08-000195-b від 04.01.2018 (оператор електронного майданчику, через який надано найвищу цінову пропозицію - Товарна біржа «Статус експерт», первісний іпотекодержатель передає (відступає) новому іпотекодержателю право вимоги за:

- Іпотечним договором б/н від 16.11.2010, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Тверською І.В., зареєстрованим за реєстровим № 2156, що укладений між ПАТ «Сведбанк» та майновим поручителем ПрАТ «Сільпо Рітейл» в якості забезпечення виконання зобов`язань ТОВ «Фоззі-Фуд» за Кредитним договором № 584 від 05.12.2007 з усіма додатками та додатковими договорами/угодами до нього, укладеними з ПАТ «Сведбанк», право вимоги за якими перейшло до АТ «Дельта Банк» на підставі Договору купівлі-продажу прав вимоги за кредитами, укладеного 25.05.2012 між ПАТ «Сведбанк» та АТ «Дельта Банк», посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Шевченка Д.Г. та зареєстрованого за № 1306, 1307.

Згідно з п. 2.1 Договору про відступлення права вимоги за іпотечним договором моментом переходу права вимоги за Договорами іпотеки, визначеними у п. 1.1 цього Договору від первісного іпотеко держателя до нового іпотекодержателя, момент підписання цього Договору уповноваженими представниками сторін та його нотаріального посвідчення.

Відповідно до п. 2.2 Договору про відступлення права вимоги за іпотечним договором, за цим Договором до нового іпотекодержателя переходять всі без винятку права та обов`язки первісного іпотекодержателя, передбачені чинним законодавством України та Договором іпотеки.

Відповідно до п.1 ч.1 ст. 512 Цивільного кодексу України кредитор у зобов`язанні може бути замінений іншою особою внаслідок передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги).

Згідно зі статтею 514 Цивільного кодексу України до нового кредитора переходять права первісного кредитора в зобов`язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом.

Статтею 52 ГПК України визначено. у разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення юридичної особи шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов`язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, суд залучає до участі у справі правонаступника відповідного учасника справи на будь-якій стадії судового процесу.

Усі дії, вчинені в судовому процесі до вступу у справу правонаступника, обов`язкові для нього так само, як вони були обов`язкові для особи, яку правонаступник замінив.

Враховуючи вищевикладене, суд приходить до висновку про наявність достатніх підстав для здійснення заміни позивача - Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» на його правонаступника - Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Авістар» (01010, м. Київ, вул. Московська, будинок 35/2; ідентифікаційний код: 38904296).

Керуючись ст. ст. 52, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд,

УХВАЛИВ:

Замінити позивача - Публічне акціонерне товариство «Дельта Банк» на його правонаступника - Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Авістар» (01010, м. Київ, вул.. Московська, будинок 35/2; ідентифікаційний код: 38904296).

Згідно з ч.1 ст. 235 Господарського процесуального кодексу України дана ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та відповідно до підпункту 17.5 пункту 17 Розділу XI «Перехідні положення» Господарського процесуального кодексу України може бути оскаржена в апеляційному порядку до Північного апеляційного господарського суду через Господарський суд міста Києва шляхом подачі апеляційної скарги протягом 10 днів з дня її складення повного тексту.

Повний текст ухвали складено: 13.08.2019

Суддя О.А. Грєхова