ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31 липня 2019 року

м. Київ

Справа № 926/1908-б/14

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

Ткаченко Н.Г. (головуючого), Білоуса В.В., Жукова С.В.

за участю секретаря судового засідання : Громак В.О.

за участю представників : АТ "Укрсоцбанк" - адвоката Шилова К.Р., ПАТ Акціонерний банк "Укргазбанк"- адвоката Фесенка О.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Товариства з додатковою відповідальністю "Інтер-А"

на постанову Західного апеляційного господарського суду від 13.03.2019

у справі № 926/1908-б/14

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Боянівка"

до Товариства з додатковою відповідальністю "Інтер-А"

про банкрутство,-

ВСТАНОВИВ :

Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 12.01.2015 порушено провадження у справі про банкрутство ТДВ "Інтер-А", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном та призначено розпорядника майна боржника.

Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 02.03.2016 у справі № 926/1908-б/14 затверджено реєстр вимог кредиторів боржника.

У листопаді 2018 голова комітету кредиторів звернувся до суду першої інстанції із клопотанням про введення процедури санації боржника - ТОВ "Інтер-А", строком на 6 місяців; призначення керуючим санацією керівника боржника Щепановського Є.А.; зобов`язання керуючого санацією розробити план санації та подати його на схвалення комітету кредиторів протягом 3-х місяців з дня введення процедури санації боржника; встановити керуючому санацією заробітну плату у тому ж розмірі, в якому він її отримував до призначення керуючим санацією; призначити розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Шевчука Т.І.; розпоряднику майна встановити оплату основної грошової винагороди у розмірі двох мінімальних заробітних плат щомісячно за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника.

В подальшому, 16.11.2018 розпорядник майна боржника надав суду протокол зборів кредиторів ТОВ "Інтер-А" від 16.11.2018, на якому прийнято рішення про звернення до господарського суду Чернівецької області з клопотанням про введення процедури санації боржника строком на 6 місяців; призначення керуючим санацією керівника боржника Щепановського Є.А.; зобов`язання керуючого санацією розробити план санації та подати його на схвалення комітету кредиторів протягом 3-х місяців з дня введення процедури санації боржника; встановити керуючому санацією заробітну плату у тому ж розмірі, в якому він отримував заробітну плату до призначення керуючим санацією; призначити розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Шевчука Т.І.; розпоряднику майна встановити оплату основної грошової винагороди у розмірі двох мінімальних заробітних плат щомісячно за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника.

Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 20.11.2018 підсумкове засідання відкладено на 07.12.2018 та зобов"язано розпорядника майна надати докази того, що ОСОБА_1 є директором боржника та пояснення щодо розбіжностей стосовно організаційно-правової форми боржника.

До початку розгляду справи, 07.12.2018 до суду першої інстанції подано клопотання зборів кредиторів боржника про введення процедури санації боржника - ТзДВ "Інтер-А", строком на 6 місяців з посиланням на відповідне про це рішення зборів кредиторів боржника від 07.12.2018 ( арк.с.139-140 т.13).

Крім того, розпорядником майна боржника на виконання вимог ухвали суду першої інстанції від 20.11.2018, подано до суду пояснення щодо розбіжностей стосовно організаційно-правової форми боржника та докази того, що директором боржника є - ОСОБА_1 ( арк.с. 140-149 т.13).

Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 07.12.2018 у справі № 926/1908-б/14 (суддя Бутирський А.А.) припинено процедуру розпорядження майном боржника - ТзДВ "Інтер-А", введено процедуру санації строком на шість місяців до 07.06.2019. Призначено керуючим санацією ТДВ "Інтер-А" директора боржника Щепановського Є.А. Розпорядником майна боржника залишено арбітражного керуючого Шевчука Т.І. Зобов`язано керуючого санацією боржника протягом трьох місяців з дня винесення ухвали про санацію боржника, подати суду розроблений та схвалений комітетом кредиторів план санації боржника.

Не погоджуючись з ухвалою господарського суду першої інстанції від 07.12.2018 кредитор - АТ "Укрсоцбанк" звернувся до суду апеляційної інстанції з апеляційною скаргою, в якій просив скасувати ухвалу господарського суду Чернівецької області від 07.12.2018 в частині призначення керуючим санацією директора ТзДВ "Інтер-А", ухвалити нове рішення та призначити керуючим санацією арбітражного керуючого Гупало Т.В., відповідно до поданого ним клопотання.

Межі перегляду справи в суді апеляційної інстанції визначені ст. 269 ГПК України.

Переглядаючи в апеляційному порядку ухвалу господарського суду Чернівецької області від 07.12.2018 за апеляційною скаргою в частині призначення керуючим санацією директора ТзДВ "Інтер-А", суд апеляційної інстанції скористався своїм правом, передбаченим ч. 4 ст. 269 ГПК України згідно якої, суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Постановою Західного апеляційного господарського суду від 13.03.2019 (судді : Желік М.Б., Галушко Н.А., Орищин Г.В.) ухвалу Господарського суду Чернівецької області від 07.12.2018 у справі № 926/1908-б/14 скасовано . Справу направлено до Господарського суду Чернівецької області для подальшого розгляду на стадію розпорядження майном боржника.

У касаційній скарзі боржник - ТзДВ "Інтер-А" просить постанову Західного апеляційного господарського суду від 13.03.2019 скасувати, залишивши в силі ухвалу Господарського суду Чернівецької області від 07.12.2018 у справі № 926/1908-б/14.

Не погоджуючись з оскаржуваною постановою суду апеляційної інстанції щодо скасування ухвали місцевого господарського суду про введення процедури санації боржника та направлення справи на стадію розпорядження майном боржника, скаржник посилається на порушення апеляційним судом вимог ч. 2 та ч. 3 ст. 27 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", згідно яких, саме загальні збори кредиторів наділені правом пропонувати суду перехід до наступної судової процедури банкрутства, зокрема, санації боржника, а щодо такої можливості комітету кредиторів, то за ним таке право зберігається тільки у разі делегування йому відповідних повноважень загальними зборами кредиторів.

Таким чином, у касаційній скарзі боржник, посилається на неврахування апеляційним господарським судом всіх обставин справи та вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" внаслідок чого, на думку скаржника, суд апеляційної інстанції дійшов помилкового висновку про передчасність переходу до процедури санації боржника у зв`язку з не дотримання всіх вимог чинного законодавства, а саме, за відсутності відповідного рішення про це комітету кредиторів боржника - ТзДВ "Інтер-А".

Протоколом передачі судової справи (касаційної скарги, апеляційної скарги, заяви) раніше визначеному складу суду від 06.06.2019, що підтверджується витягом із протоколу, для розгляду касаційної скарги ТзДВ "Інтер-А" у справі № 926/1908-б/14 визначено колегію суддів у складі : Ткаченко Н.Г. - головуючого (доповідача), Жукова С.В., Білоуса В.В. та ухвалою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 18.06.2019 відкрито касаційне провадження за касаційною скаргою ТзДВ "Інтер-А" на постанову Західного апеляційного господарського суду від 13.03.2019 у справі № 926/1908-б/14, справу призначено до розгляду на 24.07.2019 на 09:30 год.

Ухвалою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 24.07.2019 у справі № 926/1908-б/14 оголошено перерву у справі до 31.07.2019 на 15:00 год.

Заслухавши доповідь судді Ткаченко Н.Г., пояснення представників кредиторів АТ "Укрсоцбанк" та ПАТ Акціонерний банк "Укргазбанк", перевіривши матеріали справи, обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга підлягає задоволенню, з таких підстав.

Апеляційний господарський суд скасовуючи ухвалу суду першої інстанції про введення процедури санації боржника - ТзДВ "Інтер-А" та направляючи справу на стадію розпорядження майном боржника, послався на те, що в порушення вимог ст. ст. 26, 28 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", окрім рішення зборів кредиторів боржника щодо введення процедури санації ТзДВ "Інтер-А", відсутнє відповідне про це рішення комітету кредиторів боржника - ТзДВ "Інтер-А", на підставі якого, господарським судом вводиться процедура санації боржника, при цьому апеляційний суд не взяв до уваги пояснення арбітражного керуючого щодо наявності рішення комітету кредиторів боржника від 05.11.2018 про введення процедури санації боржника та про технічну помилку при виготовленні протоколу комітету кредиторів від 05.11.2018 щодо зазначення в ньому помилково назви боржника - ТОВ "Інтер-А", а не боржника - ТзДВ "Інтер-А", зазначивши при цьому, що арбітражним керуючим щодо допущення та виправлення зазначеної помилки не надано належних доказів , внаслідок чого суд апеляційної інстанції дійшов висновку про наявність правових підстав для скасування в повному обсязі оскаржуваної ухвали.

Разом з тим, скасовуючи в повному обсязі ухвалу суду першої інстанції від 07.12.2018, суд апеляційної інстанції зазначив, що судом не встановлено відсутність підстав для введення процедури санації боржника - ТзДВ "Інтер-А", а лише констатується факт порушення процедури , визначеної Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" для ведення процедури санації.

Але з такими висновками суду апеляційної інстанції погодитись не можна, з огляду на таке.

Суд першої інстанції припиняючи процедуру розпорядження майном боржника - ТзДВ "Інтер-А" та приймаючи судове рішення про введення процедури санації боржника, виходив з наступного.

Як вбачається із матеріалів справи та встановлено господарським судом першої інстанції, 12.01.2015 порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з додатковою відповідальністю "Інтер-А", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів та введено процедуру розпорядження майном.

Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 02.03.2016 у справі № 926/1908-б/14 затверджено реєстр вимог кредиторів боржника - Товариства з додатковою відповідальністю "Інтер-А".

Як також вбачається із матеріалів справи та як встановлено судом першої інстанції, 24.10.2018 відбулись збори загальні кредиторів боржника- ТзДВ "Інтер-А", на якому обрано комітет кредиторів у складі 2-х кредиторів ТОВ "О.П." та ТОВ " Торговий дім " Боянівка "

Рішенням комітету кредиторів боржника від 05.11.2018 головою комітету обрано кредитора - ТОВ "О.П." та зокрема, прийнято рішення: про введення процедури санації боржника строком на 6 місяців, про призначення керуючим санацією керівника боржника Щепановського Є.А., про зобов`язання керуючого санацією розробити план санації та подати його на схвалення комітету кредиторів протягом 3-х місяців з дня введення процедури санації боржника, про встановлення керуючому санацією заробітної плати, про призначення розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Шевчука Т.І. та рішенням загальних зборів кредиторів боржника від 16.11.2018 прийнято аналогічне рішення про перехід до процедури санації.

В зазначених вище рішеннях комітету кредиторів та зборів кредиторів організаційно-правова форма підприємства боржника - "Інтер-А" зазначена , як Товариство з обмеженою відповідальністю (ТОВ).

В подальшому, 07.12.2018 відбулись загальні збори кредиторів боржника, на яких було прийнято рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про введення процедури санації відносно боржника, про призначення керуючим санацією боржника - директора боржника Щепановського Є.А. та залишення розпорядником майна арбітражного керуючого Шевчука Т.І.

В рішенні загальних зборів кредиторів боржника від 07.12.2018 організаційно-правова форма підприємства боржника - "Інтер-А" зазначена Товариство з додатковою відповідальністю(ТзДВ ) , згідно витягу із Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

У грудні 2018 голова зборів кредиторів боржника - ТзДВ "Інтер-А" звернувся до Господарського суду Чернівецької області із клопотанням про введення процедури санації боржника - ТзДВ "Інтер-А", призначення керуючим санацією боржника - директора боржника Щепановського Є.А. та про залишення розпорядником майна арбітражного керуючого Шевчука Т.І.

Вирішуючи питання про введення процедури санації боржника, господарським судом було встановлено, що зазначені вище рішення комітету кредиторів від 05.11.2018 та рішення загальних зборів кредиторів від 16.11.2018 містять описку, а саме, в них помилково зазначена організаційно-правова форма підприємства боржника - "Інтер-А" як ТОВ замість ТзДВ , про що надані розпорядником майна відповідні докази суду та яким надана належна оцінка господарським судом першої інстанції.

Таким чином, враховуючи встановлене та з урахуванням вимог ст. ст. 26, 27, 28 29 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", суд першої інстанції дійшов висновку про наявність законних підстав для припинення процедури розпорядження майном боржника та введення процедури санації боржника - ТзДВ "Інтер-А" строком на 6 місяців, призначення керуючим санацією керівника товариства - директора боржника Щепановського Є.А., розпорядником майна залишити арбітражного керуючого Шевчука Т.І.

Провадження по справі про банкрутство ТДВ "Інтер-А" здійснюється за Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в редакції чинній з 19.01.2013.

Відповідно до ч. 5, 6 ст. 26 З Закону України "Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом" до компетенції зборів кредиторів належить прийняття рішення про: визначення кількісного складу та обрання членів комітету кредиторів; дострокове припинення повноважень комітету кредиторів або окремих його членів; схвалення плану санації боржника в процедурі розпорядження майном; інші питання, передбачені цим Законом.

На час дії процедур банкрутства збори кредиторів обирають комітет кредиторів у складі не більше ніж сім осіб.

Під час проведення процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, утворений відповідно до цього Закону.

Згідно ч. 8 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом" до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення, зокрема про звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури у випадках, передбачених цим Законом; звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора).

За ч. 1 ст. 27 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у підсумковому засіданні суду у процедурі розпорядження майном боржника здійснюється перехід до наступної судової процедури (процедури санації, ліквідації, мирової угоди) або закривається провадження у справі.

До закінчення процедури розпорядження майном боржника збори кредиторів зобов`язані прийняти одне з таких рішень: схвалити план санації та подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і затвердження плану санації; відхилити план санації та подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і зобов`язання керуючого санацією підготувати план санації; подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і зобов`язання керуючого санацією підготувати план санації у разі його неподання боржником; подати до господарського суду клопотання про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури; подати до господарського суду клопотання про укладення мирової угоди (ч. 2 ст. 27 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом").

Отже, Законом України "Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом" передбачено, що саме загальні збори кредиторів наділені правом пропонувати суду перехід до наступної процедури банкрутства, зокрема, санації боржника, а щодо такої можливості комітету кредиторів, то за ним таке право зберігається тільки у разі делегування йому відповідних повноважень зборами кредиторів.

Відповідно до ч. 3 ст. 27 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у підсумковому засіданні господарський суд за пропозицією розпорядника майна боржника та на підставі рішення зборів кредиторів приймає одне з таких судових рішень, зокрема, ухвалу про введення процедури санації та затвердження плану санації у разі схвалення плану санації боржника зборами кредиторів та погодження його забезпеченими кредиторами в порядку, встановленому статтею 30 цього Закону; ухвалу про введення процедури санації та зобов`язання керуючого санацією підготувати план санації у разі відхилення плану санації боржника зборами кредиторів або неподання його боржником.

Процедура санації є пріоритетною судовою процедурою у справі про банкрутство, оскільки є системою заходів, що здійснюються під час провадження у справі про банкрутство з метою запобігання визнання боржника банкрутом та його ліквідації, спрямована на оздоровлення фінансово-господарського становища боржника, а також задоволення в повному обсязі або частково вимог кредиторів шляхом кредитування, реструктуризації підприємства, боргів і капіталу та (або) зміну організаційно-правової та виробничої структури боржника.

Крім того, відповідно до ч.ч. 11-14 ст.94 Закону "Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом": якщо справу про банкрутство боржника порушено за заявою кредитора (кредиторів), комітет кредиторів має право звернутися до господарського суду з клопотанням про призначення керуючим санацією керівника боржника, а також розпорядника майна в порядку, встановленому цим Законом. Керуючий санацією та розпорядник майна діють відповідно до вимог цього Закону з урахуванням особливостей, передбачених цією статтею;

керуючий санацією - керівник боржника виконує повноваження керуючого санацією і отримує заробітну плату в тому ж розмірі, в якому він її отримував до призначення керуючим санацією;

за поданням комітету кредиторів або розпорядника майна чи за ініціативою господарського суду керуючий санацією - керівник боржника може бути звільнений господарським судом від виконання повноважень керуючого санацією;

звільнення керівника боржника від виконання ним повноважень керуючого санацією позбавляє керівника боржника права самому здійснювати санацію боржника;

розпорядник майна продовжує виконувати свої обов`язки протягом проведення керуючим санацією - керівником боржника процедури санації боржника.

Відтак, враховуючи наведені вище вимоги Закону України "Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом" та з урахуванням того, що господарським судом першої інстанції встановлено, що наявне відповідне рішення загальних зборів кредиторів ТзДВ "Інтер-А" щодо введення процедури санації боржника, а також те, що наявне аналогічне рішення комітету кредиторів від 05.11.2018, в якому має місце лише описка щодо зазначення організаційно-правової форми боржника, так як, боржника зазначено ТОВ "Інтер-А" замість ТзДВ "Інтер-А", що встановлено судом першої інстанції, а зворотного належним чином не доведено, касаційний господарський суд погоджується з висновком суду першої інстанцій щодо наявності правових підстав для введення процедури санації боржника - ТзДВ "Інтер-А", оскільки перехід в процедуру санації боржника - ТзДВ "Інтер-А" здійснено з дотриманням вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом" .

Відповідно ч. 1 та ч. 2 ст. 300 ГПК України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази.

Згідно ст. 312 ГПК України, суд касаційної інстанції скасовує постанову суду апеляційної інстанції повністю або частково і залишає в силі судове рішення суду першої інстанції у відповідній частині, якщо встановить, що судом апеляційної інстанції скасовано судове рішення, яке відповідає закону.

За таких обставин, Касаційний господарський суд у складі Верховного Суду дійшов висновку, що постанову Західного апеляційного господарського суду від 13.03.2019 у справі № 926/1908-б/14 щодо скасування ухвали суду першої інстанції про введення процедури санації боржника - ТзДВ "Інтер-А" та направлення справи на стадію розпорядження майном боржника, не можна визнати як таку, що відповідає фактичним обставинам справи і вимогам закону, оскільки висновки апеляційного суду є помилковими, тому апеляційна постанова підлягає скасуванню, з підстав, викладених вище, а ухвала Господарського суду Чернівецької області від 07.12.2018 у справі № 926/1908-б/14 - залишенню в силі, оскільки прийнята судом з урахуванням фактичних обставин та у відповідності до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 300, 301,312, 314, 315, 317 ГПК України, суд -

ПОСТАНОВИВ :

Касаційну скаргу Товариства з додатковою відповідальністю "Інтер-А" задовольнити.

Постанову Західного апеляційного господарського суду від 13.03.2019 у справі № 926/1908-б/14 скасувати.

Ухвалу Господарського суду Чернівецької області від 07.12.2018 у справі № 926/1908-б/14 залишити в силі.

Постанова суду касаційної інстанції набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною та оскарженню не підлягає.

Головуючий, суддя Ткаченко Н.Г.

Судді Білоус В.В.

Жуков С.В.