ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

"30" липня 2019 р. м. Київ Справа № 911/506/17

Господарський суд Київської області у складі судді Д.Г.Зайця, розглянувши матеріали

за заявою ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Будтрейд Сервіс» (08200, Київська обл., м. Ірпінь, вул. Грибоєдова, буд. 2, прим. 53, )

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Будтрейд Сервіс» (08200, Київська обл., м. Ірпінь, вул. Грибоєдова, буд. 2, прим. 53, )

про відкриття провадження у справі про банкрутство

секретар судового засідання Стаднік О.О.

представники:

від боржник не з`явився

від ліквідатора Є.О.Шиман

від кредитора О.П.Якимчук

арбітражний керуючий С.О.Косякевич

ВСТАНОВИВ:

Ліквідатор ТОВ «Будтрейд Сервіс» звернувся до Господарського суду Київської області із заявою про порушення справи про банкрутство, у зв`язку з недостатністю активів у боржника для задоволення кредиторської заборгованості, в порядку ст. 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Ухвалою Господарського суду Київської області від 24.02.2017 року прийнято заяву про банкрутство ТОВ «Будтрейд Сервіс» до розгляду.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 06.03.2017 року порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ «Будтрейд Сервіс» за заявою ліквідатора боржника відповідно до ст. 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції Закону України №4212-VI від 22.12.2011 року, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Постановою Господарського суду Київської області від 22.03.2017 року боржника - ТОВ «Будтрейд Сервіс» визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором боржника призначено арбітражного керуючого Шимана Є.О., вирішено оприлюднити на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України оголошення (повідомлення) про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури ТОВ «Будтрейд Сервіс».

Ухвалою Господарського суду Київської області від 25.05.2017 року затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ «Будтрейд Сервіс» на суму 6399558,34 грн., до якого включено: Ірпінське відділення Вишгородської ОДПІ ГУ ДФС у Київській області на суму 178258,30 грн., які підлягають погашенню у шосту чергу; ТОВ «Річ Таун Ірпінь» на суму 6221300,04 грн., з яких: 3200 грн. підлягають задоволенню у першу чергу, 6218100,04 грн. у четверту чергу; затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТОВ «Будтрейд Сервіс»; ліквідовано ТОВ «Будтрейд Сервіс» як юридичну особу; провадження у справі №911/506/17 про банкрутство ТОВ «Будтрейд Сервіс» припинено.

Постановою Північного апеляційного господарського суду від 23.01.2019 року постанову Господарського суду Київської області від 22.03.2017 року та ухвалу Господарського суду Київської області від 25.05.2017 року у справі №911/506/17 залишено без змін.

Постановою Верховного Суду від 23.04.2019 року постанову Північного апеляційного господарського суду від 23.01.2019 року, постанову Господарського суду Київської області від 22.03.2017 року та ухвалу Господарського суду Київської області від 25.05.2017 року у справі №911/506/17 скасовано, а справу №911/506/17 вирішено передати на новий розгляд до Господарського суду Київської області для вирішення питання про можливість введення ліквідаційної процедури.

Згідно протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 06.06.2019 року суддю Д.Г.Зайця визначено для розгляду справи №911/506/17.

Ухвалою суду від 11.06.2019 року прийнято справу №911/506/17 до провадження та призначено засідання на 25.06.2019 року.

Крім того, оскільки законодавством про банкрутство не передбачено винятків щодо вчинення суддею електронного запиту щодо автоматичного визначення кандидатури арбітражного керуючого на призначення ліквідатором підприємства-боржника, зокрема, в порядку ст. 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», про що також зазначено в постанові Верховного Суду від 23.04.2019 року у даній справі, судом 11.06.2019 року зроблено відповідний запит щодо автоматичного визначення кандидатури арбітражного керуючого на посаду ліквідатора ТОВ «Будтрейд Сервіс».

У відповідь на вказаний судовий запит 11.06.2019 року через комп`ютерну програму «Діловодство спеціалізованого суду» до Господарського суду Київської області надійшла довідка за результатами застосування автоматизованої системи з кандидатурою арбітражного керуючого Косякевича Сергія Олексійовича (свідоцтво №40 від 31.01.2013 року).

Частиною 2 ст. 114 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» визначено, що розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором не можуть бути призначені арбітражні керуючі: які є заінтересованими у цій справі; які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, крім випадків, коли з дня усунення від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років; яким відмовлено в допуску до державної таємниці, якщо такий допуск є необхідним для виконання обов`язків, покладених цим Законом; які мають конфлікт інтересів (особи, у яких виникає суперечність між власними чи їх близьких осіб майновими, немайновими інтересами та повноваженнями арбітражного керуючого); які здійснювали раніше повноваження приватного виконавця щодо примусового виконання судових рішень або рішень інших органів (посадових осіб), у яких боржник був стороною виконавчого провадження.

До призначення арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) особа повинна подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до жодної категорії вищезазначених осіб.

До суду від арбітражного керуючого Ю.М. Гусака надійшла заява №02-18-53 від 10.06.2019 року (вх. №11543/19 від 11.06.2019 року) про участь арбітражного керуючого у справі про банкрутство ТОВ «Будтрейд Сервіс».

До суду від арбітражного керуючого О.В. Ткачука надійшла заява б/н від 10.06.2019 року (вх. №11693/19 від 12.06.2019 року) про участь арбітражного керуючого у справі про банкрутство ТОВ «Будтрейд Сервіс».

До суду від боржника надійшло клопотання №20/06 від 20.06.2019 року (вх. №12211/19 від 20.06.2019 року) про відкладення розгляду справи.

До суду від арбітражного керуючого С.О. Косякевича надійшла заява №0-0618/122 від 18.06.2019 року (вх. №12244/19 від 20.06.2019 року) про згоду на участь у справі про банкрутство боржника - ТОВ «Будтрейд Сервіс».

До суду від кредитора Головного управління ДФС у Київській області надійшло клопотання б/н б/д (вх. №12491/19 від 25.06.2019 року) про закриття провадження у справі про банкрутство боржника - ТОВ «Будтрейд Сервіс».

Ухвалою суду від 25.06.2019 року розгляд справи відкладено на 16.07.2019 року.

До суду від ліквідатора ТОВ «Будтрейд Сервіс» Шимана О.Є. надійшли письмові пояснення №15/07-19 від 15.07.2019 року (вх. №13798/19 від 15.07.2019 року) на виконання вимог ухвали суду.

У судовому засіданні 16.07.2019 року розгляд справи відкладено на 30.07.2019 року.

До суду від кредитора Головного управління Державної фіскальної служби у Київській області надійшли додаткові пояснення б/н, б/д (вх. №14789/19 від 30.07.2019 року).

Розглянувши у судовому засіданні 30.07.2019 року матеріали справи, дослідивши подані сторонами пояснення та докази, заслухавши пояснення учасників справи судом встановлено наступне.

Відповідно до ч. 6 ст. 12 ГПК України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку, передбаченому цим Кодексом для позовного провадження, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (далі - Закон).

Як вбачається з матеріалів справи, голова ліквідаційної комісії боржника ТОВ «Будтрейд Сервіс», звернувся до Господарського суду Київської області з заявою про порушення справи про банкрутство, у зв`язку з недостатністю активів боржника для повного задоволення кредиторських вимог, у порядку ст. 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Ухвалою Господарського суду Київської області від 24.02.2017 року відкрито провадження у справі №911/506/17 про банкрутство ТОВ «Будтрейд Сервіс» в порядку ст. 95 Закону.

Постановою Господарського суду Київської області від 22.03.2017 року ТОВ «Будтрейд Сервіс» визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру; ліквідатором боржника призначено Шимана Є.О.; вирішено оприлюднити на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України оголошення (повідомлення) про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури ТОВ "Будтрейд Сервіс"; зобов`язано ліквідатора банкрута протягом двох тижнів по закінченню встановленого частиною 3 статті 95 Закону про банкрутство строку подати на затвердження до суду реєстр вимог кредиторів банкрута; зобов`язано ліквідатора за результатами його роботи подати господарському суду звіт та ліквідаційний баланс; зобов`язано ліквідатора інформувати господарський суд про свою роботу та вжиття заходів щодо ліквідації банкрута.

Постанова про визнання боржника банкрутом мотивована дотриманням боржником встановлених законом вимог щодо ліквідації юридичної особи за рішенням власника, зокрема, положень статей 105, 110, 111 Цивільного кодексу України.

Ухвалою Господарського суду Київської області суду від 25.05.2017 року затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ «Будтрейд Сервіс» на суму 6399558,34 грн., до якого включено: Ірпінське відділення Вишгородської ОДПІ ГУ ДФС у Київській області на суму 178258,30 грн., які підлягають погашенню у шосту чергу; ТОВ «Річ Таун Ірпінь» на суму 6221300,04 грн., з яких 3200,00 грн. підлягають задоволенню у першу чергу та 6218100,04 грн. у четверту чергу; затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТОВ «Будтрейд Сервіс»; ліквідовано ТОВ «Будтрейд Сервіс» як юридичну особу; провадження у справі №911/506/17 про банкрутство ТОВ «Будтрейд Сервіс» припинено.

Постановою Північного апеляційного господарського суду від 23.01.2019 року постанову Господарського суду Київської області від 22.03.2017 року та ухвалу Господарського суду Київської області від 25.05.2017 року у справі №911/506/17 залишено без змін.

Скасовуючи постанову Північного апеляційного господарського суду від 23.01.2019 року, постанову Господарського суду Київської області від 22.03.2017 року та ухвалу Господарського суду Київської області від 25.05.2017 року у справі №911/506/17, Верховний Суд у постанові від 23.04.2019 року у даній справі дійшов висновку, що при наданні оцінки повноті дій ліквідатора Шимана Є.О. щодо виявлення дебіторської заборгованості ТОВ «Будтрейд Сервіс» та її стягнення на користь боржника в ліквідаційній процедурі ТОВ «Будтрейд Сервіс» у даній справі про банкрутство суди дійшли передчасного висновку про належне виконання ліквідатором заходів щодо розшуку активів боржника.

Верховний Суд у постанові від 23.04.2019 року у даній справі зазначив, що при новому розгляду суду першої інстанції необхідно встановити обставини щодо наявних розбіжностей у фінансовій звітності боржника за 2016 рік, поданій до компетентних державних органів, та даних проміжного ліквідаційного балансу боржника станом на 14.02.2017 щодо активу ТОВ «Будтрейд Сервіс», складеного за результатами його досудової ліквідації; дослідити належне проведення процедури самоліквідації ліквідатором Шиманом Є.О., відповідність поданого ним проміжного ліквідаційного балансу 14.02.2017 реальним даним бухгалтерського обліку та фінансової звітності за період проведення процедури самоліквідації з 28.11.2016 року по 14.02.2017 року. Необхідно з`ясувати дійсний фінансовий стан ТОВ «Будтрейд Сервіс», виходячи з даних про його господарські операції за період до моменту внесення 30.11.2016 до ЄДРПОУ запису про перебування ТОВ «Будтрейд Сервіс» в стані припинення за рішенням засновників і до моменту порушення щодо боржника справи про банкрутство ухвалою суду 06.03.2017 року шляхом витребування з банківських установ виписок про рух коштів по рахунках боржника в межах строків позовної давності до порушення справи про банкрутство та з врахуванням встановленого дійти висновку про можливість відкриття щодо ТОВ «Будтрейд Сервіс» ліквідаційної процедури за особливостями провадження згідно із статтею 95 Закону про банкрутство з призначенням ліквідатора із застосуванням автоматизованої системи з відбору арбітражних керуючих у справі про банкрутство.

Відповідно до ч. 1 ст. 316 Господарського процесуального кодексу України, вказівки, що містяться у постанові суду касаційної інстанції, є обов`язковими для суду першої та апеляційної інстанції під час нового розгляду справи.

Відповідно до ст. 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (далі Закон), якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов`язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Обов`язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Особлива процедура, що передбачена статтею 95 Закону, випливає з процедури добровільної ліквідації юридичної особи, тобто ліквідації юридичної особи за рішенням її учасників (власників) або органу, уповноваженого на це установчими документами.

У зв`язку з цим, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника в порядку статті 95 Закону є дотримання вимог цивільного та господарського законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи.

Такі передумови полягають у наступному: прийняття рішення власником майна (або органом, уповноваженим управляти майном) боржника про звернення боржника до господарського суду із заявою; проведення аналізу активів боржника у вигляді проведення інвентаризації наявного майна (у тому числі переданого у заставу майна), його належної оцінки та оцінки грошових коштів на рахунках боржника; аналіз пасивів боржника шляхом публікації оголошення згідно з вимогами частин 1, 5, 6 статті 105 Цивільного кодексу України; проведення аналізу активів та пасивів боржника, що є підставою складення проміжного ліквідаційного балансу, який додається до заяви боржника відповідно до пункту 3 статті 11 Закону; повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства відповідно до частини 7 статті 111 Цивільного кодексу України.

Враховуючи вимоги ч.ч. 1, 4, 8 ст. 111 Цивільного кодексу України, ліквідаційна комісія (ліквідатор) зобов`язана вжити всіх необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості юридичної особи, що ліквідується, та письмово повідомити кожного з боржників про припинення юридичної особи в установлені цим Кодексом строки; вжити заходів щодо інвентаризації майна юридичної особи, що припиняється, а також майна її філій та представництв, дочірніх підприємств, господарських товариств, а також майна, що підтверджує її корпоративні права в інших юридичних особах, виявити та вжити заходів щодо повернення майна, яке перебуває у третіх осіб; після закінчення строку на пред`явлення вимог кредиторами скласти проміжний ліквідаційний баланс, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред`явлених кредиторами вимог та результат їх розгляду.

Дотримання зазначених вимог та сукупність вказаних дій із доданням відповідних доказів їх проведення є підставою для звернення ліквідатора (ліквідаційної комісії) із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 95 Закону, а докази на підтвердження всіх цих передумов для порушення провадження у справі в порядку даної статті подаються саме на момент звернення боржника із відповідною заявою.

Відповідно до ч. 3 ст. 11 Закону, до заяви боржника про порушення справи додаються: бухгалтерський баланс боржника на останню звітну дату; перелік кредиторів боржника, вимоги яких визнаються боржником із зазначенням загальної суми грошових вимог усіх кредиторів, а також щодо кожного кредитора - його імені або найменування, його місцезнаходження або місця проживання, ідентифікаційного коду юридичної особи або реєстраційного номера облікової картки платника податків (за наявності), суми грошових вимог (загальної суми заборгованості, заборгованості за основним зобов`язанням та суми неустойки (штрафу, пені) окремо), підстав виникнення зобов`язань, а також строку їх виконання згідно із законом або договором; перелік майна боржника із зазначенням його балансової вартості та місцезнаходження, а також загальна балансова вартість майна; перелік майна, що перебуває в заставі або є обтяженим у інший спосіб, його місцезнаходження, вартість, а також інформація про кредиторів, на користь яких вчинено обтяження майна боржника, їх ім`я або найменування, місцезнаходження або місце проживання, ідентифікаційні коди юридичних осіб або реєстраційний номер облікової картки платника податків (за наявності), суми їх грошових вимог, підстави виникнення зобов`язань, а також строки їх виконання згідно із законом або договором; перелік осіб, що мають невиконані зобов`язання перед боржником, із зазначенням вартості таких зобов`язань, терміну виконання та підстав виникнення; відомості про всі рахунки боржника, відкриті в банках та інших фінансово-кредитних установах, їх реквізити; відомості про рахунки, на яких обліковуються цінні папери, що належать боржнику, їх реквізити; рішення власника майна (органу, уповноваженого управляти майном) боржника про звернення до господарського суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство; інші документи, які підтверджують неплатоспроможність боржника.

Положеннями ст. 95 Закону визначено особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником, яка передбачає спрощену процедуру припинення боржника як юридичної особи після порушення щодо нього справи про банкрутство через ліквідаційну процедуру без застосування до нього процедур розпорядження майном та санації. У процедурі ліквідації боржника з ініціативи власника застосовуються положення Розділу III «Ліквідаційна процедура» (ст.ст. 37-48 Закону), якими врегульовано порядок проведення заходів з ліквідації боржника за загальною процедурою у зв`язку з банкрутством.

Виходячи з аналізу ст.ст. 41, 46 Закону, господарський суд, розглядаючи ліквідаційний баланс та звіт ліквідатора, перевіряє у судовому засіданні обґрунтованість, правомірність та безсумнівну повноту дій ліквідатора, а також достовірність змісту ліквідаційного балансу, дотримання ним черговості задоволення вимог кредиторів, відповідності законодавству про банкрутство всіх обов`язкових додатків до звіту ліквідатора, повноту реалізації ліквідатором активів боржника.

При цьому, ухвала суду про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу є за своєю правовою природою судовим рішенням, яке підсумовує хід ліквідаційної процедури, в якому необхідно повно відобразити обставини, що мають значення для даної справи (вчинення належних дій по виявленню активів та пасивів боржника, зокрема, виявлення ліквідатором кредиторів та дотримання їх процесуальних прав під час розгляду їх грошових вимог, доведення неможливості відновлення платоспроможності боржника внаслідок вжитих ліквідатором заходів, доведення неможливості задоволення визнаних ліквідатором вимог кредиторів за наслідками ліквідації боржника); висновки суду про встановлені обставини та їх правові наслідки повинні бути вичерпними, відповідати дійсності та підтверджуватися достовірними доказами, дослідженими в судовому засіданні.

Кредитор - Вишгородська ОДПІ ГУ ДФС у Київській області зазначив, що за даними фінансового звіту суб`єкта малого підприємництва ТОВ «Будтрейд Сервіс» від 25.10.2016 року у боржника наявні необоротні та оборотні активи відповідно в розмірі 2073,1 тис. грн. та 56948,4 тис. грн., а поточні зобов`язання (пасив) боржника складають 56412,7 тис. грн. Відповідно до податкової декларації з податку на прибуток за три квартали 2016 року ТОВ «Будтрейд Сервіс» задекларовано дохід, що враховується при визначенні об`єкта оподаткування в розмірі 166106510 грн., що свідчить про господарську діяльність суб`єкта господарювання-боржника.

На думку кредитора - Вишгородської ОДПІ ГУ ДФС у Київській області, у ТОВ «Будтрейд Сервіс» наявна дебіторська заборгованість на суму 1022,1 тис. грн., однак, ліквідатор ТОВ «Будтрейд Сервіс» ОСОБА_1 не вжив заходів щодо її стягнення чи списання.

Крім того, за даними податкової декларації з податку на нерухоме майно, відмінне від земельної ділянки № НОМЕР_1 від 07.11.2016, у ТОВ «Будтрейд Сервіс» наявні у власності чотири об`єкти нежитлової нерухомості, що знаходяться в АДРЕСА_1 , прим. АДРЕСА_2 /4-т нежитлове приміщення (107 кв.м.), прим. 79/27-т нежитлове приміщення (93,8 кв.м.), прим. 79/48-т нежитлове приміщення (36,6 кв.м.), а також по АДРЕСА_3 , що підтверджується свідоцтвом про право власності на нерухоме майно, однак, до матеріалів справи ліквідатором долучено відомості про об`єкти нерухомого майна, в яких не зазначено про об`єкти, що відображені у податковій декларації № від 07.11.2016 року; при цьому, 05.12.2017 року ліквідатором надано місцевому суду витяги з державного реєстру про спірні об`єкти нерухомості, за даними яких чотири об`єкти нежитлової нерухомості ТОВ «Будтрейд Сервіс», що знаходяться у місті Буча Київської області, відчужено за договорами купівлі-продажу 07.10.2016 року ОСОБА_2 , тобто, за один місяць до початку процедури банкрутства ТОВ «Будтрейд Сервіс», однак, операцій з купівлі-продажу спірного нерухомого майна у податковій звітності не відображено, відповідних договорів та розрахунків ліквідатором господарському суду не надано. Зазначене на думку податкової інспекції свідчить про виведення активів ТОВ «Будтрейд Сервіс» до моменту порушення щодо нього справи про банкрутство, приховування грошових коштів, неналежне проведення інвентаризації ТОВ «Будтрейд Сервіс».

Судом встановлено, що згідно поданого 15.05.2017 року ліквідатором Шиманом Є.О. звіту ліквідатора, вбачається, що за даними останньої інвентаризації ТОВ «Будтрейд Сервіс», проведеної 14.02.2017 року ще під час досудової ліквідації ТОВ «Будтрейд Сервіс» в порядку ст.ст. 105, 110, 111 ЦК України, ліквідатором не виявлено дебіторської заборгованості ТОВ «Будтрейд Серві»".

При цьому, згідно ч. 2 ст. 41 Закону, на ліквідатора боржника покладено обов`язок з пред`явлення до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості.

Факт проведення ОСОБА_1 інвентаризації активу та пасиву ТОВ «Будтрейд Сервіс» під час його ліквідації в добровільному порядку, як юридичної особи, не позбавляв ОСОБА_1 з моменту його призначення ліквідатором ТОВ «Будтрейд Сервіс» згідно з постановою Господарського суду Київської області від 22.03.2017 року про визнання боржника банкрутом обов`язку щодо вжиття заходів із стягнення дебіторської заборгованості ТОВ «Будтрейд Сервіс».

Однак, згідно долученого Вишгородською ОДПІ ГУ ДФС у Київській області до матеріалів справи фінансового звіту суб`єкта малого підприємництва ТОВ «Будтрейд Сервіс» станом на 30.09.2016 року вбачається, що на кінець звітного періоду у боржника наявна дебіторська заборгованість за товари, роботи, послуги на суму 672,2 тис. грн., дебіторська заборгованість за розрахунками з бюджетом на суму 349,9 тис. грн., а також інша поточна дебіторська заборгованість на суму 18528,5 тис. грн.

Відповідно до податкової декларації з податку на прибуток за три квартали 2016 року, підприємством задекларовано дохід, що враховується при визнанні об`єкта оподаткування у розмірі 166106510 грн., що свідчить про господарську діяльність суб`єкта господарювання. Крім того, дебіторська заборгованість складає 1022,1 тис. грн.

Належних та допустимих доказів в спростування вищевикладеного матеріали справи не містять, ліквідатором Шиманом Є.О. на виконання вимог ухвали суду не надано достатніх доказів та письмових пояснень в спростування зазначених обставин, а у наданих поясненнях ліквідатором пояснено лише рух дебіторської заборгованості на суму 9208,2 тис. грн. Зазначене позбавляє суд встановити факт належного виконання ліквідатором заходів щодо розшуку активів боржника, виявлення дебіторської заборгованості ТОВ «Будтрейд Сервіс» та її стягнення на користь боржника в ліквідаційній процедурі.

З матеріалів справи вбачається, що на підтвердження факту вчинення дій щодо виявлення у ТОВ «Будтрейд Сервіс» рухомого та нерухомого майна ліквідатором Шиманом Є.О. долучено до поданого на затвердження до господарського суду 15.05.2017 року звіту ліквідатора листи-запити ліквідатора до відповідних реєструючих органів, а також, їх відповіді про відсутність зареєстрованих за ТОВ «Будтрейд Сервіс» об`єктів нерухомого майна, земельних ділянок, транспортних засобів, сільськогосподарської техніки, великовантажних та інших технологічних транспортних засобів, повітряних та морських суден.

Матеріалами справи підтверджуються обставини зміни найменування боржника 23.11.2016 року з ТОВ «Будрегіонінвест» () на ТОВ «Будтрейд Сервіс» (), про що внесено дані до Єдиного державно реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

При формуванні текстів запитів до відповідних реєструючих органів щодо надання інформації про наявність/відсутність зареєстрованих за боржником об`єктів нерухомого та рухомого майна ліквідатором Шиманом Є.О. зазначено лише нове найменування боржника ТОВ «Будтрейд Сервіс», однак, у прохальних частинах запитів не відображено даних про попереднє найменування боржника ТОВ «Будрегіонінвест», яке було змінено 23.11.2016 року, та відомостей щодо коду ЄДРПОУ боржника-юридичної особи 37563935.

Відповідних письмових пояснень щодо зазначених обставин ліквідатором Шиманом Є.О. суду не надано, що позбавляє суд дослідити повноту та достовірність наданої реєструючими органами інформації щодо зареєстрованих за боржником активів і як наслідок належне виконання ліквідатором Шиманом Є.О. заходів з формування активу ТОВ «Будтрейд Сервіс» з метою його включення до складу ліквідаційної маси.

Також, стосовно оцінки фінансового стану боржника Вишгородська ОДПІ ГУ ДФС у Київській області зазначила про наявність у боржника активів (оборотних та необоротних коштів відповідно на суму 2073,1 тис. грн. та на суму 56948,4 тис. грн.), яких є достатньо для погашення поточних зобов`язань ТОВ «Будтрейд Сервіс» на суму 56412,7 тис. грн., а також, про ведення боржником господарської діяльності, зважаючи на те, що відповідно до податкової декларації з податку на прибуток за три квартали 2016 року, що передували прийняттю 28.11.2016 року учасниками ТОВ «Будтрейд Сервіс» рішення про його ліквідацію як юридичної особи, ТОВ «Будтрейд Сервіс» задекларовано дохід, що враховується при визначенні об`єкта оподаткування в розмірі більш як 166,1 млн. грн.

Згідно даних проміжного ліквідаційного балансу боржника станом на 14.02.2017 року, складеного ліквідатором Шиманом Є.О. за наслідком проведення процедури ліквідації ТОВ «Будтрейд Сервіс» в досудовому порядку, вбачається, що на початок та кінець звітного періоду актив ТОВ «Будтрейд Сервіс» становлять грошові кошти на суму 45,7 тис. грн., а пасив боржника складає 6396,4 тис. грн. Зазначена у проміжному ліквідаційному балансі ТОВ «Будтрейд Сервіс» сума грошових коштів складає загальний розмір коштів боржника, що залишились на трьох банківських рахунках, відкритих у АТ «Укргазбанк» та АТ «Піреус Банк МКБ», які були виявлені під час інвентаризації, про що складено акт від 14.02.2017 року.

На виконання вимог ухвали суду та вказівок Верховного Суду ліквідатором Шиманом ОСОБА_3 . надано банківські рахунки про рух коштів лише з банку АТ «Піреус Банк МКБ», в той час як у боржника були відкриті рахунки у інших банках, зокрема, АТ «Укргазбанк», АТ «ОТП Банк», АТ «Дельта Банк», що позбавляє суд можливості з`ясовування фінансового стану ТОВ «Будтрейд Сервіс» та повноти дій ліквідатора ОСОБА_4 .О. щодо розшуку активів боржника під час його досудової ліквідації.

За даними наданої Вишгородською ОДПІ ГУ ДФС у Київській області податкової декларації з податку на нерухоме майно, відмінне від земельної ділянки за 2016 рік вбачається, що ТОВ «Будтрейд Сервіс» у період з першого по третій квартал (з січня по вересень) 2016 року нараховувалися податкові платежі на об`єкти нерухомого майна, зареєстровані за ТОВ «Будтрейд Сервіс» на праві власності у 2013-2015 роках. Згідно відомості про наявні об`єкти житлової та/або нежитлової нерухомості, що є додатком до зазначеної податкової декларації, об`єктами оподаткування є чотири нежитлові приміщення, що розташовані у Київській області у АДРЕСА_1 (прим. 79/4-т, 79/27-т, 79/ АДРЕСА_4 ) та по вул. АДРЕСА_5 . 125).

Згідно даних проміжного ліквідаційного балансу ТОВ «Будтрейд Сервіс», складеного ліквідатором Шиманом Є.О. станом на 14.02.2017 року за наслідком проведення досудової ліквідації ТОВ «Будтрейд Сервіс» встановлено наявність у боржника грошових коштів на суму 45464,88 грн. як єдиного активу ТОВ «Будтрейд Сервіс».

З матеріалів справи вбачається, що до заяви про порушення щодо ТОВ «Будтрейд Сервіс» справи про банкрутство ліквідатором ТОВ «Будтрейд Сервіс» долучено Інформаційні довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо ТОВ «Будтрейд Сервіс» станом на січень-лютий 2017 року, за даними яких вбачаються відомості щодо об`єкта нерухомого майна офісного приміщення у АДРЕСА_6 , яке належало боржнику ТОВ «Будтрейд Сервіс» на праві власності з 14.12.2012 року та частинами у 2013-2015 роках відчужено третім особам.

Однак, як встановлено судом, за даними державних реєстрів станом на січень-лютий 2017 року не вбачається реєстрації за ТОВ «Будтрейд Сервіс» на праві власності об`єктів нежитлової нерухомості, що розташовані у Київській АДРЕСА_1 (прим. АДРЕСА_7 , 79 АДРЕСА_4 ) та по вул. Гоголя, АДРЕСА_5 . 125) та які були об`єктом оподаткування в період з першого по третій квартал 2016 року відповідно до поданої боржником податкової декларації до контролюючого органу.

З приводу зазначеного ліквідатором надано пояснення, що ТОВ «Будтрейд Сервіс» в грудні 2016 року подано уточнюючу податкову декларацію з податку на нерухоме майно, відмінне від земельної ділянки, де в IV кварталі 2016 року містяться відомості про відсутність у банкрута нерухомого майна. Вказані чотири об`єкти було відчужено 07.10.2016 року, що підтверджується відомостями з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно. (Інформаційні довідки №105595839, №105597272, №105599251, №105600030).

Згідно п. 266.8.1. ст. 266 Податкового кодексу України, у разі переходу права власності на об`єкт оподаткування від одного власника до іншого протягом календарного року податок обчислюється для попереднього власника за період з 1 січня цього року до початку того місяця, в якому припинилося право власності на зазначений об`єкт оподаткування, а для нового власника - починаючи з місяця, в якому він набув право власності.

Враховуючи зазначену норму та зміну власника на вказані об`єкти нерухомого майна, ТОВ «Будтрейд Сервіс» відображено відсутність у нього на балансі нерухомого майна в IV кварталі 2016 року.

Інших пояснень та відповідних доказів стосовно викладених обставин надані ліквідатором під час нового розгляду пояснення не містять.

Так, ліквідатором не надано належних та допустимих доказів розшуку активів боржника під час досудової ліквідації виходячи із встановлення руху грошових коштів за банківськими рахунками боржника до моменту внесення до ЄДРПОУ запису про перебування ТОВ «Будтрейд Сервіс» в стані припинення і до моменту порушення ухвалою Господарського суду Київської області від 06.03.2017 року справи про банкрутство. А отже, невиконання вимог ухвали позбавляє суд з`ясувати фінансовий стан ТОВ «Будтрейд Сервіс» та встановити можливе перерахування коштів з рахунків боржника.

Суд також звертає увагу, що ліквідатором Шиманом Є.О. у своїх поясненнях зазначено про укладення ТОВ «Будтрейд Сервіс» договорів про відступлення права вимоги (відступлення права вимоги дебіторської заборгованості новому кредитору) на суму 10323054,90 грн. Разом з тим, як зазначив ліквідатор, новий кредитор взяв на себе не тільки дебіторську заборгованість боржника а й частину кредиторської заборгованості у сумі 15426414,89 грн. шляхом укладення договорів про переведення боргу.

В той же час, ліквідатором не зазначено на підставі чого виникла заборгованість щодо якої укладено договори про відступлення права вимоги та не надано відповідних доказів наявності такої заборгованості, зокрема первинних документів - договорів, накладних, актів. Зазначене позбавляє суд можливості дослідити відповідні первинні документи та встановити наявність або відсутність грошових зобов`язань боржника, оскільки такі документи відсутні в матеріалах справи.

Суд звертає увагу на те, що завданням ліквідатора є не проста констатація факту відсутності майна, а дієвий і належний пошук майна банкрута, тому ліквідатор у звіті має довести, що його дії мали саме мету пошуку і виявлення майна банкрута, а під час ліквідації юридичної особи в досудовому порядку ліквідатор має здійснювати обґрунтовані та логічні дії, а також здійснювати запити до відповідних органів, з врахуванням минулої діяльності банкрута, оскільки дотримання ліквідатором (ліквідаційною комісією) процедури ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України (статей 105, 110, 111 ЦК України) є обов`язковою умовою звернення ліквідатора до господарського суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника, що ліквідується власником, відповідно до вимог абзацу 2 частини 1 статті 95 Закону про банкрутство.

Як вже зазначено вище, особлива процедура, що передбачена ст. 95 Закону про банкрутство (банкрутство боржника, що ліквідується власником), випливає з процедури добровільної ліквідації юридичної особи, тобто ліквідації юридичної особи за рішенням її учасників (власників) або органу, уповноваженого на це установчими документами та необхідною і обов`язковою передумовою порушення провадження у справі про банкрутство в порядку норм ст. 95 Закону та визнання боржника банкрутом відповідно до цієї статті є додання та наявність доказів на підтвердження всіх передумов для порушення провадження в порядку означеної статті саме на момент звернення боржника із відповідною заявою.

Дана правова позиція викладена також в постанові Верховного Суду від 03.04.2018 у справі №904/6757/17, та в силу ч. 4 ст. 236 ГПК України зазначений висновок підлягає врахуванню судом.

Частиною 5 ст. 95 Закону про банкрутство визначено, що невиконання вимог, передбачених частиною першою цієї статті, є підставою для відмови у внесенні запису про ліквідацію юридичної особи до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

Таким чином, проаналізувавши надані учасниками справи, документи пояснення та докази, судом встановлено наявність розбіжностей у фінансовій звітності боржника за 2016 рік, поданій до компетентних органів та даних проміжного ліквідаційного балансу боржника станом на 14.02.2017 року щодо активу ТОВ «Будтрейд Сервіс», складеного за результатами його досудової ліквідації, які не спростовано ліквідатором Шиманом О.Є. Зазначене позбавляє суд можливості з`ясувати дійсний фінансовий стан ТОВ «Будтрейд Сервіс» та про можливість відкриття щодо нього ліквідаційної процедури як юридичної особи, майна якої недостатньо для погашення кредиторської заборгованості, в порядку статті 95 Закону про банкрутство.

Пунктом 12 ч. 1 ст. 83 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», господарський суд закриває провадження у справі про банкрутство, зокрема, в інших випадках, передбачених законом.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 231 ГПК України, господарський суд закриває провадження у справі, якщо відсутній предмет спору.

Беручи до уваги, що ліквідатором ТОВ «Будтрейд Сервіс» ОСОБА_1 не було дотримано наведених вище вимог Цивільного кодексу України щодо досудової процедури ліквідації боржника, внаслідок чого було порушено приписи ст. 95 Закону про банкрутство, та зазначені обставини встановлені судом під час нового розгляду, суд дійшов висновку про неможливість подальшого провадження у справі про банкрутство ТОВ «Будтрейд Сервіс», отже провадження у справі підлягає закриттю.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку про закриття провадження у справі №911/506/17 про банкрутство ТОВ «Будтрейд Сервіс».

Керуючись ст.ст. 231, 234 Господарського процесуального кодексу України, Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», суд

ПОСТАНОВИВ:

1.Клопотання Головного управління ДФС у Київській області б/н, б/д (вх. №12491/19 від 25.06.2019 року) про закриття провадження у справі №911/506/17 задовольнити.

2.Закрити провадження у справі №911/506/17 за заявою ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Будтрейд Сервіс» про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Будтрейд Сервіс» (08200, Київська обл., м. Ірпінь, вул. Грибоєдова, буд. 2, прим. 53, ).

3. Копію ухвали надіслати учасникам справи.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення відповідно до ч. 1 ст. 235 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржена протягом 10 днів з моменту її складення шляхом подання апеляційної скарги до Північного апеляційного господарського суду відповідно до ст.ст. 254-256 Господарського процесуального кодексу України з врахуванням п. 17.5 Розділу ХІ Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України.

Дата підписання 02.08.2019 року.

Суддя Д.Г. Заєць