ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

26 липня 2019 року м. ОдесаСправа № 916/457/15-г
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі судді Разюк Г.П.

розглянувши заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Басарі" про відвід судді-учасника колегії Бєляновського В.В.

при розгляді заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Басарі" про перегляд за нововиявленими обставинами постанови Одеського апеляційного господарського суду від 19.01.2016 р.

у справі № 916/457/15-г

за позовом Одеської міської ради

до:

1) Фірми "Київ" у вигляді товариства з обмеженою відповідальністю;

2) Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма Київ";

3) Товариства з обмеженою відповідальністю "Басарі";

4) Одеського міського управління юстиції;

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів:

1) ОСОБА_1 ;

2) Виконавчого комітету Одеської міської ради;

3) ОСОБА_2 ФРН,;

про визнання дій протиправними, визнання незаконними та скасування свідоцтв про право власності та визнання права власності

В С Т А Н О В И В :

В провадженні Південно-західного апеляційного господарського суду у складі колегії суддів: головуючого судді Лавриненко Л.В., суддів Бєляновського В.В., Філінюка І.Г. перебуває заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Басарі" про перегляд за нововиявленими обставинами постанови Одеського апеляційного господарського суду від 19.01.2016 р. у справі № 916/457/15-г

Разом з тим, до суду апеляційної інстанції надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Басарі" про відвід судді-учасника колегії Бєляновського В.В.

В своїй заяві про відвід заявник посилається на постанову Великої Палати Верховного Суду від 29.05.2019 р. у справі № 815/2865/14, в якій суд зробив висновок про необхідність вирішення спору в порядку адміністративного судочинства.

Враховуючи те, що справа № 916/457/15-г стосується тих самих учасників та того ж нерухомого майна, Товариство з обмеженою відповідальністю "Басарі" вважає, що суддя Бєляновський В.В. розглядючи справу № 916/457/15-г у 2015-2016р. повинен був припинити розгляд справи через непідвідомчість господарському суду.

Колегія суддів Південно-західного апеляційного господарського суду у складі: головуючого судді: Лавриненко Л.В., суддів Бєляновського В.В., Філінюка І.Г., розглянувши вказану заяву про відвід, дійшла висновку про її необґрунтованість, у зв`язку з чим 25.07.2019 передала справу № 916/457/15-г для автоматичного розподілу для визначення судді в порядку, встановленому ч. 1 ст. 32 ГПК України.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 25.07.2019 для розгляду заявленого відводу вказаній колегії суддів призначено суддю Разюк Г.П.

Вивчивши доводи заяви про відвід, суд апеляційної інстанції зазначає наступне.

Відповідно до ч.ч.1-3, 7-8, 11 ст 39 ГПК України питання про відвід (самовідвід) судді може бути вирішено як до, так і після відкриття провадження у справі. Питання про відвід судді вирішує суд, який розглядає справу. Суд задовольняє відвід, якщо доходить висновку про його обґрунтованість. Якщо суд доходить висновку про необґрунтованість заявленого відводу, він вирішує питання про зупинення провадження у справі. У цьому випадку вирішення питання про відвід здійснюється суддею, який не входить до складу суду, що розглядає справу, і визначається у порядку, встановленому частиною першою статті 32 цього Кодексу. Такому судді не може бути заявлений відвід. Питання про відвід має бути розглянуто не пізніше двох днів з дня надходження заяви про відвід, а у випадку розгляду заяви про відвід суддею іншого суду - не пізніше десяти днів з дня надходження заяви про відвід. Суд вирішує питання про відвід без повідомлення учасників справи. За ініціативою суду питання про відвід може вирішуватися у судовому засіданні з повідомленням учасників справи. Неявка учасників справи у судове засідання, в якому вирішується питання про відвід, не перешкоджає розгляду судом питання про відвід. За результатами вирішення заяви про відвід суд постановляє ухвалу.

За приписами ст. 35 Господарського процесуального кодексу України суддя не може розглядати справу і підлягає відводу (самовідводу), якщо: 1) він є членом сім`ї або близьким родичем (чоловік, дружина, батько, мати, вітчим, мачуха, син, дочка, пасинок, падчерка, брат, сестра, дід, баба, внук, внучка, усиновлювач чи усиновлений, опікун чи піклувальник, член сім`ї або близький родич цих осіб) сторони або інших учасників судового процесу, або осіб, які надавали стороні або іншим учасникам справи правничу допомогу у цій справі, або іншого судді, який входить до складу суду, що розглядає чи розглядав справу; 2) він брав участь у справі як свідок, експерт, спеціаліст, перекладач, представник, адвокат, секретар судового засідання, або надавав стороні чи іншим учасникам справи правничу допомогу в цій чи іншій справі; 3) він прямо чи побічно заінтересований у результаті розгляду справи; 4) було порушено порядок визначення судді для розгляду справи; 5) є інші обставини, які викликають сумнів у неупередженості або об`єктивності судді. Суддя підлягає відводу (самовідводу) також за наявності обставин, встановлених статтею 36 цього Кодексу. До складу суду не можуть входити особи, які є членами сім`ї, родичами між собою чи родичами подружжя. Незгода сторони з процесуальними рішеннями судді, рішення або окрема думка судді в інших справах, висловлена публічно думка судді щодо того чи іншого юридичного питання не може бути підставою для відводу.

Відвід судді в господарському процесі як правова категорія - це висловлена в письмовій формі недовіра судді господарського суду на підставі особистих переконань та поведінки конкретного судді у конкретній справі внаслідок виявлення будь-якої особистої прихильності чи упередженості, заявлена учасником розгляду конкретної справи.

В рішенні у справі "Білуха проти України" (Заява №33949/02) від 09.11.2006р. зазначено: "стосовно суб`єктивного критерію, особиста безсторонність суду презюмується, поки не надано доказів протилежного".

В рішенні Європейського суду з прав людини у справі "Бочан проти України" суд нагадує, що "безсторонність", в сенсі п. 1 статті 6, має визначатися відповідно до суб`єктивного критерію, на підставі особистих переконань та поведінки конкретного судді у конкретній справі - тобто, жоден з членів суду не має проявляти будь-якої особистої прихильності або упередження, та об`єктивного критерію - тобто, чи були у судді достатні гарантії для того, щоб виключити будь-які легітимні сумніви з цього приводу. Відповідно до об`єктивного критерію має бути визначено, чи наявні факти, що можуть бути перевірені, які породжують сумніви щодо відсутності безсторонності судів. У цьому зв`язку навіть зовнішні ознаки мають певне значення. Ключовим питанням є питання довіри, яку суди в демократичному суспільстві мають вселяти суспільству і, перш за все, сторонам у процесі.

Право на подання заяви про відвід судді є однією з гарантій законності здійснення правосуддя і об`єктивності та неупередженості розгляду справи, оскільки статтею 6 Конвенції про захист прав і основних свобод людини закріплено основні процесуальні гарантії, якими може скористатися особа при розгляді її позову в національному суді і до яких належить розгляд справи незалежним і безстороннім судом, встановленим законом.

При цьому незгода сторони з процесуальними рішеннями судді, рішення або окрема думка судді в інших справах, висловлена публічна думка судді щодо того чи іншого юридичного питання не може бути підставою для відводу (пункт 4 статті 35 Господарського процесуального кодексу України).

Постанова Одеського апеляційного господарського суду від 19.01.2016 р. у справі № 916/457/15-г за головуванням судді Бєляновського В.В. залишена без змін постановою Вищого господарського суду України від 31.05.2016 р. та набрала законної сили.

Отже, посилання Товариства з обмеженою відповідальністю "Басарі" на упередженість та необ`єктивність судді Бєляновського В.В. при розгляді даної справи у зв`язку з наявністю ухваленої за його головуванням вищезазначеної постанови не є підставою для його відводу від розгляду даної справи, з урахуванням норм чинного процесуального законодавства.

Враховуючи вищевикладене, підстави для відводу судді Південно-західного апеляційного господарського суду судді Бєляновського В.В.відсутні.

Керуючись ч. 3 ст. 39, статтями 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд -

У Х В А Л И В:

У задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Басарі" про відвід судді-учасника колегії Бєляновського В.В. у справі № 916/457/15-г відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Суддя Разюк Г.П.