ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

25.07.2019 м. ДніпроСправа № 904/8390/14

Колегія суддів у складі головуючого судді - Красота О.І., суддів Васильєва О.Ю., Ліпинського О.В. розглянула заяву Фізичної особи-підприємця Шешуревої Надії Дмитрівни про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню

у справі

За позовом Дніпродзержинської міської Ради Дніпропетровської області

до Фізичної особи-підприємця Шешуревої Надії Дмитрівни

про звільнення самовільно зайнятої земельної ділянки, площею 0,0210 га

Суддя Красота О.І.

без участі представників

СУТЬ СПОРУ:

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 11.07.2017р. позов задоволено та зобов`язано Фізичну особу-підприємця Шешуреву Надію Дмитрівну звільнити самовільно зайняту земельну ділянку розташовану за адресою: АДРЕСА_2 ( у сквері ) навпроти кінотеатру ім . Т. Г . Шевченка, площею 0,0210 га, яку використовує Фізична особа-підприємець Шешурева Надія Дмитрівна та повернувши її Дніпродзержинській міській раді Дніпропетровської області за актом приймання-передачі з приведенням вказаної земельної ділянки у придатний для використання стан шляхом демонтажу одноповерхової будівлі із цегли з літнім майданчиком та тентового намету за рахунок Боржника.

Стягнути з Фізичної особи-підприємця Шешуревої Надії Дмитрівни на користь Дніпродзержинської міської ради Дніпропетровської області 1 218,00 грн. - судового збору.

24.07.2017р. на виконання рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 11.07.2017р. видано накази.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 13.12.2018р. повернуто апеляційну скаргу ОСОБА_3 на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 11.07.2017 у справі № 904/8390/14 без розгляду.

17.07.2019р. від Фізичної особи-підприємця Шешуревої Надії Дмитрівни надійшла заява про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню і просить суд:

- визнати виконавчий документ, а саме наказ № 904/8390/14, виданий 24 липня 2017 року господарським судом Дніпропетровської області таким, що не підлягає виконанню у справі за позовом Дніпродзержинської міської ради Дніпропетровської області до Фізичної особи - підприємця Шешуревій Надії Дмитрівни про звільнення самовільно зайнятої земельної ділянки, площею 0,0210 га, та виконати певні дії;

- зобов`язати державного виконавця Заводського відділу державної виконавчої служби міста Кам`янське Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області Ворновицького М.Л. виконавче провадження ВП № 59405135, повторно відкрите 26 червня 2019року, закінчити та вирішити питання про виключення відомостей про боржника Шешуреву Надію Дмитрівну з Єдиного реєстру боржників згідно Закону України «Про виконавче провадження» та Наказу Міністерства Юстиції України № 2432/5 від 05.08.2016 року, зареєстрованого в Міністерстві Юстиції України 12.08.2016 року за № 1126/29256 «Про затвердження Положення про автоматизовану систему виконавчого провадження».

Заява мотивована наступними підставами.

Постановою державного виконавця Заводського ВДВС міста Кам`янське ГТУ Юстиції у Дніпропетровської області Мартиненко С.В. 04.12.2017 року відкрито виконавче провадження № 55293880.

Ознайомившись з матеріалами виконавчого провадження № 55293880 державному виконавцю доведено про той факт що до неможливості виконання наказу № 904/8390/14 Господарського суду Дніпропетровської області виданого 24.07.2017 року та визнання даного виконавчого документа таким, що не підлягає виконанню з наступних підстав:

Згідно до Витягу з державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності № від 17.10.2017 року та № 100623035 від 18.10.2017 року стає очевидним, що право власності на підприємство громадського харчування типу «закусочна» з літнім майданчиком, об`єкт нерухомості, яке знаходиться за адресою АДРЕСА_1 , належить на підставі Договорів дарування від 17 та 18 жовтня 2017 року фізичної особі ОСОБА_3 , якому це нерухоме майно подарував Кабацький Євген Вікторович .

19 вересня 2005 року між приватним підприємцем Кабацьким Євген Вікторовичем та Дніпродзержинською міською радою складено Договір оренди земельної ділянки, згідно до умов якого орендар прийняв в строкове, платне користування земельну ділянку загальною площею 0,0324 га, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 (у сквері) для розміщення підприємства громадського харчування типу «закусочна» з літнім майданчиком.

23 червня 2005 року Виконавчим комітетом Дніпродзержинської міської ради прийнято Рішення № 510 «Про закріплення за суб`єктами підприємницької діяльності ділянок території скверу по проспекту Леніна з метою його благоустрою, озеленення та утримання у належному санітарному стані», яким за ПП Кабацьким Є.В. закріплена вище вказана земельна ділянка сквері.

22 грудня 2017 року на 21 сесії VІІ скликання Кам`янської міської ради прийнято Рішення 937-210/VII, в якому в п. 12.1. зазначено: Надати дозвіл на розроблення проектів землеустрою щодо відведення земельних ділянок громадянину ОСОБА_3 за адресою: АДРЕСА_7 , орієнтованою площею 0,0324 га, для розміщення підприємства громадянського харчування типу «закусочна» з літнім майданчиком.

Відповіддю заступника директора департаменту комунальної власності, земельних відносин реєстрації речових прав на нерухоме майно міської ради К.М. Буря на адресу ОСОБА_3 «Про зміну виду використання земельної ділянки» від 27 липня 2018 року за вих.№ Ш-443 зазначено що «Відповідно до інформації з Державного реєстру речових прав нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно саме за ОСОБА_3 зареєстровано право власності на об`єкт нерухомого майна, - підприємство громадського харчування типу «закусочна» з літнім майданчиком, за адресою: АДРЕСА_7».

На підставі доведених письмових доказів 07 травня 2019 року на адресу Начальника юридичного відділу департаменту комунальної власності, земельних відносин та реєстрації речових прав на неруж майно Кам`янської міської ради, державний виконавець Заводського ВДВС Мартиненко С.В., за вих.13572 підготувала Вимогу, в якій з метою неупередженого, своєчасного і в повному обсязі виконання рішення, та керуючись положеннями ЗУ «Про виконавче провадження», вимагає від стягувача «Вирішити питання щодо подальшого виконання наказу №904/8390/17 від 24.07.2017 року виданого Господарським судом Дніпропетровської області, та негайно, протягом 3-х днів з дня отримання вимоги, повідомити державного виконавця Заводського ВДВС м. Кам`янське про прийняте рішення».

07 травня 2019 року Вимога державного виконавця Заводського ВДВС м. Кам`янське була отримана працівником юридичного відділу, про що є відповідна відмітка на оригіналі Вимоги, але проігнорована керівництвом юридичного відділу департаменту комунальної власності, земельних відносин та реєстрації речових прав на нерухоме майно Кам`янської міської ради і залишилась без відповіді.

04 червня 2019 року державний виконавець Заводського ВДВС м. Кам`янське Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області Мартиненко С.В. по виконавчої справі ВП № 55293880 виносить Постанову про повернення виконавчого документа стягувачу, в якій встановлено та визначено наступне:

Згідно технічного паспорту який виданий ОКП «Дніпродзержинське БТІ», ПП «Закусочна» за адресою: АДРЕСА_7 належить Кабацькому Євгену Вікторовичу .

Згідно договору дарування від 17 та 18 жовтня 2017 року Кабацький Євген Вікторович передав безоплатно у власність (дарує) ОСОБА_3 нерухоме майно, а саме: ? частину підприємства громадського харчування типу «закусочна» з літнім майданчиком, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_7 .

Згідно витягу з рішення Кам`янської міської ради від 22.12.2017 року № 937-210/У11 (про набуття права на землю), земельна ділянка за адресою: АДРЕСА_7 , орієнтованою площею 0,0324 га належить ОСОБА_3 .

На підставі віще зазначених документів дана земельна ділянка не належала і не належить Шешуревій Надії Дмитрівні .

Виконавчий документ повертається стягувачу у зв`язку з відсутністю майна у боржника на підставі п. 2 частини першої статті 37 Закону України «Про виконавче провадження».

Таким чином, виконавчий документ повернуто стягувачу, виконавче провадження закінчено.

Крім того, Постановами про закінчення виконавчого провадження ВП № 59336006 від 12.06.2019 року зазначено що відповідно до постанови № б/н виданої 06.06.2019 р. виконавчий збір в 6400,00 грн. та стягнення витрат виконавчого провадження в розмірі 200,00 грн. Шешуревою Надією Дмитрівною на користь держави сплачено боржником в повному обсязі та припинена чинність арешту майна боржника та скасовані інші заходи примусового виконання рішення.

Не зважаючи на закінчення виконавчого провадження ВП № 55293889 та повернення виконавчого документу стягувачу, всупереч з незаперечними доказами про неможливість виконувати наказ господарського суду Дніпропетровській області, 20 червня 2019 року повторно представник стягувача Сілевич К.О . подає у Заводський ВДВС м. Кам`янське заяву та оригінал наказу Господарського суду Дніпропетровської області № 904/8390/14 виданий 24.07.2017 року, на підставі чого державним виконавцем Заводського ВДВС м. Кам`янське Ворновицьким М.Л. постановлена Постанова ВП № 59405135 від 26 червня 2019 року про відкриття виконавчого провадження.

Отже, Фізична особа-підприємець Шешурева Надія Дмитрівна вважає, що наказ господарського суду підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню.

19.07.2019р. Фізична особа-підприємець Шешурева Надія Дмитрівна подала заяву про залишення без розгляду заяви про визнанню наказу таким, що не підлягає виконанню, згідно п.5 ч.1 ст.226 Господарського процесуального кодексу України.

Протоколом автоматичного визначення складу колегії суддів від 27.04.2017 визначено: головуючий суддя - Юзіков С.Г., судді - Рудовська І.А., Ліпинський О.В.

Розпорядженням керівника апарату господарського суду Дніпропетровської області від 18.07.2019року №1171, у зв`язку із знаходженням судді Юзікова С.Г. у відпустці, відповідно до п.2.3.50 Положення про автоматизовану систему документообігу суду, проведено повторний автоматичний розподіл матеріалів справи по вх. №31656/19 справи №904/8390/14, за результатами якого, заяву передано для розгляду головуючому судді Красота О.І.

23.07.2019р. головуючим суддею Красота О.І. подано керівнику апарату господарського суду Дніпропетровської області службову записку, з проханням здійснити заміну члена колегії автоматизованою системою, у зв`язку із звільненням члена колегії - судді Рудовської І.А.

Розпорядженням керівника апарату господарського суду Дніпропетровської області від 24.07.2019року №1198, відповідно до п.2.3.25 Положення про автоматизовану систему документообігу суду, здійснено заміну судді-члена колегії автоматизованою системою по вх.№31656/19 справи №904/8390/14, за результатами якого, заяву передано для розгляду складу колегії суддів: головуючому судді - Красота О.І., судді Васильєву О.Ю., Ліпинському О.В.

Розглядаючи заяву Фізичної особи-підприємця Шешуревої Надії Дмитрівни про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню, колегія суддів виходила з наступних підстав.

Відповідно до ч.1, 2 ст.328 Господарського процесуального кодексу України, суд, який видав виконавчий документ, може за заявою стягувача або боржника виправити помилку, допущену при його оформленні або видачі, чи визнати виконавчий документ таким, що не підлягає виконанню.

Суд визнає виконавчий документ таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, якщо його було видано помилково або якщо обов`язок боржника відсутній повністю чи частково у зв`язку з його припиненням, добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин.

Відповідно до п. 5 частини 1 ст. 226 Господарського процесуального кодексу України суд залишає позов без розгляду, якщо позивач до початку розгляду справи по суті подав заяву про залишення позову без розгляду.

З огляду на те, що Заявником подано заяву про залишення без розгляду заяви про визнанню наказу таким, що не підлягає виконанню, згідно п.5 ч.1 ст.226 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів дійшла висновку про доцільність залишити заяву Фізичної особи-підприємця Шешуревої Надії Дмитрівни про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню, без розгляду.

Керуючись статтями 226, 234, 235, 328 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

УХВАЛИВ:

Заяву Фізичної особи-підприємця Шешуревої Надії Дмитрівни про визнання наказу господарського суду Дніпропетровської області від 24.07.2017р. таким, що не підлягає виконанню по справі №904/8390/14 - залишити без розгляду.

Ухвала набирає законної сили у відповідності до ст.235 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржена у порядку та строки, встановлені ст.ст.256, 257 Господарського процесуального кодексу України.

Головуючий колегії О.І. Красота
Суддя О.Ю.Васильєв

Суддя О.В.Ліпинський