ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

29.07.2019 р. cправа № 914/1667/18

Господарський суд Львівської області у складі

Головуючого судді Фартушка Т.Б., суддів Березяк Н.Є.. та Крупника Р.В., за участю секретаря судового засідання Мазуркевич М.Р., розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи:

за позовом: Приватного акціонерного товариства Оболонь, м.Київ;

до відповідача 1: Товариства з обмеженою відповідальністю торгово-виробнича компанія Перша Приватна Броварня Для Людей Як Для Себе!, м.Львів;

до відповідача 2: Приватне акціонерне товариство Пиво-безалкогольний комбінат Радомишль, Житомирська область, Радомишльский район, місто Радомишль;

про:

1. Заборону Товариству з обмеженою відповідальністю торгово-виробнича компанія "Перша приватна броварня „Для людей - як для себе! (79032, Львівська обл., м. Львів, вул. Джорджа Вашингтона, буд. 10, ідентифікаційний код - 31978272) здійснювати використання позначення "HARD CITRUS", яке є схожим настільки, що його можна сплутати із зареєстрованими знаками для товарів і послуг за свідоцтвами України №242319 та №244894, зокрема, шляхом нанесення такого позначення (маркування) на продукцію 32 класу Міжнародної класифікації товарів і послуг (для товарів пиво, пиво спеціальне) та її етикетку або іншу упаковку (стікер, споживчу тару, контретикетку, кольєретку, ярлик, пробку), її зберігання із нанесеним позначенням, пропонування продукції із нанесеним позначенням для продажу, продаж;

2. Зобов`язання Товариства з обмеженою відповідальністю торгово-виробнича компанія "Перша приватна броварня „Для людей - як для себе!" (79032, Львівська обл., м. Львів, вул. Джорджа Вашингтона, буд. 10, ідентифікаційний код - 31978272) вилучити з виробництва та знищити всю наявну етикетку, контретикетку або іншу упаковку пива спеціального, які містять позначення "HARD CITRUS", яке є схожим настільки, що його можна сплутати із зареєстрованими знаками для товарів і послут за свідоцтвами України №242319 та №244894.

3. Заборону Приватному акціонерному товариству "Пиво-безалкогольний комбінат "Радомишль" (12201, Житомирська область Радомишльський район, м.Радомишль, вул.Микгород, буд.71, ідентифікаційний код - 05418365) здійснювати використання позначення "HARD CITRUS", яке є схожим настільки, що його можна сплутати із зареєстрованими знаками для товарів і послуг за свідоцтвами України №242319 та №244894, зокрема, шляхом нанесення такого позначення (маркування) на продукцію 32 класу Міжнародної класифікації товарів і послуг (для товарів пиво, пивоспеціальне) та її етикетку або іншу упаковку (стікер, споживчу тару, контретикетку, кольєретку, ярлик, пробку), її зберігання із нанесеним позначенням, пропонування продукції із нанесеним позначенням для продажу, продаж;

4. Зобов`язання Приватного акціонерного товариства "Пиво-безалкогольний комбінат "Радомишль" (12201, Житомирська область. Радомишльський район, м.Радомишль, вул.Микгород, буд.71, ідентифікаційний код - 05418365) вилучити з виробництва та знищити всю наявну етикетку, контретикетку або іншу упаковку пива спеціального, які містять позначення "HARD CITRUS", яке є схожим настільки, що його можна сплутати із зареєстрованими знаками для товарів і послуг за свідоцтвами України №242319 та №244894.

Представники:

Позивача: Вознюк В.А. представник (довіреність від 21.03.2019р. №47/0/25-19);

Відповідача-1: Макарик І.В. представник (довіреність від 01.01.2018р.);

Відповідача-2: Свистович Ю.П. представник (довіреність від 07.08.2018р. №07/08/2018;

Судові експерти Львівського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства Юстиції України: Калініченко Михайло Михайлович та ОСОБА_1

ВСТАНОВИВ:

06.09.2018р. на розгляд до Господарського суду Львівської області надійшла позовна Приватного акціонерного товариства Оболонь від 31.08.2018р. №1849/0/2-18 до Товариства з обмеженою відповідальністю торгово-виробнича компанія Перша Приватна Броварня Для Людей Як Для Себе! про заборону Товариству з обмеженою відповідальністю торгово-виробнича компанія Перша Приватна Броварня Для Людей Як Для Себе! здійснювати використання позначення HARD CITRUS, яке є схожим настільки, що його можна сплутати із торговельною маркою HARDMIX CITRUS, зареєстрованою відповідно до свідоцтв України на знаки для товарів і послуг №242319 та №244894, зокрема, шляхом нанесення такого позначення (маркування) на продукцію 32 Класу Міжнародної класифікації товарів і послуг (пиво) та її етикетку або іншу упаковку (стікер, споживчу тару, контретикетку, кольєретку, ярлик, пробку), її зберігання із нанесеним позначенням, пропонування продукції із нанесеним позначенням для продажу, продаж; та зобов`язання Товариства з обмеженою відповідальністю торгово-виробнича компанія Перша Приватна Броварня Для Людей Як Для Себе! вилучити з виробництва та знищити всю наявну етикетку, контретикетку або іншу упаковку пива, які містять позначення HARD CITRUS, схожого настільки, що його можна сплутати із торговельною маркою HARDMIX CITRUS, зареєстрованою відповідно до свідоцтв України на знаки для товарів і послуг №242319 та №244894.

Підставами позовних вимог Позивач зазначає про те, що Відповідачем та Приватним акціонерним товариством Пиво-Безалкогольний Комбінат Радомишль застосовано позначення HARD CITRUS на етикетці спеціального пива, яке є схожим настільки, що його можна сплутати із торговельною маркою Позивача HARDMIX CITRUS, зареєстрованою відповідно до свідоцтв України на знаки для товарів і послуг №242319 та №244894.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 10.09.2018р. суд постановив прийняти позовну заяву до розгляду та відкрити провадження у справі; здійснювати розгляд справи за правилами загального позовного провадження; підготовче засідання призначити на 09.10.2018р.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 09.10.2018р. суд постановив поновити Товариству з обмеженою відповідальністю Торгово-Виробнича Компанія Перша Приватна Броварня Для Людей Як Для Себе!пропущений строк для подання відзиву по 02.10.2018р.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 09.10.2018р. суд постановив підготовче засідання відкласти на 23.10.18р.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 23.10.2018р. суд постановив залучити в якості співвідповідача у справі Приватне акціонерне товариство Пиво-безалкогольний комбінат Радомишль.

Також, ухвалою Господарського суду Львівської області від 23.10.2018р. суд постановив Заяву Приватного акціонерного товариства Оболонь від 17.10.2018р. вх.№2766/18 про зміну предмета позову задоволити; подальший розгляд справи здійснювати з урахуванням поданої заяви від 17.10.2018р. вх.№2766/18 про зміну предмета позову задоволити; підготовче засідання відкласти на 08.11.2018р.

Окрім того, ухвалою Господарського суду Львівської області від 08.11.2018р. суд постановив заяву Приватного акціонерного товариства Оболонь від 26.10.2018р. (вх.№2847/18) про зміну предмета позову прийняти; подальший розгляд справи здійснювати з врахуванням заяви Приватного акціонерного товариства Оболонь від 26.10.2018р. (вх.№2847/18) про зміну предмета позову.

Також, ухвалою Господарського суду Львівської області від 08.11.2018р. суд постановив розгляд справи почати спочатку; підготовче засідання відкласти на 22.11.2018р.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 22.11.2018р. суд постановив підготовче засідання відкласти на 12.12.2018р.

Ухвалою суду у даній справі від 12.12.2018р. Підготовче засідання відкладено на 18.12.2018р. В судовому засіданні 18.12.2018р. оголошувалась перерва в межах для слухання.

Ухвалою суду у даній справі від 18.12.2019р. постановлено: призначити судову експертизу; провадження у справі зупинити; доручити проведення судової експертизи кваліфікованим фахівцям Науково-дослідного інституту інтелектуальної власності Національної академії правових наук України (03150, м.Київ, вул. Казимира Малевича (Боженка), 11); для дослідження надати матеріали справи №914/1667/18; поставити на вирішення експертам наступні питання:

- чи є позначення НАRD CITRUS, яке нанесене на етикетку пляшки та, згідно доводів Позивача, застосовується ТзОВ ТВК Перша приватна броварня Для людей - як для себе! та/чи ПрАТ ПБК Радомишль для маркування пива спеціального схожим настільки, що його можна сплутати із зареєстрованим знаком для товарів і послуг за свідоцтвом України №242319 та знаком для товарів і послуг за свідоцтвом України №244894?;

- чи є позначення НАRD CITRUS, яке нанесене на етикетку пляшки та, згідно доводів Позивача, застосовується ТзОВ ТВК Перша приватна броварня Для людей - як для себе! та ПрАТ ПБК Радомишль для маркування пива спеціального таким, що може ввести в оману споживача щодо товару та/чи особи, яка виробляє товари 32 класу МКТП?;

- якщо одна чи дві відповіді на запитання за №1 та №2 є ТАК, то чи здійснюється ТзОВ ТВК Перша приватна броварня Для людей - як для себе! та/або ПрАТ ПБК Радомишль використання саме дослідженого експертами позначення НАRD CITRUS шляхом нанесення такого позначення (маркування) на продукцію 32 класу Міжнародної класифікації товарів і послуг (для товарів пиво, пиво спеціальне) та її упаковку (стікер, споживчу тару, контретикетку, кольєретку, ярлик, пробку), її зберігання із нанесеним позначенням, пропонування продукції із нанесеним позначенням для продажу, продаж?;

- чи є продукція 32 класу Міжнародної класифікації товарів і послуг (для товарів пиво, пиво спеціальне), її етикетка або інша упаковка (стікер, споживча тара, контретикетка, кольєретка, ярлик, пробка) ТзОВ ТВК Перша приватна броварня Для людей - як для себе! та/або ПрАТ ПБК Радомишль з позначенням НАRD CITRUS схожа настільки, що продукцію можна сплутати з продукцією ПАТ Оболонь 32 класу Міжнародної класифікації товарів і послуг (для товарів пиво, пиво спеціальне), її етикеткою або іншою упаковкою (стікером, споживчою тарою, контретикеткою, кольєреткою, ярликом, пробкою) із використанням позначення за зареєстрованим знаком для товарів і послуг за свідоцтвом України №242319 та знаком для товарів і послуг за свідоцтвом України №244894 або такою, може ввести в оману споживача щодо товару та/чи особи, яка виробляє товари 32 класу МКТП?

Постановою Західного апеляційного господарського суду від 07.03.2019р. у справі №914/1667/18 ухвалу Господарського суду Львівської області від 18.12.2018 у справі №914/1667/18 про призначення судової експертизи і зупинення провадження у справі скасовано, справу №914/1667/18 направлено на розгляд Господарського суду Львівської області.

26.03.2019р. справа повернулась до Господарського суду Львівської області.

Ухвалою суду у даній справі від 05.04.2019р. судом постановлено поновити провадження у справі, призначити підготовче засідання на 19.04.2019р.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 19.04.2019р. у даній справі судом постановлено рецензію на висновок експерта №185/18 за результатами проведення експертного дослідження у сфері інтелектуальної власності від 27.07.2018р., складену 10.04.2019р., додану до клопотання від 17.04.2019р. №351 (вх.№16088/19) Товариства з обмеженою відповідальністю торгово-виробнича компанія Перша Приватна Броварня Для Людей Як Для Себе! та висновок експертів №1483 комісійної експертизи у сфері інтелектуальної власності за листом ТОВ ТВК Перша приватна броварня Для людей як для себе!, складений 17.04.2019р., доданий до клопотання від 18.04.2019р. №357 (вх.№16404/19) Товариства з обмеженою відповідальністю торгово-виробнича компанія Перша Приватна Броварня Для Людей Як Для Себе! до розгляду не приймати.

Окрім того, Ухвалою Господарського суду Львівської області від 19.04.2019р. у даній справі суд постановив призначити колегіальний розгляд справи №914/1667/18 у складі трьох суддів.

Розпорядженням керівника апарату Господарського суду Львівської області від 22.04.2019р. №150 у зв`язку з призначенням колегіального розгляду справи призначити автоматизований розподілу членів колегії суддів у справі № 914/1667/18.

Згідно протоколу автоматичного визначення складу колегії суддів від 22.04.2019р. визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя Фартушок Т.Б., судді: Іванчук С.В., Пазичев В.М.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 23.04.2019р. у даній справі судом постановлено прийняти справу №914/1667/18 до розгляду колегіально складі колегії суддів: головуючий суддя Фартушок Т.Б., судді Іванчук С.В., Пазичев В.М.; здійснювати розгляд справи за правилами загального позовного провадження; підготовче засідання призначити на 22.05.2019р.

Ухвалою суду у даній справі від 22.05.2019р. відкладено підготовче засідання на 12.06.2019р.

12.06.2019р. за вх.№24481/19 від Позивача надійшло клопотання про виклик експертів, в якому він просить викликати в судове засідання атестованих судових експертів ОСОБА_2 та ОСОБА_1 Львівського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства Юстиції України для надання усних пояснень щодо складеного І7.04.2019р. та підписаного ними висновку комісійної експертизи №1483 у сфері інтелектуальної власності за листом ТОВ ТВК „перша приватна броварня „Для людей як для себе!.

Ухвалою Господарського суду Львівської області у даній справі від 12.06.2019р. судом постановлено: відкласти підготовче засідання на 10.07.2019р.; ухвалою суду у даній справі від 10.07.2019р. судове засідання відкладено на 18.07.2019р.; визнано явку повноважних представників Учасників справи обов`язковою; викликано повноважних представників Учасників справи в судове засідання; викликати в судове засідання судових експертів Львівського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства Юстиції України Калініченка Михайла Михайловича та ОСОБА_1 для надання пояснень.

Крім того, ухвалою суду у даній справі від 10.07.2019р. продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів.

Ухвалою Господарського суду Львівської області у даній справі від 18.07.2019р. судом постановлено відкласти підготовче засідання на 29.07.2019р., викликати в судове засідання судових експертів Львівського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства Юстиції України Калініченка Михайла Михайловича та ОСОБА_1 для надання пояснень.

Розпорядженням в.о.керівника апарату Господарського суду Львівської області від 26.07.2019р. №310 Щодо повторного автоматизованого розподілу справи № 914/1667/18 у зв`язку з відпусткою судді Іванчук С.В. в період з 29.07. по 30.08.2019 року та перебуванням у відпустці судді Пазичева В.М., які беруть участь у колегіальному розгляді справи № 914/1667/18 призначено повторний автоматизований розподіл членів колегії суддів у справі № 914/1667/18.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 26.07.2019р. визначено наступний склад колегії суддів: Фартушок Т. Б. головуючий судя, судді Крупник Р.В. та Березяк Н.Є.

Ухвалою суду у даній справі від 29.07.2019р. судом постановлено прийняти справу №914/1667/18 до провадження у складі колегії суддів: Фартушок головуючий суддя, судді Крупник Р.В. та Березяк Н.Є.

Відповідно до ст.222 ГПК України, фіксування судового процесу здійснюється з допомогою звукозаписувального технічного засобу, а саме: програмно-апаратного комплексу Акорд.

Процесуальні права та обов`язки Учасників справи, відповідно до ст.ст. 42, 46 ГПК України, як підтвердили представники Учасників справи в судовому засіданні, їм відомі, в порядку ст.205 ГПК України клопотання від Учасників справи про роз`яснення прав та обов`язків до суду не надходили.

Заяв про відвід головуючого судді, судді, колегії суддів чи секретаря судового засідання не надходило та не заявлялось.

Представник Позивача в судове засідання з`явився, надав усні пояснення, ставив питання судовим експертам; зазначив про необхідність додаткових та уточнюючих запитань судовим експертам.

Представники Відповідачів в судове засідання з`явились.

Судові експерти Львівського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства Юстиції України Калініченко Михайло Михайлович та ОСОБА_1 надавали відповіді на поставлені запитання.

29.07.2019р. за вх.№30693/19 від судових експертів надійшло пояснення у справі, яке судом оглянуто та долучено до матеріалів справи.

У поясненнях експерти зазначають, що 27 березня 2019 р. у Львівський науково-дослідний інститут судових експертиз від ТОВ ТВК ?Перша приватна броварня ?Для людей - як для себе!? поступив лист № 277 від 27 березня 2019 року за підписом директора Г.А.Амбарцумяна про проведення експертизи у сфері інтелектуальної власності та який містив п`ять питань. По даному листу було складно висновок експертів № 1483, у якому вирішувались питання 1 4, та висновок експерта №1484, у якому вирішувалось питання 5. Інші висновки по даному листу не складались. Оскільки висновок експертів №1483 містив технічну помилку щодо дати надходження листа, на письмову вимогу заявника (лист №375 від 24.04.2019) було підписано два примірника висновку № 1483, у якому була виправлено ця технічна помилка. Під час підготовчого засідання, що відбулось 18 липня 2019 р., було виявлено технічні помилки у висновку № 1483, що містились у назві документа ?Технологічна інструкція на виробництво 17,5%-го пива спеціального ?ПЕРША ПРИВАТНА БРОВАРНЯ ХАРД ЦИТРУС ? (див. додаток 1) та у бібліографічних описах знаків за свідоцтвами України №№ 242319 та 244894 (див. додатки 2 та 3). Вказані помилки обумовлені неуважністю та високим експертним навантаженням одного із експертів, але не вплинули на суть проведених експертних досліджень та відповідно на суть висновку по питанням 1 - 4 заяви. На думку експертів проведення даної експертизи як комісійної могло бути обумовлено наступними причинами: - проведення комісійної експертизи дозволяє скоротити терміни проведення експертизи та зменшити ймовірність виникнення експертних помилок; - експерти мали вдалий досвід проведення спільних комісійних експертиз, у т.ч. повторних; - експерти мали різну освіту та науковий досвід, що дозволяло всебічно підійти до вирішення питань. З приводу інших об`єктів дослідження експерти звертають увагу, що на дослідження надавались саме зразки комплектів етикетки для пива спеціального ?ПЕРША ПРИВАТНА БРОВАРНЯ ХАРД ЦИТРУС» 0,4 л. та 0,9 л. Виробництва ПрАТ ?ниво-безалкогольний комбінат ?Радомишль? (див. додатки 4 та 5). Комплект етикеток для пива спеціального об`ємом 0,9 л. складався лише з етикетки, тому містив на ній відомості про ПрАТ ?ПБК ?Радомишль? (див. рис. 1 додатку 6). На комплекті етикеток пива спеціального 0,4 л. відомості про відомості про ПрАТ ?ПБК ?Радомишль? містились лише на контр-етикетці (див. рис. 2 додатку 6). з приводу кількості складів слові ?оЬоІоn? необхідно зауважити, що українська мова належить до мов із невиразним складоподілом [1]. Зазвичай вважається, що кількість складів у слові відповідає кількості голосних літер, але згідно сучасного навчального посібника для студентів філологічних спеціальностей вищих навчальних закладів в український мові є випадки, коли голосні не створюють окремого схладу та навпаки окремий склад створює набір приголосних [2, с. 65]. Також необхідно зіюрнути увагу, що слово ?оЬоіоn? написано не української абеткою, а латинською, тому на це слово не можуть автоматично поширюватись правила української літературною мови. Нарешті, у випадку поділу слова ?оЬоІоn? па три склади різниця між порівнювальними фразами не зменшується, а навпаки збільшується. Що стосується відсутності у слова ?XARDМІХ? розрізняльної здатності, то експерти виходили з наступних міркувань. Слова ?hard? та ?mіх? належать до поширених слів англійської мови. У США термін ?hard soda? позначає спеціальне пиво в стилі безалкогольного напою. За даними Викіпедії станом на кінець травня 2016 року в США існує щонайменше 39 марок напою ?hard soda? [3]. Даний напій став популярним у 90-х роках минулого століття [4]. В Україні даний напій набув певної популярності у 2016 році після появи нива зі смаком лимона ?Seth&Rileys Garage Hard Lemon? та пива зі смаком лимонного чаю ?Seth&Rileys Garage Hard Lemon? виробництва компанії ?Carlsberg Ukraine? [5-7]. При цьому згідно інформації, наведеної у 2016 році у різних українських інтернет-джерелах, поява на українському ринку спеціального нива ?OBOLON HARDMIX CITRUS? обумовлено саме успіхом вищевказаної продукції ?Carlsberg Ukraine? [6, 7]. Оскільки компанія ?Оболонь? не є першою як у світі, так й в Україні, що маркірує словом ?hагd? спеціальне ниво, а слово ?mіх? означає суміш, що підсилює значення слова ??hагd? як пива зі смаком безалкогольного напою, комбінація ?hardmix? за своїм походження повинна викликати асоціацію не з певним виробником, а з даним типом пива. Що стосується слова CITRUS, то серед добре відомих в Україні виробників пива пиво з назвою ?Carlsberg Citrus? почало вироблятись у 2013 роціза кордоном [8] та у 2014 році в України [9]. У додатку А до висновку експертів № 1483 від 17.04.2019 наведено два прикладу товари категорії ?пиво спеціальне?, що одночасно використовують слова ?HARD? та ?СІTRUS?.

Відповідно до ст.177 ГПК України завданнями підготовчого провадження є остаточне визначення предмета спору та характеру спірних правовідносин, позовних вимог та складу учасників судового процесу; з`ясування заперечень проти позовних вимог; визначення обставин справи, які підлягають встановленню, та зібрання відповідних доказів; вирішення відводів; визначення порядку розгляду справи; вчинення інших дій з метою забезпечення правильного, своєчасного і безперешкодного розгляду справи по суті. Підготовче провадження починається відкриттям провадження у справі і закінчується закриттям підготовчого засідання. Підготовче провадження має бути проведене протягом шістдесяти днів з дня відкриття провадження у справі.

Враховуючи вищенаведене, з метою повного, всебічного та об`єктивного дослідження всіх обставин справи, керуючись ст.ст. 13, 14, 15, 69, 80, 120, 121, 177, ч.2 ст.182, п.1 ч.2 ст.183, ст.ст. 202, 234, 235 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Відкласти підготовче засідання на 17.09.19 р. о 10:00 год.

2. Засідання відбудеться в приміщенні Господарського суду Львівської області за адресою: м.Львів, вул.Личаківська, 128. Інформація про номер зали судового засідання буде розміщена на дошці оголошень суду.

3. Явка повноважних представників Учасників справи в судове засідання визнається обов`язковою.

4. Викликати в судове засідання повноважних представників Сторін.

5. Ухвала набирає законної сили в порядку та строк, передбачені ст.235 ГПК України.

6. Ухвала не підлягає оскарженню.

Веб-адреса сторінки на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет, за якою учасники справи можуть отримати інформацію по справі, що розглядається - lv.arbitr.gov.ua/sud5015/.

Повний текст ухвали складено 01.08.2019р.

Головуючий суддя Фартушок Т. Б.

Суддя Березяк Н.Є.

Суддя Крупник Р.В.