ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 липня 2019 року

м. Київ

Справа № 922/2616/18

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

Вронська Г.О. - головуюча, Губенко Н.М., Кролевець О.А.,

за участю помічника судді Якимець О.І. (за дорученням головуючого судді),

представників учасників справи:

від позивача: Братель О.Г.,

від відповідача-1: не з`явився,

від відповідача-2: Богуцька В.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Харківгаз Збут"

на рішення Господарського суду Харківської області

у складі судді Ольшанченка В.І.

від 25.01.2019 та

на постанову Східного апеляційного господарського суду

у складі колегії суддів: Сіверін В.І., Терещенко О.І., Слободін М.М.

від 01.04.2019

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Харківгаз Збут"

до 1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Газенергопроект", 2. Головного територіального управління юстиції у Харківській області

про визнання недійсним договору,

ІСТОРІЯ СПРАВИ

Короткий зміст позовних вимог

1. Товариство з обмеженою відповідальністю "Харківгаз Збут" (далі - Позивач) звернулось до господарського суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Газенергопроект" (далі - Відповідач-1) та Головного територіального управління юстиції у Харківській області (далі - Відповідач-2, Споживач) про визнання недійсним укладеного між відповідачами договору на постачання газу №5 від 26.02.2018 (далі - Договір-2).

2. Позов мотивований тим, що Договір-2 укладений з порушенням норм чинного законодавства - частини 2 статті 14 Закону України "Про ринок природного газу" та Правил постачання природного газу. Позивач вважає, що Договір-2 порушує його права та інтереси, оскільки на момент укладення Договору-2 Споживач мав заборгованість перед Позивачем за спожитий у 2018 році природний газ, не звертався до Позивача про намір змінити постачальника та розірвати чи призупинити укладений з Позивачем договір постачання природного газу.

Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції

3. Рішенням Господарського суду Харківської області від 25.01.2019, яке залишено без змін постановою Східного апеляційного господарського суду від 01.04.2019, у позові відмовлено.

4. Судові рішення мотивовані тим, що Споживач був зобов`язаний укласти Договір-2 з Відповідачем-1 відповідно до вимог Закону України "Про публічні закупівлі", а передбачені статтею 37 цього Закону підстави недійсності правочину відсутні. За висновком судів, несуттєві недоліки щодо умов укладення Договору-2 не потягли за собою порушення прав та охоронюваних законом інтересів Позивача, а зміст Договору-2 не суперечить чинному законодавству, зокрема Цивільного кодексу України, іншим актам цивільного законодавства та інтересам держави і суспільства, його моральним засадам.

5. При цьому суди виходили з того, що згідно з встановленими обставинами на момент укладення Договору-2 дія договору №41GBKhz1157-17 від 20.03.2017 (далі - Договір-1) була припинена, а прострочена заборгованість Споживача перед Позивачем була відсутня.

Короткий зміст вимог касаційної скарги та аргументи учасників справи

6. Позивач подав касаційну скаргу, в якій просить скасувати рішення суду першої інстанції та постанову суду апеляційної інстанції, ухвалити нове рішення про задоволення позову в повному обсязі.

7. Касаційна скарга мотивована посиланням на неправильне застосування судами норм матеріального та процесуального права.

8. На думку Позивача, суди першої та апеляційної інстанцій невірно оцінили положення Договору-1 і додаткової угоди №4 до нього та дійшли неправильного висновку, що зміна постачальника природного газу при укладенні Договору-2 не відбувалась. Також Позивач заперечує проти встановлення обставин відсутності заборгованості у Споживача за Договором-1 на момент укладення Договору-2, посилаючись на постанову Верховного Суду від 13.11.2018 у справі №922/669/18.

9. При цьому Позивач вважає, що відповідно до умов Договору-1 та Правил постачання природного газу перевищення планового обсягу природного газу не свідчить про припинення дії договору через його виконання. Водночас Позивач зазначає про продовження споживання Споживачем газу за Договором-1 протягом лютого-березня 2018 року.

10. Також Позивач посилається на судові рішення у справі №922/3368/18, якими встановлені обставини щодо продовження терміну дії Договору-1 для проведення процедури закупівлі відповідно до умов додаткової угоди №3 від 27.12.2017.

11. Відповідачі подали відзиви на касаційну скаргу, в яких просять скаргу залишити без задоволення, а оскаржувані судові рішення - без змін.

12. Відзиви Відповідача-1 мотивований тим, що касаційна скарга є безпідставною, а викладені у ній обставини не підтверджуються належними доказами і не відповідають дійсним обставинам справи.

13. Зокрема, Відповідач-1 зазначає, що Позивач не оскаржував процедуру закупівлі, на підставі якої укладений оспорюваний договір. Також Відповідач-1 посилається на відсутність заборгованості Споживача перед Позивачем на момент укладення оспорюваного договору.

14. Крім того, Відповідач-1 заперечує проти посилання Позивача на судове рішення у справі №922/3368/18, адже Відповідач-1 не був учасником зазначеної справи.

15. Відповідач-2 у відзиві зазначає про відсутність порушення прав та інтересів Позивача оспорюваним договором, укладеним на підставі конкурсу, одним з учасників якого був Позивач. При цьому Відповідач-2 посилається на обставини виконання ним зобов`язань перед Позивачем на час розгляду даної справи судами.

16. На думку Відповідача-2, визнання оспорюваного договору недійсним жодним чином не поновить права Позивача, які він вважає порушеними.

СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ

17. 20 березня 2017 року між Позивачем (постачальник) та Споживачем укладений договір №41GBKhz1157-17 на постачання природного газу (далі - Договір-1).

18. За умовами Договору-1 Позивач зобов`язався передати у власність Споживачу у 2017 році природний газ (далі - газ), а споживач зобов`язався прийняти та оплатити вартість газу у розмірах, строки та порядку, що визначені Договором-1. Річний плановий обсяг постачання газу - до 61000 м3.

19. Обсяг переданого (спожитого) газу за розрахунковий період (п. 4.1 Договору-1), що підлягає оплаті Споживачем, визначається на межі балансової належності між оператором ГРМ та Споживачем на підставі даних комерційних вузлів обліку (лічильників газу), визначених в заяві-приєднанні до договору розподілу природного газу, укладеного між оператором ГРМ та споживачем, а також з урахуванням процедур, передбачених кодексом ГРМ (п.п. 1.2, 2.3 Договору-1).

20. За підсумками розрахункового періоду споживач до 05 числа місяця, наступного за розрахунковим, зобов`язаний надати постачальнику копію відповідного акта про фактичний обсяг розподіленого (протранспортованого) природного газу споживачу за розрахунковий період, що складений між оператором ГРМ та споживачем, відповідно до вимог кодексу ГРМ (п. 2.9.1 Договору-1).

21. На підставі отриманих від споживача даних та/або даних оператора ГРМ постачальник протягом трьох робочих днів готує два примірники акта приймання-передачі природного газу за розрахунковий період, підписаних уповноваженим представником постачальника (п. 2.9.2 Договору-1).

22. Пунктом 3.2 Договору-1 встановлена ціна газу в сумі 8079,42 грн. за 1000 м3, крім того ПДВ 1615,88 грн, всього з ПДВ 9695,30 грн.

23. Загальна сума договору складається із місячних сум вартості газу поставленого споживачеві за даним договором і становить 591413,30 грн. (п. 3.6 Договору-1).

24. Оплата вартості послуг з постачання газу здійснюється Споживачем не пізніше 10 числа місяця наступного за розрахунковим, на підставі актів приймання-передачі природного газу, які надаються постачальником (п. 4.2.1 Договору-1).

25. Договір-1 набуває чинності з дати його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками (за наявності) сторін і діє в частині постачання газу з 20.03.2017 до 31.12.2017, а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення (п. 11.1 Договору-1).

26. Додатком №1 до Договору-1 визначений перелік ЕІС-код точок комерційного обліку споживача.

27. Додатковими угодами №1 від 08.06.2017 і №2 від 18.12.2017 до Договору-1 сторони змінили річний плановий обсяг постачання газу, ціну газу, а також суму Договору-1.

28. У додатковій угоді №4 від 26.01.2018 до Договору-1 (далі - Додаткова угода №4) сторони визначили планові щомісячні обсяги постачання газу на 2018 рік, ціну газу та суму Договору-1, а саме на період січень-березень 2018 року в межах 20% від суми попереднього договору, як то встановлено пунктом 2 частини 4, 5 статті 36 Закону України "Про публічні закупівлі".

29. Строк дії Договору-1 зазначеними додатковими угодами не продовжувався.

30. Обсяг природного газу, визначений у Додатковій угоди №4, становить 10,708 тис. куб. м на період з січня по березень 2018 року.

31. У зв`язку зі споживанням усього обсягу газу 10 січня 2018 року Споживач розмістив на сайті PROZORRO оголошення про проведення відкритих торгів UA-2018-01-10-000711-c на закупівлю природного газу на строк до 31 грудня 2018 року.

32. У процедурі закупівлі прийняли участь два учасника - Позивач і Відповідач-1.

33. За результатами проведення процедури закупівлі переможцем визнаний Відповідач-1 (протокол №ІІ-12/1 розгляду тендерних пропозицій 12.02.2018), 13 лютого 2018 року йому направлене повідомлення про намір укласти договір.

34. 21 лютого 2018 року Позивач разом з супровідним листом надав Споживачу два примірника акта №ХО300001827 приймання-передачі природного газу від 31.01.2018 до договору №1140Q7T6XSB017 від 29.12.2016, укладеного Позивачем з Територіальним управлінням ДСА України у Харківській області, за січень 2018 року на суму 338990,69 грн.

35. 23 лютого 2018 року відповідальні особи за діловодство Споживача склали акт про невідповідність доданого до супровідного листа акта вказаному в додатку до супровідного листа.

36. 26 лютого 2018 року між Споживачем і Відповідачем-1 (постачальник) як переможцем проведеної процедури закупівлі укладений Договір-2 на постачання природного газу.

37. За умовами Договору-2 Відповідач зобов`язався передати у власність Споживачу в 2018 році за ДК 021:20-6 газове паливо (природний газ, далі - газ), а Споживач зобов`язався прийняти та оплатити вартість газу в розмірах, строки та порядку, що визначені Договором-2. Річний плановий обсяг постачання газу - 60000 м3.

38. У пункті 1.3 Договору-2 сторони визначили планові обсяги газу по місяцях, починаючи з лютого 2018 року.

39. Згідно з пунктом 2.2 Договору-2 постачання газу здійснюється за умови:

- наявності діючого між споживачем та оператором ГРМ договору розподілу газу;

- відсутності заборгованості у споживача за минулі періоди перед постачальником (або оплати відповідно до графіка погашення заборгованості) та оплати поточних платежів;

- відсутності простроченої заборгованості споживача за поставлений природний газ перед іншими постачальниками газу (за його наявності), що має підтверджуватися письмовою довідкою такого постачальника або складеним з ним актом звірки взаєморозрахунків;

- підтвердження в установленому порядку оператором ГТС місячного обсягу постачання газу, виділеного для забезпечення споживача (об`єктів споживача) (далі - підтверджений обсяг газу).

40. Загальна сума Договору-2 складається з місячних сум вартості газу поставленого споживачеві за даним договором і становить 636000,00 грн. (п. 3.6 Договору-2).

41. Розрахунковий період за договором становить один календарний місяць - з 07.00 години першого дня місяця до 07.00 години першого дня наступного місяця включно (п. 4.1 Договору-2).

42. Договір-2 набуває чинності з дня його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками (за наявності) сторін і діє в частині постачання газу з 26.02.2018 до 31.12.2018, а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення (п. 11.1 Договору-1).

43. У додатку №1 до Договору-2 сторони визначили місце поставки товару.

44. 26 лютого 2018 року Споживач листом №06.02.-21/06.02.-21/805 повідомив ПАТ "Укртрансгаз" та Відповідачу-1, що єдиним постачальником природного газу для нього з лютого 2018 року є Відповідач-1.

45. 27 лютого 2018 року Споживач надіслав Позивачу листа №06.02-24/06.02.-21/809, в якому просив взяти участь у нараді щодо розрахунків за газопостачання, яка відбудеться 28 лютого 2018 року о 10:00 у Споживача. Позивач за запрошенням Споживача не з`явився.

46. 28 лютого 2018 року Споживач надіслав Позивачу листа №06-02-24/06-02-21/786-1, з яким повернув акти №ХО300001827 приймання-передачі природного газу до договору №1140Q7T6XSB017 від 29.12.2016 як помилково направлені.

47. 06 березня 2018 року Споживач повторно надіслав позивачу листа №06.02-24/06.02.-21/910 з проханням надати акти приймання-передачі за природний газ за січень 2018 року, що підтверджується копією опису вкладення у поштове рекомендоване відправлення.

48. Позивач не надав Споживачу належні акти приймання-передачі за природний газ за січень 2018 року.

49. У березні 2018 року Споживач звернувся до Господарського суду Харківської області з позовом про визнання протиправними дій Позивача та зобов`язання його підписати акти приймання-передачі природного газу.

50. 21 березня 2018 року Позивач надіслав до НКРЕКП скаргу на Відповідача-1, яка перебувала на розгляді під час вирішення даного спору судом першої інстанції.

51. 18 квітня 2018 року Споживач та Відповідач-1 склали акт №1 приймання-передачі природного газу за лютий-березень 2018 року на суму 261226,30 грн. Зазначена сума сплачена Споживачем на рахунок Відповідача-1 платіжним дорученням №2867 від 18.04.2018 у повному обсязі.

52. Рішенням Господарського суду Харківської області від 17.07.2018 у справі №922/669/18 відмовлено Споживачу в позові.

53. Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 13.09.2018 у справі №922/669/18 зазначене рішення суду першої інстанції скасовано та прийнято нове про задоволення позову.

54. 1 жовтня 2018 року на виконання зазначеної постанови Позивач разом з супровідним листом надав Споживачу належні акти приймання природного газу №ХО300001823 від 01.10.2018 до Договору-1 на суму 127370,02 грн. Споживач підписав акт та склав реєстр фінансових зобов`язань розпорядників (одержувачів) бюджетних коштів від 04.10.2018 №875. Платіжним дорученням №3384 від 04.10.2018 Споживач сплатив заборгованість за Договором-1 у сумі 127370,02 грн.

55. Згідно з зазначеним актом №ХО300001829 Споживач спожив у січні 2018 року обсяг природного газу в розмірі 11,532 тис. куб. м.

56. Постановою Верховного Суду від 13.11.2018 у справі №922/669/18 постанова Харківського апеляційного господарського суду від 13.09.2018 скасована, рішення Господарського суду Харківської області від 17.07.2018 скасоване у частині зобов`язання Позивача надати Споживачу підписані акти приймання-передачі природного газу за січень 2018 року за Договором-1. У зазначеній частині провадження у справі закрито. В решті рішення суду першої інстанції залишено в силі.

57. Доводи Позивача про постачання ним Скаржникові газу в лютому 2018 року не знайшли свого підтвердження. Зокрема, відсутні підписані двома сторонами акти приймання-передачі за цей період. Натомість Відповідач-1 до відзиву надав роздруківку з офіційного веб-порталу оператора газотранспортної системи України - ПАТ "Укртрансгаз", згідно з якою Відповідач-1 узгодив номінацію поставки газу Споживачу з 01.02.2018 по 31.03.2018, а здійснював поставку газу в зазначений період.

ДЖЕРЕЛА ПРАВА Й АКТИ ЇХ ЗАСТОСУВАННЯ

58. Цивільний кодекс України

Стаття 15. Право на захист цивільних прав та інтересів

1. Кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

2. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.

Стаття 16. Захист цивільних прав та інтересів судом

1. Кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

2. Способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути: …

2) визнання правочину недійсним; …

Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом чи судом у визначених законом випадках.

Стаття 203. Загальні вимоги, додержання яких є необхідним для чинності правочину

1. Зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам. …

Стаття 215. Недійсність правочину

1. Підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п`ятою та шостою статті 203 цього Кодексу. …

3. Якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин).

Стаття 509. Поняття зобов`язання та підстави його виникнення

1. Зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов`язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Стаття 526. Загальні умови виконання зобов`язання

1. Зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. …

Стаття 530. Строк (термін) виконання зобов`язання

1. Якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). …

Стаття 610. Порушення зобов`язання

1. Порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Стаття 612. Прострочення боржника

1. Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом. …

4. Прострочення боржника не настає, якщо зобов`язання не може бути виконане внаслідок прострочення кредитора.

Стаття 613. Прострочення кредитора

1. Кредитор вважається таким, що прострочив, якщо він відмовився прийняти належне виконання, запропоноване боржником, або не вчинив дій, що встановлені договором, актами цивільного законодавства чи випливають із суті зобов`язання або звичаїв ділового обороту, до вчинення яких боржник не міг виконати свого обов`язку.

Кредитор також вважається таким, що прострочив, у випадках, встановлених частиною четвертою статті 545 цього Кодексу.

2. Якщо кредитор не вчинив дії, до вчинення яких боржник не міг виконати свій обов`язок, виконання зобов`язання може бути відстрочене на час прострочення кредитора. …

Стаття 692. Оплата товару

1. Покупець зобов`язаний оплатити товар після його прийняття або прийняття товаророзпорядчих документів на нього, якщо договором або актами цивільного законодавства не встановлений інший строк оплати товару. …

59. Закон України "Про ринок природного газу"

Стаття 3. Принципи функціонування ринку природного газу

1. Ринок природного газу функціонує на засадах вільної добросовісної конкуренції, крім діяльності суб`єктів природних монополій, та за принципами: …

3) вільного вибору постачальника природного газу; …

Стаття 12. Правила постачання природного газу

1. Постачання природного газу здійснюється відповідно до договору, за яким постачальник зобов`язується поставити споживачеві природний газ належної якості та кількості у порядку, передбаченому договором, а споживач зобов`язується оплатити вартість прийнятого природного газу в розмірі, строки та порядку, передбачених договором. …

3. Права та обов`язки постачальників і споживачів визначаються цим Законом, Цивільним і Господарським кодексами України, правилами постачання природного газу, іншими нормативно-правовими актами, а також договором постачання природного газу.

4. Правила постачання природного газу затверджуються Регулятором після консультацій із Секретаріатом Енергетичного Співтовариства і є обов`язковими для виконання всіма постачальниками та споживачами. …

Стаття 13. Права та обов`язки споживача

1. Споживач має право, зокрема, на:

1) вільний вибір постачальника;

2) безоплатну зміну постачальника, крім випадків, передбачених абзацом другим частини першої статті 14 цього Закону; …

2. Споживач зобов`язаний, зокрема: …

2) забезпечувати своєчасну та повну оплату вартості природного газу згідно з умовами договорів; …

3. У разі порушення або невиконання своїх обов`язків споживач несе відповідальність згідно із законом. …

Стаття 14. Особливості реалізації права на зміну постачальника

1. Усім споживачам гарантується право вибору постачальника. …

Діючий постачальник не має права встановлювати умови для припинення договору постачання, які обмежують право споживача на зміну постачальника.

2. За умови виконання споживачем своїх зобов`язань за договором постачання:

1) зміна постачальника за ініціативою споживача має бути завершена в термін не більше трьох тижнів з дня повідомлення таким споживачем про намір змінити постачальника, за умови дотримання правил зміни постачальника, у тому числі обов`язку щодо здійснення повного остаточного розрахунку з попереднім постачальником;

2) до припинення договору постачання діючий постачальник зобов`язаний забезпечувати постачання природного газу споживачу на умовах чинного договору.

Наявність спору між діючим постачальником і споживачем, який заявив про намір змінити постачальника, не є підставою для затримки у виконанні договору постачання з новим постачальником. …

60. Правила постачання природного газу, затверджені постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, №2496 від 30.09.2015 (далі - Правила)

I. Загальні положення

5. Терміни, наведені в цих Правилах, вживаються в таких значеннях: …

діючий постачальник - постачальник природного газу, з яким укладено договір постачання природного газу і який постачає природний газ споживачу;

новий постачальник - постачальник природного газу, з яким споживач, що має діючого постачальника, уклав договір постачання природного газу та який буде здійснювати постачання природного газу у періоді, наступному після періоду постачання природного газу діючим постачальником; …

розрахунковий період - газовий місяць, визначений договором постачання природного газу, в якому діючим постачальником забезпечується постачання природного газу споживачу та здійснюються відповідні розрахунки за поставлений природний газ; …

II. Порядок постачання природного газу споживачам, що не є побутовими

3. Укладення договору постачання природного газу здійснюється з урахуванням таких вимог:

споживач має право укласти договір постачання природного газу з будь-яким постачальником за умови відсутності простроченої заборгованості за поставлений природний газ перед діючим постачальником; …

договір постачання природного газу укладається на весь очікуваний обсяг споживання природного газу, необхідний споживачу, або по його точці комерційного обліку, якій присвоєно окремий EIC-код, та на строк, який кратний величині розрахункового періоду, визначеного в договорі постачання природного газу.

IV. Порядок зміни постачальника

2. Кожен споживач (у тому числі побутовий споживач) має право на вільний вибір постачальника шляхом укладення з ним договору постачання природного газу відповідно до умов та положень, передбачених цими Правилами.

Зміні постачальника у відповідному розрахунковому періоді має передувати укладання договору постачання природного газу з новим постачальником та розірвання договору постачання природного газу з діючим постачальником або його призупинення в частині постачання природного газу, а також відсутність у споживача простроченої заборгованості за поставлений природний газ перед діючим постачальником. …

4. Кожен споживач, який має намір змінити постачальника у відповідному розрахунковому періоді, повинен виконати свої зобов`язання по розрахунках за природний газ перед діючим постачальником та підписати з ним угоду про розірвання договору постачання природного газу або його призупинення в частині постачання природного газу з дати, з якої постачання природного газу буде здійснювати новий постачальник, відповідно до пункту 5 цього розділу.

За умови дотримання вищезазначених умов зміна постачальника має бути завершена протягом періоду часу, який не перевищує 21 день з дати отримання діючим постачальником повідомлення споживача про його намір змінити постачальника.

5. Повідомлення споживачем діючого постачальника про намір змінити постачальника є пропозицією про розірвання договору постачання природного газу або його призупинення в частині постачання природного газу і повинно містити дату розірвання (призупинення) чинного договору постачання природного газу, яка визначається останнім календарним днем перед датою, з якої договір постачання природного газу з новим постачальником набере чинності. З метою забезпечення безперебійного постачання природного газу діючий постачальник поставляє природний газ споживачу до останнього дня терміну дії існуючого договору постачання природного газу відповідно до умов та положень, узгоджених у ньому, а договір постачання природного газу, укладений з новим постачальником, набирає чинності наступного дня після розірвання (призупинення) договору з діючим постачальником, але за умови, що у споживача не буде простроченої заборгованості за поставлений природний газ перед діючим постачальником.

Якщо на початок періоду фактичного постачання природного газу новим постачальником чи протягом цього періоду у споживача виникне прострочена заборгованість за поставлений природний газ перед попереднім постачальником (через розбіжності між плановим і фактичним споживанням, настання терміну остаточного розрахунку після початку постачання газу новим постачальником тощо), останній має право повідомити про це Оператора ГТС та здійснити заходи, передбачені цими Правилами, щодо припинення постачання природного газу споживачу-боржнику, у тому числі через Оператора ГРМ.

6. Фактичне постачання природного газу новим постачальником може починатись виключно з першого числа розрахункового періоду, наступного за тим, у якому з новим постачальником було укладено договір на постачання, та за умови включення споживача до підтвердженої номінації постачальника в порядку, визначеному Кодексом газотранспортної системи.

61. Закон України "Про публічні закупівлі"

Цей Закон установлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади.

Метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

Стаття 1. Визначення основних термінів

1. У цьому Законі нижченаведені терміни вживаються в такому значенні: …

5) договір про закупівлю - договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі та передбачає надання послуг, виконання робіт або набуття права власності на товари; …

13) оголошення про проведення процедури закупівлі - оголошення про проведення відкритих торгів, оголошення про проведення конкурентного діалогу; …

Стаття 36. Основні вимоги до договору про закупівлю

1. Договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом. …

3. Забороняється укладання договорів, що передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель, крім випадків, передбачених цим Законом.

4. Умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі або ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: …

4) продовження строку дії договору та виконання зобов`язань щодо передання товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі; …

8) зміни умов у зв`язку із застосуванням положень частини п`ятої цієї статті.

5. Дія договору про закупівлю може продовжуватися на строк, достатній для проведення процедури закупівлі на початку наступного року, в обсязі, що не перевищує 20 відсотків суми, визначеної в договорі, укладеному в попередньому році, якщо видатки на цю мету затверджено в установленому порядку.

ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ

Оцінка аргументів учасників справи і висновків судів першої та апеляційної інстанції

62. Суд виходить з того, що звертаючись з позовом про визнання недійсним правочину, позивач відповідно до вимог статей 13, 74 Господарського процесуального кодексу України та статей 203, 215 Цивільного кодексу України повинен довести наявність фактичних обставин, з якими закон пов`язує визнання таких правочинів недійсними на момент їх вчинення. Без доведення позивачем обставин недодержання сторонами в момент вчинення оспорюваного правочину конкретних вимог законодавства у суду відсутні підстави для задоволення відповідного позову.

63. Суд не погоджується з висновком судів першої та апеляційної інстанцій про непоширення на спірні у справі правовідносини положень статей 13, 14 Закону України "Про ринок природного газу" та пунктів 1-3 розділу ІІ, пункту 2 розділу IV Правил, недотримання яких при укладенні Договору-2 визначено Позивачем підставою для визнання його недійсним, з огляду на наступне.

64. Так, наведений висновок судів ґрунтується на тому, що Споживач не змінював постачальника у розрахунковому періоді (у лютому 2018 році), оскільки сторони Договору-1 не продовжили строк його дії та договірних правовідносин між Позивачем і Споживачем на момент укладення Договору-2 не було. Однак зазначений висновок судів не відповідає встановленим ними обставинам щодо визначення сторонами Договору-1 у Додатковій угоді №4 планових щомісячних обсягів постачання газу на період січень-березень 2018 року.

65. При цьому Суд вважає безпідставним твердження судів першої та апеляційної інстанцій про те, що Договір-1 припинив свою дію 31 січня 2018 року через припинення Додаткової угоди №4 її виконанням, адже наведений висновок суперечить встановленим судами обставинам стосовно відсутності оплати Споживачем усього обсягу газу, отриманого ним за Договором-1 (з урахуванням Додаткової угоди №4), станом на момент укладення Договору-2.

66. Також Суд вважає хибним висновок судів першої та апеляційної інстанцій про відсутність у Споживача заборгованості перед Позивачем на момент укладення Договору-2, обґрунтований посиланням на прострочення кредитора внаслідок перешкоджання Позивачем у виконанні Споживачем своїх зобов`язань з оплати газу через ненадання відповідного акту приймання-передачі, з огляду на наступне.

67. Пункт 4.2.1 Договору-1 та інші його положення не ставлять обов`язок відповідача щомісячно сплачувати за отриманий газ до 10-го числа місяця, наступного за розрахунковим, у залежність від дати оформлення відповідного акта приймання-передачі природного газу, оскільки акти приймання-передачі газу лише фіксують остаточний обсяг переданого газу за минулий місяць. Тобто виходячи з показників своїх комерційних вузлів обліку газу (лічильників газу), Споживач мав достовірні дані щодо фактичних щомісячних обсягів отриманого природного газу для своєчасного проведення розрахунків з постачальником (Позивачем), незважаючи на невиконання Позивачем обов`язку за договором щодо повернення підписаних актів приймання-передачі газу.

68. Для мети розрахунку юридичний факт передачі газу як товару виникає із закінченням розрахункового періоду в момент фіксації обсягу поставки. Сам факт поставки є достатньою підставою для виникнення у Споживача зобов`язання з оплати, а умови Договору-1 не містять жодних застережень щодо можливості відліку 10-денного строку оплати з дня отримання Споживачем, дня підписання сторонами акта приймання-передачі газу або упродовж певного строку після такого підписання. Навпаки Договором-1 чітко встановлений обов`язок Споживача здійснити розрахунок за фактично отриманий газ у конкретно визначений термін - до 10 числа місяця, наступного за розрахунковим. Відтак час підписання сторонами відповідного акта ніяк не впливає на момент виникнення прострочення позивача за грошовим зобов`язанням.

69. Водночас положення пункту 4.2.1 Договору-1 кореспондуються з вимогами частини 1 статті 692 ЦК України щодо обов`язку покупця оплатити товар після його прийняття або прийняття товаророзпорядчих документів на нього, якщо договором або актами цивільного законодавства не встановлений інший строк оплати товару.

70. Аналогічна правова позиція викладена у постановах Верховного Суду від 26.07.2018 у справі №910/23359/15, від 13.11.2018 у справі №922/669/18.

71. У зв`язку з наведеним Суд вважає слушними відповідні доводи Позивача про хибність наведених висновків судів першої та апеляційної інстанцій.

72. Однак Суд звертає увагу, що згідно з положеннями статті 1 Господарського процесуального кодексу України (в редакції, чинній на момент звернення з позовом у даній справі), статей 15, 16 Цивільного кодексу України підставою для захисту цивільного права чи охоронюваного законом інтересу є його порушення, невизнання чи оспорення. Відтак задоволення судом позову можливе лише за умови доведення позивачем обставин щодо наявності у нього відповідного права (охоронюваного законом інтересу), а також порушення (невизнання, оспорення) зазначеного права відповідачем з урахуванням належності обраного способу судового захисту.

73. Зважаючи на те, що під час розгляду справи судами першої та апеляційної інстанцій Позивач не довів обставини порушення його права (охоронюваного законом інтересу) внаслідок укладення між відповідачами Договору-2, а також поновлення такого права (інтересу) внаслідок визнання недійсним Договору-2, Суд вважає правильним висновок судів про відсутність правових підстав для задоволення позову.

74. При цьому Суд відхиляє аргументи Позивача про порушення його прав і законних інтересів шляхом дискримінації як суб`єкта господарювання, що виражається у вигляді обмеження прав суб`єкта господарювання щодо реалізації товарів (зокрема, постачання запланованих обсягів газу згідно з умовами договору) та недобросовісної конкуренції, неможливості планування своєї господарської діяльності.

75. Наведені доводи Позивача спростовуються встановленими судами першої та апеляційної інстанцій обставинами, згідно з якими Позивач був обізнаний про проведення відкритих торгів на закупівлю Споживачем природного газу на строк до 31 грудня 2018 року та поряд з Відповідачем-1 брав участь у таких торгах. Перемога на відповідних відкритих торгах іншого, ніж Позивач, учасника як така не може бути визнана підставою для висновку про дискримінацію та недобросовісну конкуренцію. Водночас обставини дотримання порядку проведення зазначених торгів не входять до предмету доказування в даній справі, адже їх оскарження не визначено предметом позовних вимог. А суди попередніх інстанцій з`ясували, що процедура торгів ніким, зокрема й Позивачем, не оскаржувалась.

76. Водночас Суд враховує, що продовження поставки газу за Договором-1 у 2018 році за Додатковою угодою №4 відповідно до частини 5 статті 36 Закону України "Про публічні закупівлі" могло бути здійснено на строк, достатній для проведення процедури закупівлі, виключно в межах обсягу 20 відсотків суми, визначеної в Договорі-1.

77. Оскільки Споживач у січні 2018 року спожив обсяг природного газу більший за передбачений Додатковою угодою №4 у розмірі 11,532 тис. куб. м на суму 127370,02 грн. (тоді як загальна сума Договору-1 становить 591413,30 грн.), Позивач не навів обґрунтованих підстав планувати постачання Споживачеві додаткових об`ємів газу відповідно до вимог законодавства.

78. З огляду на викладене безпідставними є також доводи Позивача про те, що визнання недійсним Договору-2 надасть можливість встановити належного постачальника природного газу Відповідачу-2 у лютому 2018 року.

79. Водночас Суд не приймає до уваги викладені в касаційній скарзі доводи Позивача про продовження споживання Споживачем газу за Договором-1 протягом лютого-березня 2018 року, адже вони по суті зводяться до встановлення судом касаційної інстанції інших обставин, ніж встановлені судами попередніх інстанцій, що не входить до визначених статтею 300 Господарського процесуального кодексу України меж перегляду справи.

Висновки за результатами розгляду касаційної скарги

80. Виходячи з викладеного, Суд дійшов висновку про відмову в задоволенні касаційної скарги.

81. Рішення суду першої інстанції та постанова суду апеляційної інстанції підлягають залишенню без змін.

Судові витрати

82. Понесені Позивачем у зв`язку з переглядом справи у суді касаційної інстанції судові витрати покладаються на Позивача, оскільки касаційна скарга залишається без задоволення.

Висновки про правильне застосування норм права

83. Згідно з положеннями статті 1 Господарського процесуального кодексу України (в редакції, чинній на момент звернення з позовом у даній справі), статей 15, 16 Цивільного кодексу України підставою для захисту цивільного права чи охоронюваного законом інтересу є його порушення, невизнання чи оспорення. Відтак задоволення судом позову можливе лише за умови доведення позивачем обставин щодо наявності у нього відповідного права (охоронюваного законом інтересу), а також порушення (невизнання, оспорення) зазначеного права відповідачем з урахуванням належності обраного способу судового захисту.

Керуючись статтями 300, 301, 308, 309, 314, 315, 317 Господарського процесуального кодексу України, Суд

ПОСТАНОВИВ:

1. У задоволенні касаційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Харківгаз Збут" відмовити.

2. Рішення Господарського суду Харківської області від 25.01.2019 та постанову Східного апеляційного господарського суду від 01.04.2019 у справі №922/2616/18 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття та оскарженню не підлягає.

Головуюча Г. Вронська

Судді Н. Губенко

О. Кролевець