УХВАЛА

м. Київ

26.07.2019Справа № 910/9874/19

Господарський суд міста Києва у складі судді Ващенко Т.М., розглянувши заяву Приватного акціонерного товариства "Експансія Рітейл" (ідентифікаційний код 33870687, 08132, Київська обл., Києво-Святошинський район, м. Вишневе, вул. Промислова, 5)

про вжиття заходів забезпечення позову (до подачі позовної заяви),

особи, що можуть отримати статус учасників справи:

1. Товариство з обмеженою відповідальністю "Алакор Сіті" (ідентифікаційний код 33598293, 02090, м. Київ, вул. Володимира Сосюри, 6),

2. Публічне акціонерне товариство Акціонерний банк "Південний" (ідентифікаційний код 20953647, 65059, Одеська обл., м. Одеса, вул. Краснова, 6/1)

без виклику представників сторін,

ВСТАНОВИВ:

24.07.2019 Приватним акціонерним товариством "Експансія Рітейл" до Господарського суду міста Києва подано заяву про забезпечення позову (до подання позову) шляхом накладення арешту на нерухоме майно та забороною вчиняти дії щодо предмета позову.

Заявник зазначає, що предметом позову буде зобов`язання ТОВ "Алакор Сіті" вчинити дії щодо звільнення від будь-яких обтяжень та боргів об`єкту нерухомого майна: земельна ділянка, площею (га) 1,1258, реєстраційний номер об`єкту нерухомого майна 000, кадастровий номер НОМЕР_1 , цільове призначення для будівництва та обслуговування будівель та торгівлі, що знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Заболотного Академіка/Столичне шосе; зобов`язання Товариства з обмеженою відповідальністю "Алакор Сіті" (ідентифікаційний код юридичної особи 33598293, місцезнаходження: м. Київ, вул. В Сосюри, буд.6) укласти з Приватним акціонерним товариством "Експансія Рітейл" (ідентифікаційний код юридичної особи 33870687) договір купівлі-продажу об`єкту нерухомого майна: земельна ділянка, площею (кв.м.) 1,1258, реєстраційний номер об`єкту нерухомого майна 000, кадастровий номер НОМЕР_1 , цільове призначення для будівництва та обслуговування будівель та торгівлі, що знаходиться за адресою; АДРЕСА_1 відповідно до умов, погоджених сторонами у Попередньому договорі купівлі-продажу Земельної ділянки від 21.12.2018, який було посвідчено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Вегера Л.О. та зареєстровано в реєстрі за № 2184; зобов`язання Товариства з обмеженою відповідальністю "Алакор Сіті" (ідентифікаційний код юридичної особи 33598293, місцезнаходження: м. Київ, вул. В Сосюри, буд.6) вчинити дії щодо звільнення від будь-яких обтяжень та боргів (крім договорів оренди, зазначених у Додатку № 2 до Попереднього Договору купівлі- продажу Приміщень від 21.12.2018, який було посвідчено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Вегера Л.О. та зареєстровано в реєстрі за №2183) об`єкту нерухомості: група нежитлових приміщень; продовольчий гіпермаркет, загальною площею 10285,2 м. кв., який знаходиться за адресою: АДРЕСА_1, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 000; зобов`язання Товариства з обмеженою відповідальністю "Алакор Сіті" (ідентифікаційний код юридичної особи 33598293, місцезнаходження: м. Київ, вул. В Сосюри, буд.6) укласти з Приватним акціонерним товариством "Експансія Рітейл" (ідентифікаційний код юридичної особи 33870687) договір купівлі продажу об`єкту нерухомості: група нежитлових приміщень; продовольчий гіпермаркет, загальною площею 10285,2 м. кв., який знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 000 відповідно до умов, погоджених сторонами у Попередньому договорі купівлі-продажу Приміщень від 21.12.2018, який було посвідчено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Вегера Л.О. та зареєстровано в реєстрі за № 2183.

Розглянувши подану заяву про вжиття заходів забезпечення позову, та дослідивши подані матеріали в цілому, суд дійшов висновку, що дана заява підлягає задоволенню з наступних підстав.

У відповідності до ст.136 Господарського процесуального кодексу України господарський суд за заявою учасника справи має право вжити передбачених статтею 137 цього Кодексу заходів забезпечення позову. Забезпечення позову допускається як до пред`явлення позову, так і на будь якій стадії розгляду справи, якщо невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду або ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду.

За змістом ч.ч. 1, 4 ст. 137 Господарського процесуального кодексу України позов забезпечується, зокрема: накладенням арешту на майно та (або) грошові кошти, що належать або підлягають передачі або сплаті відповідачу і знаходяться у нього чи в інших осіб; забороною відповідачу вчиняти певні дії; забороною іншим особам вчиняти дії щодо предмету спору або здійснювати платежі, або передавати майно відповідачеві, або виконувати щодо нього інші зобов`язання. Заходи забезпечення позову, крім арешту морського судна, що здійснюється для забезпечення морської вимоги, мають бути співмірними із заявленими позивачем вимогами.

Предметом пред`явлення майбутнього позову заявником визначаються вимоги щодо зобов`язання ТОВ "Алакор Сіті" вчинити дії щодо звільнення від будь-яких обтяжень та боргів об`єкту нерухомого майна: земельна ділянка, площею (га) 1,1258, реєстраційний номер об`єкту нерухомого майна 000, кадастровий номер НОМЕР_1 , цільове призначення для будівництва та обслуговування будівель та торгівлі, що знаходиться за адресою: м. Київ, вул . Заболотного Академіка/Столичне шосе; зобов`язання Товариства з обмеженою відповідальністю "Алакор Сіті" (ідентифікаційний код юридичної особи 33598293, місцезнаходження: м. Київ, вул. В Сосюри, буд.6) укласти з Приватним акціонерним товариством "Експансія Рітейл" (ідентифікаційний код юридичної особи 33870687) договір купівлі-продажу об`єкту нерухомого майна: земельна ділянка, площею (кв.м.) 1,1258, реєстраційний номер об`єкту нерухомого майна 000, кадастровий номер НОМЕР_1 , цільове призначення для будівництва та обслуговування будівель та торгівлі, що знаходиться за адресою; м . Київ, вул. Заболотного Академіка / Столичне шосе відповідно до умов, погоджених сторонами у Попередньому договорі купівлі-продажу Земельної ділянки від 21.12.2018, який було посвідчено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Вегера Л.О. та зареєстровано в реєстрі за № 2184; зобов`язання Товариства з обмеженою відповідальністю "Алакор Сіті" (ідентифікаційний код юридичної особи 33598293, місцезнаходження: м. Київ, вул. В Сосюри, буд.6) вчинити дії щодо звільнення від будь-яких обтяжень та боргів (крім договорів оренди, зазначених у Додатку № 2 до Попереднього Договору купівлі- продажу Приміщень від 21.12.2018, який було посвідчено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Вегера Л.О. та зареєстровано в реєстрі за №2183) об`єкту нерухомості: група нежитлових приміщень; продовольчий гіпермаркет, загальною площею 10285,2 м. кв., який знаходиться за адресою: АДРЕСА_1, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 000; зобов`язання Товариства з обмеженою відповідальністю "Алакор Сіті" (ідентифікаційний код юридичної особи 33598293, місцезнаходження: м. Київ, вул. В Сосюри, буд.6) укласти з Приватним акціонерним товариством "Експансія Рітейл" (ідентифікаційний код юридичної особи 33870687) договір купівлі продажу об`єкту нерухомості: група нежитлових приміщень; продовольчий гіпермаркет, загальною площею 10285,2 м. кв., який знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 000 відповідно до умов, погоджених сторонами у Попередньому договорі купівлі-продажу Приміщень від 21.12.2018, який було посвідчено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Вегера Л.О. та зареєстровано в реєстрі за № 2183.

При цьому, твердження заявника, викладені в заяві про забезпечення позову, документально підтвердженні останнім.

Як вбачається з поданих заявником доказів між сторонами укладено Попередній договір купівлі-продажу земельної ділянки та Попередній договір купівлі-продажу приміщення, посвідчені 21.12.2018 року Вегерою Л.О., приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, який зареєстровано в реєстрі за № 2184 та за № 2183 відповідно, в яких сторони передбачили необхідні умови для укладення Договору купівлі-продажу Земельної ділянки та Договору купівлі-продажу Приміщення.

ТОВ «Алакор Сіті» частково виконав умови Попереднього договору купівлі-продажу земельної ділянки та Попереднього договору купівлі-продажу приміщення, а саме, здійснив виділення та реєстрацію як окремого об`єкту нерухомого майна частини земельної ділянки та частини приміщень.

Заявник, в свою чергу, оплатив на рахунок ТОВ «Алакор Сіті» Гарантійний платіж, як передбачено умовами Попереднього договору купівлі-продажу Земельних ділянок.

Вчинення вказаних дій підтверджує намір сторін на укладення Договору купівлі-продажу земельної ділянки та приміщення.

Як зазначено в заяві, ТОВ «Алакор Сіті» не виконав повністю свої зобов`язання за Попереднім договором купівлі-продажу земельної ділянки та Попереднім договором купівлі-продажу приміщення, не звільнив земельну ділянку та приміщення від обтяжень та боргів, а також не направив заявнику проекти договорів купівлі-продажу земельної ділянки та приміщення, не повідомив про дату, час та місце укладення договорів.

За твердженням заявника, він неодноразово продовжував переговори з ТОВ «Алакор Сіті» щодо укладення договору купівлі-продажу земельної ділянки та приміщення, підтверджуючи незмінність своїх намірі щодо виконання умов Попереднього договору.

Виходячи із поданих до заяви документів, заявнику стало відомо з мережі Інтернет про продаж земельної ділянки, яка є предметом Попереднього договору купівлі-продажу земельної ділянки, не на користь заявника, а третім особам для будівництва нового дельфінарію "Немо" з готелем, а тому такі дії з боку ТОВ «Алакор Сіті» є таким, що істотно порушують умови Попереднього договору купівлі-продажу земельної ділянки.

Окрім цього, на земельній ділянці розташовано приміщення, яке має бути предметом майбутнього договору купівлі-продажу Приміщення та, яке згідно повідомлення представників ТОВ «Алакор Сіті», планується використати з іншою метою, ніж продаж заявнику.

Як свідчить судова практика, зокрема позиція Верховного Суду від 17.10.2018 у справі № 911/1595/18: " 5.3. Забезпечення позову - це обмеження суб`єктивних прав, свобод та інтересів відповідача або пов`язаних з ним інших осіб в інтересах забезпечення реалізації в майбутньому актів правосуддя і задоволених вимог позивача.

Метою забезпечення позову, є вжиття судом заходів щодо охорони матеріально- правових інтересів позивача від можливих недобросовісних дій з боку відповідача з тим, щоб забезпечити позивачу реальне та ефективне виконання судового рішення, якщо воно буде прийняте на користь позивача, в тому числі задля попередження потенційних труднощів у подальшому виконанні такого рішення".

Заявник просить суд накласти арешт на земельну ділянку та приміщення, оскільки існують обґрунтовані підстави вважати, що до моменту розгляду позову по суті, ТОВ «Алакор Сіті» вчинить дії, які призведуть до порушення прав та законних інтересів ПАТ «Експансія Рітейл», відновлення яких буде, або неможливе, або значно ускладнене.

В підтвердження вищевикладеного, заявником подані копії Попередніх договорів купівлі продажу земельної ділянки та купівлі-продажу приміщення, копії платіжних доручень, копії виписок з державного реєстру речових прав на нерухоме майно, статті з мережі Інтернет, які підтверджують зазначені обґрунтування стосовно поданої заяви про забезпечення позову (до подання позовної заяви).

Так, умовами пункту 2.1. Попереднього договору купівлі-продажу Земельної ділянки встановлено, що Продавець і Покупець, якщо інше не визначено Попереднім договором, зобов`язані укласти Договір купівлі-продажу Земельної ділянки на умовах, встановлених Попереднім договором, не пізніше Дати Закриття.

Згідно ст. 1 Попереднього договору купівлі-продажу Земельної ділянки, Продавець і Покупець домовились, що перелічені нижче терміни вживаються у такому значенні:

"Земельна ділянка" означає визначену у Додатку № 1 частину земельної ділянки кадастровий № НОМЕР_2 , загальною площею 45881 кв.м.;

"Договір купівлі-продажу" означає договір купівлі-продажу Земельної ділянки, що буде укладений між Продавцем та Покупцем не пізніше Дати Закриття в узгодженій Покупцем формі та за змістом, визначеним Сторонами у цьому Попередньому Договорі;

"Закриття" означає укладення Договору купівлі-продажу Земельної ділянки, набуття Земельної ділянки Покупцем шляхом реєстрації за Покупцем права власності на Земельну ділянку в державному реєстрі речових прав на нерухоме майно та фактичної передачі Земельної ділянки від Продавця Покупцеві за відповідним Актом приймання-передачі;

"Дата закриття" означає день Закриття, який має бути не пізніше 12 годин дня 28 лютого 2019 року включно, якщо тільки Сторони не домовляться про інше в письмовій формі шляхом укладення договору про зміни цього Попереднього Договору. В будь-якому випадку Дата закриття повинна припадати на останню декаду календарного місяця у якому укладається Договір купівлі-продажу, а нотаріальне посвідчення Договору купівлі-продажу Земельної ділянки повинно розпочатись не пізніше ніж об 11:00 год.

Пунктом 2.5. Попереднього договору купівлі-продажу Земельної ділянки встановлено, що для укладення Договору купівлі - продажу Земельної ділянки, Продавець надсилає Покупцеві проект зазначеного Договору у строк до " 20" лютого 2019 року включно, а документи щодо поділу Земельної ділянки протягом 1 -го робочого дня від дати їх отримання Продавцем разом із документами, що підтверджують поділ Земельної ділянки.".

Відповідно до п. 5.1. Попереднього договору зобов`язання Покупця підписати Договір купівлі-продажу Земельної ділянки у Дату закриття є дійсними у разі належного виконання Продавцем кожної з перелічених нижче попередніх умов на Дату закриття (далі умови, зазначені у цьому пункті 5.1 та пункті 5.2 згадуються як "Попередні Умови"):

(a) Продавець є належним чином зареєстрованим безспірним єдиним власником Земельної ділянки;

(b) Право власності Продавця на Земельну ділянку є вільним від будь-яких Обтяжень та боргів (крім сервітутів, зазначених у Додатку № 2 до цього Попереднього Договору);

(c) Продавець належним чином відповідно до законодавства України та будь-якого іншого права, що застосовується виконав та забезпечив виконання:

поділ та реєстрацію як окремого об`єкта нерухомого майна Земельної ділянки зі складу земельної ділянки кадастровий № НОМЕР_2 , загальною площею 45881 кв.м.; щодо вказаних дій отримано згоду іпотекодержателя - Акціонерного банку "Південний", ("Іпотекодержатель") або іншої особи, яка має права Іпотекодержателя;

(d) Продавець отримав та надав Покупцю усі Схвалення та документи, необхідні для відчуження Земельної ділянки на користь Покупця та виконав умови цього Попереднього Договору, а також отримав і надав згоду Іпотекодержателя на відчуження Земельної ділянки.

(е) 3 боку Продавця відсутні будь-які порушення Гарантій чи зобов`язань за цим Попереднім Договором;

(f) кожна попередня умова, встановлена цим пунктом Попереднього Договору виконана;

(g) жодного Випадку Невиконання або випадку непереборної сили не трапилося та не триває.

Відповідно до п. 7.1. Попереднього договору купівлі-продажу Земельної ділянки Продавець бере на себе такі зобов`язання на період між Датою підписання та Датою закриття чи забезпечує їх виконання, якщо тільки на інше не одержано письмову згоду Покупця: не створювати будь-яких Обтяжень на Земельній ділянці; не продавати або іншим чином не відчужувати і не дозволяти зазначених дій щодо Земельної ділянки;

Відповідно до п. 2.1. Попереднього договору купівлі-продажу Приміщення Продавець і Покупець, якщо інше не визначено Попереднім договором, зобов`язані укласти Договір купівлі-продажу Приміщень ідеальна частка яких буде складати 1/1 часток на умовах, встановлених Попереднім, не пізніше Дати Закриття.

Згідно ст. 1 Попереднього договору купівлі-продажу Приміщень, Продавець і Покупець домовились, що перелічені нижче терміни вживаються у такому значенні:

"Приміщення" означає визначену у Додатку № 1 до цього Договору частину Торговельно-складського комплексу з офісними приміщеннями та парковкою, загальною площею 47204,4 кв.м, розташованого за адресою: АДРЕСА_1 , реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 00, яка на момент укладення Договору купівлі-продажу має бути виділена в окремий об`єкт нерухомого майна, про що повинен бути внесений відповідний запис в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно (надалі - за текстом заяви Торгово-складський комплекс з офісними приміщеннями та парковкою, загальною площею 47204,4 кв.м. іменується - Приміщення);

"Договір купівлі-продажу Приміщень" означає договір купівлі-продажу Приміщень, що буде укладений між Продавцем та Покупцем не пізніше Дати Закриття в узгодженій Сторонами формі Та за змістом, визначеним Сторонами у цьому Попередньому Договорі;

"Обтяження" означає будь-яку іпотеку, заборону, оренду, позику, позичку, забезпечення, заставу, заставне право, податкову заставу, арешт, сервітут, право управління нерухомим майном, зобов`язання надати право власності, користування чи оренди тощо, опціон чи інше право кредитора вступити у володіння власністю, запропонованою як забезпечення, спільну діяльність, переважне право чи будь-яке інше обмеження або обтяження чи право очікування;

"Закриття" означає укладення Договору купівлі-продажу Приміщень, набуття Приміщень Покупцем шляхом реєстрації за Покупцем права власності на Приміщення в державному реєстрі речових прав на нерухоме майно та фактичної передачі Приміщень від Продавця Покупцеві за відповідним Актом приймання-передачі;

"Дата закриття" означає день Закриття, який має бути не пізніше 12 годин дня 28 лютого 2019 року, якщо тільки Сторони не домовляться про інше в письмовій формі шляхом укладення договору про Зміни цього Попереднього Договору. У будь-якому випадку Дата закриття повинна припадати на останню декаду календарного місяця у якому укладається Договір купівлі-продажу, а нотаріальне посвідчення Договору купівлі-продажу повинно розпочатись не пізніше ніж об 11:00 год.

Відповідно до п. 2.4. Попереднього Договору купівлі-продажу Приміщення для укладення Договору купівлі-продажу приміщень Продавець надсилає Покупцеві проект зазначеного Договору у строк до " 20" лютого 2019 року включно, а документи щодо реєстрації права власності на Приміщення протягом 1-го робочого дня від дати їх отримання Продавцем разом із документами, що підтверджують виділ Земельної ділянки.

Пунктом 2.5. Попереднього договору купівлі-продажу Приміщення передбачено, що про готовність до укладення Договору купівлі-продажу Продавець повідомляє Покупця шляхом надіслання відповідного письмового повідомлення, до якого мають бути долучені засвідчені копії документів, які підтверджують виділ Приміщення в окремий об`єкт нерухомого майна з характеристиками, зазначеними у цьому Договорі.

Пунктом 5.1. Попереднього договору купівлі-продажу Приміщення передбачено, що Зобов`язання Покупця підписати Договір купівлі-продажу Приміщень у Дату закриття є дійсними у разі належного виконання Продавцем кожної з перелічених нижче попередніх умов на Дату закриття (далі умови, зазначені у цьому Пункті 5.1 та пункті 5.2 згадуються як "Попередні Умови"):

(а) Продавець є належним чином зареєстрованим безспірним єдиним власником Приміщень;

(Ь) Право власності Продавця на Приміщення є вільним від будь-яких Обтяжень та боргів (крім договорів оренди, зазначених у Додатку № 2 до цього Попереднього Договору);

(с) Продавець належним чином відповідно до законодавства України та будь-якого іншого права, що застосовується виконав та забезпечив виконання:

виділення та реєстрацію як окремого об`єкта нерухомого майна Приміщень зі складу Торговельно-складського комплексу з офісними приміщеннями та парковкою, загальною площею 47204,4 кв.м., розташованого за адресою: АДРЕСА_1 , реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 00 (далі - "Комплекс"); щодо вказаних дій отримано згоду Іпотекодержателя - Акціонерного банку "Південний", ("Іпотекодержатель") або іншої особи, яка має права Іпотекодержателя. Приміщення не є цілісним майновим комплексом та/або пам`яткою архітектури та не має історичного значення;

(d) Продавець отримав та надав Покупцю усі Схвалення та документи, необхідні для відчуження Приміщень на користь Покупця та виконання умов цього Попереднього Договору, а також отримали і надали згоди Іпотекодержателя на відчуження Приміщень.

(е) 3 боку Продавця відсутні будь-які порушення Гарантій чи зобов`язань за цим Попереднім Договором;

(f) кожна попередня умова, встановлена цим пунктом Попереднього Договору виконана;

(g) жодного Випадку Невиконання або випадку непереборної сили не трапилося та не триває

Відповідно до п. 7.1. Попереднього договору купівлі-продажу Приміщення Продавець бере на себе такі зобов`язання на період між Датою підписання та Датою закриття чи забезпечують їх виконання, якщо тільки на інше не одержано письмову згоду Покупця:

Продавець (ТОВ «Алакор Сіті») зобов`язаний не створювати будь-яких Обтяжень на Приміщення; Продавець (Відповідач) зобов`язаний не продавати або іншим чином не відчужувати і не дозволяти зазначених дій щодо Приміщення.

З метою виконання умов Попереднього договору купівлі-продажу Земельної ділянки ТОВ «Алакор Сіті» вчинив дії направлені на реєстрацію поділу об`єкта нерухомого майна для продажу Заявнику, що підтверджується інформацією з державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна від 26.03.2019 року.

В результаті поділу утворилася земельна ділянка, яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 з реєстраційним номером 000, кадастровий номер НОМЕР_1 , площею (га) 1.1258, цільове призначення: для будівництва та обслуговування будівель торгівлі, яка мала бути продана Заявнику за договором купівлі-продажу (надалі - Земельна ділянка).

В свою чергу, в порядку на умовах, передбачених Попереднім договором купівлі- продажу Земельної ділянки Заявник сплатив на користь ТОВ «Алакор Сіті» Гарантійний платіж у розмірі 137 274 895 грн. 00 коп., що підтверджується платіжними дорученнями № 4911386 та 4910878 від 28.12.2018 року.

З метою виконання умов Попереднього договору купівлі-продажу Приміщення ТОВ «Алакор Сіті» вчинив дії направлені на поділ Приміщення на окремі частини, для продажу частини приміщення Заявнику, що підтверджується витягом з державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності від 27.03.2019 року.

В результаті поділу утворився Об`єкт нерухомого майна з реєстраційним номером 000, який мав бути проданий Заявнику за договором купівлі-продажу.

Окрім здійснення виділення в окремі об`єкти нерухомого майна Земельної ділянки та Приміщення Заявник не вчинив інших дій, направлених на виконання умов Попереднього договору.

Станом на дату подання заяви про забезпечення позову, за твердженням заявника ТОВ «Алакор Сіті» не направив ПАТ «Експансія Рітейл» проект Договору купівлі-продажу Приміщення, а також не повідомив про дату та місце підписання Договору купівлі-продажу Приміщення та Земельної ділянки.

23 липня 2019 року Заявнику з мережі Інтернет стало відомо, що ТОВ «Алакор Сіті» було порушено умови Попереднього договору купівлі-продажу Земельної ділянки та Попереднього договору купівлі-продажу Приміщення від 21.12.2018 та відчужено земельну ділянку, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , реєстраційний номер 000, кадастровий номер НОМЕР_1 , площею (га) 1.1258, цільове призначення: для будівництва та обслуговування будівель торгівлі не на користь Заявника, а на користь третіх осіб.

Продаж ТОВ «Алакор Сіті» вказаної земельної ділянки із паркінгом, що є предметом Попереднього договору купівлі-продажу Земельної ділянки від 21.12.2018, дозволяє дійти до висновку, що зупинення виконання Відвідачем його зобов`язань за вказаним договором пов`язано із зміною планів: зазначена земельна ділянки буде використовуватися для будівництва нових об`єктів нерухомості, зокрема дельфінарію.

Заявником зазначено, що на вказаній земельній ділянці за адресою АДРЕСА_1 , знаходиться продовольчий гіпермаркет, який є об`єктом нерухомого майна, щодо якого укладений Попередній купівлі-продажу Приміщень, а саме: Група нежитлових приміщень. Продовольчий гіпермаркет загальною площею (кв.м.) 10285,2, опис: зазначене під літ. "А1", реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 000.

Згідно з інформацією, яка міститься у Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна станом на 17 липня 2019 року Приміщення перебувало у власності Відповідача, так само, як Земельна ділянка станом на 18 липня 2019 року. Однак публічні заяви Відповідача про продаж зазначених об`єктів свідчить про досягнення домовленості з третіми особами про їх продаж.

Таким чином, за твердженням заявника, ТОВ «Алакор Сіті» має намір й надалі не виконувати умов Попереднього договору купівлі-продажу Земельної ділянки та Попереднього договору купівлі-продажу Приміщення, а тому Заявник вважає, що його права порушуються Відповідачем.

Згідно зі статтею 55 Конституції України права і свободи людини і громадянина захищаються судом. Кожен має право будь-якими не забороненими законом засобами захищати свої права і свободи від порушень і протиправних посягань.

Завданням суду при здійсненні правосуддя в силу положень статті 2 Закону України "Про судоустрій України" є, зокрема, захист гарантованих Конституцією та законами України, прав і законних інтересів юридичних осіб.

Статтею 16 ЦК України, положення якої кореспондуються з положеннями статті 20 ГК України, встановлено, що кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Згідно з пунктом 1 частини другої статті 16 ЦК України та частини другої статті 20 ГК України одним зі способів захисту цивільного права є визнання наявності чи відсутності прав, якими можуть бути, зокрема визнання права власності чи інших речових прав на певне майно визнання права авторства на твір науки, літератури, мистецтва чи таке інше, тобто ухваленням рішення про визнання чи відсутність права повинен вирішуватися спір по суті.

Частиною 3 статті 137 ГПК України визначено, що суд може застосувати кілька заходів до забезпечення позову.

У відповідності до ст. 139 ГПК України заява про забезпечення позову подається в письмовій формі і повинна, зокрема, містити відомості про предмет позову та обґрунтування необхідності забезпечення позову.

Звертаючись із даною заявою про забезпечення позову, ПАТ "Експансія Рітейл" належно обґрунтувало необхідність вжиття заходів забезпечення позову.

Конституційний Суд України у пункті 9 мотивувальної частини рішення від 30.01.2003 №3-рп/2003 у справі № 1-12/2003 наголошує на тому, що правосуддя за своєю суттю визнається таким лише за умови, що воно відповідає вимогам справедливості і забезпечує ефективне поновлення в правах.

Відповідно до правової позиції Верховного Суду, викладеної у постанові від 09.11.2018 у справі № 915/508/18, при розгляді заяв про вжиття заходів забезпечення позову має досліджуватися, чи не призведе невжиття заявленого заходу забезпечення позову до порушення вимоги щодо справедливого та ефективного захисту порушених прав, оскільки позивач не зможе їх захистити в межах одного цього судового провадження за його позовом без нових звернень до суду.

Згідно зі статтею 13 Конституції України держава забезпечує захист прав усіх суб`єктів права власності і господарювання, соціальну спрямованість економіки. Усі суб`єкти права власності рівні перед законом.

Відповідно до змісту пункту 1 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України №16 від 26.12.2011 "Про деякі питання практики застосування заходів до забезпечення позову" при вирішенні питання про забезпечення позову господарський суд має здійснити оцінку обґрунтованості доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів з урахуванням: розумності, обґрунтованості і адекватності вимог заявника щодо забезпечення позову; забезпечення збалансованості інтересів сторін, а також інших учасників судового процесу; наявності зв`язку між конкретним заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги; запобігання порушенню у зв`язку із вжиттям таких заходів прав та охоронюваних законом інтересів осіб, що не є учасниками даного судового процесу.

Відповідно до частини першої статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом. Встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов`язків цивільного характеру або встановить обґрунтованість будь-якого висунутого проти нього кримінального обвинувачення. Відповідно до ст..13 Конвенції кожен, чиї права та свободи, визнані в цій конвенції, було порушено, має право на ефективний засіб юридичного захисту в національному органі, навіть якщо таке порушення було вчинене особами, які здійснювали свої офіційні повноваження.

При цьому, Європейський сул з прав людини у своєму рішенні від 29.06.2006 у справі «Пантелеєнко проти України» зазначив, що засіб юридичного захисту має бути ефективним, як на практиці, так і за законом.

У рішенні від 31.07.2003 у справі «Дорани проти Ірландії» Європейський суд з прав людини вказав на те, що поняття «ефективний засіб» передбачає запобігання порушенню або припинення порушення, а так само встановлення механізму відновлення, поновлення порушеного права. Ефективний засіб - це запобігання тому, що б відбулося виконання заходів, які суперечать Конвенції, або настала подія, наслідки якої будуть незворотними.

Таким чином, обов`язковим є практичне застосування ефективного механізму захисту. Протилежний підхід суперечитиме принципу верховенства права.

Отже, Держава Україна несе обов`язок перед зацікавленими особами забезпечити ефективний засіб захисту порушених прав, зокрема - через належний спосіб захисту, та відновлення порушеного права. При чому обраний спосіб захисту порушеного права має бути ефективним та забезпечити реальне відновлення порушеного права.

З огляду на викладене, суд вважає, що співмірними та адекватними заходами із позовними вимогами, з якими заявник має намір звернутися до суду протягом визначеного строку, направленим на ефективне поновлення в правах, оскільки метою забезпечення позову є вжиття судом заходів щодо охорони матеріально-правових інтересів позивача від можливих недобросовісних дій з боку відповідачів, щоб забезпечити позивачу реальне та ефективне виконання судового рішення, якщо воно буде прийняте на користь позивача, в тому числі з метою запобігання потенційним труднощам у подальшому виконанні такого рішення, суд вважає, що застосування таких заходів забезпечення позову дозволить запобігти негативним наслідкам від його незаконного використання.

Згідно із ч.6 ст.140 Господарського процесуального кодексу України про забезпечення позову або про відому у забезпеченні позову суд постановлює ухвалу. В ухвалі про забезпечення позову суд зазначає, зокрема, вид забезпечення позову і підстави його обрання.

Суд погоджується з доводами заявника, що підстави для здійснення зустрічного забезпечення в межах даної справи відсутні, оскільки, такі заходи в будь-якому разі не можуть потягнути за собою спричинення матеріальної шкоди відповідачу.

На підставі викладеного та керуючись статтями 136, 137, 138, 139, 140, 234 та 235 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва

УХВАЛИВ:

1. Заяву Приватного акціонерного товариства "Експансія Рітейл" про вжиття заходів забезпечення позову задовольнити повністю.

2. Накласти арешт на земельну ділянку, яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , реєстраційний номер 000, кадастровий номер НОМЕР_1 , площею (га) 1.1258, цільове призначення: для будівництва та обслуговування будівель торгівлі.

3. Заборонити органам державної реєстрації прав на нерухоме майно, державним реєстраторам прав на нерухоме майно, в тому числі особам, які виконують функції державного реєстратора прав, зокрема: Міністерству юстиції України та його територіальним органам, нотаріусам та іншим органам чи особам, які виконують функції реєстрації, вчиняти будь-які реєстраційні дії, щодо земельної ділянки, яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , реєстраційним номер 000, кадастровий номер НОМЕР_1 , площею (га) 1.1258, цільове призначення: для будівництва та обслуговування будівель торгівлі, власником якої є Товариство з обмеженою відповідальністю «Алакор Сіті», ідентифікаційний код юридичної особи 33598293, місцезнаходження: 02090, м. Київ, вул. Володимира Сосюри, буд. 6;

4. Накласти арешт на об`єкт нерухомого майна, який знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , а саме: Група нежитлових приміщень. Продовольчий гіпермаркет загальною площею (кв.м.) 10285,2, опис: зазначене під літ. «А1», реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 000.

5. Заборонити органам державної реєстрації прав на нерухоме майно, державним реєстраторам прав на нерухоме майно, в тому числі особам, які виконують функції державного реєстратора прав, зокрема: Міністерству юстиції України та його територіальним органам, нотаріусам та іншим органам чи особам, які виконують функції реєстрації, вчиняти будь-які реєстраційні дії, щодо нерухомого майна: реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 000; об`єкт нерухомого майна - Група нежитлових приміщень. Продовольчий гіпермаркет загальною площею (кв.м.) 10285,2, опис: зазначене під літ. «А1», реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 000, розташовані за адресою: АДРЕСА_1 , який належить на праві власності Товариству з обмеженою відповідальністю «Алакор Сіті», , місцезнаходження: 02090, м. Київ, вул. Володимира Сосюри, буд. 6).

6. Ухвала підлягає негайному виконанню у порядку, встановленому для виконання судових рішень, та її оскарження не зупиняє її виконання.

7. Строк пред`явлення даної ухвали до виконання - до 26.07.2022.

8. Стягувачем за цією ухвалою про забезпечення позову є: Приватне акціонерне товариство «Експансія Рітейл» (ідентифікаційний код юридичної особи 33870687, місцезнаходження: 08132, Київська область, Києво-Святошинський район, м. Вишневе, вул. Промислова, буд. 5).

9. Боржником за цією ухвалою про забезпечення позову є: Товариство з обмеженою відповідальністю «Алакор Сіті» (ідентифікаційний код юридичної особи 33598293, місцезнаходження: 02090, м. Київ, вул. Володимира Сосюри, буд. 6).

10. Попередити Приватне акціонерне товариство "Експансія Рітейл", що відповідно до частини третьої статті 138 Господарського процесуального кодексу України у разі подання заяви про забезпечення позову до подання позовної заяви заявник повинен пред`явити позов протягом десяти днів з дня постановлення ухвали про забезпечення позову.

Ухвала набрала законної сили 26.07.2019 та може бути оскаржена в порядку та строк встановлені ст.cт. 254-256 Господарського процесуального кодексу України.

Повну ухвалу складено та підписано 26.07.2019.

Суддя Т.М.Ващенко