ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

про поновлення провадження у справі

"15" липня 2019 р. Справа№ 910/701/17

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Агрикової О.В.

суддів: Суліма В.В.

Чорногуза М.Г.

розглядаючи клопотання експертів №25847/25848/18-72/255849/18-53 про надання додаткових матеріалів, які необхідні для надання висновку судових експертів по об`єкту дослідження

подане під час розгляду апеляційної скарги

Товариства з обмеженою відповідальністю "ЗОЛОТИЙ ЕКВАТОР"

на рішення господарського суду міста Києва від 17.07.2018 року (повний текст складено 31.07.2018 року)

у справі №910/701/17 (суддя Мандриченко О.В.)

За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ЗОЛОТИЙ ЕКВАТОР"

до Антимонопольного комітету України

про визнання недійсним рішення, -

В С Т А Н О В И В :

У провадженні колегії суддів у складі: головуючий суддя Агрикова О.В., судді Чорногуз М.Г., Сулім В.В. знаходиться справа №910/701/17 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ЗОЛОТИЙ ЕКВАТОР" до Антимонопольного комітету України про визнання недійсним рішення.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 08.11.2018 у справі призначено судову експертизу. На вирішення експертів судом було поставлено наступні питання:

1. Чи є фактори, які закладені в формулу цінового орієнтира за договором купівлі - продажу (імпорту) нафтопродуктів імпортером ТОВ "Пром Газ Інвест" (пов`язаним відносинами контролю протягом 2013 року з ТОВ "Золотий Екватор") та договорами купівлі-продажу №505 від 30.09.2011 року між ТОВ "Пром Газ Інвест" та ТОВ "Золотий Екватор", а саме:

- рівень котирувань Platt's (рівень оптових цін на бензин марки А-95 та дизельне пальне на європейських ринках), зокрема, коригувань за базисом CIF NWE/ARA та курс гривні до долара США та Євро (курс купівлі вказанних валют (котирувань ask) на міжбанківському рнку України - при розрахунку закупівельної вартості (собівартості) бензину марки А-95 і дизельного пального;

- курс Національного банку України - при розрахунку акцизного податку, об`єктивними економічними факторами, які в своїй сукупності впливали на встановлення та зміну ТОВ "Золотий Екватор" роздрібних цін на бензин марки А-95 та дизельне пальне у період з 01.01.2013 року по 26.12.2013 року на орендованих автозаправних станціях у територіальних межах ринку

2. Чи були обумовлені зміни ТОВ "Золотий Екватор" роздрібних цін на бензин марки А-95 та дизельного палива з 01.01.2013 року по 26.12.2013 року на орендованих АЗК у територіальних межах впливом об`єктивних факторів (вказаних в пит.. 1), які закладені у формулу цінового орієнтира за договором купівлі - продажу № 505 від 30.09.2011 року?

3. Чи співвідносився (корелювався) рівень роздрібних цін стели та фактичних цін реалізації (під фактичними роздрібними цінами розуміється середнє значення між цінами між цінами стели та цінами продажу, тобто ціни, за якими реалізовувалось пальне згідно з фіскальними чеками) на бензин марки А-95 та дизельне пальне з 01.01.2013 року по 26.12.2013 року зі зміною об`єктивних факторів (вказаних в питанні 1 вище), які закладені в формулу цінового орієнтира за договором купівлі - продажу (імпорту) та договором купівлі-продажу № 505 від 30.09.2011 року?

4. Чи співвідносився (корелювався) рівень роздрібних цін ТОВ "Золотий Екватор" на бензин марки А-95 та дизельне паливо з 01.01.2013 року по 26.12.2013 року зі зміною собівартості (облікової вартості) бензину марки А-95 та дизельного пального, що імпортувались за договором купівлі - продажу ТОВ "Пром Газ Інвест" та договором купівлі-продажу на ТОВ "Золотий Екватор" № 505 від 30.09.2011 року?

5. Чи відповідав порядок формування ТОВ "Золотий Екватор" роздрібних цін на бензин марки А-95 та дизельне пальне з 01.01.2013 року по 26.12.2013 року та структура витрат ТОВ "Золотий Екватор", пов`язаних з роздрібною реалізацією зазначених видів палива та включених в їх ціну, чинним в зазначений період нормативним актам (зокрема, положенням (стандартам) бухгалтерського обліку), та чи був цей порядок економічно обґрунтованим?

6. Чи вказують коефіцієнти кореляції, наведені в пунктах 120- 122 і 147- 149 рішення АМКУ від 28 жовтня 2016 року № 480-р у справі № 128-26.13/112-16, а також в додатках № 6, 7, 8, 12, 13 та 14 до вказаного рішення, на існування причинно-наслідкового зв`язку між роздрібними цінами на бензин марки А-95 та дизельне пальне, встановленими ТОВ "Золотий Екватор" та іншими операторами у період з 01.01.2013 року по 26.12.2013 року,а саме те, що зміна операторами своїх роздрібних цін на бензин А-95 та дизельне пальне у період з 01.01.2013 року по 26.12.2013 року була єдиною причиною та безпосередньо призводила до зміни роздрібних цін ТОВ "Золотий Екватор" на ці ж види палива в цей же період?

7. Чи підтверджується коефіцієнтами кореляції, наведеними в пунктах 120 - 122 і 147 - 149 рішення АМКУ від 28 жовтня 2016 року № 480-р у справі № 128-26.13/112-16, а також в додатках № 6, 7, 8, 12, 13 та 14 до вказаного рішення, ідентичність (тотожність) фактичних роздрібних цін на бензин марки А-95 та дизельне пальне, виставлених ТОВ "Золотий Екватор" та іншими операторами у період з 01.01.2013 року по 26.12.2013 року, тобто чи відрізнялись за наявності таких коефіцієнтів кореляції фактичні роздрібні ціни ТОВ "Золотий Екватор" та інших операторів у період з 01.01.2013 року по 26.12.2013 року?

8. Чи підтверджуються коефіцієнтами кореляції, наведеними в пунктах 120 - 122 і 147-149 рішення АМКУ від 28 жовтня 2016 року № 480-р у справі № 128-26.13/112-16, а також в додатках № 6, 7, 8, 12, 13 та 14 до вказаного рішення, одночасність (одномоментність) зміни ТОВ "Золотий Екватор" та іншими операторами фактичних роздрібних цін на бензин А-95 та дизельне пальне у період з 01.01.2013 року по 26.12.2013 року?

9. Якими було значення коефіцієнта кореляції між фактичними роздрібними цінами, встановленими ТОВ "Золотий Екватор" та роздрібними цінами, встановленими мережами АЗС, ANP, Авіас та Укрнафта у період з 01.01.2013 року по 26.12.2013 року?

10. Якими було значення коефіцієнта кореляції між фактичними роздрібними цінами ТОВ "Золотий Екватор" на бензин А-95 та дизельне пальне з 01.01.2013 року по 26.12.2013 року та цінами закупівлі палива (собівартістю), яке в подальшому реалізовувалось ТОВ "Золотий Екватор" через АЗК?

11. Якими є показники кореляційного аналізу фактичних роздрібних цін продажу бензину А-95 та дизельного палива в 2013 р. (під фактичними роздрібними цінами розуміється середнє значення між цінами стели та цінами продажу, тобто ціни, за яким реалізовувалось пальне згідно з фіскальними чеками) та роздрібних цін інших відповідачів по справі в цей період?

12. Яким був вплив об`єктивних чинників на встановлення роздрібних цін на бензин А-95 та дизельне пальне на АЗК з 01.01.2013 року по 26.12.2013 року та їх частка в структурі ціни реалізації ТОВ "Золотий Екватор" в 2013 р. та інших відповідачів?

13. За якими цінами здійснювався імпорт бензину марки А-95 та дизельного пального в 2013 р. на територію України для подальшої реалізації на автозаправних станціях?

14. Якими є показники кореляційного аналізу цін, за якими здійснювався імпорт бензину марки А-95 та дизельного пального на територію України для подальшої реалізації на автозаправних станціях у період протягом 2013 року, та фактичних роздрібних цін реалізації зазначених видів палива на автозаправних станціях в територіальних межах ринку, визначених у рішенні АМКУ від 28 жовтня 2016 року № 480- р у справі № 128-26.13/112-16, у зазначений період, та, зокрема, фактичних роздрібних цін ТОВ "Золотий Екватор"?

15. Які фактори у період 2013 року були визначальними для споживача при виборі автозаправної станції, визначали конкурентоздатність основних учасників ринку роздрібної торгівлі світлими нафтопродуктами через мережу автозаправних станцій? Яким був вплив цих факторів на конкуренцію на ринку?

16. Чи існувала конкуренція в аспекті ціни між учасниками ринку світлих нафтопродуктів (відповідачами по справі АМКУ № 128-26.13/112-16) у період з 2013 року? Якщо так, то в якій формі?

17. Яким був ступінь впливу кожного об`єктивного фактору на ринку на конкурентоздатність учасників ринку роздрібної торгівлі світлими нафтопродуктами (відповідачів по справі АМКУ № 128-26.13/112-16) через мережу автозаправних станцій у період 2013 року?

27.05.2019 року через відділ забезпечення документообігу суду та моніторингу виконання документів (канцелярія) надійшли матеріали справи №910/701/17 з супровідним листом Київського науково-дослідного інституту судових експертиз про необхідність погодження строку виконання та оплати експертизи з клопотанням судового експерта Київського науково-дослідного інституту судових експертиз №25847/25848/18-72/255849/18-53. У вищезазначеному клопотанні судові експерти просять надати для дослідження наступні документи:

формули цінового орієнтиру на бензин марки А-95 та дизельне пальне та які застосовувались ТОВ «Золотий Екватор» в період з 01.01.2013 р. по 26.12.2013 р. із посиланням на документи, які містять відповідну інформацію про складові формул;

організаційно-розпорядчі документи ТОВ «Золотий Екватор», які містять відомості про формування/застосування цінових орієнтирів;

алгоритм розрахунку (формування) ТОВ «Золотий Екватор» роздрібних цін на бензин марки А-95 та дизельне пальне, який застосовувався в період з 01.01.2013 р. по 26.12.2013 р.;

помісячні розрахунки планової та фактичної собівартості бензину марки А-95 і дизельного пального в період з 01.01.2013 р. по 26.12.2013 р. із зазначенням статей витрат та посиланням на облікові бухгалтерські регістри підприємства, які відображають вартісні показники відповідних витрат;

договір №505 від 30.09.2011 р. із всіма додатками та додатковими угодами;

первинні документи, оформлені на виконання договору, укладеного між ТОВ «Золотий Екватор» та ТОВ «Пром Газ Інвест» за період з 01.01.2013 р. по 26.12.2013 р.;

облікові бухгалтерські регістри, які відображають вартісні показники витрат товариства, враховані при формуванні роздрібнох цін на бензин марки А-95 та дизельне пальне;

накази про облікову політику ТОВ «Золотий Екватор», які діяли в період з 01.01.2013 р. по 26.12.2013 р.;

фактичний рівень роздрібних цін ТОВ «Золотий Екватор» в розрізі АЗС (з урахуванням територіальних меж) в період з 01.01.2013 р. по 26.12.2013 р. з урахуванням акцій, знижок, програм лояльності тощо;

котирування Platts щодо бензину марки А-95 та дизельного пального протягом періоду з 01.01.2013 р. по 26.12.2013 р.;

надати інформацію щодо фактичних роздрібних цін у період з 01.01.2013 р. по 26.12.2013 р., які встановлювались мережами АЗС, які діють марками ANP, Авіас та Укрнафта помісячно;

надати інформацію щодо цін за якими здійснювався імпорт бензину марки А-95 та дизельного пального на територію України для подальшої реалізації на автозаправних станціях в період з 01.01.2013 р. по 26.12.2013 р. з зазначенням умов поставки оплати помісячно

зведену інформацію щодо середньої місячної ціни, зазначеної на інформаційних табло АЗС, та ціни реалізації згідно даних фіскальних чеків

інші документи, що містять відомості щодо завдань, поставлених на вирішення судово-економічниї та товарознавчої експертизи.

Згідно з ч. ч. 1, 2, 3 ст. 102 ГПК України матеріали, необхідні для проведення експертизи, експерту надає суд, якщо експертиза призначена судом, або учасник справи, якщо експертиза проводиться за його замовленням. При призначенні експертизи суд з урахуванням думки учасників справи визначає, які саме матеріали необхідні для проведення експертизи. Суд може також заслухати призначених судом експертів з цього питання. Копії матеріалів, що надаються експерту, можуть залишатися у матеріалах справи. Експерт не має права з власної ініціативи збирати матеріали для проведення експертизи, розголошувати відомості, що стали йому відомі у зв`язку з проведенням експертизи, або повідомляти будь-кому, крім суду та учасника справи, на замовлення якого проводилася експертиза, про її результати. Призначений судом експерт не має права спілкуватися з учасниками судового процесу поза межами судового засідання. При визначенні матеріалів, що надаються експерту чи експертній установі, суд у необхідних випадках вирішує питання про витребування відповідних матеріалів за правилами, передбаченими цим Кодексом для витребування доказів.

При цьому частиною 6 статті 69 ГПК України визначено, що експерт має право: 1) ознайомлюватися з матеріалами справи; 2) заявляти клопотання про надання йому додаткових матеріалів і зразків, якщо експертиза призначена судом; 3) викладати у висновку експертизи виявлені в ході її проведення факти, які мають значення для справи і з приводу яких йому не були поставлені питання; 4) бути присутнім під час вчинення процесуальних дій, що стосуються предмета і об`єктів дослідження; 5) для цілей проведення експертизи заявляти клопотання про опитування учасників справи та свідків; 6) користуватися іншими правами, що надані Законом України "Про судову експертизу".

Також суд зазначає, що у супровідному листі Київського науково-дослідного інституту судових експертиз зазначено про необхідність оплати вартості проведення експертиз, яка відповідно до ухвали Північного апеляційного господарського суду від 20.02.2019 року покладена на Товариство з обмеженою відповідальністю "ЗОЛОТИЙ ЕКВАТОР".

Відповідно до ст. 230 ГПК України провадження у справі поновлюється за клопотанням учасників справи або за ініціативою суду не пізніше десяти днів з дня отримання судом повідомлення про усунення обставин, що викликали його зупинення. Про поновлення провадження у справі суд постановляє ухвалу. З дня поновлення провадження у справі перебіг процесуальних строків продовжується. Провадження у справі продовжується із стадії, на якій його було зупинено.

За таких обставин, керуючись ст. 81, 102, 120, 230, 234, 268, 281 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд, -

УХВАЛИВ:

1. Поновити провадження у справі №910/701/17.

2. Розгляд справи №910/701/17 призначити на 25.07.2019 року. Судове засідання відбудеться об 14 год. 30 хв. за адресою: м. Київ, вул. Шолуденка, 1, літера А, зал №10 (2-й поверх).

3. Зобов`язати Товариство з обмеженою відповідальністю "ЗОЛОТИЙ ЕКВАТОР" завчасно у строк до 18.07 2019 надати суду:

формули цінового орієнтиру на бензин марки А-95 та дизельне пальне та які застосовувались ТОВ «Золотий Екватор» в період з 01.01.2013 р. по 26.12.2013 р. із посиланням на документи, які містять відповідну інформацію про складові формул;

організаційно-розпорядчі документи ТОВ «Золотий Екватор», які містять відомості про формування/застосування цінових орієнтирів;

алгоритм розрахунку (формування) ТОВ «Золотий Екватор» роздрібних цін на бензин марки А-95 та дизельне пальне, який застосовувався в період з 01.01.2013 р. по 26.12.2013 р.;

помісячні розрахунки планової та фактичної собівартості бензину марки А-95 і дизельного пального в період з 01.01.2013 р. по 26.12.2013 р. із зазначенням статей витрат та посиланням на облікові бухгалтерські регістри підприємства, які відображають вартісні показники відповідних витрат;

договір №505 від 30.09.2011 р. із всіма додатками та додатковими угодами;

первинні документи, оформлені на виконання договору, укладеного між ТОВ «Золотий Екватор» та ТОВ «Пром Газ Інвест» за період з 01.01.2013 р. по 26.12.2013 р.;

облікові бухгалтерські регістри, які відображають вартісні показники витрат товариства, враховані при формуванні роздрібнох цін на бензин марки А-95 та дизельне пальне;

накази про облікову політику ТОВ «Золотий Екватор», які діяли в період з 01.01.2013 р. по 26.12.2013 р.;

фактичний рівень роздрібних цін ТОВ «Золотий Екватор» в розрізі АЗС (з урахуванням територіальних меж) в період з 01.01.2013 р. по 26.12.2013 р. з урахуванням акцій, знижок, програм лояльності тощо;

котирування Platts щодо бензину марки А-95 та дизельного пального протягом періоду з 01.01.2013 р. по 26.12.2013 р.;

надати інформацію щодо фактичних роздрібних цін у період з 01.01.2013 р. по 26.12.2013 р., які встановлювались мережами АЗС, які діють марками ANP, Авіас та Укрнафта помісячно;

надати інформацію щодо цін за якими здійснювався імпорт бензину марки А-95 та дизельного пального на територію України для подальшої реалізації на автозаправних станціях в період з 01.01.2013 р. по 26.12.2013 р. з зазначенням умов поставки оплати помісячно

зведену інформацію щодо середньої місячної ціни, зазначеної на інформаційних табло АЗС, та ціни реалізації згідно даних фіскальних чеків

інші документи, що містять відомості щодо завдань, поставлених на вирішення судово-економічниї та товарознавчої експертизи.

В разі неможливості надання вказаних документів подати письмові пояснення з обґрунтуванням такої неможливості.

4. Копію ухвали надіслати учасникам апеляційного провадження до відома. Явка учасників справи не є обов`язковою.

Ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення та не підлягає касаційному оскарженню.

Головуючий суддя О.В. Агрикова

Судді В.В. Сулім

М.Г. Чорногуз