ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

03.07.2019р. Справа №905/602/19

за позовом: Публічного акціонерного товариства «Часівоярський вогнетривкий комбінат» (юридична адреса: 84551, Донецька область, Бахмутський район, м.Часів Яр, вул.Комсомольська, буд.1, )

до відповідача: Публічного акціонерного товариства «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» (юридична адреса: 84313, Донецька область, м.Краматорськ, вул.Південна, буд.1, )

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Виробничо-комерційна фірма «Теплобуд» (01015, м.Київ, Печерський район, вул.Лейпцизька, буд.3А, )

про скасування актів перерахунку обсягів природного газу

Суддя: Паляниця Ю.О.

Секретар судового засідання (помічник судді): Рильцова Є.Ю.

У засіданні брали участь:

від позивача: Фінк О.Е - адв., Бречко В.В. - ген. дир.

від відповідача: не з`явився

від третьої особи: не з`явився

вільні слухачі: ОСОБА_1 - за пасп., ОСОБА_2 - за пасп.

Згідно із ст.216 ГПК України

в засіданні суду оголошувалась перерва 03.07.2019р. з 13:19 год. до 16:30 год.

СУТЬ СПРАВИ:

Позивач, Публічне акціонерне товариство «Часівоярський вогнетривкий комбінат», м.Часів Яр звернувся до господарського суду Донецької області з позовною заявою до відповідача, Публічного акціонерного товариства «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз», м.Краматорськ про:

- скасування акту перерахунку обсягів природного газу від 01.12.2018р., складеного начальником СРГУ та РГ Артемівського УГГ Олєнченко І.В. , яким ПАТ «Часівоярський вогнетривкий комбінат», ГРП цех №4, визначено обсяг спожитого природного газу у період з 01.11.2018р. по 01.12.2018р. у розмірі 13606 куб. м;

- скасування акту перерахунку обсягів природного газу від 01.12.2018р., складеного начальником СРГУ та РГ Артемівського УГГ Олєнченко І.В. , яким ПАТ «Часівоярський вогнетривкий комбінат», цех 3-5, визначено обсяг спожитого природного газу у період з 01.11.2018р. по 01.12.2018р. у розмірі 861855 куб. м;

- скасування акту перерахунку обсягів природного газу від 01.12.2018р., складеного начальником СРГУ та РГ Артемівського УГГ Олєнченко І.В. , яким ПАТ «Часівоярський вогнетривкий комбінат», цех ЦБТ, визначено обсяг спожитого природного газу у період з 01.11.2018р. по 01.12.2018р. у розмірі 39474 куб. м;

- скасування акту перерахунку обсягів природного газу від 01.01.2019р., складеного начальником СРГУ та РГ Артемівського УГГ Олєнченко І.В. , яким ПАТ «Часівоярський вогнетривкий комбінат», ГРП цех 4, визначено обсяг спожитого природного газу у період з 01.12.2018р. по 01.01.2019р. у розмірі 16903 куб. м;

- скасування акту перерахунку обсягів природного газу від 01.01.2019р., складеного начальником СРГУ та РГ Артемівського УГГ Олєнченко І.В. , яким ПАТ «Часівоярський вогнетривкий комбінат», цех 3-5, визначено обсяг спожитого природного газу у період з 01.12.2018р. по 01.01.2019р. у розмірі 839846 куб. м;

- скасування акту перерахунку обсягів природного газу від 01.01.2019р., складеного начальником СРГУ та РГ Артемівського УГГ Олєнченко І.В. , яким ПАТ «Часівоярський вогнетривкий комбінат», цех ЦБТ, визначено обсяг спожитого природного газу у період з 01.12.2018р. по 01.01.2019р. у розмірі 55766 куб. м;

- визнання правильним об`єму спожитого на промислові потреби ПАТ «Часівоярський вогнетривкий комбінат» природного газу у період з 01.11.2018р. по 01.12.2018р. у розмірі 644,508 тис. куб. м;

- визнання правильним об`єму спожитого на промислові потреби ПАТ «Часівоярський вогнетривкий комбінат» природного газу у період з 01.12.2018р. по 01.01.2019р. у розмірі 728,648 тис. куб. м.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на порушення відповідачем умов договору розподілу природного газу, укладеного шляхом подання 01.01.2017р. Публічним акціонерним товариством «Часівоярський вогнетривкий комбінат» заяви-приєднання №08-/156/2017-Т від 01.01.2017р. до умов типового договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) в частині визначення обсягу розподіленого природного газу на промислові потреби у період з листопада 2018 року по січень 2019 року.

Ухвалою суду від 08.04.2019р. за вказаним позовом відкрито провадження у справі №905/602/19, справу вирішено розглядати за правилами загального позовного провадження.

У відзиві №15/1-1172 від 23.04.2019р., додаткових поясненнях №15/1-1313 від 15.05.2019р. Публічне акціонерне товариство «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» проти задоволення позовних вимог заперечувало з посиланням на те, що у зв`язку з відсутністю акту метрологічної атестації на вузол обліку газу та відповідно характеристики похибок або невизначеність вимірювань якого є невідомими та з урахуванням невідповідності вузла обліку газу проектному рішенню та вимогам експлуатаційної документації заводу-виробника, використання такого вузла обліку газу як комерційного є прямим порушенням норм чинного законодавства України, про що було вказано у актах обстеження від 13.06.2017р., 01.08.2018р.; листом №27/1-2969 від 11.10.2018р. відповідач повідомляв про виконання необхідних дій щодо організації комерційного обліку природного газу. Відтак, за твердженням відповідача, зважаючи на відсутність комерційного вузла обліку, оператор ГРМ, починаючи з листопада 2018 року змінив режим нарахування об`ємів природного газу на підставі п.4 гл.11 Кодексу газорозподільних систем (об`єм розподіленого (спожитого) природного газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунки проводяться за фактичний час тривалості аварійної/позаштатної ситуації).

Відповідь на відзив, подання якої в силу норм ч.4 ст.161 Господарського процесуального кодексу України є правом, а не обов`язком позивача, до господарського суду не надходила.

Ухвалою суду від 26.04.2019р. залучено до участі у розгляді справи в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, Товариство з обмеженою відповідальністю «Виробничо-комерційна фірма «Теплобуд» (01015, м.Київ, Печерський район, вул.Лейпцизька, буд.3А, ).

Відповідно до пояснень №10/05-1 від 10.05.2019р. Товариства з обмеженою відповідальністю «Виробничо-комерційна фірма «Теплобуд» на підставі укладеного між третьою особою (постачальник) та позивачем (споживач) договору постачання природного газу №42/16Г-Э-100/16 від 25.01.2016р. були виставлені акти приймання-передачі природного газу №42/16Г-Э-100/16-11 від 30.11.2018р. за листопад 2018 року на суму 9914935,68 грн (798,304 тис. куб. м), №42/16Г-Э-100/16-12 від 31.12.2018р. за грудень 2018 року на суму 9230200,20 грн (788,906 тис. куб. м), які були підписані споживачем із зауваженнями щодо обсягу спожитого енергоносія, та, відповідно, розрахунок за природний газ здійснений позивачем не у повному обсязі. Відтак, за твердженням третьої особи, з огляду на те, що постачальник не має права самостійно встановлювати обсяги розподіленого та спожитого природного газу, а зобов`язаний керуватись даними оператора ГРМ та оператора ГТС, вказане питання має бути врегульоване між позивачем та відповідачем, після вирішення спірного питання, обсяг постачання енергетичного носія у листопаді-грудні 2018 року буде відкоригований.

У поясненнях №12/2-154 від 30.05.2019р. Публічне акціонерне товариство «Часівоярський вогнетривкий комбінат» наводило порядок визначення обсягів розподілу природного газу у листопаді, грудні 2018 року.

Ухвалою від 04.06.2019р. господарським судом було закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 03.07.2019р. Присутність учасників справи у судовому засіданні визначена не обов`язковою.

Позивач у судове засідання 03.07.2019р. з розгляду справи по суті з`явився, позовні вимоги підтримав.

Відповідач у судове засідання 03.07.2019р. з розгляду справи по суті не з`явився, у заяві б/н від 02.07.2019р., яка надійшла до суду через систему «Електронний суд», просив залучити Лугового Владислава В`ячеславовича в якості представника відповідача, надати доступ до електронної справи в підсистемі «Електронний суд», надати час та можливість ознайомитися зі справою, відкласти розгляд справи на іншу дату, про яку повідомити завчасно.

Позивач проти задоволення клопотання представника Публічного акціонерного товариства «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» в частині відкладення розгляду справи заперечив.

Розглянувши вказане клопотання відповідача, суд зазначає наступне.

Стаття 42 Господарського процесуального кодексу України передбачає, що прийняття участі у судовому засіданні є правом сторони. При цьому, норми ст.43 цього кодексу зобов`язують сторони добросовісно користуватись належними їм процесуальними правами.

Статтею 216 зазначеного кодексу України передбачено право господарського суду оголосити перерву або відкласти розгляд справи по суті. При цьому, це є правом та прерогативою суду, основною умовою для якого є не відсутність у судовому засіданні представників сторін, а неможливість вирішення спору у відповідному судовому засіданні.

Згідно з ч.1 ст.216 Господарського процесуального кодексу України суд відкладає розгляд справи у випадках, встановлених частиною другою статті 202 цього Кодексу.

Відповідно до ч.2 ст.202 вказаного нормативно-правового акту суд відкладає розгляд справи в судовому засіданні в межах встановленого цим Кодексом строку, зокрема, у разі першої неявки в судове засідання учасника справи, якого повідомлено про дату, час і місце судового засідання, якщо він повідомив про причини неявки, які судом визнано поважними (п.2).

Твердження відповідача про необхідність відкладення розгляду справи обґрунтовані зміною представника Публічного акціонерного товариства «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» та необхідністю додаткового часу для ознайомлення з матеріалами справи.

Проте, діюче господарське процесуальне законодавство не передбачає такої підстави для відкладення розгляду справи як зміна представника учасника справи.

Разом з тим, господарський суд виходить з того, що відповідач не був позбавлений права і можливості забезпечити за необхідності участь у судовому засіданні іншого представника, який обізнаний з матеріалами справи, а також надати наявні у відповідача документи для вивчення представнику Луговому В.В . Слід зазначити, що на підтвердження своїх повноважень представник представив суду, зокрема, довіреність, яка датована 03.06.2019р. Проте, з розглядуваним клопотанням представник відповідача звернувся до суду лише 02.07.2019р. - напередодні судового засідання з розгляду справи по суті.

Судом також враховано, що відповідачем висловлено власну правову позицію по суті спору як в усній формі (судове засідання 25.04.2019р.) так і в письмовій (відзив №15/1-1172 від 23.04.2019р., додаткові пояснення №15/1-1313 від 15.05.2019р.).

За таких обставин, за висновками суду, відповідачем не підтверджено поважність причин нез`явлення у судове засідання з розгляду справи по суті, що зумовлює висновок суду про відсутність підстав для відкладення розгляду справи (оголошення перерви у судовому засіданні) на іншу дату.

Одночасно, застосовуючи відповідно до ст.17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» при розгляді справи ч.1 ст.6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, суд зазначає, що право особи на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку кореспондується з обов?язком добросовісно користуватися наданими законом процесуальними правами, утримуватись від дій, що зумовлюють затягування судового процесу, та вживати надані процесуальним законом заходи для скорочення періоду судового провадження (п.35 рішення від 07.07.1989р. Європейського суду з прав людини у справі «Юніон Еліментарія Сандерс проти Іспанії».

Суд також не вбачає підстав для вирішення питання про залучення Лугового Владислава В`ячеславовича в якості представника відповідача на підставі його клопотання, оскільки особа набуває статусу представника за наявності документів, які підтверджують цей статус (довіреність, ордер тощо). Прийняття судом будь-якого рішення з цього приводу господарським процесуальним законодавством не передбачено.

Клопотання представника відповідача в частині надання доступу до електронної справи в підсистемі «Електронний суд» задоволено судом. Разом з тим, суд звертає увагу заявника на те, що така система працює у тестовому режимі, а справа №905/602/19 розглядається за матеріалами у паперовій формі.

З матеріалами справи у паперовій формі представник зможе ознайомитись у разі безпосереднього з`явлення у приміщення господарського суду Донецької області.

Третя особа у судове засідання 03.07.2019р. з розгляду справи по суті не з`явилась, про дату, час і місце судового засідання повідомлена.

Таким чином, враховуючи суть спору, загальну тривалість розгляду справи, суд дійшов висновку, що справа може бути розглянута за наявними у ній документами, а відсутність у судовому засіданні представників третьої особи та відповідача та нез`явлення після оголошеної у судовому засіданні з розгляду справи по суті перерви представників позивача не перешкоджає вирішенню справи по суті.

Дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши надані суду докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, заслухавши пояснення сторін, господарський суд встановив:

Відповідно до ст.509 Цивільного кодексу України, ст.173 Господарського кодексу України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

За приписами ст.ст.11, 509 Цивільного кодексу України, ст.174 Господарського кодексу України зобов`язання виникають, зокрема, з договору.

Частиною 3 ст.184 Господарського кодексу України передбачено, що укладення господарських договорів на основі примірних і типових договорів повинно здійснюватися з додержанням умов, передбачених статтею 179 цього Кодексу, не інакше як шляхом викладення договору у вигляді єдиного документа, оформленого згідно з вимогами статті 181 цього Кодексу та відповідно до правил, встановлених нормативно-правовими актами щодо застосування примірного або типового договору.

За змістом ст.634 Цивільного кодексу України договором приєднання є договір, умови якого встановлені однією із сторін у формулярах або інших стандартних формах, який може бути укладений лише шляхом приєднання другої сторони до запропонованого договору в цілому. Друга сторона не може запропонувати свої умови договору.

Відповідно до п.п.1, 2 ст.633 вказаного кодексу України публічним є договір, в якому одна сторона - підприємець взяла на себе обов`язок здійснювати продаж товарів, виконання робіт або надання послуг кожному, хто до неї звернеться (роздрібна торгівля, перевезення транспортом загального користування, послуги зв`язку, медичне, готельне, банківське обслуговування тощо). Умови публічного договору встановлюються однаковими для всіх споживачів, крім тих, кому за законом надані відповідні пільги.

Згідно з ч.1 ст.901 Цивільного кодексу України за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов`язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов`язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

За приписами ст.40 Закону України «Про ринок природного газу» розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами. За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу. Типовий договір розподілу природного газу затверджується регулятором. Оператор газорозподільної системи має забезпечити додержання принципу недискримінації під час укладення договорів розподілу природного газу з замовниками. Договір розподілу природного газу є публічним.

Як свідчать матеріали справи, 01.01.2017р. Публічним акціонерним товариством «Часівоярський вогнетривкий комбінат» було підписано заяву-приєднання №05/-156/2017-Т до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим), згідно з якою, ознайомившись з умовами типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою №2498 від 30.09.2015р. Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, зокрема, на офіційному сайті оператора ГРМ в мережі Інтернет, відповідач приєднався до умов договору (персональний ЕІС-код як суб`єкта ринку природного газу №56О000005BLH003).

Відповідно до п.п.1.1, 1.2, 1.3 типового договору останній є публічним, регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи. Умови цього договору однакові для всіх споживачів України та розроблені відповідно до Закону України «Про ринок природного газу» і Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою №2494 від 30.09.2015р. Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг. Цей договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання споживача до умов цього договору (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти договір, зокрема надання підписаної споживачем заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього договору, яку в установленому порядку оператор ГРМ направляє споживачу інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього договору, та/або сплата рахунка оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу.

За цим договором оператор ГРМ зобов`язується надати споживачу послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим договором (п.2.1 типового договору розподілу природного газу).

Згідно з додатком №2 до заяви-приєднання до умов типового договору про розподіл природного газу «Договірні обсяги транспортування природного газу на 2018 рік» сторони визначили, що оператор ГРМ здійснює протягом 2018 року транспортування природного газу замовнику для власного споживання в обсязі 9270 тис. куб. м, зокрема, у листопаді - 950 тис. куб. м, грудні - 1000 тис. куб. м.

За змістом п.п.5.1, 5.2, 5.3 типового договору розподілу природного газу облік (у тому числі приладовий) природного газу, що передається оператором ГРМ та споживається споживачем на межі балансової належності об`єкта споживача, здійснюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем. Визначення об`єму розподілу та споживання природного газу по споживачу здійснюється на межі балансової належності між оператором ГРМ та споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві-приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом газорозподільних систем та цим договором. Якщо комерційний вузол обліку встановлений не на межі балансової належності сторін (точка вимірювання не збігається з точкою комерційного обліку), фактичний об`єм природного газу визначається з урахуванням втрат та витрат природного газу між точкою вимірювання і межею балансової належності сторін шляхом їх додавання/віднімання до/від об`єму природного газу, визначеного комерційним вузлом обліку в точці вимірювання, відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем. Для визначення об`єму розподілу та споживання природного газу беруться дані комерційного вузла обліку оператора ГРМ. У разі відсутності комерційного вузла обліку в оператора ГРМ беруться дані комерційного вузла обліку споживача.

За змістом п.п.3, 4 гл.3 розділу ІХ Кодексу газорозподільних систем періодом, за який по об`єкту споживача визначається загальний фактичний об`єм (обсяг) споживання (розподілу) природного газу, є календарний місяць. Споживач, який є власником комерційного ВОГ, зобов`язаний протягом трьох календарних днів після закінчення розрахункового газового місяця надати Оператору ГРМ у спосіб та за формою, визначеними договором розподілу природного газу, звіт про дані комерційного вузла обліку за розрахунковий період.

На підставі звіту споживача (дистанційних даних) про спожиті об`єми природного газу, визначені комерційними вузлами обліку, або на підставі зміненого режиму нарахування по об`єкту споживача оператор ГРМ забезпечує: 1) визначення загального об`єму споживання (розподілу) природного газу по об`єкту споживача за розрахунковий період з урахуванням передбачених цим Кодексом (договором розподілу природного газу) регламентних процедур щодо визначення об`ємів споживання (розподілу) природного газу; 2) переведення визначеного загального об`єму споживання (розподілу) природного газу в одиниці енергії (обсяг) відповідно до розділу XV цього Кодексу; 3) складення акта приймання-передачі природного газу по об`єкту споживача за розрахунковий газовий місяць із зазначенням величини об`єму (м куб.) та обсягу (за трьома одиницями виміру - кВт·год, Гкал, МДж) споживання (розподілу) природного газу та передачі його споживачу; 4) передачу даних оператору ГТС про фактичний об`єм (м куб.) та обсяг (за трьома одиницями виміру - кВт·год, Гкал, МДж) розподілу та споживання природного газу по об`єкту споживача у порядку, визначеному Кодексом ГТС (п.5 гл.3 розділу ІХ Кодексу газорозподільних систем.

Відповідно до п.5.6 зазначеного типового договору дані про об`єм (м куб.) та обсяг (кВт/год, Гкал, МДж) розподіленого споживачу (спожитого ним) природного газу за розрахунковий період (місяць) зазначаються оператором ГРМ в особистому кабінеті споживача (після його запровадження) та/або в рахунку про сплату послуги за цим договором. Оператор ГРМ зобов`язується в установленому порядку передавати інформацію про загальний об`єм та обсяг розподіленого споживачу (спожитого ним) природного газу за відповідний період оператору ГТС для можливості її використання суб`єктами ринку природного газу, у тому числі постачальником споживача. Споживач (крім побутового) зобов`язується довести інформацію про загальний об`єм та обсяг розподіленого та спожитого природного газу за відповідний період своєму постачальнику. Визначені за умовами цього договору об`єми та обсяги розподілу та споживання природного газу є обов`язковими для їх використання у взаємовідносинах між споживачем та його постачальником. За наявності розбіжностей у частині визначення об`єму та/або обсягу розподіленого та спожитого природного газу вони підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в судовому порядку. До вирішення цього питання величина об`єму та обсягу розподіленого та спожитого природного газу встановлюється відповідно до даних оператора ГРМ.

Надання оператором ГРМ послуги з розподілу природного газу споживачу, що не є побутовим, має підтверджуватися підписаним між сторонами актом наданих послуг, що оформлюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем (п.6.6 типового договору).

Заява-приєднання №05/-156/2017-Т від 01.01.2017р. до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) містить персоніфіковані дані щодо споживача та його об`єкта, зокрема, перелік вузлів обліку та відповідні дані вузла обліку.

При цьому, як вказує позивач у поясненнях №12/2-154 від 30.05.2019р., та проти чого відповідач в порядку норм ст.ст.13, 74 Господарського процесуального кодексу України не заперечує, у оператора ГРМ відсутній комерційний вузол обліку природного газу, та відповідні дані для визначення об`єму розподілу та споживання природного газу обліковувались на підставі даних споживача, а саме:

- обчислювача об`єму газу «Універсал-02», заводський номер 3603, рік випуску 2005, повірка 28.09.2017р.;

- обчислювача об`єму газу «Універсал-02», заводський номер 4748, рік випуску 2006, повірка 27.09.2018р.;

- обчислювача об`єму газу «Універсал-02», заводський номер 9899, рік випуску 2012, повірка 27.09.2018р.;

- лічильника газу турбінного G1600 ЛГ-К-200-1/30-0.63-1-Ех, заводський номер 10799, рік випуску 2012, повірка 27.06.2017р.;

- лічильника газу роторного G65 РГА-1/100-Ех, заводський номер 0024, рік випуску 2007, повірка 21.09.2017р.

За поясненнями позивача, які надавались у судових засіданнях та викладені письмово (пояснення №12/2-154 від 30.05.2019р.), з метою визначення обсягів спожитого газу за газовий місяць, 1-го числа кожного місяця проводиться зняття показів лічильників по кожному з вузлів обліку Публічного акціонерного товариства «Часівоярський вогнетривкий комбінат», та на підставі даних, в тому числі, подобового звіту споживання газу, формується звіт про витрати природного газу за розрахунковий період (календарний місяць), який, на виконання приписів п.п.3, 4 гл.3 розділу ІХ Кодексу газорозподільних систем, направляється оператору ГРМ для формування акту наданих послуг з розподілу природного газу. Обсяг спожитого газу у звітному місяці визначається як різниця між обсягом спожитого газу за звітний місяця і обсягом спожитого газу за попередній місяць.

У відповідності до звітів про витрати природного газу по Публічному акціонерному товариству «Часівоярський вогнетривкий комбінат» за спірний період, за даними лічильників споживача (з урахуванням втрат) обсяг спожитого природного газу становив:

1) у листопаді 2018 року:

- котельня ЦБТ - 33,126 тис. куб. м (293,769 (показник лічильника станом на 01.12.2018р.) - 260,648 (обсяг спожитого природного газу у жовтні 2018 року) = 33,120 + 6 куб м (втрати));

- ГРП - 4 - 10,984 тис. куб. м (10,902 (показник лічильника станом на 01.12.2018р.) - 0 (обсяг спожитого природного газу у жовтні 2018 року) = 10,902 + 0,082 куб. м (втрати));

- ГРП 3/5 - 717,029 тис. куб. м (1224,262 (показник лічильника станом на 01.12.2018р.) - 507,248 (обсяг спожитого природного газу у жовтні 2018 року) = 717,014 + 0,015 куб. м (втрати));

- будинок приїжджих - 0,735 тис. куб. м (21,369 (показник лічильника станом на 01.12.2018р.) - 20,648 (обсяг спожитого природного газу у жовтні 2018 року) = 0,721*1,02 (коефіцієнт корекції);

- кафе «Гурман» - 0,047 тис. куб. м (6,736 (показник лічильника станом на 01.12.2018р.) - 6,690 (обсяг спожитого природного газу у жовтні 2018 року) = 0,046*1,02 (коефіцієнт корекції);

2) у грудні 2018 року:

- котельня ЦБТ - 52,124 тис. куб. м (345,886 (показник лічильника станом на 01.01.2019р.) - 293,376 (обсяг спожитого природного газу у листопаді 2018 року) = 52,118 + 6 куб. м (втрати));

- ГРП - 4 - 15,318 тис. куб. м (26,138 (показник лічильника станом на 01.01.2019р.) - 10,902 (обсяг спожитого природного газу у листопаді 2018 року) = 15,236 + 0,082 куб. м (втрати));

- ГРП 3/5 - 748,918 тис. куб. м (2009,165 (показник лічильника станом на 01.01.2019р.) - 1224,262 (обсяг спожитого природного газу у листопаді 2018 року) = 784,903 + 0,015 куб. м (втрати));

- будинок приїжджих - 0,912 тис. куб. м (22,254 (показник лічильника станом на 01.01.2019р.) - 21,369 (обсяг спожитого природного газу у листопаді 2018 року) = 0,885*1,03 (коефіцієнт корекції);

- кафе «Гурман» - 0,046 тис. куб. м (6,781 (показник лічильника станом на 01.01.2019р.) - 6,736 (обсяг спожитого природного газу у листопаді 2018 року) = 0,045*1,03 (коефіцієнт корекції).

Проте, як свідчать матеріали справи, Публічним акціонерним товариством «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» скеровано позивачу акт приймання-передачі №1101 від 01.12.2018р., за змістом якого у листопаді 2018 року газорозподільним підприємством було надано замовнику послугу з розподілу природного газу (код ДКПП 35.22) в обсязі 915,614 тис. куб. м, в тому числі, за напрямками використання: на промислові потреби - 798,304 тис. куб. м, на виробництво теплової енергії для потреб населення та бюджетних організацій - 117,413 тис. куб. м.

У відповідності до відомостей додатку «Обсяг природного газу визначений згідно з комерційними вузлами обліку газу та/або вимірювальних комплексів» до вказаного акту обсяг розподіленого природного газу становив (графа «всього по об`єкту»): «дом приїжджих» - 0,735 тис куб. м, «кафе «Гурман» - 0,047 тис. куб. м, «ГРП-4» - 13,606 тис. куб. м, «котельня ЦБТ» - 39,474 тис. куб. м, «ГРП 3/5» - 861,855 тис. куб. м, «Цех 2» - 0 тис. куб. м.

Одночасно, 01.12.2018р. оператором ГРМ були складені акти перерахунку обсягів природного газу, у відповідності до яких, з посиланням на підп.4.1 п.4 гл.11 Кодексу газорозподільних систем, було проведено перевірку технічного стану комерційного вузла обліку газу та правильності розрахунку витрат природного газу на комерційному вузлі обліку природного газу споживача та виявлено роботу комерційного вузла обліку та його складових частин в позаштатному режимі. У зв`язку із зазначеним, з 01.11.2018р. по 01.12.2018р., витрати газу по підприємству Публічне акціонерне товариство «Часівоярський вогнетривкий комбінат» обчислювались за номінальною потужністю газового обладнання (підп.4.1 п.4 гл.11 Кодексу ГРС), та становили на об`єктах «котельня ЦБТ» - 39,474 тис. куб. м, «ГРП 3/5» - 861,855 тис. куб. м, «ГРП-4» - 13,606 тис. куб. м.

У рахунку №15333 від 30.11.2018р., виставленому оператором ГРМ, відображений обсяг розподіленого природного газу (код ДКПП 35.22) за період з 01.11.2018р. по 30.11.2018р. на рівні 798,304 тис. куб. м на загальну суму 500632,40 грн.

Крім того, у відповідності до акту №1395 від 01.01.2019р., який Публічним акціонерним товариством «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» було скеровано позивачу, у грудні 2018 року газорозподільним підприємством було надано замовнику послугу з розподілу природного газу (код ДКПП 35.22) в обсязі 913,576 тис. куб. м, в тому числі, за напрямками використання: на промислові потреби - 788,906 тис. куб. м, на виробництво теплової енергії для потреб населення та бюджетних організацій - 124,67 тис. куб. м.

За змістом інформації, які наявна у додатку «Обсяг природного газу визначений згідно комерційних вузлів обліку газу та/або вимірювальних комплексів» до вказаного акту, обсяг розподіленого природного газу становив (графа «всього по об`єкту»): «дім приїжджих» - 0,912 тис куб. м, «кафе гурман» - 0,046 тис. куб. м, «ГРП-4» - 16,985 тис. куб. м, «котельня ЦБТ» - 55,772 тис. куб. м, «ГРП 3/5» - 839,861 тис. куб. м, «Цех 2» - 0 тис. куб. м.

У подальшому, оператором ГРМ були складені акти перерахунку обсягів природного газу, у відповідності до яких, з посиланням на підп.4.1 п.4 гл.11 Кодексу газорозподільних систем, було проведено перевірку технічного стану комерційного вузла обліку газу та правильності розрахунку витрат природного газу на комерційному вузлі обліку природного газу споживача та виявлено роботу комерційного вузла обліку та його складових частин в позаштатному режимі. У зв`язку із зазначеним, з 01.12.2018р. по 01.01.2019р., витрати газу по підприємству Публічне акціонерне товариство «Часівоярський вогнетривкий комбінат» обчислювались за номінальною потужністю газового обладнання (підп.4.1 п.4 гл.11 Кодексу ГРС), та становили на об`єктах: «ГРП-4» - 16,985 тис. куб. м, «котельня ЦБТ» - 55,772 тис. куб. м, «ГРП 3/5» - 839,861 тис. куб. м

У рахунку №15633 від 31.11.2018р., виставленому оператором ГРМ, відображений обсяг розподіленого природного газу (код ДКПП 35.22), за період з 01.12.2018р. по 31.12.2018р. на рівні 788,906 тис. куб. м на загальну суму 494738,74 грн.

За змістом листів №11-6/2 від 10.01.2019р., №11-6/6 від 22.01.2019р. Публічного акціонерного товариства «Часівоярський вогнетривкий комбінат» останній від підписання вищезазначених документів відмовився, та зазначив, що фактично використаний замовником обсяг природного газу для промислових потреб за листопад 2018 року становив 644,508 тис. куб. м, за грудень 2018 року - 728,648 тис. куб. м з урахуванням нормованих втрат при транспортуванні, що підтверджується звітами та показами газових лічильників та обчислювачів «Універсал» по об`єктам «котельня ЦБТ, «ГРП 3/5», «ГРП-4»; збільшення газорозподільним підприємством обсягу природного газу на 153,796 тис. куб. м у листопаді 2018 року, та на 60,258 тис. куб. м у грудні 2018 року є безпідставним, оскільки вузли обліку газу замовника опломбовані, прилади обліку пройшли держповірку, вузли обліку працюють в робочому діапазоні, не перевищують мінімальне та максимальне споживання природного газу, приведені до стандартних умов.

Крім того, у відповідності до зазначених листів, позивач просив оператора ГРМ відкоригувати покази віднесені до вказаних актів приймання-передачі послуги розподілу природного газу за листопад, грудень 2018 року та направити останні для підписання на адресу замовника.

За твердженням позивача, вказані розбіжності щодо визначення обсягу розподіленого природного газу у листопаді, грудні 2018 року на підставі укладеного сторонами правочину врегульовано не було, внаслідок чого, враховуючи приписи п.10 гл.2 розділу ІХ Кодексу газорозподільних систем, п.5.6 типового договору розподілу природного газу, Публічне акціонерне товариство «Часівоярський вогнетривкий комбінат» звернулось до суду з розглядуваним позовом.

За змістом положень ст.55 Основного Закону України кожному гарантується захист прав і свобод у судовому порядку.

Відповідно до ч.1 ст.2 Господарського процесуального кодексу України завданням господарського судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів, пов`язаних із здійсненням господарської діяльності, та розгляд інших справ, віднесених до юрисдикції господарського суду, з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав і законних інтересів фізичних та юридичних осіб, держави.

Згідно з ч.2 ст.4 вказаного процесуального кодексу України юридичні особи та фізичні особи - підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Здійснюючи правосуддя, господарський суд захищає права та інтереси фізичних і юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законом або договором. У випадку, якщо закон або договір не визначають ефективного способу захисту порушеного права чи інтересу особи, яка звернулася до суду, суд відповідно до викладеної в позові вимоги такої особи може визначити у своєму рішенні такий спосіб захисту, який не суперечить закону (ст.5 Господарського процесуального кодексу України).

Відповідно до ст.15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Згідно із ч.1 ст.16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

У ст.20 Господарського кодексу України зазначено, що кожний суб`єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів.

За змістом положень вказаних норм суд шляхом вчинення провадження у справах здійснює захист осіб, права і охоронювані законом інтереси яких порушені або оспорюються.

Розпорядження своїм правом на захист є диспозитивною нормою цивільного законодавства, яке полягає у наданні особі, яка вважає свої права порушеними, невизнаними або оспорюваними, можливості застосувати способи захисту, визначені законом або договором. Застосування конкретного способу захисту цивільного права залежить як від змісту суб`єктивного права, за захистом якого звернулася особа, так і від характеру його порушення.

Встановивши наявність у особи, яка звернулася з позовом, суб`єктивного матеріального права або охоронюваного законом інтересу, про захист яких подано позов, суд з`ясовує наявність чи відсутність факту порушення або оспорення і відповідно ухвалює рішення про захист порушеного права або відмовляє позивачу у захисті, встановивши безпідставність та необґрунтованість заявлених вимог.

Однак, наявність права на пред`явлення позову не є безумовною підставою для здійснення судового захисту, а є лише однією з необхідних умов реалізації встановленого права.

Виходячи зі змісту ст.ст.15, 16 Цивільного кодексу України, ст.20 Господарського кодексу України застосування певного способу судового захисту вимагає доведеності належними доказами сукупності таких умов: наявності у позивача певного суб`єктивного права (інтересу); порушення (невизнання або оспорювання) такого права (інтересу) з боку відповідача; належності обраного способу судового захисту (адекватність наявному порушенню та придатність до застосування як передбаченого законодавством), і відсутність (недоведеність) будь-якої з означених умов унеможливлює задоволення позову.

Надаючи правову оцінку належності обраного зацікавленою особою способу захисту, господарський суд зважає і на його ефективність з точки зору статті 13 Конвенції. Так, у рішенні від 15 листопада 1996 року у справі «Чахал проти Об`єднаного Королівства» Європейський суд з прав людини зазначив, що згадана норма гарантує на національному рівні ефективні правові засоби для здійснення прав і свобод, що передбачаються Конвенцією, незалежно від того, яким чином вони виражені в правовій системі тієї чи іншої країни. Суть цієї статті зводиться до вимоги надати людині такі міри правового захисту на національному рівні, що дозволили б компетентному державному органові розглядати по суті скарги на порушення положень Конвенції й надавати відповідний судовий захист, хоча держави - учасники Конвенції мають деяку свободу розсуду щодо того, яким чином вони забезпечують при цьому виконання своїх зобов`язань. Крім того, Європейський суд указав на те, що за деяких обставин вимоги статті 13 Конвенції можуть забезпечуватися всією сукупністю засобів, що передбачаються національним правом.

Оцінюючи належність обраного позивачем способу захисту та обґрунтовуючи відповідний висновок, господарський суд виходить насамперед із його ефективності, і це означає, що вимога на захист цивільного права має відповідати змісту порушеного права та характеру правопорушення, забезпечити поновлення порушеного права, а у разі неможливості такого поновлення - гарантувати особі можливість отримання нею відповідного відшкодування.

Відповідно до п.2.3 типового договору розподілу природного газу при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов`язуються керуватися Законом України «Про ринок природного газу» та Кодексом газорозподільних систем. Оператор ГРМ зобов`язується вносити зміни та оновлювати інформацію, що розміщена на його сайті, зокрема, чинну редакцію тексту цього договору та Кодексу газорозподільних систем.

За змістом ч.ч.1, 2, 3 статті 18 Закону України «Про ринок природного газу» приладовий облік природного газу здійснюється з метою отримання та реєстрації достовірної інформації про обсяги і якість природного газу під час його транспортування, розподілу, постачання, зберігання та споживання.

Приладовий облік природного газу здійснюється з метою визначення за допомогою вузла обліку природного газу обсягів його споживання та/або реалізації, на підставі яких проводяться взаєморозрахунки суб`єктів ринку природного газу.

Постачання природного газу споживачам здійснюється за умови наявності вузла обліку природного газу.

Відповідно до п.1 гл.6 розділу X Кодексу ГРС, власник комерційного ВОГ або суб`єкт господарювання, що здійснює його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових (зокрема ЗВТ), а також проведення періодичної повірки ЗВТ (крім населення) в порядку, визначеному главою 7 цього розділу, та відповідає за дотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових (ЗВТ).

Протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових Оператор ГРМ та споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) проводять такі спільні дії: контрольне зняття показань ЗВТ (лічильника газу); перевірку комерційного ВОГ та його складових відповідно до вимог цього Кодексу, зокрема контрольний огляд вузла обліку; монтаж/демонтаж ЗВТ на повірку (періодичну, позачергову, експертну), експертизу та/або ремонт (п.2 гл.6 розділу X Кодексу газорозподільних систем).

У разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки. Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає: 1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо; 2) відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об`єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу; 3) наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу чи іншого ЗВТ; 4) індикація або наявність повідомлень про порушення в роботі ЗВТ, в тому числі про необхідність зміни елементів живлення; 5) забруднення або відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини вимірювального трубопроводу або лічильника газу чи на робочі поверхні первинних перетворювачів; 6) інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання (п.6 гл.6 розділу X Кодексу газорозподільних систем).

Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об`єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об`ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу.

За приписами п.п.5, 6 гл.9 розділу Х Кодексу ГРС оператор ГРМ та споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) при проведенні перевірки комерційного ВОГ чи його складових має право за власний рахунок проводити перевірку працездатності вузла обліку чи його складових за допомогою технічних засобів (заходів), зокрема шляхом встановлення (під`єднання) контрольних ЗВТ чи пересувних вимірювальних комплексів. При цьому власник комерційного ВОГ має забезпечити доступ на територію (у приміщення), де встановлений комерційний ВОГ, до відповідного устаткування (включаючи транспортний засіб, який ним обладнаний чи укомплектований) та безпосередньо до комерційного ВОГ чи його складових. За підсумками перевірки комерційного ВОГ та за умови відсутності зауважень представник Оператора ГРМ на місці перевірки повинен скласти відповідний акт обстеження/акт контрольного огляду вузла обліку (по одному екземпляру для кожної сторони), що має бути підписаний споживачем (суміжним суб`єктом ринку природного газу). Якщо під час перевірки комерційного ВОГ (за умови відсутності ознак порушень, передбачених розділом ХІ цього Кодексу) між сторонами виникає сумнів щодо результатів вимірювання об`єму природного газу та/або метрологічних характеристик комерційного ВОГ чи його складових, за домовленістю сторін або за ініціативою однієї зі сторін - Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх позачергова чи експертна повірка у порядку, визначеному цим розділом. При цьому в акті обстеження/акті контрольного огляду вузла обліку (або в акті про порушення) Оператор ГРМ має зазначити про проведення певних дій щодо позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ чи його складових.

За змістом п.7 гл.9 розділу Х зазначеного Кодексу, у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак вищенаведеного порушення представник оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про: 1) пошкодження пломб; 2) пошкодження ЗВТ (лічильника газу); 3) наявність зміни параметрів параметризації обчислювача чи коректора об`єму газу; 4) непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його (їх) невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проектній документації або умовам договору; 5) наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ; 6) наявність несанкціонованого газопроводу; 7) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок чого перевищується діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).

Розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення здійснюється за наявності акта про порушення та у порядку, визначеному в розділі XI цього Кодексу.

За змістом підп.1 п.3 гл.2 розділу ХІ Кодексу ГРС до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як «не з вини споживача»), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

Одночасно, у відповідності до підп.1 п.4 гл.4 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, у разі виявлення оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням такого: при визначенні лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску) непридатними до застосування за результатами позачергової або експертної повірки, а також при пропущенні строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача об`єм переданого (прийнятого) газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунок проводиться за період з дати виходу з ладу ЗВТ (з дати початку прострочення періодичної повірки) до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. У разі якщо дату виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно визначити, перерахунок проводять з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ.

При цьому, у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу (пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно (підп.1 п.1 гл.2 розділу ХІ Кодексу ГРС)), на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу (п.1 гл.5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем).

Пунктом 8 гл.5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем передбачено, що акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

За змістом п.11 гл.5 розділу XI Кодексу ГРС визначено, що за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення. При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Відповідно до п.п.11, 12 гл.5 розділу XI вказаного Кодексу вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі. Якщо об`єм та/або вартість необлікованого (донарахованого) природного газу буде оскаржуватися споживачем (несанкціонованим споживачем) у судовому порядку, тоді до винесення остаточного рішення у судовій справі заборгованість за необлікований (донарахований) об`єм природного газу не вважається простроченою.

Враховуючи викладене, підставою для нарахування (донарахування) об`єму природного газу, який пред`являється до сплати споживачу є факт задоволення акту про порушення.

Як вказувалось судом, за змістом актів-перерахунків обсягів природного газу за листопад, грудень 2018 року, покази витрат газу за розрахунковий період яких дублюють дані віднесені до додатку до актів приймання-передачі послуги розподілу природного газу №1101 від 01.12.2018р., №1395 від 01.01.2019р., останні були складені за результатами проведення перевірки технічного стану комерційних вузлів обліку газу та правильності розрахунку витрат природного газу на комерційних вузлах обліку природного газу споживача - Публічного акціонерного товариства «Часівоярський вогнетривкий комбінат».

При проведенні перевірки виявлено роботу комерційних ВОГ та їх складових у позаштатному режимі та визначено, що за загальний період з 01.11.2018р. по 01.01.2019р. витрати газу по підприємству споживача будуть обчислюватись за номінальною потужністю газового обладнання (підп.4.1 п.4 гл.11 Кодексу газорозподільних систем), а саме:

- у листопаді 2018 року витрати газу за розрахунковий період на об`єктах: «котельня ЦБТ» становили 39,474 тис. куб. м, «ГРП 3/5» - 861,855 тис. куб. м, «ГРП-4» - 13,606 тис. куб. м;

- у грудні 2018 року витрати газу за розрахунковий період на об`єктах: «котельня ЦБТ» становили 55,772 тис. куб. м, «ГРП 3/5» - 839,861 тис. куб. м, «ГРП-4» - становили 16,985 тис. куб. м.

Вказані акти-перерахунку обсягів природного газу за спірний період підписані та скріплені печаткою тільки з боку оператора ГРМ, споживач від підпису зазначених актів відмовився.

При цьому, у відповідності до приписів Кодексу газорозподільних систем, за результатами такої перевірки складається відповідний акт обстеження комерційних вузлів обліку, та оператор ГРМ, у разі виникнення сумнівів щодо результатів вимірювання об`єму природного газу та/або метрологічних характеристик комерційних ВОГ, наділений правом ініціювати проведення позачергової чи експертної перевірки у порядку, передбаченому Кодексом газорозподільних систем, про що має бути відображено у вищезазначеному акті обстеження.

Водночас, підставою для здійснення розрахунку об`єму переданого (прийнятого) газу за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання є виявлення оператором ГРМ, зокрема, несправності лічильника газу, що сталось внаслідок пошкодження або позаштатного режиму роботи, яка встановлена за результатами проведення позачергової або експертної повірки.

Крім того, у разі виявлення пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або роботи комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно, оператором ГРМ складається відповідний акт про порушення за формою, встановленою Кодексом ГРС, на підставі якого, у разі його задоволення комісією, складається акт-розрахунок не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Проте, жодного акту обстеження комерційних вузлів обліку споживача, доказів проведення позачергових або експертних повірок комерційних ВОГ чи їх складових та складання на їх підставі актів про порушення, матеріали справи не містять.

Одночасно, складення оператором ГРМ актів-перерахунків обсягів природного газу у разі виявлення роботи комерційних вузлів обліку та його складових у позаштатному режимі ані приписами Кодексу газорозподільних систем, ані умовами типового договору розподілу природного газу не передбачено.

Таким чином, приймаючи до уваги, що акти-перерахунку обсягів природного газу за листопад, грудень 2018 року не є актами в розумінні ст.20 Господарського процесуального кодексу України, яка кореспондується з положеннями ст.16 Цивільного кодексу України, та за своїми ознаками до таких актів не належать, складені оператором ГРМ у довільній формі та поза межами процедури, яка встановлена законодавством, позовні вимоги в частині скасування актів перерахунку обсягів природного газу від 01.12.2018р. та від 01.01.2019р., складених начальником СРГУ та РГ Артемівського УГГ Олєнченко І.В. не є ефективним способом захисту прав, що виключає підстави задоволення позову в цій частині.

Розглядаючи позов в частині вимог позивача про визнання правильними об`ємів спожитого на промислові потреби ПАТ «Часівоярський вогнетривкий комбінат» природного газу у період з 01.11.2018р. по 01.12.2018р. у розмірі 644,508 тис. куб. м, у період з 01.12.2018р. по 01.01.2019р. у розмірі 728,648 тис. куб. м., суд, надаючи правову оцінку належності обраного позивачем способу захисту, зважає на його ефективність з точки зору ст.13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод та зазначає про наступне:

Так, в ст.17 Закону України «Про виконання рішень та застосування правтики Європейського суду з прав людини» від 23.02.2006р. №3477-ІV закріплено обов`язок судів застосовувати при розгляді справ Конвенцією про захист прав людини і основоположних свобод1950р. і протоколами до неї, згоду на обов`язковість яких надано Верховною Радою України, та практику Європейського суду з прав людини як джерело права.

У п.145 рішення від 15.11.1996 року у справі «Чахал проти Об`єднаного Королівства» Європейський суд з прав людини зазначив, що згадана норма гарантує на національному рівні ефективні правові засоби для здійснення прав і свобод, що передбачаються Конвенцією, незалежно від того, яким чином вони виражені в правовій системі тієї чи іншої країни. Таким чином, суть цієї статті зводиться до вимоги надати людині такі міри правового захисту на національному рівні, що дозволили б компетентному державному органові розглядати по суті скарги на порушення положень Конвенції й надавати відповідний судовий захист, хоча держави - учасники Конвенції мають деяку свободу розсуду щодо того, яким чином вони забезпечують при цьому виконання своїх зобов`язань. Крім того, Суд указав на те, що за деяких обставин вимоги ст.13 Конвенції можуть забезпечуватися всією сукупністю засобів, що передбачаються національним правом.

Стаття 13 вимагає, щоб норми національного правового засобу стосувалися сутності «небезпідставної заяви» за Конвенцією та надавали відповідне відшкодування. Зміст зобов`язань за ст.13 також залежить від характеру скарги заявника за Конвенцією. Тим не менше, засіб захисту, що вимагається згаданою статтею повинен бути «ефективним» як у законі, так і на практиці, зокрема, у тому сенсі, щоб його використання не було ускладнене діями або недоглядом органів влади відповідної держави (п.75 рішення Європейського суду з прав людини у справі «Афанасьєв проти України» від 05.04.2005р.

З урахуванням наведеного, ефективний засіб захисту повинен забезпечити поновлення порушеного права, а у разі неможливості такого поновлення - гарантувати особі можливість отримання нею відповідного відшкодування.

Тобто, з огляду на обраний позивачем спосіб захисту, господарський суд зазначає, що спосіб захисту втілює безпосередню мету, якої прагне досягнути суб`єкт захисту (позивач), вважаючи, що таким чином буде припинене порушення (чи оспорювання) його прав, він компенсує витрати, що виникли у зв`язку з порушенням його прав, або в інший спосіб нівелює негативні наслідки порушення його прав. При цьому, метою застосування певного способу захисту є усунення невизначеності у взаємовідносинах суб`єктів, створення необхідних умов для реалізації права.

Як вказує позивач, постачальником природного газу для виробництва теплової енергії для надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню та теплової енергії, яка споживається бюджетними установами/організаціями є Публічне акціонерне товариство «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України».

Як свідчать надані позивачем акти приймання-передачі природного газу (на території підконтрольній українській владі) у спірний період Публічним акціонерним товариством «Часівоярський вогнетривкий комбінат» прийнято природний газ власного видобутку постачальника за кодом згідно УКТ ЗЕД 2711 21 00 00 виключно для виробництва теплової енергії для надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню обсягом 101,110 тис. куб. м на суму 756566,90 грн (листопад 2018 року), 102,910 тис. куб. м на суму 770035,60 грн (грудень 2018 року) та для виробництва теплової енергії, яка споживається бюджетними установами/організаціями обсягом 16,303 тис. куб. м на суму 121989,02 грн (листопад 2018 року), 21,760 тис. куб. м на суму 162821,64 грн (грудень 2018 року).

Зазначені покази (обсяги) споживання природного газу значаться у звітах Публічного акціонерного товариства «Часівоярський вогнетривкий комбінат» про витрати природного газу за листопад, грудень 2018 року та віднесені до актів приймання-передачі послуги розподілу природного газу №1101 від 01.12.2018р., №1395 від 01.01.2019р. та сторонами не оспорюються.

Разом з цим, як свідчать матеріали справи, на підставі договору №42/16Г-Э-100/16 від 25.01.2016р., укладеного Публічним акціонерним товариством «Часівоярський вогнетривкий комбінат» (споживач, позивач) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Виробничо-комерційна фірма «Теплобуд» (постачальник, третя особа), постачальник зобов`язується поставити споживачеві природний газ належної якості та кількості у порядку, передбаченому договором, а споживач зобов`язується оплатити вартість прийнятого природного газу в розмірі, строки та порядку, передбачених цим договором. Газ, що постачається за даним договором, використовується споживачем виключно для власних виробничих потреб. Споживач є кінцевим споживачем газу (п.п.1.1, 1.2 укладеного позивачем та третьою особою договору).

Договір набирає чинності з дати його підписання та укладається на строк по 31.12.2019р. договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення строку дії договору жодною зі сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов (п.9.1 договору №42/16Г-Э-100/16 від 25.01.2016р. в редакції додаткової угоди №35 від 29.11.2018р.).

Відповідно до п.12 розділу ІІ Правил постачання природного газу, затверджених постановою №2496 від 30.09.2015р. Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, за підсумками розрахункового періоду споживач до 05 числа місяця, наступного за розрахунковим, зобов`язаний надати діючому постачальнику копію відповідного акта про фактичний об`єм (обсяг) розподіленого (протранспортованого) природного газу споживачу за розрахунковий період, що складений між Оператором ГРМ/ГТС та споживачем, відповідно до вимог Кодексу газотранспортної системи/Кодексу газорозподільних систем. На підставі отриманих від споживача даних та/або даних Оператора ГТС постачальник протягом трьох робочих днів готує та надає споживачу два примірники акта приймання-передачі природного газу за розрахунковий період, підписані уповноваженим представником постачальника. Споживач протягом двох днів з дати одержання акта приймання-передачі природного газу зобов`язується повернути постачальнику один примірник оригіналу акта приймання-передачі природного газу, підписаний уповноваженим представником споживача, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта приймання-передачі природного газу. У випадку відмови від підписання акта приймання-передачі природного газу розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до договору або в судовому порядку. До прийняття рішення судом вартість поставленого природного газу встановлюється відповідно до даних постачальника.

На виконання вищенаведеного правочину, постачальником та споживачем були підписані акти приймання-передачі природного газу №42/16Г-Э-100/16-11 від 30.11.2018р. за листопад 2018 року на суму 9914935,68 грн (798,304 тис. куб. м), №42/16Г-Э-100/16-12 від 30.12.2018р. за грудень 2018 року на суму 9230200,20 грн (788,906 тис. куб. м).

При цьому, з боку споживача вищенаведені акти підписані із зауваженнями, а саме зазначено, що обсяг газу отриманий Публічним акціонерним товариством «Часівоярський вогнетривкий комбінат» для промислових потреб у листопаді 2018 року складає 644,508 тис. куб. м, у грудні 2018 року - 728,648 тис. куб. м із врахуванням витрат при транспортуванні згідно наданих газорозподільному підприємству звітів та показів газових лічильників та обчислювачів «Універсал».

Разом з цим, як зазначалось судом, у відповідності до п.п.3, 4 гл.3 розділу ІХ Кодексу газорозподільних систем, на виконання зобов`язань заснованих на типовому договорі розподілу природного газу та заявці-приєднанні №08-/156/2017-Т від 01.01.2017р., споживач як власник комерційних ВОГ, надав оператору ГРМ звіти про витрати природного газу за листопад, грудень 2018 року, у яких відображений загальний об`єм (обсяг) споживання (розподілу) природного газу за розрахунковий період (календарний місяць) з урахуванням втрат.

Відповідно до представлених позивачем звітів про витрати природного газу по Публічному акціонерному товариству «Часівоярський вогнетривкий комбінат» за спірний період, обсяг спожитого споживачем природного газу становив:

- у листопаді 2018 року: котельня ЦБТ - 33,126 тис. куб. м, ГРП - 4 - 10,984 тис. куб. м, ГРП 3/5 - 717,029 тис. куб. м, будинок приїжджих - 0,735 тис. куб. м, кафе «Гурман» - 0,047 тис. куб. м;

- у грудні 2018 року: котельня ЦБТ - 52,124 тис. куб. м; ГРП - 4 - 15,318 тис. куб. м; ГРП 3/5 - 748,918 тис. куб. м; будинок приїжджих - 0,912 тис. куб. м; кафе «Гурман» - 0,046 тис. куб. м.

Крім того, зазначені у звітах про витрати природного газу покази лічильників за спірний період відображені також у подобових звітах (роздруківках з обчислювачів об`єму газу «Універсал-02»).

Проте, у складених відповідачем актах приймання-передачі послуги розподілу природного газу за спірний період містяться наступні відомості:

- у листопаді 2018 року газорозподільним підприємством надано замовнику послугу з розподілу природного газу (код ДКПП 35.22) в обсязі 915,614 тис. куб. м, в тому числі, за напрямками використання: на промислові потреби - 798,304 тис. куб. м, на виробництво теплової енергії для потреб населення та бюджетних організацій - 117,413 тис. куб. м;

- у грудні 2018 року оператором ГРМ було надано позивачу послугу з розподілу природного газу (код ДКПП 35.22) в обсязі 913,576 тис. куб. м, в тому числі, за напрямками використання: на промислові потреби - 788,906 тис. куб. м, на виробництво теплової енергії для потреб населення та бюджетних організацій - 124,67 тис. куб. м.

Відтак, за висновками суду, враховуючи приписи типового договору розподілу природного газу та Кодексу газорозподільних систем, дані комерційних вузлів обліку газу, у даному випадку, споживача відображають фактичний об`єм (куб. м) та обсяг розподілу та споживання природного газу по об`єктам Публічного акціонерного товариства «Часівоярський вогнетривкий комбінат» та мають бути віднесені оператором ГРМ до акту наданих послуг та рахунку про сплату послуги розподілу природного газу.

Відповідно до п.5.6 типового договору розподілу природного газу за наявності розбіжностей у частині визначення об`єму та/або обсягу розподіленого та спожитого природного газу вони підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в судовому порядку. До вирішення цього питання величина об`єму та обсягу розподіленого та спожитого природного газу встановлюється відповідно до даних оператора ГРМ.

За таких обставин, у цій частині вимог позивачем вірно обрано спосіб захисту, який є ефективним. Тобто, спроможний відновити порушені права Публічного акціонерного товариства «Часівоярський вогнетривкий комбінат».

Згідно з ч.ч.1-3 ст.13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом. Аналогічна норма міститься у ч.1 ст.74 Господарського процесуального кодексу України.

Зважаючи на викладені вище обставини та виходячи з положень ст.ст.34, 36 Господарського процесуального кодексу України, за висновками суду, позивачем доведено належними та допустимими доказами, що величина об`єму (обсягу) розподіленого (спожитого) природного газу на промислові потреби Публічного акціонерного товариства «Часівоярський вогнетривкий комбінат» у період з 01.11.2018р. по 01.12.2018р. (листопад 2018 року) становить 644,508 тис. куб. м, у період з 01.12.2018р. по 01.01.2019р. (грудень 2018 року) - 728,648 тис. куб. м.

Таким чином, приймаючи до уваги вищенаведене, позовні вимоги в частині визнання правильним об`єму спожитого на промислові потреби ПАТ «Часівоярський вогнетривкий комбінат» природного газу у період з 01.11.2018р. по 01.12.2018р. у розмірі 644,508 тис. куб. м та визнання правильним об`єму спожитого на промислові потреби ПАТ «Часівоярський вогнетривкий комбінат» природного газу у період з 01.12.2018р. по 01.01.2019р. у розмірі 728,648 тис. куб. м є правомірними, обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Всі інші клопотання та заяви, доводи та міркування учасників судового процесу відповідно залишені судом без задоволення і не прийняті до уваги як необґрунтовані та такі, що не впливають на висновки суду щодо розгляду справи по суті.

Згідно із ст.129 Господарського процесуального кодексу України судовий збір в сумі 15368 грн підлягає розподілу між сторонами пропорційно задоволеним вимогам. Одночасно, виходячи з того, що за подання розглядуваної позовної заяви позивач сплатив судові витрати у більшому розмірі ніж передбачено діючим законодавством, Публічне акціонерне товариство «Часівоярський вогнетривкий комбінат» не позбавлено права та можливості звернутись до суду з клопотанням про повернення судового збору у переплаченому розмірі (23859,47 грн) в порядку норм ст.7 Закону України «Про судовий збір».

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.86, 129, 210, 233, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги задовольнити частково.

Визнати правильним об`єм спожитого на промислові потреби ПАТ «Часівоярський вогнетривкий комбінат» природного газу у період з 01.11.2018р. по 01.12.2018р. у розмірі 644,508 тис. куб. м.

Визнати правильним об`єм спожитого на промислові потреби ПАТ «Часівоярський вогнетривкий комбінат» природного газу у період з 01.12.2018р. по 01.01.2019р. у розмірі 728,648 тис. куб. м.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» (84313, Донецька область, м.Краматорськ, вул.Південна, буд.1, ) на користь Публічного акціонерного товариства «Часівоярський вогнетривкий комбінат» (84551, Донецька область, Бахмутський район, м.Часів Яр, вул.Комсомольська, буд.1, ) судовий збір в сумі 3842 грн.

Видати наказ після набрання судовим рішенням законної сили.

В іншій частині позовних вимог відмовити.

Вступну та резолютивну частини рішення складено та підписано 03.07.2019р.

Повний текст рішення складено та підписано 15.07.2019р.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до апеляційного господарського суду через відповідний місцевий господарський суд протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Суддя Ю.О.Паляниця