ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

"10" липня 2019 р.м. Одеса Справа № 916/495/19

Господарський суд Одеської області у складі судді Смелянець Г.Є.,

при секретарі судового засідання Тіщенко Д.І.

розглянувши у судовому засіданні в порядку загального позовного провадження

справу №916/495/19

за позовом ОСОБА_1

до відповідачів: 1. ОСОБА_2

2. Товариства з обмеженою відповідальністю Главбуд Плюс

про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства, -

за участю представників:

від позивача: Оськін М.Д., ордер серії ОД № 157808 від 27.02.2019р.

від відповідача-1: Жигуліна А.С., ордер серії ОД № 316031 від 26.03.2019р.

від відповідача-2: не з`явився

Суть спору: ОСОБА_1 звернулася до ОСОБА_2 та ТОВ Главбуд Плюс з позовом про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ Главбуд Плюс, оформлених протоколом загальних зборів учасників ТОВ Главбуд Плюс від 12.02.2019 року.

Позовні вимоги обґрунтовані порушенням вимог закону під час скликання і проведення загальних зборів учасників ТОВ Главбуд Плюс, які відбулися 12.02.2019р. та відсутністю кворуму під час прийняття рішень загальними зборами 12.02.2019р., оскільки повідомлення від 11.01.2019р. про проведення позачергових загальних зборів ТОВ Главбуд Плюс підписано від імені товариства особою, яка не мала для цього законних повноважень, а саме ОСОБА_2 не мав повноважень виконавчого органу товариства директора. Такі повноваження з 01.06.2007р. були наявні у ОСОБА_3 . По друге, повідомлення від 11.01.2019р. про проведення позачергових загальних збрів ТОВ Главбуд Плюс 12.02.2019р. отримано ОСОБА_1 06.02.2019р., тобто із порушенням встановлених вимогами ч.3 ст.32 Закону України „Про товариства з обмеженою відповідальністю та додатковою відповідальністю строків та у повідомлення не включено питання, які вирішені на загальних зборах 12.02.2019р. По-третє, до повідомлення від 11.01.2019р. про проведення позачергових загальних зборів товариства не додано жодних проектів змін до статуту. Окрім того, всі рішення позачергових загальних зборів учасників ТОВ Главбуд Плюс, в т.ч. щодо виключення ОСОБА_1 з учасників товариства, прийняті за відсутністю кворуму для їх прийняття, оскільки відповідно до п.9.8. Статуту ТОВ Главбуд Плюс збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш, ніж як 60 % голосів.

11.03.2019р. господарським судом Одеської області постановлено ухвалу про прийняття позовної заяви до розгляду та відкриття провадження у справі, розгляд даної справи за правилами загального позовного провадження.

Відповідачем 1 ( ОСОБА_2 ) надано відзив на позов за вх.№8178/19 від 24.04.2019р., в якому відповідач-1 просить суд відмовити у задоволені позову, з посиланням при цьому на те, що позачергові загальні збори товариства скликані ОСОБА_2 , як керівником ТОВ Главбуд Плюс, оскільки відповідно до витягу з ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань на запит від 09.01.2019р. № станом на 09.01.2019р. керівником ТОВ Главбуд Плюс зазначено ОСОБА_2 . Також відповідач -1 посилається на те, що позивачем отримано повідомлення про проведення загальних зборів із зазначенням дати відправлення 11.01.2019р., що свідчить про те, що відправлення відбулося не менш ніж за 30 днів поштовим відправленням. Водночас належним чином сповіщений учасник (позивач) не з`явився на зазначені загальні збори учасників товариства.

Окрім того, відповідачем -1 надано заяву про зупинення провадження у справі за вх.№2-1381/19 від 26.03.2019р., в якій відповідач-1 просить суд зупинити провадження у справі до набрання законної сили рішенням у справі №916/45/19, з посиланням при цьому на те, що суд має дійти висновку про неможливість розгляду справи до винесення рішення у справі №916/45/19, оскільки при розгляді справи №916/45/19 господарським судом було розглянуто заяву ОСОБА_2 про зупинення провадження у справі до розгляду справи №916/495/19. Представник ОСОБА_1 ОСОБА_4 , який був присутній у засіданні, заперечив проти задоволення вказаної заяви у справі №916/45/19, посилаючись на первинність (пріоритет) позову ОСОБА_1 у даній справі №916/45/19, а дії ОСОБА_2 по скликанню та проведенню загальних зборів ТОВ Главбуд Плюс, що відбулися 12.02.2019р. стали можливими в результаті здійснення реєстраційних дій, які оскаржуються у справі №916/45/19. Суд у господарський справі №916/45/19, з огляду на вищезазначені заперечення ОСОБА_4 ухвалою від 20.03.2019р. відмовив в задоволенні заяви про зупинення провадження у справі №916/45/19.

Також під час розгляду справи судом постановлено ухвалу від 27.03.2019р., якою задоволено клопотання позивача та у ТОВ Главбуд Плюс витребувані оригінали всіх рішень загальних зборів ТОВ Главбуд Плюс, які прийняті на загальних зборах з 12.02.2019р. включно за участю ОСОБА_2 .

Також під час розгляду справи судом постановлено ухвалу від 24.04.2019р., якою задоволено клопотання позивача за вх.№2-1943/19 від 24.04.2019р. та у комунального підприємства Агенція державної реєстрації витребувані оригінал або завірену копію рішення загальних зборів ТОВ Главбуд плюс, яке оформлене протоколом на підставі якого ОСОБА_1 було виключено зі складу учасників ТОВ Главбуд плюс, з Управління держаної реєстрації юридичного департаменту Одеської міської ради витребувана реєстраційна справа ТОВ Главбуд плюс для огляду та завірена копія рішення загальних зборів ТОВ Главбуд плюс, яке оформлене протоколом на підставі якого ОСОБА_1 було виключено зі складу учасників ТОВ Главбуд плюс, у ОСОБА_2 витребувано оригінал (у разі відсутності копію) рішення загальних зборів ТОВ Главбуд плюс, яке оформлене протоколом на підставі якого ОСОБА_1 було виключено зі складу учасників ТОВ Главбуд плюс, у приватного нотаріуса Левчук О.С. витребувано оригінал (у разі відсутності копію) рішення загальних зборів ТОВ Главбуд плюс, яке оформлене протоколом на підставі якого ОСОБА_1 було виключено зі складу учасників ТОВ Главбуд плюс.

У заяві за вх.№9523/19 від 15.05.2019р. відповідач -1 надав пояснення про неможливість надання до суду доказів на виконання вимог ухвали суду від 27.03.2019р. у зв`язку з відсутністю цих доказів у відповідача-1 як учасника товариства.

Супровідним листом Управління державної реєстрації Юридичного департаменту ОМР за вх.№9738/19 від 17.05.2019р. до суду надіслано копію реєстраційної справи ТОВ Главбуд плюс та копію протоколу загальних зборів учасників ТОВ Главбуд плюс від 18.02.2019р. №12.

20.05.2019р. за вх. № 2-2358 господарським судом одержано заяву позивача про зміну предмету позову, згідно з якою позивач просить суд визнати недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ Главбуд Плюс, яке оформлено протоколом загальних зборів учасників ТОВ Главбуд Плюс від 18.02.2019р. № 12.

У відзиві на заяву про зміну предмету позову за вх.№10824/19 від 31.05.2019р. відповідач-1 просить суд відмовити у задоволенні позову, з посиланням при цьому на те, що ОСОБА_2 скликав загальні збори як керівник ТОВ Главбуд плюс, що підтверджується витягом з ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 09.01.2019р., згідно з яким керівником ТОВ Главбуд Плюс зазначено ОСОБА_2 . У зв`язку з наявністю справи №916/45/19 за позовом ОСОБА_1 до КП „Агенція державної реєстрації та ОСОБА_2 , третя особа ТОВ Главбуд плюс про визнання протиправними дій державного реєстратора та скасування запису, відповідачем -1 до суду подано клопотання про зупинення провадження у справі №916/495/19.

Окрім того, відповідач-1 посилається на те, що позивачу, як учаснику товариства, на виконання умов повідомлення про проведення позачергових загальних зборів від 11.01.2019р., 12.01.2019р. надіслано повідомлення про проведення позачергових загальних зборів з додатковим переліком питань порядку денного, по яким необхідно прийняти рішення на загальних зборах засновників (учасників) товариства, які відбулися 12.02.2019р. об 15:00 за адресою: м. Одеса, вул. Сабанєєв міст 5/7. Разом із тим, належним чином сповіщений позивач не з`явився на зазначені загальні збори учасників товариства.

У відповіді на відзив за вх.№11462/19 від 07.06.2019р. позивач посилається на те, що відзив на заяву про зміну предмету позову подано із порушенням встановлених судом строків та залучено судом до справи після усної заяви представника відповідача -1 про продовження цього строку. Позивач вважає, що у такому випадку суд має ухвалити ухвалу про відмову у продовженні строків на подання відзиву та відмови у прийнятті відзиву.

Також позивач визнає, що дійсно згідно витягу від 09.01.2019р. станом на 09.01.2019р. відомості з реєстру містять інформацію про те, що ОСОБА_2 є керівником ТОВ Главбуд плюс та навіть можливо він і підписав як директор ТОВ Главбуд плюс та формально міг скликати збори, однак це жодним чином не дозволяло загальним зборам приймати рішення про виключення ОСОБА_1 зі складу учасників. Також позивач просить суд відмовити відповідачу-1 у задоволенні клопотання про зупинення провадження у справі, оскільки справа №916/45/19 та справа №916/495/19 є різними за своїми предметами.

Ухвалою від 07.06.2019р. підготовче провадження закрито та справу призначено до судового розгляду по суті.

ТОВ Главбуд плюс (відповідач-2) у підготовчі засідання та у судові засідання щодо розгляду справи по суті не з`явився, про причини свого нез`явлення суд не повідомив, відзив на позов не надав. При цьому, про дату, час і місце судових засідань відповідач 2 повідомлявся шляхом надіслання відповідних судових ухвал відповідачу-2 як на адресу, що зазначена у позові для поштових відправлень, так і на адресу, яка зазначена у ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань, а також шляхом публікації в мережі Інтернет відповідного повідомлення суду про оголошення перерви у судовому засіданні до 10.07.2019р.

На підставі ст. 240 ГПК України у судовому засіданні 10.07.2019р. за участю представників позивача та відповідача -1 оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши матеріали справи заслухавши пояснення представників позивача та відповідача -1, господарським судом встановлено:

Згідно з витягом з ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань станом на 21.12.2018р., учасниками ТОВ Главбуд Плюс є ОСОБА_1 із розміром внеску до статутного фонду 7 000 грн. та ОСОБА_2 із розміром внеску до статутного фонду 7 000 грн. Розмір статутного фонду товариства становить 14 000 грн. Керівником та підписантом товариства є ОСОБА_3 . Місцезнаходженням товариства є АДРЕСА_1 .

Останню реєстраційну дію щодо товариства проведено 29.05.2015р. №0008370 внесення відмітки про подання фінансової звітності юридичною особою.

Водночас згідно з витягом з ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань станом на 09.01.2019р., учасниками ТОВ Главбуд Плюс є ОСОБА_1 із розміром внеску до статутного фонду 7 000 грн. та ОСОБА_2 із розміром внеску до статутного фонду 7 000 грн. Розмір статутного фонду товариства становить 14 000 грн. Керівником та підписантом товариства є ОСОБА_2 Місцезнаходженням товариства є АДРЕСА_1

Останню реєстраційну дію щодо товариства проведено 30.12.2018р. №3008370 внесення судового рішення, яке потребує змін атрибутів суб`єкта.

06.02.2019р. ОСОБА_5 отримала Повідомлення про проведення позачергових загальних зборів ТОВ «Главбуд Плюс», яке відправлено 11.01.2019р., про що свідчить наявні у справі опис вкладення у цінний лист, накладна Укрпошти за номером відправлення 570 та відповідний витяг із сайту Укрпошти щодо відстеження відправлень.

Згідно з Повідомленням про проведення позачергових загальних зборів ТОВ «Главбуд Плюс», яке складено та підписано директором товариства Міхайлуце ОСОБА_6 . 11.01.2019р., товариство повідомляє, що директором товариства прийнято рішення: 1. Скликати позачергові загальні збори засновників (учасників) товариства, 2. Позачергові загальні збори засновників (учасників) призначити на 12.02.2019р., початок зборів о 15 годині за адресою м. Одеса, вул. Сабанєєв міст, 5/7, з наступним порядком денним: 1. Обрання ревізійної комісії товариства; 2. Прийняття рішення про розробку слів та музики то гімну товариства та затвердження; 3.Про зміну адреси товариства. Про інші питання рішення по яким необхідно прийняти загальними зборами засновників (учасників) товариства буде повідомлено додатково.

18.02.2019р. відбулися загальні збори учасників ТОВ «Главбуд Плюс», які оформлені протоколом №12, згідно з яким на зборах 18.02.2019р. були присутні ОСОБА_2 , який володіє 50 % статутного капіталу.

Порядок денний цих зборів є:

1. Прийняття рішення про виключення зі складу засновників (учасників) товариства ОСОБА_1 та визначення порядку здійснення розрахунків з останньою.

2. Прийняття рішення про здійснення перерозподілу часток та затвердження статутного капіталу товариства.

3. Прийняття рішення про доповнення видів діяльності Товариства згідно з Класифікатором видів економічної діяльності (далі КВЕД) та внесення відповідних змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань. 4. Прийняття рішення про зміну адреси місцезнаходження товариства

5. Прийняття рішення про звільнення з посади директора товариства ОСОБА_7 Пантеліойвича з 18.02.2019р.

6. Прийняття рішення про призначення на посаду директора товариства ОСОБА_8 з 19.02.2019р.

7. Прийняття рішення про викладення Статуту товариства у новій редакції, про затвердження та державну реєстрацію статуту.

8. Прийняття рішення про надання повноважень директору Товариства на проведення державної реєстрації нової редакції статуту та змін в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань.

На вказаних зборах 18.02.2019р. прийняті наступні рішення.

По-першому питанню вирішено виключити зі складу засновників товариства ОСОБА_9 Л. ОСОБА_10 та здійснити з нею всі розрахунки у вигляді виплати вартості частини майна пропорційну її частці в Статутному капіталі Товариства, грошовими коштами в порядку та строки, встановлені діючим законодавством України.

По-другому питанню вирішено затвердити перерозподіл часток статутного капіталу товариства із розміром 14 000 грн. 100% учаснику ОСОБА_2 .

По-третьому питанню вирішено доповнити види діяльності Товариства згідно з класифікатором видів економічної діяльності та внесення відповідних змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб,фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

По-четвертому питанню вирішено визначити адресу місцезнаходження товариства: АДРЕСА_2

По п`ятому питанню вирішено звільнити з посади директора товариства з 18.02.2019р. ОСОБА_2 .

По-шостому питанню вирішено призначити на посаду директора товариства з 19.02.2019р. ОСОБА_8

По-сьомому питанню вирішено викласти Статут Товариства у новій редакції, та затвердити державну реєстрацію статуту.

По-восьмому питанню вирішено надати повноваження директору Товариства на проведення державної реєстрації нової редакції статуту та змін в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб,фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Згідно з витягом з ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 19.02.2019р., учасниками ТОВ ТОВ «Главбуд Плюс» є ОСОБА_2 із розміром внеску до статутного фонду 14 000 грн. Розмір статутного фонду товариства становить 14 000 грн. Керівником та підписантом товариства є ОСОБА_8 . Місцезнаходженням товариства є АДРЕСА_2 .

Останню реєстраційну дію щодо цього товариства проведено 18.02.2019р. №5008370 внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов`язані зі змінами в установчих документах;

№6008370 державна реєстрацію зміни місцезнаходження, зміни видів діяльності, інші зміни;

№7008370 державна реєстрація зміни керівника юридичної особи, зміни складу підписантів.

Наказом Міністерства юстиції України від 23.05.2019р. №1566/5 «Про скасування реєстраційних дій в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осібпідприємців та громадських формувань» задоволено частково скаргу ОСОБА_1 від 21.03.2019р. та скасовано реєстраційні дії у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осібпідприємців та громадських формувань від 18.02.2019р. №5008370 «Внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов`язані зі змінами в установчих документах» та №6008370 «Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи» та №7008370 «Внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов`язані зі змінами в установих документах» проведені державним реєстратором КП «Агенція державної реєстрації» Одеської області ОСОБА_11 стосовно ТОВ «Главбуд плюс». Виконання покласти на Департамент державної реєстрації та нотаріату.

Окрім того, у матеріалах справи наявні:

1) Повідомлення про проведення позачергових загальних зборів, яке надано до суду відповідачем -1, та згідно з яким директор товариства на виконання повідомлення про проведення позачергових загальних зборів від 11.01.2019р. прийняв рішення та надає додатковий перелік питань порядку денного по яким необхідно прийняти рішення на загальних зборах засновників (учасників) товариства, які відбудуться 12.02.2019р. о 15:00 за адресою: 65082, м. Одеса, вул. Сабанєв міст, 5/7, а саме: 1. Прийняття рішення про виключення зі складу засновників (учасників) Товариства ОСОБА_1 та визначення порядку здійснення всіх розрахунків із останньою. 2. Прийняття рішення про здійснення перерозподілу часток та затвердження статутного капіталу Товариства. 3. Прийняття рішення про доповнення видів діяльності Товариства згідно з класифікатором видів економічної діяльності (далі КВЕД) та внесення відповідних змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємці в та громадських формувань. 4. Прийняття рішення про зміну адреси місця знаходження Товариства. 5. Прийняття рішення про звільнення з посади директора Товариства ОСОБА_2 з 18 лютого 2019 року. 6. Прийняття рішення про призначення на посаду директора Товариства ОСОБА_8 з 19 лютого 2019 року. 7. Прийняття рішення про викладення Статуту Товариства у новій редакції, про затвердження та державну реєстрацію статуту. 8. Прийняття рішення про надання повноважень директору Товариства на проведення державної реєстрації нової редакції статуту та змін в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Вказане повідомлення підписано директором ТОВ «Главбуд плюс» ОСОБА_2 . Дата складання та підписання Повідомлення відсутня.

2) Рекомендоване повідомлення про вручення поштового відправлення, виплату поштового переказу про направлення на адресу ОСОБА_1 поштової кореспонденції 12.01.2019р. Рекомендоване повідомлення про вручення поштового відправлення, виплату поштового переказу про направлення на адресу ОСОБА_2 поштової кореспонденції 12.01.2019р.

Рішенням господарського суду Одеської області від 01.04.2019р. у справі №916/45/19 частково задоволено позов ОСОБА_1 до Комунального підприємства Агенція державної реєстрації та ОСОБА_2 , третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача Товариство з обмеженою відповідальністю Главбуд Плюс про визнання протиправними дій державного реєстратора та скасування запису.

Визнані протиправними дії державних реєстраторів КП Агенція державної реєстрації ОСОБА_12 Володимировича та ОСОБА_13 щодо вчинення записів в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань по внесенню змін до відомостей про ТОВ Главбуд плюс, що не пов`язані зі змінами в установчих документах, про зміну керівника та підписанта ОСОБА_3 на ОСОБА_8 , а саме запису від 22.12.2018 р. за номером 1008370, а також запису про зміну керівника та підписанта на ОСОБА_14 , що був здійснений 30.12.2018 р. за номером 3008370. Скасований запис державного реєстратора КП Агенція державної реєстрації Кушнерової Римми В`ячеславівни від 30.12.2018 р. про внесення змін до відомостей про ТОВ Главбуд плюс: внесення судового рішення, яке потребує змін атрибутів суб`єкта, номер запису 3008370.

Станом на 10.07.2019р. вказане рішення суду не набрало законної сили, оскільки переглядається в апеляційному порядку Південно-Західним апеляційним господарським судом.

Проаналізувавши наявні у справі докази та надавши їм правову оцінку, суд дійшов висновку про задоволення позовних вимог, з наступних мотивів.

Як вище встановлено господарським судом, предметом позовних вимог, який уточнений позивачем шляхом подання до суду відповідної заяви під час проведення підготовчого провадження, є визнання недійсними рішень, прийнятих загальними зборами учасників товариства 18.02.2019р. та оформлених відповідним протоколом №12.

Рішення, які прийняті на загальних зборах учасників товариства, за участю учасника товариства ОСОБА_2 ., стосуються виключення ОСОБА_1 зі складу учасників, перерозподілу часток у статутному капіталі, звільнення та призначення керівника товариства.

Відповідно до п. 1.1, п. 6.3 Статуту ТОВ «Главбуд Плюс» який затверджений загальними зборами учасників (протокол №1 від 30.05.2005р.) та зареєстрований Жовтневою районною адміністрацією м. Одеси (реєстраційний №04056836Ю0021379 від 16.04.2002р.), із змінами, державну реєстрацію яких проведено 12.01.2006р. №3008370, учасниками цього товариства є: ОСОБА_1 із часткою у статутному капіталі 50% та ОСОБА_2 із часткою у статному капіталі 50%. Розмір статутного капіталу становить 14 000 грн.

Згідно з п.4.2. Статуту ТОВ Главбуд Плюс учасники товариства мають право:

- брати участь в керуванні справами товариства в порядку, визначеному у Статуті;

- брати участь в розподілі прибутки і одержувати його частину (діведенти)

- вийти у встановленому порядку з товариства;

- здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі Товариства у порядку, встановленому законом

- одержувати інформацію про діяльність Товариства

У розділі 9 Статуту встановлені положення щодо складу і компетенції органів управління товариством, а саме встановлено, що органами управління є вищий орган управління збори учасників, ви коновий орган директор (п.9.1.). Вищим органом є збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або признаних ними представників (п.9.2.). Учасники мають кількість голосів, пропорційно розміру їх частки в статутному капіталі (п.9.3.) До компетенції зборів учасників належить:

а) визначення основних напрямків діяльності товариства, затвердження його планів та звітів про їх виконання;

б) внесення змін та доповнень до статуту товариства;

в) встановлення розміру, форми та порядку внесення учасниками додаткових вкладів;

г) вирішення питання про придбання товариством частки учасника;

д) прийом нових учасників, виключення та вихід учасника з товариства;

є) призначення та звільнення з посади директора, а також обрання та відклик членів ревізійної комісії;

ж) затвердження результатів діяльності товариства за рік, включаючи його філії, дочірні підприємства, затвердження звітів та звітів ревізійної комісії, напрямків використання та порядку розподілу прибутків, визначення порядку покриття збитків, строк та порядок виплати частки прибутку (дівідендів);

з) прийняття по поданню Голови зборів рішення про купівлю цінних паперів підприємств та організацій;

і) утворення, реорганізація та ліквідація дочірніх підприємств, філій та представництв, затвердження положень (статутів) про них, рішення питання про входження товариства до асоціацій та об`єднань та вихід з них;

к) прийняття рішень про притягнення до майнової відповідальності посадових осіб органів управління товариства;

л) затвердження правил процедури та внутрішніх документів товариства, визначення організаційної структури товариства;

м) визначення умов оплати праці директора, а також посадових осіб підприємств, філій та представництв, дочірніх підприємств, створених товариством;

н) розгляд конфліктних ситуацій, що виникають між директором товариства та трудовим колективом та застосування мір до їх вирішення;

о) прийняття рішення про припинення діяльності товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу.

З питань визначених у підпунктах а), в), г), д) цього пункту рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників Товариства.

Збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представника учасників), що володіють у сукупності більш, як 60 % голосів (п.9.8.)

Збори учасників скликаються не менше двох разів на рік (п.9.10.)

Позачергові збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу. Учасники товариства, що володіють не менш як 10 % голосів можуть вимагати скликання Загальних зборів. Збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу (п.9.11.)

Виконавчим органом товариства є директор. Директор здійснює права, передані йому зборами учасників (п.9.10).

Відповідно до п.3 глави VІІІ Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» від 06.02.2018р. №2275- VІІІ, який набрав чинності 17.06.2018р., протягом року з дня набрання чинності цим Законом положення статуту товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю, що не відповідають цьому Закону є чинними в частині, що відповідає законодавству станом на день набрання чинності цим Законом. Цей пункт не застосовується після внесення змін до статуту товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю.

Відповідно до ст. 29 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» загальні збори учасників є вищим органом товариства. Кожен учасник має право бути присутнім на загальних зборах учасників, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів учасників. Кожен учасник товариства на загальних зборах учасників має кількість голосів, пропорційну розміру його частки у статутному капіталі товариства, якщо інше не передбачено статутом.

Згідно ст.30 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» до компетенції загальних зборів учасників належать: 1) визначення основних напрямів діяльності товариства; 2) внесення змін до статуту товариства, прийняття рішення про здійснення діяльності товариством на підставі модельного статуту; 3) зміна розміру статутного капіталу товариства; 4) затвердження грошової оцінки негрошового вкладу учасника; 5) перерозподіл часток між учасниками товариства у випадках, передбачених цим Законом; 6) обрання та припинення повноважень наглядової ради товариства або окремих членів наглядової ради, встановлення розміру винагороди членам наглядової ради товариства; 7) обрання одноосібного виконавчого органу товариства або членів колегіального виконавчого органу (всіх чи окремо одного або декількох з них), встановлення розміру винагороди членам виконавчого органу товариства; 8) визначення форм контролю та нагляду за діяльністю виконавчого органу товариства; 9) створення інших органів товариства, визначення порядку їх діяльності; 10) прийняття рішення про придбання товариством частки (частини частки) учасника; 11) затвердження результатів діяльності товариства за рік або інший період; 12) розподіл чистого прибутку товариства, прийняття рішення про виплату дивідендів; 13) прийняття рішень про виділ, злиття, поділ, приєднання, ліквідацію та перетворення товариства, обрання комісії з припинення (ліквідаційної комісії), затвердження порядку припинення товариства, порядку розподілу між учасниками товариства у разі його ліквідації майна, що залишилося після задоволення вимог кредиторів, затвердження ліквідаційного балансу товариства; 14) прийняття інших рішень, віднесених цим Законом до компетенції загальних зборів учасників. Питання, передбачені частиною другою цієї статті, та інші питання, віднесені законом до компетенції вищого органу товариства, не можуть бути віднесені до компетенції інших органів товариства, якщо інше не випливає з цього Закону. До виключної компетенції загальних зборів учасників статутом товариства також може бути віднесено вирішення інших питань.

Відповідно до ст.31 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» загальні збори учасників скликаються у випадках, передбачених цим Законом або статутом товариства, а також: 1) з ініціативи виконавчого органу товариства; 2) на вимогу наглядової ради товариства; 3) на вимогу учасника або учасників товариства, які на день подання вимоги в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства. Річні загальні збори учасників скликаються протягом шести місяців наступного за звітним року, якщо інше не встановлено законом. До порядку денного річних загальних зборів учасників обов`язково вносяться питання про розподіл чистого прибутку товариства, про виплату дивідендів та їх розмір. Якщо вартість чистих активів товариства знизилася більш як на 50 відсотків порівняно з цим показником станом на кінець попереднього року, виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників, які мають відбутися протягом 60 днів з дня такого зниження. До порядку денного таких загальних зборів учасників включаються питання про заходи, які мають бути вжиті для покращення фінансового стану товариства, про зменшення статутного капіталу товариства або про ліквідацію товариства. У разі порушення обов`язку, передбаченого частиною третьою цієї статті, та визнання товариства банкрутом до закінчення трирічного строку з дня зниження вартості чистих активів, передбаченого частиною третьою цієї статті, члени виконавчого органу солідарно несуть субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями товариства. Члени виконавчого органу, які доведуть, що не знали і не мали знати про таке зниження вартості чистих активів товариства або голосували за рішення про скликання загальних зборів учасників у зв`язку із зниженням вартості чистих активів товариства, звільняються від відповідальності за порушення цього обов`язку. Вимога про скликання загальних зборів учасників подається виконавчому органу товариства в письмовій формі із зазначенням запропонованого порядку денного. У разі скликання загальних зборів учасників з ініціативи учасників товариства така вимога повинна містити інформацію про розмір часток у статутному капіталі товариства, що належать таким учасникам. Виконавчий орган товариства повідомляє про відмову в скликанні загальних зборів учасникам, які вимагали скликання таких зборів, письмово із зазначенням причин відмови протягом п`яти днів з дати отримання вимоги від таких учасників товариства. Разом з питаннями, запропонованими для включення до порядку денного загальних зборів учасників особою, яка вимагає скликання таких зборів, виконавчий орган товариства з власної ініціативи може включити до нього додаткові питання. Виконавчий орган товариства зобов`язаний вчинити всі необхідні дії для скликання загальних зборів учасників у строк не пізніше 20 днів з дня отримання вимоги про проведення таких зборів. У разі якщо протягом 10 днів з дня, коли товариство отримало чи мало отримати вимогу про скликання загальних зборів, учасники не отримали повідомлення про скликання загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлено статутом, особи, які ініціювали їх проведення, можуть скликати загальні збори учасників самостійно. У такому випадку обов`язки щодо скликання та підготовки проведення загальних зборів учасників, передбачені статтею 32 цього Закону, покладаються на учасників товариства, які ініціювали загальні збори учасників. Загальні збори учасників можуть прийняти рішення з будь-якого питання без дотримання вимог, встановлених цим Законом та статутом товариства щодо порядку скликання загальних зборів учасників та щодо повідомлень, якщо в таких загальних зборах учасників взяли участь всі учасники товариства та всі вони надали згоду на розгляд таких питань.

У ст.32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» встановлено, що Загальні збори учасників скликаються виконавчим органом товариства. Статутом товариства може бути визначений інший орган, уповноважений на скликання загальних зборів учасників. Виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про це кожному учаснику товариства. Виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства. Повідомлення, передбачене частиною третьою цієї статті, надсилається поштовим відправленням з описом вкладення. Статутом товариства може бути встановлений інший спосіб повідомлення. У повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту товариства, до повідомлення додається проект запропонованих змін. Виконавчий орган товариства приймає рішення про включення запропонованих питань до порядку денного загальних зборів учасників. Пропозиції учасника або учасників товариства, які в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства, підлягають обов`язковому включенню до порядку денного загальних зборів учасників. У такому разі таке питання вважається автоматично включеним до порядку денного загальних зборів учасників. Після надсилання повідомлення, передбаченого частиною третьою цієї статті, забороняється внесення змін до порядку денного загальних зборів учасників, крім включення нових питань відповідно до частини сьомої цієї статті. Виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства про внесення змін до порядку денного не менше ніж за 10 днів до запланованої дати загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства, відповідно до частини четвертої цієї статті. До порядку денного можуть бути внесені будь-які зміни за згодою всіх учасників товариства. У такому разі положення частин восьмої і дев`ятої цієї статті не застосовуються. Виконавчий орган товариства зобов`язаний надати учасникам товариства можливість ознайомитися з документами та інформацією, необхідними для розгляду питань порядку денного на загальних зборах учасників. Виконавчий орган товариства забезпечує належні умови для ознайомлення з такими документами та інформацією за місцезнаходженням товариства у робочий час, якщо інший порядок не передбачений статутом товариства.

Відповідно до ст.33 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» загальні збори учасників проводяться в порядку, встановленому цим Законом та статутом товариства. Учасники товариства беруть участь у загальних зборах учасників особисто або через своїх представників. Загальні збори учасників передбачають спільну присутність учасників товариства в одному місці для обговорення питань порядку денного або можуть проводитися у режимі відеоконференції, що дозволяє бачити та чути всіх учасників загальних зборів учасників одночасно. На загальних зборах учасників, що проводяться відповідно до частини третьої цієї статті, ведеться протокол, у якому фіксуються перебіг загальних зборів учасників та прийняті рішення. Протокол підписує голова загальних зборів учасників або інша уповноважена зборами особа. Кожен учасник товариства, який взяв участь у загальних зборах учасників, може підписати протокол. Рішення з питань, не включених до порядку денного загальних зборів учасників, приймається лише за умови, що у них беруть участь всі учасники товариства, які одностайно надали згоду на розгляд таких питань. Повноваження представника за довіреністю щодо надання такої згоди мають бути спеціально обумовлені довіреністю. Усі витрати на підготовку та проведення загальних зборів учасників несе товариство. Якщо загальні збори учасників ініційовані учасником товариства, витрати на підготовку та проведення таких загальних зборів учасників несе учасник товариства, який ініціює їх проведення, якщо інше рішення не прийнято загальними зборами учасників. Загальні збори учасників проводяться за місцезнаходженням товариства, якщо інше не встановлено статутом товариства. Проведення загальних зборів за межами території України допускається лише за одностайною письмовою згодою всіх учасників товариства.

У ст.34 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» встановлено, що рішення загальних зборів учасників приймаються відкритим голосуванням, якщо інше не передбачено статутом товариства. Рішення з питань, передбачених пунктами 2, 3, 13 частини другої статті 30 цього Закону, приймаються трьома чвертями голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу з відповідних питань. Рішення загальних зборів учасників з питань, передбачених пунктами 4, 5, 9, 10 частини другої статті 30 цього Закону, приймаються одностайно всіма учасниками товариства, які мають право голосу з відповідних питань. Рішення загальних зборів учасників з усіх інших питань приймаються більшістю голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу з відповідних питань. Статутом товариства може встановлюватися інша кількість голосів учасників товариства (але не менше, ніж більшість голосів), необхідна для прийняття рішень з питань порядку денного загальних зборів учасників, крім рішень, які відповідно до цього Закону приймаються одностайно. Відповідні положення можуть бути внесені до статуту, змінені або виключені з нього одностайним рішенням загальних зборів учасників, у яких взяли участь всі учасники товариства.

Між тим, в порушення вищенаведених положень Статуту ТОВ «Главбуд плюс» та вимог Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», загальні збори товариства, які відбулися 18.02.2019р. взагалі не були скликані, ані за ініціативи виконавчого органу товариства, ані на вимогу учасника товариства чи наглядової ради. ОСОБА_1 , як учасник товариства, взагалі ні яким чином не повідомлялася про скликання загальних зборів товариства 18.02.2019р., внаслідок чого була позбавлена можливості прийняти участь у загальних зборах 18.02.2019р.

Більш того, загальними зборами учасників товариства 18.02.2019р. прийняті рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів та кворуму для прийняття відповідних рішень, та всі прийняті загальними зборами 18.02.2019р. рішення не були включені до порядку денного загальних зборів.

Згідно з роз`ясненнями, що містяться у у.п.2.12., п.2.13. Постанови Пленуму ВГСУ від 25.02.2016р. «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» від 25.02.2016р. № 4, під час розгляду відповідних справ господарські суди мають враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів юридичної особи, є підставами для визнання недійсними прийнятих ними рішень. Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв`язку з порушенням прямих вказівок закону є, зокрема, прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму. Під час вирішення питання про недійсність рішень загальних зборів у зв`язку з іншими порушеннями, допущеними під час їх скликання та проведення, господарський суд повинен оцінити, як ці порушення вплинули на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

З огляду на вищевикладене, господарський суд дійшов висновку про обґрунтованість і правомірність позовних вимог ОСОБА_1 щодо визнання недійсними рішень прийнятих загальними зборами учасників ТОВ „Главбуд Плюс 18.02.2019р. та оформлених протоколом №12.

Повідомлення про проведення позачергових загальних зборів від 11.01.2019р., яке підписано директором ТОВ „Главбуд Плюс ОСОБА_2 , господарський суд до уваги не приймає, оскільки у цьому повідомленні проведення позачергових загальних зборів учасників товариства призначено на 12.02.2019р. Водночас жодних відомостей про те, що 12.02.2019р. були проведені такі загальні збори, а тим більш відомостей про прийняття будь-яких рішень учасниками товариства 12.02.2019р. до суду не надано. Окрім того, питання щодо загальних зборів 12.02.2019р. не входить до предмету позовних вимог у даній справі.

За таких же обставин господарський суд не приймає до уваги повідомлення про проведення позачергових загальних зборів, в якому надано додатковий перелік питань порядку денного по яким необхідно прийняти рішення на загальних зборах засновників (учасників) товариства, які відбудуться 12.02.2019р.

Також господарським судом відмовлено відповідачу-1 у задоволенні заяви про зупинення провадження у справі, оскільки після зміни позивачем предмету позовних вимог у заяві за вх.№2-2858/19 від 20.05.2019р. доведення обставин справи щодо особи, якою скликалися загальні збори на 12.02.2019р. не входить до предмету доказування у даній справі. Водночас протокол загальних зборів учасників товариства від 18.02.2019р. №12 підписаний ОСОБА_2 в якості учасника цього товариства.

Щодо позовних вимог про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ „Главбуд Плюс, оформлених протоколом №12 від 18.02.2019р., які заявлені до ОСОБА_2 , господарський суд виходить з того, що відповідачем у справах про визнання недійним рішення загальних зборів є господарське товариство, а не його окремі учасники (акціонери), оскільки відповідне рішення є результатом волевиявлення не окремого учасника, а загальних зборів учасників як органа товариства.

Аналогічна позиція міститься у п.2.7. Постанови Пленуму ВГСУ від 25.02.2016р. №4 „Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин.

За таких обставин, господарський суд дійшов висновку про відмову у задоволенні позовних вимог, які заявлені ОСОБА_1 до ОСОБА_2 , як до учасника ТОВ „Главбуд Плюс.

На підставі ст.129 ГПК України судові витраті позивача по сплаті судового збору в розмірі 960,50 грн. покладаються на відповідача-2 у зв`язку із задоволенням позовних вимог до ТОВ Главбуд Плюс.

Керуючись ст.ст. 129, 232, 233, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И В:

1. Позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю Главбуд Плюс про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю Главбуд Плюс, яке оформлене протоколом загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю Главбуд Плюс від 18.02.2019р. № 12 задовольнити.

2. Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю Главбуд Плюс, яке оформлене протоколом загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю Главбуд Плюс від 18.02.2019р. № 12.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Главбуд Плюс (65082, м. Одеса, вул. Сабанєв міст, 5/7, кв. 504, адреса листування м. Одеса, вул. О. Вишні, 1, ) на користь ОСОБА_1 ( АДРЕСА_3 , РНОКПП НОМЕР_1 ) судовий збір в розмірі 960 /дев`ятсот шістдесят/ грн. 50 коп.

4. Відмовити ОСОБА_1 у задоволенні позовних вимог до ОСОБА_2 .

Рішення господарського суду набирає законної сили в порядку ст.241 Господарського процесуального кодексу України і може бути оскаржено в апеляційному порядку до Південно-західного апеляційного господарського суду шляхом подачі апеляційної скарги протягом 20 днів з дня складання повного рішення.

Повне рішення складено 19 липня 2019 р.

Суддя Г.Є. Смелянець