ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 липня 2019 року м. ОдесаСправа № 916/1380/18
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді: Філінюка І.Г.
суддів: Аленіна О.Ю., Лавриненко Л.В.

секретар судового засідання Безпалюк А.В.
за участю:
від Міністерства оборони України - Єрмаков А.В., довіреність № 220/528/д від 03.12.2018;
від фізичної особи-підприємця Бойко С.М. - Синько О.А., довіреність № 1745, від 11.10.2018

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу
Міністерства оборони України
на рішення Господарського суду Одеської області від 28.11.2018
суддя Смелянець Г.Є.
час та місце ухвалення 18:56:15 год, м. Одеса
повний текст рішення складено 07.12.2018
по справі № 916/1380/18
за позовом Міністерства оборони України
до відповідачів:
1. Фізичної особи-підприємця Бойко Світлани Миколаївни
2. Державного підприємства «ТВК»
третя особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача Концерн «Військторгсервіс» в особі філії «Одеське управління військової торгівлі» Концерну «Військторгсервіс»
про визнання додаткової угоди недійсною та усунення перешкод у користуванні майном,
В С Т А Н О В И В:

Міністерство оборони України звернулось до Фізичної особи-підприємця Бойко Світлани Миколаївни та Державного підприємства «ТВК» з позовом (з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог від 06.09.2018 вх.н. 18146/18), в якому просить господарський суд:
- визнати недійсною додаткову угоду №18 від 30.11.2009, укладену між ДП «ТВК» та фізичною особою ОСОБА_1 до договору №28/2009 від 24.03.2009 про надання права платного користування торговельним місцем для встановлення 20-футових контейнерів на території ТОВ «Промтоварний ринок» по вул. Рожевій;
- зобов`язати фізичну особу-підприємця Бойко Світлану Миколаївну та будь-яких інших третіх осіб усунути перешкоди Міністерству оборони України у користуванні торговельним місцем, шляхом звільнення торговельного місця №3777 від розміщених на ньому двох 20-футових контейнерів (шляхом демонтажу) по вулиці Рожевій на території ТОВ «Промтоварний ринок» за адресою: Одеська обл., Овідіопольський р-н, смт. Авангард, вул. Базова, 20. Позовні вимоги обґрунтовані укладенням ДП «ТВК» спірної додаткової угоди без наявності на це відповідних повноважень, а також припиненням дії договору №28/2009 від 24.03.2009 про надання права платного користування торговельним місцем для встановлення 20-футових контейнерів на території ТОВ «Промтоварний ринок» по вул. Рожевій.
Ухвалою Господарського суду Одеської області від 20.08.2018 до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача залучено Концерн «Військторгсервіс» в особі філії «Одеське управління військової торгівлі» Концерну «Військторгсервіс».
Рішенням Господарського суду Одеської області від 28.11.2018 позов Міністерства оборони України задоволено частково.
Визнано недійсною додаткову угоду №18 від 30.11.2010, укладену між Державним підприємством «ТВК» та фізичною особою ОСОБА_1 до договору №28/2009 від 24.03.2009 про надання права платного користування торговельним місцем для встановлення 20-футових контейнерів на території ТОВ «Промтоварний ринок» по вул. Рожевій.
Задовольняючи позовні вимоги про визнання недійсною додаткової угоди №18 від 30.11.2010, місцевий господарський суд зазначив, що додаткову угоду №18 від 30.11.2010 до договору №28/2009 від 24.03.2009 з боку ДП «ТВК» укладено не стороною договору №28/2009 від 24.03.2009, та за відсутності будь-яких на то повноважень у ДП «ТВК».
Відмовляючи у задоволенні позовних вимог про усунення перешкод у користуванні майном, місцевий господарський суд послався на наявність на даний час договірних відносин між позивачем та відповідачем-1 щодо права користування торговим місцем 3777 на території ТОВ «Промтоварний ринок», виключає взагалі можливість застосування до спірних правовідносин положень ст.391 ЦК України.
Не погодившись з зазначеним рішенням суду, Міністерство оборони України звернулось до Південно-західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Одеської області від 28.11.2018 ухвалене у справі №916/1380/18, в частині відмови в усуненні перешкод у користуванні майном, та прийняти нове судове рішення, яким задовольнити позовні вимоги: а саме, зобов`язати Фізичну особу-підприємця Бойко Світлану Миколаївну та будь-яких інших третіх осіб, усунути перешкоди Міністерству оборони України у користуванні торговельним місцем, шляхом звільнення торговельного місця №3777 від розміщених на ньому двох 20-футових контейнерів (шляхом демонтажу) по вулиці Рожевій на території ТОВ «Промтоварний ринок» за адресою: Одеська область, Овідіопольський р-н, смт. Авангард, вул. Базова, 20.
Узагальнені доводи апеляційної скарги.
Міністерство оборони України вважає, що прийняте судом рішення, в частині відмови у позовній вимозі про усунення перешкод у користуванні майном є незаконним та необґрунтованим з наступних підстав:
По-перше: скаржник зазначає, що розірвання договору може відбутися у зв`язку із односторонньою відмовою від договору однієї із його сторін, що тягне правові наслідки його розірвання. Для цього необхідна наявність як підстави для розірвання, так і вчинення самого правочину щодо односторонньої відмови від договору. В даному випадку такою підставою є досягнення сторонами згоди під час укладання договору щодо можливості одностороннього припинення договору та відображення такої згоди у п.6.4 договору.
Відсутність передбачених законом підстав для розірвання та зміни договору не може обмежувати свободу сторін на власний розсуд домовитися про розірвання або зміну договору, в тому числі, під час його укладання, якщо законом не заборонено змінювати або розривати той чи інший врегульований ним договір.
Відповідно до ч. 3 ст. 651 ЦК України, у разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим.
За таких обставин Міністерство оборони України просить апеляційну інстанцію дійти висновку про наявність у позивача права на припинення договору в односторонньому порядку відповідно до умов п.6.4 договору, яке він реалізував шляхом односторонньої відмови від договору.
По-друге: скаржник зазначає, що суд першої інстанції при розгляді справи залишив без уваги твердження позивача, що відповідач був належним чином повідомленій про припинення дії договору №28/2009 про надання права платного користування місцем для встановлення 20-футових контейнерів № 3777 на території ТОВ «Промтоварний ринок» по вул. Рожевій від 24.03.2009.
Пункт 6.4 договору № 28/2009 від 24.03.2009 передбачає повідомлення іншої сторони за 2 місяці до такого розірвання.
Позивач маючи намір припинити дію даного договору, надіслав на адресу відповідача декілька листів - повідомлень, а саме, на виконання пункту 6.4 Договору № 28/2009 від 24.03.2009 Позивачем було направлено Відповідачу лист-повідомлення від 27.12.2016, в якому повідомлено останнього про припинення Договору № 28/2009 від 24.03.2009, з проханням звільнити займане торговельне місце. Враховуючи те, що відповідач не звільнив вказане торговельне місце та вчиняє перешкоди у користуванні ним, листом від 29.03.2018 №405/10 ФОП Бойко С.М. повторно повідомлено про припинення договору, та про необхідність звільнити торговельне місце у найкоротший термін, однак і вказаний лист теж було проігноровано відповідачем.
Міністерство оборони України звертає увагу суду апеляційної інстанції на долучені до матеріалів справи роздруківку з сайту ТОВ «Нова пошта», відповідно до якої поштове відправлення №7740, а саме лист - повідомлення Філії «Одеське управління військової торгівлі» Концерну «Військторгсервіс» від 29.03.2018 про припинення дії договору №28/2009 від 24.03.2009 не було вручено відповідачу у зв`язку з відмовою від отримання повідомлення (зазначений доказ міститься в матеріалах справи).
Таким чином, позивач здійснював належні, розумні та достатні дії з метою повідомлення відповідача про припинення договору, а відповідач навмисно, розуміючи правові наслідки, умисно не отримував вищезазначені повідомлення. При цьому, відповідач не вжив передбачених діючим законодавством заходів щодо достовірності інформації про своє місцезнаходження.
Виходячи з вищенаведеного, скаржник вважає, що договір від 24.03.2009 №28/2009 про надання права платного користування місцем для встановлення 20-футових контейнерів на території ТОВ «Промтоварний ринок» по вул. Рожевій було припинено в законний спосіб, згідно вимог статей 525, 651 ЦК України та статті 188 ГК України та пункту 6.4 договору, а висновки суду першої інстанції щодо дії договору є помилковими.
Узагальнений виклад позиції інших учасників у справі.
27.12.2018 до Південно-західного апеляційного господарського суду від Концерну «Військторгсервіс» в особі філії «Одеське управління військової торгівлі» Концерну «Військторгсервіс» надійшли пояснення по апеляційній скарзі, відповідно до яких просить апеляційну скаргу Міністерства оборони України задовольнити у повному обсязі.
Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 21.12.2018 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Міністерства оборони України на рішення Господарського суду Одеської області від 28.11.2018 у справі № 916/1380/18.
Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 21.12.2018 призначено справу № 916/1380/18 до розгляду на 31.01.2019 об 11:00 год.
У судовому засіданні Південно-західного апеляційного господарського суду 31.01.2019 оголошено перерву до 18.02.2019 о 10:00 год. Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 18.02.2019 клопотання Міністерства оборони України про зупинення провадження у справі № 916/1380/18 задоволено. Провадження у справі № 916/1380/18 зупинено до перегляду в касаційному порядку Великою Палатою Верховного Суду постанови Львівського апеляційного господарського суду від 13.06.2018 по справі № 914/2649/17. Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 10.06.2019 провадження у справі № 916/1380/18 поновлено з 11.07.2019. Розгляд апеляційної скарги призначено на 11.07.2019 о 12:00 год.
У судовому засіданні 11.07.2019 представник Міністерства оборони України підтримав доводи та вимоги апеляційної скарги.
Представник Фізичної особи-підприємця Бойко Світлани Миколаївни заперечував проти задоволення апеляційної скарги та просив залишити рішення Господарського суду Одеської області в частині відмови у позовній вимозі про усунення перешкод у користуванні майном без змін.
Представник Державного підприємства «ТВК» та Концерну «Військторгсервіс» в особі філії «Одеське управління військової торгівлі» Концерну «Військторгсервіс» в судове засідання не з`явились. Про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлявся належним чином.
Відповідно до ч. 12 ст. 270 ГПК України, неявка сторін, або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.
Зважаючи на те, що в матеріалах справи містяться докази повідомлення всіх учасників судового процесу, а також те, що явка сторін не визнавалася судом обов`язковою, колегія суддів переходить до розгляду апеляційної скарги по суті.
Статтею 269 ГПК України встановлено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.
Перевіривши повноту встановлення господарським судом обставин справи та докази по справі на їх підтвердження, їх юридичну оцінку, а також доводи апеляційної скарги в межах вимог, передбачених статтею 269 ГПК України, колегія суддів Південно-західного апеляційного господарського суду переглядає рішення лише в частині відмови у позовній вимозі про усунення перешкод Міністерству оборони України у користуванні торговельним місцем, шляхом звільнення торговельного місця №3777 від розміщених на ньому двох 20-футових контейнерів (шляхом демонтажу) по вулиці Рожевій на території ТОВ «Промтоварний ринок» за адресою: Одеська обл., Овідіопольський р-н, смт. Авангард, вул. Базова, 20.
Як вбачається з матеріалів справи та вірно встановлено місцевим господарським судом, 21.02.2000 між Міністерством оборони України (Міністерство, позивач), Авангардівською селищною радою Овідіопольського району Одеської області (Рада) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Промтоварний ринок» (Ринок) укладений договір про вилучення земельної ділянки (з розміщенням на ній асфальтованого майданчику), що розташована на території військового містечка Одеського гарнізону, військова частина А-4139, для передачі Авангардівській селищній раді Овідіопольського району Одеської області та відшкодування Товариством з обмеженою відповідальністю «Промтоварний ринок» Міністерству оборони України вартості понесених витрат №148/19, умовами п.5.1. якого встановлено, що Міністерство має право протягом 99 років з дня підписання даного договору безкоштовного користування на власний розсуд 50 місцями під 20-футові контейнери, що розміщені на території ринку по вулиці Рожевій, та розташованих на даних місцях вказаних контейнерів, а Ринок визнає вказане право та зобов`язується безкоштовно здійснювати охорону загальне освітлення прибирання території та забезпечувати вільний доступ до вказаних контейнерів.
Відповідно до п.5.3. договору реорганізація, зміна структури, підпорядкованості Міністерства, Ради або Ринка не являються підставою для внесення змін або прозвання даного договору, умови та обов`язки даного договору переходять до їх правонаступників.
Додатками до цього договору є довідка вартості понесених затрат по обладнанню (додаток №1), акт інвентаризації земельної ділянки (додаток №2), акт прийому-передачі земельної ділянки (додаток №3), викопіровка з генерального плану військового містечка військової частини НОМЕР_1 (додаток №4).
Вказаний договір надано до суду першої інстанції у копії, яка засвідчена начальником філії «Одеське управління військової торгівлі» Концерну «Військторгсервіс».
При цьому, копія цього договору одержана філією «Одеське управління військової торгівлі» Концерну «Військторгсервіс» 12.11.2018 за вх.№1437, про що свідчить лист Головного управління майна та ресурсів Міністерства оборони України від 09.11.2018 №503/8/10625.
27.11.2008 між Міністерством оборони України (Довіритель) та ДП Міністерства оборони України «Південь» (Повірений) укладений договір доручення, згідно з яким керуючись статтями 1000-1009 ЦК України та ст.176 ГК України Довіритель доручає, а Повірений приймає на себе доручення та зобов`язується вчиняти від імені Довірителя юридичні дії, пов`язані з укладенням та розірванням договорів з фізичними особами про надання платного користування 50 місцями для встановлення 20-футових контейнерів на території ТОВ «Промтоварний ринок» по вул. Рожевій, отриманням і обліком грошових коштів, стягненням штрафів та представництвом інтересів сторін в судах та інших юрисдикційних органах з питань, пов`язані з виконанням цього договору.
Відповідно до п.3.1 договору, непередбачених договором, які прямо не врегульовано умовами або положеннями цього договору, сторони керуються положеннями чинного законодавства України.
Згідно з п.п.5.1,5.2 договору договір набирає чинності з 01.01.2009 та діє до 31.12.2009р.
24.03.2009 між Міністерством оборони України (Сторона 1) від імені якого діє ДП МОУ «Південь» відповідно до договору доручення від 27.11.2008 та довіреності №220/1031/д від 27.11.2008 і гр-кою Бойко С.М. укладений договір про надання права платного користування місцем для встановлення 20-футових контейнерів на території ТОВ «Промтоварний ринок» по вул. Рожевій №28/2009, згідно з яким Сторона 1 надає Стороні 2 право платного користування місцем на території ТОВ «Промтоварний ринок» по вул. Рожева для встановлення 20-футових контейнерів, що належать Стороні 2.
Відповідно до п.2.1 договору Сторона 1 зобов`язується надати Стороні 2 торгове місце №3777 на території Промтоварний ринок по вул. Рожева для встановлення торгових концернів та за письмовою заявою Сторони 2 переукласти договір з новим власником контейнерів.
Відповідно до умов п.2.2 договору сторона 2 зобов`язується своєчасно, в терміни, встановлені п.3.2 цього договору здійснювати оплату за договором (п.2.2.2); при припиненні дії договору або його розірванні вивезти контейнери з території ТОВ «Промтоварний ринок» (п.2.2.4.).
Відповідно до п.2.3.2 договору сторона 2 має право здавати в оренду контейнера юридичним і фізичним особам.
Згідно з розділом 6 договору, який містить умови щодо терміну дії договору та інші умови, цей договір набуває чинності з 24.03.2009 і діє до 24.03.2019 (п.6.1.). У разі відсутності заяви однієї із сторін про припинення дії договору або внесення змін до нього, після закінчення терміну його дії він автоматично продовжується на три календарні місяці на тих самих умовах, протягом яких сторони повинні укласти договір на новий термін. Після закінчення трьох місяців і не укладенні нового договору, договір припиняє свою дію (п.6.2.). Договір розривається в односторонньому порядку при заборгованості по оплаті більше, ніж 2 місяці (п.6.3). Дія договору припиняється у випадках:
- закінчення терміну, на який від був укладений;
- за ініціативою однієї із сторін. Сторона, яка виступає з ініціативою про припинення договору, повинна письмово повідомити про це іншу сторону за два місяці (п.6.4.).
Внесення змін до договору може мати місце за погодженням сторін письмово (п.6.5.).
17.06.2009 Кабінетом Міністрів України прийнято розпорядження №683-р про передачу цілісного майнового комплексу ДП «Південь» до сфери управління Держкомпідприємницттва.
Наказом Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємства від 12.10.2010 №315 «Про перейменування ДП «Південь» та затвердження статуту ДП «ТВК» ДП «Південь» перейменоване у ДП «ТВК», яке є правонаступником майнових прав та обов`язків ДП «Південь» та затверджено статут ДП «ТВК».
30.11.2010 між ДП «ТВК» в особі директора підприємства Алексєєнко О.М., що діє на підставі Статуту підприємства (Сторона 1) і ОСОБА_1 (Сторона 2) укладено додаткову угоду №18 до договору №28/2009 від 24.03.2009 про надання права платного користування місцем для встановлення 20-футових контейнерів на території ТОВ «Промтоварних ринок» по вул. Рожевій, згідно з якою:
- з 12.10.2010 згідно наказу ДП «Південь перейменовано у ДП «ТВК». ДП «ТВК» є правонаступником майнових прав та обов`язків ДП «Південь»;
- Сторона-1 надає індивідуальні послуги згідно видів діяльності ДП «ТВК» (93.05.0);
- за прострочення платежу у розмірі, визначеному у п.3.1 договору Сторона 2 щомісячно сплачує штраф у розмірі 20% від суми обов`язкового щомісячного платежу;
- договір послуг вважається розірваним Стороною 1 у випадках: заборгованості Сторони 2 по оплаті в термін більше 70 календарних днів; закінчення терміну, на який був укладений даний договір; інших випадках, які передбачені чинним законодавством України;
- тариф на право платного користування торговим місцем встановлюється у розмірі 2000 грн. за місяць (з урахуванням ПДВ), з терміном сплати до 10 числа поточного місяця.
14.06.2016 між Міністерством оборони України (Міністерство) та Концерном «Військторгсервіс» (Концерн) укладений договір доручення №1, згідно з яким Міністерство доручає а Концерн приймає на себе доручення та зобов`язується вчиняти від імені Міністерства вчиняти юридичні дії, пов`язані з укладанням, розірванням, припиненням договорів з фізичними та/або юридичними особами про надання права платного користування місцями для встановлення 20-футових контейнерів (загальна кількість 50 місць) на території ТОВ «Промтоварний ринок» по вул. Рожевій, в тому числі з правом звернення до суду із позовами про тлумачення умов даних договорів, визнання їх недійсними, отримання та обліком коштів, стягнення заборгованості, штрафних санкцій та представництва інтересів сторін в судах та інших юрисдикційних органах з питань, пов`язаних з виконанням цього договору.
Згідно з п.5.1 договору доручення №1 від 14.06.2016 договір набуває чинності з моменту його підписання і діє до 31.05.2019. Договір вважається автоматично продовженим на таких самих умовах, якщо жодна із сторін не повідомить іншу про відмову від подальшої дії договору у письмовій формі не пізніше, ніж за один календарний місяць до закінчення терміну його дії.
06.03.2018 між сторонами укладено додаткову угоду №1 до договору доручення №1 від 14.06.2016, умовами якої умови п.1.1.,2.1.,2.8. та 2.9. викладені в іншій редакції:
« 1.1. За цим договором міністерство доручає, а Концерн приймає на себе доручення та зобов`язується від імені Міністерства вчиняти юридичні дії, пов`язані з укладанням, розірванням, припиненням договорів з фізичними та/або юридичними особами про надання права платного користування місцем для встановлення 20-футового контейнеру (загальна кількість - 50 місць) на території ТОВ «Промтоварний ринок» по вул. Рожевій, в тому числі правом звернення до суду з позовами про тлумачення умов даних договорів, визнання їх недійсними, отриманням та обліком коштів, стягнення заборгованості, штрафних санкцій та представництва інтересів сторін в судах та інших юрисдикційних органах з питань пов`язаних з виконанням цього договору. Схема розташування 20-футових контейнерів на земельній ділянці на території ТОВ «Промтоварний ринок» по вул. Рожевій наведена у Додатку №1 до цього договору.»
« 2.1. Мінімальний розмір плати за надання права платного користування одним місцем для встановлення 20-футового контейнеру згідно з цим Договором (далі - мінімальний розмір плати), з урахуванням Звіту про оцінку майна від 2.01.2018р. (Додаток 5 до Договору), станом на 31.12.2017Р. складає 16925,40 грн. (з ПДВ). Розмір плати за перший місяць за надання права платного користування одним місцем для встановлення 20-футового контейнеру на території ТОВ «Промтоварний ринок» чи після перегляду мінімального розміру плати за одне місце відповідно до пункту 2.8 цього договору визначається як добуток місячної ринкової вартості права користування земельною ділянкою під 20-футовим контейнером, визначеної за результатами проведення відповідним суб`єктом оціночної діяльності та щомісячних індексів інфляції (що перевищують 100%) за період з дати проведення оцінки до дати укладення Договору (укладення додаткової угоди, застосування підвищеного розміру плати) та є підставою для внесення змін до укладених з фізичними та/або юридичними особами договорів про надання права платного користування місцем для встановлення 20-футових контейнерів на території ТОВ «Промтоварний ринок». В подальшому щомісячно розмір плати за надання права платного користування місцями індексується у поточному місяці (у випадку перевищення 100%) на величину індексу інфляції за попередній місяць. У випадку, якщо за результатами перегляду мінімального розміру плати розмір плати за перший місяць буде меншим ніж розмір плати за попередній місяць, плата встановлюється у розмірі попереднього місяця.»
« 2.8. Міністерство (орган військового управління, на який покладено завдання з функціонального управління Концерном) станом на 31 грудня кожного календарного року (в разі необхідності в будь-який час протягом дії Договору), організовує проведення відповідним суб`єктом оціночної діяльності оцінки права користування 50 місцями для встановлення 20-футових контейнерів з рецензуванням Звіту про оцінку майна відповідно до вимог статті 13 Закону України «Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні» Рецензований Звіт про оцінку майна використовується сторонами для встановлення мінімального розміру плати та внесення відповідних змін до укладених з фізичними та/або юридичними особами договорів про надання прав платного користування місцем для встановлення 20-футових контейнерів на території ТОВ «Промтоварних ринок». Підвищення розміру плати за надання права платного користування місцем для встановлення 20-футового контейнеру на території ТОВ «Промтоварних ринок» Концерн здійснює шляхом внесення відповідних змін до укладених з фізичними та/або юридичними особами договорів Про надання права платного користування місцем для встановлення 20-футових контейнерів на території ТОВ «Промтоварних ринок» та застосовується з дати проведення оцінки, за виключенням 2018 року, в якому підвищений розмір плати застосовується з дати підписання договорів (у редакції додатку 6 до цього Договору), укладених між Концерном і фізичними та/або юридичними особами, а також актів приймання-передачі права платного користування місцями для встановлення 20-футових контейнерів на території ТОВ «Промтоварний ринок» по вул. Рожевій, але не пізніше трьох місяців з дати укладення сторонами Додаткової угоди № 1 до цього Договору».
« 2.9. Поточний та оперативний контроль за станом взаєморозрахунків між Міністерством і Концерном здійснюється в Міністерстві органом військового управління, на який покладено завдання з функціонального управління та контролю за діяльністю Концерну, з оформленням щоквартальних акті взаєморозрахунків за формою, що наведена у Додатку №4 до Договору. Департамент фінансів Міністерства щоквартально надає до органу військового управління, на який покладено завдання з функціонального управління та контролю за діяльністю Концерну довідку про надходження коштів.»
20.07.2016 ДП «ТВК» складений лист за вих. №092/3, в якому ДП «ТВК» повідомив ОСОБА_1 про припинення договору №28/2009 від 24.03.2009 про надання права платного користування місцем для встановлення 20-футових контейнерів на території ТОВ «Промтоварних ринок» по вул. Рожевій у зв`язку з укладенням між Міністерством оборони України та Концерном «Військторгсервіс» договору доручення №1 від 14.06.2016.
У повідомленні від 05.09.2016 ОСОБА_1 повідомила Міністерство оборони України, Концерн «Військторгсервіс» та філію «ОУВТ» про те, що договір №28/2009 про надання права платного користування місцем для встановлення 20-футових контейнерів на території ТОВ «Промтоварних ринок» по вул. Рожевій від 24.03.2009 (торгове місце №3777) діє до 24.03.2019 та не є припиненим.
27.12.2016 Одеською філією Концерну «Військторгсервіс» складено повідомлення в порядку п.6.4. договору №28/2009 від 24.03.2009 про надання права платного користування місцем для встановлення 20-футових контейнерів на території ТОВ «Промтоварний ринок» по вул. Рожевій вих.№1287, згідно з яким Бойко С.М. повідомлено про укладення договору доручення №1 від 14.06.2016, про припинення договору №28/2009 за ініціативою Міністерства оборони України в особі філії «Одеське управління військової торгівлі» Концерну «Військторгсервіс» з 27.02.2017 та про необхідність у 3-денний термін (до 02.03.2017 включно) звільнити торгове місце №3777.
У листі від 15.03.2017 ТОВ «Промтоварний ринок» повідомлено Філію «ОУВТ» Концерну «Військторгсервіс», що на виконання умов п.5.1 договору №181/9-83р від 21.02.2000 Міністерству оборони виділені в безкоштовне користування на власний розсуд терміном на 99 років з моменту укладення договору 50 місць під розміщення 20-футових контейнерів на тори торії ТОВ «Промтоварний ринок» по вулиці Рожевій (територія контейнерної площадки №2 Торговельного комплексу №), зокрема торгівельне місце 3777.
Згідно з інформаційною довідкою ДП «ТВК» вих.№60 від 26.05.2017 ОСОБА_1 здійснювала оплату за користування торговим місцем №3777 по вул. Рожевій на території ТОВ «Промтоварний ринок» з березня 2009 року по липень 2016 року.
23.03.2018 МОУ видано довіреність №220/254/д якою уповноважено начальника філії «Одеське управління військової торгівлі» Концерну «Військторгсервіс» Соловйову О.Є. на вчинення юридичних дій від імені МОУ, передбачених договором доручення №1 від 14.06.2016, укладеного між МОУ та Концерном «Військторгсервіс» (зі змінами і доповненнями).
29.03.2018 Філією «ОУВТ» Концерну «Військоргсервіс» складно лист №405/10, в якому ОСОБА_1 в порядку п.6.4. договору повторно повідомлено про припинення дії договору №28/2009 та відсутність права користування торгівельним місцем №3757 та території «Промтоварний ринок» по вул. Рожева та звільнення вказаного торгівельного місця.
10.04.2018 начальником філії «ОУВТ» Концерну «Військторгсервіс» затверджено Акт інвентаризації торгівельних місць Дільниць №6 філії на території ТОВ «Промтоварний ринок» (вул. Рожева), витяг з якого надано позивачем до суду, та в якому, серед іншого, встановлено, що на 50 торговельних місцях розміщено 100 контейнерів, власників яких не встановлено, а користувачі контейнерів не надали документів, які б підтверджували право власності. 98 контейнерів використовуються на підставі укладених договорів про надання права платного користування місцем для встановлення 20-футових контейнерів, що відповідає 49 торговельним місцям, крім 14 торговельних місць, на яких використання контейнерів є спірним та перебуває на розгляді у судових інстанціях.
Додатком №3 до цього Акту є Реєстр осіб та договорів укладених ДП МОУ «Південь» та ДП «ТВК», в якому, серед іншого, зазначено ОСОБА_1 , договір №28/2009 від 24.03.2009 номер торговельного місця 3777.
Також Додатком №5 до цього Акту є Перелік питань інвентаризації використання торговельного місця №3777 дільниці №6 філії «ОУВТ» Концерну «Військторгсервіс» на території ТОВ «Промтоварний ринок» (вул. Рожева) від 08.04.2018, в якому зазначено, що фактичним користувачем вказаного торгівельного місця є реалізатор ОСОБА_2 .
24.04.2018 Філією «ОУВТ» Концерну «Військоргсервіс» складено лист №548/10, в якому ОСОБА_1 в порядку п.6.4. договору повторно повідомлено про припинення дії договору №28/2009 та відсутність права користування торгівельним місцем №3757 та території «Промтоварний ринок» по вул. Рожева та звільнення вказаного торгівельного місця.
22.05.2018 Філією «ОУВТ» Концерну «Військоргсервіс» складено лист №689/2, в якому ОСОБА_1 в порядку п.6.4. договору втретє повідомлено про припинення дії договору №28/2009 та відсутність права користування торгівельним місцем №3757 та території «Промтоварний ринок» по вул. Рожева та звільнення вказаного торгівельного місця.
Окрім того, у газеті Одеські вісті за 09.06.2018 розміщено оголошення, згідно з яким за ініціативою Міністерства оборони України припинено дію договору №28/2009 від 24.03.2009.
07.08.2018 комісією філії «ОУВТ», за участю представника Південного територіального управління Військової служби правопорядку та представника ТОВ «Промтоварний ринок» складений Акт огляду торгівельного місця №3777, яке знаходиться на території ТОВ «Промтоварний ринок» по вул. Рожевій, в якому встановлено, що торгівельне місце №3777, виділене під встановлення 20-футових контейнерів, фактично використовується особою, діяльність не здійснюється, розміщено два 20-футових контейнери, які зачинено.
Окрім того, третьою особою до справи надані акти про відкриття торгівельного об`єкту без перепустки, які складені за участю представника (орендар, суборендар, реалізатор) торгівельного (складського) об`єкту №3777 Гулиев Сабухи, в яких засвідчено, що вказаний торгівельний об`єкт відчинено без дійсної перепустки, що є порушенням Положення видачі, обліку та використання перепусток, що дають право на відкриття торговельних та складських об`єктів, які розташовані на території ТОВ «Промтоварний ринок», затвердженого наказом директора підприємства №94 від 30.05.2017р.
Відповідачем-1 також надано до матеріалів справи рішення Господарського суду Одеської області від 04.09.2017 у справі №916/976/17, яке залишено без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 11.10.2017, яким у задоволенні позову Концерну «Військторгсервіс» в особі філії «Одеське управління військової торгівлі» до Фізичної особи-підприємця Бойко Світлани Миколаївни, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача - Міністерства оборони України про визнання договору №28/2009 від 24.03.2009 розірваним (припиненим) відмовлено. Так, рішенням у даній справі визнано недійсною додаткову угоду №18 від 30.11.2010, укладену між Державним підприємством «ТВК» та фізичною особою ОСОБА_1 до договору №28/2009 від 24.03.2009 про надання права платного користування торговельним місцем для встановлення 20-футових контейнерів на території ТОВ «Промтоварний ринок» по вул. Рожевій, в цій частині рішення Господарського суду не оскаржується.
Перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції норм процесуального права, колегія суддів розглянувши позовні вимоги про усунення перешкод у користуванні майном, погоджується з висновком місцевого господарського про відмову у задоволенні останніх з наступних підстав.
Позовні вимоги в частині зобов`язання відповідача-1 та будь-яких інших осіб усунути перешкоди у користуванні торгівельним місцем обґрунтовані посиланнями позивача на те, що договір №28/2009 від 24.03.2009 є припиненим у зв`язку із неодноразовим надісланням ОСОБА_1 відповідних повідомлень, оскільки сторони у п.6.4. договору передбачили можливість односторонньої відмови від договору та встановили строк протягом якого вони, у разі незгоди із таким припиненням мають право врегулювати розбіжності, тобто на протязі двох місяців.
В якості правових підстав обґрунтування позовних вимог в цій частині позивач посилається на вимоги ст.391 ЦК України, згідно з якою власник майна має право вимагати усунення перешкод у здійсненні ним права користування та розпорядження своїм майном.
Так, частиною першою статті 15 ЦК України визначено право кожної особи на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.
Частиною першою статті 627 ЦК України передбачено, що відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.
Згідно з частиною першою статті 628 ЦК України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.
Відповідно до частини першої статті 759 та статті 761 ЦК України за договором найму (оренди) наймодавець передає або зобов`язується передати наймачеві майно у користування за плату на певний строк. Право передання майна у найм має власник речі або особа, якій належать майнові права. Наймодавцем може бути також особа, уповноважена на укладення договору найму.
Як вище встановлено господарським судом 24.03.2009 між Міністерством оборони України від імені якого діє ДП МОУ «Південь» на підставі договору доручення від 27.11.2008 та ОСОБА_1 укладений договір про надання права платного користування місцем для встановлення 20-футових контейнерів на території ТОВ «Промтоварний ринок» по вул. Рожевій №28/2009, згідно з яким відповідачу-1 надано право платного користування місцем на території ТОВ «Промтоварний ринок». Строк дії вказаного договору становить до 24.03.2019.
В подальшому між ДП «ТВК» та ОСОБА_1 укладено додаткову угоду №18 від 30.11.2010 до договору №28/2009 від 24.03.2009, якою сторони внесли зміни до договору №28/2009 від 24.03.2009 в частині перейменування ДП «Південь» в ДП «ТВК», визначення розміру штрафних санкцій, розміру тарифу на право платного користування та підстав для розірвання договору.
Відповідно до положень статті 525 ЦК України одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.
Згідно з частинами першою і другою статті 598 ЦК України зобов`язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом. Припинення зобов`язання на вимогу однієї із сторін допускається лише у випадках, встановлених договором або законом.
Отже, зазначеною нормою встановлено основне правило щодо можливості припинення зобов`язання лише на підставі договору або закону. При цьому припинення зобов`язання на вимогу однією зі сторін можливе, якщо такі дії вчинені відповідно до вимог закону або передбачені умовами договору.
Відповідно до частин першої і четвертої статті 188 ГК України зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.
Згідно зі статтею 651 ЦК України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору. У разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим.
Отже, за загальним правилом, встановленим як господарським, так і цивільним чинним законодавством, зміна та розірвання господарських та цивільних договорів допускається лише за згодою сторін або в судовому порядку (у разі відсутності згоди іншої сторони, яка отримала вимогу/пропозицію про розірвання договору).
Згідно з частинами першою і третьою статті 291 ГК України одностороння відмова від договору оренди не допускається. Договір оренди може бути розірваний за згодою сторін. На вимогу однієї із сторін договір оренди може бути достроково розірваний з підстав, передбачених ЦК України для розірвання договору найму, в порядку, встановленому статтею 188 цього Кодексу.
З огляду на наведене колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що за загальним правилом зміна та розірвання господарських договорів допускається лише за згодою сторін в порядку, встановленому статтею 188 ГК України. Зміна та розірвання господарських договорів (припинення зобов`язання) саме в односторонньому порядку допускаються виключно з підстав, прямо передбачених відповідним законом або договором.
Так, пунктом 6.4 укладеного Договору № 28/2009 сторони визначили випадки припинення цього договору: закінчення терміну, на який він був укладений, та за ініціативою однієї із сторін (сторона, яка виступає з ініціативою про припинення дії договору, повинна письмово повідомити про це іншу сторону за два місяці).
Водночас, зазначений пункт 6.4 Договорів № 28/2009 не містить ані підстав розірвання договору чи припинення ним дії (за виключенням закінчення строку, на який він був укладений), ані посилання на можливість вчинення певних дій в односторонньому порядку, ані положень щодо можливості відхилення від загального порядку розірвання господарських договорів, встановленого статтею 188 ГК України.
У свою чергу, ініціатива однієї зі сторін договору щодо припинення його дії без отримання згоди на це іншої сторони в контексті наведених положень законодавства не тягне за собою таких правових наслідків, як дострокове припинення дії договору.
Із встановлених обставин вбачається, що ФОП Бойко С.М. у відповідь на ініціативу Міністерства щодо припинення дії договорів згоди на це не надавала, а Міністерство з приводу розірвання згаданих договорів (припинення ними дії) у визначеному законом порядку до суду не зверталося.
За таких обставин колегія суддів зазначає, що Договір № 28/2009 як на час розгляду справи судом першої інстанції, так і на час апеляційного перегляду справи не був припиненими в зв`язку з їх розірванням в односторонньому порядку за ініціативою Міністерства відповідно до пунктів 6.4 цього Договору.
Таким чином, колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду, що договір №28/2009 від 24.03.2009 на даний час не припинено, та строк його дії становить до 24.03.2019.
Про ініціативу припинення договору №28/2009 від 24.03.2009 свідчать оголошення у газеті Одеські вісті за 09.06.2018 та відповідні листи Одеської філії Концерну «Військторгсервіс» від 27.12.2016, від 29.03.2018 №405/10, - Філії «ОУВТ» Концерну «Військоргсервіс» від 24.04.2018 №548/10, від 22.05.2018 №689/2, в яких не зазначено підстав припинення цього договору.
Крім того, твердження скаржника про те, що суд першої інстанції при розгляді справи залишив без уваги твердження позивача, що відповідач був належним чином повідомлений про припинення дії Договорів, також не заслуговують на увагу, оскільки позивачем не надано доказів отримання відповідачем вищевказаних листів, описи вкладення на адресу відповідача не є такими доказами.
Інші доводи апеляційної скарги (як і мотиви заявленого позову у даній справі) зводяться до того, що Договір № 28/2009 припинили свою дію у порядку п.7.3 Договорів, за ініціативою Міністерства оборони України, проте такі твердження спростовані в ході судового розгляду.
Посилання Міністерства оборони України на правову позицію Верховного Суду, викладену в постанові від 16.05.2018 у справі №420/504/16-ц, колегією суддів відхиляються, оскільки обставини у вказаній справі та у справі, що переглядається в апеляційному порядку, є суттєво відмінними. Зокрема, предметом спору у вищезазначеній цивільній справі була вимога про визнання договорів оренди розірваними, в той час як у господарській справі №916/1380/18 позивач не просить розірвати укладений між ним та відповідачем Договір № 28/2009, проте вважає їх такими, що припинилися з ініціативи Міністерства оборони України. Також оренда є правовідносинами, що регулюються окремими спеціальними законами: Законом України «Про оренду землі» та Законом України «Про оренду державного та комунального майна», отже правовідносини не є подібними.
Так, при прийнятті даної постанови колегія суддів застосовує правову позицію викладену Верховним Судом у складі колегії суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду у Постанові від 05.07.2019 у справі № 916/1684/18.
За таких обставин, судова колегія вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, а рішення Господарського суду Одеської області від 28.11.2018 у справі № 916/1380/18 в частині відмови у задоволенні позовних вимог про усунення перешкод в користуванні майном, відповідає обставинам справи та вимогам закону і достатніх правових підстав для його скасування не вбачається.
Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги відповідно до вимог статті 129 ГПК України покладаються на Міністерство оборони України.

Керуючись ст.ст. 129, 232, 233, 236, 240, 269, 270, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Південно-Західний апеляційний господарський суд,
ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Міністерства оборони України залишити без задоволення.
Рішення Господарського суду Одеської області від 28.11.2018 у справі № 916/1380/18 в частині відмови у задоволенні позовних вимог про усунення перешкод в користуванні майном залишити без змін.
Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покласти на Міністерство оборони України.
Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у строки, передбачені статтею 288 ГПК України.
Повний текст постанови складено 16.07.2019.

Головуючий суддя І.Г. Філінюк

Суддя О.Ю. Аленін

Суддя Л.В. Лавриненко