УХВАЛА

про закриття підготовчого провадження та

призначення справи до судового розгляду по суті

м. Київ

15.07.2019справа № 910/6507/19

Господарський суд міста Києва у складі судді Марченко О.В., за участю секретаря судового засідання Роздобудько В.В.,

розглядаючи у відкритому судовому засіданні

справу № 910/6507/19

за позовом науково-виробничої фірми "Істок-Днепр" (49094, м. Дніпро, вул. Набережна Перемоги, 50-Б)

до Антимонопольного комітету України (03035, м. Київ, вул. Митрополита Василя Липківського, 45)

про визнання недійсним рішення від 04.04.2019 №200-р,

за участю представників:

позивача - Назаренко М.В. (адвокат; ордер від 15.07.2019 серія КВ №434268);

відповідача - Данилова К.О. (довіреність від 08.07.2019 №300-122/03-77),

ВСТАНОВИВ:

Науково-виробнича фірма "Істок-Днепр" (далі - Фірма) звернулася до господарського суду міста Києва з позовом до Антимонопольного комітету України (далі - АМК) про визнання недійсним рішення АМК від 04.04.2019 №200-р «Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та накладення штрафу» у справі №20-26.13/267-16 (далі - рішення №200-р) в частині визнання дій Фірми, які стосуються спотворення результатів торгів, проведених Міністерством оборони України (далі - МОУ) (ідентифікатори закупівлі в системі електронних закупівель «Prozorro» UA-2016-02-22-000310-b, UA-2016-02-22-000309-b) антиконкурентними та узгодженими, та в частині накладення на Фірму штрафу на загальну суму 2 867 734 грн. (пункти 44, 60, 63, 77 резолютивної частини рішення №200-р).

Позовні вимоги мотивовано тим, що:

- у лютому 2016 року МОУ за допомогою системи електронних закупівель «Prozorro» було опубліковано оголошення про проведення торгів на послуги щодо забезпечення харчуванням за контрактом (харчування; послуги щодо забезпечення харчуванням, харчовими продуктами особового складу військових частин Збройних Сил України, інших осіб, які згідно з законодавством мають право на забезпечення харчуванням у стаціонарних та польових умовах);

- зокрема, серед оголошень були торги на закупівлю послуг із забезпечення харчування за контрактом у Харківській, Донецькій та Луганській областях за допомогою системи електронних закупівель «Prozorro» (ідентифікатор закупівлі в системі: UA-2016-02-22-000310-b, торги №4) та на закупівлю послуг із забезпечення харчування за контрактом у Дніпропетровській та Запорізькій областях за допомогою системи електронних закупівель «Prozorro» (ідентифікатор закупівлі в системі: UA-2016-02-22-000309-b, торги №5);

- позивач брав участь у зазначених торгах;

- торги №4 на закупівлю послуг із забезпечення харчування за контрактом у Харківській, Донецькій та Луганській областях за допомогою системи електронних закупівель «Prozorro» (ідентифікатор закупівлі в системі: UA-2016-02-22-000310-b); початок аукціону призначено на 01.03.2016 о 15:06 год.; кінцевий строк подання тендерних пропозицій - 29.02.2016 18:00 год.; очікувана вартість - 386 971 236 грн. з ПДВ; розмір мінімального кроку пониження ціни - 3 899 712 грн.; розмір мінімального кроку пониження ціни - 1%; цінові пропозиції подали 18 учасників, серед яких Фірма - у сумі 368 573 609,25 грн.; 17.03.2016 за результатами оцінки пропозицій конкурсних торгів замовником було акцептовано пропозицію товариства з обмеженою відповідальністю «Авіка» (далі - ТОВ «Авіка»); ціна акцептованої пропозиції (пропозицій) конкурсних торгів (цінової пропозиції, пропозиції за результатами застосування переговорної процедури закупівлі) - 357 472 464,25 грн.; з переможцем торгів №4 укладено договір від 25.03.2016 №286/2/16/7 про закупівлю послуг;

- торги №5 на закупівлю послуг із забезпечення харчування за контрактом у Дніпропетровській та Запорізькій областях за допомогою системи електронних закупівель «Prozorro» (ідентифікатор закупівлі в системі: UA-2016-02-22-000309-b); початок аукціону призначено на 01.03.2016 о 15:38 год.; кінцевий строк подання тендерних пропозицій - 29.02.2016 18:00 год.; очікувана вартість - 451 023 369 грн. з ПДВ; розмір мінімального кроку пониження ціни - 4 510 234 грн.; розмір мінімального кроку пониження ціни - 1%; цінові пропозиції подали 19 учасників, серед яких Фірма - у сумі 431 534 763 грн.; 18.03.2016 за результатами оцінки пропозицій конкурсних торгів замовником було акцептовано пропозицію товариства з обмеженою відповідальністю «Геус-Груп» (далі - ТОВ «Геус-Груп»); ціна акцептованої пропозиції (пропозицій) конкурсних торгів (цінової пропозиції, пропозиції за результатами застосування переговорної процедури закупівлі) - 410 262 262,52 грн.; з переможцем торгів №5 укладено договір від 25.03.2016 №286/2/16/6 про закупівлю послуг;

- 04.04.2019 АМК прийнято рішення №200-р, яким:

визнано, що, зокрема, Філія вчинила порушення, передбачене пунктом 4 частини другої статті 6, пунктом 1 статті 50 Закону України «Про захист економічної конкуренції» (далі - Закону), у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів, проведених МОУ на закупівлю послуг із забезпечення харчування за контрактом у Харківській, Донецькій та Луганській областях за допомогою системи електронних закупівель «Prozorro» (ідентифікатор закупівлі в системі: UA-2016-02-22-000310-b) (пункт 44 рішення №200-р);

за порушення, зазначене у пункті 44 рішення №200-р, накладено на Фірму штраф у сумі 1 433 867 грн. (пункт 60 рішення №200-р);

визнано, що, зокрема, Філія вчинила порушення, передбачене пунктом 4 частини другої статті 6, пунктом 1 статті 50 Закону, у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів, проведених Міністерством оборони України на закупівлю послуг із забезпечення харчування за контрактом у Дніпропетровській та Запорізькій областях за допомогою системи електронних закупівель «Prozorro» (ідентифікатори закупівлі в системі: UA-2016-02-22-000309-b) (пункт 63 рішення №200-р);

за порушення, зазначене у пункті 63 рішення, накладено на Філію штраф у сумі 1 433 867 грн. (пункт 77 рішення №200-р);

- на думку позивача, єдиною підставою, визнаною відповідачем як антиконкурентні спільні дії Фірми, є те, що позивачем 04.03.2016 було відкликано подані тендерні пропозиції за торгами №4 та №5 та саме в ці дні (03.03.2016 - 04.03.2016, 09.03.2016) відбулися схожі дії інших учасників торгів, що нібито свідчить про володіння Фірмою інформацією та про відповідні узгоджені дії з іншими суб`єктами господарювання;

- проте надіслані позивачем листи від 04.03.2016 №29 та №30 про наявність технічних помилок під час підготовки цінових пропозицій не є навмисними та узгодженими діями Філії;

- так, у поданні пропозицій на участь у тендерах №4 та №5 позивачем було надано копію сертифіката на систему управління якістю відповідно до ДСТУ ІБО 9001:2009 (150 9001:2008, ЮТ), який був виданий на підставі результатів та оцінки системи Управління якістю Органом Сертифікації «Росукрсерт», зареєстрований у реєстрі за №80083-0112-13, первинна сертифікація 07.02.2013;

- однак, при детальному розгляді документу вже після подачі цінових пропозицій Фірмою було виявлено, що сертифікат на систему управління якістю дійсний до 06.02.2016, в той час як процедура проведення електронних закупівель відбувалася 01.03.2016, тобто на дату проведення останньої сертифікат вже втратив чинність;

- саме з цієї підстави позивач був вимушений відкликати свої цінові пропозиції (листами за вих. від 04.03.2016 №30 та №29) загальною вартістю послуг 431 534 763 грн. та 368 573 609,25 грн.;

- за результатами аналізу та збору доказів у справі АМК було встановлено, що більша частина учасників торгів координували свої дії в межах певних груп та мали пов`язаність щодо спільних адрес, контактних даних, однакових ІР-адрес, перебування одних і тих самих фізичних осіб у трудових відносинах з учасниками, спільних особливостей поданих документів та інші спільні дії;

- разом з тим, позивач не фігурує у будь-яких описаних в оскаржуваному рішенні спільних координованих діях з іншими суб`єктами господарювання, що підтверджується обставинами, викладеними у рішенні №200-р;

- рішення №200-р не містить будь-яких належних та достовірних доказів вчинення позивачем порушень законодавства, у зв`язку з чим дії Фірми не мають ознак антиконкурентної узгодженої поведінки.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 22.05.2019 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі в порядку загального позовного провадження; підготовче засідання призначено на 10.06.2019; встановлено:

- позивачу строк:

для надання суду оригіналів всіх документів, доданих до позовної заяви, що стосуються предмету спору - для огляду безпосередньо у засіданні;

у п`ять днів з дня отримання від відповідача відзиву на позовну заяву для подання до суду відповіді на відзив в порядку статті 166 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) з доданням доказів, що підтверджують викладені обставини, та доказів направлення вказаних документів відповідачу;

- відповідачу строк:

у п`ятнадцять днів з дня вручення ухвали про відкриття провадження у справі для надання суду: відзиву на позов в порядку статті 165 ГПК України з доданням доказів, що підтверджують викладені обставини, та доказів надіслання відзиву і доданих до нього документів позивачу; копій матеріалів справи №20-26.13/267-16, які мають значення для розгляду даної справи по суті;

у п`ять днів з дня отримання відповіді на відзив для подання до суду заперечення на відповідь на відзив в порядку статті 167 ГПК України з доданням доказів, що підтверджують викладені обставини, та доказів направлення вказаних документів позивачу.

У підготовчому засіданні 10.06.2019 суд оголосив перерву на 01.07.2019.

26.06.2019 відповідач подав суду відзив на позовну заяву, в якому заперечив проти задоволення позовних вимог з огляду на таке: закінчення дії сертифікату позивача на систему управління якістю відповідно до ДСТУ ISO 9001:2009 (ISO 9001:2008, IDT) не позбавляло Фірму права звернутися щодо видачі нового сертифіката; відповідач мав достатньо часу для звернення до органів сертифікації щодо отримання нового сертифікату; пропозиція позивача на торгах №4 та №5 не займала першу позицію, а мала розглядатись відповідно до черговості (чотирнадцята та шістнадцята позиції); подання листів про відмову від участі у переговорній процедурі закупівлі за результатами торгів №4 та №5 від 04.03.2016 було недоцільним та пояснюється тим, що Фірма вже станом на 04.03.2016 володіла інформацією про наміри інших учасників; таким чином, відповідач відмовився від участі у торгах №4 та №5 задля забезпечення перемоги у торгах №4 - ТОВ «Авіка» та у торгах №5 ТОВ - «Геус-Груп».

У підготовчому засіданні 01.07.2019 суд оголосив перерву на 15.07.2019.

08.07.2019 позивач подав суду відповідь на відзив, в якій вказав таке: на підтвердження протиправної узгодженості в діях позивача та інших учасників торгів відповідач посилається виключно на зовнішні ознаки, які могли б свідчити про те, що між учасниками процедури закупівель на конкурсних торгах відбувся обмін інформацією при оформленні конкурсної документації; проте зі змісту рішення №200-р не випливає, що такий обмін дійсно відбувся та мав наслідок прийняття потрібного учасниками справи рішення; доказів, які підтверджують саме факт спотворення результатів торгів (через узгодження поведінки конкурсантами) позивачем, АМК не надано.

У підготовче засідання 15.07.2019 з`явилися представники позивача і відповідача.

Представники сторін у підготовчому засіданні 15.07.2019 повідомили суд про те, що заяв і клопотань не мають, ними вчинені всі дії, передбачені у підготовчому провадженні, в зв`язку з чим просили суд розглянути справу по суті.

Відповідно до частини другої статті 177 ГПК України у підготовчому засіданні суд призначає справу до розгляду по суті, визначає дату, час і місце проведення судового засідання (декількох судових засідань - у разі складності справи) для розгляду справи по суті (пункт 18 частини другої статті 182 ГПК України).

За результатами підготовчого засідання суд постановляє ухвалу про закриття підготовчого провадження та призначення справи до судового розгляду по суті (пункт 3 частини другої статті 182 ГПК України).

Враховуючи викладене, дослідивши матеріали справи, з огляду на відсутність підстав для відкладення підготовчого засідання, господарський суд міста Києва вирішив призначити розгляд справи по суті на 29.07.2019.

Керуючись статтями 177 - 185, 194, 196, 234 та 235 ГПК України, господарський суд міста Києва

УХВАЛИВ:

Закрити підготовче провадження та призначити справу № 910/5915/19 до судового розгляду по суті на 29.07.2019 об 11 год. 45 хв. Засідання відбудеться у приміщенні господарського суду міста Києва за адресою: м. Київ, вул. Богдана Хмельницького, 44- Б, зал №12.

Ухвала набрала законної сили 15.07.2019 та оскарженню не підлягає.

Суддя О.В. Марченко

29.07.19 о 11:45 зал № 12 .