ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"26" червня 2019 р. Справа№ 927/1124/16

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Отрюха Б.В.

суддів: Остапенка О.М.

Сотнікова С.В.

Секретар судового засідання: Камінська Т.О.

За участю представників: відповідно до протоколу судового засідання від 26.06.2019.

розглянувши апеляційну скаргу Ніжинської міської ради Чернігівської області на ухвалу Господарського суду Чернігівської області від 27.03.2019 року (повний текст ухвали складено 01.04.2019)

за наслідками розгляду матеріалів заяви ліквідатора Карлової І.В. про покладення субсидіарної відповідальності на засновника боржника по справі

у справі № 927/1124/16 (суддя Сидоренко А.С.)

за заявою голови ліквідаційної комісії боржника

боржник Комунальне підприємство "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою"

про порушення справи про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Головою ліквідаційної комісії Комунального підприємства "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" (надалі - боржник) подана заява про порушення справи про банкрутство на підставі ст. ст. 11, 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (надалі - Закон про банкрутство), яка ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 02.12.2016р. була прийнята до розгляду.

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 09.12.2016р. порушено провадження у справі про банкрутство Комунального підприємства "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" та введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Постановою Господарського суду Чернігівської області від 20.12.2016р. боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців, обов`язки ліквідатора покладено на голову ліквідаційної комісії Комунального підприємства "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" Карлову І.В.

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 18.05.2018р. Ніжинську міську раду визнано учасником у справі про банкрутство.

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 22.01.2019р. продовжено строк ліквідаційної процедури та повноважень ліквідатора банкрута Карлової І.В. на шість місяців до 20.06.2019р. включно.

22 жовтня 2018 року до Господарського суду Чернігівської області надійшла заява ліквідатора банкрута Карлової І.В. від 08.10.2018р. № 06/10-1 про покладення субсидіарної відповідальності на засновника боржника (надалі - Заява), згідно якої заявник просить стягнути солідарно з Ніжинської міської ради та Виконавчого комітету Ніжинської міської ради на користь Комунального підприємства "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" грошові кошти в сумі 1 613 140,13 грн.

В обґрунтування поданої Заяви ліквідатор зазначає, що засновник боржника (Ніжинська міська рада) та орган уповноважений управляти майном боржника (Виконавчий комітет Ніжинської міської ради) своїми діями та рішеннями створили умови за яких підприємство стало неспроможним та було визнано банкрутом.

На підставі рішень власника майна боржника всі належні йому майнові активи були вилучені, а господарська діяльність останнього припинена, у зв`язку з чим заявник вважає наявним умисне банкрутство, викликане цілеспрямованими діями власника майна та органу управління майном боржника, що завдало істотної матеріальної шкоди інтересам держави, суспільства та інтересам кредиторів, що охороняються державою.

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 27.03.2019 року у справі №927/1124/16, заяву ліквідатора Карлової І.В. про покладення субсидіарної відповідальності задоволено частково.

Присуджено до стягнення з Ніжинської міської ради на користь Комунального підприємства "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" 1 613 140 (один мільйон шістсот тринадцять тисяч сто сорок) грн. 13 коп.

У задоволенні заяви ліквідатора Карлової І.В. про покладення субсидіарної відповідальності в частині стягнення з Виконавчого комітету Ніжинської міської ради на користь Комунального підприємства "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" 1 613 140,13 грн. відмовлено.

Не погоджуючись із зазначеною ухвалою місцевого господарського суду, Ніжинська міська рада Чернігівської області звернулась до апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу Господарського суду Чернігівської області від 27.03.2019 у справі № 927/1124/16 та ухвалити нове рішення, яким відмовити у задоволенні заяви ліквідатора комунального підприємства "Муніципальне підприємство з благоустрою" Карлової І.В. до Ніжинської міської ради, виконавчого комітету Ніжинської міської ради про покладення субсидіарної відповідальності на засновника боржника.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями апеляційну скаргу Ніжинської міської ради Чернігівської області у справі № 927/1124/16 передано на розгляд колегії суддів у складі головуючого судді Отрюха Б.В., суддів: Остапенка О.М., Сотнікова С.В.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 23.04.2019 апеляційну скаргу Ніжинської міської ради Чернігівської області на ухвалу Господарського суду Чернігівської області від 27.03.2019 року у справі №927/1124/16 залишено без руху.

До Північного апеляційного господарського суду надійшло клопотання від Ніжинської міської ради Чернігівської області про усунення недоліків.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 13.05.2019 відкрито апеляційне провадження у справі №927/1124/16 за апеляційною скаргою Ніжинської міської ради Чернігівської області на ухвалу Господарського суду Чернігівської області від 27.03.2019. Запропоновано учасникам справи у відповідності до статті 263 Господарського процесуального кодексу України надати відзиви на апеляційну скаргу із доказами надсилання (надання) копій відзиву та доданих до нього документів іншим учасникам справи. Встановлено строк для подання відзивів на апеляційну скаргу протягом 15 днів з дня вручення ухвали про відкриття провадження у справі. Призначено справу до розгляду на 26.06.2019.

12.06.2019 через відділ забезпечення автоматизованого розподілу, контролю та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від Комунального підприємства «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому підприємство заперечувало проти доводів апеляційної скарги Ніжинської міської ради, просило залишити її без задоволення, а рішення Господарського суду Чернігівської області без змін.

В судовому засіданні 26.06.2019 представник Ніжинської міської ради надала пояснення по суті справи підтримала доводи апеляційної скарги, просила скасувати ухвалу Господарського суду Чернігівської області від 27.03.2019, у справі №927/1124/16 та ухвалити нове рішення, яким відмовити у задоволенні заяви ліквідатора Комунального підприємства «Муніципальне підприємство з благоустрою» Карлової І.В. до Ніжинської міської ради, виконавчого комітету Ніжинської міської ради про покладення субсидіарної відповідальності на засновника боржника.

Крім того, в судовому засіданні 26.06.2019, ліквідатор Комунального підприємства «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» надала пояснення по суті справи, заперечувала проти доводів апеляційної скарги з мотивів викладених у відзиві на апеляційну скаргу, просила апеляційну скаргу залишити без задоволення, а ухвалу Господарського суду Чернігівської області від 27.03.2019 у справі № 927/1124/16 залишити без змін.

Інші представники учасників провадження у справі не з`явилися у судове засідання 26.06.2019. Про день і час розгляду справи всі учасники провадження у справі повідомлені належним чином, відповідно до вимог Господарського процесуального кодексу України(далі - ГПК України).

Стаття 43 ГПК України зобов`язує сторони добросовісно користуватись належними їм процесуальними правами.

Частиною 11 статті 270 ГПК України, яка визначає порядок розгляду апеляційної скарги, встановлено, що суд апеляційної інстанції відкладає розгляд справи в разі неявки у судове засідання учасника справи, стосовно якого немає відомостей щодо його повідомлення про дату, час і місце судового засідання, або за його клопотанням, коли повідомлені ним причини неявки будуть визнані судом поважними.

Судова колегія, обговоривши на місці вказані обставини, вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу за відсутності учасників провадження у справі, які не з`явилися у судове засідання, за наявними у справі матеріалами.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, Північний апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Конституцією України кожному гарантується право на судовий захист, апеляційне та касаційне оскарження.

Також, Конституція України встановлює серед основних засад судочинства, зокрема, забезпечення апеляційного та касаційного оскарження рішення суду, крім випадків, встановлених законом.

Вказана конституційна норма конкретизована законодавцем в ст. 14 Закону України "Про судоустрій і статус суддів", згідно з якою учасники судового процесу та інші особи у випадках і порядку, встановлених процесуальним законом, мають право на апеляційне та касаційне оскарження судового рішення.

Отже, реалізація конституційного права на апеляційне та касаційне оскарження судового рішення названим Законом ставиться в залежність від положень процесуального закону.

Таким чином, ГПК України повинен містити імперативні норми про те, в яких випадках особа має право оскаржити рішення суду в апеляційному чи касаційному порядку.

Згідно з ч. 2 ст. 255 ГПК України апеляційні скарги на ухвали місцевого господарського суду можуть подавати сторони та інші учасники судового процесу, зазначені у цьому Кодексі та Законі України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

В даному випадку, відповідно до приписів розділу Х "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі по тексту - Закон), застосовуються норми Закону в редакції, що діє з 19.01.2013.

Відповідно до ч. 1 ст. 2 Закону провадження у справах про банкрутство регулюється Законом, ГПК України, іншими законодавчими актами України.

Суд апеляційної інстанції, дослідивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги та розглянувши справу по суті, дійшов висновку, що оскаржувана ухвала суду першої інстанції, винесена з повним дослідженням матеріалів справи та є такою, що відповідає вимогам законодавства, з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи, 03.06.1999 року було зареєстровано в якості суб`єкта господарювання Комунальне сільськогосподарське підприємство "Флора" за адресою: м. Ніжин, вул. Сівкова, 41, про що у Єдиний державний реєстр юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців були внесені відомості за № 1 000438.

30.12.1999р. рішенням Виконавчого комітету Ніжинської міської ради № 504 Комунальному сільськогосподарському підприємству "Флора" надано у постійне користування земельну ділянку площею 3,5449 га під розміщення господарських будівель та вирощування сільськогосподарської продукції по вул. Сівкова, 41 "на підставі переходу у власність майна".

Рішенням ХLV сесії Ніжинської міської ради VI скликання від 14.11.2013р. № 5-45/2013 назву Комунального сільськогосподарського підприємства "Флора" було змінено на Комунальне підприємство "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" та затверджено його статут.

Відповідно до п. п. 1.2, 1.4, 1.5, 2.1, 2.3, 4.1, 4.3, 4.4, 5.1 - 5.3, 5.5, 5.6 Статуту КП "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою", власником підприємства є територіальна громада міста Ніжина в особі Ніжинської міської ради Чернігівської області. Засновник - Ніжинська міська рада Чернігівської області, якому підпорядковується комунальне підприємство.

Підприємство створено на базі майна структурного підрозділу, виробничого управління житлово - комунального господарства - цеху по озелененню міста у відповідності до діючих законодавчих та нормативних актів України, розпорядженням виконавчого комітету Ніжинської міської ради № 159 від 03.06.1999р.

Підприємство є суб`єктом господарювання комунальної форми власності.

Підприємство є юридичною особою за законодавством України, має самостійний баланс, розрахунковий, валютний та інші рахунки в банківських установах, від свого імені укладає договори (окрім договорів щодо нерухомого майна міської комунальної власності), набуває майнові та немайнові права, несе зобов`язання, виступає позивачем і відповідачем в суді.

Підприємство не відповідає по зобов`язанням Засновника, так як і Засновник не відповідає по зобов`язанням підприємства за винятком випадків, передбачених законодавством України.

Майно підприємства складається з основних фондів, обігових коштів та інших цінностей, вартість яких відображена в самостійному балансі. Майно є комунальною власністю, яка закріплена за комунальним підприємством, належить йому на правах повного господарського відання. Здійснюючи право повного господарського відання, підприємство володіє, користується та розпоряджається зазначеним майном самостійно. Відчуження списання, продаж, передача в оренду майна підприємства здійснюється тільки за згодою Засновника.

Внесками Засновника в майно підприємства можуть бути грошові кошти, будинки, споруди, обладнання, цінні папери, права користування землею та іншими ресурсами.

Початковий статутний капітал підприємства формується за рахунок грошових внесків Засновника в розмірі 100,00 грн.

Управління підприємством здійснюється на основі поєднання прав Засновника щодо господарського використання свого майна та прав підприємства, як господарюючого суб`єкта.

До компетенції Засновника підприємства відноситься, зокрема, призначення керівника на умовах визначених законодавством; прийняття рішення про припинення діяльності підприємства.

Виконавчим органом підприємства є одноосібний орган - директор. Директор підприємства самостійно вирішує питання діяльності підприємства за винятком тих, що віднесені статутом до компетенції Засновника.

Директор підприємства в межах своїх повноважень, зокрема, діє без доручення від імені підприємства; укладає договори, що стосуються роботи підприємства.

Крім того, з матеріалів справи вбачається, що між КП "Виробниче управління комунального господарства" (Замовником) та КП "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" (Виконавцем) 01.04.2014 був укладений договір надання послуг по забезпеченню функціонування полігону ТПВ згідно умов якого останнє зобов`язалося надати послуги, а Замовник їх оплатити.

Також, 01.04.2014 року між КП "Виробниче управління комунального господарства" та КП "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" був укладений договір про спільну діяльність підприємств без створення юридичної особи та без об`єднання вкладів учасників згідно умов якого сторони уклали даний договір з метою оздоровлення екологічного стану міста Ніжина, задоволення комунальних потреб населення та надання послуг з благоустрою на замовлення фізичних і юридичних осіб.

26.08.2014 року між КП "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" (Генеральним підрядником) та КП "Служба Єдиного Замовника" (Субпідрядником) був укладений договір субпідряду № 24 згідно умов якого Генеральний підрядник замовляє, а Субпідрядник виконує роботи по наданню послуг зі збирання побутових відходів і міського сміття на додаткових територіях. Вартість робіт по договору становить 17385,68 грн.

01.09.2014 року між КП "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" (Генеральним підрядником) та КП "Служба Єдиного Замовника" (Субпідрядником) був укладений договір субпідряду № 8/30 згідно умов якого Генеральний підрядник замовляє, а Субпідрядник виконує роботи по наданню послуг зі збирання побутових відходів і міського сміття на додаткових територіях. Вартість робіт по договору становить 11500,00 грн.

01.10.2014 року між КП "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" (Генеральним підрядником) та КП "Служба Єдиного Замовника" (Субпідрядником) був укладений договір субпідряду № 39 згідно умов якого Генеральний підрядник замовляє, а Субпідрядник виконує роботи по наданню послуг зі збирання побутових відходів і міського сміття на додаткових територіях. Вартість робіт по договору становить 10500,00 грн.

На підставі рішення Ніжинської ОДПІ ГУ Міндоходів у Чернігівській області про опис майна в податкову заставу від 24.09.2014р. та акту опису майна від 25.09.2014р. № 7/25-042, 01.10.2014 року до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно державним реєстратором внесено запис про заборону відчуження нежитлової будівлі "Оранжерея - ангар" та нежитлової будівлі "контора", розташованих за адресою: м. Ніжин, вул. Сівкова, 41 у зв`язку з виникненням податкової застави та зазначено боржником КП "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою".

Рішенням LХІI сесії Ніжинської міської ради VІ скликання від 11.11.2014р. № 5-62/2014 "Про передачу майна в повне господарське відання Комунальному підприємству "Графський парк", міська рада, на підставі звернення КП "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою", зобов`язала останнє передати в повне господарське відання на безоплатній основі Комунальному підприємству "Графський парк" майно, згідно переліку:

- Магазин "Квіти" по вул. Гоголя, 15;

- Контору по вул. Сівкова, 41;

- Туалет по вул. Сівкова , 41;

- Оранжерею по вул . Сівкова, 41;

- Каналізацію з вигрібною ямою по вул. Сівкова, 41;

- Оранжерею з коридором по вул. Сівкова, 41;

- Дорожнє покриття по вул. Сівкова, 41;

- Зовнішні мережі;

- Господарський водозгін по вул. Сівкова, 41;

- Теплотрасу по вул. Сівкова, 41;

- Наружнє освітлення по вул. Сівкова, 41;

- Будівлю котельні по вул. Сівкова, 41;

- Котел газовий;

- Холодильник КОДР;

- Оприскувач;

- Резервуар д/топ.

10.07.2015 року представниками КП "Графський парк" та КП "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" були підписані акти приймання - передачі основних засобів згідно яких останнє передало каналізацію з вигрібною ямою, оранжерею з коридором, будівлю котельні, зовнішні низковольтні мережі, дорожнє покриття, зовнішнє освітлення, магазин "Квіти", господарський водопровід, туалет та теплотрасу.

09.11.2015р. рішенням Господарського суду Чернігівської області по справі № 927/1332/15 присуджено до стягнення з КП "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" на користь ТОВ "Харківрегіонгаз" 120 287,94 грн. боргу, 71 164,45 грн. інфляційних та 2 871,79 грн. судового збору.

Даним рішенням встановлено, що заборгованість КП "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" перед ТОВ "Харківрегіонгаз" виникла у зв`язку з неналежним виконанням договору купівлі - продажу скрапленого газу від 04.04.2014р. № 162.

За умовами даного договору ТОВ "Харківрегіонгаз" зобов`язалося здійснювати реалізацію скрапленого газу шляхом заправки автомобілів КП "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою", а КП "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" зобов`язався прийняти і оплатити скраплений газ як пальне для автотранспортних засобів, що закуповується безпосередньо на АГЗП продавця.

26.01.2016р. рішенням Господарського суду Чернігівської області по справі № 927/4/16 присуджено до стягнення з КП "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" на користь ТОВ "Харківрегіонгаз" 94 821,06 грн. боргу, 1 426,21 грн. пені, 3 803,23 грн. 3% річних, 51 677,48 грн. інфляційних та 2 275,92 грн. судового збору.

Даним рішенням встановлено, що у КП "Виробниче управління комунального господарства" виникла заборгованість перед ТОВ "Харківрегіонгаз" у зв`язку з неналежним виконанням договору купівлі - продажу скрапленого газу від 13.08.2013р. № 5/173.

В подальшому між ТОВ "Харківрегіонгаз", КП "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" та КП "Виробниче управління комунального господарства" був укладений договір від 01.04.2014р. № 223 "Про заміну боржника (уступки права вимоги)" за умовами якого КП "Виробниче управління комунального господарства" передає, а КП "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" бере на себе зобов`язання щодо сплати боргу в розмірі 94 821,06 грн., що виник у зв`язку з порушенням грошових зобов`язань за договором № 5/173 від 13.08.2013р.

18.02.2016 року VІІІ сесією Ніжинської міської ради VIІ скликання було прийнято рішення № 3-8/2016 "Про припинення юридичної особи за рішенням засновника шляхом ліквідації Комунального підприємства "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою", яким вирішено, зокрема:

припинити діяльність Комунального підприємства "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" шляхом його ліквідації;

делегувати міському голові повноваження щодо створення ліквідаційної комісії (затвердження персонального складу) та здійснення ліквідаційної процедури відносно Комунального підприємства "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" у відповідності до чинного законодавства;

доручено даній ліквідаційній комісії вжити організаційно - правових заходів, передбачених чинним законодавством, щодо ліквідації Комунального підприємства "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою", у т.ч.:

у встановленому порядку повідомити державного реєстратора юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців про рішення щодо ліквідації комунального підприємства, зазначеного у п. 1 цього рішення;

здійснити інвентаризацію майна, що належить комунальному підприємству, яке ліквідується, та після закінчення строку для пред`явлення вимог кредиторами скласти проміжний ліквідаційний баланс комунального підприємства, зазначеного у п. 1 цього рішення, та подати його на затвердження Ніжинській міській раді;

після завершення розрахунків з кредиторами скласти ліквідаційний баланс, який подати на затвердження Ніжинській міській раді;

у встановленому порядку подати документи, визначені Законом України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців", державному реєстратору для внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців запису про припинення комунального підприємства, зазначеного у п. 1 цього рішення, згідно з чинним законодавством;

встановлено, що кредитори мають право заявляти свої вимоги протягом двох місяців з дня оприлюднення повідомлення про ліквідацію комунального підприємства на офіційному веб-сайті центрального органу виконавчої влади, що реалізовує державну політику у сфері державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців;

встановлений термін проведення ліквідації Комунального підприємства "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" - 6 місяців з дня прийняття цього рішення.

21.03.2016р. розпорядженням міського голови м. Ніжина Чернігівської області № 65 "Про створення ліквідаційної комісії" була створена ліквідаційна комісія по ліквідації юридичної особи Комунального підприємства "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" у складі, зокрема, арбітражного керуючого Карлової Ірини Вікторівни - голова ліквідаційної комісії. Ліквідаційній комісії доручено, зокрема, забезпечити проведення заходів, передбачених чинним законодавством України, спрямованих на ліквідацію юридичної особи.

22.03.2016 року до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань внесено запис про рішення засновника Комунального підприємства "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" щодо припинення юридичної особи шляхом ліквідації; строк, визначений засновником для заявлення кредиторами своїх вимог - 29.05.2016р.

Під час ліквідації ліквідаційною комісією проводилась інвентаризація майна боржника про що свідчить, зокрема, наказ від 25.03.2016р. № 1.

За результатами інвентаризації ліквідкомісією було складено Інвентаризаційний опис необоротних активів КП "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" від 31.03.2016р. в якому вказано, що під час інвентаризації були виявлені наступні активи підприємства:

- Контора: дата введення в експлуатацію - 01.01.1981р., інвентарний номер - 1031002, первісна вартість - 17 669,00 грн., балансова вартість - 4 624,48 грн.;

- Оранжерея - ангар: дата введення в експлуатацію - 02.01.1982р., інвентарний номер - 1031004, первісна вартість - 92 901,00 грн., балансова вартість - 16 974,94 грн.;

- Касовий апарат: рік випуску - 01.01.2004р., інвентарний номер - 1064001, первісна вартість - 916,67 грн., балансова вартість - 0,00 грн.;

- Котел газовий: рік випуску - 01.01.2004р., інвентарний номер - 1064003, первісна вартість - 950,00 грн., балансова вартість - 8,76 грн.;

- Касовий апарат: рік випуску - 01.01.2005р., інвентарний номер - 1064002, первісна вартість - 500,00 грн., балансова вартість - 75,01 грн.;

- Касовий апарат: рік випуску - 01.01.2013р., інвентарний номер - 1043001, первісна вартість - 2 083,33 грн., балансова вартість - 108,99 грн.;

- Холодильник: рік випуску - 01.01.1981р., інвентарний номер - 1091001, первісна вартість - 186,00 грн., балансова вартість - 179,42 грн.

Крім того, під час інвентаризації було виявлено оприскувач та резервуар для палива балансовою вартістю 0,00 грн., грошові кошти на рахунках в банківських установах 15 951,63 грн., готівкові кошти в розмірі 19,38 грн., дебіторська заборгованість в розмірі 28 988,27 грн.

Також, під час інвентаризації ліквідкомісією було встановлено, що за даними бухгалтерського обліку на підприємстві обліковуються нематеріальні активи на суму 805 358,13 грн. (право користування земельними ділянками).

22.11.2016р. рішенням ХVІІІ сесії Ніжинської міської ради Чернігівської області VІІ скликання "Про затвердження ліквідаційного звіту та балансу комунального підприємства "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" № 18-18/2016 затверджений ліквідаційний звіт та баланс Комунального підприємства "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою", з яких вбачається, що боржник має поточні зобов`язання на загальну суму 2 353,5 тис. грн., а вартість активів боржника становить лише 857,4 тис. грн., у т.ч. основні засоби - 23,0 тис. грн.

Разом з тим, в ліквідаційному звіті від 08.08.2016р., вказано, що за підприємством зареєстрована земельна ділянка на праві постійного користування за адресою: м. Ніжин, вул. Сівкова, 41, на якій розташовано нерухоме майно, що обліковується за підприємством, а саме: будівля контори та оранжерея - ангар. Дане нерухоме майно знаходиться в податковій заставі. Грошові кошти на банківських рахунках відсутні. Дебіторська заборгованість підприємства відсутня.

Рішенням ХVІІІ сесії Ніжинської міської ради Чернігівської області VІІ скликання від 22.11.2016р. № 17-18/2016, зокрема, припинено право постійного користування КП "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" земельною ділянкою площею 3,2356 га по вул. Театральна (вул . Ольги Хохлової, вул. Сивкова), 41, у зв`язку з ліквідацією підприємства (звернення голови ліквідаційної комісії від 07.11.2016р. № 05/11-1), що надана у постійне користування Комунальному сільськогосподарському підприємству "Флора" Ніжинської міської ради відповідно до державного акту на право користування земельною ділянкою ІІ-ЧН № 000278 від 03.08.2000р.

04.01.2017 року до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно були внесені відомості про реєстрацію права комунальної власності за Ніжинською міською радою на об`єкт нерухомого майна № 104, загальною площею 2046,7 м2, адреса: м. Ніжин Чернігівської області, вул. Театральна, 41, а саме нежитлова будівля, контори "А", загальною площею 81,9 м2, та нежитлова будівля, оранжерея "Г", загальною площею 526,4 м2.

Як вбачається із Інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, право власності за Ніжинською міською радою було зареєстровано на підставі рішення LХVIІI сесії Ніжинської міської ради VІ скликання від 02.06.2015р. № 16-68/2015 та листа Фонда державного майна України від 20.12.2016р. № 05-05-04336.

09.01.2018 року Першою українською міжрегіональною товарною біржею було проведено аукціон з продажу майна КП "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" на якому продано Цілісний майновий комплекс, а саме:

1) Контора з ґанком (літ. А, а), загальною площею 81,9 м2, що складає частину будівель та споруд за адресою: Чернігівська область, місто Ніжин, вул. Театральна, 41, рік побудови - 1981;

2) Оранжерея (літ. Г), загальною площею 526,4 м2, що складає частину будівель та споруд за адресою: Чернігівська область, місто Ніжин, вул. Театральна, 41, рік побудови - 1982.

Відповідно до протоколу проведення аукціону від 09.01.2018р. № 18/1, переможцем аукціону визнано учасника № 2 - Фермерське господарство "Липоворізьке", яке запропонувало найвищу ціну в розмірі 709 374,00 грн.

06.03.2018р. ухвалою слідчого судді Ніжинського міськрайонного суду від по справі № 740/941/18 (провадження № 1-кс/740/126/18) накладено арешт шляхом встановлення заборони відчуження на: нежитлову будівлю, контора, А, загальною площею 81,9 м2, та, нежитлову будівлю, оранжерея, Г, загальною площею 526,4 м2, які є складовими частинами об`єкта нерухомого майна, реєстраційний номер 104, загальна площа 2046,7 м2, адреса: м. Ніжин Чернігівської області, вул. Театральна, 41, власником якого є Ніжинська міська рада Чернігівської області, , форма власності - комунальна.

За результатами аукціону з продажу майна боржника договір купівлі - продажу нерухомого майна у встановленому законодавством порядку з переможцем аукціону укладений не був.

13.08.2018р. ухвалою Господарського суду Чернігівської області по даній справі визнано недійсним п. 1 рішення ХVIII сесії Ніжинської міської ради VII скликання від 22.11.2016р. № 18-18/2016 "Про затвердження ліквідаційного звіту та балансу Комунального підприємства "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" в частині включення до ліквідаційного звіту та балансу відомостей про належність Комунальному підприємству "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" нежитлової будівлі контори "А", загальною площею 81,9 м2, та нежитлової будівлі оранжереї "Г", загальною площею 526,4 м2, розташованих за адресою: м. Ніжин Чернігівської області, вул . Театральна (Сівкова), 41 .

22.03.2019р. ухвалою Господарського суду Чернігівської області по даній справі визнано недійсними результати аукціону, проведеного Першою українською міжрегіональною товарною біржею 09.01.2018 року о 14:00 з продажу майна Комунального підприємства "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою", оформленого протоколом проведення аукціону № 18/1 від 09.01.2018р., а саме цілісного майнового комплексу у складі: контора з ґанком (літ. А, а) загальною площею 81,9 м2, що складає частину будівель і споруд за адресою: Чернігівська область, м. Ніжин, вул. Театральна, 41; оранжерея (літ. Г) загальною площею 526,4 м2, що складає частину будівель і споруд за адресою: Чернігівська область, м. Ніжин, вул. Театральна, 41.

Відповідно до статті 619 Цивільного кодексу України визначено, що договором або законом може бути передбачена поряд із відповідальністю боржника додаткова (субсидіарна) відповідальність іншої особи.

Частиною 5 статті 24 Господарського кодексу України, органи місцевого самоврядування несуть відповідальність за наслідки діяльності суб`єктів господарювання, що належать до комунального сектора економіки, на підставах, у межах і порядку, визначених законом.

Статтею 211 Господарського кодексу України визначено, що засновники (учасники) суб`єкта підприємництва, власник майна, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, наділені господарською компетенцією, у межах своїх повноважень зобов`язані вживати своєчасних заходів щодо запобігання його банкрутству.

Власники майна державного (комунального) або приватного підприємства, засновники (учасники) суб`єкта підприємництва, що виявився неплатоспроможним боржником, кредитори та інші особи в межах заходів щодо запобігання банкрутству вказаного суб`єкта можуть подати йому фінансову допомогу в розмірі, достатньому для погашення його зобов`язань перед кредиторами, включаючи зобов`язання щодо сплати податків, зборів (обов`язкових платежів), та відновлення платоспроможності цього суб`єкта (досудова санація).

Згідно із статтею 215 Господарського кодексу України, у випадках, передбачених законом, суб`єкт підприємництва - боржник, його засновники (учасники), власник майна, а також інші особи несуть юридичну відповідальність за порушення вимог законодавства про банкрутство, зокрема фіктивне банкрутство, приховування банкрутства або умисне доведення до банкрутства.

Умисним банкрутством визнається стійка неплатоспроможність суб`єкта підприємництва, викликана цілеспрямованими діями власника майна або посадової особи суб`єкта підприємництва, якщо це завдало істотної матеріальної шкоди інтересам держави, суспільства або інтересам кредиторів, що охороняються законом.

Відповідно до статтей 1 та 37 Закону про банкрутство, банкрутство - визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність за допомогою процедур санації та мирової угоди і погасити встановлені у порядку, визначеному цим Законом, грошові вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

У випадках, передбачених цим Законом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців. Банкрут - боржник, неспроможність якого виконати свої грошові зобов`язання встановлена господарським судом.

Статтею 41 Закону про банкрутство визначено, що ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Ліквідатор з дня свого призначення здійснює, зокрема, такі повноваження: проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Під час здійснення своїх повноважень ліквідатор має право заявити вимоги до третіх осіб, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями боржника у зв`язку з доведенням його до банкрутства. Розмір зазначених вимог визначається з різниці між сумою вимог кредиторів і ліквідаційною масою.

У разі банкрутства боржника з вини його засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі з вини керівника боржника, які мають право давати обов`язкові для боржника вказівки чи мають можливість іншим чином визначати його дії, на засновників (учасників, акціонерів) боржника - юридичної особи або інших осіб у разі недостатності майна боржника може бути покладена субсидіарна відповідальність за його зобов`язаннями.

Стягнені суми включаються до складу ліквідаційної маси і можуть бути використані тільки для задоволення вимог кредиторів у порядку черговості, встановленому цим Законом.

Як вбачається з матеріалів справи, під час розгляду Заяви ліквідатора судом першої інстанції було встановлено, що 11.11.2014р. Ніжинською міською радою було прийнято рішення про зобов`язання КП "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" передати в повне господарське відання на безоплатній основі КП "Графський парк" всі активи підприємства, які були закріплені за ним на праві господарського відання.

При цьому, два об`єкти нерухомості - нежитлова будівля контори "А", загальною площею 81,9 м2, та нежитлова будівля оранжереї "Г", загальною площею 526,4 м2, станом на 01.10.2014р. перебували у податковій заставі у зв`язку з виникненням у КП "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" податкового боргу, що зобов`язувало боржника та його власника вжити певних заходів для недопущення банкрутства.

За таких обставин, відповідно до вказаного рішення Ніжинської міської ради, вирішивши питання про вилучення з господарського відання та передання усього майна від боржника до іншої юридичної особи, власником не вирішено питання про правонаступництво особи, яка отримала майнові активи боржника. Отже, кредиторська заборгованість боржника КП "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" залишилася без майнового забезпечення.

Крім того, рішення про передачу майна було прийнято Ніжинською міською радою без узгодження з Ніжинською ОДПІ.

18.02.2016р. Ніжинською міською радою було прийнято рішення про припинення діяльності КП "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" шляхом його ліквідації.

У зв`язку з встановленням під час ліквідації боржника не у зв`язку з процедурою банкрутства неможливості боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі, останній в особі голови ліквідкомісії звернувся до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство.

Постановою господарського суду від 20.12.2016р. у даній справі встановлена нездатність боржника відновити свою господарську діяльність, у зв`язку з припиненням господарської діяльності, відсутністю матеріальної бази та трудових ресурсів для підприємництва. Господарським судом введена ліквідаційна процедура.

Тобто, як власник і засновник боржника Ніжинська міська рада, прийняла рішення, що мало на меті передати майнові активи боржника іншій юридичній особі для того, аби після порушення справи про банкрутство на такі майнові активи не було би звернуто стягнення для задоволення вимог кредиторів, при цьому створивши умови, за яких боржник став неплатоспроможним та визнаний банкрутом.

Заперечення Ніжинської міської ради судом відхиляються, виходячи з наступного:

дійсно, із поданих міськрадою документів вбачається, що рішення від 11.11.2014р. було прийнято на підставі звернення КП "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою".

Втім, дана обставина не спростовує попередніх висновків суду що метою даного рішення було уникнення звернення стягнення на майно боржника для задоволення вимог кредиторів. Міською радою не було наведено будь - якої аргументації щодо економічної доцільності прийняття рішення про безоплатне вилучення активів підприємства.

Незважаючи на звернення підприємства, остаточне рішення по даному питанню приймає його власник.

Та обставина, що лист Ніжинської ОДПІ про поширення на частину об`єктів нерухомого майна КП "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" права податкової застави надійшов до Ніжинської міської ради 18.11.2014р., тобто після прийняття рішення, не звільняє від обов`язку узгодження операцій з нерухомим майном з контролюючим органом.

В силу п. 88.2 ст. 88 Податкового кодексу України, право податкової застави виникає згідно з цим Кодексом та не потребує письмового оформлення.

На момент прийняття рішення податкова застава була вже зареєстрована в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно і орган місцевого самоврядування не був позбавлений можливості перевірити наявність обтяжень нерухомого майна.

Згідно із статтею 73, 74, 86 Господарського процесуального кодексу України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Таким чином, висновок державного органу з питань банкрутства про наявність ознак доведення до банкрутства не може вважатися єдиним належним і допустимим доказом цього.

Відсутність такого висновку в матеріалах справи не може бути беззаперечною підставою для звільнення засновника боржника від субсидіарної відповідальності.

Крім того, що стосується відсутності вироку суду про притягнення винних осіб до кримінальної відповідальності за доведення до банкрутства, то слід відзначити, що у постанові Верховного Суду від 18.10.2018р. по справі № 923/1287/14, зроблено висновок про те, що чинне законодавство України не пов`язує можливість покладення субсидіарної відповідальності на відповідних осіб, згідно із частиною 5 статті 41 Закону про банкрутство, з обов`язковою наявністю вироку/вироків відносно таких осіб.

Аналогічна правова позиція, викладена у постанові Великої Палати Верховного Суду від 04.09.2018р. у справі № 5023/4388/12 за результатами розгляду касаційної скарги Фонду загальнообов`язкового державного соціального страхування України на випадок безробіття в особі Лозівського міськрайонного центру зайнятості на постанову Харківського апеляційного господарського суду від 12.10.2017р. у справі № 5023/4388/12.

Скасовуючи постанову Харківського апеляційного господарського суду від 12.10.2017р. у справі № 5023/4388/12, Велика Палата Верховного Суду вказала на те, що апеляційний суд помилково дійшов висновку про відсутність підстав для субсидіарної відповідальності Лозівської міської ради Харківської області за зобов`язаннями Комунального підприємства "Комбінат комунальних підприємств" Лозівської міської ради Харківської області та безпідставно скасував ухвалу суду першої інстанції.

При цьому, Велика Палата Верховного Суду виходила з того, що нормами Господарського кодексу України визначено регулювання діяльності комунальних некомерційних підприємств аналогічно до діяльності державних казенних підприємств, без наділення вказаних суб`єктів повною самостійною відповідальністю у відносинах з третіми особами.

Разом з тим, при вирішенні спору у цій справі Великою Палатою Верховного Суду враховано висновки Європейського суду з прав людини (далі - ЄСПЛ), зокрема щодо субсидіарної відповідальності муніципального органу (органу місцевого самоврядування) за зобов`язаннями муніципального підприємства. Так, у пункті 62 рішення у справі "Єршова проти Російської Федерації" ЄСПЛ зазначив, що, враховуючи публічний характер діяльності підприємства, істотний ступінь контролю за його майном з боку муніципальних органів влади і рішень останніх, які мали наслідком передачу майна і подальшу ліквідацію підприємства, ЄСПЛ дійшов висновку про те, що підприємство не було наділене достатньою організаційною та управлінською незалежністю від муніципальних органів влади. Отже, незалежно від статусу підприємства як самостійної юридичної особи, муніципальна влада і відповідно держава мають бути в межах Конвенції визнані відповідальними за діяльність і бездіяльність підприємства.

Таким чином, посилання Ніжинської міської ради про те, що на момент затвердження проміжного ліквідаційного балансу рішення міської ради від 11.11.2014р. в частині передачі двох об`єктів нерухомого майна КП "Графський парк" виконано не було і у боржника були наявні активи для задоволення вимог кредиторів не можуть бути прийняті судом до уваги, оскільки ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 13.08.2018р. по даній справі встановлено незаконність рішення Ніжинської міської ради від 22.11.2016р. № 18-18/2016 "Про затвердження ліквідаційного звіту та балансу Комунального підприємства "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" в частині включення нерухомого майна до ліквідаційного звіту та балансу боржника, а ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 22.03.2019р. по даній справі визнано недійсними результати аукціону з продажу даного майна, про що вірно вказав суд першої інстанції.

Разом з тим, посилання міської ради про те, що договори згідно яких, за твердженням ліквідатора, боржник прийняв на себе зобов`язання без відповідних майнових дій іншої сторони та взяв на себе зобов`язання, в результаті чого він став неплатоспроможним, укладалися директором КП "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" самостійно, а не на виконання розпорядчих актів Ніжинської міської ради або її виконавчого комітету, знаходять своє підтвердження виходячи зі змісту наявних в матеріалах справи доказів.

Зі змісту Заяви ліквідатора вбачається, що розмір відповідальності був розрахований ліквідатором за такою схемою:

1 773 435,87 грн. (розмір вимог кредиторів визнаних ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 02.03.2017р. по даній справі та включених до реєстру вимог кредиторів) - 160 295,74 грн. (сума задоволених вимог кредиторів у справі про банкрутство за рахунок продажу нерухомого майна) = 1 613 140,13 грн.

Статтею 41 Закону про банкрутство визначено, що розмір зазначених вимог визначається з різниці між сумою вимог кредиторів і ліквідаційною масою.

Відповідно до статті 42 цього Закону до складу ліквідаційної маси включаються усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або повного господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури.

22.03.2019р. ухвалою Господарського суду Чернігівської області по даній справі визнано незаконним включення ліквідатором до складу ліквідаційної маси нерухомого майна.

Інше виявлене ліквідатором майно: котел газовий, холодильник, оприскувач та резервуар д/топ також не може включатися до ліквідаційної маси, оскільки за рішенням Ніжинської міської ради від 11.11.2014р. підлягає передачі КП "Графський парк".

Право постійного користування КП "Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою" земельною ділянкою було припинено рішенням міської ради.

Таким чином, у зв`язку з неподанням ліквідатором доказів розпорядження виявленими грошовими коштами та списання дебіторської заборгованості, до складу ліквідаційної маси повинні включатися грошові кошти на рахунках в банківських установах 15 951,63 грн., готівкові кошти в розмірі 19,38 грн., дебіторська заборгованість в розмірі 28 988,27 грн., а також три касових апарата загальною балансовою вартістю 184,00 грн.

А тому, розмір відповідальності становить:

1 773 435,87 грн. (розмір вимог кредиторів визнаних ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 02.03.2017р. по даній справі та включених до реєстру вимог кредиторів) - 45 143,28 грн. (ліквідаційна маса) = 1 728 292,59 грн.

Проте, оскільки суд не має права виходити за межі вимог Заяви, то вона підлягає частковому задоволенню і стягненню з Ніжинської міської ради 1 613 140,13 грн., про що вірно вказав суд першої інстанції.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що вимоги Заяви про солідарне стягнення з Ніжинської міської ради та Виконавчого комітету Ніжинської міської ради не можуть бути задоволені, оскільки під час розгляду справи не було встановлено вчинення виконавчим комітетом дій спрямованих на доведення до банкрутства підприємства.

Відповідно до частини 3 статті 13 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Згідно із статтею 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень.

Статтею 77 ГПК України, обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

У відповідності до ч. 1 ст. 73, ч. 1 ст. 74 ГПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Згідно з ч. 1 ст. 77 ГПК України, обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Доводи, наведені апелянтом в апеляційній скарзі, колегією суддів відхиляються, оскільки не спростовують обставин, що на підставі належних та допустимих доказів встановлені судом першої інстанції в оскаржуваній ухвалі.

За таких обставин, Північний апеляційний господарський суд не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги Ніжинської міської ради, зміни чи скасування ухвали суду першої інстанції від 27.03.2019 у даній справі.

Порушень норм матеріального чи процесуального права, які могли б призвести до зміни чи скасування оскаржуваної ухвали у даній справі, судовою колегією не встановлено.

Судові витрати розподіляються відповідно до вимог статті 129 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст.ст. 129, 255, 269, 275, 277, 282, 283 ГПК України, Північний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Ніжинської міської ради залишити без задоволення.

2. Ухвалу Господарського суду Чернігівської області від 27.03.2019 у справі № 927/1124/16 залишити без змін.

3. Матеріали справи № 927/1124/16 повернути до Господарського суду Чернігівської області.

Постанова апеляційного господарського суду набирає законної сили з дня її прийняття. Постанову Північного апеляційного господарського суду може бути оскаржено до Верховного Суду у порядку та строк, передбачений ст. ГПК України.

Повний текст постанови підписаний 02.07.2019.

Головуючий суддя Б.В. Отрюх

Судді О.М. Остапенко

С.В. Сотніков