ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 липня 2019 року

м. Київ

Справа № 905/748/18

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

Мачульського Г.М. головуючого, Кушніра І.В., Краснова Є.В.

за участю секретаря судового засідання Лихошерст І.Ю.

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Бахмут-Енергія"

на постанову Східного апеляційного господарського суду від 08.05.2019 (колегія суддів у складі: головуючий Плахов О.В., Геза Т.Д., Шутенко І.А.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Центральна газопостачальна компанія"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Бахмут-Енергія"

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача

1. Публічне акціонерне товариство "Укртрансгаз"

2. Публічне акціонерне товариство "По газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"

про зобов`язання підписати акт приймання передачі природного газу та стягнення заборгованості, три відсотки річних і фінансових санкцій

за участю:

позивача: Бєлячкова О.В. (адвокат)

відповідача: Степанова О.В. (на підставі статуту)

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: Лисенко В.О. (адвокат)

третя особа-1 яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Оніщук В.М. (адвокат),

ВСТАНОВИВ:

Короткий зміст і підстави позовних вимог

1. Звернувшись у суд з даним позовом, Товариство з обмеженою відповідальністю "Центральна газопостачальна компанія" (далі позивач) просило зобов`язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Бахмут-Енергія" (далі відповідач) підписати акт приймання-передачі природного газу № 2198 від 31.10.2017 до договору постачання природного газу №13/688-17 від 17.02.2017 про передачу 1076,600 тис.куб. природного газу на суму 9797055,70 грн. та стягнути з відповідача 13304922,11 грн., з яких: 9797055,70 грн. основна заборгованість, 1116059,10 грн. пеня, 1959411,14 грн. штраф, 421273,40 грн. інфляційні втрати та 11122,77 грн. три відсотки річних.

2. Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідач неналежним чином виконав взяті на себе договірні зобов`язання, що виразилось у відмові підписати акт приймання-передачі природного газу, у зв`язку з чим у нього виникла заборгованість, на яку були здійснені вказані нарахування.

Короткий зміст рішень судів попередніх інстанцій

3. Рішенням Господарського суду Донецької області від 14.08.2018 (суддя Зекунов Е.В.) припинено провадження у справі щодо позовної вимоги про зобов`язання відповідача підписати акт приймання-передачі природного газу № 2198 від 31.10.2017 до договору постачання природного газу №13/688-17 від 17.02.2017 про передачу 1076,60 тис.куб.м природного газу на суму 9797055,70 грн. на підставі пункту першого частини першої статті 231 Господарського процесуального кодексу України, відмовлено у задоволенні позову в частині стягнення 13304922,11 грн.

4. Припиняючи провадження в частині позовної вимоги про зобов`язання підписати акт приймання-передачі природного газу, суд послався на те, що дана вимога не може бути предметом позову, оскільки такий акт є доказом підтвердження наявності або відсутності юридичних фактів, які мають значення для правильного вирішення господарського спору, не є матеріально-правовою чи немайновою вимогою позивача на підставі якої суд приймає відповідне рішення.

Відмовляючи у задоволенні позову, суд першої інстанції виходив з того, що позивачем не доведено поставки природного газу відповідачу у спірний період за договором у відповідному обсязі, визначеному в акті прийманні-передачі № 2198 від 31.10.2017. При цьому зазначено, що за відсутності між позивачем та відповідачем договору на купівлю-продаж природного газу для категорії "населення", у позивача були відсутні підстави для поставки спірного газу та відповідач на виконання вимог договору із заявками про його збільшення не звертався.

5. Суд апеляційної інстанції розглядав справу неодноразово.

6. Останньою постановою Східного апеляційного господарського суду від 08.05.2019, вказане рішення суду скасовано в частині відмови у позові та в цій частині прийнято нове, яким позов задоволено. В іншій частині рішення суду першої інстанції залишено без змін.

7. Скасовуючи вказане рішення суду першої інстанції в частині відмови у задоволенні позову та приймаючи в цій частині нове, про його задоволення, апеляційний суд свій висновок мотивував тим, що у спірний період у відповідача єдиним постачальником природного газу був виключно позивач, тому алокація фактичного обсягу природного газу відповідача була здійснена на його єдиного постачальника, зазначеного в підтвердженій номінації, то за вказаних обставин відповідач отримав природний газ саме з ресурсу позивача, а не з Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", оскільки номінації останнього на транспортування природного газу для відповідача у спірний період відсутні. При цьому апеляційним судом зазначено, що відповідач у спірний період відібрав природний газ у більшому розмірі, чим перевищив обсяг споживання поданого позивачем природного газу до газотранспортної системи на негативну різницю, яка склала обсяг негативного місячного небалансу позивача.

Короткий зміст вимог касаційної скарги

8. У касаційній скарзі відповідач просить скасувати вище вказану постанову суду апеляційної інстанції в частині задоволення позову та в цій частині залишити в силі рішення суду першої інстанції, посилаючись на порушення апеляційним судом норм матеріального та процесуального права, в іншій частині судове рішення залишити без змін.

9. В обґрунтування доводів касаційної скарги відповідач посилався на те, що ПАТ "НАК "Нафтогаз України" повинен був постачати природний газ відповідачу, як виробнику теплової енергії для її виробництва для населення, у тому числі шляхом своєчасної видачі номінацій, яка є однією з гарантій безперебійного та безперешкодного постачання виробнику теплової енергії природного газу з метою виробництва теплової енергії в опалювальний сезон, але її невидача унеможливила отримання позивачем необхідних обсягів газу. Відповідач стверджує, що спірний обсяг природного газу було спожито у жовтні 2017 року на підставі договору № 3342/1718-ТЕ-6 від 25.10.2017, який укладено між відповідачем та ПАТ "НАК "Нафтогаз України", вартість якого була пільговою згідно умов договору та постанови Кабінету Міністрів України від 22.03.2017 № 187. Крім того, відповідач посилається на низку постанов Верховного Суду, які на його думку, є підставою для скасування постанови суду апеляційної інстанції в оскаржуваній частині.

Відзив позивача на касаційну скаргу

10. Позивач просить залишити без змін вказану постанову суду, посилаючись на те, що апеляційним судом у відповідності до норм матеріального та процесуального права надано належну правову оцінку поданим сторонами доказам, а доводи касаційної скарги її не спростовують.

Фактичні обставини справи, встановлені судами

11. Як встановлено судами, відповідач - є підприємством з іноземними інвестиціями, створеним на території України європейським підприємством ЗАО "Е енергія" (Литовська республіка) з метою поліпшення стану теплового господарства та запровадження інвестицій в теплове господарство за участю Європейського банку Реконструкції та розвитку у м. Бахмут, м. Соледар та Бахмутського району, та метою якого згідно п 4.2. Статуту є виробництво та постачання теплової енергії споживачам у порядку, встановленому законодавством.

12. Згідно з Концесійним договором від 24.07.2007, зі змінами та доповненнями від 26.10.2017, укладеним між відповідачем та Бахмутською міською радою, відповідач отримав на 40 років в концесію цілісний майновий комплекс з метою задоволення суспільних потреб населення у сфері надання послуг теплопостачання на території міста Бахмут, міста Соледар та Бахмутського району; є постачальником теплової енергії для споживачів, у тому числі "захищених споживачів", якими відповідно до пункту 10 статті 1 Закону України "Про ринок природного газу" є побутові споживачі, приєднані до газорозподільної системи, підприємства, установи, організації, що здійснюють надання важливих суспільних послуг та приєднані до газотранспортної або газорозподільної системи, а також виробники теплової енергії для потреб таких споживачів або підприємств, установ, організацій за умови, що виробництво теплової енергії для потреб таких споживачів або підприємств, установ, організацій здійснюється за допомогою об`єктів, не пристосованих до зміни палива та приєднаних до газотранспортної або газорозподільної системи.

13. Також встановлено, що з метою постачання теплової енергії на території обслуговування, відповідач та позивач уклали договори на постачання природного газу: договір №13/688-17 від 17.02.2017 (категорія "інші") (далі-договір) та договір №БО 13/723-17 від 03.04.2017 (категорія "бюджетні організації").

14. За умовами пунктів 1.1, 1.2 договору №13/688-17, позивач зобов`язався поставити природний газ в обсягах і порядку, передбачених даним договором, а відповідач зобов`язався прийняти газ та оплатити позивачу його вартість у розмірах, строках, порядку та на умовах, передбачених даним договором. Позивач передає споживачу газ, шляхом надання номінацій та реномінацій, в тому числі по місяцях (в тис.куб.м): лютий 303,9; березень 259,9; квітень 37,6; жовтень 77,4; листопад 235,0; грудень 313,7. Дані обсяги є плановими та можуть зменшуватись або збільшуватись відповідно до заявок споживача. Фактичні обсяги споживання природного газу будуть остаточно узгоджені в актах приймання передачі природного газу.

15. Згідно пункту 1.4 договору відповідач за даним договором отримує природний газ з метою використання для власних потреб або використання в якості сировини, а не для перепродажу.

16. Відповідно до пунктів 2.4, 2.5, 2.6 договору приймання передача газу протягом місяця здійснюється рівномірно, крім випадків визначених даним договором або додатковими угодами до нього. Приймання-передача природного газу поставленого постачальником та прийнятого споживачем у звітному місяці оформлюється шляхом підписання та скріплення печаткою щомісячних актів приймання-передачі, які є підставою для остаточних розрахунків між сторонами. Для складання актів приймання передачі природного газу, відповідач до 07 числа місяця, наступного за місяцем постачання природного газу, зобов`язаний надати позивачу копію акту про фактичний об`єм (обсяг) розподіленого (протранспортованого) природного газу споживачу складеного між споживачем та оператором ГРМ або оператором ГТС.

17. Пунктом 3.4 договору визначено, що зміна ціни природного газу визначається в додаткових угодах до даного договору, погоджується сторонами до 20 числа місяця, що передує місяцю поставки та не може бути змінена після даного терміну, у зв`язку з цим сторонами укладено додаткову угоду № 3 від 20.09.2017 до договору, якою узгодили вартість газу з 01.10.2017 за 1000 куб.м. в розмірі 9100,00 грн. з ПДВ.

18. Згідно пункту 7.3 договору, у разі порушення оплати відповідач сплачує позивачу пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла в період, за який сплачується пеня, що нараховується від суми простроченого платежу за кожен день.

19. Договір набирає чинності з моменту його підписання та діє до 31.12.2017, а в частині не виконання зобов`язань - до їх повного виконання. У випадку, якщо жодна зі сторін не заявить про свій намір розірвати та/або внести зміни до нього, даний договір вважається автоматично пролонгованим на аналогічних умовах з урахуванням всіх додатків до нього на кожен наступний рік (п.10.1).

20. Апеляційним судом встановлено, що у жовтні 2017 позивач передав згідно договору, а відповідач прийняв природний газ в обсязі 37,1 тис.м куб., що підтверджується актом прийому-передачі природного газу від 31.10.2017 між позивачем та відповідачем на 37,1 тис.м.куб.; актом прийому-передачі природного газу (технічний) № 348-2 від 31.10.2017 між позивачем, відповідачем та газорозподільним підприємством Артемівським управлінням по газопостачанню та газифікацій ПАТ "Донецькоблгаз"; актом приймання передачі послуги розподілу природного газу № 500 від 31.10.2017 між ПАТ "Донецькоблгаз" в особі Артемівського УГГ та відповідачем, актом приймання-передачі природного газу № 2154 від 31.10.2017.

21. Згідно акта № 500 у жовтні 2017 ПАТ "Донецькоблгаз" в особі Артемівського УГГ надало ТОВ "Бахмут-Енергія" послугу розподілу природного газу в загальному обсязі 1349,5 тис.куб.м, з них: для потреб населення 1 076,6 тис.куб.м; для потреб бюджетних організацій 235,8 тис.куб.м; для інших категорій споживачів 37,1тис.куб.м.

22. Позивачем було сформовано рахунок на оплату №2158 від 31.10.2017 на суму 337609,85 грн., у т.ч. ПДВ, який було сплачено відповідачем згідно платіжних доручень від 12.12.2017 №4054 та від 13.12.2017 №4079, з урахуванням дебетової заборгованості (авансового внеску в розмірі 357,85 грн. згідно довідки та акту звіряння) в повному обсязі.

23. Також встановлено, що позивач 27.10.2017 направив на адресу ПАТ "Укртрансгаз" лист №27-10/23 щодо місячної номінації у жовтні 2017 року та додав до цього листа Плановий розподіл природного газу по споживачах, в якому вказав обсяги природного газу заплановані до постачання відповідачу за договором № 13/688-17 - 5,000 тис.куб.м та договором №БО13/723-17 - 5,000 тис.куб.м, що разом становить 10,000 тис.куб.м природного газу. По закінченню місяця в якому здійснювалось поставка природного газу, станом на 31.10.2017 фактичний обсяг передачі природного газу за договором № 13/688-17 та договором № БО 13/723-17 від позивача до відповідача становив 272,900 тис.куб.м, про що між сторонами були складені відповідні акти.

24. У листопаді 2017 року ПАТ "Укртрансгаз" повідомив позивача, що загальний обсяг споживання природного газу відповідача із ресурсу позивача у жовтні 2017 року склав 1349,500 тис.куб.м, що на 1076,6 тис.куб.м. природного газу більше ніж фактичний обсяг передачі згідно підписаних між сторонами актів приймання-передачі. Дані відомості були отримані ПАТ "Укртрансгаз" під час здійснення алокації за жовтень 2017 року, внаслідок чого, за висновками ПАТ "Укртрансгаз" у позивача, як замовника послуг транспортування, виник негативний місячний небаланс, тобто різниця між обсягом природного газу, який замовник послуг транспортування передав у точках входу, і обсягом природного газу, який було відібрано із газотранспортної системи.

25. Враховуючи дані алокації, позивач направив відповідачу на погодження та підписання два примірники актів приймання-передачі природного газу № 2198 від 31.10.2017 за договором в обсязі 1076,6 тис.куб.м та рахунок на оплату №2201 від 31.10.2017 на суму 9797055,70 грн.

26. З метою отримання заборгованості за поставлений газ по договору, позивач звертався до відповідача з вимогами перерахувати грошові кошти, на що відповідач повідомив, що в акті-приймання передачі природного газу №2198 від 31.10.2017 та рахунку №2201 від 31.10.2017 містяться обсяги природного газу для категорії "населення", тому залишив їх без задоволення.

27. Крім того, судами встановлено, що 17.12.2015 між позивачем та Публічним акціонерним товариством "Укртрансгаз" було укладено договір транспортування природного газу №, за умовами пунктів 2.1, 2.2 якого ПАТ "Укртрансгаз" надає позивачу послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а відповідач сплачує позивачу встановлену в цьому договорі вартість таких послуг. Послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі ГТС, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором.

28. Згідно пункту 4.1 договору від 17.12.2015, позивач зобов`язаний, зокрема: своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг; дотримуватися обмежень, встановлених цим договором та Кодексом ГТС, негайно виконувати розпорядження диспетчерської служби ПАТ "Укртрансгаз"; вчасно врегульовувати небаланси.

29. 31.03.2016 між ПАТ "Укртрансгаз" (далі - Газотранспортне підприємство) та відповідачем було укладено договір № на транспортування природного газу магістральними трубопроводами, відповідно до умов якого Газотранспортне підприємство зобов`язується надавати відповідачу послуги з транспортування магістральними трубопроводами природного газу відповідача від пунктів приймання-передачі газу в магістральні трубопроводи до пунктів призначення - газорозподільних станцій (ГРС), а відповідач зобов`язується внести плату за надані послуги з транспортування природного газу магістральними трубопроводами в розмірі, у строки та порядку, передбачені умовами договору.

30. 01.05.2017 між відповідачем та ПАТ "Укртрансгаз" було укладено додаткову угоду №3 до Договору №, пунктом 1 якої сторони погодили викласти пункт 1.2 договору в наступній редакції: "Річний плановий обсяг транспортування природного газу на 2017 рік відповідача складає 24227,171 тис.куб.м, у томи числі по місяцях в тис.куб.м: січень - 5321,4; лютий - 5029,737; березень - 2653,3; квітень - 393,334; жовтень - 1339,2; листопад - 4067,1; грудень - 5423,1".

31. Згідно даних викладених в акті №10-17-9 від 31.10.2017 ПАТ "Укртрансгаз" у жовтні 2017 було надано відповідачу послуги з транспортування газу в обсязі 1349,500 тис.куб.м.

32. Місцевим господарським судом також встановлено, що ПАТ «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» є Оператором газорозподільної системи (далі - Оператор ГРМ) - суб`єктом господарювання, що на підставі ліцензії здійснює діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться у його власності або користуванні відповідно до законодавства, та здійснює щодо неї функції оперативно-технологічного управління.

33. Правовідносини між Публічним акціонерним товариством «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» та відповідачем регулюються Кодексом газорозподільних систем, затвердженим Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 30.09.2015 №2494, Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 30.09.2015 №2498, якою затверджена форма Типового договору на розподіл природного газу та іншими нормативно - правовими актами.

34. 01.01.2016 між ПАТ «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» (далі Газорозподільне підприємство) та ТОВ «Бахмут - Енергія» (Замовник) укладено Договір №08-226/2016-Т на розподіл природного газу, за умовами якого Газорозподільне підприємство зобов`язується надати Замовнику послугу з транспортування природного газу газорозподільними мережами (далі - ГРМ) до межі балансової належності об`єктів Замовника або його споживачів (далі пункт призначення) відповідно до актів розмежування балансової належності газопроводів та експлуатаційної відповідальності Сторін (п.2.1 Договору) (том 1, а.с. 135-137).

35. Договірні обсяги транспортування природного газу Замовника ГРМ визначаються в Додатку до Договору по кожному об`єкту Замовника або його споживачів за формою, наведеною у додатку 2 до Типового договору (п.3.1 Договору).

36. Підставами для транспортування природного газу ГРМ є підтверджені в установленому порядку оператором Єдиної газотранспортної системи України (далі - Оператор) місячні обсяги природного газу в Постачальника, виділені для забезпечення об`єктів споживачів (далі підтверджені обсяги) (п.3.2.1 Договору).

37. Договір набирає чинності з дня його підписання та укладається на термін до 31.12.2016. Договір вважається продовженим на аналогічний період, якщо за місяць до закінчення строку дії Договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов. При цьому сторони повинні переоформити додаток до Договору, у якому визначити планові обсяги газу на продовжений строк.

38. Додатком №2 до Договору № 08-226 сторони узгодили договірні обсяги транспортування природного газу на 2017 рік в загальному обсязі 28266,1 тис.куб.м в тому числі у жовтні 2017 - 1439,4 тис.куб.м.

39. Договір підписаний уповноваженими особами Сторін та скріплений їх печатками.

40. На час розгляду справи сторони перебувають в договірних відносинах.

41. 26.10.2017 листом № 04/1023/1 ТОВ «Бахмут - Енергія» на виконання умов Договору №08-226/2016-Т (про розподіл природного газу) направило ПАТ «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» копії договорів з НАК «Нафтогаз України» на постачання природного газу №3342/1718-ТЕ-6 від 25.10.2017, №3343/1718-БО-6 від 25.10.2017 та №3344/1718-КП-6 від 25.10.2017.

42. ПАТ «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» листом від 08.11.2017 № 13/3-2619 направило ПАТ «Укртрансгаз» «Звіт про поділ фактичного обсягу природного газу в розрізі споживачів разом з Додатком №2 (до Наказу ПАТ «Укртрансгаз» від 04.04.2017 № 195 Додаток до алокації (звіту) «Звіт про поділ фактичного обсягу (об`єму) природного газу, відібраного з точки виходу ПАТ «Донецькоблгаз» між замовниками послуг транспортування (постачальниками) в розрізі їх контрагентів (споживачів) за жовтень 2017» з якого вбачається що з ресурсу НАК «Нафтогаз України» Товариству «Бахмут-Енергія» у жовтні 2017 було поставлено 1076,600 тис.куб.м природного газу, а з ресурсу ТОВ «Центральна газопостачальна компанія» 213,457 тис.куб.м (том 1, а.с.142, 148-149).

43. Крім того, ПАТ «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» листом від 08.11.2017 № 13/3-2617 направило ПАТ «Укртрансгаз» реєстри обсягів газу, що були використані споживачами по договорах з НАК «Нафтогаз України» в жовтні 2017, з якого вбачається, що з ресурсу НАК «Нафтогаз України» Товариству «Бахмут-Енергія» у жовтні 2017 було поставлено 1076,600 тис.куб.м природного газу (том 1, а.с.150-152).

44. 30.11.2017 ТОВ «Центральна газопостачальна компанія» листом № 4892-17 звернулось до ПАТ «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз» з проханням надати письмове підтвердженя від оператора ГРМ про фактично протранспортований обсяг газу ТОВ «Бахмут-Енергія» у жовтні 2017 в обсязі 1349,5 тис.куб.м (том 1, а.с.156).

45. Згідно акту приймання-передачі послуги розподілу природного газу від 31 жовтня 2017 № 348 ПАТ «Донецькоблгаз» в жовтні 2017 надало ТОВ «Бахмут-Енергія» послугу розподілу природного газу (код ДКПП 35.22) в загальному обсязі 1349,5 тис.м куб. В додатку до акту приймання-передачі послуги розподілу природного газу від 31 жовтня 2017 № 348 вказаний обсяг природного газу визначений згідно комерційних вузлів обліку газу та/або вимірювальних комплексів (том 4, а.с. 237).

46. Крім того, 31.10.2017 між Газорозподільним підприємством Артемівським управлінням по газопостачанню та газифікацій ПАТ «Донецькоблгаз» та ТОВ «Бахмут-Енергія» складено акт № 500 приймання-передачі послуги з розподіл природного газу за жовтень 2017 в якому зазначено, що газорозподільне підприємство надало Замовнику послугу розподілу природного газу загальним обсягом 1349,5 ти.куб.м, в тому числі за напрямками використання: 1076,600 тис. м куб. для потреб населення; 235,8 тис. м куб.- для потреб бюджетних організацій; для інших категорій споживачів 37,1 тис. м куб. (том 1, а.с.155).

47. Також судом першої інстанції встановлено, листом № 26-4950/1.2-17 від 26.06.2017 ПАТ «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» повідомило ТОВ «Бахмут-Енергія» про наступне (том 2, а.с.22-23): станом на 19.06.2018 заборгованість ТОВ «Бахмут- Енергія» перед ПАТ «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» становить 48,7 млн. грн.; не здійснюючи погашення зазначеної заборгованості перед ПАТ «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України», ТОВ «Бахмут-Енергія» не зможе виконати жодну з вимог Положення про покладення спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 22.03.2017 № 187, виконання яких є обов`язковою умовою постачання природного газу споживачу; наслідком неможливості виконання підприємством жодної з обов`язкових умов Положення стане відсутність у Публічного акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» правових підстав для надання оператору TTC номінацій для цього боржника та, відповідно, зрив опалювального періоду 2017/2018 років для всіх категорій споживачів теплової енергії (населення, бюджетні установи і організації, ОСББ тощо).

48. 25.10.2017 між ПАТ НАК «Нафтогаз України» та ТОВ «Бахмут Енергія» було укладено договір постачання природного газу № 3342/1718-ТЕ-6 (том 1, а.с.199-208).

49. Постачальник зобов`язується поставити споживачеві у 2017-2018 роках природний газ, а споживач зобов`язується оплатити його на умовах цього договору (пункт 1.1 договору).

50. Згідно п.1.2 Договору природний газ, що постачається за цим договором використовується споживачем виключно для виробництва теплової енергії населенню.

51. Постачальник передає споживачу з 01.10.2017 по 31.03.2018 (включно) природний газ обсягом до 19605,0 тис. куб. метрів у тому числі за місяцями (тис. куб.м) (зокрема у 2017 році): жовтень 987,5; листопад 2999,0; грудень 3998,5 (пункт 2.1 договору).

52. Обсяги природного газу, які плануються поставити згідно з цим договором ( далі - плановий обсяг), повністю забезпечують споживача природним газом для потреб, зазначених у пункті 1.2 цього договору (п. 2.2 договору).

53. Допускається відхилення фактично переданих обсягів газу від планових обсягів, зазначених в п. 2.1 цього договору. Узгодження обсягів газу, що передаються по даному договору у відповідному місяці, підтверджується підписанням Сторонами акту приймання передачі газу відповідно до Розділу 3 даного договору. При цьому, споживач не позбавляється права на корегування за власною ініціативою планових обсягів газу, зазначених в пункті 2.1 цього договору, шляхом підписання додаткової угоди.(п. 2.3 договору).

54. Допускається відхилення споживання обсягу природного газу протягом відповідного місяці постачання газу в розмірі ± 5 відсотків (плюс/мінус п`ять відсотків) від підтвердженого постачальником планового обсягу (номінації) без узгодження сторін. Підписаний сторонами акт приймання-передачі природного газу, відповідно до п. 3.7. цього договору, вважається узгодженням сторонами загального обсягу переданого газу у відповідному місяці постачання газу (п. 2.4 договору).

55. Відповідно до п. 2.6 Договору, розподіл (транспортування) природного газу за цим договором здійснює оператор газопровідних мереж (газотранспортної системи) ПАТ "Донецькоблгаз", з яким споживач (ТОВ «Бахмут-Енергія») уклало відповідний договір.

56. Постачальник передає споживачеві природний газ у його загальному потоці у разі передачі:

- природного газу власного видобутку - у пунктах приймання-передачі природного газу від газодобувних підприємств та/або з підземних сховищ до газотранспортної системи:

- імпортного природного газу у пунктах приймання-передачі природного газу на газовимірювальних станціях, які перебувають на кордоні України, та в пунктах приймання-передачі природного газу в підземних сховищах до газотранспортної системи.

57. Право власності на природний газ переходить від постачальника до споживача після підписання актів приймання-передачі. Після переходу права власності на природний газ споживач несе всі ризики і бере на себе відповідальність, пов`язану з правом власності на природний газ (п. 3.1 договору).

58. Постачання природного газу за цим договором здійснюється виключно за умови дотримання споживачем вимог пункту 12 Положення (п.3.2 договору).

59. У разі невиконання споживачем вимог пункту 12 Положення постачальник не підтверджує планові обсяги газу (номінацію) для споживання, при цьому передача природного газу не здійснюється (п. 3.3 договору).

60. Постачальник застосовує процедуру подання номінації та реномінацій відповідно до Кодексу газотранспортної системи. Номінація надається в обсязі необхідному споживачу за цим договором за умови виконання споживачем вимог пункту 12 Положення (п.3.4 договору).

61. Постачальник протягом трьох днів з моменту підтвердження оператором газотранспортної системи номінації повідомляє споживачу про розмір поданої номінації (крім випадків, коли номінація не надається) шляхом надсилання відповідного повідомлення на електронну адресу, зазначену споживачем у розділі 13 цього договору (п. 3.5 договору).

62. Приймання-передача природного газу, переданого постачальником споживачеві у відповідному місяці постачання, оформлюється актом приймання-передачі. Обсяг використання природного газу споживачем у відповідному місяці постачання встановлюється шляхом складення добових обсягів, визначених на підставі показників комерційного вузла/вузлів обліку природного газу (п. 3.7 договору).

63. Ціна за 1000 куб. метрів природного газу за цим договором становить 4942,00 грн. крім того податок на додану вартість - 20 %. Усього до сплати разом з податком на додану вартість - 5 930,40 грн. (пункт 5.2 договору).

64. Відповідно до п.п. 4 п. 7.2 договору Споживач зобов`язаний самостійно припиняти (обмежувати) використання природного газу в: разі порушення строків оплати за договором про постачання природного газу; у разі відсутності або недостатності підтвердженого обсягу природного газу, виділеного споживачу; інших випадках, передбачених цим договором та законодавством.

65. Згідно з п. 7.3 договору постачальник має право: припинити або обмежити постачання природного газу споживачеві в разі: несанкціонованого відбору природного газу або втручання в роботу комерційних вузлів обліку; відсутності або недостатності підтвердженого обсягу природного газу для забезпечення об`єктів газоспоживання споживача; визнання в установленому порядку аварійним стану системи газопостачання; відмови від підписання акта приймання-передачі природного газу без відповідного обґрунтування. Також постачальник має право: отримувати будь-яку інформацію від споживача стосовно виконання цього договору; достроково в односторонньому порядку розірвати цей договір, якщо споживач порушує умови оплати за цим договором; інші права, що визначаються Законом України "Про ринок природного газу", Цивільним і Господарським кодексами України, Правилами постачання природного газу, затвердженими постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2496, іншими нормативно-правовими актами, цим договором; вимагати від споживача безумовної оплати постачальнику вартості наданих оператором газотранспортної системи послуг з балансування згідно з пунктами 3.12 та 6.6 цього договору.

66. Відповідно до п. 8.5 договору постачальник не несе відповідальності за недопостачання природного газу за цим договором у разі припинення/обмеження газопостачання відповідно до законодавства та умов цього договору.

67. Пунктом 11.6 договору передбачено, що представники оператора газорозподільних мереж (газотранспортної системи) припиняють або обмежують постачання природного газу споживачу в разі порушення ним строків розрахунків за використаний природний газ, а також відбору природного газу за відсутності у споживача підтвердженого постачальником обсягу постачання природного газу на поточний місяць, у визначеному законодавством порядку. Відновлення газопостачання споживачу здійснюється згідно з вимогами законодавства.

68. Договір набирає чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін, за їх наявності, і діє в частині реалізації природного газу з 01.10.2017 до 31.03.2018 (включно), а в частині проведення розрахунків до їх повного здійснення (пункт 12.1 договору).

69. Договір підписаний уповноваженими особами та скріплений печатками Сторін.

70. 26.10.2017 ТОВ «Бахмут-Енергія» звернулося листом №04/1024 до ПАТ НАК «Нафтогаз України» з проханням надати номінацію на замовлений обсяг газу згідно договору 3342/1718-ТЕ-6 на жовтень 2017 (для категорії «населення») в обсязі 987,5 тис.куб.м (том 1, а.с.212).

71. Згідно п.п.2 п.2 розділу XI Кодексу ГТС Оператор газотранспортної системи ( ПАТ «Укртрансгаз») повинен повідомити замовника послуг транспортування про підтвердження або відхилення місячної номінації у строк до 25 числа місяця, що йде перед газовим місяцем транспортування.

72. Судом першої інстанції встановлено, що матеріали справи не містять належних та допустимих доказів, які свідчать що ПАТ НАК «Нафтогаз України» та ПАТ «Укртрансгаз» сповістили ТОВ «Бахмут-Енергія» про відсутність номінацій або про їх ненадання на жовтень 2017 у строк до 25 числа місяця, що йде перед газовим місяцем транспортування.

73. Крім того місцевим господарським судом зазначено, що статтею 1 Розділу Х Кодексу газотранспортної системи встановлений порядок припинення, обмеження транспортування природного газу.

Так згідно пункту 1 цієї статті 1 оператор газотранспортної системи (ПАТ «Укртрансгаз») має право припинити транспортування природного газу в точці входу до газотранспортної системи або точці виходу з газотранспортної системи у випадках: 1) визнання аварійним стану систем газопостачання; 2) невідповідності якості природного газу на точці входу; 3) несанкціонованого відбору природного газу; 4) відсутності номінації на точці виходу; 5) направлення замовником послуг транспортування повідомлення про припинення транспортування природного газу до точки виходу, в якій споживач, що порушує умови договору на постачання, одержує природний газ; 6) недостатності фінансового забезпечення у замовника послуг транспортування, невиконання умов договору транспортування природного газу; 7) в інших випадках, передбачених законодавством.

74. Припинення транспортування природного газу здійснюється у порядку, встановленому цим розділом, договором транспортування, Правилами постачання природного газу, затвердженими постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30 вересня 2015 року № 2496 (далі - Правила постачання природного газу) та іншими нормативно-правовими актами, що регулюють питання припинення транспортування природного газу (п.2 ст.1).

75. Якщо за ініціативою замовника послуг транспортування (постачальника) необхідно припинити транспортування природного газу прямому споживачу, він направляє до оператора газотранспортної системи повідомлення про припинення транспортування природного газу до точки виходу, в якій споживач одержує природний газ.

При цьому оператор газотранспортної системи припиняє транспортування природного газу до точки виходу виключно у випадку отримання повідомлення про припинення транспортування від усіх замовників послуг транспортування, які використовують потужність цієї точки виходу (п.3 ст.1).

76. До повідомлення про припинення транспортування природного газу додаються документи, які підтверджують наявність умов припинення транспортування/постачання природного газу, визначених Правилами постачання природного газу.

77. У повідомленні про припинення транспортування природного газу замовник послуг транспортування (постачальник) зобов`язаний визначити, зокрема: точку виходу, якої стосується повідомлення; дату припинення транспортування природного газу оператором газотранспортної системи до точки виходу, в якій споживач одержує природний газ, але не раніше строку, визначеного Правилами постачання природного газу; підставу припинення транспортування/постачання природного газу; дані представника замовника послуг транспортування (постачальника), який має повноваження на цілодобові контакти з оператором газотранспортної системи (ім`я, прізвище, посада, номер телефону та факс), у тому числі для прийняття обов`язкового письмового рішення стосовно відкликання повідомлення (п.5 ст1).

78. Судом першої інстанції встановлено, що в матеріалах справи відсутні докази направлення ПАТ НАК «Нафтогаз України» до оператора газотранспортної системи повідомлення про припинення транспортування природного газу ТОВ «Бахмут-Енергія» у жовтні 2017 року та докази направлення ПАТ «Укртрансгаз» оператору газорозподільної системи (ПАТ «По газопостачанню та газифікації «Донецькоблгаз») повідомлення про припинення подачі природного газу Товариству «Бахмут-Енергія» у зв`язку з відсутністю номінації ПАТ НАК «Нафтогаз України» на точці виходу.

79. 31.10.2017 між Газорозподільним підприємством Артемівським управлінням по газопостачанню та газифікацій ПАТ Донецькоблгаз» та ТОВ «Бахмут-Енергія» складено технічний акт № 348-1 про транспортування природного газу згідно договору № 3342/1718-ТЕ-6, власником якого є НАК «Нафтогаз України в обсязі 1076,600 тис. м куб. (том 1, а.с. 215).

80. 31.10.2017 між Газорозподільним підприємством Артемівським управлінням по газопостачанню та газифікацій ПАТ Донецькоблгаз» та ТОВ «Бахмут-Енергія» складено акт № 500 про розподіл природного газу з, згідно якого у жовтні 2017 газорозподільне підприємство надало Замовнику послугу розподілу природного газу загальним обсягом 1349,5 тис.куб.м, з якого: обсяг 1076,600 тис. м куб. розподілено на категорію «населення»; 235,8 тис. м. куб.- для потреб бюджетних організацій; для інших категорій споживачів 37,1 тис. м. куб. (том 1, а.с. 155).

81. 13.11.2017 на адресу Публічного акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» надійшов лист Товариства з обмеженою відповідальністю «Бахмут - Енергія» № 04/1045 від 06.11.2017 з проханням підписати акти приймання-передачі природного газу від 31.10.2017 за Договором № 3342/1718-ТЕ-6 від 25.10.2017 в обсязі 1 076,00 тис.куб.м (том 1, а.с.213,214).

82. 20.11.2017 листом № 26-8300/1.2-17 Публічне акціонерне товариство «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» у відповідь на лист від 06.11.2017 № 04/1045 повернуло надані ТОВ «Бахмут-Енергія» акти приймання-передачі природного газу за жовтень 2017 для зазначеної категорії споживачів у обсязі 1076,600 тис.куб.м без підписання у зв`язку з невиконанням умов пункту 12 постанови Кабінету Міністрів України від 22.03.2017 № 187 ТОВ «Бахмут-Енергія» та не підтвердженням планових обсягів (номінації) природного газу на жовтень 2017.

Позиція Верховного Суду

83. Предметом касаційного оскарження є постанова апеляційного господарського суду в частині задоволення позовних вимог про стягнення з відповідача за договором постачання природного газу №13/688-17 від 17.02.2017 основної заборгованості в розмірі 9797055,70 грн., 1116059,10 грн. пені, 1959411,14 грн. штрафу, 421273,40 грн. інфляційних втрат, 11122,77 грн. 3% річних.

84.Позивач наполягаючи на задоволенні позову вважає, що спір у справі в оскаржуваній відповідачем частині виник внаслідок невиконання ним договору від 17.02.2017 № 13/688-17, що виразилося у відмові оплатити обсяг газу зазначеного в акті приймання-передачі природного газу від 31.10.2017 № 2198.

85. Згідно статті 712 Цивільного кодексу України за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов`язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму. До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін. Законом можуть бути передбачені особливості регулювання укладення та виконання договорів поставки, у тому числі договору поставки товару для державних потреб.

86. У статті 12 Закону України "Про ринок природного газу" визначено, що постачання природного газу здійснюється відповідно до договору, за яким постачальник зобов`язується поставити споживачеві природний газ належної якості та кількості у порядку, передбаченому договором, а споживач зобов`язується оплатити вартість прийнятого природного газу в розмірі, строки та порядку, передбачених договором (ч.1). Права та обов`язки постачальників і споживачів визначаються цим Законом, Цивільним і Господарським кодексами України, правилами постачання природного газу, іншими нормативно-правовими актами, а також договором постачання природного газу (ч.3).

87. Згідно пункту 1 Правил постачання природного газу, які затверджені постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2496 та зареєстровані в Міністерстві юстиції України 06.11.2015 за № 1382/27827, у редакції на час виникнення спірних правовідносин, (далі-Правила), Правила розроблені на виконання пункту 17 частини третьої статті 4 Закону України "Про ринок природного газу" та регулюють відносини, які виникають між постачальниками та споживачами природного газу, з урахуванням їх взаємовідносин з операторами газорозподільної системи/газотранспортної системи (далі - Оператори ГРМ/ГТС).

88. Відповідно до пункту 1 розділу ІІ Правил підставою для постачання природного газу споживачу є, зокрема: наявність у споживача, об`єкт якого підключений до газорозподільної системи, договору розподілу природного газу, укладеного в установленому порядку між споживачем та Оператором ГРМ, та присвоєння споживачу Оператором ГРМ персонального ЕІС-коду як суб`єкту ринку природного газу; наявність у споживача, об`єкт якого підключений до газотранспортної системи, договору транспортування природного газу, укладеного в установленому порядку між споживачем та Оператором ГТС, та присвоєння споживачу Оператором ГТС персонального ЕІС-коду як суб`єкту ринку природного газу; наявність у споживача укладеного з постачальником договору постачання природного газу та дотримання його умов; наявність підтвердженого обсягу природного газу на відповідний розрахунковий період для потреб споживача; відсутність простроченої заборгованості споживача за поставлений природний газ перед діючим постачальником (за його наявності), що має підтверджуватися письмовою довідкою діючого постачальника або складеним з ним актом звірки взаєморозрахунків.

89. Згідно з пунктом 2 розділу ІІ Правил постачання природного газу споживачу здійснюється за договором постачання природного газу, який укладається відповідно до вимог цього розділу, за яким постачальник зобов`язаний поставити споживачу природний газ у необхідних для споживача об`ємах (обсягах), а споживач зобов`язаний своєчасно оплачувати постачальнику вартість природного газу у розмірі, строки та порядку, що визначені договором.

Усі умови поставки природного газу за договором мають бути справедливими та добре відомими заздалегідь. У будь-якому випадку вся відповідна інформація має бути надана споживачеві до укладення договору (абзац 2 пункту 5 розділу ІІ Правил).

90. Пунктом 9 розділу ІІ Правил передбачено, що постачальник забезпечує споживача необхідним підтвердженим обсягом природного газу на визначений договором період.

Відповідно до пункту 19 розділу ІІ Правил постачальник зобов`язаний забезпечувати постачання природного газу на умовах та в обсягах, визначених договором на постачання природного газу, за умови дотримання споживачем дисципліни відбору природного газу та розрахунків за нього.

91. Приписами пункту 20 розділу ІІ Правил визначено, що споживач зобов`язаний забезпечувати дотримання дисципліни відбору (споживання) природного газу в обсягах та на умовах, визначених договорами та своєчасно та в повному обсязі сплачувати за поставлений природний газ на умовах, визначених договорами.

92. Згідно з пунктом 21 розділу ІІ Правил споживач має право на отримання природного газу в обсягах, визначених договором постачання природного газу, за умови дотримання його умов.

93. Частинами першою та другою статті 11 Закону України "Про ринок природного газу" передбачено, що з метою забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу на суб`єктів ринку природного газу у виключних випадках та на визначений строк можуть покладатися спеціальні обов`язки в обсязі та на умовах, визначених Кабінетом Міністрів України після консультацій із ОСОБА_1 . Такі обов`язки мають бути чітко визначеними, прозорими, недискримінаційними та заздалегідь не передбачати неможливість їх виконання. Обсяг та умови виконання спеціальних обов`язків, покладених Кабінетом Міністрів України на суб`єктів ринку природного газу, мають бути необхідними та пропорційними меті задоволення правомірного загальносуспільного інтересу та такими, що створюють найменші перешкоди для розвитку ринку природного газу.

94. Постановою Кабінету Міністрів України від 22.03.2017 № 187 затверджено Положення про покладення спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу (далі-Положення).

95. Згідно з пунктом 3 цієї постанови вона набирає чинності з 1 квітня 2017 та діє до 1 вересня 2018 року.

96. Таким чином, нею регулювалися спірні правовідносини, які охоплюють спірний період жовтень 2017 року.

97. Положенням визначено, що воно визначає обсяг та умови виконання спеціальних обов`язків, що покладаються на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу (далі - спеціальні обов`язки), зокрема для забезпечення стабільності, належної якості та доступності природного газу, підтримання належного рівня безпеки його постачання споживачам, не створюючи загрози першочерговій цілі створення повноцінного ринку природного газу, заснованого на засадах вільної конкуренції з дотриманням принципів пропорційності, прозорості та недискримінації.

98. Відповідно до підпункту 4 пункту 3 Положення на НАК "Нафтогаз України" покладено обов`язок постачати природний газ на умовах та у порядку, що визначені цим Положенням, зокрема виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії для всіх категорій споживачів (фізичні або юридичні особи, які використовують теплову енергію на підставі договору).

99. Пунктом 12 Положення, у відповідній редакції, передбачено, що виробник теплової енергії має право до 01 квітня 2018 року придбавати природний газ для всіх категорій використання природного газу у НАК "Нафтогаз України", за умови, що такий виробник, на якого станом на 30 вересня 2015 року поширювалася дія статті 191 Закону України "Про теплопостачання", виконав обов`язок щодо відкриття рахунків із спеціальним режимом використання, а виробник теплової енергії, що також придбаває природний газ для виробництва електричної енергії, додатково виконав установлені розпорядженням Кабінету Міністрів України від 20 травня 2015 року № 670 "Про порядок розрахунків за спожитий природний газ виробниками електричної енергії, які використовують природний газ для її виробництва" (Офіційний вісник України, 2015 р., № 53, ст. 1722) вимоги щодо проведення розрахунків з використанням механізму розподілу коштів, що надходять в розрахунок за відпущену електричну енергію на рахунки із спеціальним режимом використання.

100. Постачання природного газу НАК "Нафтогаз України" виробникам теплової енергії здійснюється за цінами, визначеними відповідно до пункту 13 цього Положення, на підставі договору, що враховує положення примірного договору про постачання природного газу виробникам теплової енергії, що затверджується Кабінетом Міністрів України, а у випадках, передбачених Законом України "Про ринок природного газу", - на підставі типового договору з дотриманням принципу недискримінації.

101. Обов`язок, передбачений підпунктом 4 пункту 3 цього Положення, покладається на НАК "Нафтогаз України" на період до 01 квітня 2018 року за умов, визначених у Положенні.

102. Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 10.12.2015 № 1307-р Національну акціонерну компанію "Нафтогаз України" визначено постачальником "останньої надії" строком на три роки. Відповідно до умов даної заяви-приєднання та типового договору постачання природного газу постачальником "останньої надії" період поставки - з 01.01.2017.

103. Статтею 236 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим (ч.1). Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права (ч.2). Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи (ч.5).

104. Наведеним вимогам постанова апеляційного суду у відповідній частині не відповідає оскільки цей суд за результатами нового розгляду даної справи належним чином не надав належної оцінки аргументам відповідача та ПАТ "НАК "Нафтогаз України" заявленим, під час нового розгляду даної справи, не дослідив усі зібрані у справі докази.

105. Натомість суд першої інстанції повно та всебічно розглянув справу, дослідив усі зібрані у справі докази та дав їм належну правову оцінку.

106. Так цей суд встановив, що у спірний період між ТОВ «Бахмут - Енергія» та ПАТ "НАК "Нафтогаз України" існують договірні відносини з визначеним обсягом постачання газу для виробництва теплової енергії для надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню, і за цих обставин дійшов висновку, що дії відповідача не можуть бути кваліфіковані як відбір природного газу в обсязі більшому ніж то було передбачено умовами Договору № 13/688-17 «для інших категорій споживачів» (укладеному між ТОВ «Бахмут - Енергія» та ТОВ «Центральна газопостачальна компанія»).

107. Також цим судом встановлено, що у разі виникнення будь-яких суперечок між сторонами Договору про постачання газу, в тому числі і щодо ненадання номінацій, виникнення небалансів газу, останні повинні вирішуватися між відповідним споживачем, в даному випадку ТОВ «Бахмут - Енергія» та ПАТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України". Аналогічна позиція наведена в постанові Верховного суду від 22.03.2018р. по справі №904/2092/17, в постанові Верховного суду від 04.04.2018р. по справі №904/5094/17, в постанові Верховного суду України від 01.11.2017р. по справі №922/310/17.

108. Крім того вказаним судом встановлено, що Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 10.12.2015 № 1307-р Національну акціонерну компанію "Нафтогаз України" визначено постачальником "останньої надії" строком на три роки. Відповідно до умов даної заяви-приєднання та типового договору постачання природного газу постачальником "останньої надії" період поставки - з 01.01.2017.

109. Постановою Кабінету Міністрів України №357 від 29.04.2016р. затверджено Примірний договір про постачання природного газу виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії. В матеріалах справи наявний договір постачання природного газу № 3342/1718-ТЕ-6 від 25.10.2017, текст якого узгоджується з примірним договором.

110. Розпорядженням КМУ від 04.10.2017р. №720-р. «Деякі питання опалювального сезону 2017/18 року» встановлено, що Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" зобов`язано: укласти до 14.10.2017р. договори із суб`єктами господарювання, що здійснюють виробництво теплової енергії для надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню та/або виробництва теплової енергії для релігійних організацій, з дотриманням вимог Примірного договору про постачання природного газу виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.04.2016 р. №357, та з дотриманням принципу недискримінацїї; разом з операторами газотранспортних та газорозподільних мереж забезпечити протягом опалювального сезону 2017/18 року безперебійне постачання природного газу виробникам теплової енергії в рамках виробництва теплової енергії для бюджетних установ, релігійних та інших організацій, надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню.

111. Аналізуючи зазначене Розпорядження КМУ від 04.10.2017р. №720-р. суд першої інстанції прийшов до правильного висновку, що обов`язок щодо безперебійного постачання природного газу виробникам теплової енергії в рамках виробництва теплової енергії для бюджетних установ, релігійних та інших організацій, надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню є безальтернативним для ПАТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" і має виконуватися не зважаючи на рівень розрахунків для забезпечення населення теплом в опалювальний період. Тому ПАТ "НАК Нафтогаз України" було зобов`язане постачати природний газ виробнику теплової енергії для виробництва теплової енергії, і це в силу положень Розпорядження КМУ від 04.10.2017р. №720-р є обов`язком ПАТ "НАК Нафтогаз України", а не правом.

112. Як встановлено місцевим господарським судом між ТОВ «Центральна газопостачальна компанія» та ТОВ «Бахмут-Енергія» договір на поставку в 2017 році природного газу для виробництва теплової енергії для надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню не укладався.

113. Відповідно до п. 13 Постанови КМУ від 22.03.2017 № 187 «Про затвердження Положення про покладення спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу» НАК Нафтогаз України з 1 квітня 2017 здійснює продаж/постачання природного газу відповідно до пунктів 10-12 цього Положення для, зокрема, побутових споживачів, виробників теплової енергії в рамках виробництва теплової енергії з метою надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню, за ціною, що становить 4942 гривні за 1000 куб. метрів (без урахування податку на додану вартість, тарифів на транспортування та розподіл природного газу, які підлягають обов`язковій оплаті відповідно до умов договорів розподілу природного газу та величини торговельної надбавки (націнки) постачальника природного газу із спеціальними обов`язками, максимальний рівень якої визначений пунктом 14 цього Положення).

114. Приймаючи рішення місцевий господарського суду правильно виходив із встановлених фактичних обставин справи, що згідно даних Реєстру розподілу природного газу промисловим споживачам постачальника ТОВ «Центральна газопостачальна компанія» газовими мережами ПАТ «Донецькоблгаз», підписаними Позивачем та ПАТ «Донецькоблгаз» за результатами постачання природного газу у жовтні 2017, Постачальник природного газу (Позивач) поставив мережами ПАТ «Донецькоблгаз» всього 1302,959 тис.куб.м, в тому обсязі Товариству «Бахмут-Енергія» поставлено 272,10 тис.куб.м природного газу.

Цим судом встановлено, що 29.01.2018 ТОВ «Центральна газопостачальна компанія» сформовано «Звіт про надходження та розподіл природного газу замовника послуг транспортування» №2 за період з 01.10.2017 по 31.10.2017 з якого вбачається, що постачання споживачам за власними договорами газовими мережами ПАТ «Донецькоблгаз» складає 1302,959 тис.куб.м.

Тобто, спірний обсяг природного газу - 1076,6 тис.куб.м за Договором №13/688-17, вартість якого зазначена в позові та акті приймання-передачі природного газу № 2198 від 31.10.2017, за даними обліку ТОВ «Центральна газопостачальна компанія» не враховувались позивачем як при складенні «Реєстру розподілу природного газу» у жовтні 2017 так і при формуванні 29.01.2018 «Звіту про надходження та розподіл природного газу» за жовтень 2017.

115. Судом першої інстанції встановлено, що акт приймання-передачі природного газу від 31.10.2017 № 2198 за договором № 13/688-17 не свідчить про отримання природного газу відповідачем у жовтні 2017 року за цим договором, так як даний акт складений позивачем в односторонньому порядку, що є порушенням умов п.2.5 договору.

При цьому судом встановлено, що у вересні жовтні 2017 року відповідач не звертався до позивача із заявками про збільшення обсягів газу у жовтні 2017 року.

Більш того, судом першої інстанції встановлено, що між сторонами зі справи договір на поставку у 2017 році природного газу для виробництва теплової енергії для надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню не укладався.

116. Крім того встановлено, що 25.10.2017 між відповідачем та ПАТ "НАК Нафтогаз України" був укладений договір постачання природного газу № 3342/1718-ТЕ-6, який за своїм змістом якого узгоджується з примірним договором.

117. Отже оскільки позивач не довів, що ним здійснювалася поставка відповідачу спірного природного газу у жовтні 2017 року за договором від 17.02.2017 № 13/688-17, як і не довів, що ним здійснювалася поставка відповідачу природного газу для виробництва теплової енергії для надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню, також не довів, що відповідач порушував умови договору постачання природного газу №13/688-17 від 17.02.2017, тому висновки суду першої інстанції ґрунтуються на фактичних обставинах справи та наведених нормах права, що виключає підстави для задоволення позову в частині стягнення спірної суми коштів з відповідача на користь позивача.

118. Відповідно до усталеної практики Європейського суду з прав людини (рішення у справах "Пономарьов проти України" та "Рябих проти Російської Федерації"), у справі "Нєлюбін проти Російської Федерації", повноваження вищих судових органів стосовно перегляду мають реалізовуватися для виправлення судових помилок та недоліків судочинства і мають використовуватися для виправлення фундаментальних порушень.

119. Європейський суд з прав людини неодноразово наголошував, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною залежно від характеру рішення ("Руїс Торіха проти Іспанії").

120. Згідно ж із статтею 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" суди застосовують при розгляді справ практику Європейського суду з прав людини як джерело права.

121. Отже вказані рішення Європейського суду з прав людини суд касаційної інстанції застосовує у даній справі як джерело права.

Висновки за результатами розгляду касаційної скарги

122. За вказаних обставин для виправлення фундаментальних порушень, які допустив суд апеляційної інстанції, суд касаційної інстанції вважає за необхідне скасувати постанову апеляційної інстанції та залишити в силі рішення суду першої інстанції.

Керуючись статтями 301, 308, 312, 315, 317 Господарського процесуального кодексу України,

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Бахмут-Енергія" задовольнити.

Постанову Східного апеляційного господарського суду від 08.05.2019 у справі Господарського суду Донецької області №905/748/18 в частині задоволення позовних вимог скасувати, а рішення Господарського суду Донецької області від 14.08.2018 у цій частині залишити в силі.

В іншій частині постанову Східного апеляційного господарського суду від 08.05.2019 залишити без змін.

Постанова суду касаційної інстанції є остаточною і оскарженню не підлягає.

Головуючий Г.М. Мачульський

Судді І.В. Кушнір

Є.В. Краснов