ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"18" червня 2019 р. Справа№ 927/531/18

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Верховця А.А.

суддів: Доманської М.Л.

Сотнікова С.В.

За участю секретаря судового засідання Берегової Н.М.

та представників сторін:

арбітражний керуючий Жураковська Л.В. - посвідчення №182 від 13.02.13.

розглянувши матеріали апеляційної скарги арбітражного керуючого Жураковської Людмили Валеріївни на ухвалу Господарського суду Чернігівської області від 11.04.2019

у справі №927/531/18 (суддя Сидоренко А.С.)

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "ІНКРІС - АГРО"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "ОЛКАР"

про відкриття справи про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 11.04.2019 (повний текст складено 16.04.2019) по справі №927/531/18 відмовлено в затвердженні звіту ліквідатора від 30.12.2018 №927/531/18(20/1) про здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого Жураковської Л.В. у справі №927/531/18, які пов`язані з виконанням повноважень ліквідатора ТОВ "ОЛКАР" з 20.11.2018 по 30.12.2018.

Не погоджуючись з зазначеною ухвалою, арбітражний керуючий Жураковська Л.В. звернулась до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою №927/531/18(43) від 25.04.2019, в якій просить суд скасувати ухвалу Господарського суду Чернігівської області від 11.04.2019 та прийняти в цій частині нове рішення виклавши його в наступній редакції:

1. Задовольнити клопотання арбітражного керуючого (вих. №927/531/18(33) від 05.02.2019) про затвердження (схвалення) Звіту про здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого Жураковської Л.В. у справі №927/531/18, які пов`язані з виконанням повноважень ліквідатора ТОВ "ОЛКАР" з 20.11.2018 року по 30.12.2018.

- Стягнути з кредиторів на користь арбітражного керуючого Жураковської Людмили Валеріївни заборгованість із суми понесених арбітражним керуючим Жураковською Л.В. витрат на проведення ліквідаційної процедури ТОВ "ОЛКАР" у розмірі 37 944, 53 грн: з ТОВ "ІНКРІС-АГРО" (91%) суму 34 529, 52 грн; з ТОВ "ПРОМАГРОЛІЗИНГ-УКРАЇНА" (9%) суму 3 415,01 грн.

- Стягнути з кредиторів на користь арбітражного керуючого Жураковської Л.В заборгованість з оплати послуг арбітражного керуючого за кожен місяць здійснення повноважень ліквідатора ТОВ "ОЛКАР" арбітражним керуючим Жураковською Л.В. за період з 01.02.2019 по 26.03.2019, у розмірі 15 579, 20 грн: з ТОВ "ІНКРІС-АГРО" (91%) суму 14 177, 07 грн; з ТОВ "ПРОМАГРОЛІЗИНГ-УКРАЇНА" (9%) суму 1 402, 13 грн.

- Стягнути з кредитора ТОВ "ПРОМАГРОЛІЗИНГ-УКРАЇНА" на користь арбітражного керуючого Жураковської Л.В. заборгованість з оплати послуг арбітражного керуючого за кожен місяць здійснення повноважень ліквідатора ТОВ "ОЛКАР" арбітражним керуючим Жураковською Л.В. за період з 20.11.2018 по 31.01.2019, що складає 9 % - 3 144, 09 грн.

- Стягнути з кредиторів на користь арбітражного керуючого Жураковської Людмили Валеріївни заборгованість із суми понесених арбітражним керуючим Жураковською Л.В. витрат на проведення ліквідаційної процедури ТОВ "ОЛКАР" з 01.01.2019 по 26.03.2019, у розмірі 19 636, 59 грн.: з ТОВ "ІНКРІС-АГРО" (91%) суму 17 869, 30 грн; з ТОВ "ПРОМАГРОЛІЗИНГ-УКРАЇНА" (9%) у сумі 1 767, 29 грн.

- Стягнути солідарно з кредиторів з ТОВ "ІНКРІС-АГРО" та ТОВ "ПРОМАГРОЛІЗИНГ-УКРАЇНА" на користь арбітражного керуючого Жураковської Людмили Валеріївни витрати зі сплати судового збору за подання апеляційної скарги в сумі 1 960,20 грн., що складається з 1 921, 00 грн. суми судового збору та 39,20 грн. комісії банку.

- Видати накази про стягнення.

В обґрунтування доводів викладених в апеляційній скарзі скаржник зазначає, що оскаржувана ухвала постановлена з порушенням норм матеріального та процесуального права, без належного встановлення всіх обставин справи.

Мотивуючи вимоги апеляційної скарги апелянт відмічає, що права ліквідатора були порушені комітетом кредиторів, оскільки саме комітет кредиторів (кредитори) неналежно виконував вимоги Закону про банкрутство в частині оплати послуг та відшкодування витрат арбітражного керуючого Жураковської Л.В. із затвердженого Фонду авансування та ухилявся від проведення комітету кредиторів.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 16.05.2019 апеляційну скаргу арбітражного керуючого Жураковської Л.В. на ухвалу Господарського суду Чернігівської області від 11.04.2019 у справі № 927/531/18 передано на розгляд колегії суддів у складі головуючого судді: Верховця А.А. суддів: Доманської М.Л., Пантелієнка В.О.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 20.05.2019 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою арбітражного керуючого Жураковської Л.В. на ухвалу Господарського суду Чернігівської області від 11.04.2019 у справі №927/531/18; справу призначено до розгляду на 11.06.2019.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 11.06.2019 відкладено розгляд справи №927/531/18 за апеляційною скаргою арбітражного керуючого Жураковської Л.В. на ухвалу Господарського суду Чернігівської області від 11.04.2019 на 18.06.2019.

Згідно витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 14.06.2019, здійсненого у зв`язку із перебуванням судді Пантелієнка В.О., який не є головуючим суддею (суддею-доповідачем), у відпустці, у справі №927/531/18 сформовано колегію суддів у складі: Верховець А.А. - головуючий суддя, судді: Сотніков С.В., Доманська М.Л.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 18.06.2019 апеляційну скаргу арбітражного керуючого Жураковської Л.В. на ухвалу Господарського суду Чернігівської області від 11.04.2019 у справі №927/531/18 прийнято до провадження у визначеному складі колегії суддів.

18.06.2019 на електронну пошту суду апеляційної інстанції від Жураковської Л.В. надійшли заперечення на протокол комітету кредиторів ТОВ «ОЛКАР» від 14.06.2019, згідно яких арбітражний керуючий просить суд задовольнити апеляційну скаргу, оскаржувану ухвалу скасувати, затвердити звіт про здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого Жураковської Л.В. у справі №927/531/18.

В судове засідання 18.06.2019 кредитори боржника не з`явились, про причини неявки суд не повідомили. Про дату, час та місце розгляду справи повідомлялись належним чином.

Враховуючи, що явка сторін в судове засідання обов`язковою не визнавалась, участь в судовому засіданні є правом, а не обов`язком сторін, беручи до уваги строк розгляду апеляційної скарги, суд вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу арбітражного керуючого Жураковської Людмили Валеріївни за відсутності представників кредиторів, за наявними матеріалами справи.

В судовому засіданні 18.06.2019 Жураковська Л.В. підтримала вимоги апеляційної скарги, просила апеляційну скаргу задовольнити, оскаржувану ухвалу скасувати та прийняти нове рішення про затвердження звіту ліквідатора.

В судовому засіданні 18.06.2019, згідно ст. 240 Господарського процесуального кодексу (далі за текстом - ГПК) України, оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Відповідно до ст. 269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Статтею 271 ГПК України передбачено, що апеляційні скарги на ухвали суду першої інстанції розглядаються в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення суду першої інстанції з урахуванням особливостей, визначених цією статтею.

Відповідно до ч. 6 ст. 12 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку, передбаченому цим Кодексом для позовного провадження, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (далі - Закон).

Розглянувши вимоги апеляційної скарги, заслухавши пояснення арбітражного керуючого, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції при прийнятті оскаржуваної ухвали норм матеріального та процесуального законодавства, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, колегія суддів дійшла висновку, що вимоги апеляційної скарги арбітражного керуючого Жураковської Людмили Валеріївни підлягають частковому задоволенню, з огляду на наступне.

Як вбачається з наявних матеріалів справи, постановою Господарського суду Чернігівської області від 20.11.2018 боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Жураковську Л.В.

22.01.2019 до Господарського суду Чернігівської області надійшов звіт ліквідатора від 30.12.2018 №927/531/18(20) про здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого Жураковської Л.В. у справі №927/531/18, які пов`язані з виконанням повноважень ліквідатора ТОВ «ОЛКАР» в розмірі 44 934,36 грн з 20.11.2018 по 30.12.2018, згідно якого ліквідатор просив погодити та схвалити звіт.

Так, зі змісту даного звіту слідує, що арбітражний керуючий посилаючись на протокольне рішення комітету кредиторів (протокол №1-КК від 02.11.2018), яким сформовано та визначено порядок використання коштів фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого Жураковської Л.В. пов`язаних з проведенням ліквідаційної процедури ТОВ «ОЛКАР» з 20.11.2018 по 30.12.2018, зважаючи на невиконання кредиторами обов`язку авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого Жураковської Л.В., просив суд схвалити та погодити звіт про оплату послуг арбітражного керуючого.

07.02.2019 ліквідатором надіслано до суду звіт (уточнений) від 30.12.2018 №927/531/18(20/1) про здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого Жураковської Л.В. у справі №927/531/18, які пов`язані з виконанням повноважень ліквідатора ТОВ «ОЛКАР» в розмірі 34 934,36 грн. з 20.11.2018 по 30.12.2018 (надалі - Звіт), який остання просила погодити та схвалити.

Кредитори боржника (ТОВ "ІНКРІС - АГРО" та ТОВ "ПРОМАГРОЛІЗИНГ - УКРАЇНА") заперечували проти затвердження звіту ліквідатора зазначивши при цьому, що звіт не був поданий на розгляд та затвердження комітету кредиторів; витрати ліквідатора можуть бути відшкодовані лише за умови їх доведеності, обґрунтованості, об`єктивності, доцільності, раціональності та за виключенням існування власної заінтересованості в їх існуванні; затвердження звіту можливе лише за підсумками процедури ліквідації, яка на сьогоднішній день триває. Також кредитори звернули увагу на неповноту та необ`єктивність роботи ліквідатора.

25.03.2019 до місцевого господарського суду від арбітражного керуючого надійшли доповнення від 15.03.2019 №927/531/18(38/1) до письмової відповіді на відзиви кредиторів, в яких, крім іншого, містилася вимога ліквідатора про:

- стягнення з кредиторів понесених витрат в сумі 37 944,53 грн. (з ТОВ «ІНКРІС - АГРО» - 34 529,52 грн (91%); з ТОВ «ПРОМАГРОЛІЗИНГ - Україна» - 3 415,01 грн (9%) за період з 20.11.2018 по 30.12.2018;

- стягнення з кредиторів понесених витрат в сумі 19 636,59 грн. (з ТОВ «ІНКРІС - АГРО» - 17 869,30 грн (91%); з ТОВ «ПРОМАГРОЛІЗИНГ - Україна» - 1 767,29 грн (9%) за період з 01.01.2019 по 26.03.2019;

- стягнення з кредиторів щомісячної винагороди за період виконання арбітражним керуючим Жураковською Л.В. повноважень ліквідатора ТОВ «Олкар» з 01.02.2019 по 26.03.2019 в розмірі 15 579,20 грн (з ТОВ «ІНКРІС - АГРО» - 14 177,07 грн (91%); з ТОВ «ПРОМАГРОЛІЗИНГ - Україна» - 1 402,13 грн (9%).

Господарський суд Чернігівської області дослідивши матеріали справи дійшов висновку про відмову у затвердженні звіту ліквідатора, в обґрунтування чого зауважив, що оплата послуг арбітражного керуючого та відшкодування витрат (згідно рішення комітету кредиторів №1-КК від 02.11.2018) здійснюється після затвердження рішенням комітету кредиторів звітів про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого, тоді як звіт арбітражного керуючого Жураковської Л.В. не був затверджений рішенням комітету кредиторів.

Суд апеляційної інстанції не погоджується з наведеними висновками місцевого господарського суду враховуючи наступне.

Згідно ч. 3 ст. 98 Закону під час реалізації своїх прав та обов`язків арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов`язаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обов`язки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство.

Статтею 115 Закону визначено, що арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) виконує повноваження за грошову винагороду.

Грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора складається з основної та додаткової грошових винагород.

Основна грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора визначається в розмірі двох середньомісячних заробітних плат керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до введення господарським судом процедури санації боржника або відкриття процедури ліквідації банкрута за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень керуючого санацією або ліквідатора. Розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора не може перевищувати десяти мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень.

Право вимоги основної грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень керуючого санацією, ліквідатора.

Витрати арбітражного керуючого, пов`язані з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство, відшкодовуються в порядку, передбаченому цим Законом, крім витрат на страхування його відповідальності за заподіяння шкоди внаслідок неумисних дій або помилки під час виконання повноважень розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора, а також витрат, здійснення яких безпосередньо не пов`язане з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство, і витрат, пов`язаних з виконанням таких повноважень у частині, в якій зазначені витрати, що перевищують регульовані державою ціни (тарифи) на відповідні товари, роботи, послуги чи ринкові ціни на день здійснення відповідних витрат або замовлення (придбання) товарів, робіт, послуг.

Сплата грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого у зв`язку з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство здійснюються за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника.

Кредитори можуть створювати фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого. Формування фонду та порядок використання його коштів визначаються рішенням комітету кредиторів та затверджуються ухвалою господарського суду.

З матеріалів справи слідує, що постановою Господарського суду Чернігівської області від 20.11.2018, зокрема, затверджено розмір оплати послуг арбітражного керуючого Жураковської Л.В. з дня призначення ліквідатором боржника у справі про банкрутство ТОВ «ОЛКАР» за кожен місяць здійснення повноважень, у розмірі двох мінімальних заробітних плат за рахунок коштів та майна боржника.

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 20.11.2018 затверджено рішення комітету кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "ОЛКАР" від 02.11.2018 (протокол №1 - КК) про формування фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого Жураковської Л.В. та порядок використання його коштів.

Згідно даного рішення комітету кредиторів:

- створено фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у справі про банкрутство ТОВ "ОЛКАР", формування якого вирішено здійснювати за рахунок грошових коштів пропорційно між двома кредиторами у відсотковому співвідношенні ТОВ "ІНКРІС - АГРО" - 91 % та ТОВ "ПРОМАГРОЛІЗИНГ - УКРАЇНА" - 9 % з подальшим відшкодуванням кредиторам внесених до цього фонду коштів за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних в результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника, або іншим чином отриманих боржником в процедурах відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом;

- визначено наступний порядок використання коштів фонду авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого у справі про банкрутство ТОВ "ОЛКАР", зокрема:

визначено, що у подальшому грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень виплачується щомісячно до 05 числа поточного місяця за рахунок коштів кредиторів ТОВ "ІНКРІС - АГРО" та ТОВ "ПРОМАГРОЛІЗИНГ - УКРАЇНА" зі створеного фонду авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого;

визначено, що кредитори ТОВ "ІНКРІС - АГРО" (91 %) та ТОВ "ПРОМАГРОЛІЗИНГ - УКРАЇНА" (9 %) щомісячно здійснюють також авансування витрат арбітражного керуючого у розмірі 10 000 (десять тисяч) грн, який ґрунтується на середній сумі витрат арбітражного керуючого Жураковської Л.В. зі створеного фонду авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого;

кошти у розмірі, достатньому для оплати послуг арбітражного керуючого Жураковської Л.В. за кожен місяць здійснення нею своїх повноважень та відшкодування витрат перераховуються на поточний рахунок, який надається арбітражним керуючим Жураковською Л.В. протягом п`яти днів після затвердження рішенням комітету кредиторів звітів про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого;

за результатами діяльності арбітражний керуючий подає комітету кредиторів звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, про нарахування та виплату основної та додаткової грошових винагород арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування витрат. Зазначені звіти затверджуються рішенням комітету кредиторів. Рішення з цього питання може ухвалюватись комітетом кредиторів шляхом опитування листами, електронною поштою тощо і в такому випадку протокол засідання комітету кредиторів підписується одноособово головою комітету кредиторів. Звіт про оплату послуг, відшкодування витрат арбітражного керуючого, рішення комітету кредиторів з цього питання подається на затвердження до господарського суду.

Таким чином, у даній справі, згідно ч. 6 ст. 115 Закону, було створено фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого. Однак, за твердженнями скаржника, комітет кредиторів не виконував належним чином взяті на себе зобов`язання та не здійснював оплату послуг та відшкодування витрат арбітражного керуючого у справі про банкрутство ТОВ «ОЛКАР».

Відповідно до ч. 7 ст. 115 Закону ліквідатор щомісяця звітує перед комітетом кредиторів про нарахування та виплату основної та додаткової грошових винагород арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування витрат.

Звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат доводиться кредиторам до відома та повинен бути схвалений або погоджений комітетом кредиторів.

Згідно затвердженого рішення комітету кредиторів ТОВ "ОЛКАР" від 02.11.2018 (протокол №1-КК) за результатами діяльності арбітражний керуючий подає комітету кредиторів звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, про нарахування та виплату основної та додаткової грошових винагород арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування витрат. Зазначені звіти затверджуються рішенням комітету кредиторів. Рішення з цього питання може ухвалюватись комітетом кредиторів шляхом опитування листами, електронною поштою тощо і в такому випадку протокол засідання комітету кредиторів підписується одноособово головою комітету кредиторів. Звіт про оплату послуг, відшкодування витрат арбітражного керуючого, рішення комітету кредиторів з цього питання подається на затвердження до господарського суду.

Зважаючи на те, що нормами Закону не передбачено яким чином схвалюється або погоджується комітетом кредиторів звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, тоді як рішенням комітету кредиторів ТОВ "ОЛКАР" від 02.11.2018 (протокол №1-КК) вирішено, що звіт про нарахування та виплату грошової винагороди може ухвалюватись комітетом кредиторів шляхом опитування листами, електронною поштою, тощо, 22.01.2019 арбітражний керуючий Жураковська Л.В. надіслала комітету кредиторів звіт про здійснення та відшкодування витрат у електронному вигляді.

03.02.2019 кредитором ТОВ «ІНКРІС-АГРО» (91%) було проведено оплату послуг арбітражного керуючого Жураковської Л.В. за період здійснення повноважень ліквідатора з 20.11.2018 по 31.01.2019.

Отже, здійснивши оплату послуг арбітражного керуючого за зазначений період, ТОВ «ІНКРІС-АГРО», як кредитор, що входить до складу комітету кредиторів з кількістю голосів 91%, фактично схвалив звіт арбітражного керуючого про здійснення та відшкодування витрат Жураковської Л.В. у справі №927/531/18, які пов`язані з виконанням повноважень ліквідатора ТОВ «ОЛКАР», що спростовує висновки місцевого господарського суду про не затвердження звіту арбітражного керуючого комітетом кредиторів.

Крім того слід звернути увагу, що станом на час розгляду справи судом апеляційної інстанції, було проведено засідання комітету кредиторів ТОВ «ОЛКАР» (протокол №06/2 від 14.06.2019) на якому розглядалось питання щодо оплати послуг та відшкодування витрат арбітражного керуючого Жураковської Л.В. Зі змісту вказаного протоколу слідує, що кредитори дійшли висновку, що питання погодження витрат арбітражного керуючого Жураковської Л.В. буде розглянуто комітетом кредиторів по завершенню заходів ліквідаційної процедури, оскільки у ТОВ «ОЛКАР» наявні майнові активи, і тому оплата послуг та відшкодування витрат арбітражного керуючого Жураковської Л.В. мають бути здійснені за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних в результаті продажу його майна.

За таких обставин, враховуючи, що процедура ліквідації ТОВ «ОЛКАР» була введена 20.11.2018 та зважаючи на те, що оплата послуг арбітражного керуючого вперше була здійснена лише 03.02.2019 (в порушення затвердженого судом рішення комітету кредиторів від 02.11.2018 протокол №1-КК), можливо дійти висновку, що саме комітет кредиторів ухилявся від оплати послуг арбітражного керуючого Жураковської Л.В. зі створеного фонду авансування, чим допустив невиконання рішень суду (постанови від 20.11.2018 та ухвали від 20.11.2018), порушив права арбітражного керуючого Жураковської Л.В. передбачені ч.ч. 1, 4, 7 ст. 43 Конституції України, та обмежив права останньої на мирне володіння майном з огляду на неоплату праці.

Суд апеляційної інстанції зауважує, що відповідно до матеріалів справи арбітражний керуючий Жураковська Л.В., як ліквідатор ТОВ «ОЛКАР» добросовісно виконувала покладені на неї обов`язки. Зокрема, ліквідатором було належним чином проведено фінансовий аналіз боржника, інвентаризацію майна, виявлено майнові активи банкрута, тощо.

Факт належного виконання обов`язків ліквідатора ТОВ «ОЛКАР» також підтверджується позаплановою перевіркою діяльності арбітражного керуючого Жураковської Л.В. Головним територіальним управлінням юстиції у Чернігівській області з 11.03.2019 по 13.03.2019.

Також слід звернути увагу, що за час проведення ліквідаційної процедури від комітету кредиторів до суду не надходило жодних скарг на дії (бездіяльність) ліквідатора, що ще раз підтверджує належне виконання арбітражним керуючим Жураковською Л.В. обов`язків ліквідатора у даній справі.

За викладеного апеляційний господарський суд погоджується із доводами скаржника про правомірність вимоги ліквідатора щодо отримання грошової винагороди та витрат арбітражного керуючого за період здійснення ліквідаційної процедури, за рахунок кредиторів, згідно затвердженого судом рішення комітету кредиторів про формування фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого Жураковської Л.В.

Як вбачається зі звіту ліквідатора від 30.12.2018 №927/531/18(20) (з урахуванням доповнень від 15.03.2019 №927/531/18(38/1) про здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого Жураковської Л.В. у справі №927/531/18, арбітражним керуючим Жураковською Л.В. у період з 20.11.2018 по 30.12.2018 були проведені наступні витрати:

1. витрати на поштові та кур`єрські послуг, необхідні для виконання діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора). Оплата за поштові конверти та марки. Послуги поштового зв`язку на відправку поштової кореспонденції - 370,00 грн;

2. витрати на придбання канцелярського приладдя. Оплата за канцтовари, (канцелярський папір, тощо) заправка картриджа, поліграфічні послуги, тощо - 443,00 грн;

3. витрати на ремонт та технічне обслуговування приладдя (комп`ютерів, принтерів, сканерів, ксероксів, факсів) - 150,00 грн;

4. витрати на користування мережею Інтернет - 158,34 грн;

5. витрати на послуги телекомунікаційного зв`язку для ведення податкового обліку та подання податкової та іншої звітності. Витрати на послуги мобільного зв`язку - 286,12 грн;

6. витрати на пальне для автомобіля - 8 291,10 грн;

7. витрати на оплату праці та обов`язкові нарахування на фонд оплати праці помічників (найманих працівників); витрати пов`язані з договором надання транспортних послуг згідно Договору №927/531/18(1) від 20.11.2018 - 10 052,10 грн;

8. витрати на оплату праці та обов`язкові нарахування на фонд оплати праці помічників (найманих працівників); витрати пов`язані з Договором №927/531/18(2) про надання бухгалтерських послуг від 20.11.2018 (пов`язані із проведенням інвентаризації майна та формуванням ліквідаційної маси банкрута ТОВ «ОЛКАР») - 2 500,00 грн;

9. витрати на оплату праці та обов`язкові нарахування на фонд оплати праці помічників (найманих працівників); витрати пов`язані з Договором №927/531/18(3) про надання послуг з виконання зварювальних та інших робіт від 21.12.2018 - 1 500,00 грн;

10. орендна плата за користуванням орендованим приміщенням контори/офісу арбітражного керуючого, місця для зберігання бухгалтерських та інших документів ТОВ «ОЛКАР» - 2 000,00 грн;

11. витрати на отримання відомостей з Державного реєстру речових прав - 46,00 грн;

12. витрати на проведення - внесення змін до ЄДР юридичних та фізичних осіб підприємців - 565,60 грн;

13. витрати на отримання копій судових рішень, сплата судового збору - 116,00 грн;

14. витрати пов`язані з проведенням нотаріальних дій (засвідчення справжності підпису на банківських картках зі зразками підпису та відбитками печатки у нотаріуса) - 750,00 грн;

15. витрати пов`язані з відрядженням (добові на відрядження в розрахунку за кожен календарний день такого відрядження: 2 606,10 грн (372,30*4 та 372,30*3) та за проживання в готелі) - 7 706,10 грн.

Загальна сума витрат становить 34 934,36 грн (а.с.157-158, т.4).

На підтвердження наведених вище витрат ліквідатором надано до суду належним чином засвідчені копії фіскальних чеків, рахунків на оплату, квитанцій, Договору №927/531/18(1) від 20.11.2018 та додатку до нього, Договору №927/531/18(2) про надання бухгалтерських послуг від 20.11.2018, Договору оренди №63/2004-2 від 25.03.2013, акти №1 прийому-передачі виконаних робіт (наданих послуг) від 30.12.2018, накази про відрядження, посвідчення про відрядження.

Колегія суддів дослідивши надані ліквідатором докази в підтвердження понесених витрат за період з 20.11.2018 по 30.12.2018 встановила, що витрати під №2 «витрати на придбання канцелярського приладдя» на суму 443,00 грн складаються з витрат на придбання паперу - 224,00 грн та витрат на придбання кулькового стержня Parker - 219,00 грн. Проте суд вважає, що придбання ліквідатором в ході здійснення ліквідаційної процедури кулькового стержня Parker за 219,00 грн не відповідає принципам добросовісності, розумності та обґрунтованості дій арбітражного керуючого. А відтак, витрати на придбання канцелярського приладдя підлягають частковому відшкодуванню на суму 224,00 грн.

Також колегія суддів вважає, що витрати під №5 на суму 286,12 грн підлягають частковому відшкодуванню у розмірі 235,86 грн, оскільки зазначені витрати складаються із оплати телекомунікаційних послуг за жовтень та листопад 2018 року, тоді як арбітражний керуючий Жураковська Л.В. була призначена ліквідатором банкрута лише 20.11.2018.

Крім того суд вважає необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню витрати ліквідатора на орендну плату за користування орендованим приміщенням офісу арбітражного керуючого у розмірі 2 000,00 грн (№10), оскільки діяльність арбітражного керуючого передбачає наявність офісу та всієї необхідної техніки для належного здійснення передбачених Законом повноважень.

Разом з тим, витрати зазначені під №1, 3, 4, 6-9, 11-15 підтверджуються належними доказами, є необхідними, співрозмірними, а відтак підлягають відшкодуванню.

З огляду на викладене, розглянувши звіт ліквідатора за період з 20.11.2018 по 30.12.2018, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про його часткове затвердження, оскільки обґрунтованими та такими, що підлягають відшкодуванню є витрати арбітражного керуючого Жураковської Л.В. у зазначений період у розмірі 32 665,10 грн.

Також у звіті ліквідатора від 30.12.2018 №927/531/18(20) (з урахуванням доповнень від 15.03.2019 №927/531/18(38/1) про здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого Жураковської Л.В. у справі №927/531/18, арбітражний керуючий Жураковськй Л.В. просить суд затвердити витрати арбітражного керуючого у період з 01.01.2019 по 26.03.2019 на суму 19 636,59 грн.

Так, арбітражним керуючим були проведені наступні витрати:

1. витрати на поштові та кур`єрські послуг, необхідні для виконання діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора). Оплата за поштові конверти та марки. Послуги поштового зв`язку на відправку поштової кореспонденції - 621,20 грн;

2. витрати на придбання канцелярського приладдя. Оплата за канцтовари, (канцелярський папір, тощо) заправка картриджа, поліграфічні послуги, тощо - 112,00 грн;

3. витрати на ремонт та технічне обслуговування приладдя (комп`ютерів, принтерів, сканерів, ксероксів, факсів), заправка картриджа - 630,00 грн;

4. витрати на користування мережею Інтернет - 183,34 грн;

5. витрати на послуги телекомунікаційного зв`язку для ведення податкового обліку та подання податкової та іншої звітності. Витрати на послуги мобільного зв`язку - 475,00 грн;

6. витрати на пальне для автомобіля - 1 599,85 грн;

7. витрати на оплату праці та обов`язкові нарахування на фонд оплати праці помічників (найманих працівників); витрати пов`язані з договором надання транспортних послуг згідно Договору №927/531/18(1) від 20.11.2018 - 9 180,60 грн;

8. орендна плата за користуванням орендованим приміщенням контори/офісу арбітражного керуючого, місця для зберігання бухгалтерських та інших документів ТОВ «ОЛКАР» - 6 000,00 грн;

9. витрати пов`язані з відрядженням (добові на відрядження в розрахунку за кожен календарний день такого відрядження (417,30*2) та за проживання в готелі) - 834,60 грн.

На підтвердження наведених вище витрат ліквідатором надано до суду належним чином засвідчені копії фіскальних чеків, рахунків на оплату, квитанцій, Договору №927/531/18(1) від 20.11.2018 та додатку до нього, Договору оренди №63/2004-2 від 25.03.2013, акт №2 прийому-передачі виконаних робіт (наданих послуг) від 26.03.2019, накази про відрядження, посвідчення про відрядження.

Колегія суддів дослідивши надані ліквідатором докази в підтвердження понесених витрат за період з 01.01.2019 по 26.03.2019 встановила, що обґрунтованими та належним чином доведеними є витрати арбітражного керуючого зазначені під №2-7, 9. Тоді як витрати зазначені під №1 «витрати на поштові та кур`єрські послуг, необхідні для виконання діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора). Оплата за поштові конверти та марки. Послуги поштового зв`язку на відправку поштової кореспонденції» підтверджені доказами лише у розмірі 442,21 грн, а витрати під №8 на орендну плату за користування орендованим приміщенням офісу арбітражного керуючого у розмірі 6 000,00 грн не підлягають відшкодуванню з підстав наведених вище.

Відтак, розглянувши звіт ліквідатора за період з 01.01.2019 по 26.03.2019, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про його часткове затвердження, оскільки обґрунтованими та такими, що підлягають відшкодуванню є витрати арбітражного керуючого Жураковської Л.В. у зазначений період на суму 13 457,60 грн.

Стосовно клопотання арбітражного керуючого Жураковської Л.В. про затвердження звіту про оплату послуг ліквідатора за період з 01.02.2019 по 26.03.2019 на суму 15 579,20 грн, суд зазначає наступне.

Згідно з положеннями статті 115 Закону надання послуг професійного арбітражного керуючого відбувається на платній основі.

Тобто, послуги ліквідатора у даній справі про банкрутство у будь-якому випадку повинні бути оплачені. Така оплата послуг ліквідатора відбувається в порядку, встановленому Законом.

Зважаючи на те, що в даній справі комітетом кредиторів прийнято рішення про створення фонду авансування оплати послуг арбітражного керуючого, згідно якого створено фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у справі про банкрутство ТОВ "ОЛКАР", формування якого вирішено здійснити за рахунок грошових коштів пропорційно між двома кредиторами у відсотковому співвідношенні ТОВ "ІНКРІС - АГРО" - 91 % та ТОВ "ПРОМАГРОЛІЗИНГ - УКРАЇНА" - 9 % з подальшим відшкодуванням кредиторам внесених до цього фонду коштів за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних в результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника, або іншим чином отриманих боржником в процедурах відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом, колегія суддів зауважує, що не дивлячись на те, що процедура ліквідації ТОВ «ОЛКАР» не завершена, а підприємство банкрут має активи, за рахунок яких можливо здійснити оплату послуг ліквідатора, вимоги арбітражного керуючого Жураковської Л.В. про оплату послуг ліквідатора за період з 01.02.2019 по 26.03.2019 на суму 15 579,20 грн саме з кредиторів (відповідно до фонду авансування) є правомірними та підлягають задоволенню. При цьому, слід звернути увагу, що відповідно до затвердженого фонду авансування оплати послуг арбітражного керуючого, витрати, які будуть понесені кредиторами на оплату послуг та відшкодування витрат ліквідатора, в подальшому будуть відшкодовані їм за рахунок наявних у боржника коштів.

За наведеного, клопотання ліквідатора Жураковської Л.В. щодо затвердження звіту про оплату послуг ліквідатора за період з 01.02.2019 по 26.03.2019 на суму 15 579,20 грн підлягає задоволенню в повному обсязі.

Північний апеляційний господарський суд не розглядає вимоги апеляційної скарги про стягнення з кредитора ТОВ "ПРОМАГРОЛІЗИНГ-УКРАЇНА" на користь арбітражного керуючого Жураковської Л.В. заборгованості з оплати послуг арбітражного керуючого за кожен місяць здійснення повноважень ліквідатора ТОВ "ОЛКАР" арбітражним керуючим Жураковською Л.В. за період з 20.11.2018 по 31.01.2019, що складає 9 % - 3 144, 09 грн, оскільки, по-перше, предметом даного розгляду є затвердження звіту ліквідатора, по-друге, зазначена вимога арбітражного керуючого Жураковської Л.В. не розглядалась судом першої інстанції.

З урахуванням викладеного, зважаючи на належне виконання арбітражним керуючим Жураковською Л.В. покладених на неї обов`язків в ході здійснення ліквідаційної процедури, беручи до уваги, що витрати ліквідатора боржника - арбітражного керуючого Жураковської Л.В. підтверджуються належними доказами, колегія суддів, з урахуванням балансу інтересів кредиторів та ліквідатора боржника, вважає за можливе частково затвердити звіт арбітражного керуючого Жураковської Л.В. про здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого у справі №927/531/18, які пов`язані з виконанням повноважень ліквідатора ТОВ "ОЛКАР" з 20.11.2018 по 26.03.2019.

Враховуючи, що в даній справі створено фонд авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого, зважаючи на те, що надання послуг професійного арбітражного керуючого відбувається на платній основі (оплата послуг ліквідатора боржника у даній справі затверджена постановою суду від 20.11.2018), колегія суддів вважає, що для уникнення порушень прав арбітражного керуючого, обов`язок здійснення оплати послуг та відшкодування витрат ліквідатора банкрута має бути здійснено за рахунок грошових коштів пропорційно між двома кредиторами у відсотковому співвідношенні ТОВ "ІНКРІС - АГРО" - 91 % та ТОВ "ПРОМАГРОЛІЗИНГ - УКРАЇНА" - 9 %.

За наведеного в постанові, судова колегія дійшла висновку про те, що місцевим господарським судом було неповно з`ясовано всі обставини справи, що згідно п. 1 ч. 1 ст. 277 ГПК України є підставою для скасування ухвали Господарського суду Чернігівської області від 11.04.2019 та часткового задоволення апеляційної скарги Жураковської Людмили Валеріївни .

У зв`язку із частковим задоволенням апеляційної скарги, відповідно до ст. 129 ГПК України, судові витрати покладаються на кредиторів у наступному відсотковому співвідношенні: Товариство з обмеженою відповідальністю "ІНКРІС-АГРО" - 91%, Товариство з обмеженою відповідальністю "ПРОМАГРОЛІЗИНГ-УКРАЇНА" - 9%.

Керуючись ст. ст. 255, 269, 270, 271, 275, 277, 282, 283 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Жураковської Людмили Валеріївни на ухвалу Господарського суду Чернігівської області від 11.04.2019 у справі №927/531/18 задовольнити частково.

2. Ухвалу Господарського суду Чернігівської області від 11.04.2019 у справі №927/531/18 скасувати.

3. Прийняти нове рішення виклавши його в наступній редакції:

« 1. Клопотання арбітражного керуючого Жураковської Л.В. (вих. №927/531/18(20/1) від 30.12.2018 з урахуванням доповнень від 15.03.2019 №927/531/18(38/1) про затвердження звіту про здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого у справі №927/531/18, які пов`язані з виконанням повноважень ліквідатора ТОВ "ОЛКАР" з 20.11.2018 року по 26.03.2019 задовольнити частково.

Затвердити звіт арбітражного керуючого Жураковської Л.В. про оплату послуг, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого у справі №927/531/18:

за період з 20.11.2018 по 30.12.2018 на суму 32 665,10 грн;

за період з 01.01.2019 по 26.03.2019 на суму 13 457,60 грн;

за період з 01.02.2019 по 26.03.2019 на суму 15 579,20 грн.

2. У задоволенні клопотання арбітражного керуючого Жураковської Л.В. (вих. №927/531/18(20/1) від 30.12.2018 з урахуванням доповнень від 15.03.2019 №927/531/18(38/1) в решті вимог відмовити.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "ІНКРІС-АГРО" (36014, м. Полтава, вул. Соборності, буд 66; ) на користь арбітражного керуючого Жураковської Людмили Валеріївни ( АДРЕСА_1 ; реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ) витрати на проведення ліквідаційної процедури Товариства з обмеженою відповідальністю "ОЛКАР" у період з 20.11.2018 по 30.12.2018 в розмірі 29 725 (двадцять дев`ять тисяч сімсот двадцять п`ять) грн 24 коп.

4. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОМАГРОЛІЗИНГ-УКРАЇНА" (03110, м. Київ, вул. Олександра Пироговського, буд. 19, корп. 4, прим. 84; ) на користь арбітражного керуючого Жураковської Людмили Валеріївни ( АДРЕСА_1 ; реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ) витрати на проведення ліквідаційної процедури Товариства з обмеженою відповідальністю "ОЛКАР" у період з 20.11.2018 по 30.12.2018 в розмірі 2 939 (дві тисячі дев`ятсот тридцять дев`ять) грн 86 коп.

5. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "ІНКРІС-АГРО" (36014, м. Полтава, вул. Соборності, буд 66; ) на користь арбітражного керуючого Жураковської Людмили Валеріївни ( АДРЕСА_1 ; реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ) витрати на проведення ліквідаційної процедури Товариства з обмеженою відповідальністю "ОЛКАР" у період з 01.01.2019 по 26.03.2019 в розмірі 12 246 (дванадцять тисяч двісті сорок шість) грн 42 коп.

6. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОМАГРОЛІЗИНГ-УКРАЇНА" (03110, м. Київ, вул. Олександра Пироговського, буд. 19, корп. 4, прим. 84; ) на користь арбітражного керуючого Жураковської Людмили Валеріївни ( АДРЕСА_1 ; реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ) витрати на проведення ліквідаційної процедури Товариства з обмеженою відповідальністю "ОЛКАР" у період з 01.01.2019 по 26.03.2019 в розмірі 1 211 (одна тисяча двісті одинадцять) грн 18 коп.

7. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "ІНКРІС-АГРО" (36014, м. Полтава, вул. Соборності, буд 66; ) на користь арбітражного керуючого Жураковської Людмили Валеріївни ( АДРЕСА_1 ; реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ) витрати на оплату послуг арбітражного керуючого при здійсненні повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "ОЛКАР" за період з 01.02.2019 по 26.03.2019 у розмірі 14 177 (чотирнадцять тисяч сто сімдесят сім) грн 07 коп.

8. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОМАГРОЛІЗИНГ-УКРАЇНА" (03110, м. Київ, вул. Олександра Пироговського, буд. 19, корп. 4, прим. 84; ) на користь арбітражного керуючого Жураковської Людмили Валеріївни ( АДРЕСА_1 ; реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ) витрати на оплату послуг арбітражного керуючого при здійсненні повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "ОЛКАР" за період з 01.02.2019 по 26.03.2019 у розмірі 1 402 (одна тисяча чотириста два) грн 13 коп.».

4. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "ІНКРІС-АГРО" (36014, м. Полтава, вул. Соборності, буд 66; ) на користь арбітражного керуючого Жураковської Людмили Валеріївни ( АДРЕСА_1 ; реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ) 1 748,11 грн судового збору за подання апеляційної скарги.

5. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОМАГРОЛІЗИНГ-УКРАЇНА" (03110, м. Київ, вул. Олександра Пироговського, буд. 19, корп. 4, прим. 84; ) на користь арбітражного керуючого Жураковської Людмили Валеріївни ( АДРЕСА_1 ; реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ) 172,89 грн судового збору за подання апеляційної скарги.

6. Доручити місцевому господарському суду видати накази.

7. Матеріали справи №927/531/18 повернути до Господарського суду Чернігівської області.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Cторони мають право оскаржити постанову до Верховного суду в порядку, передбаченому ст.ст. 286-291 ГПК України.

Повний текст постанови складено 20.06.2019.

Головуючий суддя А.А. Верховець

Судді М.Л. Доманська

С.В. Сотніков