номер провадження справи 29/74/12-23/121/12-21/107/16
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А

24.06.2019 Справа № 5009/2987/12

м.Запоріжжя Запорізької області

Господарський суд Запорізької області у складі судді Ніколаєнка Романа Анатолійовича, за участі секретаря судового засідання Подгайної В.О., розглянувши матеріали заяви

позивача - Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія з управління активами Капітал Груп (04080, м. Київ, вул. Вікентія Хвойки, буд. 18/14, )

до відповідача-1 - Публічного акціонерного товариства Завод залізобетонних конструкцій № 1 (69106, Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. Фінальна, будинок 1Б, )

до відповідача-2 - Товариства з обмеженою відповідальністю Запорізький завод залізобетонних конструкцій № 1 (01001, м. Київ, вул. Мала Житомирська, буд.9Б; , попередня назва Товариство з обмеженою відповідальністю Дрім Продакт)

до відповідача-3 - Товарної біржі Катеринославська (49000, м.Дніпро, вул.Пушкіна, 49, )

про визнання недійсними результатів аукціону, проведеного 29.06.2017 Товарною біржею Катеринославська, з продажу майна ПАТ Завод залізобетонних конструкцій № 1 в процедурі санації та визнання недійсним договору купівлі-продажу № 1 від 29.06.2017 між ПАТ ЗЗБК № 1та ТОВ Дрім Продакт

в межах справи № 5009/2987/12 про банкрутство боржника - Публічного акціонерного товариства Завод залізобетонних конструкцій № 1, 69106, Запорізька обл., місто Запоріжжя, вул. Фінальна, будинок 1Б,

Кредитори:

1. Приватне підприємство Соколенко-Екскавація, м.Запоріжжя, 69035, бул. Шевченка, 6/38

2. Товариство з обмеженою відповідальністю Променергоресурси, м.Дніпро, 49051, вул. Журналістів, 9д, офіс 110

3. Товариство з обмеженою відповідальністю Ікос Фінанс, 04047, м.Київ, вул.Коноплянська, 12, оф.216

4. Товариство з обмеженою відповідальністю Метінвест-СМЦ, м.Київ, 01015, вул. Лейпцизька, 15А

5. Товариство з обмеженою відповідальністю Білді Груп, м.Запоріжжя, 69037, вул. Правди, 13/14

6. Товариство з обмеженою відповідальністю Компанія з управління активами Капітал Груп, 04080, м.Київ, вул. Вікентія Хвойки, буд. 18/14

7. Дочірнє підприємство Запорізький виробничий комбінат Спецгазпром, 69002, Запорізька обл., м.Запоріжжя, вул.Глісерна, буд. 8

Керуючий санацією - арбітражний керуючий Куліченко Максим Валерійович

За участю представників учасників:

від позивача ТОВ "Компанія з управління активами "Капітал Груп" адвокат Короленко І.М., довіреність № 34 від 19.04.2019, свідоцтво про право на зайняття адвокатською діяльністю № ЗП 002000 від 21.01.2019

від відповідача-1 ПАТ "ЗЗБК № 1" адвокат Лябах О.О., договір про надання правової допомоги б/н від 04.06.2019, свідоцтво про право на зайняття адвокатською діяльністю № 4075/10 від 17.09.2009

від кредитора ТОВ "Ікос Фінанс" адвокат Васьківський Л.М., довіреність № б/н від 02.04.2019, свідоцтво про право на зайняття адвокатською діяльністю № 6420/10 від 15.02.2018

Присутній: Максименко Е.А., паспорт НОМЕР_1 , виданий Ленінським РВ УМВС України в Запорізькій області 14.10.1997

УСТАНОВИВ:

У зв`язку із закінченням 5-ти річного терміну повноважень судді Сушко Л.М., якою здійснювалося провадження у справі про банкрутство ПАТ Завод залізобетонних конструкцій № 1 (, ПАТ ЗЗБК № 1), після повернення справи про банкрутство до Господарського суду Запорізької області після перегляду судових рішень у справі судами вищих інстанцій, призначено повторний автоматизований розподіл справи №5009/2987/12 та поданих в межах справи заяв.

Шляхом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями, справу №5009/2987/12, а також подані в її межах заяви призначено для розгляду судді Ніколаєнку Р.А.

Провадження у вказаній справі порушено ухвалою Господарського суду Запорізької області від 08.08.2012, якою також введено процедуру розпорядження майном боржника, та здійснюється згідно з положеннями Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» від 14.05.1992 №2343-ХІІ (в редакції до 19.01.2013), в частині продажу майна боржника згідно з відповідними положеннями Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції Закону України від 22.12.2011 № 4212-VІ (в редакції з 19.01.2013).

Наразі у справі триває процедура санації.

Повноваження керуючого санацією на підставі ухвали від 11.09.2014, якою введено процедуру санації, виконував арбітражний керуючий Загрія Р.О., потім на підставі ухвали від 27.10.2014 арбітражний керуючий Ляшко О.В., на підставі ухвали від 25.05.2016 арбітражний керуючий Шистопал П.М., на підставі ухвали від 19.06.2018 арбітражний керуючий Шонія М.В.

На цей час на підставі ухвали від 27.05.2019 повноваження керуючого санацією у справі про банкрутство ПАТ ЗЗБК № 1 виконує арбітражний керуючий Куліченко М.В.

Під час перебування справи №5009/2987/12 в судах вищих інстанцій, до Господарського суду Запорізької області 10.10.2018 надійшла заява кредитора у справі - Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія з управління активами Капітал Груп (ТОВ КУА Капітал Груп) про визнання недійсними результатів аукціону, проведеного Товарною біржею Катеринославська 29.06.2017, з продажу майна Публічного акціонерного товариства Завод залізобетонних конструкцій № 1 в процедурі санації та визнання недійсним договору купівлі-продажу № 1 від 29.06.2017 між ПАТ ЗЗБК № 1 та ТОВ Дрім Продакт.

Заявник повідомлявся судом, що питання про прийняття заяви буде вирішено після повернення справи про банкрутство до суду першої інстанції.

Ст.12 Господарського процесуального кодексу України унормовано, що господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку, передбаченими цим Кодексом для позовного провадження, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Спір за поданою заявою є таким, що підлягає розгляду в межах справи про банкрутство ПАТ ЗЗБК № 1 за правилами позовного провадження.

Ухвалою від 05.04.2019 прийнято заяву кредитора ТОВ КУА Капітал Груп про визнання недійсними результатів аукціону, проведеного Товарною біржею Катеринославська 29.06.2017, з продажу майна ПАТ ЗЗБК № 1 в процедурі санації та визнання недійсним договору купівлі-продажу № 1 від 29.06.2017 між ПАТ ЗЗБК № 1 та ТОВ Дрім Продакт, відкрито провадження з розгляду заяви, визначено розглядати заяву за правилами загального позовного провадження з урахуванням особливостей, встановлених Законом України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, підготовче засідання призначено на 06.05.2019, 15.00, яке відкладалося до 27.05.2019, 10.00.

Ухвалою від 27.05.2019 продовжено строк підготовчого провадження на тридцять днів, закрито підготовче провадження з розгляду заяви ТОВ КУА Капітал Груп та призначено заяву до розгляду по суті, судове засідання з розгляду заяви по суті призначено на 24.06.2019 о 10.00.

Перебіг розгляду позовної заяви в засіданнях зафіксовано аудиозаписом за допомогою звукозаписувальних технічних засобів програмно-апаратних комплексів Оберіг, Акорд.

В обґрунтування заявлених вимог ТОВ КУА Капітал Груп зазначило, що результати проведеного Товарною біржею Катеринославська аукціону підлягають визнанню недійсними з огляду на порушення приписів ст.35 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом в редакції Закону № 4212-VІ від 22.12.2011, яка набрала чинності 19.01.2013, а також і ст.20 цього Закону в редакції до 19.01.2013, внаслідок невідповідності Звіту про оцінку майна від 26.09.2016, який покладено у підставу визначення початкової вартості майна, ст.9 Закону України Про оцінку майна, майнових прав і професійну оціночну діяльність в Україні. Так, на підставі листа Заводського відділення поліції Дніпровського відділу поліції ГУНП в Запорізькій області від 09.07.2018 №7098/43/3 Фонд державного майна України (згідно з даними листа Фонду від 03.08.2018 вих. №10-58-15547 на адресу відділення поліції) забезпечив рецензування Звітупро незалежну оцінку основних засобів та необоротних активів, які обліковуються на рахунках 10, 1121 та 15 відповідно до балансового обліку ПАТ ЗЗБК № 1, складеного суб`єктом оціночної діяльності ТОВ Центр оцінки та маркетингу, оцінювачем ОСОБА_1 , за результатами якого встановлено, що вказаний Звіт класифікується за ознакою, наведеною в абзаці 5 пункту 67 Національного стандарту №1 Загальні засади оцінки майна і майнових прав, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 10.09.2003 №1440, як такий, що не відповідає вимогам нормативно-правових актів з оцінки майна, є неякісним та (або) непрофесійним і не може бути використаний. На підтвердження надано копію рецензії на копію Звіту та зазначено, що встановлення Фондом державного майна України факту недійсності Звіту та неможливості його використання має наслідком необхідність визнання недійсними в судовому порядку результатів аукціону з продажу частини майна боржника у процедурі санації.

ТОВ «Запорізький завод залізобетонних конструкцій № 1» (змінена назва колишнього ТОВ «Дрім Продакт» - переможця спірного аукціону) надано відзив на заяву (вих.б/н від 19.04.2019), згідно з яким ТОВ «Запорізький ЗЗБК № 1» з доводами ТОВ «КУА «Капітал Груп» категорично не погоджується. Зауважує на тому, що згідно з ч.1 ст.12 Закону України «Про оцінку майна, майнових прав і професійну оціночну діяльність в Україні» документом, який містить висновки про вартість майна та підтверджує виконання процедури з оцінки майна суб`єктом оціночної діяльності є звіт про оцінку майна (акт оцінки майна), підписаний оцінювачами, які безпосередньо проводили оцінку майна, і скріплений підписом керівника суб`єкта оціночної діяльності, а виходячи з положень ч.2 ст. 11 того ж Закону оцінці передує ознайомлення з об`єктом оцінки, всупереч чому висновки Фонду державного майна України, на які спирається заявник, зроблені без огляду експертом об`єкта оцінки. Наголошує, що твердження заявника про встановлення факту недійсності Звіту не відповідає дійсності, оскільки у наданому листі Фонду немає жодної згадки про недійсність Звіту і, крім того, Фонд не наділений повноваженнями та компетенцією щодо визнання звітів про оцінку недійсними. Також ТОВ «Запорізький ЗЗБК № 1» відзначено, що ТОВ «КУА «Капітал Груп» вже подавалася аналогічна заява про визнання недійсними результатів того ж аукціону і в ухвалі Господарського суду Запорізької області від 18.05.2018, постанові Донецького апеляційного господарського суду від 06.09.2018 та в постанові Верховного Суду від 07.11.2018 вже встановлено необґрунтованість вимог та відповідність результатів і процедури проведення аукціону вимогам чинного законодавства і додаткового дослідження не потребується.

Також відзив на заяву ТОВ «КУА «Капітал Груп» (вих.б/н від 19.04.2019) надано кредитором ТОВ «Ікос Фінанс». Аргументи та заперечення цього кредитора є аналогічними аргументам та запереченням, зазначеним ТОВ «Запорізький ЗЗБК № 1».

22.04.2019 від Товарної біржі «Катеринославська» отримано із супровідним листом (вих.№ 2604-01 від 26.04.2019) копії документів щодо підготовки та проведення спірного аукціону, диск з копією відеозапису оспорюваного аукціону.

13.05.2019 судом отримано відповідь позивача на відзив ТОВ «Ікос Фінанс» (вих.б/н від 06.05.2019). Як зазначалося вище, аргументи відзиву цього кредитора є аналогічними аргументам відзиву ТОВ «Запорізький ЗЗБК № 1» відповідача-2. Позивач на спростування відповідних доводів щодо рецензування оцінки зазначив, що відповідно до п.п.63, 67 Національного стандарту № 1 «Загальні засади оцінки майна і майнових прав» рецензування полягає у неупередженому об`єктивному розгляді оцінки майна особою, яка не має матеріальної або іншої заінтересованості в результатах такої оцінки, відповідно до напряму та спеціалізації її кваліфікаційного свідоцтва і у процесі рецензування рецензент не повинен брати до уваги будь-яку додаткову інформацію про об`єкт оцінки або подібне майно, що виникла після дати складання звіту про оцінку майна та висновку про вартість майна до дати підписання рецензії, з чого зробив висновок про те, що рецензування звіту повинне відбуватися без попереднього огляду об`єкта оцінки. Також позивач наголосив на законодавчо визначених повноваженнях Фонду державного майна України щодо проведення рецензування звітів про оцінку.

В межах підготовчого провадження, а також у вступному слові в судовому засіданні присутніми представниками підтримувалися позиції, викладені в наданих письмових заявах по суті справи.

У судове засідання з розгляду заяви по суті подано письмові пояснення керуючого санацією ПАТ «ЗЗБК № 1» арбітражного керуючого Куліченка М.В. по заяві ТОВ «КУА «Капітал Груп» про визнання недійсними результатів аукціону із зазначенням в них про те, що арбітражний керуючий Куліченко М.В. призначений керуючим санацією ПАТ «ЗЗБК № 1» після завершення підготовчого провадження з розгляду заяви ТОВ «КУА «Капітал Груп» та з проханням в зв`язку з цим визнати поважною причину неподання пояснень у підготовчому провадженні.

Вказані письмові пояснення підписані ОСОБА_2 О ОСОБА_3 ., як представником керуючого санацією ПАТ «ЗЗБК № 1» Куліченка М.В.

Це уповноваження не прийнято судом, оскільки, виходячи з положень Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», арбітражний керуючий діє та виконує покладені на нього повноваження на підставі свідоцтва про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого та за статусом має виконувати відповідні повноваження самостійно.

Крім того, до письмових пояснень додано довіреність ПАТ «ЗЗБК № 1» від 03.06.2019 на ім`я ОСОБА_4 , яку підписано керуючим санацією Куліченком М.В., з наданням повноважень представляти інтереси ПАТ «ЗЗБК № 1» у справі № 910/1259/19 за позовом ТОВ «Сухі суміші» до ТОВ «Імпайр» і таке представництво також безумовно не може бути прийнято.

Поряд з цим Лябах О.О., яка з`явилася в судове засідання, надано укладений нею у статусі адвоката з ПАТ «ЗЗБК № 1» договір про надання правової допомоги б/н від 04.06.2019, свідоцтво про право на зайняття адвокатською діяльністю № 4075/10 від 17.09.2009 і в такому вигляді представництво, доручене ПАТ «ЗЗБК № 1», судом прийнято і зазначеного представника допущено до повноцінної участі в судовому засіданні як представника учасника спору відповідача-1 ПАТ «ЗЗБК № 1». Проти заявлених вимог у вступному слові представник заперечила, відзначивши, як і відповідач-2 ТОВ «Запорізький ЗЗБК № 1», що ТОВ «КУА «Капітал Груп» раніше вже подавалася аналогічна заява про визнання недійсними результатів того ж самого аукціону і ухвалою Господарського суду Запорізької області від 18.05.2018, залишеною без змін постановою Донецького апеляційного господарського суду від 06.09.2018 та постановою Верховного Суду від 07.11.2018, в задоволені заяви відмовлено.

За підсумками судового засідання 24.06.2019, після заслуховування присутніх представників учасників спору, з`ясування обставин справи, безпосереднього дослідження судом в засіданні матеріалів справи та судових дебатів, у нарадчій кімнаті прийнято судове рішення. Постановлено ухвалу, вступну та резолютивну частини якої оголошено після виходу з нарадчої кімнати та повідомлено присутніх про складання повного тексту ухвали протягом п`яти днів з дня проголошення скороченого тексту.

Судом надано у сукупності оцінку матеріалам даного виокремленого провадження в межах провадження у справі про банкрутство ПАТ «ЗЗБК № 1», а також відповідним матеріалам самої справи про банкрутство та матеріалам виокремленого у ній іншого провадження - за заявою ТОВ «КУА «Капітал Груп» (б/н від 19.01.2018) про визнання недійсними результатів аукціону, проведеного Товарною біржею «Катеринославська» 29.06.2017 з продажу майна ПАТ «ЗЗБК № 1», - результатів того ж самого аукціону, недійсність якого входить до предмету вимог й даного судового розгляду.

З матеріалів справи слідує, що ухвалою Господарського суду Запорізької області від 21.04.2015 затверджено план санації ПАТ ЗЗБК № 1.

Відповідність вказаної ухвали про затвердження плану санації боржника чинному законодавству підкріплено постановою Вищого господарського суду України від 02.12.2015 у цій справі, якою ухвалу від 21.04.2015 залишено без змін.

Крім того, ухвалою Господарського суду Запорізької області від 16.01.2017 було затверджено зміни до плану санації, який викладено в новій редакції від 16.01.2017, та продовжено строк санації боржника відповідно до затверджених змін до плану санації в редакції плану санації від 16.01.2017. Ця ухвала являлася предметом апеляційного та касаційного перегляду, під час якого досліджувалися та перевірялися умови плану санації з урахуванням змін до нього і постановою Донецького апеляційного господарського суду від 06.03.2017, залишеною без змін постановою Вищого господарського суду України від 12.07.2017, ухвалу суду першої інстанції від 16.01.2017 залишено без змін.

Відповідно до п. 1-1 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у новій редакції Закону України від 22.12.2011 № 4212-VІ, що почала діяти з 19.01.2013, положення цього Закону, що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких відкрито до набрання чинності цим Законом.

Отже, правове регулювання реалізації майна боржника - ПАТ ЗЗБК № 1 відбувається за правилами Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції з 19.01.2013 (далі Закон про банкрутство).

Згідно з ч.ч.2, 4 ст.35 Закону про банкрутство продаж частини майна боржника в процедурі санації боржника проводиться на аукціоні відповідно до порядку, встановленого цим Законом. Початкова вартість майна боржника, що виставляється на аукціон, визначається відповідно до Закону України "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні" та інших нормативно-правових актів.

Порядок продажу майна в провадженні у справі про банкрутство визначені в розд.ІV (ст.ст.49 76) Закону про банкрутство.

Виходячи зі змісту відповідних положень Закону про банкрутство, процедура проведення аукціону у справі про банкрутство складається з наступних етапів: попередня підготовка проведення аукціону (зокрема забезпечення проведення оцінки майна, визначення початкової вартості майна, визначення за необхідності лотів для продажу, вибір організатора аукціону, оформлення проекту договору на проведення аукціону); підготовка до проведення аукціону (укладення договору з організатором аукціону, публікація оголошення, прийняття заяв на участь в аукціоні, внесення гарантійних внесків учасників аукціону, тощо); проведення аукціону та оформлення його результатів.

Відповідно до ст. 49 Закону про банкрутство продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів. Суб`єктами аукціону є його замовник, організатор та учасники. Замовником є ліквідатор, призначений господарським судом у порядку, встановленому цим Законом. Організатором аукціону є визначена замовником фізична або юридична особа, що має ліцензію на проведення торгів і з якою замовник аукціону уклав договір на проведення аукціону. Організатор аукціону визначається замовником за конкурсом, що проводиться у визначеному замовником порядку, основними критеріями якого вважаються наявність ліцензії, достатній, але не менш як три роки, досвід проведення аукціонів, запропонована найменша сума винагороди. Організатором аукціону не може бути заінтересована особа стосовно боржника, кредиторів та замовника аукціону. Учасниками аукціону можуть бути громадяни України, іноземці та особи без громадянства, юридичні особи України та іноземні юридичні особи, які подали необхідні документи та пройшли процедуру реєстрації виконавцем аукціону відповідно до цього Закону.

Згідно зі ст.57 Закону про банкрутство початкова вартість майна визначається арбітражним керуючим та підлягає зазначенню у договорі на проведення аукціону.

Ч.1 ст.58 Закону про банкрутство встановлено, що організатор аукціону не пізніше як за 15 робочих днів до дня початку аукціону оприлюднює на веб-сайті державного органу з питань банкрутства та Вищого господарського суду України (при проведенні електронних торгів - також на своєму веб-сайті) оголошення про проведення аукціону, а також письмово повідомляє про проведення аукціону власника майна, замовника та інших осіб, визначених замовником.

Вимоги до змісту оголошення про проведення аукціону на веб-сайті визначені в ст.59 Закону про банкрутство.

Згідно з ч.1 ст.61 Закону про банкрутство рішення організатора аукціону про допуск заявників до участі в торгах приймається за наслідками розгляду представлених заяв на участь в аукціоні і оформляється протоколом про визначення учасників аукціонів.

Відповідно до вимог статті 69 Закону про банкрутство протокол про проведення аукціону складається організатором аукціону негайно після оголошення переможця або закінчення аукціону без виявлення переможця. У протоколі зазначаються: майно, що запропоноване для продажу; кількість учасників аукціону; початкова вартість; ціна, запропонована переможцем аукціону, або відомості про те, що аукціон закінчився без визначення переможця; ціна або частина ціни, сплачена переможцем; найменування і місцезнаходження (для юридичної особи), прізвище, ім`я, по батькові і місце проживання (для фізичної особи) переможця торгів; адреса сторінки веб-сайту, на якій розміщено відомості про проведення аукціону; номер банківського рахунку, на який мають бути перераховані кошти за придбане майно. До протоколу додається засвідчений організатором текст договору, вказаний в оголошенні про проведення аукціону.

З матеріалів справи вбачається, що керуючим санацією ПАТ "ЗЗБК №1" Шистопалом П.М., який виконував повноваження керуючого санацією боржника у відповідний період, до проведення торгів з реалізації майна боржника здійснено заходи, спрямовані на визначення організатора аукціону.

Розроблено та затверджено Положення про умови і порядок проведення конкурсу з визначення організатора аукціону від 27.09.2016, п.2.1 якого встановлено, що організатор аукціону повинен відповідати наступним критеріям: мати право на організацію аукціонів з продажу майна боржника, не бути заінтересованою особою стосовно боржника, кредиторів та замовника аукціону, мати досвід проведення аукціону не менше 3 років, мати відповідні організаційні та технічні можливості для забезпечення підготовки та проведення аукціону з продажу майна боржника, запропонована сума винагороди за проведення аукціону є найменшою.

30.09.2016 року в газеті "Зоря" розміщено повідомлення про проведення конкурсу з визначення організатора аукціону з продажу майна ПАТ "ЗЗБК №1" з визначеними умовами конкурсу.

На участь у конкурсному відборі заявки було подано двома претендентами - Товарною біржею "Катеринославська" та Криворізькою універсальною товарною біржею.

11.10.2016 керуючим санацією ПАТ "ЗЗБК №1" Шистопалом П.М. за результатами проведення конкурсу, за підсумками загальної оцінки критеріїв кандидатів та зважаючи на найменшу запропоновану суму винагороди за проведення аукціону, організатором аукціону обрано Товарну біржу "Катеринославська", винагорода за надання послуг якої з організації і проведення аукціону була запитана в розмірі 3% від кінцевої вартості продажу майна (без ПДВ).

Планом санації ПАТ ЗЗБК №1 у новій редакції від 16.01.2017 передбачено, що визначення складу майна (формування лотів) для продажу частинами здійснюється за рішенням комітету кредиторів ПАТ ЗЗБК № 1 зі складу майна, передбаченого планом санації для продажу в порядку, передбаченому Законом України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом для продажу в процедурі санації частини майна.

10.04.2017 відбулось засідання комітету кредиторів ПАТ "Завод залізобетонних конструкцій №1" (протокол б/н від 10.04.2017) на якому між іншими були прийняті наступні рішення:

- затвердити склад майна, наданий керуючим санацією, для виставлення на аукціон з продажу частини майна ПАТ ЗЗБК №1;

- виставити на аукціон для продажу майно ПАТ ЗЗБК №1 відповідно до затвердженого переліку у складі одного лоту;

- початкову вартість лоту встановити на підставі експертної оцінки, визначеної незалежним оцінювачем;

- аукціон проводити без можливості зниження початкової вартості, крок аукціону з продажу майна частинами встановити на рівні 0,1% від початкової вартості;

- затвердити кандидатуру Товарної біржі Катеринославська, як переможця конкурсу з визначення організатора аукціону з продажу частини майна ПАТ ЗЗБК № 1 в процедурі санації у справі про банкрутство № 5009/2987/12, на умовах винагороди послуг Товарної біржі Катеринославська у розмірі 3% (без ПДВ) від кінцевої вартості продажу майна;

- дозволити керуючому санацією ПАТ ЗЗБК № 1 укласти з Товарною біржею Катеринославська договір-доручення на проведення аукціону з продажу частини майна ПАТ ЗЗБК №1, на умові винагороди у розмірі 3% (без ПДВ) від кінцевої вартості продажу майна;

- у тому разі, якщо аукціон з продажу частини майна ПАТ ЗЗБК № 1 не відбудеться, у зв`язку з відсутністю заяв на участь в аукціоні, встановити суму винагороди Товарної біржі "Катеринославська" за організацію відповідних торгів у розмірі 10 000 грн., за рахунок ПАТ ЗЗБК № 1.

Затверджений для виставлення на продаж склад майна боржника наведений у Переліку майна ПАТ ЗЗБК № 1, що за доцільне буде виставити на аукціон з продажу майна ЗЗБК № 1. До складу майна увійшло 170 одиниць загальною вартістю 1884160,43 грн.

Оцінка майна ПАТ ЗЗБК №1, з висновками якої узгоджується зазначена у Переліку вартість майна, перед тим здійснювалась суб`єктом оціночної діяльності ТОВ Центр оцінки та маркетингу (оцінювач Полюхович М.В.) на підставі договору №01/09-16Х від 12.09.2016 на проведення незалежної оцінки, укладеного із замовником незалежної оцінки - ПАТ ЗЗБК №1.

Дані складеного 26.09.2016 Звіту про незалежну оцінку основних засобів та необоротних активів, які обліковуються на рахунках 10, 1121 та 15 відповідно до балансового обліку ПАТ ЗЗБК № 1 пізніше були актуалізовані.

Так, на підставі додаткової угоди № 1 від 17.01.2017 до договору №01/09-16Х від 12.09.2016 та відповідно до листа замовника від 15.02.2017 про актуалізацію Звіту з незалежної оцінки від 26.09.2016, ТОВ Центр оцінки та маркетингу 20.02.2017 складено актуалізований Звіт про незалежну оцінку основних засобів та необоротних активів, які обліковуються на рахунках 10, 1121 та 15 відповідно до балансового обліку ПАТ ЗЗБК № 1.

Висновки Звіту від 26.09.2016 та актуалізованого Звіту від 20.02.2017 про ринкову вартість майна є тотожними.

Згідно з рецензією від 29.09.2016, здійсненою Всеукраїнською громадською організацією Союз експертів України, Звіт від 26.09.2016. в цілому виконаний з дотриманням вимог Закону України Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні, відповідає Національним стандартам №1 та №2, затвердженим постановами Кабінету Міністрів України від 10.09.2003 № 1440 та від 28.10.2004 № 1442 відповідно, відповідає Методиці оцінки майна та Міжнародним стандартам оцінки та іншим нормативно - правовим актам з оцінки майна, має незначні недоліки, що не вплинули на достовірність оцінки.

Згідно із Звітами ТОВ Центр оцінки та маркетингу, а також відповідно до листа ТОВ Центр оцінки та маркетингу вих.№ 3/14-17 від 07.04.2017 на відповідний запит ліквідатора, ринкова вартість майна, зазначеного в Переліку майна ПАТ ЗЗБК № 1, що за доцільне буде виставити на аукціон з продажу майна ЗЗБК № 1 (до протоколу засідання комітету кредиторів від 10.04.2017), становить 1884160,43 грн., з урахуванням ПДВ 2260992,52 грн.

10.04.2017 між керуючим санацією Шистопалом П.М. замовником аукціону та Товарною біржею "Катеринославська" - організатором аукціону укладено договір-доручення №240401МБ на проведення аукціону з продажу майна Публічного акціонерного товариства "Завод залізобетонних конструкцій №1" від 24.04.2017, за умовами п.1.1. якого замовник аукціону доручає, а організатор аукціону бере на себе зобов`язання від імені замовника аукціону підготовити та провести аукціон (аукціони) з продажу частини майна боржника ПАТ ЗЗБК №1 в процедурі санації. Умовами договору узгоджено, що перелік майна, початкова вартість продажу майна та умови проведення аукціону визначаються замовником аукціону в відповідній додатковій угоді до цього договору, яка є його невід`ємною частиною.

Відповідно до додаткової угоди №1 від 17.05.2017 до договору-доручення про проведення аукціону з продажу майна Публічного акціонерного товариства "Завод залізобетонних конструкцій №1" в процедурі санації №240401МБ від 24.04.2017 на аукціон виставлено Лот № 1 - майно ПАТ ЗЗБК №1, склад якого затверджено комітетом кредиторів, початкова вартість якого визначена відповідно до експертної оцінки та яка становить 1884160,43 грн., а з урахуванням ПДВ - 2260992,52 грн., крок аукціону встановлено на рівні 0,1% від початкової вартості майна.

29.05.2017 на сайтах Вищого господарського суду України і Міністерства юстиції України розміщені відповідні оголошення про проведення аукціону з продажу частини майна ПАТ ЗЗБК №1.

Як вбачається зі Звіту ТБ Катеринославська №1 від 29.06.2017 до договору-доручення №240401МБ, а також протоколів № 1 та № 2 від 22.06.2017 засідання комісії про визначення учасників аукціону, матеріалів заяв ТОВ Дрім Продакт (нині ТОВ Запорізький ЗЗБЬК № 1) та ТОВ Укркорд на участь в аукціоні, організатором аукціону за результатами розгляду поданих заяв з відповідними документами до них було прийнято рішення про допуск до участі в аукціоні вказаних заявників, якими було сплачено гарантійні внески, що підтверджено копіями платіжних документів, надано їм статусу учасників аукціону.

29.06.2017 об 11 год. 00 хв. на Товарній біржі Катеринославська за адресою: м.Дніпро, пр. Пушкіна, 49, 4 поверх, відбувся аукціон з продажу частини майна ПАТ ЗЗБК №1.

Згідно з протоколом № 1 про проведення аукціону з продажу частини майна ПАТ ЗЗБК №1 в процедурі санації від 29.06.2017 за результатами проведення аукціону по Лоту №1 переможцем було визначено ТОВ Дрім Продакт, яким було прийнято пропозицію придбати майно за 2263253,51 грн.

За наслідками аукціону ПАТ ЗЗБК №1 в особі керуючого санацією Шистопала П.М. продавцем з переможцем аукціону ТОВ Дрім Продакт покупцем укладено договір купівлі-продажу № 1 від 29.06.2017, за яким продавець зобов`язався передати продане на аукціоні, проведеному Товарною біржею Катеринославська 29.06.2017, майно, а саме Лот № 1 основні засоби ПАТ ЗЗБК №1. Повний перелік майна наведений в додатку № 1, який є невід`ємною частиною договору. Покупець зобов`язався прийняти майно і сплатити обумовлену суму.

Згідно з додатком № 1 до договору купівлі-продажу покупцю передане майно, яке було визначено в Переліку майна ПАТ ЗЗБК № 1, що за доцільне буде виставити на аукціон з продажу майна ЗЗБК № 1 (до протоколу засідання комітету кредиторів від 10.04.2017).

Частиною 3 ст.55 Закону про банкрутство встановлено, що результати аукціону, проведеного з порушенням вимог закону, можуть бути визнані в судовому порядку недійсними. Визнання результатів аукціону недійсними тягне за собою визнання недійсним укладеного з переможцем договору купівлі-продажу.

Підставою для визнання результатів аукціону недійсними є порушення встановлених законодавством правил проведення аукціону, а саме: правил, які визначають процедуру підготовки, проведення аукціону; правил, які регулюють сам порядок проведення аукціону; правил, які стосуються оформлення кінцевих результатів аукціону.

До предмету дослідження з питань розгляду недійсності результатів аукціону входять встановлення обставин підготовки до проведення аукціону (в тому числі оцінка майна банкрута), дотримання організатором аукціону вимог, які ставляться Законом про банкрутство до його проведення, зокрема, щодо порядку оприлюднення оголошення про проведення аукціону певного змісту, письмового повідомлення про проведення аукціону власника майна, замовника та інших осіб, визначених замовником (статті 58, 59 Закону); допуску до участі в аукціоні (стаття 61 Закону); допуску до місця проведення аукціону (стаття 63 Закону); порядку проведення аукціону (статті 64-68 Закону).

Ч.4 ст.75 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Як згадувалося вище, ТОВ КУА Капітал Груп в межах справи про банкрутство ПАТ ЗЗБК № 1 вже зверталося до господарського суду із заявою (б/н від 19.01.2018) про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна ПАТ ЗЗБК № 1, проведеного Товарною біржею «Катеринославська» 29.06.2017. В тому випадку ТОВ КУА Капітал Груп зазначало про наступні порушення при підготовці, організації і проведенні аукціону:

1. Порушення порядку проведення конкурсу з визначення організатора аукціону;

2. Визначення переліку майна ПАТ "ЗЗБК №1" для продажу на аукціоні з порушенням порядку, встановленого Законом про банкрутство;

3. Застосування замовником аукціону при визначенні початкової вартості майна ПАТ "ЗЗБК №1" на аукціоні оцінки майна, що не відповідає приписам законодавства з оцінки майна і тому яка не могла бути застосована при визначенні початкової вартості;

4. Порушення вимог Закону про банкрутство до змісту оголошення про проведення аукціону з продажу майна;

5. Організація і проведення уявного аукціону, який не є конкурентним і тому не відповідає приписам Закону про банкрутство;

6. Реалізація майна, яке є предметом застави, без згоди заставного кредитора;

7. Грошові кошти, виручені від продажу заставленого майна, в порушення приписів Закону направлені керуючим санацією ПАТ "ЗЗБК №1" ОСОБА_5 не на погашення грошових вимог заставного кредитора, а використані для погашення поточних зобов`язань ПАТ "ЗЗБК №1" в процедурі санації;

8. В порушення приписів частин 1 та 2 статті 57 Закону про банкрутство в укладеному 24.04.2017 між ПАТ "ЗЗБК №1" (замовник аукціону) і ТБ "Катеринославська" (організатор аукціону) договорі-дорученні №240401МБ про проведення аукціону з продажу майна ПАТ "ЗЗБК №1" не визначена початкова вартість майна, що підлягає продажу на аукціоні.

За результатами розгляду тієї заяви у відокремленому провадженні в межах справи про банкрутство, ухвалою Господарського суду Запорізької області від 18.05.2018 у справі № 5009/2987/12 в задоволенні заяви відмовлено повністю.

Судом була надана оцінка процедурам підготовки, організації та проведення спірного аукціону з урахуванням при цьому підстав заявлених вимог та непогоджень з правомірністю аукціону, що слідує зі змісту судового рішення.

Згадану ухвалу ТОВ КУА Капітал Груп оскаржило в апеляційному порядку до Донецького апеляційного господарського суду, вважаючи її незаконною та такою, що прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права, зважаючи на наступне:

- порушено порядок проведення конкурсу з визначення організатора аукціону;

- оголошення про проведення аукціону було здійснено в газеті Зоря, яка розповсюджується в Дніпропетровській області, що звузило коло організаторів аукціону через знаходження майна боржника у м.Запоріжжі;

- повідомлення про проведення аукціону не містило кількісних і якісних характеристик майна та місця його знаходження;

- визначення переліку майна боржника для продажу на аукціону відбулось з порушенням порядку встановленого Законом про банкрутство, оскільки внесення змін до плану санації в частині визначення переліку майна для подальшої реалізації повинне прийматися виключно на зборах кредиторів з подальшим затвердженням таких змін господарським судом;

- замовником аукціону при визначенні початкової вартості майна боржника застосовано оцінку майна, що не відповідає приписам Закону;

- строк дії висновку визначений самостійно оцінювачем у 9 місяців, що не відповідає ч.6 ст. 57 Закону України Про виконавче провадження та постанові КМУ від 21.01.2014 №358 Деякі питання реалізації положень Податкового кодексу України, які передбачають строк дії звіту 6 місяців;

- висновком рецензента ПП КФ Експоком Потій С.О. від 10.10.2017 зазначено про необ`єктивність та недостовірність звіту з оцінки майна ПАТ ЗЗБК №1 від 26.09.2016;

- судом безпідставно не призначено експертизу про визначення ринкової вартості відчуженого майна;

- наявні узгоджені дії замовника аукціону з огляду на участь в аукціоні лише двох учасників (ТОВ Дрім Продакт та ТОВ Укркорд) із кроком аукціону в 0,1 % вартості майна;

- в договорі-дорученні, укладеному між ПАТ ЗЗБК №1 та ТБ Катеринославська не визначена початкова вартість майна, що підлягає продажу на аукціоні.

За підсумками апеляційного перегляду Донецьким апеляційним господарським судом спростовані доводи апеляційної скарги ТОВ КУА Капітал Груп, постановою від 06.09.2018 скаргу залишено без задоволення, а ухвалу Господарського суду Запорізької області від 18.05.2018 у справі № 5009/2987/12 залишено без змін.

За результатами касаційного перегляду постановою Верховного Суду від 07.11.2018 касаційну скаргу ТОВ КУА Капітал Груп залишено без задоволення, а судові рішення першої та апеляційної інстанції без змін.

Отже, судами трьох інстанцій надано оцінку обставинам стосовно організації та проведення аукціону з продажу частини майна ПАТ ЗЗБК №1 в процедурі санації та встановлено відсутність підстав для визнання аукціону, проведеного 29.06.2017 ТБ Катеринославська, недійсним.

На цей раз, звернувшись до суду, ТОВ КУА Капітал Груп заявило вимогу про визнання результатів того ж аукціону недійсними через неправомірне визначення початкової вартості майна, про що серед іншого заявлялося й в первинно поданій заяві, але при цьому у підставу вимоги покладено нові докази (у копіях) лист Фонду державного майна України (вих.№ 10-58-15547 від 03.08.2018) на адресу Заводського відділення поліції Дніпровського відділу поліції ГУНП в Запорізькій області, згідно з яким Фондом державного майна України на підставі звернення відділення поліції забезпечено рецензування Звіту про незалежну оцінку основних засобів та необоротних активів, які обліковуються на рахунках 10, 1121 та 15 відповідно до балансового обліку ПАТ ЗЗБК № 1, складеного суб`єктом оціночної діяльності ТОВ Центр оцінки та маркетингу, оцінювачем ОСОБА_6 .В., а також Рецензію на копію цього Звіту, виконану рецензентом Сторожук В.А. оцінювачем ЦА Фонду державного майна України.

Аргументи ТОВ КУА Капітал Груп докладно приведені в описовій частині даної ухвали.

Як виходить з даних Рецензії ФДМУ, її виконано на Звіт ТОВ Центр оцінки та маркетингу від 26.09.2016, а не на актуалізований Звіт від 20.02.2017, який було використано, що судом не залишено поза увагою, але це не має вирішального на даний випадок значення, оскільки висновки звітів є тотожними.

Згідно з викладеними в Рецензії висновками рецензента Звіт про оцінку, складений ТОВ Центр оцінки та маркетингу, класифікується за ознакою абзацу п`ятого пункту 67 Національного стандарту № 1 Загальні засади оцінки майна і майнових прав, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 10.09.2003 № 1440, як такий, що не відповідає вимогам нормативно-правових актів з оцінки майна, є неякісним та (або) непрофесійним та не може бути використаний.

Визначені Законом України Про Фонд державного майна України повноваження Фонду державного майна України у сфері державного регулювання оцінки майна, майнових прав та професійної оціночної діяльності, що охоплює рецензування звітів про оцінку, на що звертає увагу позивач, ніяк не залишаються поза увагою.

Водночас в будь-якому разі при вирішенні спорів про визнання прилюдних торгів або аукціону недійсними судом встановлюються такі факти: чи мало місце порушення вимог законодавства при проведенні прилюдних торгів або аукціону, чи вплинули ці порушення на результати торгів або аукціону, чи мало місце порушення прав і законних інтересів позивача, який оспорює результати торгів або аукціону.

Метою аукціону як способу реалізації є, передусім, відчуження майна банкрута за максимальною ціною, яку визначає ринок за умови прозорості та вільної конкуренції, тому початкову чи оціночну вартість майна можна розглядати лише як стартову ціну, яка із першим кроком аукціону втрачає своє значення. При цьому, початкова вартість майна на аукціоні ніяк не впливає на кінцеву ціну реалізації майна, оскільки під час торгів вона може бути як зменшена, так і збільшена. Тобто ціна майна банкрута формується виходячи зі стану майна, попиту та пропозиції, на які ліквідатор банкрута не має жодного впливу.

Такі висновки є сталими та відображені в тому числі й постанові Верховного Суду від 07.11.2018 у даній справі, прийнятій за результатами розгляду касаційної скарги ТОВ КУА Капітал Груп на судові рішення першої та апеляційної інстанції по первинно поданій заяві про визнання результатів аукціону недійсними.

Варто також зауважити, що звіти про оцінку майна, складені ТОВ Центр оцінки та маркетингу не визнані недійсними, як то стверджує позивач, а відтак результати, на отримання яких спрямовувалася оцінка не є такими, що не тягнуть відповідних наслідків.

Також варто наголосити, що в даному випадку за результатами аукціону майно реалізовано за вищою від початкової вартістю та на першому ж аукціоні (не повторному, другому повторному, які передбачають зниження початкової вартості), а отже мета аукціону є досягнутою.

Не можна залишити поза увагою й таке.

На підтвердження аргументів щодо недійсності спірного аукціону через неправомірність визначення початкової вартості майна ТОВ КУА Капітал Груп до первинно поданої заяви про визнання результатів аукціону недійсним надавало Рецензію № 58/17-р від 10.10.2017 на Звіт ТОВ Центр оцінки та маркетингу про незалежну оцінку основних засобів та необоротних активів, які обліковуються на рахунках 10, 1121 та 15 відповідно до балансового обліку ПАТ ЗЗБК № 1, виконану ПП Консалтингова фірма Експоком (оцінювач ОСОБА_7 . ОСОБА_8 ), згідно з висновками якої Звіт класифікується за ознакою абзацу п`ятого пункту 67 Національного стандарту № 1 Загальні засади оцінки майна і майнових прав, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 10.09.2003 № 1440, як такий, що не відповідає вимогам нормативно-правових актів з оцінки майна, є неякісним та (або) непрофесійним та не може бути використаний.

Тобто, висновки Рецензії, виконання якої забезпечено Фондом держаного майна України, та Рецензії ПП Консалтингова фірма Експоком зведені до одного й того ж самого неможливості використання оцінки, що й покладено у підставу вимог ТОВ КУА Капітал Груп.

Обставинам щодо наявності Рецензії ПП Консалтингова фірма Експоком із зробленими у ній висновками надано оцінку судами першої, апеляційної та касаційної інстанцій при розгляді первинної заяви ТОВ КУА Капітал Груп про визнання результатів аукціону недійсними, вимога про що входить до предмету і даного судового розгляду.

Іншими словами, наданий з поданням наступної заяви про визнання результатів аукціону недійсними новий доказ Рецензія ФДМУ не є таким, що міг би стати підставою для прийняття іншого судового рішення, оскільки цей доказ за своєю суттю та правовими наслідками не тягне встановлення зворотного.

Не зважаючи не це, на згадані вище висновки Верховного Суду безпосередньо у даній справі, ТОВ КУА Капітал Груп повторно подає заяву про визнання результатів аукціону недійсними, що не є обґрунтованим.

Підстави для визнання недійсними результатів аукціону, проведеного Товарною біржею Катеринославська 29.06.2017, з продажу майна ПАТ ЗЗБК № 1 в процедурі санації відсутні, а тому відсутні підстави для задоволення вимог в цій частині.

Внаслідок такого відсутні підстави для визнання недійсним укладеного за результатами аукціону договору купівлі-продажу № 1 від 29.06.2017 між ПАТ ЗЗБК № 1 та ТОВ Дрім Продакт та задоволення похідної вимоги про визнання цього договору недійсним.

За таких обставин, в задоволенні заяви ТОВ КУА Капітал Груп відмовляється.

У відповідності до ст.129 Господарського процесуального кодексу України судовий збір покладається на позивача.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 3, 12, 20, 129, 194, 232 235 Господарського процесуального кодексу України, ст.5 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом від 14.05.1992 №2343-ХІІ, п.1-1 розд.Х Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом в редакції Закону України від 22.12.2011 № 4212-VІ, суд

У Х В А Л И В :

В задоволенні заяви ТОВ КУА Капітал Груп про визнання недійсними результатів аукціону, проведеного 29.06.2017 Товарною біржею Катеринославська, з продажу майна ПАТ ЗЗБК № 1 в процедурі санації та визнання недійсним договору купівлі-продажу № 1 від 29.06.2017 між ПАТ ЗЗБК № 1 та ТОВ Дрім Продакт відмовити.

Копії ухвали надіслати позивачу, відповідачам, керуючому санацією боржника, кредиторам, арбітражному керуючому Шистопалу П.М.

Ухвала господарського суду набирає законної сили з моменту її оголошення, відповідно до ч.1 ст.235 ГПК України.

Ухвала суду може бути оскаржена в апеляційному порядку протягом 10 днів з дня складання повного тексту за правилами, визначеними ст.ст. 254-259 ГПК України, шляхом подання апеляційної скарги наразі через Господарський суд Запорізької області.

Повний текст ухвали складено та підписано 27.06.2019.

Суддя Р.А.Ніколаєнко