ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" червня 2019 р. Справа №909/605/18

Західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Кравчук Н.М.

суддів Скрипчук О.С.

Плотніцький Б.Д.

при секретарі судового засідання Кобзар О.В.

розглянувши апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Івано-Франківськгаз", за вих. №760007-Ск-898-0119 від 29.01.2019 (вх. № ЗАГС 01-05/469/19 від 30.01.2019)

на рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 14.12.2018 (суддя Ткаченко І. В., повний текст складено 03.01.2019)

у справі № 909/605/18

за позовом: фізичної особи-підприємця Заячук Ганни Василівни (надалі ФОП Заячук Г.В.), смт Яблунів, Косівський район, Івано-Франківська область

до відповідача: публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Івано-Франківськгаз" (надалі ПАТ "Івано-Франківськгаз"), м. Івано-Франківськ

про скасування рішення щодо припинення газопостачання та відновлення газопостачання

за участю учасників справи:

від позивача: Лукінів М.П. - адвокат (договір про надання правової допомоги№ 10/2019 від 10.03.2019)

від відповідача: Білоус К.В. - адвокат (довіреність № 007Др-80-0419 від 01.04.2019)

ВСТАНОВИВ:

ФОП Заячук Г.В. звернулася до Господарського суду Івано-Франківської області з позовом до ПАТ "Івано-Франківськгаз" з позовними вимогами про скасування рішення комісії з розгляду актів про порушення ПАТ "Івано-Франківськгаз" щодо припинення газопостачання на об`єкті за адресою смт Яблунів, вул. Федьковича, буд . 7 "А" та зобов`язання ПАТ "Івано-Франківськгаз" відновити газопостачання до цього об`єкта нерухомості, що належить позивачу на праві власності.

Рішенням Господарського суду Івано-Франківської області від 14.12.2018 у справі № 909/605/18 позовні вимоги задоволено в повному обсязі. Рішення комісії з розгляду актів про порушення ПАТ "Івано-Франківськгаз" щодо припинення газопостачання на об`єкті по вул. Федьковича, буд . 7 "А", смт Яблунів Косівського району Івано-Франківської області, яке оформлене протоколом від 04 червня 2018 - скасовано; ПАТ "Івано-Франківськгаз" зобов`язано відновити газопостачання до об`єкту по вул. Федьковича , буд. 7 "А", смт Яблунів Косівського району Івано-Франківської області, що належить на праві власності ФОП Заячук Г.В. Стягнуто з ПАТ "Івано-Франківськгаз" на користь ФОП Заячук Г.В. 3 524 грн судового збору та 4 000 грн витрат на професійну правничу допомогу адвоката.

Приймаючи вказане рішення, місцевий господарський суд виходив з того, що відповідачем не повідомлено позивача про дату фактичного проведення експертизи лічильника, що призвело до невідповідності складеного акту експертизи лічильника газу вимогам 4, 5 глави 10 розділу X Кодексу ГРС. Окрім того, суд першої інстанції зазначив, що саме по собі встановлення несанкціонованого втручання в роботу лічильника не може бути підставою для припинення газопостачання споживачу, оскільки обов`язковим є доведення факту настання наслідків у вигляді спотворення даних обліку газу внаслідок такого втручання в конструкцію лічильника.

Не погоджуючись з даним рішенням, ПАТ "Івано-Франківськгаз" подало апеляційну скаргу, в якій вказує, що судом першої інстанції було порушено норми матеріального права, не враховано надані ним докази та аргументи, а відтак, винесено незаконне рішення, просить його скасувати та прийняти нове рішення, яким в задоволенні позовних вимог відмовити. Зокрема, скаржник зазначає, що Акт про порушення від 21.03.2018, протокол-акт про демонтаж та направлення ЗВТ на експертизу були підписані споживачем Заячук Г.В., отже, остання була проінформована про дату проведення експертизи лічильника газу типу ВІЗАР, G6, заводський номер 0262773, 2013 року випуску. Проте, ФОП Заячук Г.В. проігноровано вимоги пунктів 4, 5 глави 10 розділу X Кодексу ГРМ, якими передбачено, що споживач зобов`язаний бути присутнім під час проведення експертизи. Письмового листа про те , що ФОП Заячук буде відсутня 29 березня 2018 року під час проведення експертизи комісія не отримувала. Про неприбуття ФОП Заячук Г.В. на експертизу була складена внутрішня довідка та підписана членами комісії. Відповідно експертиза лічильника газу типу ЗІЗАР, G6, заводський номер 0262773, 2013 року випуску, була проведена відповідно до норм Кодексу ГРМ без участі споживача, що не заборонено положеннями даного кодексу.

07.06.2019 скаржник на адресу суду надіслав додаткові пояснення до апеляційної скарги (зареєстровані в канцелярії суду за вх. № ЗАГС 01-04/2920/19 від 07.06.2019), у яких повторно звертає увагу суду на те, що в Акті експертизи зазначено, що до лічильника було несанкціоноване втручання. Дане втручання могло бути виявлено під час контрольного зняття показань лічильника. Лічильник до експлуатації не придатний. Висновки, викладені в акті № 731 експертизи лічильника газу від 12.04.2018, підтверджуються довідкою Державного підприємства «Івано-франківський науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації» про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 1224П-06/18 від 12.04.2018.

Згідно з витягом протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 30.01.2019 дану справу розподілено до розгляду судді-доповідачу Кравчук Н.М., склад колегії сформовано із суддів: Кравчук Н.М. - головуючий суддя, судді - члени колегії Плотніцький Б.Д. та Кордюк Г.Т.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 04.02.2019 в складі колегії суддів: суддя доповідач - Кравчук Н.М., суддів Кордюк Г.Т. та Плотніцького Б.Д. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ПАТ "Івано-Франківськгаз" на рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 14.12.2018 у справі №909/605/18.

Ухвалою суду від 25.02.2019 в складі колегії суддів: суддя доповідач - Кравчук Н.М., суддів Кордюк Г.Т. та Плотніцького Б.Д. розгляд апеляційної скарги призначено на 14.03.2019.

Згідно з витягом протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 12.03.2019, у зв`язку з перебуванням судді - члена колегії Кордюк Г.Т. у відпустці справу №909/605/18 розподілено до розгляду судді Орищин Г.В., в зв`язку з чим склад колегії сформовано з суддів: Кравчук Н.М. - головуючий суддя, судді - члени колегії Орищин Г.В. та Плотніцький Б.Д.

14.03.2019 судове засідання по розгляду апеляційної скарги публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Івано-Франківськгаз", на рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 14.12.2018 у справі №909/605/18 не відбулось, у зв`язку із перебуванням судді Плотніцького Б.Д. у відрядженні.

Ухвалою суду від 15.03.2019 в складі колегії суддів: суддя доповідач - Кравчук Н.М., суддів Орищин Г.В. та Плотніцького Б.Д. призначено справу №914/466/18 до розгляду у судовому засіданні на 16.04.2019.

16.04.2019 судове засідання по розгляду апеляційної скарги ПАТ "Івано-Франківськгаз" на рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 14.12.2018 у справі №909/605/18 не відбулось, у зв`язку із перебуванням суддів Орищин Г.В. та Плотніцького Б.Д. з 15.04.2019 по 19.04.2019 у відрядженні.

Ухвалою суду від 22.04.2019 в складі колегії суддів: суддя доповідач - Кравчук Н.М., суддів Орищин Г.В. та Плотніцького Б.Д. призначено справу №914/466/18 до розгляду у судовому засіданні на 07.05.2019.

Згідно з витягом протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 06.05.2019, у зв`язку з перебуванням судді - члена колегії Орищин Г.В. у відпустці справу №909/605/18 розподілено до розгляду судді Скрипчук О.С., в зв`язку з чим склад колегії сформовано з суддів: Кравчук Н.М. - головуючий суддя, судді - члени колегії Скрипчук О.С. та Плотніцький Б.Д.

В судовому засіданні 07.05.2019 оголошено перерву до 13.06.2019.

В судовому засіданні представник скаржника доводи апеляційної скарги підтримав в повному обсязі.

Представник позивач в судовому засіданні проти доводів апеляційної скарги заперечив з мотивів, наведених у відзиві на апеляційну скаргу (зареєстрований в канцелярії суду за вх. № ЗАГС 01-04/1224/19 від 25.02.2019) просить рішення місцевого господарського суду залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Суд апеляційної інстанції у відповідності до ст. 269 ГПК України переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Вивчивши апеляційну скаргу, здійснивши оцінку доказів, що містяться в матеріалах справи, Західний апеляційний господарський суд встановив наступне.

18.04.2016 між ПАТ «Івано-Франківськгаз» та ФОП Заячук Г.В. (Споживач) укладено договір розподілу природного газу шляхом підписання заявку-приєднання № 09427UB5FCIP016 до умов договору (для споживача, що не є побутовим) щодо об`єкта, що знаходиться за адресою за адресою смт Яблунів, вул. Федьковича, буд . 7 " А". Оператором газорозподільної мережі згідно із Заявкою-приєднанням є ПАТ "Івано-Франківськгаз" (Оператор ГРМ).

Відносини між споживачем та оператором ГРМ врегульовано умовами Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2498 (Типовий договір).

Відповідно до п.п. 2.1 договору Оператор ГРМ зобов`язується надати Споживачу послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені договором.

21.03.2018 працівниками ПАТ "Івано-Франківськгаз" проведено обстеження комерційного вузла обліку газу, про що складено Акт обстеження № 98 та встановлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу), зокрема - пошкодження пломбобар`єру і заводської пломби великого діаметра.

В п. 8 Акту № 98 зазначено, що комісія оператора ГРМ з розгляду цього Акту буде проводити засідання 02.04.2018 в м. Івано-Франківську по вул. Ленкавського, 20. На засідання комісії запрошується споживач або уповноважена ним особа.

Проте, в матеріалах справи є два різні примірники вищевказаного Акту (а.с. 33 та а.с. 88).

В примірнику Акту № 98 від 21.03.2018, який долучений до матеріалів справи відповідачем (а.с.88), в графі "зауваження споживача (його представника) до цього Акту про порушення" зазначено :"з зауваженнями повністю не згоден" та поставлений підпис.

В примірнику Акту № 98 від 21.03.2018, який долучений до матеріалів справи позивачем (а.с.33) в аналогічній графі відсутні будь-які відмітки.

Обидва примірники Акту підписані представниками позивача та відповідача.

21.03.2018 представники оператора ГРМ демонтували лічильник, про що склали Акт демонтажу лічильника на повірку та протокол-акт № 46 (а.с 34-35).

У протоколі-акті № 46 зазначено, що в присутності споживача Заячук Г.В . демонтовано ЗВТ (лічильник газу) типу ВІЗАР, G6, заводський номер 0 року випуску, з показником відлікового пристрою 27198,457 м. куб., за адресою с. Яблунів вул. Федьковича, 7а, знято пломбу R13137838 КС ГАЗ; для захисту лічильника від зовнішнього втручання до дня проведення експертизи представник газопостачальної (газотранспортної) організації додатково опломбував вхідний та вихідний патрубки цього лічильника та пакета пломбою R22056998КС ГАЗ; лічильник газу доставляється представником Оператора ГРМ на місце проведення експертизи. Споживач Заячук Г. запрошується з 09:00 до 12:00 год з 13:00 до 15:00 год 29.03.2018 до дільниці з ремонту та повірки побутових лічильників газу ПАТ "Івано-Франківськгаз" для проведення експертизи лічильника газу.

Акт демонтажу лічильника на повірку та протокол-акт № 46 підписані представниками відповідача та позивачем.

Однак, 29.03.2018 експертиза газового лічильника типу ВІЗАР, G6, заводський номер 0262773 не відбулася.

Експертиза лічильника газу була проведена 12.04.2018, що підтверджується Актом № 731 (а.с. 36).

У вказаному Акті зазначено, що комісія по проведенню експертизи у складі: Піндус В. - начальник дільниці з ремонту та повірки ПЛГ, Сусол М . - інженер з метрології ІІ категорії , Ковтуни В. - провідний аналітик з питань фінансово-економічної безпеки ВЕБ, Веляник І. головний спеціаліст сектору НКРЕКП, встановила, що до лічильника було несанкціоноване втручання. Дане втручання могло бути виявлено під час контрольного зняття показань лічильника. Лічильник до експлуатації не придатний. Окрім того, Акт № 731 містить зазначення про те, що абонент Заячук Г.В. на проведення експертизи ПЛГ не з`явився.

03.05.2018 відбулось засідання комісії з розгляду актів про порушення оператора ГРМ, у складі чотирьох членів комісії оператора ГРМ та за участю представника позивача - Зайчук Юрія, за результатами розгляду якої прийнято рішення про необхідність додаткового обстеження чи перевірки або додаткових пояснень.

04.06.2018 відбулось повторне засідання комісії з розгляду Актів про порушення оператора ГРМ № 98 від 21.03.2018, у складі чотирьох членів комісії оператора ГРМ та за участю Заячук Г.В. , за результатами розгляду якого прийнято рішення про його задоволення повністю.

В протоколах засідання комісії з розгляду актів про порушення оператора ГРМ від 03.05.2018 та 04.06.2018 зазначено про неприбуття на ці засідання уповноважених представників територіального відділення НКРЕ КП та ДП "Івано-Франківськстандартметрологія".

19.06.2018 на підставі повідомлення відповідача від 12.06.2018 Заячук Г.В. було припинено газопостачання, про що складено Акт № 50.

Позивач вважає, що Акти про порушення та рішення комісії щодо припинення газопостачання на об`єкті позивача складено з недотриманням Кодексу газорозподільних систем, що стало підставою для звернення ФОП Заячук Г.В. з пункту 4 глави 10 розділу X Кодексу ГРС позовними вимогами про скасування рішення комісії з розгляду актів про порушення ПАТ "Івано-Франківськгаз" щодо припинення газопостачання на об`єкті за адресою смт Яблунів, вул. Федьковича, буд . 7 " А" та зобов`язання ПАТ "Івано-Франківськгаз" відновити газопостачання до цього об`єкта нерухомості, що належить позивачу на праві власності.

При винесенні постанови колегія суддів керувалася наступним.

За встановлених фактичних обставин справи вбачається, що між сторонами склалися правовідносини з постачання природного газу, що регулюються загальними нормами щодо поставки (статті 265 Господарського кодексу України, статті 712 Цивільного кодексу України) та спеціальним законодавством, зокрема Законом України "Про ринок природного газу", Кодексом газорозподільних систем, що затверджений Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015р. №2494, який розроблений відповідно до Закону України "Про ринок природного газу" (далі - Кодекс газорозподільних систем (Кодекс), іншими нормативними актами та умовами укладених між сторонами договорів.

Відповідно до частини 3 статті 12 Закону України "Про ринок природного газу" права та обов`язки постачальників і споживачів визначаються цим Законом, Цивільним і Господарським кодексами України, правилами постачання природного газу, іншими нормативно-правовими актами, а також договором постачання природного газу.

Кодекс газорозподільних систем визначає взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем, зокрема умови забезпечення комерційного, у тому числі приладового обліку природного газу в газорозподільній системі та визначення його об`ємів і обсягів передачі до/з газорозподільної системи, у тому числі в розрізі суб`єктів ринку природного газу.

Дія цього Кодексу поширюється на операторів газорозподільних систем замовників доступу та приєднання до газорозподільної системи, споживачів (у тому числі побутових споживачів), об`єкти яких підключені до газорозподільних систем, та на їх постачальників (розділ 1 глава 1 пункту 1 Кодексу).

Відповідно до пункту 1 розділу з глави VI Кодексу газорозподільних систем споживачі, у тому числі побутові споживачі, для здійснення ними санкціонованого відбору природного газу з ГРМ та можливості забезпечення постачання їм природного газу їх постачальниками зобов`язані укласти договір розподілу природного газу з оператором ГРМ, до газорозподільної системи якого в установленому законодавством порядку підключений їх об`єкт.

Відповідно до пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем договір на приєднання до газорозподільної системи/договір - це письмова угода між оператором газорозподільної системи та замовником послуги з приєднання, яка укладається відповідно до вимог розділу V та за формою, наведеною в цьому Кодексі, визначає їх правовідносини під час виконання приєднання об`єкта замовника до газорозподільної системи, яка на законних підставах перебуває у власності чи користуванні (у тому числі в експлуатації) оператора газорозподільної системи;

Відповідно до пункту 3 глави 3 розділ VI Кодексу газорозподільних систем договір розподілу природного газу є публічним та укладається з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 Цивільного кодексу України за формою типового договору розподілу природного газу.

Згідно з пунктом 4 глави З розділу VI Кодексу газорозподільних систем договір розподілу природного газу між оператором ГРМ та споживачем укладається шляхом підписання заяви-приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу, що відповідає типовому договору розподілу природного газу, розміщеному на офіційному веб-сайті регулятора та оператора ГРМ та/або в друкованих виданнях, що публікуються на території його ліцензованої діяльності з розподілу газу, і не потребує двостороннього підписання сторонами письмової форми договору.

Як зазначалося вище, 18.04.2016 між ПАТ «Івано-Франківськгаз» та ФОП Заячук Г.В. (Споживач) укладено договір розподілу природного газу шляхом підписання заявки-приєднання № 09427UB5FCIP016 до умов договору (для споживача, що не є побутовим) щодо об`єкта, що знаходиться за адресою за адресою смт Яблунів, вул. Федьковича, буд . 7 " А " . Оператором газорозподільної мережі згідно із Заявкою-приєднанням є ПАТ "Івано-Франківськгаз" (Оператор ГРМ).

Отже, позивач приєднався до типового публічного договору розподілу природного газу, текст якого затверджений Постановою НКРЕКП №2498 від 30.09.2015.

Пунктом 9 глави 2 розділу IX Кодексу газорозподільних систем встановлено, що суб`єкт ринку природного газу, який не є власником комерційного ВОГ (вузла обліку газу), має право контролювати правильність експлуатації комерційного ВОГ, здійснювати його плановий або позаплановий контрольний огляд та/або технічну перевірку.

ПАТ "Івано-Франківськгаз", як підприємство, що здійснює діяльність з розподілу природного газу є оператором ГРМ.

Відповідно до Кодексу газорозподільних систем оператор газорозподільної системи (далі - оператор ГРМ) - суб`єкт господарювання, що на підставі ліцензії здійснює діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться у його власності або користуванні відповідно до законодавства, та здійснює щодо неї функції оперативно-технологічного управління.

Пунктами 1 та 5 глави 1 розділу X Кодексу газорозподільних систем передбачено, що приладовий облік природного газу в ГРМ організовується та здійснюється з метою отримання та реєстрації за допомогою комерційного ВОГ інформації про об`єми передачі (розподілу, споживання) природного газу в точках вимірювання та подальшого її використання при забезпеченні комерційного обліку природного газу між суб`єктами ринку природного газу.

Нормами Кодексу ГРМ визначено обов`язок оператора ГРМ здійснювати перерахунок об`ємів (обсягів) розподіленого природного газу по об`єкту споживача відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем (підпункт 8 пункту 7.1 Кодексу) та передбачено, що за невиконання чи неналежне виконання своїх зобов`язань за договором сторони несуть відповідальність згідно з цим договором та чинним законодавством України.

Відповідно до пункту 1 глави 9 розділу X Кодексу ГРМ, суміжні суб`єкти ринку природного газу, зокрема Оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових щодо: 1) відповідності умовам експлуатації та узгодженій проектній документації чи умовам договору; 2) працездатності та/або придатності ЗВТ до застосування на підставі результатів перевірки їх метрологічних характеристик, зокрема загальної похибки вимірювання; 3) відсутності ознак пошкодження ЗВТ та/або пошкодження пломб; 4) відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або несанкціонованого газопроводу; 5) перевірки стану підвідного газопроводу, зокрема способу прокладання та відсутності можливості відбору газу поза вузлом обліку, в тому числі шляхом обстеження газопроводів приладовим методом на предмет відсутності підключень до підземних та надземних підвідних, розподільчих та транзитних газових мереж поза комерційним ВОГ, візуального обстеження способів монтажу і обв`язки газового та газорегулюючого обладнання; 6) відсутності несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок чого може перевищуватися діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).

Пунктом 9 глави 2 розділу IX Кодексу ГРС встановлено, що суб`єкт ринку природного газу, який не є власником комерційного ВОГ (вузла обліку газу), має право контролювати правильність експлуатації комерційного ВОГ, здійснювати його плановий або позаплановий контрольний огляд та/або технічну перевірку.

Як було зазначено вище, 21.03.2018 працівниками ПАТ "Івано-Франківськгаз" було проведено обстеження комерційного вузла обліку газу позивача, що розташований за адресою за адресою смт Яблунів, вул. Федьковича, буд . 7 " А " , про що складено Акт обстеження № 98. Під час перевірки було виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу), зокрема- пошкодження пломбобар`єру і заводської пломби великого діаметра.

Лічильник газу було демонтовано для проходження ним експертизи. У протоколі-акті № 46 зазначено, що споживач Заячук Г. запрошується з 09:00 до 12:00 год з 13:00 до 15:00 год 29.03.2018 до дільниці з ремонту та повірки побутових лічильників газу ПАТ "Івано-Франківськгаз" для проведення експертизи лічильника газу.

Згідно пунктів 1,2 глави 10 розділу X Кодексу газорозподільних систем якщо під час перевірки (обстеження) комерційного ВОГ або при контрольному огляді вузла обліку за домовленістю сторін або ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) буде ініційована експертиза щодо перевірки пошкодження пломб/ЗВТ чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, вони мають діяти з урахуванням положень цієї глави. Після зняття ЗВТ та/або пломби, пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу, чи гвинта, на якому закріплено пломбувальний матеріал (далі - пломба), в присутності сторін пломба або ЗВТ пакується в пакет з поліетилену чи з іншого цупкого матеріалу (або в транспортну тару, що передбачена заводом-виробником та зазначена в паспорті на ЗВТ), який опломбовується пломбою Оператора ГРМ з унікальним номером та за бажанням пломбою споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу). При цьому представник Оператора ГРМ складає протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу (по одному екземпляру для кожної сторони). Експертиза ЗВТ та/або пломби має бути проведена протягом десяти робочих днів з дня складання протоколу. Сторона, відповідальна за доставку ЗВТ та/або пломби, визначається за домовленістю сторін (в іншому разі Оператором ГРМ). Сторона, відповідальна за доставку ЗВТ та/або пломби на експертизу, персонально відповідає за цілісність пломби, встановленої на пакеті (тарі).

Відповідно до пункту 4 глави 10 розділу X Кодексу ГРС, споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) зобов`язаний бути присутнім під час проведення експертизи. За неможливості бути присутнім під час проведення експертизи споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) може дати письмову згоду у довільній формі на проведення експертизи без його присутності або у присутності уповноваженої ним іншої особи. У разі неприбуття споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) та/або уповноваженої ним особи на експертизу проведення експертизи ЗВТ та/або пломби проводиться без його участі.

Проте, як вірно встановлено господарським судом та підтверджується матеріалами справи, 29.03.2018 експертиза газового лічильника типу ВІЗАР, G6, заводський номер 0262773 не відбулася.

В матеріалах справи міститься копія довідки від 29.03.2018, підписана начальником дільниці з ремонту та повірки ПЛГ та членом комісії - головним фахівцем з економічної безпеки ВЕБ, в якій зазначено, що експертиза газового лічильника ВІЗАР, G6, заводський номер 0262773 не була проведена 29.03.2018, так як представник ФОП Заячук Г.В. не з`явився (а.с. 84).

В судовому засіданні представник позивача зазначив, що ФОП Заячук Г.В. 29.03.2018 прибула до дільниці з ремонту та повірки побутових лічильників газу ПАТ "Івано-Франківськгаз", однак, експертиза не проводилася з невідомих для позивача причин.

Експертиза лічильника газу була проведена 12.04.2018, що підтверджується Актом № 731.

Проте, в порушення пункту 4 глави 10 розділу X Кодексу ГРС споживач не давав письмової згоди на проведення експертизи без його присутності, також в матеріалах справи відсутні докази, що підтверджують повідомлення споживача Заячук Г.В. про проведення вищезазначеної експертизи 12.04.2018.

Окрім того, остання проведене з порушенням норм пункту 2 глави 10 розділу X Кодексу газорозподільних систем - після десяти робочих днів з дня складання протоколу.

В огляду на вищенаведене, місцевий господарський суд дійшов вірного висновку про те, що позивач був не повідомленим про дату фактичного проведення експертизи лічильника.

Згідно з пунктом 1 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать:

- наявність несанкціонованого газопроводу;

- несанкціоноване відновлення газоспоживання;

- несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу);

- несанкціоноване підключення газових приладів на об`єкті споживача, який обліковується за нормами споживання;

- несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку);

- використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу.

Пунктом 1 глави 4 розділу XI Кодексу газорозподільних систем встановлено, що у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за номінальною потужністю газового обладнання споживача (несанкціонованого споживача) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Відповідно до пунктів 2, 3, 8, 11 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем акт про порушення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення. Представник оператора ГРМ перед складанням акта про порушення зобов`язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

За результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Відповідно до абз. 3 п. 1 розділу 2 глави ХІ Кодексу ГРС, до порушень споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належить, зокрема, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу).

Згідно з п. 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу є втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (у тому числі, лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

З наведеного вбачається, що саме по собі встановлення несанкціонованого втручання в роботу лічильника не може бути підставою для припинення газопостачання споживачу, оскільки обов`язковим є доведення факту настання наслідків у вигляді спотворення даних обліку газу внаслідок такого втручання в конструкцію лічильника.

Отже, враховуючи встановлені судом обставини щодо неповідомлення відповідачем позивачу дати фактичного проведення експертизи лічильника, невідповідність складеного акту експертизи лічильника газу вимогам Кодексу ГРС, суд першої інстанції дійшов вірного висновку про наявність підстав для задоволення позову.

Таким чином, матеріали справи свідчать про те, що, приймаючи рішення про задоволення позовних вимог, місцевий господарський суд всебічно, повно і об`єктивно дослідив матеріали справи в їх сукупності, дав вірну юридичну оцінку обставинам справи та прийняв рішення, яке відповідає вимогам закону та обставинам справи.

Твердження скаржника про порушення і неправильне застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваного рішення не знайшло свого підтвердження, в зв`язку з чим підстави для зміни чи скасування законного та обґрунтованого судового рішення відсутні.

Приписами ст. 13 ГПК України визначено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом. Дана норма кореспондується зі ст. 46 ГПК України, в якій закріплено, що сторони користуються рівними процесуальними правами.

Згідно зі ст. ст. 73,74,77 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Частиною 1 ст. 86 ГПК України встановлено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безсторонньому дослідженні наявних у справі доказів.

Однак, апелянтом всупереч вищенаведеним нормам права, не подано доказів, які б підтвердили доводи викладені в апеляційній скарзі та спростували правомірність висновків, викладених в оскаржуваному рішенні суду першої інстанції.

З огляду на викладене, суд апеляційної інстанції вважає, що рішення місцевого господарського суду слід залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Керуючись, ст.ст. 269, 270, 276, 282, 284 Господарського процесуального кодексу України, Західний апеляційний господарський суд -

1. Рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 14.12.2018 у справі № 909/605/18 залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

2. Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на скаржника.

3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Порядок та строки оскарження постанов апеляційного господарського суду до суду касаційної інстанції визначені ст. ст. 287-289 ГПК України.

4. Справу повернути до Господарського суду Івано-Франківської області.

Головуючий суддя Н.М. Кравчук

судді О.С. Скрипчук

Б.Д. Плотніцький