ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

18 червня 2019 року Справа № 923/408/19

Господарський суд Херсонської області у складі судді Гридасова Ю.В. за участю секретаря судових засідань Зуденко Є.С., розглянув у відкритому судовому засіданні справу

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпровський Каскад" (м. Херсон),

до відповідача: Житлово-будівельного кооперативу "ПЕРЛИНА ДНІПРА" (м. Херсон),

за участю третьої особи-1, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача: Товариство з обмеженою відповідальністю "Дніпро Інтербуд" (м. Львів),

за участю третьої особи-2, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача: Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім Дніпро-Інтербуд" (м. Дніпро),

про витребування майна з незаконного володіння,

за участю представників:

позивача Тихоша Д.С., адвокат,

відповідача Мамонтов Д.О., адвокат,

третьої особи-1 не прибув,

третьої особи-2 не прибув.

Позивач 22.05.2019 року звернувся до Господарського суду Херсонської області з позовною заявою у якій просить витребувати з незаконного володіння ЖБК "ПЕРЛИНА ДНІПРА", об`єкт нерухомого майна, розташований за адресою: м. Херсон, вул. Перекопська, 166 - незавершене будівництво, комплекс з багатоповерховим житловим будинком з двоповерховим паркінгом та офісними приміщеннями, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 101, на користь ТОВ "Дніпровський Каскад".

Позивачем в позовній заяві зазначено третіх осіб на стороні відповідача: Товариство з обмеженою відповідальністю "Дніпро Інтербуд" та Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім Дніпро-Інтербуд".

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 22.05.2019 року справу розподілено судді Гридасову Ю.В.

Ухвалою суду від 23.05.2019 вищезазначену позовну заяву залишено без руху для усунення недоліків, а саме, надання суду: доказів направлення Житлово-будівельному кооперативу "ПЕРЛИНА ДНІПРА", копії позовної заяви з додатками до неї на адресу: 73036, м. Херсон, вул. Перекопська, 166-А.; доказів сплати судового збору, від ціни позову, яку визначив позивач у позовній заяві, у розмірі - 18 528 грн. 05 коп.

На виконання ухвали суду від 23.05.2019 року позивач надіслав до суду заяву від 24.05.2019 року щодо усунення недоліків які зазначені в ухвалі суду від 23.05.2019 року.

Ухвалою суду від 28.05.19 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі. Розгляд справи у підготовчому судовому засіданні за правилами загального позовного провадження, з викликом сторін, призначено на 18 червня 2019 року о 10:00

Ухвалою по справі, яка занесена до протоколу підготовчого судового засідання від 18.06.19, закрито підготовче провадження та, за письмовою згодою учасників справи, розпочато розгляд справи по суті, відповідно до положень ч. 6 ст. 183 ГПК України.

У судовому засіданні 18.06.19 проголошено вступну та резолютивну частини рішення по справі.

Позивач у позовній заяві посилається на наступні обставини:

07.02.2017 року ТОВ «Дніпровський каскад» на підставі договору купівлі-продажу об`єкта незавершеного будівництва набуло у власність об`єкт нерухомого майна, розташованого за адресою: м. Херсон, вул. Перекопська, 166 незавершене будівництво, комплекс з багатоповерховим житловим будинком з двоповерховим паркінгом та офісними приміщеннями, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 101;

13.04.2018 року на підставі протоколу загальних зборів товариства приватним нотаріусом Херсонського міського нотаріального округу Шулік O.A. було проведено державну реєстрацію Товариства з обмеженою відповідальністю «ДНІПРО ІНТЕРБУД», ідентифікаційний код юридичної особи: 42068031, реєстраційна дія: державна реєстрація новоутвореної шляхом заснування юридичної особи: 0021406;

17.04.2018 року Кирилюк О.А. передав належне ТОВ «Дніпровський каскад» нерухоме майно у статутний капітал ТОВ «Дніпро Інтербуд», а саме: об`єкт нерухомого майна, розташований за адресою: м. Херсон, вул. Перекопська, 166 - незавершене будівництво, комплекс з багатоповерховим житловим будинком з двоповерховим паркінгом та офісними приміщеннями, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 101. Про що було прийняте відповідне рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень, індексний номер 40659442 від 17.04.2015 року, номер запису про право власності: 25745131 від 16.04.2018 року;

24.10.2018 року ТОВ «Дніпро Інтербуд» вчинило правочин щодо приймання-передачі об`єкту нерухомого майна, розташованого за адресою: м. Херсон, вул. Перекопська, 166 - незавершене будівництво, комплекс з багатоповерховим житловим будинком з двоповерховим паркінгом та офісними приміщеннями, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 101 у статутний капітал ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ ДНІПРО- ШТЕРБУД» ідентифікаційний код юридичної особи: 40038904. Про що було прийняте відповідне рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень, індексний номер 43917007 від 07.11.2018 року, номер про право власності: 28797544 від 31.10.2018 року;

08.11.2018 року ТОВ «Торговий дім Дніпро-Інтербуд» вчинило правочин щодо приймання-передачі об`єкту нерухомого майна, розташованого за адресою: м. Херсон, вул. Перекопська, 166 - незавершене будівництво, комплекс з багатоповерховим житловим будинком з двоповерховим паркінгом та офісними приміщеннями, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 101 у статутний капітал Житлово-будівельного Кооперативу «ПЕРЛИНА ДНІПРА», ідентифікаційний код юридичної особи: 42291881. Про що було прийняте відповідне рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень, індексний номер 44005974 від 13.11.2018 року, номер запису про право власності: 28881144 від 09.11.2018 року;

станом на день вирішення спору об`єкт нерухомого майна, розташований за адресою: м. Херсон, вул. Перекопська, 166 незавершене будівництво, комплекс з багатоповерховим житловим будинком з двоповерховим паркінгом та офісними приміщеннями, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 101 належить ЖБК «Перлина Дніпра», ідентифікаційний код юридичної особи: 42291881;

вказаний об`єкт нерухомого майна відчужувався у ТОВ «Дніпровський Каскад» та набувався кінцевим набувачем безоплатно;

28.02.2019 року рішенням Господарського суду Херсонської області у справі №923/929/18 рішення загальних зборів учасників ТОВ «Дніпровський каскад», оформлене протоколом від 12.04.2018 року, в частині розгляду третього питання порядку денного, щодо надання згоди учасникам ТОВ «Дніпровський каскад» на заснування нової юридичної особи - товариства з обмеженою відповідальністю, разом з іншими засновниками: ОСОБА_1 , ОСОБА_2 та уповноваження ОСОБА_3 діяти від імені ТОВ «Дніпровський каскад» при створенні нової юридичної особи ТОВ «Дніпро Інтербуд», у зв`язку з умовами статуту та контракту - визнано недійсним;

позивач вважає, що існують всі правові підстави задля витребування вказаного вище нерухомого майна з чужого незаконного володіння;

в обґрунтування позовних вимог позивач посилається на положення ст. 16, 215, 202, 203, 207, 317, 319, 321, 387, 388 ЦК України.

Представник позивача під час судового розгляду справи по суті (у вступному та заключному слові) підтримав вимоги, викладені у позовній заяві та заперечував проти аргументів відповідача, викладених у вступному та заключному слові.

Відповідач у вступному та заключному слові пославшись на невірність обраного позивачем способу захисту порушеного права, заперечував проти позовних вимог та аргументів позивача.

Відзив на позовну заяву у встановлений судом строк, без поважних причин, відповідач не надав.

Відповідно до положень частини 9 статті 165 ГПК України: "У разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений судом строк без поважних причин, суд вирішує справу за наявними матеріалами."

Треті особи у справі, повідомлені про час, дату і місце проведення судового засідання належним чином, відповідно до ст. ст. 120, 242 Господарського процесуального кодексу України, шляхом направлення ухвал суду рекомендованою кореспонденцією з повідомленням про вручення на адресу місцезнаходження, яка зареєстрована у встановленому законом порядку, не скористались своїм правом на участь у вирішенні спору, про причини неявки господарський суд не повідомили.

Позивачем під час судового розгляду справи подані наступні заяви (по суті справи та з процесуальних питань):

22.05.19 позов;

24.05.19 заява про усунення недоліків позовної заяви;

27.05.19 заява про усунення недоліків позовної заяви.

Відповідачем під час судового розгляду справи заяви (по суті справи та з процесуальних питань) не подавались.

Заслухавши вступне та заключне слово представників учасників справи, з`ясувавши обставини на які учасники справи посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, дослідивши в судовому засіданні докази, якими вони обґрунтовуються, господарський суд,

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «ДНІПРОВСЬКИЙ КАСКАД», ідентифікаційний код юридичної особи: 41114336 (надалі за текстом рішення Позивач, Товариство), як юридична особа була створена та зареєстрована 01.02.2017 року, Номер запису: 1 499 102 0000 020073.

07.02.2017 року ТОВ «Дніпровський каскад» на підставі договору купівлі-продажу об`єкта незавершеного будівництва набуло у власність об`єкт нерухомого майна, розташованого за адресою: м. Херсон, вул. Перекопська, 166 незавершене будівництво, комплекс з багатоповерховим житловим будинком з двоповерховим паркінгом та офісними приміщеннями, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 101.

12.04.2018 року в період з 11:00 год. по 12:00 год. були проведені загальні збори учасників Товариства, на яких прийняті рішення, які оформлені протоколом від 12.04.2018 року, а саме:

обрати головою загальних зборів Товариства Яржемського Анатолія Вікторовича, а секретарем позачергових загальних зборів Товариства Слуцького Дмитра Анатолійовича (перше питання порядку денного);

затвердити форму, умови контракту, строк дії контракту з 11.04.2018 року по 31.12.2019 року, що укладатиметься з керівником(директором) Товариства Кирилюком Олександром Анатолійовичем та уповноважити підписати вказаний контракт від іменні Товариства Слуцького Дмитра АнатолІйовича (друге питання порядку денного);

надати згоду учасниками Товариством з обмеженою відповідальністю "ДНІПРОВСЬКИЙ КАСКАД» на заснування нової юридичної особи - товариства з обмеженою відповідальністю, разом з іншими засновниками: ОСОБА_1 , ОСОБА_2 та уповноваження Кирилюка Олександра Анатолійовича діяти від імені Товариства з обмеженою відповідальністю "ДНІПРОВСЬКИЙ КАСКАД», при створенні нової юридичної особи, у зв`язку з умовами статуту та контракту (трете питання порядку денного).

13.04.2018 року на підставі протоколу загальних зборів товариства приватним нотаріусом Херсонського міського нотаріального округу Шулік O.A. було проведено державну реєстрацію Товариства з обмеженою відповідальністю «ДНІПРО ІНТЕРБУД», ідентифікаційний код юридичної особи: 42068031, реєстраційна дія: державна реєстрація новоутвореної шляхом заснування юридичної особи: 0021406.

17.04.2018 року ОСОБА_4 А. передав належне ТОВ «Дніпровський каскад» нерухоме майно у статутний капітал ТОВ «Дніпро Інтербуд», а саме: об`єкт нерухомого майна, розташований за адресою: м. Херсон, вул. Перекопська, 166 - незавершене будівництво, комплекс з багатоповерховим житловим будинком з двоповерховим паркінгом та офісними приміщеннями, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 101. Про що було прийняте відповідне рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень, індексний номер 40659442 від 17.04.2015 року, номер запису про право власності: 25745131 від 16.04.2018 року.

24.10.2018 року ТОВ «Дніпро Інтербуд» вчинило правочин щодо приймання-передачі об`єкту нерухомого майна, розташованого за адресою: м. Херсон, вул. Перекопська, 166 - незавершене будівництво, комплекс з багатоповерховим житловим будинком з двоповерховим паркінгом та офісними приміщеннями, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 101 у статутний капітал ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ ДНІПРО- ШТЕРБУД» ідентифікаційний код юридичної особи: 40038904. Про що було прийняте відповідне рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень, індексний номер 43917007 від 07.11.2018 року, номер про право власності: 28797544 від 31.10.2018 року.

08.11.2018 року ТОВ «Торговий дім Дніпро-Інтербуд» вчинило правочин щодо приймання-передачі об`єкту нерухомого майна, розташованого за адресою: м. Херсон, вул. Перекопська, 166 - незавершене будівництво, комплекс з багатоповерховим житловим будинком з двоповерховим паркінгом та офісними приміщеннями, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 101 у статутний капітал Житлово-будівельного Кооперативу «ПЕРЛИНА ДНІПРА», ідентифікаційний код юридичної особи: 42291881. Про що було прийняте відповідне рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень, індексний номер 44005974 від 13.11.2018 року, номер запису про право власності: 28881144 від 09.11.2018 року.

Станом на день вирішення спору об`єкт нерухомого майна, розташований за адресою: м. Херсон, вул. Перекопська, 166 незавершене будівництво, комплекс з багатоповерховим житловим будинком з двоповерховим паркінгом та офісними приміщеннями, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 101 належить ЖБК «Перлина Дніпра», ідентифікаційний код юридичної особи: 42291881.

Вказаний об`єкт нерухомого майна відчужувався у ТОВ «Дніпровський Каскад» та набувався кінцевим набувачем безоплатно.

28.02.2019 року рішенням Господарського суду Херсонської області у справі №923/929/18 рішення загальних зборів учасників ТОВ «Дніпровський каскад», оформлене протоколом від 12.04.2018 року, в частині розгляду третього питання порядку денного, щодо надання згоди учасникам ТОВ «Дніпровський каскад» на заснування нової юридичної особи - товариства з обмеженою відповідальністю, разом з іншими засновниками: ОСОБА_1 , ОСОБА_2 та уповноваження ОСОБА_3 діяти від імені ТОВ «Дніпровський каскад» при створенні нової юридичної особи ТОВ «Дніпро Інтербуд», у зв`язку з умовами статуту та контракту - визнано недійсним.

Таким чином, первинний правочин, на підставі якого було вчинено ряд дій направлених на створення нової юридичної особи та зокрема передано у статутний капітал новоствореного ТОВ спірний об`єкт нерухомого майна, який в подальшому набувався у власність третіми особами у справі, - на підставі судового рішення визнано недійсним.

Спірний об`єкт нерухомого майна вибув з права власності TOВ «Дніпровський Каскад» безоплатно та на підставі недійсного правочину, його подальша перереєстрація відбувалась також на безоплатній основі. За таких обставин, позивач, позбавлений можливості володіти й користуватись належним йому спірним майном, оскільки зазначений об`єкт нерухомого майна фактично знаходиться у чужому незаконному володінні ЖБК «Перлина Дніпра» (відповідача у справі).

Відповідно до правової позиції, викладеної у постанові Великої Палати Верховного суду у справі № 674/31/15-ц від 21.11.2018 року відповідачем у справах щодо витребування майна з чужого володіння є особа, яка на момент подання позову фактично володіє майном без підстав, передбачених законом, адміністративним актом чи договором. Позов про витребування майна від особи, у незаконному володінні якої це майно перебувало, але в якої його на момент розгляду справи в суді немає, не підлягає задоволенню, що не виключає можливості стягнення з цієї особи відшкодування завданих збитків, якщо про це заявлено вимогу.

Незаконним володільцем може бути і добросовісний, і недобросовісний набувач.

Реституція як спосіб захисту цивільного права (частина перша статті 216 ЦК України) застосовується лише в разі наявності між сторонами укладеного договору, який є нікчемним чи який визнано недійсним. У зв`язку із цим вимога про повернення майна, переданого на виконання недійсного правочину, за правилами реституції може бути пред`явлена тільки стороні недійсного правочину.

Норма ч. 1 ст. 216 ЦК не може застосовуватися як підстава позову про повернення майна, яке було передане на виконання недійсного правочину та відчужене третій особі. Не підлягають задоволенню позови власників майна про визнання недійсними наступних правочинів щодо відчуження цього майна, які були вчинені після недійсного правочину. У цьому разі майно може бути витребувано від особи, яка не є стороною недійсного правочину, шляхом подання віндикаційного позову, зокрема від добросовісного набувача з підстав, передбачених у ч. 1 ст. 388 ЦК.

Аргументи, наведені позивачем, щодо наявності підстав для задоволення позову приймаються судом, оскільки відповідають фактичним обставинам справи, умовам укладеного сторонами Договору та вимогам законодавства.

Аргументи, наведені відповідачем, щодо відсутності підстав для задоволення позову, не приймаються судом, оскільки не відповідають фактичним обставинам справи, умовам укладеного сторонами Договору та вимогам законодавства.

За змістом приписів частини 4 статті 41 Конституції України ніхто не може бути протиправно позбавлений права власності. Право приватної власності є непорушним.

Відповідно до частини 1 статті Першого протоколу до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод кожна фізична або юридична особа має право мирно володіти своїм майном. Ніхто не може бути позбавлений своєї власності інакше як в інтересах суспільства і на умовах, передбачених законом і загальними принципами міжнародного права.

Відповідно до п. 4. ч. 2 ст. 16 Цивільного кодексу України способом захисту цивільних прав та інтересів може бути зокрема відновлення становища, яке існувало до порушення.

Відповідно до статті 321 ЦК України право власності є непорушним. Ніхто не може бути протиправно позбавлений цього права чи обмежений у його здійсненні. Особа може бути позбавлена права власності або обмежена у його здійсненні лише у випадках і в порядку, встановлених законом.

Відповідно до частини 1 статті 317 ЦК України власникові належать права володіння, користування та розпоряджання своїм майном.

Відповідно до ч. 1 ст. 319 Цивільного кодексу України власник володіє, користується, розпоряджається своїм майном на власний розсуд.

У відповідності до приписів статті 328 ЦК України право власності набувається на підставах, що не заборонені законом, зокрема із правочинів. Право власності вважається набутим правомірно, якщо інше прямо не випливає із закону або незаконність набуття права власності не встановлена судом.

Одним із способів захисту, в силу вимог ч. 2 ст. 16 ЦК України є витребування майна з чужого незаконного володіння.

Відповідно до статті 387 ЦК України власник має право витребувати своє майно від особи, яка незаконно, без відповідної правової підстави заволоділа ним.

Відповідно до положень частин 1 та 3 ст. 74, 76 - 79 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Докази, одержані з порушенням закону, судом не приймаються.

Достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи.

Достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування.

Питання про достатність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

З`ясувавши викладені обставини, дослідивши в судовому засіданні подані докази, оцінивши аргументи учасників справи, суд дійшов висновку, що права позивача, за захистом яких він звернувся до господарського суду були порушені відповідачем, тому заявлені позивачем вимоги підлягають задоволенню у повному обсязі.

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

В даному випадку, понесені позивачем судові витрати у вигляді сплаченого судового збору в розмірі 18528грн.04коп., покладаються на відповідача.

З урахуванням викладених обставин та норм права, керуючись ст. ст. 129, 233, 236 - 238, 240, 241, 256, 257, підпунктами 17.1, 17.5. підпункту 17, пункту 1 розділу ХІ «Перехідні положення» Господарського процесуального кодексу України,

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити повністю.

2. Витребувати з незаконного володіння Житлово-будівельного Кооперативу «ПЕРЛИНА ДНІПРА» (адреса місцезнаходження: 73036, Херсонська обл.., м. Херсон, вул. Перекопська, 166-А; ідентифікаційний код юридичної особи в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань: 42291881) об`єкт нерухомого майна, розташований за адресою: м. Херсон, вул. Перекопська, 166 незавершене будівництво, комплекс з багатоповерховим житловим будинком з двоповерховим паркінгом та офісними приміщеннями, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 101 - на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «ДНІПРОВСЬКИЙ КАСКАД» (адреса місцезнаходження: 73036, Херсонська обл., м. Херсон, вул. Перекопська, буд. 166; ідентифікаційний код юридичної особи в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань: 41114336).

3. Стягнути з Житлово-будівельного кооперативу "ПЕРЛИНА ДНІПРА" (адреса місцезнаходження: 73036, Херсонська обл.., м. Херсон, вул. Перекопська, 166-А; ідентифікаційний код юридичної особи в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань: 42291881) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпровський Каскад" (адреса місцезнаходження: 73036, Херсонська обл., м. Херсон, вул. Перекопська, буд. 166; ідентифікаційний код юридичної особи в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань: 41114336) 18528грн.04коп. витрат по сплаті судового збору.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційні скарги на рішення суду подаються учасниками справи протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення, через місцевий суд, а матеріали справ витребовуються та надсилаються судами за правилами, що діяли до набрання чинності новою редакцією Господарського процесуального кодексу України до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи.

Дата складання повного рішення 19 червня 2019 р.

Суддя Ю.В. Гридасов