ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26.06.2019 року м.Дніпро Справа № 908/2039/17

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Чус О.В.

судді: Коваль Л.А., Чередко А.Є.

секретар судового засідання: Кисельов Є.О.

Представники сторін:

від позивача: Кизенко Д.О., довіреність №0106 від 01.06.2017 р., адвокат;

від відповідача: Білич Н.С., довіреність №51 від 01.01.2019 р., адвокат.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго" на рішення Господарського суду Запорізької області від 26.02.2019р., повний текст судового рішення складено 11.03.19., суддя Корсун В.Л., у справі №908/2039/17

за позовом: товариства з обмеженою відповідальністю "ФАКТОР НАФТОГАЗ", м.Київ,

до відповідача: публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго", м.Запоріжжя,

про скасування оперативно-господарської санкції - рішення комісії, оформлене протоколом від 28.09.17,

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "ФАКТОР НАФТОГАЗ" (далі ТОВ "ФАКТОР НАФТОГАЗ") звернулось до господарського суду Запорізької області з позовом до публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго" (далі ПАТ "Запоріжжяобленерго") про скасування оперативно-господарської санкції - рішення комісії, оформлене протоколом від 28.09.17.

Рішенням господарського суду Запорізької області від 18.12.17 (суддя Зінченко Н.Г.) позовні вимоги задоволено, скасовано оперативно-господарську санкцію публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго" по відношенню до товариства з обмеженою відповідальністю "ФАКТОР НАФТОГАЗ", оформлену протоколом засідання комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією від 28.09.17 з розгляду акту про порушення № 000016 від 16.08.17. Стягнуто з ПАТ "Запоріжжяобленерго" на користь ТОВ "ФАКТОР НАФТОГАЗ" 1 600,00 грн. судового збору.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 28.02.18 рішення суду першої інстанції залишено без змін.

Постановою Верховного Суду від 11.07.18 постанову Донецького апеляційного господарського суду від 28.02.18 та рішення господарського суду Запорізької області від 18.12.17 у справі № 908/2039/17 скасовано, справу направлено на новий розгляд до суду першої інстанції.

Рішенням Господарського суду Запорізької області від 26.02.2019р. у справі №908/2039/17 позов задоволено.

Скасовано оперативно-господарську санкцію публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго" (69035, м. Запоріжжя, вул. Сталеварів, 14, ) по відношенню до товариства з обмеженою відповідальністю "ФАКТОР НАФТОГАЗ" (03039, м.Київ, вул. Голосіївська, буд. 7, корп. 1, ) оформлену протоколом засідання комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією від 28.09.17 з розгляду акту про порушення № 000016 від 16.08.17.

Стягнуто з публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго" (69035, м. Запоріжжя, вул. Сталеварів, 14, ) на користь товариства з обмеженою відповідальністю "ФАКТОР НАФТОГАЗ" (03039, м. Київ, вул. Голосіївська, буд. 7, корп. 1, ) 1 600 (одну тисячу шістсот) грн. 00 коп. судового збору.

Не погодившись з рішенням господарського суду, відповідач звернувся до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення суду першої інстанції скасувати, прийняти нове рішення, яким у позові відмовити повністю. Стягнути з позивача на користь відповідача витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги.

Скаржник вважає, що при винесенні оскаржуваного рішення були порушені норми матеріального та процесуального права.

Доводи апеляційної скарги:

- судом першої інстанції не було застосовано норми матеріального права, а саме не застосовані до спірних правовідносин п. 6.40, пп. 5, 9, 26 п. 10.2 Правил користування електричною енергією, які затверджені постановою НКРЕ від 31.07.1996 р. №28 (далі Правила), а також порушено та неправильно застосовано норму матеріального права, зокрема п. 1.2, 1.3, 1.4, 2.5, 2.6, 3.1 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 р. №562 (далі Методика);

- в основу судового акту судом було покладено листи ТОВ «НІК - Електротехніка» та лист НКРЕКП від 05.10.20108 р. за №9095/25.2/7-18. Однак такі листи не можуть бути доказом в розумінні процесуального законодавства;

- помилковість припущення посадової особи ТОВ «НІК- ЕЛЕКТРОНПСА», що напис на дисплеї «Error Radio» виник в результаті впливу на лічильник чи мережу таких природних явищ як блискавка чи гроза та (або) робота електричних приладів, що не відповідають вимогам стандарту про електромагнітну сумісність;

- судом було неправильно застосовано норму матеріального права, а саме п. 1.2 Методики оскільки така норма застосовується за умови відсутності явних ознак втручання, проте в даному випаду були очевидні явні ознаки втручання в роботу приладу обліку. Дії споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку, в току числі фіксації індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів є самостійним видом порушення та не потребує додаткового встановлення факту вчинення споживачем дій щодо крадіжки електроенергії (правопорушення), оскільки цей факт підтверджується спрацюванням самим датчиком. Отже, в даному випадку вплив саме електромагнітного поля на прилад обліку підтверджується спрацюванням датчика та повідомленням на дисплеї лічильника «Error radio», що свідчить про факт порушення Позивачем господарського зобов`язання та є підставою для застосування оперативно-господарської санкції;

- розрахунок виконано згідно вимог Методики правильно, що не було враховано судом першої інстанції.

У відзиві на апеляційну скаргу позивач просить суд рішення господарського суду залишити без змін, апеляційну скаргу - без задоволення. Вважає рішення обґрунтованим та таким, що ухвалене в результаті повного, всебічного та об`єктивного дослідження всіх обставин справи.

Як зауважено позивачем, що у акті № 186 від 17 серпня 2017 року відсутня інформація про будь - які пошкодження лічильника чи встановлених пломб. Таким чином, вказаним документом зафіксовано цілісність лічильника та наявність і цілісність всіх пломб.

Зокрема, позивачем зазначено, що у разі встановлення на об`єкті споживача на приладі обліку індикатора або приладу обліку із вмонтованим індикатором, енергопостачальник має передати на збереження споживачу (крім приладу обліку та пломб, встановлених на ньому) цей індикатор, про що (шляхом зазначення номеру індикатора) має бути зазначено в акті про пломбування або в іншому відповідному документі, складеному за вищезазначеною процедурою.

У рішенні зазначено про те, що у документах щодо опломбування лічильника, що використовується ТОВ «ФАКТОР НАФТОГАЗ» (акт від 08.12.2014) не зазначено ніякої інформацію про отримання на зберігання індикаторів, мова про які йдеться у Методиці.

При цьому, суд у рішенні зазначив, що актом про порушення № 000016 від 16.08.17 та актом проведення експертизи лічильника електроенергії від 17.08.2017 факт пошкодження пломб та/або приладів обліку не зафіксовано.

Таким чином, на думку позивача, суд цілком правомірно дійшов до висновку, що акт №000016 від 16.08.2017 про порушення споживачем ПКЕЕ складено працівниками поверхнево та формально, без встановлення дійсних причин виявлення на дисплеї електролічильника напису «Error radio», а отже, факт порушення позивачем правил користування електроенергією та втручання в роботу приладів (систем) обліку, не можна вважати доведеним.

За твердженням позивача, відповідач всупереч п.2.6 Методики визначив обсяг недоврахованої електроенергії, виходячи з величини потужності, зазначеної в договорі, яка дорівнює 280 кВт. Оскільки розрахунок вартості недоврахованої електроенергії виконаний із застосуванням неправильних вихідних даних та з порушенням порядку, встановленого Методикою, то рішення комісії в частині розрахунку обсягу та вартості такої електричної енергії є неправомірним.

Позивач наполягає на тому, що до моменту встановлення факту втручання споживачів в роботу приладів обліку енергопостачальник не має підстав для здійснення нарахувань відповідно до Методики без наявності відповідних висновків спеціалізованих організацій.

Заслухавши суддю - доповідача, пояснення представників сторін, дослідивши наведені в апеляційній скарзі доводи та заперечення проти неї, перевіривши матеріали справи, колегія суддів Центрального апеляційного господарського суду вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Судом першої інстанції та судом апеляційної інстанції встановлено наступні обставини.

16.03.10 між відкритим акціонерним товариством "Запоріжжяобленерго" (Постачальник електричної енергії) та товариством з обмеженою відповідальністю "ФАКТОР НАФТОГАЗ" (Споживач) укладено договір про постачання електричної енергії № 390 (договір).

У відповідності до умов договору, Постачальник електричної енергії продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача з приєднаною потужністю, зазначеною у Додатку № 1 "Обсяги постачання електричної енергії споживачу", а Споживач оплачує Постачальнику електричної енергії вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору. Точки продажу електричної енергії визначаються Додатком № 2 "Точка продажу електричної енергії споживачу". (п. 1 договору).

Згідно із п. 2.1 договору, під час виконання умов цього договору, а також при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, Сторони зобов`язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (ПКЕЕ).

Пунктом 2.2. договору визначено, зокрема, що Постачальник електричної енергії зобов`язується виконувати умови цього договору (п. 2.2.1.).

В пункті 2.3 договору передбачено, що Споживач зобов`язується, зокрема:

- виконувати умови цього договору (п. 2.3.1.);

- дотримуватися режиму споживання електричної енергії згідно з умовами розділу 5 цього договору (п. 2.3.2);

…

- оплачувати постачальнику електричної енергії вартість електричної енергії згідно з умовами додатка № 4 "Порядок розрахунків за активну електричну енергію " та додатка № 5 "Графік зняття показів розрахункових засобів обліку електричної енергії" (п. 2.3.4);

…

- забезпечувати безперешкодний доступ у будь-який час доби працівників Постачальника електричної енергії за пред`явленням службового посвідчення (з правом заносити і виносити необхідні прилади та інструменти) до засобів (систем) обліку як власних, так і субспоживачів, приладів контролю навантаження та якості електроенергії, компенсувальних установок, комплектів АЧР, а також для здійснення контролю заданих Постачальником електричної енергії режимів споживання електроенергії та потужності і для виконання інших необхідних робіт (п. 2.3.6.).

Відповідно до п. 3.1 договору, Постачальник електричної енергії має право, зокрема:

- отримувати від Споживача плату за поставлену електричну енергію за роздрібними тарифами, розрахованими згідно з Умовами та правилами здійснення підприємницької діяльності з постачання електричної енергії за регульованим тарифом, та

інші платежі, обумовлені цим Договором (п. 3.1.1.);

- вимагати відшкодування збитків, завданих Постачальнику електричної енергії

внаслідок порушення Споживачем умов цього договору (п. 3.1.4.);

- доступ у будь-який час доби працівників Постачальника електричної енергії за пред`явленням службового посвідчення (з правом заносити і виносити необхідні прилади та інструменти) до засобів (систем) обліку як власних, так і субспоживачів, приладів контролю навантаження та якості електроенергії, компенсувальних установок, комплектів АЧР, а також для здійснення контролю заданих Постачальником електричної енергії режимів споживання електроенергії та потужності і для виконання інших необхідних робіт (п. 3.1.5.).

Згідно із п. 4.2. договору (відповідальність Споживача):

- Споживач сплачує Постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.06 № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.06 за № 782/125656, за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням (далі - Методика), у разі таких дій Споживача: самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії, пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку, споживання електроенергії поза засобами обліку, інших умов, визначених Методикою (п. 4.2.3.).

- Споживач не несе відповідальності перед Постачальником електричної енергії відповідно до вимог пунктів 4.2.1 - 4.2.3 цього договору, якщо доведе, що порушення виникли з вини Постачальника електричної енергії або внаслідок дії обставин непереборної сили (п. 4.2.4.).

Пунктом 9.4. договору, з урахуванням Додаткової угоди від 01.07.15, визначено, що цей договір набирає чинності з дня його підписання і укладається на термін дії Договору оренди № 010615 від 01.07.15 до 30.04.18. У випадку дострокового розірвання договору оренди раніш зазначеного терміну даний договір втрачає юридичну силу, Споживач зобов`язаний сповісти про це Постачальника електричної енергії за 7 днів до припинення дії договору оренди.

Актом від 08.12.14 складеним представником Запорізького РЕМ ВАТ "Запоріжжяобленерго" (інженером з ТА Страхом В.В.) у присутності відповідальної особи споживача (позивача) ОСОБА_1 , був опломбований розрахунковий засіб обліку після його відновлення про що складено Акт від 08.12.14 про пломбування елементів розрахункового засобу обліку електричної енергії, а саме електролічильник НІК 2303 АРК1 № 0245599.

Відповідно до Акту від 08.12.14 про пломбування елементів розрахункового засобу обліку електричної енергії, який складено представником Запорізького РЕМ ВАТ "Запоріжжяобленерго" (інженером з ТА Страхом В.В.) у присутності відповідальної особи споживача (позивача) ОСОБА_1 , виконано пломбування розрахункового засобу обліку АТНКС за адресою: с. Нове-Запоріжжя, вул. Нікопольське шосе, 1з, НІК 2303 АРК1 №0245599 ГВ-2014р.; 3 х 220/380V; 5/10/A; 50 Hz; 1.8.0-000070,36; 3.8.0-000048,53; 4.8.0-000003,38; TC: T-0.66-1-У3; 600/5А; клас: 0,5 S; ФА: № А069400; ФВ: № А069399; ФС: №А069401.

Опломбовані наступні елементи розрахункового засобу обліку:

1. На кріпленні кожуха лічильника встановлені пломби з тавром Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики IV/14-св.пр у кількості 2 шт. ТС: 2014 - 3 мастика.

2. Пломби заводу-виробника згідно паспорту лічильника: лівий гвинт № 0850598 НІК; пломба-наклейка № 2318005 НІК.

3. Пломби інших заінтересованих сторін відсутні.

4. Пред`явлені до пломбування та пломбами ВАТ "ЗОЕ" опломбовані:

- затискна кришка лічильника-пломба № 10701680 у кількості 1 шт., огорожа заоблікових кіл ТС опломбована: ФА: № 10701695; ФВ: № 10701697; ФС: № 10701700; огорожа ВА-630А та ТС опломбована: № 10701691; № 10701692; № 10701693; № 10701683 ; № 10701687 ; № 10701685 ; № 10701690 та № 10701688 ; ВК опломбовано: № 10701682; пломба вхідного контролю: № 12057148; праве оглядове віконце опломбовано № 8072376 та №8072398; ліве оглядове віконце опломбовано: № 8072373 та № 8072350; огорожа заоблікових кіл опломбована: № 10701679; № 10701676; № 10701675; № 10701672 ; № 10701674 та №10701673.

5. Індикатори дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, встановлені ВАТ "ЗОЕ": не встановлювались.

- Інших місць для пломбування споживачем не пред`явлено.

- Місця встановлення пломб фотозйомкою зафіксовано.

6. Відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб на них: Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики у кількості 5 шт., пломб заводу виробника у кількості 2 шт., пломб ВАТ "ЗОЕ" ЗРЕМ у кількості 24 шт. … відповідальність за збереження та цілісність всіх пристроїв, що унеможливлюють доступ до струмоведучих частин ввідних комутаційних апаратів та елементів розрахункового засобу обліку, покладається на Шалаєвського К.М.

7. Споживачу надане роз`яснення про зовнішній вигляд встановлених пломб та індикаторів і способи їх спрацювання та дії споживача відповідно до вимог ПКЕЕ у разі їх спрацювання.

8. При пошкодженні або відсутності розрахункових засобів обліку електричної енергії, при порушенні цілісності або відсутність пломб на них, індикатору впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів та при фіксуванні індикатором дії впливу магнітного поля на прилад обліку електричної енергії до споживача будуть застосовані заходи відповідності до ПКЕЕ та Методики визначення боргу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ПКЕЕ.

З актом ознайомлений уповноважена особа споживача (позивача) Шалаєвський К.М., про що зазначено в акті.

Актом від 10.03.17 представниками ВАТ "Запоріжжяобленерго" було проведено візуальне зняття показів розрахункових засобів обліку ТОВ "ФАКТОР НАФТОГАЗ" відповідно до договору про постачання електричної енергії від 16.03.10 № 390.

28.07.17 ТОВ "ФАКТОР НАФТОГАЗ" було направлено на ім`я керівника Запорізького РЕМ письмове повідомлення, в якому зазначено, що під час огляду електрообладнання, виявлено на дисплеї електролічильника НІК 2303 АРК1 № 0245599 напис "Radio", а також з проханням направити уповноваженого представника енергопостачальної організації для проведення розпломбування, ремонту та послідуючого опломбування лічильника та з`ясування можливості подальшої його експлуатації (вказане повідомлення було отримано відповідачем, про що свідчить відбиток штемпелю про отримання кореспонденції від 28.07.17 за вх. №2829).

Згідно із п.п. 2.3. п. 2 "Технічні характеристики" паспорту ААХШ411152.010-15 ПС (13U4) лічильника електричної енергії НІК 2303 АРК1, при впливі на лічильник електромагнітного поля напруженістю більше 10 В/м в діапазоні частоти від 80 до 500 МГц вмикається звукова сигналізація. Після 3 секунд на дисплеї з`являється повідомлення "Еrrоr rаdіo" (лише для виконань з датчиком електромагнітного поля). Показники датчика скидаються у сервісному центрі. Сигналізація вимикається по закінченню дії електромагнітного поля. Про наявність датчика електромагнітного поля свідчить умовне позначення "С".

16.08.17 представниками ПАТ "Запоріжжяобленерго" було здійснено перевірку дотримання позивачем Правил користування електричною енергією, за результатами якої складено акт про порушення № 000016 від 16.08.17, який був підписаний трьома представниками ПАТ "Запоріжжяобленерго".

Актом зафіксовано порушення: "п.п, 10.3.1, 10.2. ПКЕЕ, а саме (дослівно): "дії споживача, які призвели до зміни показів розрахункового засобу обліку, а саме дії споживача, з метою зниження показів засобу обліку що зафіксовано на дисплеї електролічильника написом "Еrrоr rаdіo".

Згідно із п. 10 вказаного Акту, прилад обліку знятий, укладений у пакет, пакет опломбований пломбою № С30874425... Акт про пломбування від 16.08.17 № б/н. Також в Акті зазначено, що … комісія постачальника електроенергії з розгляду складеного Акту про порушення буде проводити засідання 14.09.17 за адресою: м. Запоріжжя, вул. Героїв 37-го батальйону, 38 …

Представник споживача Коломоєць А.О. від підпису вказаного акту відмовився та отримав вказаний акт 16.08.17 нарочно із зауваженням до складеного акту, а саме (дослівно): "Впливу із сторони робітників ТОВ "ФАКТОР НАФТОГАЗ", втручання в роботу лічильника не було …

17.08.17 за участі комісії ДРПО "ПАТ "Запоріжжяобленерго" було складено Акт №186 проведення експертизи лічильника електроенергії, у висновку якого вказано, що (дослівно): "За результатами проведеної експертизи лічильник : зав. № 0245599, тип НІК 2303 АРК1, дата повірки 4 кв. 2014 р. визнано: не придатний для подальшої експлуатації. Зниження показників лічильника здійснювалось таким чином: Індикація на РК дисплеї Еrrоr rаdіo; Витяг з протоколу вичитки даних дивись на звороті. Після проведення експертизи лічильник опломбовано пломбою: Запоріжжяобленерго № 1167945. Р/S. Пломби з лічильника не знімались".

Листом від 18.08.17 керівник позивача звернувся до керівника ЗМЕМ з проханням надати комерційний вузол обліку НІК 2303 АРК1 зав. 0245599, демонтований підприємством відповідача з об`єкта розташованого за адресою: м. Запоріжжя, вул. Нікопольське шосе 1- з, для проведення експертизи заводом-виробником.

07.09.17 ТОВ "НІК - Електроніка" був складений Акт обстеження лічильника, у висновку якого зазначено, що (дослівно): "датчик електромагнітного випромінювання високої частоти працює коректно. Після обстеження лічильник НІК 2303 АРК1 1100 МС № 0245599 без ремонту відправлений на адресу ТОВ "ФАКТОР НАФТОГАЗ".

Протоколом засідання комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією від 14.09.17, комісія у складі 3-х її членів розглянувши Акт про порушення № 000016 від 16.08.17 та надані споживачем документи дійшла висновку про те, що у зв`язку із отриманням акту обстеження лічильника ТОВ "НІК - Електроніка" від 07.09.17 і необхідності ознайомлення та проведення аналізу, та правомірності застосування Методики згідно поданого споживачами документу, засідання комісії перенесено на 28.09.17.

У присутності споживача начальника АГНКС Коломойця А.О. 28.09.17 відбулось засідання комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією, яке оформлено Протоколом засідання комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією.

Згідно із вказаним Протоколом від 28.09.17, комісія у складі 3-х її членів розглянувши Акт про порушення № 000016 від 16.08.17 та надані споживачем документи прийняла рішення (дослівно): "виконати розрахунок недорахованої електроенергії по акту згідно Методики, затвердженої постановою НКРЕ КП № 562 від 04.05.06 із змінами і доповненнями постановами НКРЕ КП № 154 від 08.02.07, № 1384 від 18.12.08, № 1338 від 14.10.10 п.п. 3 п.2.1. "пошкодження приладу обліку, інші дії споживача, які призвели до зміни показів приладу обліку…", а також згідно п.п. 2.2.-2.5. за період з 11.03.17 по 16.08.17 час роботи 7 днів на тиждень, 24 години на добу. При розрахунку врахувати контрольний огляд приладу обліку від 10.03.17, потужність згідно до умов договору Р = 280 кВт.; кількість недорахованої електричної енергії складає 689 774 кВт/год. на суму 1 427 501,76 грн.

Другий примірник вказаного протоколу, розрахунок і рахунок на сплату недорахованої електроенергії по акту № 000016 від 16.08.17 представник споживача отримав 28.09.17, про що свідчить підпис вказаного представника на протоколі. Крім того, представник споживача вказав в даному протоколі, що з рішенням комісії не згоден.

28.09.17 ВАТ "Запоріжжяобленерго" оформлено рахунок № 000016 за недовраховану електроенергію на суму 1 427 501,76 грн.

Заступник генерального директора з технічних питань ТОВ "НІК - Електроніка" Морозов О.А. в листі за вих. від 21.11.17 № 181/7 повідомив директору ТОВ "ФАКТОР НАФТОГАЗ" Уницьку С.Д. про наступне:. Лічильник НІК 2303 АРК1 1100 МС № 0245599 має вбудований багаторазовий індикатор впливу електромагнітного поля високої частоти, що реагує на поле напруженістю вище 10 В/м та частотою 500 МГц - 2 ГГц; на індикатор магнітного поля та індикатор електромагнітного поля, які вмонтовані на плату приладу обліку серії НІК 2303, зокрема моделі АРК1, ТОВ "НІК - Електроніка" було отримано сертифікат відповідності зареєстрований в реєстрі за № UA 1.001.011347-16 від 08.07.16; наявність підпису "Еrrоr rаdіo" у лічильнику НІК 2303 не впливає на точність об`єктивність та коректність обліку спожитої електроенергії".

Згідно із інформаційним листом за вих. від 20.09.18 № 122/5 заступник директора з технічних питань ТОВ "НІК - Електроніка" Морозов О.А. повідомив директора ТОВ"ФАКТОР НАФТОГАЗ" Уницьку С.Д. про наступне (мовою оригіналу):

" 1. Лічильники НІК 2303 та НІК 2303L...Е, це прилади різних типів і для роботи з ними використовуються різні настанови з експлуатації.

2. Наявність на дисплеї лічильника НІК 2303 АРК1 1100 МС № 0245599

надпису "Еrrоr rаdіo" свідчить про спрацювання вбудованого індикатора електромагнітного поля.

Вплив електромагнітного поля на лічильник НІК 2303 АРК1 1100 МС № 0245599 фіксується вбудованим на плату індикатором електромагнітного поля, що спрацьовує у випадку впливу на лічильник електромагнітного випромінювання у діапазоні від 80 МГц до 2 ГГц та напруженістю електромагнітного поля понад 10 В/м протягом понад 3 секунди.

Індикатор впливу електромагнітного поля високої частоти який вбудований у лічильник НІК 2303 АРК1 1100 МС № 0245599 не є вимірювальним приладом згідно рішенню ДП "Укрметртестстандарт" від 21.10.13 № 25-16/46 (копія додається), тому відповідно до Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність" не підлягає атестації. Індикатор вбудований на плату та не має окремого ідентифікаційного чи серійного номеру.

Вказаний надпис не стверджує і не спростовує ствердження, що зміна показників спожитої електроенергії, є наслідком впливу на лічильник.

Ми не можемо виключати, що надпис "Еrrоr rаdіo" на дисплеї лічильника НІК 2303 АРК1 1100 МС № 0245599 виник в результаті впливу на лічильник, чи мережу, таких природних явищ як блискавка чи гроза, та (або) робота електричних приладів, що не відповідають вимогам стандарту про електромагнітну сумістність.

3. При експлуатації, наявність надпису "Еrrоr rаdіo" на дисплеї лічильника

НІК 2303 АРК1 1100 МС № 0245599 не є свідченням неточності чи некоректності

обліку споживаної електроенергії. Незважаючи на надпис "Еrrоr rаdіo", прилад

обліку відповідає своїм заявленим метрологічним характеристикам та коректно

вимірює спожиту електроенергію.

4. Визначити та зафіксувати факт впливу, на лічильник НІК 2303 АРК1 1100 МС №0245599, наслідком якого є зміна показів, неможливо.

5. Виявити та зафіксувати період часу протягом якого відбувався вплив електромагнітного поля на лічильник НІК 2303 АРК1 1100 МС № 0245599 неможливо внаслідок відсутності у лічильну тарифного модуля.

6. Виявити та зафіксувати конкретне числове значення недоврахованої електроенергії лічильника НІК 2303 АРК1 1100 МС № 0245599 неможливо".

Листом від 03.09.18 № 875/08 ТОВ "ФАКТОР НАФТОГАЗ" звернулось до голови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг із запитанням, а саме(дослівно): "… Враховуючи той факт, що лічильник НІК 2330 АРК1 1100 МС № 0245599 має вмонтований індикатор електромагнітного поля, чи повинен у такому випадку, енергопостачальник (ЗАТ "Запоріжжяобленерго") передати на збереження споживачу, крім приладу обліку, цей індикатор, якщо так, то в якому документі вказаний факт повинен бути відображений?".

Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, розглянувши лист ТОВ "ФАКТОР НАФТОГАЗ" від 03.09.18 № 875/08 щодо надання роз`яснень та листом за вих. від 05.10.18 № 9095/25.2/7-18 повідомляє наступне: "Взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії регулюються Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затвердженими постановою НКРЕКП від 14.03.18 № 312 (далі - Правила).

Відповідно до вимог пункту 2.3.4 Правил, відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

Відповідно до вимог, викладених у пункті 7.10 розділу V Кодексу комерційного обліку електричної енергії, затвердженого постановою НКРЕКП від 14.03.18 № 311, під час пломбування засобів вимірювальної техніки на об`єкті складається акт про пломбування. Цей акт повинен містити інформацію про місце кожної пломби, найменування суб`єкта, який встановлює пломбу, і суб`єкта відповідального за збереження та цілісність пломби. Акт пломбування підписується представниками сторін, які брали участь у процедурі пломбування.

Крім цього, відповідно до пункту 1.3 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ України № 562 від 04.05.06 (далі - Методика), енергопостачальником з метою запобігання розкраданню електричної енергії на прилади обліку електричної енергії споживача можуть бути встановлені індикатори дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (далі - індикатори).

Положеннями пункту 2.1 Методики передбачено, що факт установлення індикаторів має бути зазначений в акті про пломбування або в іншому документі, що підтверджує факт установлення таких індикаторів на приладах обліку та передачу цих приладів обліку, пломб та індикаторів на збереження, який складається в двох примірниках представниками енергопостачальника в присутності споживача (власника об`єкта або наймача) або уповноваженої ним особи та підписується ними.

Таким чином, у разі встановлення на об`єкті (території) споживача лічильників електричної енергії з вмонтованими індикаторами, наявність цих індикаторів має бути відображена в акті про пломбування, який буде підтверджувати факт установлення приладів обліку, пломб та індикаторів та передачу їх на збереження споживачу".

Так, згідно із ч. 1 ст. 175 Господарського кодексу України (далі ГК України), майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов`язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов`язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утримуватися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку. Майнові зобов`язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України (далі ЦК України) з урахуванням особливостей, передбачених ГК України.

Статтями 11 та 509 ЦК України визначено, що однією із підстав виникнення цивільних прав і обов`язків (зобов`язань), які мають виконуватись належним чином і в установлений строк, є договір.

Відповідно до положень ст. ст. 525, 526 ЦК України, зобов`язання повинні виконуватись належним чином відповідно до вимог закону, умов договору. Одностороння відмова від виконання зобов`язання не допускається крім випадків, передбачених законом.

Як передбачено ст. 26 Закону України "Про електроенергетику" (у редакції на час винесення оперативно-господарської санкції), споживання енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником. Споживач енергії зобов`язаний додержуватися вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії, а також несе відповідальність за порушення умов договору та правил користування електричною енергією.

Згідно із ст. 27 Закону України "Про електроенергетику" (відповідальність за порушення законодавства про електроенергетику, у відповідній редакції), правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є: крадіжка електричної і теплової енергії, самовільне підключення до об`єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку; пошкодження приладів обліку; порушення правил користування енергією.

Пунктом 10.2. Правил користування електричною енергією (затверджені постановою НКРЕ України № 28 від 31.07.96, із змінами та доповненнями, надалі - ПКЕЕ, які були чинними в охоплений у справі період) закріплені обов`язки Споживача електричної енергії. Зокрема, користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів); додержуватись вимог нормативно-технічних документів та умов договорів; забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів законодавства України; забезпечувати функціонування власних розрахункових засобів обліку електричної енергії відповідно до вимог нормативно-технічних документів та паспортних даних заводу-виробника відповідних засобів обліку; забезпечувати збереження і цілісність встановлених на його території (у його приміщенні) розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування; не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані постачальнику електричної енергії (електропередавальній організації), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача тощо.

Пунктом 6.40 ПКЕЕ визначено, що у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.06 № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.06 за № 782/12656.

Згідно з п. 6.41. ПКЕЕ, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.

В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недорахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову.

Відповідно до п. 6.42 ПКЕЕ на підставі акту порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Комісія з розгляду актів порушень створюється постачальником електричної енергії і має складатись не менше ніж з трьох уповноважених представників постачальника електричної енергії. Споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії.

Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків. (п. 6.42 ПКЕЕ).

Так, 28.09.17 за присутності представника споживача (позивача у цій справі) на засіданні комісії ПАТ "Запоріжжяобленерго" з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією було розглянуто акт про порушення від 16.08.17 №000016 та визначено обсяг недоврахованої електричної енергії. Вказане оформлено протоколом від 28.09.17.

Розрахунок вартості недорахованої електричної енергії виконано відповідачем згідно із п. 2.1.3. Методики, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.06 № 562 (із змінами і доповненнями постановами НКРЕ від 08.02.07 № 154, від 18.12.08 № 1384, від 14.10.10 №1338 - далі Методика) за період з 11.03.17 по 16.08.17 на суму 1 427 501,76 грн.

Таким чином, підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов`язання другою стороною (аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду України від 16.05.2011 Ж2-2Ж/2397-2010).

Відповідно до ст. 235 Господарського кодексу України (ГК України) встановлено, що за порушення господарських зобов`язань до суб`єктів господарювання та ін. учасників господарських відносин можуть застосовуватись оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов`язання, що використовуються самими сторонами зобов`язання в односторонньому порядку. До суб`єкта, який порушив господарське зобов`язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Як встановлено ч. ч. 1, 2 ст. 237 ГК України, підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов`язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред`явлення претензії порушнику зобов`язання. Порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди з застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду з заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.

Право споживача на оскарження в судовому порядку рішення постачальника електроенергії передбачено п. 6.42. Правил користування електричною енергією (на час винесення оперативно-господарської санкції), затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31.07.96 № 28.

Відповідно до п. 6.43 Правил, кошти за недовраховану електричну енергію перераховуються споживачем на поточний рахунок із спеціальним режимом використання постачальника електричної енергії за регульованим тарифом або поточний рахунок постачальника електричної енергії за нерегульованим тарифом. Споживач має оплатити розрахункові документи за недовраховану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка.

Пунктом 1.1. Методики визначено, що Методика встановлює порядок визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 31.07.96 № 28, або Правил користування електричною енергією для населення, затв. постановою Кабінету Міністрів України від 26.07.99 № 1357.

Згідно із п. 1.2. Методики, остання застосовується постачальником електричної енергії за регульованим тарифом (електропередавальною організацією) при визначенні обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергією та/або виявлення фактів крадіжки електричної енергії, самовільного підключення до об`єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без приладів обліку.

Відповідно до п. 2.1.3. Методики, на який посилається комісія з розгляду актів про порушення у своєму протоколі від 28.09.17, Методика застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу, тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора, тощо).

Так, позивач посилається на той факт, що позивачем самостійно повідомлено відповідача про виявлені пошкодження лічильника та на той факт, що пошкодження пломб та/або приладів обліку відповідачем не зафіксовано, що свідчить про одночасну наявність двох умов, на підставі яких Методика не застосовується.

Відповідно до пунктів 1.3 та 1.4 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, енергопостачальником з метою запобігання розкраданню електричної енергії на прилади обліку електричної енергії споживача можуть бути встановлені індикатори дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (далі - індикатори).

Індикатори встановлюються споживачу безоплатно відповідно до затверджених графіків.

При цьому, згідно з положеннями пунктів 2.1 та 3.1 Методики індикатори мають, бути сертифіковані (атестовані у разі встановлення приладів обліку з вмонтованим індикатором) в установленому порядку та мають фіксувати вплив на прилади обліку електричної енергії полів, силові характеристики яких перевищують такі порогові значення: для постійних магнітних полів - 100 мТл; для змінних магнітних полів - 30 мТл; для електричних полів - 5 кВ.

Методика застосовується на підставі акта про порушення у разі виявлення, зокрема, фіксації індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора).

Факт встановлення індикаторів має бути зазначенний в акті про пломбування або в іншому документі, що підтверджує факт установлення таких індикаторів на приладах обліку та передачу цих приладів обліку, пломб та індикаторів на збереження, який складається в двох примірниках представниками енергопостачальника в присутності споживача (власника об`єкта або наймача) або уповноваженої ним особи та підписується ними.

Отже, у разі виявлення фіксації індикатором (у тому числі вмонтованим у приладі обліку) впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, енергопостачальник має право, для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, на підставі акта про порушення застосувати Методику у разі, якщо цей індикатор сертифікований (атестований) в установленому порядку та за умови підтвердження (актом про пломбуванням або іншим документом) факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора (у тому числі вмонтованого в приладі обліку).

З огляду на викладене, у разі встановлення на об`єкті споживача на приладі обліку індикатора або приладу обліку із вмонтованим індикатором, енергопостачальник має передати на збереження споживачу (крім приладу обліку та пломб, встановлених на ньому) цей індикатор, про що (шляхом зазначення номеру індикатора) має бути зазначено в акті про пломбування або в іншому відповідному документі, складеному за вищезазначеною процедурою.

Апеляційний суд зауважує, що у документі щодо опломбування лічильника, що використовується ТОВ "ФАКТОР НАФТОГАЗ" (акт від 08.12.14) не зазначено ніякої інформацію про отримання на зберігання індикаторів, мова про які йдеться у Методиці. А саме в п. 5 вказаного акту від 08.12.14 вказано, що індикатори дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, встановлені ВАТ "ЗОЕ": не встановлювались. При цьому, актом про порушення № 000016 від 16.08.17 та актом проведення експертизи лічильника електроенергії від 17.08.17 факт пошкодження пломб та/або приладів обліку не зафіксовано.

Таким чином, місцевий суд дійшов висновку, з яким погоджується колегія суддів, що Акт від № 000016 від 16.08.17 про порушення споживачем ПКЕЕ складено працівниками поверхнево та формально, без встановлення дійсних причин виявлення на дисплеї електролічильника напису "Еrrоr rаdіo", а отже, факт порушення позивачем правил користування електроенергією та втручання в роботу приладів (систем) обліку, не можна вважати доведеним.

Згідно вимог абзацу 2 пункту 1.2 Методики, у разі своєчасного (до виявлення порушення представниками енергопостачальника) письмового повідомлення споживачем енергопостачальника про виявлені ним пошкодження приладів (систем) обліку, пошкодження або зрив пломб та за відсутності явних ознак втручання в роботу приладів (систем) обліку Методика не застосовується.

Так, листом б/н б/д, позивач звернувся до відповідача з проханням направити інспектора на АГНКС у зв`язку з появою помилки в лічильнику електроенергії. Вказане повідомлення отримано відповідачем 28.07.17, про що свідчить штамп вхідної кореспонденції за № 2829.

Отже, враховуючи, що втручання позивача в роботу приладів (систем) обліку є недоведеним, то відповідно, викладені вище обставини свідчать про одночасну наявність двох умов, на підставі яких Методика не застосовується.

Посилання відповідача на те, що напис "Еrrоr rаdіo" з`являється у разі впливу магнітного поля, як про те зазначено у п. 2.2. паспорту лічильника (копія зазначеного паспорту долучена до матеріалів справи), як вірно зазначено судом першої інстанції, жодним чином не підтверджує протиправність дій позивача, оскільки наявність впливу магнітного поля на лічильник не свідчить про втручання в даному випадку у роботу приладу обліку. Крім того, Відповідачем не доведено належними та допустимими доказами факт втручання Позивача у роботу приладу обліку, як і не зазначено в акті про порушення, які саме дії споживача призвели до появи помилки "Еrrоr rаdіo".

Також необхідно зауважити, що вартість недоврахованої електричної енергії визначена комісією на підставі пункту 2.5 за формулою 2.4 Методики за період з дати технічної перевірки до часу виявлення порушення.

Поряд з цим, відповідно до п.6.41 Правил, вакті про порушення, серед іншого, зазначаються вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії.

За приписами п.2.5 Методики, він застосовується у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1 - 3 пункту 2.1 цієї Методики, крім виявлення випадків фіксації індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів.

Порушення ПКЕЕ зафіксовано електронним лічильником типу НІК 2330 АРК1 1100 МС з вбудованим багаторазовим індикатором впливу електромагнітного поля.

У даному випадку, розрахунок добового обсягу споживання електричної енергії мав бути здійснений на підставі п. 2.6 Методики, яким унормовано, що у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у п.п. 1-3 п. 2.1 цієї Методики, у разі виявлення випадків фіксації індикаторами впливу постійною (змінною) магнітного або електричного полів, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії розраховується за формулою 2.6, виходячи з потужності підключення та в залежності від підключення однієї або трьох фаз по силі струму, визначеної з найменшої поперечної площі перерізу проводів, що використані у схемі підключення до мережі та допустимого тривалого струму, який може ними протікати згідно з главою 1.2 Правил улаштування електроустановок, по номінальній фазній напрузі косинусу кута між напругою та струмом навантаження, а також по часу використання підключення протягом доби (приймається -12год/добу).

За згодою сторін сила струму може бути визначена із сили струму навантаження електроустановки при підключенні усіх наявних струмоприймачів на максимальну потужність на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології.

Однак, відповідач, всупереч п. 2.6 Методики, визначив обсяг недоврахованої електроенергії, виходячи з величини потужності, зазначеної в договорі, яка дорівнює 280 кВт.

Колегія суддів вважає вірним висновок місцевого суду, що оскільки розрахунок вартості недоврахованої електроенергії виконаний із застосуванням неправильних вихідних даних та з порушенням порядку, встановленого Методикою, то рішення комісії в частині розрахунку обсягу та вартості такої електричної енергії є неправомірним.

Таким чином, рішення комісії відповідача про нарахування позивачу обсягу та вартості необлікованої електроенергії ґрунтується на припущенні про пошкодження приладу обліку шляхом впливу на нього ймовірно електромагнітним полем, оскільки при складанні спірного акту про порушення Правил користування електричною енергією відповідачем не зафіксовано факт пошкодження пломб та/або приладів обліку.

Апеляційний суд поділяє висновки місцевого господарського суду, що складений відповідачем акт перевірки не містить достовірних даних щодо втручання споживача в роботу приладів обліку шляхом впливу на їх роботу електромагнітного поля, а відтак, застосування відповідачем до позивача визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією та визначення оперативно-господарської санкції відповідно до ТОВ "ФАКТОР НАФТОГАЗ є необґрунтованим.

Відповідно до ч. 1 ст. 73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

За приписами ч. 1 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Статтею 76 Господарського процесуального кодексу України визначено, що належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Відповідно до ч. 1 ст. 77 Господарського процесуального кодексу України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Втім жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили і оцінюються судом в розумінні вимог статті 86 Господарського процесуального кодексу України за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Враховуючи викладені обставини та норма законодавства, що регулюють спірні правовідносини, позовні вимоги ТОВ "ФАКТОР НАФТОГАЗ" до ПАТ "Запоріжжяобленерго" про скасування оперативно-господарської санкції - рішення комісії, оформлене протоколом б/н від 28.09.17 підлягають задоволенню.

Загальними вимогами процесуального права, закріпленими у статтях ГПК України визначено обов`язковість встановлення судом під час вирішення спору обставин, що мають значення для справи, надання їм юридичної оцінки, а також оцінки всіх доказів, з яких суд виходив при вирішенні позову. Без виконання цих процесуальних дій ухвалити законне та обґрунтоване рішення у справі неможливо.

Згідно з положеннями ст. 236 ГПК України, законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права; обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Відповідно до частини 1 статті 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права (частина 4 статті 269 Господарського процесуального кодексу України).

Таким чином, апеляційний господарський суд вбачає підстави, передбачені статтею 277 Господарського процесуального кодексу України, для скасування чи зміни рішення суду першої інстанції.

Судові витрати за подання апеляційної скарги покладаються на заявника скарги.

Керуючись ст.ст. 275-282 Господарського процесуального кодексу України, Центральний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго" - залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Запорізької області від 26.02.2019р. у справі №908/2039/17 - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку у двадцятиденний строк до Верховного Суду.

Повний текст постанови складений 01.07.2019р.

Головуючий суддя О.В. Чус

Суддя Л.А. Коваль

Суддя А.Є. Чередко