УХВАЛА

м. Київ

27.06.2019Справа № 910/8251/19

За заявою товариства з обмеженою відповідальністю «Північгазресурс»

про забезпечення позову

Особи , які можуть отримати статус учасника справи:

1) товариство з обмеженою відповідальністю «Північгазресурс» (позивач)

2) акціонерне товариство «Укртрансгаз» в особі філії «Оператор газотранспортної системи» (відповідач)

3) акціонерне товариство «Комерційний банк «Глобус» (третя особа)

Суддя Удалова О.Г.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Північгазресурс» (далі - ТОВ «Північгазресурс», заявник) звернулося до Господарського суду міста Києва з заявою про забезпечення позову (далі - заява) до подання позовної заяви до акціонерного товариства «Укртрансгаз» в особі філії «Оператор газотранспортної системи» (далі - АТ «Укртрансгаз» в особі філії «Оператор газотранспортної системи») про визнання недійсним договору про закупівлю природного газу № від 27.05.2019, укладеного за результатами проведеної процедури публічних закупівель, виконання зобов`язань за яким забезпечено банківською гарантією № 13354/2 від 23.05.2019, наданою акціонерним товариством «Комерційний банк «Глобус» (далі - АТ «КБ «Глобус»).

У поданій заяві заявник просить суд:

- заборонити АТ «КБ «Глобус» виплачувати кошти у сумі 15 648 000,00 грн. згідно вимоги АТ «Укртрансгаз» в особі філії «Оператор газотранспортної системи» щодо забезпечення виконання договору про закупівлю природного газу № від 27.05.2019 на підставі банківської гарантії № 13354/2 від 23.05.2019;

- зупинити стягнення на підставі банківської гарантії № 13354/2 від 23.05.2019, виданої АТ «КБ «Глобус».

В обґрунтування поданої заяви ТОВ «Північгазресурс» зазначило, що АТ «Укртрансгаз», у порушення вимог чинного законодавства, не надало заявнику, як постачальнику природного газу, доказів на підтвердження відсутності заборгованості за поставлений акціонерному товариству природний газ перед попередніми постачальниками. Внаслідок такого порушення, допущеного АТ «Укртрансгаз», заявник не розпочав виконання свого зобов`язання з поставки товару за договором про закупівлю природного газу № від 27.05.2019, укладеним з АТ «Укртрансгаз» в особі філії «Оператор газотранспортної системи».

У зв`язку з цим акціонерне товариство звернулось до ТОВ «Північгазресурс» та АТ «КБ «Глобус», як банку який з метою забезпечення виконання зобов`язань за вказаним договором № від 27.05.2019 надав банківську гарантію № 13354/2 від 23.05.2019, з вимогою про виплату штрафних санкцій за невиконання ТОВ «Північгазресурс» обов`язку поставити товар.

Вважаючи договір постачання природного газу № від 27.05.2019 таким, що не відповідає вимогам чинного законодавства, оскільки не містить переліку випадків, коли постачання природного газу може бути обмежено/припинено споживачу та не містить порядку обмеження/припинення постачання природного газу, ТОВ «Північгазресурс» зазначало про намір звернутись до суду з позовом про визнання вказаного договору недійсним та вважало доцільним подати на розгляд суду дану заяву про забезпечення позову до звернення з позовною заявою, оскільки у випадку невжиття заявлених ним заходів забезпечення позову (заборона перерахування коштів та зупинення стягнення за гарантією), обраний ним спосіб захисту та поновлення порушених прав і інтересів буде неефективним, адже кошти за гарантією вже будуть списані, хоча сама обставина порушення зобов`язання за договором ще буде предметом судового розгляду згідно поданого заявником позову.

Розглянувши заяву ТОВ «Північгазресурс» про забезпечення позову, дослідивши наявні в матеріалах справи докази, суд вважає, що вказана заява підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Судом встановлено, що 27.05.2019 між ТОВ «Північгазресурс» (продавець) та АТ «Укртрансгаз» в особі філії «Оператор газотранспортної системи» (покупець) був укладений договір про закупівлю природного газу № (далі - договір), згідно з умовами якого продавець зобов`язується передати у власність покупцеві протягом травня-грудня 2019 року «Газове паливо (Природний газ для забезпечення виробничо-технологічних потреб, власних потреб та інших потреб)» (далі - газ), а покупець зобов`язується прийняти та оплатити газ на умовах, визначених цим договором.

Пунктом 2.1 договору був визначений загальний об`єм поставки - 40 000 тис. куб. м газу, а також об`єм поставки товару на кожен місяць. Так, ТОВ «Північгазресурс» зобов`язувалось поставити у травні 2019 року - 6 000 тис. куб. м газу; червні 2019 року - 6 000 тис. куб. м газу; липні 2019 року - 8 000 тис. куб. м газу; серпні 2019 року - 5 000 тис. куб. м газу; вересні 2019 року - 5 000 тис. куб. м газу; жовтні 2019 року - 4 000 тис. куб. м газу; листопаді 2019 року - 3 000 тис. куб. м газу; грудні 2019 року - 3 000 тис. куб. м газу.

У забезпечення виконання вищевказаного договору ТОВ «Північгазресурс» було надано банківську гарантію № 13354/2 від 23.05.2019 у розмірі 15 648 000,00 грн., видану АТ «КБ «Глобус».

Пунктом 1.2 додаткового договору № 2 від 23.05.2019 до генерального договору № 13354/ЮГ-19 про надання банківської гарантії передбачено, що гарантійним випадком є невиконання/неналежне виконання принципалом (ТОВ «Північгазресурс») перед бенефіціаром (АТ «Укртрансгаз») основного зобов`язання, а саме: невиконання та/або неналежного виконання принципалом взятих на себе зобов`язань за договором поставки, відповідно до основного зобов`язання.

Заявник зазначає, що згідно з приписами чинного законодавства, а саме п. 3 розділу II Правил постачання природного газу (затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 2496 від 30.09.2015) укладення договору постачання природного газу здійснюється з урахуванням в тому числі такої вимоги: споживач має право укласти договір постачання природного газу з будь-яким постачальником за умови відсутності простроченої заборгованості за поставлений природний газ перед діючим постачальником.

Крім того, відповідно до п. 4 розділу II вищевказаних Правил постачання природного газу для укладення договору постачання природного газу споживач має надати постачальнику у тому числі довідку (акт звірки розрахунків) про відсутність простроченої заборгованості споживача за поставлений газ перед діючим постачальником за поставлений природний газ, підписану діючим постачальником (за його наявності).

З метою виконання наведених вимог чинного законодавства ТОВ «Північгазресурс» звернулось до АТ «Укртрансгаз» в особі філії «Оператор газотранспортної системи» з листом № 72-Т1/05 від 31.05.2019, в якому зазначило, що від учасників ринку природного газу України товариством було отримано інформацію щодо складностей виконання фінансових обов`язків АТ «Укртрансгаз» перед своїми контрагентами. У зв`язку з цим ТОВ «Північгазресурс» просило надати гарантії (у формі гарантійного листа або іншого офіційного документа) про те, що у разі постачання природного газу за договором № від 27.05.2019 його оплата АТ «Укртрансгаз» в особі філії «Оператор газотранспортної системи» буде здійснена своєчасно.

У подальшому ТОВ «Північгазресурс» повторно звернулось до АТ «Укртрансгаз» в особі філії «Оператор газотранспортної системи» з листом № 72-2-Т1/06 від 03.06.2019, в якому зазначило, що згідно з п. 5.1 договору № від 27.05.2019, укладеного між ТОВ «Північгазресурс» та АТ «Укртрансгаз» в особі філії «Оператор газотранспортної системи України», оплата за газ здійснюється покупцем шляхом перерахування грошових коштів на рахунок продавця на підставі акту приймання-передачі газу до останнього числа місяця, наступного за місяцем передачі газу. Зважаючи на те, що АТ «Укртрансгаз» під час проведення даної закупівлі не оприлюднило свій незадовільний фінансовий стан ТОВ «Північгазресурс» просило надати підтвердження, що оплата за поставлений природний газ відбудеться в термін згідно умов договору та зазначало, що достатнім підтвердженням оплати за поставлений природний газ буде надання безумовної та безвідкличної банківської гарантії виконання фінансових зобов`язань.

Натомість АТ «Укртрансгаз» звернулось до ТОВ «Північгазресурс» та АТ «КБ «Глобус» з вимогою № 2001ВИХ-19-2039 від 07.06.2019 про сплату штрафних санкцій на підставі п. 7.3 договору № від 27.05.2019 та ч. 2 ст. 231 Господарського кодексу України, нарахованих за невиконання у травні 2019 року ТОВ «Північгазресурс» обов`язку поставити природний газ.

При цьому, заявник стверджує, що АТ «Укртрансгаз» не надано підтвердження відсутності заборгованість перед постачальниками газу на момент укладання договору № від 27.05.2019.

Вважаючи, що договір про закупівлю природного газу № від 27.05.2019 не містить усіх істотних умов, визначених чинним законодавством, а саме - не містить переліку випадків, коли постачання природного газу може бути обмежено/припинено споживачу та не містить порядку обмеження/припинення постачання природного газу, ТОВ «Північгазресурс» заявляє про намір звернутись до суду з позовною заявою про визнання недійсним вказаного договору № від 27.05.2019.

Заявник вказує на те, що у разі задоволення позову про визнання недійсним договору постачання природного газу № від 27.05.2019, як основного зобов`язання, вимоги АТ «Укртрансгаз» про виплату грошових коштів за банківською гарантією № 13354/2 від 23.05.2019 будуть безпідставні і для відновлення свого права та становища ТОВ «Північгазресурс» необхідно буде вживати додаткові заходи для повернення грошових коштів, а саме звертатись до суду з відповідним позовом і вчиняти необхідні дії для виконання рішення, оскільки у випадку задоволення вимоги АТ «Укртрансгаз» банком будуть списані грошові кошти в межах банківської гарантії на суму 15 648 000,00 грн., при цьому ані банк, ані ТОВ «Північгазресурс» не зможуть запобігти такому списанню до вирішення справи по суті і прийняття судом рішення про визнання договору недійсним.

У випадку ж задоволення позову про визнання недійсним договору постачання природного газу № від 27.05.2019 всі кошти, які будуть списані за банківською гарантією, необхідно буде повертати з рахунків АТ «Укртрансгаз». Поряд з наведеним заявник зазначає про вірогідне утруднення виконання рішення щодо повернення коштів від АТ «Укртрансгаз», з огляду на те, що у акціонерного товариства існує заборгованість перед постачальниками у надзвичайно великому розмірі (за даними засобів масової інформації, як стверджує позивач, 4 млрд. грн.). При цьому заявник зазначає, що не просить суд блокувати кошти АТ «Укртрансгаз» шляхом забезпечення позову, а лише обґрунтовано просить суд зупинити виконання банківської гарантії № 13354/2 від 23.05.2019 для запобігання неправомірного списання грошових коштів та запобігання сплати заявником на користь банку 35% річних від суми платежу, як встановлено п. 3.3 додаткового договору № 2 від 23.05.2019 до генерального договору № 13354/ЮГ-19 про надання банківської гарантії

Таким чином, в межах спору за майбутнім позовом ТОВ «Північгазресурс» судом буде встановлюватись наявність або відсутність правових підстав для визнання недійсним основного зобов`язання - договору постачання природного газу № від 27.05.2019, забезпеченого банківською гарантією № 13354/2 від 23.05.2019, а визнання вказаного договору № від 27.05.2019 недійсним матиме наслідком відсутність правових підстав для стягнення грошових коштів за вказаною банківською гарантією.

Статтею 136 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що господарський суд за заявою учасника справи має право вжити передбачених статтею 137 цього Кодексу заходів забезпечення позову. Забезпечення позову допускається як до пред`явлення позову, так і на будь-якій стадії розгляду справи, якщо невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду або ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду.

Згідно з ч. 1 ст. 137 Господарського процесуального кодексу України позов забезпечується, зокрема, забороною іншим особам вчиняти дії щодо предмета спору або здійснювати платежі, або передавати майно відповідачеві, або виконувати щодо нього інші зобов`язання; зупиненням стягнення на підставі виконавчого документа або іншого документа, за яким стягнення здійснюється у безспірному порядку.

Суд зазначає, що заходи до забезпечення позову застосовуються господарським судом як гарантія реального виконання рішення суду.

Поряд з цим, за приписами ч. 3 ст. 13, ч. 1 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

При вирішенні питання про забезпечення позову господарський суд має здійснити оцінку обґрунтованості доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів з урахуванням: розумності, обґрунтованості і адекватності вимог заявника щодо забезпечення позову; забезпечення збалансованості інтересів сторін, а також інших учасників судового процесу; наявності зв`язку між конкретним заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги; запобігання порушенню у зв`язку із вжиттям таких заходів прав та охоронюваних законом інтересів осіб, що не є учасниками даного судового процесу. Заходи до забезпечення позову повинні бути співмірними із заявленими позивачем вимогами. Співмірність передбачає співвідношення господарським судом негативних наслідків від вжиття заходів до забезпечення позову з тими негативними наслідками, які можуть настати в результаті невжиття цих заходів, з урахуванням відповідності права чи законного інтересу, за захистом яких заявник звертається до суду, та майнових наслідків заборони здійснювати певні дії.

Суд враховує правову позицію Верховного Суду у складі суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду, викладену у постанові від 16.08.2018 у справі № 910/1040/18, відповідно до якої судове рішення у разі задоволення немайнових вимог (у даному випадку про визнання недійсним договору постачання природного газу № від 27.05.2019) не вимагатиме примусового виконання. Тому в даному випадку застосуватися та досліджуватися повинна така підстава вжиття заходів забезпечення позову як достатньо обґрунтоване припущення, що невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду. В таких немайнових спорах має досліджуватися питання, чи не призведе невжиття заявленого заходу забезпечення позову до порушення вимоги щодо справедливого та ефективного захисту порушених прав, оскільки позивач не зможе їх захистити в межах одного цього судового провадження за його позовом без нових звернень до суду.

Враховуючи вищенаведене, суд погоджується з доводами заявника, що у випадку не вжиття заявлених ним заходів забезпечення позову (заборона перерахування коштів на підставі банківської гарантії), обраний ним спосіб захисту та поновлення порушених прав та інтересів (визнання договору буде не ефективним, оскільки кошти за банківською гарантією вже будуть списані, хоча сама обставина порушення ще буде предметом судового розгляду згідно пред`явленого заявником позову), а списання грошових коштів за банківською гарантією призведе до необхідності для ТОВ «Північгазресурс» вчиняти додаткові дії, у тому числі й звертатись до суду для повернення таких коштів.

Крім того, суд зазначає, що вжиття такого заходу забезпечення позову, як заборона перерахування коштів на підставі банківської гарантії, не буде блокувати діяльність товариств - учасників даних правовідносин, не позбавить АТ «Укртрансгаз» права на стягнення грошових коштів за банківською гарантією після вирішення спору про визнання недійсним договору постачання природного газу, не позбавить АТ «Укртрансгаз» права звернутись з вимогою про здійснення виплати грошових коштів за банківською гарантією в межах встановленого нею строку, а також не перешкоджає АТ «Укртрансгаз» звернутись до суду з позовом про стягнення штрафних санкцій за невиконання або неналежне виконання ТОВ «Північгазресурс» зобов`язань за договором постачання природного газу № від 27.05.2019.

Натомість забезпечення позову шляхом накладення заборони перераховувати кошти на підставі банківської гарантії позбавить заявника необхідності здійснювати додаткові витрати на користь банку (комісії, винагороди та інші платежі передбачені договором банківської гарантії) у зв`язку з перерахуванням банком грошових коштів, здійснених до того на підставі вимоги, правомірність якої залежить від наявності або відсутності підстав для визнання недійсним основного зобов`язання - договору постачання природного газу № від 27.05.2019.

У той же час, суд зазначає, що вважає відсутніми підстави для вжиття такого заходу забезпечення позову, як зупинення стягнення на підставі банківської гарантії № 13354/2 від 23.05.2019, виданої АТ «КБ «Глобус», оскільки заявником, в порушення приписів ст. 74 Господарського процесуального кодексу України, не надано суду доказів того, що банк вчинив дії, спрямовані на виконання вимоги АТ «Укртрансгаз» та списання грошових коштів з відповідного банківського рахунку на виконання банківської гарантії № 13354/2 від 23.05.2019.

До того ж забезпечення майбутнього позову ТОВ «Північгазресурс» шляхом заборони перерахування коштів на підставі банківської гарантії у повній мірі сприятиме захисту прав та законних інтересів заявника.

Судом також взято до уваги, що відмовляючи у задоволенні попередньої заяви про забезпечення позову, поданої ТОВ «Північгазресурс» до звернення до суду з позовною заявою, Господарський суд міста Києва (ухвала від 20.06.2019 по справі № 910/8020/19), в тому числі, посилався на відсутність будь-яких доказів стосовно того, що філія «Оператор газотранспортної системи України» АТ «Укртрансгаз», як бенефіціар, зверталась з вимогою до гаранта - АТ «КБ «Глобус» щодо виплати банківської гарантії. Натомість під час розгляду даної заяви судом встановлено, що на підтвердження наявності такого звернення до гаранта - АТ «КБ «Глобус» заявник долучив до заяви лист АТ «Укртрансгаз» № 2001ВИХ-19-2039 від 07.06.2019.

За таких обставин, суд дійшов висновку про наявність підстав для задоволення поданої ТОВ «Північгазресурс» заяви про забезпечення позову в частині заборони АТ «КБ «Глобус» виплачувати кошти у сумі 15 648 000,00 грн. згідно вимоги АТ «Укртрансгаз» в особі філії «Оператор газотранспортної системи» щодо забезпечення виконання договору про закупівлю природного газу № від 27.05.2019 на підставі банківської гарантії № 13354/2 від 23.05.2019.

Відповідно до ч. 6 ст. 140 Господарського процесуального кодексу України, про забезпечення позову або про відмову у забезпеченні позову суд постановляє ухвалу.

Керуючись ст.ст. 136, 137, 140, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Заяву товариства з обмеженою відповідальністю «Північгазресурс» про забезпечення позову задовольнити частково.

2. Вжити заходи забезпечення позову, а саме: заборонити акціонерному товариству «Комерційний банк «Глобус» виплачувати кошти у сумі 15 648 000,00 грн. згідно вимоги акціонерного товариства «Укртрансгаз» в особі філії «Оператор газотранспортної системи» щодо забезпечення виконання договору про закупівлю природного газу № від 27.05.2019 на підставі банківської гарантії № 13354/2 від 23.05.2019.

3. У задоволенні іншої частини заяви про забезпечення позову відмовити.

4. Строк пред`явлення даної ухвали Господарського суду міста Києва від 27.06.2019 у справі № 910/8251/19 до виконання становить три роки, тобто до 27.06.2022.

5. Роз`яснити товариству з обмеженою відповідальністю «Північгазресурс», що відповідно до ч. 3 ст. 138 Господарського процесуального кодексу України у разі подання заяви про забезпечення позову до подання позовної заяви заявник повинен пред`явити позов протягом десяти днів.

Згідно з приписами ст. 145 Господарського процесуального кодексу України заходи забезпечення позову, вжиті судом до подання позовної заяви, скасовуються судом також у разі: 1) неподання заявником відповідної позовної заяви згідно з вимогами частини третьої статті 138 цього Кодексу; 2) повернення позовної заяви; 3) відмови у відкритті провадження у справі.

Дана ухвала Господарського суду міста Києва від 27.06.2019 у справі № 910/8251/19 є виконавчим документом. Ухвала про забезпечення позову підлягає негайному виконанню з дня її постановлення незалежно від її оскарження і відкриття виконавчого провадження в порядку, встановленому чинним законодавством України для виконання судових рішень, та може бути пред`явлена до виконання в передбаченому чинним законодавством порядку до 27.06.2022.

Стягувач:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Північгазресурс» (03040, м. Київ, вул. Михайла Стельмаха, буд. 10А, офіс 524, ідентифікаційний код 36823624)

Боржник:

Акціонерне товариство «Комерційний банк «Глобус» (04073, м. Київ, провулок Куренівський, буд. 19/5, ідентифікаційний код 35591059)

Дана ухвала може бути оскаржена в порядку, передбаченому ст.ст. 253-259 Господарського процесуального кодексу України, з урахуванням підпункту 17.5 пункту 17 розділу XI «Перехідні положення» Господарського процесуального кодексу України.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та може бути оскаржена в установленому законом порядку. Оскарження даної ухвали не зупиняє її виконання.

Дата підписання 27.06.2019.

Суддя Олена Геннадіївна Удалова