ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14.06.2019 Справа № 917/146/19

м.Полтава

за позовною заявою Публічне акціонерне товариство "Сумихімпром" вул.Харківська, п/в12, м.Суми, 40012

до Товариство з обмеженою відповідальністю "Полтавський тепловозоремонтний завод" вул. Гайового 30, м.Полтава, 36005

про зобов`язання повернути майно

Суддя Кльопов І.Г.

Секретар Назаренко Я.А.

Представники сторін

від позивача: Ільєнок Є.М.

від відповідача: Петько А.В.

Суть спору. Публічне акціонерне товариство "Сумихімпром" звернулось до Господарського суду Полтавської області з позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Полтавський тепловозоремонтний завод" про зобов"язання повернути тепловоз ТЕМ2 заводський №3251 в комплектності, що відповідає описаній в Акті приймання і попереднього зовнішнього огляду по формі ЗРУ1 складеному 13.07.2018, в рамках договору №37/024 від 14.06.2018.

Позивач зазначає, що він неодноразово звертався до відповідача з вимогою повернути тепловоз ТЕМ2 заводський №3251, що перебуває у володінні останнього. Однак, відповідач зазначений тепловоз не повертає, що і стало підставою звернення позивача до суду з даним позовом.

Позивач позовні вимоги підтримує у повному обсязі та просить суд зобов"язати ТОВ "Полтавський тепловозоремонтний завод" повернути тепловоз ТЕМ2 заводський №3251 в комплектності, що відповідає описаній в Акті приймання і попереднього зовнішнього огляду по формі ЗРУ1 складеному 13.07.2018, в рамках договору №37/024 від 14.06.2018.

Ухвалою господарського суду Полтавської області від 19.02.2019 суд ухвалив прийняти позовну заяву до розгляду і відкрити провадження у справі; справу розглядати в порядку загального позовного провадження, призначено підготовче засідання у справі на 19.03.2019.

Відповідач у відзиві на позов від15.03.2019 за вхід. №2602 та у відповіді на відзив від 29.03.2019 за вхід. №3159 проти позову заперечує та просить суд відмовити у задоволенні позову.

Ухвалою господарського суду Полтавської області від 18.04.2019 суд продовжив строк проведення підготовчого засідання та відклав розгляд справи на 15.05.2019

Ухвалою від 15.05.2019 суд закрив підготовче провадження у справі та призначив її до судового розгляду по суті на 10.06.2019. У судовому засіданні 10.06.2019 оголошено перерву у розгляді справи на 14.06.2019.

У судовому засіданні 14.06.2019 оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Дослідивши подані документи і матеріали, заслухавши пояснення представників учасників справи, всебічно і повно з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, господарський суд дійшов висновку щодо відмови у задоволенні позовних вимог з огляду на таке.

Між Публічним акціонерним товариством «Сумихімпром» (Позивач, Замовник) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Полтавський тепловозоремонтний завод» (Виконавець) 14.06.2018 було укладено договір надання послуг №37/024 (Договір).

Відповідно до п. 1.1. Договору, Виконавець зобов`язується за завданням Замовника протягом визначеного в Договорі строку надавати за плату наступні послуги: послуги з капітального ремонту вузлів і агрегатів тепловозу ТЕМ2 заводський №325, далі тепловоз, в обсязі КР1 відповідно до «Правил капітального ремонту тепловозів типу ТЕМ2», які є Додатком №1 до даного Договору та виконати послуги по подовженню строку служби основних несучих конструкцій тепловоза ТЕМ2 заводський №3251 згідно з технічним рішенням 032.2015.ПТ/Ю ТР (послуги), а Замовник зобов`язується оплачувати надані послуга, відповідно до умов даного Договору.

Положеннями п. 2.1. Договору, встановлено, то виконавець надає послуги по капітальному ремонту вузлів і агрегатів тепловозу відповідно до «Правил капітального ремонту тепловозів типу ТЕ М2», які є додатком №1 до даного Договору, згідно з технічним рішенням 032.2015.ПТ/Ю ТР та інших норм, правил, інструкцій і положень, розроблених заводом виробником продукції, ремонтними підприємствами та ПАТ «Українська залізниця» для даного типу вузлів і агрегатів тепловозу.

Згідно пункту 3.1. Договору - загальна вартість Договору орієнтовно складає 7 245 074,40 грн. з урахуванням ПДВ 1 207 512.40 грн.

Згідно з приписами п. 3.3 Договору, якщо в процесі розбирання об`єктів ремонту, їх вузлів і агрегатів, додатково виявляються частини в стані, що вимагають їх заміни або відсутні деталі, або деталі (складові одиниці) ремонт/відновлення яких не обумовлено цим Договором та Додатками до Договору, які не могли бути виявлені при прийомі тепловоза, Виконавець спільно з Замовником складають акт дефекації, в якому вказується назва відсутніх деталей (складових одиниць), позначення (тип і номер), характер пошкодження деталей, які вимагають заміни, для спільного оформлення акту дефектації. Виконавець рекомендованим листом (з дублюванням на електронну пошту (Е-mail) ), сповіщає Замовника, який повинен в п`ятиденний термін направити свого представника до Виконавця.

На підставі даних викладених в Акті приймання та попереднього зовнішнього огляду по формі ЗРУ-1 та в Акті дефектації Виконавець надає розрахунок в якому зазначається вартість деталей які не підлягають відновленню, відсутніх деталей та вартість послуг, що не включена до вартості договору згідно пункту 3.1. цього Договору.

За результатами комісійного розгляду Акту ЗРУ-1 та Акту дефектації Сторони складають Додаткову угоду на виконання додаткових робіт з встановленням:

- ціни за заміну, придбання таких деталей (складових одиниць);

- порядку розрахунків;

- строку надання послуг.

Строк надання послуг продовжується на строк: протягом якого прибуде представник Замовника, узгодження умов Додаткової угоди зазначеної в абзаці три цього пункту і на термін надання додаткових послуг.

Відповідно до п.3.4. договору у випадку відмови Замовника від отримання послуг Замовник зобов`язаний відшкодувати Виконавцю понесені ним витрати за цим Договором та забрати тепловоз, його вузли, агрегати та інші складові частин за власний рахунок.

Відповідно до п.4.1 Договору Замовник здійснює оплату поетапно наступним чином:

1 етап - 50% (протягом 5 днів після підписання сторонами акту дефектації);

2 етап - 30% (протягом 5 днів після письмового повідомлення про закінчення рнемонту і складання дизель-генератора);

3 етап - 20% (протягом 10 календарних днів з моменту повного складання тепловозу, проведення реєстраційних випробувань і підписання сторонами акту приймання тепловозу з ремонту на території Виконавця).

Затримка оплати по кожному етапу продовжує строк виконання послуг на строк затримки цієї оплати. В даному випадку надання послуг з ремонту зупиняються та поновлюється після отримання оплати (п.4.2 договору).

Пунктом 5.1. Договору передбачено, що оформлення відповідних документів та відправка тепловозу з ремонту здійснюється за рахунок Виконавця.

За приписами п. 5.4. Договору, приймання тепловозу в ремонт проводиться представниками Замовника та Виконавця на території Виконавця, із складанням Акту приймання і попереднього зовнішнього огляду по формі ЗРУ 1, протягом трьох робочих днів з моменту прибуття тепловозу па територію Виконавця.

Акт приймання і попереднього зовнішнього огляду по формі ЗРУ 1 було складено 13.07.2018.

Відповідно до п. 5.6 Договору, протягом п`ятнадцяти робочих днів після підписання Акту приймання і попереднього зовнішнього огляду Тепловозу по формі ЗРУ-Сторони складають та підписують Акт дефектації, в якому вказується: технічний стан тепловозу; його комплектність; обсяг (перелік) послуг, які необхідні для виконання капітального ремонту понад обсягу послуг (додатковий об`єм послуг) визначеними сторонами.

Таким чином, в акті дефектації вказується обсяг послуг не передбачений Правилами капітального ремонту тепловозів типу ТЕМ2 які є Додатком №1 до Договору.

На виконання вказаної умови Договору ТОВ «ПТРЗ» здійснило повну розборку тепловозу, мийку його вузлів, агрегатів та інших складових частин для внесення відповідних відомостей в Акт дефектації.

Відповідач листом вих. № 77-60/124 від 06.08.2018, викликав уповноважених представників ПАТ «Сумихімпром» для спільного складання Акту дефектації.

У відповідь на лист ТОВ «ПТРЗ» №77-60/124 від 06.08.2018, ПАТ «Сумихімпром», листом №37-2532 від 08.08.2018, повідомило відповідача, що 02.08.2018 представниками ПАТ «Сумихімпром», будучи на ТОВ «ПТРЗ», в ході розгляду запропонованого до підписання проекту акту дефектації, було виявлено його невідповідність умовам Договору, а саме в даний проект були включені вузли та деталі, заміна і ремонт яких передбачена приписами Правил капітального ремонту тепловозів типу ТЕМ2 які є Додатком №1 до даного Договору, в зв`язку із чим акт дефектації сторонами не підписано.

Листом вих. № 77-60/125 від 08.08.2018 ТОВ «ПТРЗ» повторно викликало представників ПАТ «Сумихімпром» для спільного складання Акту дефектації

Позивач у відповідь листом №37-2613 від 17.08.2018 повідомив відповідача, що під час перевірки запропонованого ТОВ «ПТРЗ» до підписання проекту акту дефектації №70- 42.5.1 до Договору, знову ж таки в ньому виявлено послуги, які не можуть бути додатковими, тобто послуги, надання яких вже було передбачено приписами Правил капітального ремонту тепловозів типу ТЕМ2, які є Додатком №1 до Договору, стосовно чого складено Перелік виявлених не відповідностей.

Листом вих. № 77-60/133 від 22.08.2018 ТОВ «ПТРЗ» втретє викликало представників ПАТ «Сумихімпром» для спільного складання Акту дефектації та було направлено проект акту дефектації №70-42.5.1. від 17.08.2018, підписаний з боку виконавця.

Як зазначає позивач, до запропонованого проекту акту дефектації №70-42.5.1. від 17.08.2018, виконавцем, повторно були включені послуги передбачені Правилами капітального ремонту тепловозів типу ТЕМ2, які є Додатком №1 до Договору. Також до проекту акту дефектації №70-42.5.1. від 17.08.2018 не були включені послуги з ремонту рами тепловозу ТЕМ2 заводський №3251

Позивач неодноразово звертався до відповідача з вимогою про повернення тепловозу ТЕМ2 заводський №3251 ( лист №85-2921 від 18.09.2018, №15-3281 від 16.10.2018, №15-3625 від 20.11.2018) та зазначає, що ТОВ «ПТРЗ» та к і не повернуло даний тепловоз.

Позивач, посилаючись на п. 6.2.3. Договору, відповідно до якого замовник мас право у разі невиконання зобов`язань виконавцем достроково розірвати цей Договір, повідомивши про це Виконавця у строк 30 календарних днів, направив лист виконавцю №85-2921 від 18.09.2018, з повідомленням про розірвання договору №37/024 від 14.06.2018 шляхом односторонньої відмови.

Невиконання зобов`язань ТОВ «ПТРЗ» позивач обгрунтовує тим, що ТОВ «ПТРЗ» включає до Акту дефектації послуги передбачені Правилами капітального ремонту тепловозів типу ТЕМ2, які є Додатком №1 до Договору, тобто відповідачем не виконувалися обов"язки, передбачені п.3.3 та 5.6. Договору.

Як зазначалося вище, на виконання вказаної умови Договору ТОВ «ПТРЗ» здійснило повну розборку тепловозу, мийку його вузлів, агрегатів та інших складових частин для внесення відповідних відомостей в Акт дефектації.

Як вбачається з матеріалів справи, для виконання зобов`язань за Договором, відповідач за власні кошти придбав ТМЦ на загальну суму 1 323 480,20 грн. з ПДВ. Придбання та використання ТМЦ підтверджується вимогами (требованиями) на видачу матеріалів, сировини, нарядами на виконання робіт, здаточними накладними, видатковими накладними, бухгалтерськими довідками про оплачу за виконані роботи.

Так, тепловоз серії ТЕМ2 заводський № 3251 на виконання зобов`язань за Договором розібраний відповідачем, а відтак не може бути повернутий в комплектності, що відповідає описаній в Акті приймання і попереднього зовнішнього огляду по формі ЗРУ1 складеному 13.07.2018

Також, згідно пункту 1.11. Інструкції про порядок пересилання локомотивів та моторвагонного рухомого складу ЦТ-0057, Затвердженої Наказом Укрзалізниці від 03.01.2003р. № 032-Ц - одноразовий дозвіл на переміщення по залізниці ТРС, що належить іншим відомствам, підприємствам і організаціям, серії якого експлуатуються на цій залізниці, надається начальником служби перевезень залізниці, а ТРС, серії якого на залізниці не експлуатуються, начальником залізниці.

Дозвіл надається на підставі заяви відправника, до якої додається акт перевірки технічного стану (форма ТУ-25). Відправником згідно Договору, є ремонтний завод ТОВ «ПТРЗ» де перебуває розібраний тепловоз.

Виходячи зі змісту Акту форми ТУ-25 та стану тепловозу серії ТЕ М2 заводський № 3251, акт не підлягає підписанню, а відтак пересилка тепловозу серії ТЕМ2 заводський № 3251 без виконання ремонту та заходів по подовженню строку служби, є неможливим. Отже, технічний стан тепловозу серії ТЕМ2 заводський № 3251 не дозволить отримати акт форми ТУ-25 для пересилання його коліями загального користування залізниць України.

Так, 30.08.2018 на ТОВ «ПТРЗ» відбулася робоча зустріч за участю представників замовника та виконавця.

Згідно порядку денного, робоча група у складі представників ТОВ «ПТРЗ» та ПАТ «Сумихімпром», зокрема, узгоджувала Акт дефектації по деталям, що не вистачає, ненормально зношеним вузлам і деталям виявленим під час приймання тепловозу серії ТЕМ2 зав. № 3251 в ремонт після його розбирання, по додатковим роботам не передбаченим ремонтом в об`ємі КР-1.

Після розгляду вказаного питання, представникам ПАТ «Сумихімпром» було надано ціну додаткових робіт на підставі спільно опрацьованого Акту дефектації.

Вказані обставини зафіксовано Протоколом № 1 від 30.08.2018 наради робочої групи щодо виконання Договору № 37/024 від 14.06.2018. Однак, позивачем не підписано спільно опрацьований Акт дефектації.

Згідно із статтею 11 Цивільного кодексу України підставами виникнення прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини. Положеннями статей 627, 628 Цивільного кодексу України визначено, що відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості. Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Відповідно до частини 1 статті 181 Господарського кодексу України, господарський договір за загальним правилом викладається у формі єдиного документа, підписаного сторонами та скріпленого печатками. Допускається укладення господарських договорів у спрощений спосіб, тобто шляхом обміну листами, факсограмами, телеграмами, телефонограмами тощо, а також шляхом підтвердження прийняття до виконання замовлень, якщо законом не встановлено спеціальні вимоги до форми та порядку укладення даного виду договорів.

Відповідно до частини 7 статті 179 ГК України, господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим кодексом.

Статтею 629 Цивільного кодексу України, встановлено, що договір є обов`язковим для виконання сторонами. У відповідності до вимог статей 525, 526 Цивільного кодексу України зобов`язання повинні виконуватися належним чином та в установлений строк, одностороння відмова від виконання зобов`язання не допускається. Статтею 193 Господарського кодексу України передбачено, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору. Не допускаються одностороння відмова від виконання зобов`язань, крім випадків, передбачених законом. Статтею 530 Цивільного кодексу України встановлено, що якщо у зобов`язанні встановлений строк його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк. Якщо строк (термін) виконання боржником обов`язку не встановлений або визначений моментом пред`явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов`язок у семиденний строк від дня пред`явлення вимоги, якщо обов`язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

Зобов`язання припиняється, зокрема, виконанням, проведеним належним чином (ст. 599 Цивільного кодексу України).

Дослідивши матеріали справи, суд приходить до висновку, що правовідносини, що виникли між сторонами з договору надання послуг №37/024 від 14.06.2018 регулюються нормами гл.61 ЦК України.

Відповідно 837 ЦК України за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов`язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу. Договір підряду може укладатися на виготовлення, обробку, переробку, ремонт речі або на виконання іншої роботи з переданням її результату замовникові.

Відповідно 849 ЦК України замовник має право у будь-який час до закінчення роботи відмовитися від договору підряду, виплативши підрядникові плату за виконану частину роботи та відшкодувавши йому збитки, завдані розірванням договору.

Відповідно до ст.611 ЦК України, у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема припинення зобов`язання внаслідок односторонньої відмови від зобов`язання, якщо це встановлено договором або законом, або розірвання договору.

Особа, яка порушила зобов`язання, відповідно до ст.614 ЦК України, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом.

Статтею 594 Цивільного кодексу України передбачена можливість, як спосіб забезпечення виконання зобов`язання, притримання кредитором (ретентором) належного боржнику майна. Вказаною нормою визначено, що кредитор, який правомірно володіє річчю, що підлягає передачі боржникові або особі, вказаній боржником, у разі невиконання ним у строк зобов`язання щодо оплати цієї речі або відшкодування кредиторові пов`язаних з нею витрат та інших збитків має право притримати її у себе до виконання боржником зобов`язання.

Частинами 3, 4 статті 13 ГПК України передбачено, що кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

Оскільки матеріалами справи підтверджено факт виконання замовником частини робіт за договором, а п.3.4. договору передбачено, що у випадку відмови Замовника від отримання послуг Замовник зобов`язаний відшкодувати Виконавцю понесені ним витрати за цим Договором та забрати тепловоз, його вузли, агрегати та інші складові частин за власний рахунок, то у суду відсутні підстави на задоволення позовних вимог щодо зобов"язання ТОВ «ПТРЗ» повернути ТОВ "Сумихімпром" тепловоз ТЕМ2 заводський №3251 в комплектності, що відповідає описаній в Акті приймання і попереднього зовнішнього огляду по формі ЗРУ1 складеному 13.07.2018, в рамках договору №37/024 від 14.06.2018.

Судовий збір відповідно до ст.129 ГПК України покладається на позивача.

Керуючись ст. ст. 129, 232-233, 237-238 ГПК України, ст.594 ЦК України, суд -

ВИРІШИВ:

Відмовити у задоволенні позову.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду. Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення. Відповідно до п.17.5 Перехідних положень ГПК України, апеляційні скарги подаються учасниками справи до або через відповідні суди за правилами, що діяли до набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Повне рішення складено 24.06.2019

Суддя Кльопов І.Г.