ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 червня 2019 року

м. Київ

Справа № 910/20383/17

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

Ткач І.В. - головуючий, Губенко Н.М., Кондратова І.Д.,

за участю секретаря судового засідання Бойка В.С.,

представники учасників справи:

позивача - ОСОБА_1 ,

відповідача - Хілінський А.О.,

третьої особи-1 - ОСОБА_7,

третьої особи-2 - не з`явився,

третьої особи-3 - не з`явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу ОСОБА_2

на постанову Північного апеляційного господарського суду від 13.03.2019

(головуючий суддя Дідиченко М.А., судді Пономаренко Є.Ю., Калатай Н.Ф.)

у справі №910/20383/17 Господарського суду міста Києва

за позовом ОСОБА_2

до Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод"

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: 1) ОСОБА_3 , 2) ОСОБА_4 , 3) Товариство з обмеженою відповідальністю "Глобал Кастодіан"

про визнання недійсним рішення загальних зборів товариства,

ВСТАНОВИВ:

ІСТОРІЯ СПРАВИ

1. Короткий зміст позовних вимог

1.1. У листопаді 2017 року ОСОБА_2 звернувся до Господарського суду міста Києва з позовом до Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" (далі - ПАТ "Експериментальний механічний завод") про визнання недійним рішення загальних зборів товариства, оформленого протоколом позачергових загальних зборів ПАТ "Експериментальний механічний завод" від 21.08.2017 та таким, що не породжує юридичних наслідків з моменту його прийняття.

1.2. Позовні вимоги мотивовані тим, що рішенням загальних зборів ПАТ "Експериментальний механічний завод", оформленим протоколом від 21.08.2017, порушено корпоративні права позивача, оскільки останній не був належним чином повідомлений про скликання позачергових зборів. Крім того, позивач зазначає, що наглядова рада, яка приймала рішення про скликання загальних зборів 21.08.2017 є неправомочною, оскільки рішенням Господарського суду міста Києва у справі №910/7837/17 було скасовано рішення попередніх загальних зборів відповідача, на яких позивача відсторонено від членства в наглядовій раді.

Крім того, позивач зазначив у позовній заяві про порушення корпоративних прав ОСОБА_5 , оскільки його також не було повідомлено про скликання загальних зборах товариства 21.08.2017.

2. Обставини справи, встановлені судами першої та апеляційної інстанцій

2.1. Згідно з витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, відомості про реєстрацію ПАТ "Експериментальний механічний завод" внесені до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців 17.05.2005, номер запису 0002375.

Відповідно до пунктів 6.1, 6.2 Статуту ПАТ "Експериментальний механічний завод", нова редакція якого затверджена рішенням загальних зборів учасників (протокол від 28.02.2017), статутний капітал ПАТ "Експериментальний механічний завод" становить 31 144,05 грн, складається виключно з простих іменних акцій та поділений на 622 881 акцію номінальною вартістю 0,05 грн.

2.2. Відповідно до наданих позивачем виписок про стан рахунку в цінних паперах на 21.08.2017, ОСОБА_2 є власником простих іменних акцій емітента - ПАТ "Експериментальний механічний завод" у бездокументарній формі у кількості 75 180 шт. загальною номінальною вартістю 3 759,00 грн (номінальна вартість одного цінного паперу - 0,05 грн), частка у статутному капіталі ПАТ "Експериментальний механічний завод" - 12,0697%.

2.3. ОСОБА_3 та ОСОБА_4 є власниками простих іменних акцій ПАТ "Експериментальний механічний завод", які в сукупності володіють 10 і більше відсотків простих акцій відповідача.

2.4. 07.07.2017 ПАТ "Експериментальний механічний завод" в особі директора ОСОБА_11 та члена наглядової ради ОСОБА_8 отримало вимогу ОСОБА_3 та ОСОБА_4 про скликання позачергових загальних зборів акціонерного товариства.

Листом від 18.07.2017 вих. №18/07/2017, голова наглядової ради відповідача ОСОБА_8 та директор ОСОБА_6 повідомили, що починаючи з моменту отримання вимоги 07.07.2017 та до 18.07.2017 наглядова рада ПАТ "Експериментальний механічний завод" не приймала рішень про скликання позачергових зборів.

2.5. 18.07.2017 ОСОБА_3 та ОСОБА_4 прийнято рішення акціонерів про скликання (проведення) позачергових загальних зборів товариства на підставі ч. 6 ст. 47 Закону України "Про акціонерні товариства". Зазначене рішення викладено у письмовій формі та містить положення про затвердження проекту порядку денного позачергових зборів, текст повідомлення про проведення цих зборів, проекти рішень з питань порядку денного, встановлено дату складання переліку акціонерів для розсилання повідомлень про проведення позачергових зборів - 18.07.2017, обрання складу реєстраційної комісії для реєстрації акціонерів (представників акціонерів) для участі у позачергових зборах.

2.6. 18.07.2017 ОСОБА_3 та ОСОБА_4 укладено договір №895-ІОЗ з депозитарною установою - Товариством з обмеженою відповідальністю "Глобал Кастодіан" (далі - ТОВ "Глобал Кастодіан"), відповідно до умов якого депозитарна установа надає акціонерам комплекс послуг з інформаційного та організаційного забезпечення проведення загальних зборів емітента, що призначені акціонерами на 21.08.2017, а акціонери зобов`язуються прийняти та оплатити надані послуги.

2.7. 21.08.2017 відбулися позачергові загальні збори ПАТ "Експериментальний механічний завод", оформлені протоколом б/н від 21.08.2017, до порядку денного яких включено такі питання: обрання лічильної комісії позачергових загальних зборів товариства; обрання голови та секретаря позачергових загальних зборів товариства; про затвердження порядку (регламенту) проведення позачергових загальних зборів товариства; про внесення змін до Статуту товариства; про прийняття та затвердження внутрішнього положення товариства про виконавчий орган; про внесення змін до внутрішніх положень товариства; про відкликання (припинення) директора товариства; про обрання голови та членів правління товариства; про відкликання (припинення) повноважень членів наглядової ради товариства; про обрання членів наглядової ради товариства; про затвердження умов договорів (типової форми договору), що укладатимуться з членами наглядової ради товариства, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами наглядової ради товариства; про відкликання (припинення) повноважень членів ревізійної комісії товариства; про обрання ревізійної комісії товариства; про затвердження умов договорів (типової форми договору), що укладатимуться з членами ревізійної комісії товариства, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами ревізійної комісії товариства.

2.8. Відповідно до змісту протоколу б/н від 21.08.2017 загальна кількість осіб, включених до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах станом на 15.08.2017 складає 701 особа; загальна кількість голосів акціонерів власників голосуючих акцій товариства, які зареєструвалися для участі у зборах - 408 956, з них: загальна кількість голосів акціонерів, що враховуються для визначення кворуму та при голосуванні на зборах - 403 412 голосів, загальна кількість голосів акціонерів, що не враховуються для визначення кворуму та при голосуванні на зборах - 5 544 голоси; кворум зборів - 78,7056%; склад лічильної комісії зборів: Куценко В.Ю. - голова, Долга О.Р., Великанов С.В.. - члени комісії; порядок голосування - бюлетенями.

Протокол від 21.08.2017 підписано головою зборів ОСОБА_7 та секретарем зборів ОСОБА_11, справжність підписів яких засвідчено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Верповською О.В. 21.08.2017.

Згідно з протоколом позачергових загальних зборів відповідача від 21.08.2017, за наслідками розгляду питань порядку денного загальними зборами товариства прийнято такі рішення:

1) про обрання лічильної комісії загальних зборів: Куценко В.Ю. - голова, Долга О.Р., Великанов С.В. - члени комісії;

2) про обрання головою позачергових загальних зборів ОСОБА_7 та секретарем зборів ОСОБА_11;

3) про затвердження порядку (регламенту) проведення позачергових загальних зборів;

4) про внесення змін та доповнень до Статуту товариства шляхом викладення його в новій редакції, затвердження нової редакції Статуту товариства, обрання уповноваженою особою для підписання Статуту товариства у новій редакції і проведення його державної реєстрації ОСОБА_11 та доручення останньому вчинити відповідні дії;

5) про прийняття та затвердження внутрішнього положення ПАТ "Експериментальний механічний завод" про виконавчий орган - Положення про правління ПАТ "Експериментальний механічний завод";

6) про внесення змін та доповнень до Положення про наглядову раду та Положення про ревізійну комісію ПАТ "Експериментальний механічний завод" шляхом викладення їх у новій редакції, про затвердження зазначених внутрішніх положень та доручення голові та секретарю підписати щойно затверджені нові редакції зазначених положень;

7) про відкликання (припинення) повноважень директора ПАТ "Експериментальний механічний завод";

8) про обрання головою правління ПАТ "Експериментальний механічний завод" ОСОБА_6, про обрання членом правління ОСОБА_16, про обрання членом правління ОСОБА_17 з дати, наступної за днем прийняття цього рішення;

9) про відкликання (припинення) повноважень голови та членів наглядової ради ПАТ "Експериментальний механічний завод";

10) перелік кандидатів, обраних до складу наглядової ради ПАТ "Експериментальний механічний завод": ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_8 .;

11) про затвердження умов договорів (типової форми договору), що укладатимуться з членами наглядової ради ПАТ "Експериментальний механічний завод" та обрання особою, уповноваженою на підписання договорів з членами наглядової ради товариства на затверджених умовах голову правління ПАТ "Експериментальний механічний завод";

12) про відкликання (припинення) повноважень голови та членів ревізійної комісії ПАТ "Експериментальний механічний завод";

13) про обрання ревізійної комісії товариства: ОСОБА_3, ОСОБА_4;

14) про затвердження умов договорів (типової форми договору), що укладатимуться з членами ревізійної комісії та обрання особою, уповноваженою на підписання договорів з членами ревізійної комісії на затверджених умовах голову правління ПАТ "Експериментальний механічний завод".

2.9. Позивач у позові зазначив, що йому стало відомо про проведення позачергових зборів товариства випадково під час розгляду справи №910/7837/17. Проте, про скликання позачергових зборів учасників товариства позивач повідомлений не був, на зборах присутній не був, повідомлення про проведення загальних зборів не отримував та на сайті відповідача вказане повідомлення не розміщено.

3. Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції

3.1. 17 квітня 2018 року рішенням Господарського суду міста Києва позов задоволено частково. Визнано недійсним з моменту прийняття рішення загальних зборів товариства, оформленого протоколом позачергових загальних зборів ПАТ "Експериментальний механічний завод" від 21.08.2017. В іншій частині позовних вимог відмовлено. Здійснено розподіл судових витрат.

3.1.1. Суд першої інстанції дійшов висновку, що враховуючи відсутність доказів персонального повідомлення позивача в письмовій формі про проведення позачергових загальних зборів, відсутність беззаперечних доказів надсилання позивачеві повідомлення простим поштовим відправленням, загальні збори були проведені з порушенням порядку скликання позачергових зборів та позбавлення позивача можливості прийняти участь у загальних зборах.

Крім того, суд першої інстанції зазначив, що в матеріалах справи відсутні докази звернення акціонерів ОСОБА_3 та ОСОБА_4 до правомочної наглядової ради у складі, визначеному рішенням загальних зборів акціонерів відповідача від 27.04.2015, та що у встановлений ч. 2 ст. 47 Закону України "Про акціонерні товариства" строк правомочна наглядова рада не прийняла рішення про скликання позачергових загальних зборів акціонерного товариства.

3.1.2. Відмовляючи у вимозі позивача про визнання недійним рішення загальних зборів товариства від 21.08.2017 таким, що не породжує юридичних наслідків з моменту його прийняття, то суд у цій частині дійшов висновку, що позивач фактично дублює одну й ту ж вимогу у реченні двічі, називаючи її різними формулюваннями, тоді як порушене право вже захищене судом шляхом задоволення вимоги про визнання такого рішення недійсним.

3.2. 13 березня 2019 року постановою Північного апеляційного господарського суду рішення Господарського суду міста Києва від 17.04.2018 скасовано частково. Прийнято нове рішення, яким у задоволені позову ОСОБА_2 відмовлено повністю. Здійснено розподіл судового збору.

3.2.1. Суд апеляційної інстанції виходив з того, що згідно з ч. 2 ст. 47 Закону України "Про акціонерні товариства" вимога акціонерів про проведення позачергових зборів подається до виконавчого органу, яким відповідно до Статуту ПАТ "Експериментальний механічний завод" був директор, а не наглядова рада.

07.07.2017 акціонери ОСОБА_3 та ОСОБА_4 звернулись з вимогою про скликання позачергових загальних зборів до діючого на той час виконавчого органу ПАТ "Експериментальний механічний завод", а саме до директора ОСОБА_11 .

3.2.2. Судом апеляційної інстанції відхилено посилання суду першої інстанції на рішення Господарського суду міста Києва від 04.09.2017 у справі 910/7837/17, яким визнано недійсним рішення загальних зборів товариства, що оформлене протоколом позачергових загальних зборів від 28.02.2017, яким, зокрема, скасовано колегіальний виконавчий орган та створено одноособовий орган (директор), оскільки на дату звернення акціонерів з вимогою про скликання позачергових загальних зборів (07.07.2017) вказане рішення загальних зборів було чинним, а ОСОБА_11 був директором ПАТ "Експериментальний механічний завод".

Крім того, постановою Верховного Суду від 02.05.2018 скасовано рішення Господарського суду міста Києва від 04.09.2017, постанову Київського апеляційного господарського суду від 08.02.2018 у справі №910/7837/17, якими було визнано недійсним рішення загальних зборів ПАТ "Експериментальний механічний завод", оформлене протоколом від 28.02.2017, та направлено справу на новий розгляд.

За результатами нового розгляду Господарським судом міста Києва було прийнято рішення від 15.11.2018, яким в задоволенні позовних вимог про визнання недійсним рішення загальних зборів ПАТ "Експериментальний механічний завод", що оформлене протоколом від 28.02.2017, відмовлено.

3.2.3. Також апеляційним судом зауважено, що вимога акціонерів ОСОБА_3 та ОСОБА_4 про скликання позачергових загальних зборів акціонерного товариства, не містить всієї інформації, що передбачена ч. 2 ст. 47 Закону України "Про акціонерні товариства", зокрема, вимога не містить пропозиції щодо кандидатури для обрання голови колегіального виконавчого органу акціонерного товариства (особи, яка здійснює повноваження одноосібного виконавчого органу) або для призначення особи, яка тимчасово здійснюватиме його повноваження, а містить лише посилання на те, що пропозиція щодо кандидатури для обрання особи на посаду директора додається.

Водночас суд апеляційної інстанції зазначив, що не всі порушення, які допускаються при підготовці щодо проведення позачергових зборів, є безумовною підставою для визнання недійсними рішень, що прийняті на цих зборах.

3.2.4. Крім того, судом апеляційної інстанції встановлено, що ТОВ "Глобал Кастодіан" повідомлено позивача про скликання 21.08.2017 позачергових загальних зборів акціонерів, зареєстрованих у реєстрі власників іменних цінних паперів товариства, шляхом надіслання 21.07.2017 персональних повідомлень кожному акціонеру з зазначенням дати, часу, місця проведення та порядку денного загальних зборів, а також порядку ознайомлення з документами, що стосуватимуться таких зборів.

При цьому, судом апеляційної інстанції визнано список згрупованих поштових відправлень, наданий ТОВ "Глобал Кастодіан" як належний, достатній та допустимий доказ повідомлення позивача як акціонера про проведення 21.08.2017 позачергових загальних зборів акціонерів ТОВ "Глобал Кастодіан", оскільки він містить усі необхідні відомості, які передбачені Правилами надання послуг поштового зв`язку.

Господарським судом апеляційної інстанції також зауважено, що ТОВ "Глобал Кастодіан" надані відповідні докази придбання поштових конвертів та знаків поштової оплати, які по суті є підтвердженням оплати послуг поштового зв`язку.

Встановивши обставини дотримання порядку скликання загальних зборів, зокрема щодо належного повідомлення позивача про такі збори, наявність кворуму на загальних зборах 21.08.2017, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про відсутність правових підстав для визнання рішень позачергових загальних зборів акціонерів відповідача, оформлених протоколом від 21.08.2017, недійсними.

4. Короткий зміст вимог касаційної скарги та аргументи учасників справи

4.1. ОСОБА_2 звернувся до Верховного Суду з касаційною скаргою, в якій просить скасувати постанову Північного апеляційного господарського суду від 13.03.2019, а рішення Господарського суду м. Києва від 17.04.2018 залишити в силі.

4.1.1. Позивач вважає постанову суду апеляційної інстанції такою, що прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права, зокрема, ч. 1 ст. 76, ч. 1 ст. 77 ГПК України, п. 2 та п.п. 66-67, п. 80 Правил надання послуг поштового зв`язку, затверджених постановою Кабінету Міністрів України №270 від 05.03.2009, та п. 3.8.1.1, п.п. 3.8.2.1-3.8.2.3 - Порядку пересилання поштових відправлень, затверджених наказом ДП "Укрпошта" від 12.05.2006 №211.

4.1.2. На думку позивача, витяг із списку згрупованих простих поштових відправлень не може бути належним і допустимим доказом факту завчасного персонального повідомлення позивача про проведення загальних зборів акціонерів, що є предметом оскарження, як це передбачено Статутом товариства. Надані третіми особами суду фіскальні чеки про купівлю марок та конвертів встановлюють лише факт купівлі конвертів та марок, а не використання їх для персонального повідомлення позивача про проведення загальних зборів.

Враховуючи викладене, позивач зазначив, що суд апеляційної інстанції невірно встановив факт завчасного та належного письмового повідомлення третіми особами позивача про проведення загальних зборів 21.08.2017.

4.2. Відзиви від інших учасників справи до Верховного Суду не надійшли.

4.3. Склад суду змінено у зв`язку з відпусткою суддів Стратієнко Л.В., Студенець В.І., що підтверджується наявними у справі Витягами з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи (касаційної скарги, апеляційної скарги, заяви) між суддями від 03.06.2019.

ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ

5. Оцінка аргументів учасників справи і висновків судів першої та апеляційної інстанцій

5.1. Щодо меж розгляду справи судом касаційної інстанції

5.1.1. З урахуванням меж розгляду справи судом касаційної інстанції, визначених статтею 300 Господарського процесуального кодексу України, не можуть бути взяті до уваги аргументи скаржника про необхідність встановлення обставин справи, про достовірність чи недостовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими.

5.1.2. Згідно з компетенцією, визначеною законом, Верховний Суд в межах доводів та вимог касаційної скарги та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

5.2. Щодо суті касаційної скарги

5.2.1. Предметом спору у справі є вимоги позивача про визнання недійним рішення загальних зборів товариства, оформленого протоколом позачергових загальних зборів ПАТ "Експериментальний механічний завод" від 21.08.2017 та таким, що не породжує юридичних наслідків, з моменту його прийняття.

5.2.2. Судові рішення в частині відмови у задоволенні позову про визнання рішення загальних зборів товариства, оформленого протоколом позачергових загальних зборів ПАТ "Експериментальний механічний завод" від 21.08.2017 таким, що не породжує юридичних наслідків з моменту його прийняття, не оскаржуються.

З урахуванням приписів ст. 300 ГПК України суд касаційної інстанції переглядає у касаційному порядку судові рішення в межах доводів та вимог касаційної скарги.

Предметом касаційного оскарження відповідно до вимог касаційної скарги позивача є постанова суду апеляційної інстанції в частині відмови у задоволення позову про визнання недійним рішення загальних зборів товариства, оформленого протоколом позачергових загальних зборів ПАТ "Експериментальний механічний завод" від 21.08.2017.

5.2.3. Верховний Суд виходить з такого.

Відповідно до положень ст.ст. 32-34 Закону України "Про акціонерні товариства" (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) вищим органом акціонерного товариства є загальні збори, які повинні скликатися щороку, але можуть бути скликані й позачергово. Загальні збори можуть вирішувати будь-які питання діяльності акціонерного товариства, до їх виключної компетенції належить, зокрема, внесення змін до статуту товариства, прийняття рішення про зміну типу товариства, затвердження положень про загальні збори, наглядову раду, виконавчий орган та ревізійну комісію (ревізора) товариства, а також внесення змін до них. У загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники.

Згідно з ч. 1 ст. 35 Закону України "Про акціонерні товариства" письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів.

Письмове повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного надсилається акціонерам персонально (з урахуванням частини другої цієї статті) особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений статутом акціонерного товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами.

Акціонерне товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів акціонерного товариства публікує в офіційному друкованому органі повідомлення про проведення загальних зборів (крім проектів рішень щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного). Публічне акціонерне товариство додатково надсилає повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного фондовій біржі, на якій це товариство пройшло процедуру лістингу, а також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власному веб-сайті інформацію, передбачену частиною третьою цієї статті. Приватне акціонерне товариство додатково розміщує на власній веб-сторінці в мережі Інтернет інформацію, передбачену частиною третьою цієї статті.

Положеннями Статуту ПАТ "Експериментальний механічний завод" встановлено порядок скликання загальних зборів акціонерів товариства, який передбачає необхідність письмового повідомлення персонально кожного акціонера про дату проведення загальних зборів не пізніше 30 днів до дати проведення загальних зборів (п. 9.2.16 Статуту в редакції від 28.02.2017).

5.2.4. Згідно з ст. 47 Закону України "Про акціонерні товариства" в редакції, чинній на час скликання спірних загальних зборів, позачергові загальні збори акціонерного товариства скликаються наглядовою радою, у тому числі, на вимогу акціонерів (акціонера), які на день подання вимоги сукупно є власниками 10 і більше відсотків простих акцій товариства.

Вимога про скликання позачергових загальних зборів подається в письмовій формі виконавчому органу на адресу за місцезнаходженням акціонерного товариства із зазначенням органу або прізвищ (найменувань) акціонерів, які вимагають скликання позачергових загальних зборів, підстав для скликання та порядку денного. У разі скликання позачергових загальних зборів з ініціативи акціонерів вимога повинна також містити інформацію про кількість, тип і клас належних акціонерам акцій та бути підписаною всіма акціонерами, які її подають. Якщо порядком денним позачергових загальних зборів передбачено питання дострокового припинення повноважень голови колегіального виконавчого органу (особи, яка здійснює повноваження одноосібного виконавчого органу), одночасно обов`язково подається пропозиція щодо кандидатури для обрання голови колегіального виконавчого органу акціонерного товариства (особи, яка здійснює повноваження одноосібного виконавчого органу) або для призначення особи, яка тимчасово здійснюватиме його повноваження.

5.2.5. Суд апеляційної інстанції встановив, що п. 9.4.1 Статуту ПАТ "Експериментальний механічний завод" передбачено, що одноосібним виконавчим органом товариства, що здійснює керівництво його поточною діяльністю, є директор.

При цьому, лист ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , адресований ПАТ "Експериментальний механічний завод" з вимогою про скликання позачергових загальних зборів товариства згідно з ч. 1 ст. 47 Закону України "Про акціонерні товариства" отримано виконавчим органом ПАТ "Експериментальний механічний завод" в особі директора ОСОБА_11 та головою наглядової ради ПАТ "Експериментальний механічний завод" ОСОБА_8.

У зв`язку з неприйняттям наглядовою радою у встановлений законом строк рішення про скликання позачергових загальних зборів акціонерного товариства або про відмову в такому скликанні протягом 10 днів з моменту отримання вимоги про їх скликання, акціонери ОСОБА_3 та ОСОБА_4 вирішили самостійно скликати загальні збори, що узгоджується з ч. 6 ст. 47 Закону України "Про акціонерні товариства".

5.2.6. Суди встановили, що для організації забезпечення проведення загальних зборів емітента, що призначені акціонерами на 21.08.2017, акціонери ОСОБА_3 та ОСОБА_4 уклали договір №895-ІОЗ з депозитарною установою - ТОВ "Глобал Кастодіан", згідно з умовами якого ТОВ "Глобал Кастодіан" прийняло до виконання від ОСОБА_3 та ОСОБА_4 . розпорядження на отримання переліку акціонерів, яким надсилатиметься письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства, розпорядження на здійснення (забезпечення) письмового повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів акціонерного товариства, розпорядження на отримання переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства.

На виконання вказаних розпоряджень ТОВ "Глобал Кастодіан" отримано Перелік акціонерів, яким надсилатиметься письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства станом на 18.07.2017. Відповідно до витягу з переліку акціонерів, яким надсилатиметься письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства станом на 18.07.2017 та які мають право на участь у загальних зборах товариства, наданого ПАТ "Національний депозитарій України", позивач мав право на участь у загальних зборах ПАТ "Експериментальний механічний завод" 21.08.2017 та повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства мало надсилатись на таку адресу: 02068, м. Київ, вул. А. Ахматової, буд. 37, кв. 140 .

Крім того, 20.07.2017 в щоденному офіційному друкованому виданні Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку "Відомості" №135 (2640) опубліковувалось повідомлення про проведення позачергових загальних зборів ПАТ "Експериментальний механічний завод", призначених на 21.08.2017.

5.2.7. Господарський суд апеляційної інстанції встановив, що ОСОБА_2 направлено повідомлення про проведення 21.07.2017 позачергових загальних зборів акціонерів за адресою: 02068, м. Київ , вул. А. Ахматової , буд. 37, кв. 140, яка відповідає адресі, зазначеній у витягу з переліку акціонерів, яким надсилатиметься письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства станом на 18.07.2017 та витягу з переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах товариства

Згідно з приписами ст. 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

З урахуванням положень ст. 86 ГПК України судом апеляційної інстанції у цьому конкретно випадку визнано належним та допустимим доказом список згрупованих поштових відправлень (простих поштових відправлень): повідомлень акціонерів ПАТ "Експериментальний механічний завод" про проведення 21.08.2017 позачергових загальних зборів акціонерів, який поданий ТОВ "Глобал Кастодіан", оскільки цей список містить усі необхідні відомості, зокрема, відбиток календарного штемпеля відділення Укрпошти з датою прийняття відправлення - 21.07.2017.

5.2.8. Так, відповідно до п. 66, п. 67 Правил в разі відправляння згрупованих поштових відправлень, поштових переказів відправник складає їх список. Кількість поштових відправлень, поштових переказів одного виду та категорії, що включається до одного списку, кількість примірників списків та необхідність подання їх в електронному вигляді визначається оператором поштового зв`язку. До списку включаються поштові відправлення, поштові перекази, згруповані за способом пересилання.

Список засвідчується підписом відправника. Якщо відправником є юридична особа, список згрупованих внутрішніх рекомендованих поштових карток, листів, бандеролей засвідчується підписом відповідального працівника цієї особи, список згрупованих внутрішніх листів та бандеролей з оголошеною цінністю, посилок, прямих контейнерів, поштових переказів - підписами керівника та головного бухгалтера. Підписи скріплюються відповідними печатками (за наявності).

Про прийняття для пересилання згрупованих поштових відправлень, поштових переказів, видається один розрахунковий документ на один список. Один примірник списку з відміткою оператора поштового зв`язку видається відправникові (п. 68 Правил надання послуг поштового зв`язку).

При цьому судом апеляційної інстанції враховано, що матеріали справи не містять, а учасниками процесу не надано розрахункового документу (касовий чек, розрахункова квитанція тощо) відповідно до п. 68 Правил.

Однак, відповідно до пункту 11 Правил поштові відправлення поділяються на такі категорії: прості, рекомендовані, без оголошеної цінності, з оголошеною цінністю.

Просте поштове відправлення - поштове відправлення, яке приймається для пересилання без видачі розрахункового документа та доставляється без розписки. Тобто, у випадку пересилання поштової кореспонденції шляхом надсилання простого поштового відправлення розрахунковий документ не видається.

Відповідно до п. 80 Правил підтвердженням оплати послуг поштового зв`язку є, зокрема, поштові марки, наклеєні на письмову кореспонденцію або нанесені типографським способом на поштові конверти, поштові картки.

Пунктом 22 Правил встановлено, що функції із зважування згрупованих поштових відправлень, їх тарифікації (у тому числі наклеювання поштових марок на них), тарифікації згрупованих поштових переказів, проставлення особливих відміток на згруповані поштові відправлення, поштові перекази покладаються на відправників. Такі послуги також можуть надаватися оператором поштового зв`язку за додаткову плату.

Господарським судом апеляційної інстанції встановлено, що ТОВ "Глобал Кастодіан" надані відповідні докази придбання поштових конвертів та знаків поштової оплати, які по суті є підтвердженням оплати послуг поштового зв`язку.

Крім того, судом апеляційної інстанції правильно зауважено, що належність виконання обов`язку щодо повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів не пов`язується з фактом отримання учасником товариства такого повідомлення, оскільки наведеними положеннями чинного законодавства та Статуту передбачений обов`язок розіслати повідомлення про загальні збори.

Отже, встановивши обставини дотримання порядку скликання загальних зборів, зокрема щодо належного повідомлення позивача про такі збори, наявність кворуму на загальних зборах 21.08.2017, суд апеляційної інстанції дійшов обґрунтованого висновку про відсутність правових підстав для визнання рішень позачергових загальних зборів акціонерів відповідача, оформлених протоколом від 21.08.2017, недійсними.

5.2.9. Звертаючись з касаційною скаргою, скаржник не спростував висновки суду апеляційної інстанції щодо відсутності правових підстав для задоволення позову та не довів неправильне застосування судами норм матеріального і процесуального права як необхідної передумови для скасування прийнятих ними судових рішень.

6. Висновки за результатами розгляду касаційної скарги

6.1. Верховний Суд вважає висновок господарського суду апеляційної інстанції про відмову у задоволенні позову обґрунтованим. При цьому, доводи позивача у касаційній скарзі висновків суду апеляційної інстанції не спростовують.

6.2. Відповідно до статті 309 Господарського процесуального кодексу України суд касаційної інстанції залишає касаційну скаргу без задоволення, а судові рішення - без змін, якщо визнає, що рішення ухвалено з додержанням норм матеріального і процесуального права. Не може бути скасоване правильне по суті і законне рішення з одних лише формальних міркувань.

6.3. Зважаючи на викладене, Верховний Суд дійшов висновку про залишення касаційної скарги Арутюнова Юрія Оганесовича без задоволення, а постанови апеляційної інстанції - без змін.

7. Судові витрати

7.1. Зважаючи на те, що Верховний Суд залишає касаційну скаргу Арутюнова Юрія Оганесовича без задоволення, судові витрати, пов`язані з розглядом справи у суді касаційної інстанції, покладаються на скаржника.

Керуючись статтями 300, 301, 308, 309, 314, 315, 317 Господарського процесуального кодексу України, Верховний Суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Касаційну скаргу ОСОБА_2 залишити без задоволення.

2. Постанову Північного апеляційного господарського суду від 13.03.2019 у справі №910/20383/17 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя І. Ткач

Судді Н. Губенко

І. Кондратова