Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

31.05.2019 м. Івано-ФранківськСправа № 909/147/19

Господарський суд Івано-Франківської області у складі: судді Фанди О.М., секретаря судового засідання Поліводи С.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за позовом: Фізичної особи - підприємця Волосянко Іванни Василівни, АДРЕСА_1 ,

до відповідача: Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Івано-Франківськгаз", вул. Ленкавського, 20, м. Івано-Франківськ, 76010,

про скасування протоколу засідання комісії з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ від 02.08.2018 року та акту розрахунку необлікованого (дорахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 02.08.2018 року

за зустрічним позовом: Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Івано-Франківськгаз", вул. Ленкавського, 20, м. Івано-Франківськ, 76010,

до відповідача: Фізичної особи - підприємця Волосянко Іванни Василівни, АДРЕСА_1 ,

про стягнення з Фізичної особи-підприємця Волосянко Іванни Василівни 144 709,15 грн. за 11 177 тис.куб.м необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу

за участю:

від позивача: Лукінів Михайло Петрович - адвокат, (договір про надання правової допомоги в суді № 11/2019 від 02.02.2019 року; посвідчення адвоката № 412 від 11.01.2002 року)

від відповідача: Данилюк Галина Йосипівна - адвокат, (договір про надання правової допомоги № 201117-8 від 20.11.2017 року; довіреність вих. № 760007-Ск-184-0119 від 10.01.2019 року; свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю № 699)

установив: Фізична особа - підприємець Волосянко Іванна Василівна (далі - позивач) звернулась до Господарського суду Івано-Франківської області із позовною заявою до Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Івано-Франківськгаз" (далі - відповідач) про скасування протоколу засідання комісії з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Івано-Франківськгаз" від 02.08.2018 року, яким задоволено Акт про порушення за № 1300 від 17.07.2018 року та акту розрахунку необлікованого (дорахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 02.08.2018 року на суму 144 709,15 грн., який складено Публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Івано-Франківськгаз".

Судом ухвалою від 05.03.19 відкрито провадження у справі, вирішено здійснювати розгляд справи за правилами загального позовного провадження, а розгляд справи в підготовчому судовому засіданні призначено на 26.03.19.

25.03.2019 представником відповідача за первісним позовом подано через канцилярію Господарського суду Івано-Франківської області зустрічну позовну заяву Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Івано-Франківськгаз" до Фізичної особи - підприємця Волосянко Іванни Василівни про стягнення з Фізичної особи - підприємця Волосянко Іванни Василівни 144 709,15 грн. за 11 177 тис.куб.м необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу.

Господарським судом Івано-Франківської області ухвалою від 26.03.19 прийнято зустрічний позов Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Івано-Франківськгаз", до відповідача: Фізичної особи - підприємця Волосянко Іванни, Василівни, про стягнення з Фізичної особи-підприємця Волосянко Іванни Василівни 144 709,15 грн. за 11 177 тис.куб.м необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу до спільного розгляду з первісним позовом, а підготовче судове засідання відкладено на 24.04.19.

Ухвалою - повідомленням Господарського суду Івано-Франківської області від 24.04.19 підготовче судове засідання відкладено на 06.05.19.

06 травня 2019 року позивачем за первісним позовом подано до Господарського суду Івано-Франківської області клопотання про приєднання до матеріалів справи письмову заяву свідка фізичної особи-підприємця Скварчинського Ігоря Петровича (вх.№7560/19 від 06.05.19). Вказана заява мотивована тим, що контрольний огляд лічильника газу було проведено без його ( Скварчинського І.П. ) участі, оскільки в той час ним виконувались обов`язки по обслуговуванню клієнтів, після чого його повідомлено про необхідність здійснення демонтажу лічильника. В наступному абзаці вказаної заяви свідок зазначає, що "після складення 04.07.2018 року Акту про порушення жодних питань щодо демонтажу лічильника газу представниками оператора ГРМ не ставилось".

Судом ухвалою від 06.05.19 продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів та відкладено підготовче судове засідання на 17.05.2019 року.

15 травня 2019 року відповідачем за первісним позовом подано до суду заперечення на заяву свідка Скварчинського І.П. за вх.№8301/19, з поданим до неї відповідним поясненням представника відповідача за первісним позовом Семківим М. М. В поданому запереченні відповідач за первісним позовом вказує на наявну розбіжність пояснень Скварчинського І.П. у поданій ним заяві (вх.№7560/19 від 06.05.19).

15 травня 2019р. представником відповідача через канцелярію Господарського суду Івано-Франківської області подано заяву за вх. № 8302/19 від 15.05.19 про уточнення позовних вимог. У вказаній заяві відповідач зазначає, що 21.03.2019 року загальними зборами акціонерів Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Івано-Франківськгаз" (протокол № 20) змінено тип та найменування товариства та затверджено статут в новій редакції, згідно якого повне найменування відповідача є наступним: Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Івано-Франківськгаз".

Ухвалою від 17.05.2019 року Господарський суд Івано-Франківської області вирішив розглядати вказану вище заяву відповідача як заяву про здійснення процесуального правонаступництва та здійснив заміну відповідача - Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Івано-Франківськгаз" його правонаступником - Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Івано-Франківськгаз". Вказаною ухвалою закрито підготовче провадження та призначити справу до судового розгляду по суті.

В судовому засіданні представник позивача за первісним позовом позовні вимоги підтримав, з підстав викладених у позовній заяві (вх. №2700/19 від 12.02.2019) та просить суд позов задовольнити, у зустрічному позові - відмовити.

В обґрунтування вимог позивач за первісним позовом послався на те, що при складанні представниками оператора ГРМ ПАТ "Івано-Франківськгаз" спірних актів про порушення (№1280 від 04.07.2018 року та №1300 від 17.07.2018 року) недотримано положень Кодексу газорозподільних систем, зокрема вказує на: - неприйняття до уваги пояснення власника щодо відсутності ознак втручання при складанні спірних актів; - на неповідомлення власника приміщення про час та день проведення експертизи та ненадання результатів її проведення на вимогу останнього: - неправомірність прийняття рішення, оформлене Протоколами, за результатами засідання комісії з розгляду актів про порушення оператора ГРМ.

Щодо зустрічного позову заперечив з підстав, викладених у відзиві на зустрічний позов (вх.№6467/19 від 12.04.19). Зокрема, вказав на його безпідставність та такого, що суперечить нормам права і обставинам, мотивуючи тим, що ПАТ "Івано-Франківськгаз" невірно застосовано положення Кодексу газорозподільних систем при складанні Актів про порушення. Зокрема посилається на те, що спірні акти складені за відсутності споживача (власника приміщення на якому здійснюється огляд об`єкта газопостачання) чи уповноваженого нею представника. Крім того зазначає, що відмова Сварчинського І.П. від підписання Акту про порушення №1280-ІФ від 04.07.2018 року не підтверджується відеозйомкою. У своєму відзиві останній також посилається на невідповідність актів про порушення формі №16 до Кодексу газорозподільчих систем та неузгодженість їх між собою. Також позивач за первісним позовом вказує на можливість пошкодження маркувальної таблиці представниками ПАТ "Івано-Франківськгаз" під час складання акту №1280-ІФ від 04.07.2018 року та на незазначення останньої повірки лічильника газу при складанні протоколу-акту про демонтаж та направлення лічильника газу для проведення експертизи №1300-ІФ від 20.07.2018 року. Разом з тим, позивач за первісним позовом посилається на неправомірність складання Протоколів засідання комісії по розгляду актів про порушення, у зв`язку з відсутністю на засіданні 02.08.2018 року оператора ГРМ, уповноваженого представника метрологічної організації та територіального органу Регулятора та недотримання п.1 глави 3 розділу ХІ Кодексу газорозподільчих систем при складанні акту розрахунку необлікованого (недонарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Представник відповідача проти первісного позову заперечив, з підстав викладених у зустрічному позові (вх.№5567/19 від 25.03.2019) та відповіді на відзив (вх.№7349/19 від 26.04.19) та просить у первісному позові відмовити, а зустрічний позов - задовольнити.

В обгрунтування своїх заперечень на первісний позов та підтримання зустрічного позову відповідач за первісним позовом посилається на безпідставність заявленого первісного позову та такого, що не підлягає задоволенню, а зустрічні вимоги обгрунтованими та такими, що підлягають задоволенню, мотивуючи тим, що внаслідок проведення контрольного огляду газового лічильника та його складових, що знаходиться за адресою вул. С.Стецько, 2, м. Івано - Франківськ , виявлено порушення (несанкціоноване втручання в роботу лічильника та недопущення до демонтажу його), яке зафіксовано в Акті про порушення №1280-ІФ від 04.07.2018 року; та порушення (несанкціоноване втручання в роботу лічильника, шляхом пошкодження маркувальної таблиці облікового механізму), яке зафіксовано в Акті про порушення №1300 від 17.07.2018 року. За результатами проведеної перевірки були складені відповідні Акти про порушення та прийняте рішення про відшкодування шкоди, після чого складено Акт розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу газу. Вказана процедура щодо прийняття відповідних документів проведена з дотриманням вимог чинного законодавства щодо їх прийняття.

Розглянувши матеріали справи, вислухавши представників сторін, дослідивши докази у справі та надавши їм належної правової характеристики, суд враховує наступне.

01 січня 2010 року між ВАТ "Івано-Франківськгаз" (назву змінено на публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Івано-Франківськгаз") (по договору - виконавець/по справі за первісним позовом - відповідач, за зустрічним позовом - позивач) та фізичною особою-підприємцем Волосянко Іванною Василівною (по договору - замовник/ по справі за первісним позовом - позивач, по зустрічному позову - відповідач) укладено договір на постачання та транспортування природного газу (про порядок організації обліку газу) для промислових підприємств та комунально-побутових організацій до нежитлового приміщення за адресою вул. С. Стецько, 2 м. Івано-Франківськ.

01 січня 2016 року фізична особа-підприємець Волосянко Іванна Василівна приєдналась до умов Типового Договору розподілу природного газу по постачанню природного газу, визначення порядку організації обліку природного газу.

Відповідно до п.1.1, 1.2, 1.3 зазначеного вище договору відповідач надає послуги замовнику по транспортуванню природного газу, визначення порядку організації обліку природного газу.

Відповідно до п.3.1 вищезазначеного договору виконавець зобов`язався транспортувати природний газ по розподільних мережах, передавати газ замовнику в обсягах закуплених замовником, здійснювати оперативний контроль за споживання газу замовником та вести щомісячний облік спожитого газу.

18 серпня 2017 року на об`єкті газопостачання споживача Фізичної особи - підприємця Волосянко Іванни Василівни за адресою м. Івано-Франківськ, вул. С. Стецько, 2 , проведено контрольний огляд газового обладнання та його складових і встановлено показання лічильника природного газу на час перевірки - 08699м.куб, що пітверджується Актом 5238КО від 18.08.2017 року (копія долучена до матеріалів зустрічної позовної заяви).

04 липня 2018 року працівниками ПАТ "Івано-Франківськгаз" в присутності орендаря приміщення проведена перевірка справності лічильника газу (METRIХ, заводський номер 029351, 2009 року випуску), який знаходиться в приміщенні магазину "Декор" по вул. С. Стецького,2, м. Івано-Франківську.

За результатами перевірки лічильника складено Акт про порушення №1280 ІФ від 04.07.2018 року, в якому встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу, відмова в доступу до об`єкта споживача внаслідок ГРМ. У вказаному акті представниками оператора відмічено пояснення орендаря Скварчинського І.П. про те, що в зв`язку з відсутністю власника ним відмовлено в демонтажу лічильника. Власник за словами останнього прибуде з відпуски - 10.07.2018 року. Вказані пояснення скріплені підписом орендаря.

17 липня 2018 року головними фахівцями відповідача Сенишин Р.М., Ковтуник В.П. в присутності орендаря приміщення складено Акт про порушення за №1300, в якому вказано, несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу. Пошкоджений циліндер і маркувальна табличка механізму лічильника газу. Лічильник необхідно демонтувати та направити на експертизу. Комісія оператора ГРМ з розгляду цього акта буде проводити засідання 02.08.2018 року за адресою вул. Ленкавського, 20, м. Івано-Франківськ.Під час перевірки приладу обліку здійснювалась фотофіксаці.

20 липня 2018 року представниками оператора ГРМ ПАТ "Івано-Франківськгаз" складено Протокол-Акт №1300-ІФ про демонтаж та направлено ЗВТ (лічильника газу) для проведення експертизи, в якому вказано, що згідно з Актом про порушення від 17.07.2018 року №1300-ІФ демонтовано лічильник газу METRIY, заводський номер 029351, 2009 року випуску з показником відліткового механізму 09 920,24м.куб. з комерційного приміщення, яке знаходиться за адресою м. Івано-Франківськ, вул. С. Стецько, 2 та належить споживачу Волосянко І.В . Знято пломбу R 13088237, встановлено заглушку, яку опломбовано пломбою R225192230 та ВУ 11367583.

В Протоколі-Акті №1300-ІФ від 20.07.2018 року, вказано, що пломба заводу-виробника встановлена не в тому місці та пошкоджено шильдик облікового механізму. Демонтований лічильник упаковано в пакет та опломбовано пломбою "R22519229 ПАТ ІФ ГАЗ" і за ініціативою представників оператором ГРМ направлено його на експертне дослідження в лабораторію ПАТ "Івано-Франківськгаз" за адресою вул. Ленкавського, 20, м. Івано-Франківськ. Про час та дату проведення вказаної експертизи, зокрема проведення якої зазначено 24.07.2018 року з 9:00 год. до 13:00 год та з 13:00 год. до 15:00 год., повідомлено споживача Волосянко І.В. , про що остання розписалась у Протоколі-Акті №1300-ІФ від 20.07.2018 року.

Висновком екпертної комісії (відповідно до Акту експертизи №1569 від 24.07.2018 року) встановлено, що до лічильника було несанкціоноване втручання. Дане втручання могло бути виявлено під час контрольного зняття показань лічильника. Лічильник до експлуатації не придатний. Лічильник поміщено в пакет та опломбовано пломбою R23057621. Експертиза лічильника ініційована оператором ГРМ.

02 серпня 2018 року відбулося засідання постійно діючої комісії ПАТ "Івано-Франківськгаз" з розгляду актів про порушення оператора ГРМ, за результатами розгляду яких прийняті рішення, зокрема:

- за результатом розгляду акту про порушення №1280-ІФ від 04.07.2018 року прийнято рішення про необхідність додаткового обстеження чи перевірки або додаткових пояснень (Протокол комісії з розгляду актів про порушення оператора ГРМ від 02.08.2018 року);

- за результатом розгляду акту про порушення №1300 від 17.07.2018 року прийнято рішення про задоволення його повністю (Протокол комісії з розгляду актів про порушення оператора ГРМ від 02.08.2018 року).

На підставі вказаного рішення проведено розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості неопломбування газовим обладнанням за період з 20.01.2018 року по 20.07.2018 року в загальному обсязі 11, 177 тис. куб.м на загальну суму 144 709 грн 15к., з урахуванням номінальної потужності котла 2-х контурного турбо "СІМЕ" - 24кВт та номінальної витрати газу "Метан" - 2.73 м. куб/год, про що складено Акт розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Рахунок на оплату вищезазначеної суми завданих збитків №000025550 від 05.09.2018 року направлено на адресу вул. С. Стецько,2 м. Івано-Франківськ рекомендованим листом 14.09.2018 року, про що свідчить копія фіскального чеку від 14.09.2019 року та супровідного листа № IF03/2-СЛ-9417-0918 від 12.09.2018 року, які долучені до матеріалів справи.

З урахуванням наведено, суд враховує наступне.

Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Івано-Франківськгаз" здійснює на території Івано-Франківської області господарську діяльність з розподілу природного газу та є оператором газорозподільної системи (далі - Оператор ГРМ).

З грудня 2015 року відносини між оператором ГРМ та споживачами прирожного газу, в тому числі і споживачами природного газу, в тому числі і споживачами, що не є побутовими, регулюються нормами Закону України "Про ринок природного газу" від 19.04.2015 року, введеного в дію 01.10.2015 року , Кодексом газорозподільних систем (далі - Кодекс ГРМ) та Умовами Типового договору розподілу природного газу.

Пунктом 7 глави 3 розділу IV Кодексу ГРМ встановлено, що фактом приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти договір розподілу природного газу, зокрема повернення підписаної заяви-приєднання, сплата рахунка оператора ГРМ та/або документально підтверджене споживання природного газу.

В спірному випадку фактом приєднання фізичної особи-підприємця Волосянко Іванни Василівни до умов Типового договору розподілу природного газу є підписання нею та повернута оператору ГРМ заява-приєднання №094282 АА64АР016 від 01.01.2016 року до Типового договору розподілу природного газу (ЕІС код 56ХО00082АА6400D).

Відповідно до глави 6 розділу 10 Кодексу ГРМ, протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових Оператор ГРМ та споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) проводять такі спільні дії: контрольне зняття показань ЗВТ (лічильника газу); перевірку комерційного ВОГ та його складових відповідно до вимог цього Кодексу, зокрема контрольний огляд вузла обліку; монтаж/демонтаж ЗВТ на повірку (періодичну, позачергову, експертну), експертизу та/або ремонт. За збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування. У разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це Оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки.

Пунктом 4 глави 6 розділу X Кодексу газорозподільних систем встановлено, що за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач) на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування.

В спірному випадку, підставою для проведення перевірки об`єкту газопостачання, що належить ФОП Волосянко І.В. і знаходиться за адресою вул. С. Стецько, 2 м. Івано-Франківськ послужило те, що представники відділу інспектування та відділу обслуговування вузлів обліку газу Івано-Франківського відділення ПАТ "Івано-Франківськгаз" аналізуючи газоспоживання по даному об`єкту газопостачання встановили, що показання лічильника газу, надані споживачем Волосянко І.В. та зафіксовані в двохсторонньо підписаних актах прийому-передачі природного газу не співпадають з показаннями фактично з знятими при проведенні 18.08.2017 року планової перевірки комерційного ВОГ на даному об`єкті газопостачання. В акті приймання-передачі природного газу №ІФ 00019355 від лютого 2017 року споживач ( Волосянко І.В. ) зазначив, що станом на 01.03.2017 року показання лічильника 8885м.кв, в акті приймання-передачі природного газу №ІФ 00025876 від 30.04.2017 року споживач зазначає станом на 28.04.2017 року показання лічильника - 8915 м.кв, а під час проведення 18.08.2017 року планової перевірки комерційного ВОГ на об`єкті газопостачання, який знаходиться на вул. С. Стецько,2 в м. Івано-Франківськ, представниками оператора ГРМ зафіксовано показник лічильника газу - 08699 м.кв.(арк.168-173,т.І )

Положеннями абз.5 ст.17 Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність" встановлено, що стосовно законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, може також проводитися позачергова експертна та інспекційна повірка.

Пунктом 8 ст. 1 Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність" інспекційна повірка засобів вимірювальної техніки - це повірка засобів вимірювальної техніки, яка проводиться під час здійснення метрологічного нагляду.

Положеннями п.1 гл.9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем встановлено, що суміжні суб`єкти ринку природного газу, зокрема оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу мають право здійснювати з дотриманням вимог цього кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових.

Пунктом 4 глави 9 розділу Х Кодексу ГРМ передбачено право оператора ГРМ при проведенні контрольного огляду вузла обліку, зокрема оператор ГРМ має право: оглядати комерційний ВОГ та його складові на предмет відсутності ознак пошкодження ЗВТ, пошкодження пломб, несанкціонованого втручання в ЗВТ, несанкціонованого газопроводу та/або несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок чого може перевищуватися діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).

Відповідно до п. 2 глави 9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем перевірка комерційного ВОГ, а також контрольний огляд вузла обліку здійснюються у будь-який час доби та у присутності споживача (суміжного суб`єкта природного газу) або його представника, крім випадків, передбачених цим розділом.

Споживач (суміжний суб`єкт природного газу), на території якого знаходиться комерційний ВОГ , має забезпечити безперешкодний доступ представникам оператора ГРМ (іншого суб`єкта ринку природного газу, а саме ініціатора перевірки) за їх посвідченнями (дкументами, які уповноважують особу) до комерційного ВОГ та його складових для проведення їх перевірки або контрольного огляду вузла обліку.

Враховуючи викладене, представники оператора ГРМ мають право безперешкодного доступу до об`єкту газопостачання в будь-який час доби за їх службовими посвідченнями для виконання ними службових обов`язків, зокрема щодо перевірки, повірки та/або експертизи комерційного вузла обліку (лічильника газу), а також перевірки показань лічильника газу.

Згідно п.1 глави 5 розділу 11 Кодексу газорозподільних систем, у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу.

Відповідно до п.2 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, акт про порушення після пред`явлення представником оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживачів/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення знаходиться на території (в приміщенні) оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час та місце складання акта про порушення.

З оглянутих в судовому засіданні Актів про порушення №1280-ІФ від 04.07.2018 року та №1300 від 17.07.2018 року судом встановлено, що зазначені акти складалися в присутності користувача об`єкта газопостачання , який належить ФОП Волосянко І.В. та знаходиться за адресою вул. С. Стецько ,2 м. Івано - Франківськ , а саме Скварчинського Ігоря Петровича , який підписав спірні акти, зазначивши про те, що він є орендарем даного приміщення і у зв`язку з відсутністю власника зазначеного приміщення відмовляє в демонтажу лічильника. У вказаному акті останній зазначив про прибуття власника 10.07.2018 року. Вказані акти підписані також трьома представниками оператора ГРМ, а під час складання акту про порушення №1300 від 17.07.2018 року проводився відеозапис, копія якого долучена до матеріалів справи. Суд, переглянувши відеозапис на відповідному диску, встановив, факт вручення представниками оператора ГРС копії акту №1300 від 17.07.2018 року Скарчинському І.П. для передачі його власнику Волосянко І.П.

Вказана обставина підтверджує факт правомірності складення спірних актів про порушення відповідачем за первісним позовом з дотриманням вимог п.2 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем.

Судом встановлено також ту обставину, що як на час виявлення 04.07.2018 року втручання в роботу лічильника газу, так і 17.07.2018 року споживач фізична особа-підприємець Волосянко І.П. була відсутня на об`єкті газопостачання, у зв`язку із чим представниками оператора ГРС лічильник газу на експертизу не демонтувався.

Щодо твердження позивача про відсутність відеофіскації відмови Скварчинського І.П. від підписання актів про порушення як на підставу позовних вимог, то суд зазначає, що вказана відеофіксація не є обов`язковою, оскільки орендарем приміщення, в якому знаходиться спірний об`єкт обліку газопостачання Скварчинським І.П. підписано акти про порушення з відповідними поясненнями.Проте суду надано відповідачем відеозапіс з якого вбачається, що за пропозицією представників відповідача Скварчинським І.П. робиться запис в акті перевірки , одночасно він телефонує комусь звертаючись до абонента "Іванна Василівна".

Щодо твердження позивача про невідповідність актів про порушення №1280-ІФ від 04.07.2018 року та №1300 від 17.07.2018 року формі, зазначеній в Додатку №16 до Кодексу газорозподільних систем, то суд, здійснивши перевірку складення відповідних актів встановив , що у спірних актах повністю збережено типову форму акту, зазначену в Додатку №16 до Кодексу газорозподільних систем, її більш розширено, як зазначив представник відповідача для зручності складання таких актів представниками оператора ГРМ.

Акти фіксують одне й те саме порушення - несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу. В акті про порушення №1300 від 17.07.2018 року більш детально описано виявлене порушення. За поясненнями представника відповідача вказаний акт складено більш досвідченими та кваліфікованими представниками Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Івано-Франківськгаз".

Щодо посилання позивача на незазначення дати останньої повірки лічильника газу у Протоколі-акту про демонтаж та направлення ЗВТ (лічильника газу) для проведення експертизи №1300-ІФ від 20.07.2018 року, при його складанні, то суд враховує наступне.

Відповідно до вимог п.1 гл.7 розділу Х Кодексу газорозподільних систем власник засобу вимірювальної техніки (далі - ЗВТ), що є елементами комерційних вузлів обліку газу, зобов`язані забезпечити належний контроль за строками спливу міжповірочних інтервалів ЗВТ та організацію проведення їх повірки. Здійснення періодичної повірки ЗВТ забезпечується власником ЗВТ за власний рахунок.

Разом з тим, суд зазначає, що у Акті про порушення №1280-ІФ від 04.07.2018 року зазначено дату останньої повірки, а саме - 2014 року ІІ квартал.

Щодо посилання позивача за первісним позовом на те, що контрольне зняття показань лічильника газу здійснюється щомісячно, про що складається Акт звірки, - не відповідають фактичним обставинам.

Відповідно до положень п.2 гл.6 розділу Х Кодексу газорозподільних систем контрольний огляд вузла обліку газу здійснюється оператором ГРМ за необхідності, але не рідше ніж один раз на шість місяців.

За поясненнями представника відповідача в судовому засіданні контрольне зняття показань ЗВТ, у зв`язку з недостатністю кадрів у Івано-Франківському відділенні Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Івано-Франківськгаз" здійснюється один раз в рік. Проте щомісячно показання лічильника газу надає по телефону чи будь-яким іншим способом сам споживач природного газу, акти складаються щомісячно (станом на останню дату звітного місяця) і підписуються двосторонньо: представником оператора ГРМ та споживачем, що не є побутовим.

Позивач у свох поясненнях припускає, що можливо представники відповідача 04.07.2018 року під час складання акту про порушення №1280-ІФ самі пошкодили шильдик.Однак дослідивши докази у справі суд виходить з наступного. По-перше: спірний акт складався в присутності Скварчинського І .П. (орендаря магазину по вул . С. Стецько, 2 м. Івано-Франківськ), який не допустив представників оператора ГРМ до лічильника газу. По-друге: Пошкодження шильдика полягають в тому, що на ньому виявлено отвори і деякі з них заклеяні та зафарбовані. Окрім пошкодження шильдика на лічильнику газу типу МЕTRIX G4 2009 року випуску №029351, були виявлені ще ряд інших пошкоджень, зокрема: свинцева пломба заводу виробника встановлена не в належному місці та перевернута; один із відбитків заводу-виробника на пломбі відсутній; пломба-наліпка типу "БПР`ЄР" №8878973 - пошкоджена; скло корпусу облікового механізму знімається з місця встановлення; кріплення заглушки - обламані і інше, про що зазначено в акті №1569 експертизи лічильника газу від 24.07.2018 року.

Вищевказане підтверджує, що для спричинення таких значних пошкоджень лічильнику газу потрібно затратити тривалий час,однак як зазначено вище під час перевірки в приміщенні перебував орендар Скварчинський І.П. , який при написанні зауважень до акту перевірки не вказав на пошкодження працівниками відповідача приладу обліку.

Пунктом 7 глави 9 розділу 10 Кодексу ГРМ передбачено, що при виявленні ознак пошкодження пломб (крім факту їх відсутності чи розірвання пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу) та/або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, що має бути зазначено в акті про порушення, за домовленістю сторін або за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх експертиза у порядку, визначеному цим розділом.

Відповідно до п.п.4, 5 глави 10 розділу 10 Кодексу газорозподільних систем, експертизу ЗВТ та/або пломби проводить комісія, до складу якої має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів. Крім того, Оператор ГРМ офіційним листом має запросити для участі на постійній основі у складі комісії по одному уповноваженому представнику від метрологічної організації та територіального органу Регулятора. У разі відмови метрологічної служби або територіального органу Регулятора в делегуванні свого представника для участі на постійній основі у складі комісії комісія створюється без участі таких представників.

Відповідно до умов підпункту 4 п.7.3 Типового договору розподілу природного газу, споживач зобов`язаний забезпечувати безперешкодний та безоплатний доступ на власні об`єкти чи земельну ділянку представникам оператора ГРМ за їх службовими посвідченнями для визнання ними службових обов`язків щодо забезпечення гарантованого рівня надійності, безпеки, якості та величини тиску природного газу, запобігання можливим витоком газу та недопущення аварійних ситуацій, зокрема для: перевірки, локалізації, і ліквідації витоків газу та аварійних ситуацій; перевірки повірки та/або експертизи комерційного вузла обліку (лічильника газу), а також перевірки показань лічильників газу; виконання робіт з припинення та відновлення газопостачання тощо.

Споживач зобов`язаний бути присутнім під час проведення експертизи. У разі неприбуття споживача та/або уповноваженої ним особи на експертизу проведення експертизи ЗВТ та/або пломби проводиться без його участі.

Посилання позивача на те, що експертиза лічильника газу проведена без участі власника приміщення, в якому знаходиться лічильнику газу типу МЕTRIX G4 2009 року випуску №029351 є безпідставним.

24 липня 2018 року Волосянко І.В. була присутня при експертному дослідженні цілісності заводської пломби, повірочного тавра та відліткового механізму і бачила як проводилось експертне дослідження основних пошкоджень лічильника газу типу МЕTRIX G4 2009 року випуску №029351. ЇЇ присутність під час експертного дослідження зафіксована на фото, яке долучено до Акту експертизи №1569 від 24.07.2018 року та подане відповідачем і долучене судом до матеріалів справи. На завершення експертизи, після проведення повірки спірного лічильника, яка проводилась в тій же експертній лабораторії відповідним спеціалістом, Волосянко І.В. не з`явилась, про що зазначено у вказаному Акті експертизи лічильника газу.

Разом з тим, суд зазначає про відсутність у матеріалах справи доказів про те, що Волосянко І.В. подавала до експертної лабораторії запити про видачу їй копій Акта експертизи приладу обліку газу.

Згідно п.8 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем Акт про порушення має бути розглянутий комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. При складанні акта про порушення представник Оператора ГРМ зазначає в ньому про необхідність споживача (несанкціонованого споживача) бути присутнім на засіданні комісії, на якому буде розглянуто складений акт про порушення.

Як зазначалося вище, у спірному акті про порушення №1300 від 17.07.2018 вказано про проведення 02.08.2018 року засідання комісії по розгляду вказаного акту, про що також свідчить долучений до матеріалів справи копія диска з відеофіксацією порушень.

Розділ ХІ гл.5 п.10 Кодексу газорозподільних систем передбачає, що споживач (несанкціонований споживач) зобов`язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення. У разі неприбуття споживача (несанкціонованого споживача) та/або уповноваженої ним особи на засідання комісії останній розглядає акт про порушення без його (її) участі.

Розділом ХІ гл.5 п.9 Кодексу газорозподільних систем передбачено, що до складу комісії з розгляду актів про порушення має входити не менше трьох представників оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів.

Крім того, оператор ГРМ офіційним листом має запросити для участі на постійній основі у складі комісії по одному уповноваженому представнику метрологічної організації та територіального органу Регулятор. Представники вказаних організацій запрошуються офіційним листом оператора ГРМ на вимогу споживача при розгляді суперечливих моментів, які можуть виникнути у взаємовідносинах між споживачем та оператором ГРМ.

В спірному випадку, відповідно до Листа завідувавча сектору НКРЕКП у Івано-Франківській області В Серединського, № 40/41-34/16 від 29.01.2016 року (копія листа долучена до матеріалів справи) вказані вище представники відмовилися делегувати своїх представників для участі га постійні основі у складі постійно діючої комісії ПАТ "Івано-Франківськгаз" з розгляду актів про порушення оператора ГРМ.

З урахуванням наведеного, оскільки споживач Волосянко І.В. не була присутньою на засіданні комісії ПАТ "Івано-Франківськгаз" з розгляду актів про порушення оператора ГРМ, хоча, як вбачається вище, завчасно була повідомлена про це і не наполягала на запрощені уповноважених представників метрологічної організації та територіального органу Регулятора, тому вищевказана комісія ПАТ "Івано-Франківськгаз" розглядала складений стосовно неї акт про порушення без їх участі.

Таким чином, наведене вище спростовує твердження позивача про неправомірність прийняття позивачем рішення (оформлене протоколами від 02.08.2018 року) за результатами розгляду актів про порушення №1280-ІФ від 04.07.2018 року та №1300 від 17.07.2018 року.

Щодо посилання позивача на недотримання відповідачем п.1 гл.3 розділу ХІІ Кодексу газорозподільних систем при оформленні Акту необлікованого розрахунку необлікованого об`єму та обсягу природного газу і його вартості, то суд зазначає наступне.

При задоволенні комісією акта про порушення складається акт розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Суд звертає увагу на те, що об`єкт газопостачання, який знаходиться за адресою: вул. С.Стецько, 2 м. Івано-Франківськ і належить фізичній особі-підприємцю Волосянко І.В. є нежитловим приміщенням, а фізична особа-підприємець Волосянко І.В. не є побутовим споживачем.

У відповідності до вимог Кодексу газорозподільних систем при визначені необлікованих об`ємів природного газу та зміні їх режиму нарахування фізичній особі-підприємцю Волосянко І.В., як несанкціонованому споживачу, що не є побутовим застосовуються вимоги положень п. 1 гл.4 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем та враховуються: номінальна потужність котла 2-х контурного турбо типу "СІМЕ" - 24 кВт, яка вказана в його інструкції (оскільки саме такий тип котла встановлений на спірному об`єкті газопостачання); номінальні витрати газу "Метан" - 2.73 м. куб/год.

А тому застосування положень п. 1 гл.3 розділу ХІ Кодексу ГРС, а також граничних об`ємів споживання природного газу, зазначених в Додатку №15 до Кодексу при визначенні необлікованих (донарахованих) об`ємів природного газу та зміні їх режиму нарахування споживачу, що не є побутовим - недопустимо, оскільки вони застосовуються тільки при виявленні оператором ГРС порушень.

За наведеного вище,позивачем не доведено суду обставин, на які він посилається як на підставу своїх вимог, відтак відсутні правові підстави для задоволення первісного позову.

Щодо зустрічного позову, то суд враховує наступне.

Згідно ст. 193 ГК України, суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Статтею 235 ГК України встановлено, що за порушення господарських зобов`язань до суб`єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов`язання, що використовуються самими сторонами зобов`язання в односторонньому порядку. Оперативно-господарські санкції застосовуються незалежно від вини суб`єкта, який порушив господарське зобов`язання.

Відповідно до ст. 623 ЦК України, боржник, який порушив зобов`язання, має відшкодувати кредиторові завдані цим збитки.

Приписами ст.225 ГК України передбачено, що до складу збитків, що підлягають відшкодуванню особою, яка допустила господарське правопорушення, включаються, зокрема, вартість втраченого, пошкодженого або знищеного майна, визначена відповідно до вимог законодавства; неодержаний прибуток (втрачена вигода), на який сторона, яка зазнала збитків, мала право розраховувати у разі належного виконання зобов`язання другою стороною.

Згідно ст.1166 ЦК України, майнова шкода, завдана неправомірними рішеннями, діями чи бездіяльністю особистим немайновим правом фізичної або юридичної особи, а також шкода, завдана майну фізичної або юридичної особи, відшкодовується в повному обсязі особою, яка її завдала.

Враховуючи викладене та те, що фізична особа-підприємець Волосянко І.В. завдала Акціонерному товариству "Оператор газорозподільної системи "Івано-Франківськгаз" збитків в результаті несанкціонованого втручання в роботу лічильника, що підтверджуються встановленими вище фактами при розгляді первісного позову, суд вважає, що відповідачем правомірно 02.08.2018 прийнято рішення, оформлене Протоколом комісії з розгляду актів про порушення оператора ГРМ від 02.08.2018 року, про задоволення акту про порушення №1300 від 17.07.2018 року.

Разом з тим, правомірним є нарахування, на підставі вказаного рішення необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості неопломбування газовим обладнанням за період з 20.01.2018 року по 20.07.2018 року в загальному обсязі 11, 177 тис. куб.м на загальну суму 144 709 грн 15к., з урахуванням номінальної потужності котла 2-х контурного турбо "СІМЕ" - 24кВт та номінальної витрати газу "Метан" - 2.73 м. куб/год, про що складено Акт розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Згідно ст.ст. 74, 77 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

В контексті наведеного, зустрічний позов підлягає до задоволення.

У відповідності до ст.129 ГПК України, судовий збір за первісним позовом залишити за фізичною особою-підприємцем Волосянко Іванною Василівною; судовий збір за зустрічним позовом стягнути з фізичної особи-підприємця Волосянко Іванни Василівни на користь Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Івано-Франківськгаз".

Керуючись Кодексом газорозподільних систем, ст. 1 Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність", ст. 193, 235 Господарського кодексу України, ст. 623, 1166 Цивільного кодексу України , ст. 73, 74, 76, 77, 86, 98, 129, 202, 232-233, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд,

в и р і ш и в :

в задоволенні первісного позову Фізичної особи - підприємця Волосянко Іванни Василівни до Акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Івано-Франківськгаз" про скасування протоколу засідання комісії з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ від 02.08.2018 року та акту розрахунку необлікованого (дорахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 02.08.2018 року - відмовити.

Судові витрати за первісним позовом залишити за позивачем Волосянко Іванною Василівною .

Зустрічний позов Акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Івано-Франківськгаз" до Фізичної особи - підприємця Волосянко Іванни Василівни про стягнення 144 709,15 грн. за 11 177 тис.куб.м необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу - задовольнити.

Стягнути з позивача Фізичної особи - підприємця Волосянко Іванни Василівни ( АДРЕСА_1 , код НОМЕР_1 ) на користь відповідача Акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Івано-Франківськгаз" (вул. Ленкавського, 20, м. Івано-Франківськ, код 03361046) - 144 709грн 15к. (сто сорок чотири тисячі тисячі сімсот дев`ять гривень п`ятнадцять) вартості за 11 177 тис. куб.м необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу та 2170 грн 64к. (дві тисячі сто сімдесят гривень шістдесят чотири копійки) витрат по сплаті судового збору.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом. Апеляційну скаргу може бути подано до Західного апеляційного господарського суду протягом двадцяти днів з дня складання повного судового рішення.

Повне рішення складено 10.06.2019

Суддя Фанда О. М.