ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06.06.2019м. ДніпроСправа № 904/5350/18

Господарський суд Дніпропетровської області у складі судді Бондарєв Е.М. за участю секретаря судового засідання Найдьонова Є.О.

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ПКФ Літмєх" (69041, Запорізька область, м. Запоріжжя, вул. Мінська, буд. 5)

до Комунального підприємства "Кривбасводоканал" (50027, Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Єсеніна, буд. 6А)

про врегулювання розбіжностей, що виникли при зміні умов договору від 08.02.2011 №103 надання послуг з постачання холодної води і водовідведення шляхом викладення його в новій редакції договору №103 від 02.10.2018

Представники:

Від позивача: Шерашов В.О., довіреність №б/н від 03.07.2018 представник

Касьян М.С., ордер серія ДП №1108/006 від 26.11.2018, адвокат

Від відповідача: Вдовенко М.В., довіреність №1 від 02.01.2019 адвокат

СУТЬ СПОРУ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "ПКФ Літмєх" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом №б/н від 26.11.2018 до Комунального підприємства "Кривбасводоканал" про врегулювання розбіжностей, що виникли при укладенні договору від 02.10.2018 №103 надання послуг з постачання холодної води і водовідведення, а саме:

1) преамбулу договору від 02.10.2018 №103 надання послуг з постачання холодної води і водовідведення викласти в редакції позивача;

2) підпункт таблиці пункту 4 договору від 02.10.2018 №103 надання послуг з постачання холодної води викласти в редакції позивача.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що умови розрахунків по зазначеному договору не в повній мірі відповідають діючому законодавству (що стосується відсутності в його умовах точного визначення споживання кількості води позивачем та відрахування від споживання позивача споживання субспоживачів Товариства з обмеженою відповідальністю "ПКФ Літмєх"), між сторонами з кінця 2017 року постійно виникають спори. Позивач вважає, що відсутність в умовах договору точного визначення споживання порушує права позивача. Так, відповідач, користуючись своїм монопольним становищем та наявністю в умовах договору лише одного приладу обліку для розрахунків, з жовтня 2017 року та по цей час самостійно бездоказово виставляє рахунки позивачу нічим не підтверджуючи визначення споживання позивача. Також позивач зазначає, що пропозиції відповідача не відповідають вимогам діючого законодавства, а саме враховуючи, що новація - це припинення договору новим договором, з метою знищення колишнього зобов`язання і заміст нього створення нового, причому сторони залишаються ті ж, то преамбула має містити посилку на реквізити договору, що припиняється - №103 від 08.02.2011. Щодо визначення споживання позивача, останній зазначає, що встановлений на виході з мережі Товариства з обмеженою відповідальністю "ПКФ Літмєх", та який зазначено в п.11 таблиці пункту 4 договору встановлений на підставі виданих відповідачем технічних умов на підставі розробленого відповідачем же проектного рішення. Лічильник опломбовано відповідачем 11.10.2016, на звернення позивача щодо прийняття лічильника для розрахунків, відповідач надав відмову.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 04.12.2018 прийнято позовну заяву до розгляду, відкрито провадження у справі №904/5350/18, вирішено справу розглядати за правилами спрощеного позовного провадження з викликом сторін та призначено судове засідання для розгляду справи по суті на 26.12.2018 о 12:00 год.

До суду 19.12.2018 Комунальне підприємство "Кривбасводоканал" подало зустрічну позовну заяву №3782 від 17.12.2018 про:

1) визнання договору (новація) №103 про надання послуг централізованого постачання холодної води і водовідведення від 02.10.2018 з протоколом розбіжностей від 26.10.2018 недійсним;

2) відмову в задоволенні первісного позову по даній справі.

Зустрічний позов обґрунтовано тим, що договір (новація) від 02.10.2018 №103 було підписано з протоколом розбіжностей від 16.09.2018, без зміни характеру зобов`язань та не узгодивши всі істотні умов договору, такий договір позивач вважає оспорюваним та таким, що підлягає визнанню недійсним. Договір (новація) від 02.10.2018 №103, як новація у розумінні ст.604 Цивільного кодексу України, сприйматися не може, оскільки до зміни характеру зобов`язань, як надання послуги, вона не призвела. У Комунального підприємства "Кривбасводоканал" відсутні правові підстави для скріплення підписом Актів і схем розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності мереж водопроводу та водовідводу, запропонованих Товариством з обмеженою відповідальністю "ПКФ Літмєх". В первісному позові з боку Товариства з обмеженою відповідальністю "ПКФ Літмєх" приховано факт не визначеності істотних умов договору щодо точок розподілу послуг, зокрема не укладеності Актів/схем розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності мереж водопроводу та водовідводу, з метою уникнення відповідальності за частину трубопроводу, яка перебуває у нього на балансовому обліку. Товариство з обмеженою відповідальністю "ПКФ Літмєх" зазначаючи на схемі додатку №1 до договору (новація) від 02.10.2018 №103, субспоживачами ПАТ "Криворізький залізорудний комбінат" (на схемі ПАО "КЖРК") та ТОВ "Промсистеми" не заперечує факт того, що останні отримують воду через мережі, які перебувають на балансі ТОВ "ПКФ Літмєх" та всупереч цьому в п.1.2 додатку №3 відповідальність за цей трубопровід (від ВКЗ-цех металоконструкцій ТОВ "Інваріант" до мойки ПАО "КЖРК") нести ухиляється. Товариство з обмеженою відповідальністю "ПКФ Літмєх" не надало доказів того, що трубопровід від ВКЗ-цеху металоконструкцій ТОВ "Інваріант" до мойки ПАО "КЖРК" передано на баланс іншому суб`єкту господарювання. Щодо невідповідності додатку 4 до договору (новація) від 02.10.20118 №103 (Актів/схем розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності мереж водовідводу) позивач за зустрічним позовом зазначає, що окрім вищевикладених ухилянь Товариства з обмеженою відповідальністю "ПКФ Літмєх" від відповідальності за трубопроводи, які перебувають на його балансі, в додатку 4 до договору (новація) від 02.10.2018 №103, зокрема в п.1 міститься посилання на додаток 1, що суперечить фактичним обставинам. Тобто, в акті розмежування балансової належності мереж водовідведення міститься посилання на схематичне зображення мереж водопостачання. З огляду на те, що договір (новація) від 02.10.2018 №103 було підписано з протоколом розбіжностей від 16.09.2018, без зміни характеру зобов`язань та не узгодивши всі істотні умови договору, такий договір позивач вважає оспорюваним та таким, що підлягає визнанню недійсним.

Ухвалою суду від 21.12.2018 прийнято зустрічну позовну заяву Комунального підприємства "Кривбасводоканал" до Товариства з обмеженою відповідальністю "ПКФ Літмєх" про визнання договору (новація) №103 про надання послуг централізованого постачання холодної води і водовідведення від 02.10.2018 з протоколом розбіжностей від 26.10.2018 недійсним для спільного розгляду з первісним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ПКФ Літмєх" до Комунального підприємства "Кривбасводоканал" про врегулювання розбіжностей, що виникли при укладенні договору від 02.10.2018 №103 надання послуг з постачання холодної води і водовідведення. Також суд ухвалив розгляд справи № 904/5350/18 здійснювати за правилами загального позовного провадження з викликом учасників справи та розгляд зустрічного позову призначено разом з первісним позовом у підготовчому засіданні на 26.12.2018 о 12:00 год.

У підготовчому засіданні 26.12.2018 оголошувалась перерва до 17.01.2019.

У підготовчому засіданні 17.01.2019 оголошувалась перерва до 07.02.2019.

У підготовчому засіданні 07.02.2019 представник позивача за первісним позовом звернувся до суду з усним клопотанням про зобов`язання відповідача за первісним позовом спільно скласти акти балансової належності мереж водопостачання та водовідведення щодо об`єкту за адресою: м. Кривий Ріг, вул. Ракітіна, 31д.

Судом клопотання позивача за первісним позовом про зобов`язання скласти спільний акт задоволено.

Ухвалою суду від 07.02.2019 продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів, зобов`язано сторони спільно скласти акти балансової належності мереж водопостачання та водовідведення щодо об`єкту за адресою: м. Кривий Ріг, вул. Ракітіна, 31 д , та відкладено підготовче засіданні на 05.03.2019.

Позивач за первісним позовом звернувся до суду із клопотанням про долучення до матеріалів справи копії листа ТОВ "ПКФ Літмєх" від 27.02.2019 вих№14 щодо виконання ухвали суду та копії постанови Центрального апеляційного господарського суду від 30.01.2019 по справі №908/812/18.

Також позивач за первісним позовом звернувся до суду із клопотанням про закриття провадження за зустрічним позовом у зв`язку з відсутністю предмету спору оскільки станом на момент звернення Комунального підприємства "Кривбасводоканал" до суду з зустрічною позовною заявою та на сьогоднішній день договір (новація) №103 про надання послуг з централізованого постачання холодної води і водовідведення від 02.10.2018 не було вчинено та він не діє.

Відповідач за первісним позовом звернувся до суду з клопотання про визнання причини пропуску заявлення клопотання поважними та витребувати у Товариства з обмеженою відповідальністю "ПКФ Літмєх" документи, які підтверджують право власності на будівлі і споруди за адресою: м. Кривий Ріг, вул. Ракітіна, 31д, та документи, які підтверджують передачу мереж водопостачання та водовідведення ТОВ "ПКФ Літмєх" на балансовий облік іншому підприємству.

Клопотання обґрунтоване тим, що на виконання ухвали суду 21.02.2019 було проведено спільне обстеження сторонами об`єкту послуг централізованого водопостачання та водовідведення за адресою: м. Кривий Ріг, вул. Ракітіна, 31д, за результатами якого було складено Акт з додатком №1 (схема водопостачання ТОВ "ПКФ Літмех") та додатком №2 (схема водовідведення ТОВ "ПКФ Літмех"). Під час перевірки 21.02.2019 з боку ТОВ "ПКФ Літмех" не було надано КП "Кривбасводоканал" жодного документу чи виконавчого креслення своїх мереж водопостачання та водовідведення. Відповідач за первісним позовом звертає увагу суду, що за відсутності документів, які підтверджують право власності на будівлі і споруди за адресою: м. Кривий Ріг, вул. Ракітіна, 31 д , єдиними належними та допустимими доказами на підтвердження балансоутримувачів мереж централізованого водопостачання та водовідведення у комунального підприємства "Кривбасводоканал" є Акти та схеми розподілу меж балансової належності, які є невід`ємними частинами діючого договору №103 про надання послуг з централізованого постачання холодної води і водовідведення від 08.02.2011 укладеного між КП "Кривбасводоканал" та ТОВ "ПКФ Літмех".

Таким чином, відповідач за первісним позовом переконаний, що для фактичного встановлення обставин чи спростування аргументів щодо балансової належності трубопроводів, суду необхідно витребувати у ТОВ "ПКФ Літмєх" документів, які підтверджують право власності на будівлі і споруди за адресою: м. Кривий Ріг, вул. Ракітіна, 31д та документи, які підтверджують передачу мереж водопостачання та водовідведення ТОВ "ПКФ Літмех" на балансовий облік іншому підприємству. Зазначені докази, відсутні у КП "Кривбасводоканал" так, як останній не є власником об`єкту за адресою: м. кривий Ріг , вул. Ракітіна , 31д .

Також у підготовчому засіданні 05.03.2019 представники сторін звернулися до суду із клопотанням про продовження підготовчого провадження у справі №904/5350/18 у розумні строки у зв`язку зі складністю вирішення спірних питань.

Судом клопотання відповідача за первісним позовом про витребування доказів задоволено, продовжено строк підготовчого провадження та підготовче засідання відкладено на 26.03.2019.

У підготовчому засіданні 26.03.2019 оголошувалась перерва до 04.04.2019.

У підготовчому засіданні 04.04.2019 оголошувалась перерва до 16.04.2019.

У підготовчому засіданні 16.04.2019 оголошувалась перерва до 06.05.2019.

До суду 06.05.2019 подана уточнена позовна заява відповідно до якої Товариство з обмеженою відповідальністю "ПКФ Літмєх" просить суд врегулювати розбіжності, що виникли при зміні умов договору від 08.02.2011 №103 надання послуг з постачання холодної води і водовідведення шляхом викладення його в новій редакції договору №103 від 02.10.2018, а саме:

1) преамбулу договору від 02.10.2018 №103 надання послуг з постачання холодної води і водовідведення викласти в такій редакції:

"Комунальне підприємство "Кривбасводоканал" (далі "Виконавець") в особі начальника відділу по укладанню договорів зі споживачами Крижевої Валерії Ігорівни, яка діє, згідно Довіреності №5 від 04.01.2018, з однієї сторони, та Товариство з обмеженою відповідальністю "ПКФ ЛІТМЄХ" в особі директора Волкова Євгена Володимировича, що діє на підставі Статуту (далі - "Споживач"), з другої сторони, що надалі іменуються "Сторони", - керуючись: Законом України "Про питну воду, питне водопостачання та водовідведення", Законом України "Про житлово-комунальні послуги", Законом України "Про особливості доступу до інформації у сферах постачання електричної енергії, природного газу, теплопостачання, централізованого постачання гарячої води, централізованого питного водопостачання та водовідведення", "Правилами користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення в населених пунктах України", затверджених наказом Міністерства з питань житлово-комунального господарства України від 27.06.2008 №190 (далі - Правила №190), "Правилами надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення", "Типовим договором про надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення" затверджених постановою кабінету міністрів України від 21.07.2005 №630 (далі - Правила №630), "Правилами приймання стічних вод до систем централізованого водовідведення", "Порядком визначення розміру плати, що справляється за понаднормативні скиди стічних вод до системи централізованого водовідведення", затверджених наказом міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 01.12.2017 №316 (далі - Правила №316), "Порядку проведення перерахунку розміру плати за надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення в разі ненадання їх або надання не в повному обсязі", затверджених постановою кабінету міністрів України від 17.02.2010 №151 (далі - Порядок №151), "Правилами технічної експлуатації систем водопостачання та каналізації населених пунктів України", затвердженими наказом державного комітету України по житлово-комунальному господарству від 05.07.1995 за №30 (далі - Правила №30), Рішенням Криворізької міської ради від 12.12.2012 №367 "Про затвердження науково-обґрунтованих нормативів питного водопостачання населення м. Кривий Рогу та норм витрат питної води на поливання газонів, присадибних ділянок, теплиць", "Порядком розроблення та затвердження технологічних нормативів використання питної води", затвердженого наказом державного комітету України з питань житлово-комунального господарства від 15.11.2004 №205 (далі - Порядок №205), "Методикою розроблення технологічних нормативів використання питної води житлово-експлуатаційними підприємствами", затвердженого наказом міністерства з питань житлово-комунального господарства України від 14.05.2008 №126 (далі - Методика №126) уклали цей договір, як нову редакцію договору №103 від 08.02.2011, про нижченаведене:";

2) підпункт таблиці пункту 4 договору від 02.10.2018 №103 надання послуг з постачання холодної води викласти в такій редакції:

11Лічильник/V11Sensus Qп=-Водопровідний колодязь ВК-3 на водопроводі Ду 150мм біля цеху металоконструкцій ТОВ "Інваріант", на виході з мережі ТОВ "ПКФ ЛІТМЄХ"Розподільчий лічильник (споживання відраховуються від ввідного лічильника) відраховує воду, що виходить з мережі ТОВ "ПКФ ЛІТМЄХ", встановлений у відповідності з ТУ№2058 від 06.10.2014 Виконавця (проектне рішення "В1845/14 НВК"), опломбований з боку Виконавця

Позивач вважає, що пропозиції відповідача не відповідають вимогам діючого законодавства, а саме, по-перше, щодо преамбули договору, договір від 02.10.2018 є новою редакцією договору від 08.02.2011, а не є другим договором про надання послуг постачання холодної води і водовідведення. Тобто відповідач помилково зазначає, що оновлюється договір від 02.10.2018. В даному випадку, враховуючи, що викладення договору в новій редакції - це припинення договору новою редакцією договору, з метою зміни умов колишнього зобов`язання, причому сторони залишаються ті ж, то преамбула має містити посилку на реквізити договору, що змінюється - №103 від 08.02.2011.

По-друге, позивач зазначає, що для визначення споживання позивача, що зазначене в п.4 договору, необхідно від споживання кількості води, яке визначене за вхідним лічильником, відрахувати споживання кількості води, визначене за приладами обліку субспоживачів (рядки 2-10 таблиці пункту 4 договору) та приладом обліку на водопроводі Ду 150мм біля цеху металоконструкцій ТОВ "Інваріант", на виході з мережі ТОВ "ПКФ ЛІТМЄХ" (рядок 11 таблиці пункту 4 договору). Спірний лічильник опломбований відповідачем. Встановлений цей лічильник у відповідності з отриманими технічними умовами відповідача та за проектом, що розроблений відповідачем, тобто відсутні підстави не використовувати цей прилад обліку. Проте відповідач в своїй пропозиції у протоколі розбіжностей пропонує наявний лічильник не використовувати, а самостійно розраховувати споживання води за межею мережі позивача, без надання алгоритмів розрахунку. Варіант відповідача суперечить діючому Закону України "Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання".

Також позивач просить суд судові витрати, що складаються з витрат по сплату судового збору у сумі 1 762,00 грн. та витрати на професійну правничу допомогу у сумі 15 800,00 грн. покласти на відповідача.

У підготовчому судовому засіданні 06.05.2019 представник Комунального підприємства "Кривбасводоканал" звернувся до суду із заявою про залишення зустрічної позовної заяви без розгляду згідно з п.5 ч. 1 ст. 226 Господарського процесуального кодексу України.

Ухвалою суду від 06.05.2019 зустрічну позовну заяву Комунального підприємства "Кривбасводоканал" до Товариства з обмеженою відповідальністю "ПКФ Літмєх" про визнання договору (новація) №103 про надання послуг централізованого постачання холодної води і водовідведення від 02.10.2018 з протоколом розбіжностей від 26.10.2018 недійсним залишено без розгляду.

Під час підготовчого засідання 06.05.2019 сторони дійшли до згоди розпочати розгляд справи №904/5350/18 по суті у відповідно до вимог ст. 183 Господарського процесуального кодексу України.

У судовому засіданні 06.05.2019 оголошувалась перерва до 06.06.2019.

Відповідачем 20.05.2019 долучено до матеріалів справи копію проекту Додаткової угоди до договору №103 від 08.02.2011 та докази направлення проекту Додаткової угоди до договору на адресу позивача.

В порядку ст. 240 Господарського процесуального кодексу України в судовому засіданні 06.06.2019 проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Дослідивши надані документи і матеріали, заслухавши пояснення представників сторін, з`ясувавши обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги та заперечення, оцінивши в сукупності докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд

ВСТАНОВИВ:

Між Комунальним підприємством "Кривбасводоканал" (далі - відповідач, Кривбасводоканал) та Товариством з обмеженою відповідальністю "ПКФ ЛІТМЄХ" (далі - позивач, Споживач) 08.02.2011 укладено договір №103 про надання послуг з централізованого постачання холодної води і водовідведення (далі - договір) у відповідності до пункту 1.1 якого Кривбасводоканал зобов`язується забезпечити Споживача питною водою, виробником якої є ДПП "Кривбаспромводопостачання" та прийняти від нього стічні води (на підставі Правил … №2202 від 29.09.2004), а Споживач зобов`язується прийняти та оплатити питну воду за встановленими тарифами згідно наданої заявки орієнтовно в обсязі 87 197,04 м3 /рік, а також стічні води в обсязі 67 141,72 м3 /рік.

За умовами пункту 1.2 договору, об`єктом користування водопостачанням та водовідведенням розташований за адресою по вул. Ногіна, 31 д.

У пункті 1.5. договору сторони обумовили, що вода подається Споживачу при наявності водовимірювальних приладів, встановлених за рахунок Споживача, своїми силами згідно з технічними умовами "Кривбасводоканалу".

В пункті 1.5. договору сторони також зазначили, що по вул. Ногіна, 31д встановлений лічильник POWOGAZ заводський номер 976650, начальні показники приладу 039559.

Тарифи на послуги водопостачання та водовідведення на день підписання договору затверджені рішенням виконавчого комітету Криворізької міської ради від 26.11.2008 №821 і можуть бути змінені відповідно до норм діючого законодавства. На момент укладення договору тариф складає за 1 м3 з ПДВ за воду питну - 4,48 грн.; за стоки - 4,95 грн. (пункт 2.1. договору).

В разі затвердження нових тарифів на послуги водопостачання та водовідведення Кривбасводоканал письмово повідомляє Споживача згідно з діючим законодавством України без додаткового узгодження розмірів та терміну введення нових тарифів. Письмове повідомлення стає невід`ємною частиною даного договору (п.2.2. договору).

За умовами пункту 3.1. договору розрахунки за надані послуги водопостачання та водовідведення здійснюються Споживачем у грошовій формі протягом трьох банківських днів після пред`явлення платіжного доручення, рахунку або квитанції.

В пункті 3.5. договору сторони обумовили, що Споживач для узгодження акту про кількість наданої води та прийнятих стічних вод направляє свого представника з довіреністю, підписаною уповноваженою на те особою, для підписання акту, у відділ Водозбуту не пізніше 25 числа кожного місяця (у лютому 23 числа). Якщо представник не прибув або необґрунтовано відмовився від підписання акту, Кривбасводоканал на підставі даних обліку води складає акт самостійно і один примірник акту в триденний термін направляє Споживачу. При повторній необґрунтованій відмові Споживача від оформлення акту, Кривбасводоканал має право припинити (обмежити) подачу води Споживачу із попередженням його за три доби до моменту відключення.

Пунктом 6.1 договору точки розподілу, в яких здійснюється передача послуг від Кривбасводоканалу до Споживача, зазначені в актах розмежування балансової належності, які є невід`ємною частиною договору.

Пунктом 9.1 договору визначено, що останній набирає чинності з 08.02.2011 і діє в частині надання послуг на водопостачання і водовідведення до 31.12.2014, а в частині здійснення розрахунків за надані послуги - до повного погашення заборгованості.

Договір вважається щороку продовженим, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодна зі сторін не заявить про намір його розірвати або внести в нього зміни (пункт 9.2 договору).

Позивач стверджує, що умови розрахунків по зазначеному договору не в повній мірі відповідають діючому законодавству, що стосується відсутності в його умовах точного визначення споживання кількості води позивачем та відрахування від споживання позивача споживання субспоживачів, внаслідок чого сторони вирішили переглянути умови договору. Ґрунтуючись на типовому договорі, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 21.07.2005 №630 "Про затвердження правил надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення та типового договору про надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення", позивач підготував та надав відповідачу проект договору (новація договору №103 від 08.02.2011) про надання послуг з постачання холодної води та водовідведення.

Відповідач листом №8124 від 19.09.2018 (а.с.103 том 1) повернув договір (новація договору №103 від 08.02.2011) №103 від 30.08.2018 про надання послуг з постачання холодної води та водовідведення з протокол розбіжностей від 16.09.2019 та з приміткою, що за результатами розгляду запропонованих Актів та схем розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності мереж водопроводу та водовідводу - останні не можуть бути підписані з боку Комунального підприємства "Кривбасводоканал", оскільки не відповідають вимогам законодавства України та підлягають поверненню.

Листом №12-30 від 08.10.2018 (а.с. 104 том 1) позивач направив відповідачу проект нового договору (новації) №103 від 02.10.2018.

Листом №9536 від 29.10.2018 (а.с. 105 том 1) відповідач повернув позивачу запропонований проект договору (новації) №103 від 02.10.2018 з протоколом розбіжностей від 26.10.2018 з приміткою, що за результатами розгляду запропонованих Актів та схем розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності мереж водопроводу та водовідводу - останні не можуть бути підписані з боку Комунального підприємства "Кривбасводоканал", оскільки не відповідають вимогам законодавства України та підлягають поверненню.

Позивач розглянувши протокол розбіжностей від 26.10.2018 до договору №103 від 02.10.2018 частково погодився з редакцією відповідача, а саме неврегульованими залишилися два пункти договору : 1) преамбула договору від 02.10.2018 №103 надання послуг з постачання холодної води і водовідведення; 2) підпункт 11 таблиці пункту 4 договору від 02.10.2018 №103 надання послуг з постачання холодної води і водовідведення.

Предметом спору позову є вимога позивача врегулювати розбіжності, що виникли при зміні договору від 08.02.2011 №103 надання послуг з постачання холодної води і водовідведення шляхом викладення його в новій редакції договору №103 від 02.10.2018, а саме:

1) преамбулу договору від 02.10.2018 №103 надання послуг з постачання холодної води і водовідведення викласти в редакції позивача;

2) підпункт 11 таблиці пункту 4 договору від 02.10.2018 №103 надання послуг з постачання холодної води викласти в редакції позивача.

Стаття 629 Цивільного кодексу України встановлює, що договір є обов`язковим для виконання сторонами.

За статтею 525 Цивільного кодексу України одностороння відмова від зобов`язання або зміна умов не допускається.

Відповідно до статті 526 Цивільного кодексу України, що кореспондується з частиною першою статті 193 Господарського кодексу України, зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Підставою для виникнення цивільних прав та обов`язків сторін у спірних правовідносинах є договір про надання послуг з централізованого постачання холодної води і водовідведення та юридично значимі дії, що учинялися сторонами на його виконання.

Частиною четвертою статті 188 Господарського кодексу України передбачено, що в разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.

Якщо судовим рішенням договір змінено або розірвано, договір вважається зміненим або розірваним з дня набрання чинності даним рішенням, якщо іншого строку набрання чинності не встановлено за рішенням суду (частина п`ята статті 188 Господарського кодексу України).

Відповідно до частини другої статті 20 Господарського кодексу України кожний суб`єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів. Права та законні інтереси зазначених суб`єктів захищаються шляхом, зокрема, установлення, зміни і припинення господарських правовідносин.

За змістом пункту 6 частини другою статті 16 Цивільного кодексу України способом захисту цивільних прав та інтересів може бути зміна правовідношення.

Цивільні правовідносини виникають, зокрема, з договорів. Відтак положеннями статті 16 Цивільного кодексу України та статті 20 Господарського кодексу України передбачено захист цивільних прав шляхом подання позову про зміну договору.

З наведеного припису статті 188 Господарського кодексу України вбачається, що заінтересована сторона в односторонньому порядку з дотриманням визначених даною нормою вимог може звернутися з позовом про зміну господарського договору, якщо це передбачено законом.

Надання житлово-комунальних послуг здійснюється виключно на договірних засадах, що визначено частиною першою статті 12 Закону України "Про житлово-комунальні послуги".

Порядок укладання договорів у сфері житлово-комунальних послуг передбачений розділом ІV Договори про надання житлово-комунальних послуг Закону України "Про житлово-комунальні послуги".

Відповідно до статті 19 Закону України "Про питну воду, питне водопостачання та водовідведення" послуги з централізованого питного водопостачання надаються споживачам підприємством питного водопостачання з урахуванням вимог Закону України "Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання" на підставі договору.

Договір про надання послуг з питного водопостачання та/або водовідведення укладається безпосередньо між підприємством питного водопостачання та/або водовідведення або уповноваженою ним юридичною чи фізичною особою і споживачем, визначеним у частині першій цієї статті.

Частина третя статті 41 Закону України "Про питну воду, питне водопостачання та водовідведення" визначає, що облік у сфері питного водопостачання здійснюється підприємствами питного водопостачання і споживачами за допомогою технічних засобів, що відповідають вимогам технічних регламентів.

Стаття 1 Закону України "Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання" визначає, що:

- кінцевий споживач комунальної послуги (далі - споживач) - особа, яка здійснює кінцеве споживання комунальної послуги для власних потреб та є стороною договору про надання відповідної комунальної послуги як споживач (або є співвласником багатоквартирного будинку, обєднання співвласників або управитель якого уклали відповідний договір про надання комунальної послуги в інтересах співвласників) згідно із Законом України "Про житлово-комунальні послуги". Для здійснення розподільного обліку споживачами вважаються також власники майнових прав на об`єкти нерухомого майна в завершеній будівництвом будівлі, право власності на які не зареєстровано;

- комерційний облік комунальних послуг (далі - комерційний облік) - визначення за допомогою вузла комерційного обліку або за встановленими правилами у передбачених цим Законом випадках кількісних та якісних показників комунальної послуги, вимірювання яких забезпечується вузлом обліку, на підставі яких проводяться розрахунки за спожиті комунальні послуги.

Відповідно до частини першої статті 2 Закону України "Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання" цей Закон регулює відносини щодо:

1) комерційного обліку послуг з постачання теплової енергії, постачання гарячої води, централізованого водопостачання (далі - комунальні послуги);

2) розподілу між споживачами обсягу спожитих комунальних послуг;

3) встановлення, обслуговування, заміни вузлів обліку/приладів - розподілювачів теплової енергії;

4) формування та надання споживачам рахунків на оплату комунальних послуг;

5) забезпечення споживачів обліковою інформацією.

Стаття 9 Закону України "Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання" встановлює, що:

1. Комерційний облік здійснюється вузлом (вузлами) комерційного обліку відповідної комунальної послуги, що забезпечує (забезпечують) загальний облік її споживання, згідно з показаннями його (їх) засобів вимірювальної техніки.

2. До встановлення вузла (вузлів) комерційного обліку відповідно до вимог частини другої статті 3 цього Закону:

1) обсяг споживання теплової енергії визначається за нормою споживання, встановленою органом місцевого самоврядування, що підлягає щомісячному коригуванню виконавцем послуги за фактичною кількістю годин постачання теплової енергії та фактичною середньомісячною температурою зовнішнього повітря;

2) обсяги споживання гарячої чи питної води визначаються за показаннями вузлів розподільного обліку, а у разі їх відсутності - за нормами споживання, встановленими органом місцевого самоврядування. Загальний обсяг споживання гарячої або питної води у такій будівлі визначається як сума обсягу, визначеного за допомогою вузлів розподільного обліку та розрахункового обсягу, визначеного за нормою споживання для споживачів, приміщення яких не оснащені вузлами розподільного обліку.

3. У разі виходу з ладу або втрати вузла комерційного обліку, зазначеного в частині першій цієї статті, до відновлення його роботи або заміни комерційний облік здійснюється розрахунково відповідно до методики розподілу між споживачами обсягів спожитих у будівлі комунальних послуг, затвердженої центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері житлово-комунального господарства, з урахуванням середнього споживання: теплової енергії - протягом попереднього опалювального періоду; гарячої та питної води - протягом попередніх 12 місяців.

Порядок користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення визначається та регулюється "Правилами користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення в населених пунктах України", які затверджені наказом Міністерства з питань житлово-комунального господарства України від 27.06.2018 №190 (далі - Правила №190).

Пунктом 1.1. Правил №190 визначено, що ці Правила визначають порядок користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення населених пунктів України і є обов`язковими для всіх юридичних осіб незалежно від форм власності і підпорядкування та фізичних осіб - підприємців, що мають у власності, господарському віданні або оперативному управлінні об`єкти, системи водопостачання та водовідведення, які безпосередньо приєднані до систем централізованого комунального водопостачання та водовідведення і з якими виробником укладено договір на отримання питної води, скидання стічних вод.

Відповідно до п. 2.1 Правил №190 договірні відносини щодо користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення здійснюються виключно на договірних засадах відповідно до Закону України "Про питну виду, питне водопостачання та водовідведення" та Закону України "Про житлово-комунальні послуги".

За приписами п. 3.1 Правил №190 розрахунок за спожиту питну воду та скид стічних вод здійснюється на основі показів засобів обліку.

Пунктом 5.1 Правил №190, передбачено, що облік відпущеної питної води та прийнятих стоків здійснюється виробником і споживачами засобами вимірювальної техніки, які занесені до Державного реєстру або пройшли державну метрологічну атестацію.

Відповідно до пункту 3.9 Правил №190 рахунки за воду і за скидання стічних вод до мережі водовідведення виписуються виробником споживачам. Якщо субспоживач має особисті рахунки, то він розраховується за питну воду та скидання стічних вод з виробником. Розподіл суми рахунку між субспоживачами, на яких не відкрито окремих особових рахунків, здійснюється споживачами самостійно. У випадках, коли засоби обліку на вводах субспоживачів відсутні, розрахунки за воду проводяться за нормами водоспоживання, при цьому обсяг стічних вод, які належать до сплати, дорівнює обсягу водоспоживання.

Вузли обліку повинні розташовуватись на мережі споживача, як правило, на межі балансової належності мереж виробника та споживача, або за згодою виробника в приміщеннях, розташованих безпосередньо за зовнішньою стіною будівлі в місці входу водопровідного вводу (пункт 5.2 Правил №190).

Відповідно до Акту розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності водопровідних мереж Додатку №3 до договору №103 від 02.10.2018 ТОВ "ПКФ ЛІТМЄХ" несе відповідальність за експлуатацію і обслуговування: 1) водопроводу діаметром 200 мм (100 м в межах проммайданчика Ракітіна, 31Д), врізаного в водопровід діаметром 200 мм КП "Кривбасводоканал", включаючи водомір, засувку та водопровідний колодязь на врізці ВК-1; 2) водопроводу діаметром 150 мм (1800 м в межах проммайданчика Ракітіна, 31Д) до мереж субспоживачів ТОВ "Інваріант" (ВК6, ВК7, ВК9, ВК10), ТОВ "МЛ" (ВК8), ТОВ "ЕТЕКС" (ВК4), ТОВ "Кривбасмехремонт" (ВК11, ВК 12), ПП "ДІН" (ВК13), до мереж, що виходять за межі ТОВ "ПКФ ЛІТМЄХ" до колодязя на водопроводі Ду 150 мм біля цеху металоконструкцій ТОВ "Інварінт", включаючи водомір, встановлений у відповідності з ТУ№2058 від 06.10.2014 виконавця (проектне рішення "В 1845/14 НВК"), засувку та водопровідний колодязь. КП "Кривбасводоканал" несе відповідальність за експлуатацію і обслуговування водопроводу діаметром 500 мм, діаметром 200 мм по вул. Ракітіна (Ногіна). Межею поділу між КП "Кривбасводоканал" і ТОВ "ПКФ ЛІТМЄХ" є фланці кріплення засувок на врізці з боку водопроводу діаметром 200 мм (а.с. 63 т.1).

Відповідно до Акту розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності мереж водовідводу між ТОВ "ПКФ ЛІТМЄХ" та КП "Кривбасводоканал" Додатку №4 до договору №103 від 02.10.2018 ТОВ "ПКФ ЛІТМЄХ" несе відповідальність за експлуатацію і обслуговування трубопроводу діаметром 150 мм (723 м в межах проммайданчика Ракітіна, 31Д), врізаного у каналізаційний колодязь КК1 КП "Кривбасводоканал", відповідно до схеми водовідведення ТОВ "ПКФ ЛІТМЄХ" (додаток 1 до договору). КП "Кривбасводоканал" несе відповідальність за експлуатацію і обслуговування трубопроводу діаметром 250 мм, діаметром 150 мм по вул. Ракітіна (Ногіна). Межею поділу між КП "Кривбасводоканал" і ТОВ "ПКФ ЛІТМЄХ" є колодязь на врізці КК1. Контрольний колодязь для взяття проб стічних вод КК2 (а.с. 64 т.1).

В матеріали справи також надані Схеми водопровідних мереж, у яких відображено розташування усіх споживачів, які приєднані до водопровідної мережі, по якій відповідач здійснює постачання питної води позивачу.

З наведених вище доказів убачається, що трубопровід діаметром 200 мм, що проходить територією позивач в межах його балансової належності, має приєднання трубопроводів інших субпоживачів, а також має продовження за територією позивача з подальшим приєднанням до цього ж трубопровіду інших субспоживачів.

У жовтні 2014 КП "Кривбасводоканал" були затверджені Технічні умови №2058 від 06.10.2014 на встановлення вузла обліку води ТОВ "ПКФ ЛІТМЄХ", які передбачають встановлення приладу обліку на існуючому водопроводі Ду = 150 в існуючому водопровідному колодязі біля цеху металоконструкцій ТОВ "Інваріант".

У справі №908/812/18 за позовом Комунального підприємства "Кривбасводоканал" до Товариства з обмеженою відповідальністю "ПКФ ЛІТМЄХ" про стягнення заборгованості по договору про надання послуг з централізованого постачання холодної води і водовідведення №103 від 08.02.2011 в розмірі 149455,75 грн. основного боргу, 6771,21 грн. пені, 630,74 грн. 3% річних, 1697,26 грн. інфляційних втрат судом встановлено, що умови договору №103 від 08.02.2011 про надання послуг з централізованого постачання холодної води і водовідведення, схема та порядок розрахунків не в повній мірі відповідає фактичним мережам водопостачання та наведеним вище положенням законодавства, яке врегульовує взаємовідносини між постачальником, споживачем та рештою субспоживачів.

Також судом встановлено, що невідповідність умов договору фактичним відносинам також є явною, оскільки сторони від моменту його укладення та до моменту виникнення спору, фактично встановили та тривалий час використовували інший порядок обліку спожитих послуг та відповідних розрахунків.

Статтею 13 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Відповідно до ст.ст. 76, 77 Господарського процесуального кодексу України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

За приписами ч. 1 ст. 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

З урахуванням наведеного вище, з огляду на те, що відповідачем не надано доказів, які б спростовували обставини, про які повідомлено позивачем, суд приходить до висновку про задоволення позовних вимог про зміну умов договору від 08.02.2011 №103 надання послуг з постачання холодної води і водовідведення шляхом викладення його в новій редакції договору №103 від 02.10.2018, а саме: 1) преамбулу договору від 02.10.2018 №103 надання послуг з постачання холодної води і водовідведення викласти в редакції позивача; 2) підпункт 11 таблиці пункту 4 договору від 02.10.2018 №103 надання послуг з постачання холодної води викласти в редакції позивача.

Згідно з ч. 3 ст. 126 Господарського процесуального кодексу України для визначення розміру витрат на професійну правничу допомогу з метою розподілу судових витрат учасник справи подає детальний опис робіт (наданих послуг), виконаних адвокатом, та здійснених ним витрат, необхідних для надання правничої допомоги.

Частиною 8 статті 129 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що розмір судових витрат, які сторона сплатила або має сплатити у зв`язку з розглядом справи, встановлюється судом на підставі поданих сторонами доказів (договорів, рахунків тощо). Такі докази подаються до закінчення судових дебатів у справі або протягом п`яти днів після ухвалення рішення суду, за умови, що до закінчення судових дебатів у справі сторона зробила про це відповідну заяву. У разі неподання відповідних доказів протягом встановленого строку така заява залишається без розгляду.

Представник позивач зробив заяву про надання відповідних доказів понесених витрат після ухвалення рішення суду.

Відповідно до п.1 ч.4 ст.129 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору у разі задоволення позову покладаються на відповідача.

Керуючись ст.ст. 2, 46, 73, 74, 76, 77-79, 86, 91, 129, 233, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "ПКФ Літмєх" до Комунального підприємства "Кривбасводоканал" про врегулювати розбіжності, що виникли при зміні умов договору від 08.02.2011 №103 надання послуг з постачання холодної води і водовідведення шляхом викладення його в новій редакції договору №103 від 02.10.2018 задовольнити.

Врегулювати розбіжності, що виникли при зміні умов договору від 08.02.2011 №103 надання послуг з постачання холодної води і водовідведення шляхом викладення його в новій редакції договору №103 від 02.10.2018, а саме:

1) преамбулу договору від 02.10.2018 №103 надання послуг з постачання холодної води і водовідведення виклавши в такій редакції:

"Комунальне підприємство "Кривбасводоканал" (далі "Виконавець") в особі начальника відділу по укладанню договорів зі споживачами Крижевої Валерії Ігорівни, яка діє, згідно Довіреності №5 від 04.01.2018, з однієї сторони, та Товариство з обмеженою відповідальністю "ПКФ ЛІТМЄХ" в особі директора Волкова Євгена Володимировича, що діє на підставі Статуту (далі - "Споживач"), з другої сторони, що надалі іменуються "Сторони", - керуючись: Законом України "Про питну воду, питне водопостачання та водовідведення", Законом України "Про житлово-комунальні послуги", Законом України "Про особливості доступу до інформації у сферах постачання електричної енергії, природного газу, теплопостачання, централізованого постачання гарячої води, централізованого питного водопостачання та водовідведення", "Правилами користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення в населених пунктах України", затверджених наказом Міністерства з питань житлово-комунального господарства України від 27.06.2008 №190 (далі - Правила №190), "Правилами надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення", "Типовим договором про надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення" затверджених постановою кабінету міністрів України від 21.07.2005 №630 (далі - Правила №630), "Правилами приймання стічних вод до систем централізованого водовідведення", "Порядком визначення розміру плати, що справляється за понаднормативні скиди стічних вод до системи централізованого водовідведення", затверджених наказом міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 01.12.2017 №316 (далі - Правила №316), "Порядку проведення перерахунку розміру плати за надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення в разі ненадання їх або надання не в повному обсязі", затверджених постановою кабінету міністрів України від 17.02.2010 №151 (далі - Порядок №151), "Правилами технічної експлуатації систем водопостачання та каналізації населених пунктів України", затвердженими наказом державного комітету України по житлово-комунальному господарству від 05.07.1995 за №30 (далі - Правила №30), Рішенням Криворізької міської ради від 12.12.2012 №367 "Про затвердження науково-обґрунтованих нормативів питного водопостачання населення м. Кривий Рогу та норм витрат питної води на поливання газонів, присадибних ділянок, теплиць", "Порядком розроблення та затвердження технологічних нормативів використання питної води", затвердженого наказом державного комітету України з питань житлово-комунального господарства від 15.11.2004 №205 (далі - Порядок №205), "Методикою розроблення технологічних нормативів використання питної води житлово-експлуатаційними підприємствами", затвердженого наказом міністерства з питань житлово-комунального господарства України від 14.05.2008 №126 (далі - Методика №126) уклали цей договір, як нову редакцію договору №103 від 08.02.2011, про нижченаведене:";

2) підпункт таблиці пункту 4 договору від 02.10.2018 №103 надання послуг з постачання холодної води виклавши в такій редакції:

11Лічильник/V11Sensus Qп=-Водопровідний колодязь ВК-3 на водопроводі Ду 150мм біля цеху металоконструкцій ТОВ "Інваріант", на виході з мережі ТОВ "ПКФ ЛІТМЄХ"Розподільчий лічильник (споживання відраховуються від ввідного лічильника) відраховує воду, що виходить з мережі ТОВ "ПКФ ЛІТМЄХ", встановлений у відповідності з ТУ№2058 від 06.10.2014 Виконавця (проектне рішення "В1845/14 НВК"), опломбований з боку Виконавця

Стягнути з Комунального підприємства "Кривбасводоканал" (50027, Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Єсеніна, буд. 6А, ідентифікаційний код 03341316) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "ПКФ Літмєх" (69041, Запорізька область, м. Запоріжжя, вул. Мінська, буд. 5, ідентифікаційний код 37167921) витрати по сплаті судового збору в сумі 1 762, 00грн.

Після набрання рішенням законної сили видати наказ.

Рішення набирає законної сили у відповідності до ст.241 Господарського процесуального кодексу України. Рішення суду може бути оскаржено до Центрального апеляційного господарського суду протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Дата складення повного судового рішення - 12.06.2019.

Суддя Е.М. Бондарєв