ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 червня 2019 року Справа № 916/509/17
м.Одеса, проспект Шевченка, 29

Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді М.А. Мишкіної

суддів: К.В. Богатиря, Г.П. Разюк

(склад судової колегії змінений відповідно до розпоряджень в.о. керівника апарату суду щодо призначення повторного автоматизованого розподілу судової справи №136 від 26.02.2019р. та керівника апарату суду №182 від 12.04.2019р.; протоколів повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 26.02.2019р. та від 12.04.2019р. )

секретар судового засідання Кияшко Р.О.

за участю представників учасників справи:

від ОСББ «Нова Аркадія» - Цимбал С.Ю. - за ордером;

від АТ «Одесаобленерго»- Оляш О.Ю. - за довіреністю;

від ОСОБА_2 - не з`явився;

від ОСОБА_3 - не з`явився;

від ОСОБА_4 - не з`явився;

від ОСОБА_5 - не з`явився;

від ОСОБА_6 - не з`явився;

від ОСОБА_7- не з`явився;

від ОСОБА_1 - не з`явився;

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Нова Аркадія»

на рішення господарського суду Одеської області від 29 жовтня 2018 року

по справі №916/509/17

за позовом Публічного акціонерного товариства «Енергопостачальна компанія Одесаобленерго» (наразі - Акціонерне товариство «Одесаобленерго»)

до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Нова Аркадія»

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача:

- ОСОБА_2 ;

- ОСОБА_3 ;

- ОСОБА_4 ;

- ОСОБА_5 ;

- ОСОБА_6 ;

- ОСОБА_7 ;

- ОСОБА_1

про стягнення 117239,16грн.

суддя суду першої інстанції: Р.В. Волков

час і місце ухвалення рішення: 29.10.2018р., 16:46год., м. Одеса, господарський суд Одеської області, зала судових засідань №15,

повний текст рішення складений 09.11.2018р.

Учасники справи належним чином повідомлені про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги.

У судовому засіданні 26.02.2019р. оголошувалась перерва згідно ст.216 ГПК України.

В судовому засіданні 11.06.2019р. згідно ст.233 ГПК України проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

встановив:

27.02.2017р. Публічне акціонерного товариства «Енергопостачальна компанія Одесаобленерго» (надалі - позивач, ПАТ «ЕК Одесаобленерго») звернулось до господарського суду Одеської області з позовом до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Нова Аркадія» (надалі - відповідач, ОСББ «Нова Аркадія»), в якому просило суд стягнути з відповідача на його користь 117239,16грн., з яких: 103630,72грн. заборгованості за спожиту активну електричну енергію, 8011,32 грн. пені, 833,03грн. 3% річних, 4764,09грн. інфляції.

Позовні вимоги вмотивовані тим, що 01.03.2012р. між ВАТ «ЕК "Одесаобленерго», правонаступником якого є ПАТ «ЕК Одесаобленерго» (Постачальник електричної енергії) та ОСББ «Нова Аркадія» (Споживач) укладено договір про постачання електричної енергії №4812, згідно з яким Постачальник електричної енергії продає електричну енергію Споживачу для забезпечення електроустановок Споживача з приєднаною потужністю, величини якої на площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком №2 "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купленої) електроенергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору. Позивач виконує свої зобов`язання за договором, проте у відповідача наявна заборгованість за спожиту активну електричну енергію у розмірі 103630,72грн., на які позивачем нараховані пеня, 3% річних, та індекс інфляції, які підлягають стягненню з відповідача.

З посиланням норми ст.ст. 526,714, 549, 625 ЦК України,ст.ст. 220, 230 ГК України, ст.26 ЗУ «Про електроенергетику», Правила користування електричною енергією, затверджені постановою НКРЕ України №28 від 31.07.1196р., позивач просив суд задовольнити позовні вимоги у повному обсязі.

08.06.2017р. до суду надійшли письмові пояснення відповідача, в яких останній вказує що обсяг електроенергії, який підлягає до сплати на користь позивача є різницею між обсягом електроспоживання за загально будинковими лічильниками та показниками лічильників всіх субабонентів, включаючи побутових споживачів. Умовами п.2 Додатку №2 до договору №4812 від 01.03.2012р. на відповідача покладений обов`язок зняття показників засобів обліку лише загальнобудинкових лічильників, розташованих на вводах в будинок, та лічильників, встановлених в приміщеннях 15 субспоживачів, які є суб`єктами господарювання. Позивач фактично у разі відсутності показань електроспоживання окремих побутових споживачів включає їх в рахунок до сплати відповідачу.

Позивач у письмових поясненнях від 10.07.2017р. пояснив, що у мешканців будинку відповідача встановлена автоматизована система комерційного обліку електричної енергії; обов`язок щодо вірності показів приладів обліку електроенергії в будинку, а також щомісячного знімання показників приладів обліку та надання позивачу обсягів споживання всіх мешканців будинку покладено на відповідача.

У письмових поясненнях від 20.07.2017р. відповідач зазначав, що він зобов`язаний здійснювати зняття показань тільки розрахункових засобів обліку, тобто тих, що знаходяться на точках вимірювання та використовуються для розрахунків між сторонами; що між відповідачем та побутовими споживачами відсутні будь-які взаємовідносини; що неотримання показів лічильників побутових споживачів не є підставою включення обсягів фактично використаної ними електроенергії до загального обсягу електроспоживання відповідача.

Позивач у письмових поясненнях від 24.07.2017р. зазначав, що відповідач за умовами договору №4812 від 01.03.2012р. зобов`язаний самостійно здійснити зняття показів розрахункових засобів обліку всіх своїх об`єктів; що на відповідача покладений обов`язок створити саме таку схему обліку, яка б дозволила безперешкодно як знімати покази своїх електроустановок та всіх установок субспоживачів, так і проводити розрахунки за спожиту електричну енергію згідно цих обсягів.

У додаткових письмових поясненнях від 25.07.2017р. за вх.№16341/17 відповідач вказав на те, що лічильники, встановлені у квартирах побутових споживачів не є розрахунковими засобами обліку електроенергії за договором №4812 від 01.03.2012р.

У письмових поясненнях від 26.07.2017р. за вх.№16505/17 позивач зазначив, що відносини між сторонами у справі регулюються Правилами користування електричною енергією, затвердженими постановою НКРЕ України №28 від 31.07.1996р. Застосування Правил користування електричною енергією для населення, затверджених постановою КМУ від 26.07.1999р. №1357, є порушенням норм матеріального права. Посилання відповідача на п.21 Правил користування електричною енергією для населення, затвердженими постановою КМУ від 26.07.1999р. №1357, є такими, що не відповідають дійсним обставинам справи, тому позивач не має змоги надати розрахунки обсягів споживання електроенергії побутовими споживачами на підставі середньодобових значень.

26.07.2017р. до господарського суду від відповідача надійшла заява про призначення судової економічної експертизи, на вирішення якої відповідач просив поставити питання:

- Чи є можливість визначити загальний обсяг електричної енергії, спожитої Об`єднанням співвласників багатоквартирної о будинку "НОВА АРКАДІЯ" за договором про постачання електричної енергії №4812 від 11.03.2012р. у період з 01.08.2016 р. по 31.01.2017р. (включно), згідно показників лічильників №01069561 та №01157901 по будинку № 9/12, пул Тіниста у м. Одесі, за вирахуванням обсягу (показників) електричної енергії, підтвердженого документальної спожитої субспоживачами (юридичні особи та фізичні особи-підприємці - згідно показників, зазначених в актах про обсяги спожитої електроенергії за відповідні місяці; побутові абоненти - згідно показників, наведених в таблицях: аркуші справи 119-151), враховуючи відсутність показників засобів обліку електроенергії окремих субспоживачів (власників житлових квартир в будинку в певні розрахункові періоди.

21.07.2017р. від гр. ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 та ОСОБА_6 надійшла заява про залучення їх до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійні вимоги на предмет спору на стороні відповідача .

Ухвалою господарського суду від 24.07.2017р. вказаних фізичних осіб залучено до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійні вимоги на предмет спору на стороні відповідача .

Рішенням господарського суду Одеської області від 27.07.2017р., залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 07.12.2017 позов задоволено частково. Стягнуто з ОСББ «Нова Аркадія» на користь ПАТ "Енергопостачальна компанія Одесаобленерго" 92543,16 грн заборгованості за спожиту активну електричну енергію, 771,18 грн. пені, 804,37 грн 3% річних, 4666,94 грн інфляційних втрат. В іншій частині у задоволенні позову відмовлено. В мотивувальній лінійні рішення судом також зазначено, що заяву відповідача про призначення у справі судової економічної експертизи відхилено господарським судом, оскільки питання, які відповідач запропонував поставити на вирішення судового експерта не потребують спеціальних знань та самостійно встановлені господарським судом на підставі наявних у справі документів.

Постановою Верховного Суду від 11.05.2018р. постанову Одеського апеляційного господарського суду від 07.12.2017р. та рішення господарського суду Одеської області від 27.07.2017р. скасовано, а справу передано на новий розгляд до господарського суду Одеської області.

Ухвалюючи постанову, Верховний Суд дійшов висновку, що суди першої та апеляційної інстанції припустились неправильного застосування приписів ч. 1 ст. 47 ГПК України (в редакції, що діяла до 15.12.2017) щодо прийняття судового рішення суддею за результатами обговорення усіх обставин справи та ч. 1 ст. 43 цього Кодексу (в редакції, що діяла до 15.12.2017) стосовно всебічного, повного і об`єктивного розгляду в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності.

Зокрема суд касаційної зазначив, що суди не надали нормативно-правової оцінки доводам ПАТ "Енергопостачальна компанія Одесаобленерго", та не навели обґрунтування, з огляду на які ці доводи не взято ними до уваги. З оскаржуваних судових рішень не вбачається, що судами надавалась оцінка доказам поданим позивачем 24.07.2017р., а саме письмовим поясненням, до яких додано інформацію щодо обсягів помісячного споживання електричної енергії побутовими споживачами у серпні 2016 року - січні 2017 року.

Під час нового розгляду справи 03.09.2018р. відповідачем подано до господарського суду заяву про надання додаткових пояснень.

Рішенням господарського суду Одеської області від 29.10.2018р. (суддя Р.В.Волков) задоволено позов Акціонерного товариства «ОДЕСАОБЛЕНЕРГО» до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Нова Аркадія» - стягнуто з ОСББ «Нова Аркадія» на користь АТ «ОДЕСАОБЛЕНЕРГО» 103630,72грн. заборгованості за спожиту активну електричну енергію, 8011,32грн. пені, 833,03грн. - 3% річних, 4764,09грн. - інфляційних витрат та 1758,59грн. судового збору.

Ухвалюючи рішення, господарський суд, з посиланням на норми ст.ст.11,525, 526, 549, 551, 625, 655,714 ЦК України, ст.ст.193, 275 ГК України, встановив, що відповідачем за спірний період несвоєчасно та не у повному обсязі оплачувались рахунки позивача, що призвело до виникнення боргу за Договором, 2 рахунки з 6 були оплачені частково, таким чином, відповідачем було фактично визнано наявність заборгованості шляхом оплати, у тому числі часткової за виставленими рахунками. Суд виходив із наданих позивачем доказів, які підтверджують обсяги споживання відповідача за період з серпня 2016 по січень 2017р. Судом зазначено, що доводи щодо подвійного стягнення вартості електроенергії не підтверджуються наявними у справі доказами, оскільки обсяг електричної енергії, який спожитий та оплачений мешканцями будинку, обліковується позивачем та відраховується від загального обсягу електричної енергії, спожитої за загальнобудинковими приладами обліку електричної енергії та спожитої субспоживачами. Щодо листів НКРЕКП, наданих відповідачем, господарським судом зазначено що регулятор здійснює державний нагляд шляхом проведення перевірки чи розгляду скарги, які оформлюються шляхом направлення акту або рішення, отже, норми чинного законодавства не передбачають такого заходу реагування регулятора як лист, який носить виключно інформативний характер.

Розрахунок 3% річних, інфляції та пені, який здійснений позивачем, перевірено господарським судом та встановлено, що розрахунок виконаний позивачем правильно.

06.12.2018р. до Південно-західного апеляційного господарського суду через господарський суд Одеської області надійшла апеляційна скарга ОСББ «Нова Аркадія», в якій скаржник просить скасувати оскаржене рішення та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову.

В обгрунтування вимог апеляційної скарги, скаржник посилається на невідповідність висновків викладених в оскаржуваному рішенні обставинам справи та неправильне застосування норм матеріального права

Зокрема апелянт вказує, що позивачем не відраховано від загального обсягу електричної енергії, спожитої за загальнобудинковими приладами обліку обсяг електроенергії спожитої окремими побутовими споживачами і вимагає повторної сплати з ОСББ, яке відповідний обсяг енергії не споживало. Судом першої інстанції не надано оцінки відсутності у наданому АТ "Одесообленерго" розрахунку обсягів споживання електроенергії мешканцями квартир, згідно наданого відповідачем переліку, за серпень-грудень 2016 року та січень 2017 року.

Також відповідач стверджує, що судом не застосовано норми права, які підлягали застосуванню до спірних правовідносин і свідчать про те що зняття показань квартирних лічильників споживачів є обов`язком позивача. З посиланням на п.8.1.2 Договору №4812, п.5.6. ПКЕЕ скаржник зазначає, що ані договором, ані законом не передбачено обов`язку ОСББ передавати АТ "Одесаобленерго" покази лічильників.

При цьому, на думку скаржника, суд необгрунтовано послався на п.3.26 ПКЕЕ оскільки вказана норма покладає на ОСББ "Нова Аркадія" обов`язок організувати розрахунковий облік електроенергії, яка подається суб`єктам господарювання, однак побутові споживачі не є суб`єктами господарювання і власниками мереж.

Крім того, суд першої інстанції не взяв до уваги наявні в матеріалах справи листи НКРЕКП які підтверджують позицію відповідача, що саме позивач зобов`язаний здійснювати зняття показів лічильників побутових споживачів. Скаржник відзначає, що НКРЕКП надає офіційні роз`яснення щодо застосування положень ПКЕЕ як нормативно-правового акту регулятора і такі роз`яснення були надані ОСББ «Нова Аркадія» в формі листів.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 11.12.2018р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСББ «Нова Аркадія»; ухвалою від 27.12.2018р. справу призначено до розгляду в судове засідання.

28.01.2019р. АТ «Одесаобленерго» подало суду апеляційної інстанції відзив на апеляційну скаргу, в якому просило залишити оскаржене рішення без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення. У відзиві, зокрема, зазначено наступне:

- в апеляційній скарзі відповідач намагається переглянути висновки судів попередніх інстанцій, які позивачем та відповідачем не оскаржувались у суді касаційної інстанції;

- доводи, зазначені відповідачем у апеляційній скарзі, направлені на перегляд обставин, які вже досліджувались судами попередніх інстанцій, що є неприпустимим;

- відповідно до п. 6.23 ПКЕЕ, обсяг електричної енергії, спожитої основним споживачем та субспоживачем, визначається залежно від порядку (схеми) приєднання засобів обліку. Згідно із п. 3.26 ПКЕЕ у разі, якщо до технологічних електричних мереж основного споживача приєднані електроустановки інших суб`єктів господарювання, власників мереж тощо, розрахунковий облік має бути організований основним споживачем (ОСББ «Нова Аркадія») таким чином, щоб забезпечити складення балансу електричної енергії у власних технологічних електричних мережах для проведення комерційних розрахунків. Отже на ОСББ «Нова Аркадія» покладено обов`язок створити таку схему обліку, яка б дозволила безперешкодно як знімати покази своїх електроустановок та всіх електроустановок субспоживачів, так і проводити розрахунки за спожиту електричну енергію згідно цих обсягів;

- всупереч вимогам пп. 3.26, 6.23 ПКЕЕ та відповідним роз`ясненням НКРЕ, та не зважаючи на неодноразові рекомендації АТ «Одесаобленерго», ОСББ «Нова Аркадія» не організувало розрахунковий облік електричної енергії таким чином, щоб забезпечити складання актів про обсяги спожитої електричної енергії як власних електроустановок так і електроустановок всіх субспоживачів (в т.ч. і мешканців житлового будинку);

- Пунктом 2 Додатку №2 «Графік зняття показів засобі обліку електричної енергії» до Договору передбачено, що споживач зобов`язаний самостійно здійснити зняття показів розрахункових засобів обліку, оформити «Акт про обсяги спожитої електричної енергії» у двох примірниках, по одному для кожної із сторін, і в перший день наступного розрахункового періоду надати нарочно постачальнику;

- ОСББ «Нова Аркадія» до 15 числа кожного місяця зобов`язано зняти покази всіх розрахункових засобів обліку усіх своїх об`єктів, оформити «Акт про обсяги спожитої електричної енергії» у двох примірниках, по одному для кожної із сторін, і в перший день наступного розрахункового періоду надати нарочно ПАТ «Одесаобленерго»;

- обґрунтованим є висновок суду відносно того, що відповідачем було фактично визнано наявність заборгованості шляхом оплати, у тому числі часткової за виставленими рахунками.

У зв`язку із перебуванням судді О.Ю. Аленіна у відпустці 25.02.2019р. по 01.03.2019р., розпорядженням в.о.керівника апарату суду №136 від 26.02.2019р. призначено повторний автоматизований розподіл судової справи №916/509/17.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 26.02.2019р. визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя - М.А.Мишкіна, судді: Л.О.Будішевська, Л.В. Поліщук.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 26.02.2019р. прийнято справу №916/509/17 до провадження у зміненому складі суду: головуючий суддя М.А.Мишкіна, судді: Л.О.Будішевська, Л.В. Поліщук; розпочато повторно розгляд справи по суті.

У зв`язку із перебуванням суддів Л.О.Будішевської та Л.В. Поліщук у відпустці з 12.04.2019р. по 19.04.2019р., розпорядженням керівника апарату суду №182 від 12.04.2019р. призначено повторний автоматизований розподіл судової справи №916/509/17.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 12.04.2019р. визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя - М.А.Мишкіна, судді: К.В. Богатир, Г.П. Разюк.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 12.04.2019р. прийнято справу №916/509/17 до провадження у зміненому складі суду: головуючий суддя М.А.Мишкіна, судді: К.В. Богатир, Г.П. Разюк; розпочато повторно розгляд справи по суті.

У судовому засіданні представник ОСББ «Нова Аркадія» підтримав доводи та вимоги апеляційної скарги.

Представник АТ «Одесаобленерго» проти вимог апеляційної скарги заперечував з мотивів, викладених у відзиві.

Представники третіх осіб в судове засідання не з`явилися, про час, дату та місце розгляду справи повідомлялися належним чином.

Відповідно до ст.269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення присутніх представників сторін, обговоривши доводи апеляційної скарги та відзиву на неї, колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення скарги виходячи із наступного.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено господарським судом, 01.03.2012р. між ВАТ «ЕК «Одесаобленерго» (Постачальник) та ОСББ «Нава Аркадія» (Споживач) укладено договір №4812 про постачання електричної енергії, відповідно до п.1.1. якого Постачальник електричної енергії продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача з приєднаною потужністю, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком №2 «Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії», а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору. Точка продажу електричної енергії - межа балансової належності, на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію визначена додатком №7 «Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін» між постачальником та споживачем або інша межа обумовлена окремим додатком до Договору.

Відповідно до п. 2.1 Договору під час виконання умов цього договору з питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов`язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (далі - ПКЕЕ).

Пунктами 2.2., 2.2.1,2.2.2., 2.2.3. Договору визначено обов`язки постачальника, де зазначено, що постачальник зобов`язується: постачати споживачу електроенергію, як різновид товару; повідомляти споживача про всі зміни тарифів на електричну енергію письмово або через засоби масової інформації за п`ять днів до введення їх у дію.

В пунктах 2.3., 2.3.1. - 2.3.7. Договору визначено обов`язки споживача, згідно яких , зокрема, споживач зобов`язується: виконувати умови цього Договору, дотримуватися режиму споживання електричної енергії згідно з умовами розділу 5 цього Договору та режиму роботи електроустановок. Оплачувати Постачальнику вартість електричної енергії згідно з умовами Додатків №5 «Порядок розрахунків »та №2 «Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії » . Здійснювати оплату за перетікання реактивної електричної енергії між електромережею постачальника та електроустановками споживача згідно з додатком №9 «Порядок розрахунків за перетікання реактивної електроенергії» . При цьому, п. 4.2.1 Договору визначено, що за внесення платежів, передбачених пунктами 2.3.3-2.3.4 цього договору, з порушенням термінів, визначених додатком №5 "Порядок розрахунків", Споживач сплачує Постачальнику пеню у розмірі 0,5%, але не більше подвійної облікової ставки НБУ.

П.7.1 Договору визначено, що облік електроенергії, спожитої Споживачем та (або) субспоживачами, приєднаними до електричних мереж Споживача, здійснюється згідно з вимогами ПУЕ та ПКЕЕ. У разі порушення Споживачем вимог нормативно-технічних документів щодо встановлення та експлуатації засобів обліку, їх покази не використовуються при розрахунках за спожиту електроенергію, а обсяги спожитої електроенергії визначаються Постачальником розрахунково згідно з вимогами додатку №5 "Порядок розрахунків".

П.п.8.1.1-8.1.3. Договору встановлено, що у випадку, якщо до електромереж Споживача приєднані в установленому порядку електроустановки інших споживачів (далі - субспоживачів), відносини між ними регулюються договором про спільне використання технологічних мереж основного споживача або договором про технічне забезпечення електропостачання споживача. Споживач передає електричну енергію субспоживачам, перелік яких визначений у додатку №11 "Дані про відпуск електроенергії субспоживачам", у межах договірної величини потужності та в обсягах, визначених з урахуванням умов розділу 5, та з урахуванням умов розділу 6 цього договору з субспоживачами (додаток №1 "Обсяги постачання електричної енергії споживачу") (як субспоживачу). Споживач передає Постачальнику електричної енергії дані про обсяги споживання електричної енергії субспоживачами у порядку, визначеному відповідно до розділу 5, а також звіт про використану субспоживачами електричну енергію.

Відповідно до пунктів 1,2 Додатку №2 до Договору №4812 покази засобів обліку, відповідно до додатку «Перелік об`єктів споживача», фіксуються 15 числа кожного місяця о 10 годині. Споживач зобов`язаний самостійно здійснити зняття показів розрахункових засобів обліку, оформити Акт про обсяги спожитої електричної енергії у двох примірниках, по одному для кожної із сторін, і в перший день на наступного розрахункового періоду надати нарочно постачальнику.

Згідно п.8. Додатку №2 до Договору №481 вимірювання електричної енергії на площадкі Житловий комплекс (загальний облік) (тех.цілі) за адресою вул. Тениста 9/12 здійснюється лічильниками (точки обліку) №01069561 та №01157901.

Порядок розрахунків вартості електричної енергії визначений Додатком №5 до Договору №4812.

Відповідно до п.1 Порядку розрахунків розрахунковим періодом для визначення обсягу спожитої електроенергії приймається місяць з 15 числа попереднього місяця до такого ж числа розрахункового місяця. При розрахунках за фактично спожиту електроенергію поняття "розрахунковий період" та "календарний місяць" вважати прирівняними. Розрахунки за електричну енергію проводяться споживачем виключно грошовими коштами на поточний рахунок із режимом використання постачальника електричної енергії. За дату оплати приймається дата зарахування коштів на поточний рахунок із спеціальним режимом використання постачальника електроенергії або дата внесення споживачем готівки в касу постачальника.

Згідно із п.2 Порядку розрахунків Споживач здійснює повну оплату вартості обсягу спожитої електричної енергії за розрахунковий період один раз за фактичними показами засобів обліку електричної енергії згідно з виписаним рахунком. Оплата рахунків за активну електроенергію, за перевищення договірних величин споживання електричної енергії та потужності, по протоколах порушень при користуванні електричною енергією, рахунків за перетікання реактивної енергії, пеня, індекс інфляції, 3% річних та інші платежі, згідно з умовами цього договору, здійснюються Споживачем самостійно на протязі 5 операційних днів з дня отримання рахунку.

Відповідно до п.4 Порядку розрахунків обсяг фактично спожитої за розрахунковий період електричної енергії, з урахуванням розрахункової величини втрат на ділянці мережі від місця встановлення засобів обліку до межі балансової належності електромереж, визначається за "Актом про обсяги спожитої електроенергії" за показами розрахункових засобів обліку, знятих відповідно до графіка зняття показів. Акт про обсяги переданої субспоживачу електричної енергії узгоджується з основним споживачем.

Згідно із п.5 Порядку розрахунків розмір коштів, які має оплатити споживач за спожиту в розрахунковому періоді електричну енергію визначається на підставі поданого споживачем "Акту про обсяги спожитої електроенергії" як сума добутків рівнів тарифу відповідного класу, який діяв на кінець розрахункового періоду на обсяг спожитої в розрахунковому періоді електроенергії. За результатами розрахункового періоду між постачальником електричної енергії та споживачем підписується акт прийняття-передавання товарної продукції та акт прийняття-передавання наданих послуг (у разі здійснення споживачем розрахунків за перетікання реактивної енергії) із зазначенням вартості обсягу переданої та поставленої споживачу електричної енергії. Акт прийняття-передавання товарної продукції та акт прийняття-передавання наданих послуг оформлюється сторонами щомісячно останнього дня календарного місяця, в якому проведено розрахунок за використану електричну енергію, скріплюється підписами та печатками обох сторін.

Відповідно до п.7 Порядку розрахунків у разі несвоєчасної оплати, обумовлених даним Порядком платежів постачальник електричної енергії проводить споживачу нарахування пені, а сума боргу повинна бути сплачена з врахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також 3% річних. Пеня, інфляційні нарахування, річні сплачуються споживачем на поточний рахунок постачальника електричної енергії, який вказується у рахунках.

Перелік об`єктів Споживача, що живляться від мереж 0,4 кВ, визначений Додатком №10 до Договору, з якого видно, що до загальнобудинкових приладів обліку електричної енергії підключено 2 лічильники житлового комплексу (технічні цілі), 16 субспоживачів та 450 побутових споживачів - мешканців будинку за адресою: м. Одеса, вул. Тениста , 9/12 .

На виконання договору № 4812 про постачання електричної енергії від 01.03.2012 позивач поставив відповідачу у серпні 2016 року - січні 2017 року електричну енергію, обсяг якої розрахований таким чином: обсяг електричної енергії за загальнобудинковими приладами обліку електричної енергії (№01069561 та №01157901) за відрахуванням обсягу електричної енергії, спожитої субспоживачами та відрахуванням обсягу електричної енергії, спожитої побутовими споживачами (мешканцями будинку).

Відповідачем надавались позивачу показники загальнобудинкових приладів обліку електричної енергії та приладів обліку субспоживачів у серпні 2016 року - січні 2017 року у відповідних щомісячних актах про обсяги спожитої електроенергії ОСББ "Нова Аркадія". Обсяги електричної енергії побутових споживачів у серпні 2016 року - січні 2017 року надавались позивачу побутовими споживачами за допомогою автоматизованої системи комерційного обліку електричної енергії, за допомогою засобів телефонного зв`язку, а також шляхом знімання представниками позивача показів приладів обліку та самостійного внесення мешканцями будинку відомостей про обсяги спожитої електричної енергії.

Позивачем виставлені відповідачу рахунки-фактури за спожиту електроенергію: - №4812/1 від 22.08.2016 на суму 75100,42 грн.; - №4812/1 від 19.09.2016 на суму 46870,86 грн.; - №4812/1 від 25.10.2016 на суму 53741,40 грн.; - №4812/1 від 28.11.2016 на суму 29424,91 грн.; - №4812/1 від 22.12.2016 на суму 15452,92 грн.; - №4812/1 від 30.01.2017 на суму 74918,04 грн.

Вказані рахунки-фактури відповідачем оплачені частково, а саме: рахунок №4812/1 від 22.08.2016 на суму 75100,42 грн. оплачений позивачем та залишилась заборгованість, яка становить 103630,72 грн.

Статтею 714 ЦК України визначено, що до договору постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, положення про договір поставки, якщо інше не встановлено законом або не випливає із суті відносин сторін. Законом можуть бути передбачені особливості укладення та виконання договору постачання енергетичними та іншими ресурсами.

Відповідно до ст. 275 ГК України за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується. Окремим видом договору енергопостачання є договір про постачання електричної енергії споживачу.

Взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії) врегульовано Правилами користування електричною енергією (далі - Правила), затвердженими постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України (далі - НКРЕ) № 28 від 31.07.1996, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 02.081996 за № 417/1442, дія яких поширюється на всіх юридичних осіб та фізичних осіб (крім населення).

За визначеннями п. 1.2. ПКЕЕ (із змінами і доповненнями) населений пункт - юридична особа - споживач (власник електроустановок населеного пункту або уповноважена власником (співвласниками) експлуатаційна організація, в господарському віданні якої є електроустановки населеного пункту), об`єднує населення на визначеній території та утримує ці електроустановки з метою забезпечення електричною енергією споживачів населеного пункту. Населення - споживачі електричної енергії - фізичні особи, які з метою задоволення власних побутових або господарських потреб споживають електричну енергію для потреб електроустановок, що належать їм за ознакою права власності або користування, за винятком електроустановок, які використовуються для здійснення в установленому законодавством порядку підприємницької та/або незалежної професійної діяльності. Основний споживач - споживач електричної енергії або власник електричних мереж, який передає частину електроенергії своїми технологічними електричними мережами субспоживачам та/або електропередавальній організації.Споживач електричної енергії - юридична або фізична особа, що використовує електричну енергію для забезпечення потреб власних електроустановок на підставі договору. Споживачі населеного пункту - населення, електроустановки якого приєднані до технологічних електричних мереж населеного пункту та яке розраховується за використану електричну енергію з населеним пунктом. Субспоживач - споживач, електроустановки якого приєднані до технологічних електричних мереж основного споживача.

Господарським судом встановлено, що перелік об`єктів Споживача, що живляться від мереж 0,4 кВ, визначений Додатком №10 до Договору, згідно якого до загальнобудинкових приладів обліку електричної енергії підключено 2 лічильники житлового комплексу (технічні цілі), 16 субспоживачів та 450 побутових споживачів - мешканців будинку за адресою: м . Одеса, вул. Тениста, 9 / 12.

Як уже зазначалося вище, згідно до п. 1 Додатку №2 до Договору №4812, покази засобів обліку, відповідно до Додатку «Перелік об`єктів Споживача», фіксуються 15 числа кожного місяця.

Відповідно до п. 2 Додатку №2 до Договору №4812, споживач зобов`язаний самостійно здійснити зняття показів розрахункових засобів обліку, оформити Акт про обсяги спожитої електричної енергії у двох примірниках, по одному для кожної із сторін, і в перший день на наступного розрахункового періоду надати нарочно постачальнику.

Відповідно до п. 8.1.3. Договору №4812 споживач передає Постачальнику електричної енергії дані про обсяги споживання електричної енергії субспоживачами у порядку, визначеному відповідно до розділу 5, а також звіт про використану субспоживачами електричну енергію.

Відповідно до із п.п. 4, 5 Додатку №5 до Договору, обсяг фактично спожитої за розрахунковий період електричної енергії, з урахуванням розрахункової величини втрат на ділянці мережі від місця встановлення засобів обліку до межі балансової належності електромереж, визначається за «Актом про обсяги спожитої електроенергії» за показами розрахункових засобів обліку, знятих відповідно до графіка зняття показів. Розмір коштів, які має оплатити споживач за спожиту в розрахунковому періоді електричну енергію визначається на підставі поданого споживачем «Акта про обсяг спожитої електроенергії» як сума добутків рівнів тарифу відповідного класу, який діяв на кінець розрахункового періоду на обсяг спожитої в розрахунковому періоді електроенергії.

Наведеним спростовується твердження скаржника, що ані Договором, ані законом не передбачено обов`язку ОСББ знімати та подавати до енергопостачальної компанії показники споживання електроенергією мешканців будинку.

Згідно з Договором №4812 ОСББ «Нова Аркадія» зобов`язано до 15 числа місяця зняти покази всіх розрахункових засобів обліку усіх своїх об`єктів ( до яких згідно Додатку №10 до Договору відносяться 16 субспоживачів та 450 побутових споживачів- мешканців будинку) та оформити Акт про обсяги спожитої електричної енергії та один примірник такого акта надати енергопостачальній компанії і перший день наступного розрахункового періоду.

Для того, щоб встановити обсяг власного споживання електроенергії відповідачеві необхідно від загальної кількості поставленої через прилади обліку електричної енергії відрахувати обсяги споживання субспоживачів.

Однак, відповідачем не надавалась інформація енергопостачальній компанії стосовно обсягів споживання електроенергії мешканцями будинку, відповідний облік не був організований ОСББ як споживачем за договором згідно п. 2 Додатку №2 до Договору.

Стосовно аргументів апеляційної скарги щодо необгрунтованої відмову суду у надані оцінки листам НКРЕКП від 13.09.2018 та від 02.10.2018 р. судова колегія зазначає наступне.

Відповідно до ч.2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ст. 6 ЦК України сторони мають право укласти договір, який не передбачений актами цивільного законодавства, але відповідає загальним засадам цивільного законодавства. Сторони мають право врегулювати у договорі, який передбачений актами цивільного законодавства, свої відносини, які не врегульовані цими актами. Сторони в договорі можуть відступити від положень актів цивільного законодавства і врегулювати свої відносини на власний розсуд. Сторони в договорі не можуть відступити від положень актів цивільного законодавства, якщо в цих актах прямо вказано про це, а також у разі, якщо обов`язковість для сторін положень актів цивільного законодавства випливає з їх змісту або із суті відносин між сторонами.

В даному випадку відносини між сторонами урегульовані як ПКЕЕ так і самим Договором №4812 (з додатками) та, крім того, нормами чинного законодавства не передбачено обов`язкового застосування судами листів НКРЕ, які носить виключно інформативний характер.

Згідно зі статтею 526 ЦК України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

За приписами статті 525 ЦК України одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Статтею 629 ЦК України встановлено, що договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Відповідно до п. 3.26 ПКЕЕ у разі, якщо до технологічних електричних мереж основного споживача приєднані електроустановки інших суб`єктів господарювання, власників мереж тощо, розрахунковий облік має бути організований основним споживачем таким чином, щоб забезпечити складення балансу електричної енергії у власних технологічних електричних мережах для проведення комерційних розрахунків. Споживач (власник електричних мереж), технологічні електричні мережі якого використовуються електропередавальною організацією для передачі (транзиту) електричної енергії в електричні мережі субспоживачів або електропередавальної організації, має надати електропередавальній організації у повному обсязі необхідні вихідні дані для визначення в передбаченому цими Правилами порядку величини технологічних втрат електричної енергії, що пов`язані з передачею (транзитом) електричної енергії в електричні мережі інших суб`єктів.

ОСББ «Нова Аркадія» як основний споживач не організував розрахунковий облік спожитої мешканцями будинку електроенергії відповідний чином, тому його аргументи проти обов`язку сплати рахунків, виставлених позивачем за загальними даними приладів, обліку колегією суддів відхиляються.

Враховуючи зазначене вище та відсутність доказів погашення заборгованості в розмірі 103630,72 грн., колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про наявність підстав для стягнення з відповідача на користь позивача заборгованості за Договором.

З огляду на викладене, викладені в апеляційній скарзі аргументи скаржника не можуть бути підставою для скасування оскаржуваного рішення, оскільки вони суперечать дійсним обставинам справи, приписам чинного законодавства, не спростовують обґрунтованих висновків господарського суду та позиції відповідача у спорі.

Підстав для виходу судом апеляційної інстанції за межі доводів апелянта не убачається, оскільки при апеляційному розгляді справи не встановлено порушення норм процесуального права, які є безумовною підставою для скасування рішення, або неправильного застосування норм матеріального права.

За таких обставин рішення господарського суду Одеської області від 29.10.2018р. залишається без змін, а апеляційна скарга без задоволення.

Відповідно до п."в" ч.4 ст.282 ГПК України постанова суду апеляційної інстанції складається, зокрема, з резолютивної частини із зазначенням розподілу судових витрат, понесених у зв`язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції.

В даному випадку витрати, понесені у зв`язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції (витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги), покладаються на скаржника, оскільки вимоги апеляційної скарги відхилені у повному обсязі.

Керуючись ст.ст. 129, 232, 233, 235,236,240, 269, 270, 275, 276, 281-284 ГПК України,

колегія суддів,-

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Одеської області від 29.10.2018р. у справі № 916/509/17 залишити без змін.

Витрати зі сплати судового збору за подання апеляційної скарги покласти на ОСББ «Нова Аркадія».

Постанова в порядку ст.282 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття згідно ст.284 ГПК України.

Постанова суду апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення згідно положень ст.286, 287 ГПК України.

Повний текст постанови складено 14 червня 2019 року.

Головуючий суддя М.А. Мишкіна

Суддя К.В. Богатир

Суддя Г.П. Разюк