ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"12" червня 2019 р. Справа№ 910/17271/18
Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Мартюк А.І.
суддів: Калатай Н.Ф.
Зубець Л.П.

за участю представників: не викликались

розглянувши апеляційну скаргу Міністерства оборони України
на рішення Господарського суду міста Києва від 28.02.2019 р.
у справі № 910/17271/18 (суддя С.О. Щербаков)
за позовом Міністерства оборони України
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Військторг"
про стягнення 51 856, 15 грн.

ВСТАНОВИВ:

Міністерство оборони України (далі-позивач) звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Військторг" (далі-відповідач) про стягнення штрафних санкцій у розмірі 51 856, 15 грн.
Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем своїх зобов`язань за договором № 286/2/17/5 про закупівлю харчування (послуги щодо забезпечення харчуванням, харчовими продуктами особового складу військових частин та військових навчальних закладів Збройних Сил України, інших осіб, які згідно з законодавством мають право на забезпечення харчуванням у стаціонарних та польових умовах, у тому числі годування штатних тварин) від 28.03.2017р.
Рішенням Господарського суду міста Києва від 28.02.2019 року у справі № 910/17271/18 у задоволенні позову відмовлено.
Не погоджуючись з прийнятим рішенням, Міністерство оборони України звернулося до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду міста Києва від 28.02.2019 року у справі № 910/17271/18 скасувати та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити повністю. Також, Міністерство оборони України просить поновити строк на апеляційне оскарження.
Вимоги та доводи апеляційної скарги мотивовані тим, що судом першої інстанції було неповно з`ясовано обставини, а також невірно застосовано норми матеріального та процесуального права які мають значення для справи, що призвело до прийняття невірного рішення.
Згідно витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 11.04.2019 року, апеляційну скаргу Міністерства оборони України передано на розгляд колегії суддів у складі: Мартюк А.І. - головуюча суддя; судді - Зубець Л.П., Калатай Н.Ф.
Колегія суддів дослідивши подане клопотання, дійшла висновку про те, що вказані підстави для поновлення строку на апеляційне оскарження є поважними, клопотання скаржника про відновлення пропущеного процесуального строку для подання апеляційної скарги на рішення Господарського суду міста Києва від 28.02.2019 року у справі № 910/17271/18 є таким, що підлягає задоволенню.
Оскільки апеляційна скарга подана з додержанням вимог ст. ст. 256, 258 та 259 ГПК України, суд визнає подані матеріали достатніми для відкриття апеляційного провадження у справі та призначення справи до розгляду.
Згідно з ч. 1 ст. 270 ГПК України у суді апеляційної інстанції справи переглядаються за правилами розгляду справ у порядку спрощеного позовного провадження з урахуванням особливостей, передбачених у цій главі.
Відповідно до ч. 10 ст. 270 ГПК України, апеляційні скарги на рішення господарського суду у справах з ціною позову менше ста розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб, крім тих, які не підлягають розгляду в порядку спрощеного позовного провадження, розглядаються судом апеляційної інстанції без повідомлення учасників справи.
Відповідно до ч. 2 ст. 270 ГПК України розгляд справ у суді апеляційної інстанції починається з відкриття першого судового засідання або через п`ятнадцять днів з дня відкриття апеляційного провадження, якщо справа розглядається без повідомлення учасників справи.
Колегія суддів, дійшла висновку розглядати справу № 910/1727/8 за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 15.04.2019р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною Міністерства оборони України на рішення Господарського суду міста Києва від 28.02.2019р. у справі № 910/17271/18. Встановлено строк для подання відзиву на апеляційну скаргу протягом 10 днів з дня отримання ухвали про відкриття апеляційного провадження у справі. Роз`яснено сторонам, що відповідно до приписів ст. 118 ГПК України право на вчинення процесуальних дій втрачається із закінченням встановленого законом або призначеного судом строку (ч. 1); заяви, скарги і документи, подані після закінчення процесуальних строків, залишаються без розгляду, крім випадків, передбачених цим Кодексом (ч. 2). Роз`яснено учасниками, що апеляційна скарга буде розглянута без повідомлення учасників справи.
Дослідивши матеріали апеляційної скарги, матеріали справи, з урахуванням правил ст. ст. 269, 270 Господарського процесуального кодексу України, згідно з якими суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги і не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права, колегія суддів встановила таке.
Відповідно до ст. 509 Цивільного кодексу України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.
Згідно з п. 2 ст. 11 Цивільного кодексу України підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.
28.03.2017 року між Міністерством оборони України (далі - замовник) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Військторг" (далі - виконавець) укладено договір №286/2/17/5 про закупівлю харчування (послуги щодо забезпечення харчуванням, харчовими продуктами особового складу військових частин та військових навчальних закладів Збройних сил України, інших осіб, які згідно з законодавством мають право на забезпечення харчування у стаціонарних та польових умовах у тому числі годування штатних тварин), умовами якого передбачено, що виконавець зобов`язується у 2017 році надати замовнику послуги, зазначені у специфікації до цього договору, освіження продовольства, а замовник - прийняти послугу і оплатити у строки та за цінами згідно з положенням цього договору.
Відповідно до п. 2.2 договору, військові частини заклади, установи, дислоковані у Кіровоградській та Вінницькій областях, для особового складу яких будуть надаватися послуги щодо організації харчування, а саме: А0680 ( НОМЕР_1 ), НОМЕР_2 , А 3544, НОМЕР_3 , НОМЕР_4 ( НОМЕР_5 ) м. Кіровоград, НОМЕР_6 смт Лісове Кіровоградської області.; НОМЕР_7 с. Богданівка Кіровоградської обл., НОМЕР_8 с. Серебрія Вінницької обл., НОМЕР_9 с. Липники Вінницької обл., НОМЕР_10 м. Тульчин, НОМЕР_11 , НОМЕР_12 , НОМЕР_13 , НОМЕР_14 , Військово-медичний клінічний центр Центрального регіону м. Вінниця, А4610 с. Бохоники Вінницької обл., НОМЕР_15 с. Гавришівка Вінницької обл., А1329 м. Козятин. НОМЕР_16 ( НОМЕР_17 ), НОМЕР_18 ( НОМЕР_19 ) (у т.ч. НОМЕР_20 , НОМЕР_21 (м. Котовськ), НОМЕР_14 (м. Кодима) м. Гайсин, НОМЕР_22 , НОМЕР_23 м. Бар Вінницької обл., НОМЕР_24 м. Калинівка Вінницької обл., Кіровоградський ОВК м. Кропивницький, Вінницький ОВК.
Згідно з п. 2.3 договору, військові частини заклади, установи, дислоковані у Кіровоградській та Вінницькій областях, для особового складу яких будуть надаватися послуги щодо забезпечення харчовими продуктами: НОМЕР_25 ( НОМЕР_1 ), НОМЕР_2 , НОМЕР_26 , НОМЕР_3 , НОМЕР_4 ( НОМЕР_5 ) м. Кіровоград, НОМЕР_6 смт Лісове Кіровоградської області.; НОМЕР_7 с. Богданівка Кіровоградської обл., НОМЕР_8 с. Серебрія Вінницької обл., НОМЕР_9 с. Липники Вінницької обл., НОМЕР_10 м. Тульчин, НОМЕР_11 , НОМЕР_12 , НОМЕР_13 , НОМЕР_14 , Військово-медичний клінічний центр Центрального регіону м. Вінниця, НОМЕР_27 с. Бохоники Вінницької обл., НОМЕР_15 с. Гавришівка Вінницької обл., А1329 м. Козятин. НОМЕР_16 ( НОМЕР_17 ), НОМЕР_18 ( НОМЕР_19 ) (у т.ч. НОМЕР_20 , НОМЕР_21 (м. Котовськ), НОМЕР_14 (м. Кодима) м. Гайсин, НОМЕР_22 , НОМЕР_23 м. Бар Вінницької обл., НОМЕР_24 м. Калинівка Вінницької обл., Кіровоградський ОВК м. Кропивницький, Вінницький ОВК.
Послуги надаються особовому складу військових частин та військових навчальних закладів Збройних сил України, іншим особам, які мають право на забезпечення харчуванням у стаціонарних та польових умовах у тому числі годування штатних тварин, зазначених в пунктах 2.2 та 2.3 цього Договору в межах дислокації, а також особовому складу військових частин, що прикріплені на продовольче забезпечення, згідно із затвердженими Кабінетом Міністрів України нормами харчування та вимогам законодавства України.
У разі потреби, послуги можуть надаватися в інших місцях відповідно до заявки представника замовника.
Ціна, кількість та строки надання послуг зазначаються у специфікації договору (п. 2.4 договору).
У відповідності до п. 3.3 договору, харчові продукти, які використовуються виконавцем для надання послуг за цим договором повинні відповідати вимогам чинних стандартів для харчових продуктів: ДСТУ, ГОСТ, ГСТУ, СОУ, ТУ У та ТУ, розробленими та затвердженими Міністерством оборони України, які зареєстровані установленим порядком відповідно до чинного законодавства.
Згідно з п. 3.4 договору, під час надання послуг із забезпечення харчуванням Виконавець забезпечує належні умови для якісного зберігання харчових продуктів на продовольчих складах та у виробничих приміщеннях згідно вимог стандартів з урахуванням актів прийому-передачі майна.
У п.3.5 договору зазначено, що приймання послуг за якістю та обсягом здійснюють представники замовника відповідно до вимог чинного законодавства у присутності представника виконавця.
Якість та обсяг наданих послуг щодо забезпечення харчуванням оформлюється актом приймання наданих послуг з харчування (додаток № 4 до Наказу № 62 від 09 лютого 2016), який складається представником виконавця та представником замовника щоденно у трьох примірниках: перший - замовнику, другий - представнику замовника, третій представнику виконавця.
Підставою для складання акта приймання наданих послуг з харчування за обсягом є виконана заявка на приготування їжі за основними та додатковими нормами харчування (додаток № 2 до Наказу № 62 від 09 лютого 2016 p., далі - заявка на приготування їжі), за якісними показниками приготовленої їжі - дані книги обліку контролю за якістю приготування їжі (форма 53).
На підставі щоденно оформлених актів приймання наданих послуг з харчування, тричі на місяць (станом на 10, 20 та на останнє число місяця) складається зведений акт приймання наданих послуг із харчування (додаток № 5 до Наказу № 62 від 09 лютого 2016), який підтверджує виконання своїх зобов`язань виконавцем за відповідний період, та підписується: перший примірник - замовником, представниками замовника та представниками виконавця, другий та третій - представниками Замовника і Представниками Виконавця.
Якість та обсяг наданих послуг щодо забезпечення харчовими продуктами оформлюється актом приймання послуг із забезпечення харчовими продуктами (додаток № б до Наказу № 62 від 09 лютого 2016), який підтверджує виконання своїх зобов`язань Виконавцем за відповідний період. Акт складається не частіше ніж тричі на місяць (станом на 10, 20 та на останнє число місяця), але не більше ніж 5 робочих днів з часу отримання послуг в повному обсязі: перший примірник - замовнику, другий - представнику замовника, третій - представнику виконавця та підписується: перший примірник замовником, представниками замовника та представниками виконавця, другий та третій представниками замовника і представниками виконавця.
Підставою для складання акта приймання послуг із забезпечення харчовими продуктами за кількісними та якісними показниками є виконана у повному обсязі заявка на забезпечення харчовими продуктами військової частини (додаток № 3 до Наказу № 62 від 09 лютого 2016 p., далі - заявка на харчові продукти), за замовленим асортиментом і кількістю, наявністю документів, що засвідчують якість і безпечність, відповідністю чинним стандартам та своєчасністю поставки до вказаного місця.
За повідомленням замовника дозволяється складання акта за інші періоди.
Згідно з п. 6.17.4 договору, у разі виявлення під час здійснення контрольних заходів порушень правил утримання і зберігання харчових продуктів в місцях зберігання харчових продуктів, харчових продуктів, які не відповідають вимогам безпечності та якості (у тому числі правил маркування та етикетування); строк придатності яких закінчився; а також у разі використання харчових продуктів, які не відповідають вимогам чинних стандартів: ДСТУ, ГОСТ, ГСТУ, СОУ, ТУ У, ТУ розробленими та затвердженими Міністерством оборони України та ТУ виробника, на які відсутні державні стандарти або ТУ Міноборони, виконавець зобов`язаний протягом одного робочого дня з дня складання та підписання сторонами відповідного акту, вжити заходів стосовно вивезення продукції, що були зафіксовані у такому акті, за межі військових частин та недопущення їх переміщення в інші військові частини.
Пунктами 7.4.3, 7.4.4, 7.4.16 договору, визначено, що виконавець зобов`язаний зберігати одну порцію готових страв (сніданок, обід, вечеря) в якості зразка, у спеціально підготовленій закритій тарі в холодильнику, на протязі не менш 24 годин; забезпечити підготовку працівників, залучених до організації харчування з санітарного мінімуму та проходження ними обов`язково медичного огляду; у разі виявлення під час здійснення контрольних заходів порушень правил утримання та зберігання харчових продуктів в місцях їх зберігання; харчових продуктів, які не відповідають вимогам безпечності та окремим показникам якості (у тому числі правил маркування та етикетування; строк придатності яких закінчився, а також у разі використання харчових продуктів, які не відповідають вимогам чинних стандартів ДСТУ, ГОСТ, ГСТУ, СОУ, ТУ У, ТУ розробленими та затвердженими Міністерством оборони України та ТУ виробника, на які відсутні державні стандарти або ТУ Міноборони, виконавець зобов`язаний протягом одного робочого дня з дня складення та підписання сторонами відповідного акта, вжити заходів стосовно вивезення продуктів, що були зафіксовані у такому акті, за межі військових частин та не допустити їх переміщення в інші військові частини.
Згідно з п. 8.2.1 договору, у разі виявлення порушень договірних зобов`язань, виконавець сплачує замовнику штраф за кожен встановлений та зафіксований випадок у розмірі 20% від вартості наданої послуги, відповідно до акту приймання наданих послуг з харчування на день виявлення порушення:
- допущення виконавцем до процесу виробництва та/або обігу харчових продуктів осіб, які мають протипоказання до роботи з харчовими продуктами, у тому числі відсутність особових медичних книжок, несвоєчасне проходження медичного обстеження;
- недотримання виконавцем санітарних норм, встановлених законодавством про безпечність та якість харчових продуктів на об`єктах, що використовуються для надання послуг з харчування;
- використання виконавцем під час надання послуги з харчування харчових продуктів, які є небезпечними та з порушенням маркування;
- відмова від виконання вимоги замовника щодо заміни харчових продуктів, які є небезпечними;
- не допуск представників замовника для проведення контрольних заходів до об`єктів, що використовуються для надання послуг з харчування.
У розмірі 20% від вартості наданої послуги, відповідно до акту приймання послуг із забезпеченням продуктами харчування:
- транспортування харчових продуктів транспортними засобами з порушенням вимог ст. 44 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" від 23.12.1997 № 771/97-ВР (зі змінами);
- постачання виконавцем харчових продуктів з порушенням маркування та харчових продуктів, які є небезпечними.
За порушення інших умов цього договору щодо якості надання послуг виконавець сплачує замовнику штраф за кожен встановлений та зафіксований випадок у розмірі 20% від вартості наданої послуги, відповідно до акту приймання наданих послуг з харчування на день виявлення порушення.
Пунктом 8.2.2 договору, зокрема, встановлено, що при порушенні санітарних норм і правил утримання приміщень їдальні, з урахуванням прийому - передачі рухомого та нерухомого майна, технологічного (немеханічного, механічного, теплового), холодильного обладнання та при виявленні факту неякісного миття посуду, виконавець сплачує замовнику штраф у розмірі 100 неоподаткованих мінімумів доходів громадян за кожний встановлений та зафіксований випадок.
Договір набирає чинності з дати його підписання сторонами і діє до 31.12.2017 року включно, а в частині проведення розрахунків до повного їх завершення (п. 11.1 договору).
Додатком № 13.1.3. до договору №286/2/17/5 від 28.03.2017 сторони погодили перелік харчових продуктів і кормів, які передбачено використовувати для потреб Збройних Сил України та чинних державних стандартів на них.
Відповідно до ст. 629 Цивільного кодексу України договір є обов`язковим для виконання сторонами.
Частинами 1, 3, 5 ст. 626 Цивільного кодексу України встановлено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. Договір є двостороннім, якщо правами та обов`язками наділені обидві сторони договору. Договір є відплатним, якщо інше не встановлено договором, законом, або не випливає із суті договору.
У відповідності до положень ст.ст. 6, 627 Цивільного кодексу України, сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.
Згідно зі ст. 628 Цивільного кодексу України, зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.
Відповідно до ст. 901 Цивільного кодексу України, за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов`язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов`язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.
Відповідно до ст. 903 Цивільного кодексу України, якщо договором передбачено надання послуг за плату, замовник зобов`язаний оплатити йому послугу в розмірі, у строки та в порядку, що встановлені договором.
Згідно ст. 599 Цивільного кодексу України , зобов`язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.
Згідно ст. 611 Цивільного кодексу України, у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом.
Відповідно до ст. 610 Цивільного кодексу України, порушенням зобов`язання є невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).
Якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). ( ст. 530 ЦК України).
Відповідно до ст. 526 Цивільного кодексу України , зобов`язання повинні виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
Згідно до ст. 525 Цивільного кодексу України, одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.
На виконання умов договору №286/2/17/5 від 28.03.2017 сторонами складено акти приймання наданих послуг з харчування № 8 від 28.06.2017 на загальну суму 2 012 040, 00 грн., № 9 від 29.06.2017 на загальну суму 3 793 880, 00 грн. у військовій частині НОМЕР_13 м. Вінниця, № 35/18 приймання наданих послуг з харчування від 18.09.2017 на суму 2 787 420, 00 грн. у військовій частині НОМЕР_25 ( НОМЕР_1 ) м. Кропивницький, акт № 53/19 приймання наданих послуг з харчування від 19.09.2017 у військовій частині НОМЕР_25 ( НОМЕР_1 ) м. Кропивницький, зведений акт № 17/2287 приймання наданих послуг із харчування з 21.06.2017 по 30.06.2017 (включно) у військовій частині НОМЕР_13 на загальну суму 31 332, 05 грн., зведений акт № 48/2656 приймання наданих послуг із харчування з 11.08.2017 по 20.08.2017 (включно) на суму 87 896, 47 грн.; зведений акт № 30/2287 приймання наданих послуг із харчування з 11.08.2017 по 20.08.2017 (включно) на суму 36 998, 56 грн.; зведений акт № 35/1840 приймання наданих послуг із харчування з 11.09.2017 по 20.09.2017 (включно) на суму 30 623, 40 грн.; зведений акт № 53/0680 приймання наданих послуг із харчування з 11.09.2017 по 20.09.2017 (включно) на суму 182 324, 10 грн., які підписані представниками сторін та скріплені їх печатками.
Відповідно до п. 6.17.1 Договору контроль за станом виконання договірних зобов`язань Виконавцем здійснюють Замовник та представники Замовника.
Контроль здійснюється за:
технологією приготування їжі, її якістю; відповідністю даних накладних фактичній наявності виданих харчових продуктів; санітарним станом об`єктів продовольчої служби; безпекою якості харчових продуктів під час постачання (у т.ч. для освіження) та зберігання; відповідністю харчових продуктів, що використовуються для надання послуг за цим Договором чинним стандартам; порядком зберігання харчових продуктів на складі (або місцях); якістю та повнотою доведення встановлених норм харчування до кожного військовослужбовця та норм годування для штатних тварин і забезпечення їх кормами та фуражем, вивозом і видачею їжі; порядком освіження харчових продуктів; дотриманням санітарних заходів під час кулінарної обробки харових продуктів, приготування і роздачу готової їжі, утримання їдалень, складів, овочесховищ; своєчасним проходженням медичного обстеження обслуговуючим персоналом, який заподіяний в організації продовольчого забезпечення; використанням і утриманням виконавцем військового майна та його обслуговуванням відповідно до експлуатаційної документації.
Якщо під час проведення контролю за оцінкою представника замовника існує обґрунтована підозра, яка зазначається у Акті відбору, або встановлено факт, що харчовий продукт або інший об`єкт санітарних заходів є небезпечним чи непридатним до споживання, зразок такого продукту відбирається у трьох юридично та аналітично однакових екземплярах, один з яких повинен бути негайно відправлений в уповноважену лабораторію ветеринарної медицини Міністерства оборони України або Збройних Сил України для проведення досліджень, другий в присутності представника виконавця передається за актом на зберігання військовій частині як контрольний зразок, а третій передається за актом представнику виконавця. Обіг такого харчового продукту або іншого об`єкта санітарних заходів забороняється на період проведення дослідження, до отримання протоколів випробувань від зазначених лабораторій строком не більш як на 10 календарних днів, а харчових продуктів молочної групи не більше як на 5 календарних днів.
Згідно з п. 6.17.2 Договору будь-які контрольні заходи здійснюються в обов`язковій присутності представника виконавця, в разі його відмови та його відсутності - комісійно (у складі не менше трьох осіб представника замовника).
Результати проведення контрольних заходів оформлюється актом контролю, який підписується представником замовника, що здійснював перевірку, та представником виконавця, а у разі його відсутності або відмови - членами комісії.
Акт контрою подається посадовій особі, яка призначила її проведення, для прийняття відповідного рішення.
Відповідно до п. 6.17.3 Договору виявленні порушення умов цього Договору фіксуються в:
1) щоденному акті приймання наданих послуг з харчування, зведеному акті приймання наданих послуг із харчування, в графах книги обліку контролю за якістю приготування їжі (форма 53) та акті про порушення договірних зобов`язань суб`єктом господарювання - у разі надання послуг щодо організації харчування;
2) акті приймання послуг із забезпечення харчовими продуктами та акті про порушення договірних зобов`язань суб`єктом господарювання - у разі надання послуги щодо надання забезпечення харчовими продуктами.
При виявленні порушень будь-яких умов Договору представником замовника складається Акт про порушення договірних зобов`язань за участі представника виконавця, а у разі його відсутності або відмови - членами комісії та засвідчується підписами сторін.
У разі відмови представникам виконавця підписувати акт, цей факт фіксується підписами членів комісії, після чого надсилається замовнику.
На підставі акта замовником оформлюється претензія та направляється в установленому порядку виконавцю.
Виконавець має право не допускати до перевірки осіб, які не мають необхідних документів визначених законодавством для її перевірки.
З матеріалів справи вбачається, що при наданні послуг з забезпечення харчуванням у період з 21.06.2017 по 30.06.2017 у військовій частині НОМЕР_13 представником замовника було виявлено порушення умов договору №286/2/17/5 від 28.03.2017, про що складено акт про порушення договірних зобов`язань від 29.06.2017 № 350/135/1/2224/пс, а саме порушені санітарні норми і правила утримання приміщень їдальні.
15.08.2017 представниками замовника виявлено порушення відповідачем умов договору про надання послуг із харчування у військовій частині НОМЕР_12 від 15.08.2017, про що складено акт перевірки окремих питань щодо організації харчування від 15.08.2017 № 2443, а саме виконавцем порушено санітарні норми і правила утримання приміщень їдальні, продовольчого складу.
У період з 11.08.2017 по 20.08.2017 (включно) у військовій частині НОМЕР_11 м. Вінниця представником замовника було виявлено порушення умов договору №286/2/17/5 від 28.03.2017, про що складено акт про порушення договірних зобов`язань від 15.08.2017 № 2225, зведений акт № 21/0549 приймання наданих послуг із харчування з 11.08.2017 по 20.08.2017 (включно), а саме: всупереч вимогам діючого договору було виявлено постачання виконавцем харчових продуктів з порушенням маркування та харчових продуктів, які є небезпечними.
16.08.2017 у Військовій частині НОМЕР_13 представникам замовника було проведено перевірку безпечності та якості харчових продуктів, умов зберігання на продовольчому складі, за результатами якої встановлено факт порушення відповідачем умов договору № 286/2/17/5 від 28.03.2017, про що складено акт № 28 про порушення договірних зобов`язань суб`єктами господарювання від 16.08.2017 № 350/135/1/2895/пс, а саме: виконавцем порушено санітарні норми і правила утримання приміщень їдальні та продовольчого складу; всупереч вимогам п. 3.4. договору під час надання послуг із забезпечення харчування виконавець не забезпечив належні умови для якісного зберігання харчових продуктів на продовольчих складах та у виробничих приміщеннях згідно з чинними стандартами; всупереч п.3.3 договору виявлені небезпечні харчові продукти (харчові продукти без відповідного маркування).
18.09.2017 представниками замовника виявлено факт порушення виконання умов договору відповідачем у військовій частині НОМЕР_2 , про що складено акт про порушення договірних зобов`язань суб`єктом господарювання №350/313/3/211/пс від 18.09.2017 року, відповідно до якого на продовольчому складі виявлено продовольство з простроченими термінами зберігання.
19.09.2017 при наданні послуг з забезпечення харчування у військовій частині НОМЕР_25 представниками замовника було виявлено порушення умов договору, про що складено акт про порушення договірних зобов`язань суб`єктом господарювання - ТОВ "Військторг" від 19.09.2017 № 1495 та від 25.09.2017 № 1536, а саме: виконавцем порушено санітарні норми і правила утримання приміщень; всупереч п.3.3 договору виявлені небезпечні харчові продукти (харчові продукти без відповідного маркування); всупереч 3.4. договору під час надання послуг із забезпечення харчування виконавець не забезпечив належні умови для якісного зберігання харчових продуктів на продовольчих складах та у виробничих приміщеннях згідно з чинними стандартами.
Акти про порушення договірних зобов`язань суб`єктом господарювання Товариством з обмеженою відповідальністю "Військторг" підписані уповноваженими представниками замовника та виконавця відповідно до п. 6.17.3 договору без заперечень та зауважень, в добровільному порядку, а тому вважаються прийнятими відповідачем.
Щодо твердження відповідача стосовно того, що між сторонами складені акти приймання наданих послуг з харчування, зведені акти приймання наданих послуг з харчування, за якими зауваження відсутні, а послуги надані своєчасно, якісно, норми харчування доведені, санітарно - гігієнічні вимоги під час надання послуг дотримані, то вони не приймаються судом до уваги, оскільки договором чітко передбачено, що виявлені порушення умов договору фіксуються у двох видах актів в залежності від наданої послуги виконавцем, а саме послуги щодо організації харчування та послуги щодо надання забезпечення харчовими продуктами. В даному випадку у зв`язку з неналежним наданням відповідачем послуг з забезпечення харчовими продуктами, складається або акт приймання послуг із забезпечення харчовими продуктами або акт про порушення договірних зобов`язань суб`єктом господарювання, який і був складений позивачем.
В той же час, суд не приймає до уваги доводи позивача щодо направлення на адресу відповідача претензій з вимогами сплатити штрафні санкції, оскільки матеріали справи не містять, а позивачем в свою чергу не надано суду належних, допустимих та достовірних доказів в розумінні ст.ст. 76, 77, 78, 79, 91 Господарського процесуального кодексу України на підтвердження направлення й отримання вказаних претензій відповідачем.
Позивачем заявлено вимогу про стягнення з відповідача штрафних санкцій у розмірі 51 856, 15 грн.
Згідно з ч. 1 ст. 546 Цивільного кодексу України, виконання зобов`язання може забезпечуватись неустойкою, порукою, заставою, притриманням, завдатком.
Статтею 611 Цивільного кодексу України зазначено, що одним з наслідків порушення зобов`язання є оплата неустойки (штрафу, пені) - визначеної законом чи договором грошової суми, що боржник зобов`язаний сплатити кредитору у випадку невиконання чи неналежного виконання зобов`язання, зокрема у випадку прострочення виконання.
Частиною 1 ст. 549 Цивільного кодексу України визначено, що неустойка - це грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання.
Згідно з нормами ст. 230 Господарського кодексу України, штрафними санкціями у цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.
Розуміння господарських санкцій у Господарському кодексі України є дещо ширшим поняття цивільно-правової неустойки. Під штрафними санкціями тут розуміються також і грошові суми, які учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити в разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності. Неустойка в розумінні ст. 549 Цивільного кодексу України - це спосіб забезпечення та санкція за порушення саме приватноправових (цивільно-правових) зобов`язань.
Виконання господарських зобов`язань забезпечується заходами захисту прав та відповідальності учасників господарських відносин, передбаченими ГК та іншими законами. За погодженням сторін можуть застосовуватися передбачені законом або такі, що йому не суперечать, види забезпечення виконання зобов`язань, які звичайно застосовуються у господарському (діловому) обігу. До відносин щодо забезпечення виконання зобов`язань учасників господарських відносин застосовуються відповідні положення ЦК (частина 1 статті 199 ГК України)
Видами забезпечення виконання зобов`язання за змістом положень частини першої статті 546 ЦК України є неустойка, порука, гарантія, застава, притримання, завдаток, а частиною другою цієї норми визначено, що договором або законом можуть бути встановлені інші види забезпечення виконання зобов`язання.
Перелік забезпечувальних заходів для належного виконання зобов`язання не є вичерпним і сторони, використовуючи принцип свободи договору, передбачений статтею 627 ЦК України, мають право встановити й інші, окрім тих, що передбачені частиною першою статті 546 ЦК України, засоби, які забезпечують належне виконання зобов`язання, за умови, що такий вид забезпечення не суперечить закону.
За змістом положень частини четвертої статті 231 ГК України розмір санкцій може бути встановлено договором у відсотковому відношенні до суми невиконаної частини зобов`язання або у певній, визначеній грошовій сумі, або у відсотковому відношенні до суми зобов`язання незалежно від ступеня його виконання, або у кратному розмірі до вартості товарів (робіт, послуг).
Згідно з п. 8.2.1 Договору у разі виявлення порушень договірних зобов`язань, виконавець сплачує замовнику штраф за кожен встановлений та зафіксований випадок у розмірі 20% від вартості наданої послуги, відповідно до акту приймання наданих послуг з харчування на день виявлення порушення:
- допущення виконавцем до процесу виробництва та/або обігу харчових продуктів осіб, які мають протипоказання до роботи з харчовими продуктами, у тому числі відсутність особових медичних книжок, несвоєчасне проходження медичного обстеження;
- недотримання виконавцем санітарних норм, встановлених законодавством про безпечність та якість харчових продуктів на об`єктах, що використовуються для надання послуг з харчування;
- використання виконавцем під час надання послуги з харчування харчових продуктів, які є небезпечними та з порушенням маркування;
- відмова від виконання вимоги замовника щодо заміни харчових продуктів, які є небезпечними;
- не допуск представників замовника для проведення контрольних заходів до об`єктів, що використовуються для надання послуг з харчування.
У розмірі 20% від вартості наданої послуги, відповідно до акту приймання послуг із забезпеченням продуктами харчування:
- транспортування харчових продуктів транспортними засобами з порушенням вимог ст. 44 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" від 23.12.1997 № 771/97-ВР (зі змінами);
- постачання виконавцем харчових продуктів з порушенням маркування та харчових продуктів, які є небезпечними.
За порушення інших умов цього Договору щодо якості надання послуг виконавець сплачує замовнику штраф за кожен встановлений та зафіксований випадок у розмірі 20% від вартості наданої послуги, відповідно до акту приймання наданих послуг з харчування на день виявлення порушення.
Пунктом 8.2.2 Договору, встановлено, що при порушенні санітарних норм і правил утримання приміщень їдальні, з урахуванням прийому - передачі рухомого та нерухомого майна, технологічного (немеханічного, механічного, теплового), холодильного обладнання та при виявленні факту неякісного миття посуду, виконавець сплачує замовнику штраф у розмірі 100 неоподаткованих мінімумів доходів громадян за кожний встановлений та зафіксований випадок.
Судом перевірено розрахунок заявленого до стягнення з відповідача розміру штрафу, з урахуванням приписів чинного законодавства України та п.п.8.2.1, 8.2.2 договору 286/2/17/5 від 28.03.2017 року, та встановлено, що сума нарахована вірно відповідно до вимог законодавства, а тому визнається обґрунтованою вимога позивача про стягнення з відповідача 51 856, 15 грн.
Разом з тим, відповідачем заявлено про застосування строків позовної давності у даній справі.
Відповідно до статті 256 Цивільного кодексу України, позовна давність - це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу.
Загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки. (ст. 257 Цивільного кодексу України).
Відповідно до ч.1 ст. 258 Цивільного кодексу України для окремих видів вимог законом може встановлюватися спеціальна позовна давність: скорочена або більш тривала порівняно із загальною позовною давністю.
Згідно з п.1 ч.2 ст. 258 Цивільного кодексу України позовна давність в один рік застосовується, зокрема, до вимог про стягнення неустойки (штрафу, пені).
Частиною 5 статті 261 Цивільного кодексу України визначено, що за зобов`язаннями з визначеним строком виконання перебіг позовної давності починається зі спливом строку виконання. За зобов`язаннями, строк виконання яких не визначений або визначений моментом вимоги, перебіг позовної давності починається від дня, коли у кредитора виникає право пред`явити вимогу про виконання зобов`язання. Якщо боржникові надається пільговий строк для виконання такої вимоги, перебіг позовної давності починається зі спливом цього строку.
Згідно з ч.ч.3, 4 ст. 267 Цивільного кодексу України позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення. Сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови у позові.
За змістом частини першої статті 261 Цивільного кодексу України позовна давність застосовується лише за наявності порушення права особи. Отже, перш ніж застосовувати позовну давність, господарський суд повинен з`ясувати та зазначити в судовому рішенні, чи порушене право або охоронюваний законом інтерес позивача, за захистом якого той звернувся до суду. У разі коли такі право чи інтерес не порушені, суд відмовляє в позові з підстав його необґрунтованості. І лише якщо буде встановлено, що право або охоронюваний законом інтерес особи дійсно порушені, але позовна давність спливла і про це зроблено заяву іншою стороною у справі, суд відмовляє в позові у зв`язку зі спливом позовної давності - за відсутності наведених позивачем поважних причин її пропущення.
Таким чином, при застосуванні позовної давності та наслідків її спливу (ст.267 Цивільного кодексу України) необхідно досліджувати та встановлювати насамперед обставини про те, чи порушено право особи, про захист якого вона просить, і лише після цього - у випадку встановленого порушення, і наявності заяви сторони про застосування позовної давності - застосовувати позовну давність та наслідки її спливу.
Як вбачається з матеріалів справи, позивач звернувся до суду з вказаним позовом 21.12.2018.
В той же час, позивачем заявлено до стягнення суму штрафу у розмірі 51 856, 15 грн. нараховану відповідно до п.п.8.2.1, 8.2.2 договору 286/2/17/5 від 28.03.2017 року на підставі актів № 350/135/1/2224/пс від 29.06.2017, № 2443 від 15.08.2017, № 2225 від 15.08.2017, № 350/135/1/2895/пс від 16.08.2017, № 350/313/3/211/пс від 18.09.2017, № 1495 від 19.09.2017 та № 1536 від 25.09.2017.
Тож, Міністерство оборони України мало право звернутися до суду з вказаним позовом у строк до 25.09.2018.
Отже, позивач звернувся до суду поза межами спеціального строку позовної давності про стягнення з відповідача штрафу у розмірі 51 856, 15 грн., а тому до вказаних вимог слід застосувати спеціальні строки позовної давності за заявою відповідача.
Враховуючи викладене, з урахуванням того, що при зверненні до суду з вказаним позовом, в якому досліджено питання правильності та обґрунтованості нарахованого штрафу, суд зазначає, що позивачем пропущено спеціальний строк позовної давності, відповідно у відповідача не виникає зобов`язання зі сплати вказаної суми штрафу позивачу.
При цьому, слід зазанчити, що позовна давність не є інститутом процесуального права та не може бути відновлена (поновлена) в разі її спливу, але за приписом ч. 5 ст. 267 Цивільного кодексу України позивач вправі отримати судовий захист у разі визнання поважними причин пропуску позовної давності.
Позивач своїм правом, що передбачене ч. 5 ст. 267 Цивільного кодексу України не скористався, клопотання про визнання причин пропуску строку позовної давності поважними в процесі судового розгляду справи не подав, а тому, колегія суддів вважає, що місцевий суд дійшов вірного висновку, що строк позовної давності позивачем пропущений.
Згідно зі ст. 73 Господарського процесуального кодексу України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.
Відповідно до ст. 74 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.
Відповідно до ст. 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтуються на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.
Статтями 76, 77 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що належними є докази, на підставі яких можна встановити обставин, які входять в предмет доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.
Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що місцевий суд дійшов вірного висновку, що позовні вимоги Міністерства оборони України не підлягають задоволенню.
Доводи апелянта, викладені в апеляційній скарзі, не спростовують висновків суду першої інстанції.
Зважаючи на вищенаведене, колегія суддів дійшла висновку про те, що рішення Господарського суду міста Києва від 28.02.2019р. у справі № 910/17271/18 прийнято з повним та всебічним дослідженням обставин, які мають значення для справи, а також з дотриманням норм матеріального і процесуального права, у зв`язку з чим апеляційна скарга скаржника задоволенню не підлягає.
Керуючись ст. ст. 129, 270, 275, 276, 281, 282 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Міністерства оборони України залишити без задоволення, а рішення Господарського суду міста Києва від 28.02.2019р. у справі № 910/17271/18 без змін.
2. Судові витрати за розгляд апеляційної скарги покласти на Міністерство оборони України.
3. Матеріали справи № 910/17271/18 повернути до Господарського суду міста Києва.
4. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до суду касаційної інстанції у господарських справах в порядку і строки, визначені в ст.ст. 287, 288 Господарського процесуального кодексу України.
Повний текст постанови складений 12.06.2019р.

Головуючий суддя А.І. Мартюк

Судді Н.Ф. Калатай

Л.П. Зубець