ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"27" травня 2019 р. Справа №914/1878/15

Західний апеляційний господарський суд в складі:

головуючого судді - О.Л. Мирутенко

суддів - О.І. Матущак

- М.І. Хабіб

секретаря судового засідання: Кострик К.

Розглянувши апеляційну скаргу ТзОВ Фінансова компанія ВЕСТА

на ухвалу господарського суду Львівської області від 30.10.2018

у справі №914/1878/15

за заявою: ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго

про: банкрутство

за участю представників:

від апелянта Громко В.Я. представник (довіреність №21/01/19 від 21.01.2019)

від кредиторів не з`явився.

від боржника не з`явився.

ВСТАНОВИВ :

Ухвалою господарського суду Львівської області від 30.10.2018, суддя Морозюк А.Я., в задоволенні заяви ПАТ Європейський газовий банк №1452 від 08.09.2017 про залучення учасника до провадження у справі №914/1878/15 - Фонду гарантування вкладів фізичних осіб - відмовлено. Затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго. Визнано погашеними вимоги, які не задоволені за недостатністю майна, а саме: вимоги Личаківської об`єднаної державної податкової інспекції Головного управління ДФС у Львівській області на суму 18565,30 грн. Вимоги кредиторів, які не були заявлені протягом провадження у справі №914/1878/15 про банкрутство ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго або відхилені господарським судом, вважаються погашеними, а виконавчі документи за відповідними вимогами визнаються такими, що не підлягають виконанню. Товариство з обмеженою відповідальністю Науково-виробниче підприємство Ерго ліквідовано. Провадження у справі про банкрутство ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго закрито.

З даною ухвалою не погодилося ПАТ Європейський газовий банк і оскаржив її в апеляційному порядку, оскільки вважає, що судом першої інстанції порушено норми матеріального та процесуального права, неповно з`ясовано всі обставини справи. Зокрема, апелянт вказує на порушення судом ст. 197 ГПК України, ст.. 41 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом. Зокрема апелянт зазначає, що ліквідатором виявлено недостатньо майна для погашення вимог кредиторів. Ліквідатор не розшукав осіб, бажаючих поліпшити фінансове становище банкрута, а тому на думку апелянта, він не виконав своїх обов`язків відповідно до вимог ст.. 41 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом. Сам звіт ліквідатора від 02.10.2017 є застарілим. Отже, господарський суд передчасно затвердив звіт ліквідатора та закрив провадження у даній справі.

ПАТ Європейський газовий банк 25.02.2019 подало апеляційному суду пояснення в яких вказало, що не заперечує проти заміни кредитора у справі №914/1878/15 про банкрутство ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго з ПАТ Європейський газовий банк на ТзОВ Фінансова компанія ВЕСТА у зв`язку з укладення договорів відступлення права вимоги. Однак, при цьому банк не відмовився від апеляційної скарги.

Згідно витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 21.11.2019 справу №914/1878/15 було передано на розгляд колегії суддів у складі: Мирутенко О.Л. головуючий суддя, Якімець Г.Г., Матущак О.І.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 26.11.2018 відкрито апеляційне провадження в даній справі, витребувано з господарського суду Львівської області матеріали справи №914/1878/15.

10.12.2019 на адресу Західного апеляційного господарського суду надійшов відзив на апеляційну скаргу від ліквідатора боржника в якому він просив залишити ухвалу суду першої інстанції без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 12.12.2018 було призначено справу до розгляду на 21.01.2019.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 21.01.2019 було відкладено розгляд апеляційної скарги ПАТ Європейський газовий банк на 11.02.2019.

28.01.2019 року на адресу Західного апеляційного господарського суду надійшла заява від ТзОВ Фінансова компанія Веста. Заявник просив залучити його в якості правонаступника ПАТ Європейський газовий банк. До вказаної заяви долучив ряд копій договорів про відступлення (купівлі-продажу) права вимоги.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 11.02.2019 розгляд апеляційної скарги ПАТ Європейський газовий банк було відкладено на 04.03.2019. Зобов`язано ПАТ Європейський газовий банк надати Західному апеляційному господарському суду письмові пояснення щодо укладення договорів відступлення права вимоги та відношення (згода або заперечення) до заяви ТзОВ Фінансова компанія Веста про здійснення правонаступництва.

На виконання вимог ухвали апеляційного суду ПАТ Європейський газовий банк 25.02.2019 подало пояснення в яких вказало, що не заперечує проти заміни кредитора у справі №914/1878/15 про банкрутство ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго з ПАТ Європейський газовий банк на ТзОВ Фінансова компанія ВЕСТА.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 04.03.2019 було замінено кредитора у справі №914/1878/15 про банкрутство ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго з ПАТ Європейський газовий банк на ТзОВ Фінансова компанія ВЕСТА. Розгляд апеляційної скарги ТзОВ Фінансова компанія ВЕСТА відкладено на 01.04.2019.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 01.04.2019 розгляд апеляційної скарги ТзОВ Фінансова компанія ВЕСТА було відкладено на 22.04.2019.

Розпорядженням керівника апарату Західного апеляційного господарського суду №307 від 22.04.2019 у зв`язку з відпусткою судді Якімець Г.Г. було призначено проведення автоматизованої зміни складу колегії суддів.

Згідно витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 22.04.2019 року справу №914/1878/15 було передано на розгляд колегії суддів у складі: Мирутенко О.Л. головуючий суддя, Матущак О.І., Хабіб М.І.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 22.04.2019 розгляд апеляційної скарги ТзОВ Фінансова компанія ВЕСТА було відкладено на 27.05.2019.

23.05.2019 на адресу Західного апеляційного господарського суду надійшло клопотання від ліквідатора боржника про відкладення розгляду справи у зв`язку з неможливістю прибути в судове засідання. Колегія суддів відхилила дане клопотання, оскільки розгляд справи вже неодноразово відкладався та ліквідатор боржника безпосередньо надавав свої пояснення апеляційному суду.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши докази, колегія суддів прийшла до висновку, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а ухвалу господарського суду Львівської області від 30.10.2018 у справі №914/1878/15 - без змін, враховуючи наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго звернулося до суду із заявою про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Науково-виробниче підприємство Ерго (80383, Львівська область, Жовківський район, с. Малехів, вул. Коновальця, буд. 31 "Б", ідентифікаційний код 22356269) в порядку ст. 95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 25.06.2015 порушено провадження у справі №914/1878/15 про банкрутство ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго та введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Постановою Господарського суду Львівської області від 02.07.2015 у справі №914/1878/15 ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго визнано банкрутом і відкрито ліквідаційну процедуру; скасовано всі арешти, накладені на майно ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго чи інші обмеження щодо розпорядження майном ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго. Обов`язки ліквідатора ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго покладено на голову ліквідаційної комісії ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго Онушканича Я.В.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 13.10.2015 у справі №914/1878/15 апеляційну скаргу ПАТ Європейський газовий банк залишено без задоволення, постанову господарського суду Львівської області від 02.07.2015 у справі №914/1878/15 залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 15.12.2015 у справі №914/1878/15 касаційну скаргу ПАТ Європейський газовий банк в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію АТ Єврогазбанк задоволено частково, постанову Львівського апеляційного господарського суду від 13.10.2015 та постанову Господарського суду Львівської області від 02.07.2015 р. у справі №914/1878/15 скасовано, справу №914/1878/15 передано на новий розгляд до господарського суду Львівської області в іншому складі суду.

На виконання вказівок постанови Вищого господарського суду України від 15.12.2015, судом першої інстанції 13.01.2016 було здійснено запит на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого, за результатами якого визначено арбітражного керуючого Рибачука В.В.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 16.01.2016 справу прийнято до розгляду; призначено розгляд справи в судовому засіданні на 16.02.2016, арбітражного керуючого, визначеного автоматизованою системою Рибачука В.В., зобов`язано протягом трьох днів з дня отримання ухвали надати суду заяву на участь у справі про банкрутство ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго відповідно до вимог ст. 114 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Постановою Господарського суду Львівської області від 25.02.2016 у справі №914/1878/15 ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго визнано банкрутом і відкрито ліквідаційну процедуру. Обов`язки ліквідатора ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго покладено на голову ліквідаційної комісії ОСОБА_1 .

Повідомлення про визнання ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури оприлюднено на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України 25.02.2016 за №28626.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 18.04.2016 постанову господарського суду Львівської області від 25.02.2016 у справі №914/1878/15 залишено без змін, а апеляційну скаргу ПАТ Європейський газовий банк - без задоволення.

Постановою Вищого господарського суду України від 03.08.2016 касаційну скаргу ПАТ Європейський газовий банк залишено без задоволення, постанову Львівського апеляційного господарського суду від 18.04.2016 та постанову Господарського суду Львівської області від 25.02.2016 у справі №914/1878/15 залишено без змін.

В судовому засіданні 11.10.2016 судом першої інстанції було розглянуто заяви з грошовими вимогами до банкрута, про результати розгляду яких винесено відповідні ухвали від 11.10.2016. Також ухвалою суду від 11.10.2016 було затверджено реєстр вимог кредиторів ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 15.11.2016 клопотання ліквідатора №1/3 від 07.11.2016 про надання згоди на продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення задоволено. Надано згоду на продаж майна ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго, а саме, нежитлового приміщення(автосалону), загальною площею 876,5 кв. м., яке знаходиться в м. Львові по вул. Липинського В., будинок №60, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно: 01, що є предметом забезпечення ПАТ „Європейський газовий банк - відповідно до вимог Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом. Клопотання ліквідатора №1/2 від 01.09.2016 про скасування арешту, накладеного на майно банкрута, та інших обмежень щодо розпорядження майном ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго - задоволено. Скасовано арешти на кошти, що містяться на банківських рахунках ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго, накладені згідно постанови про арешт коштів боржника ВП №43440407 ВДВС Жовківського РУЮ від 24.06.2014. Скасовано арешти, накладені на майно ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго та інші обмеження щодо розпорядження майном ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, а саме: запис про іпотеку: №4167322; запис про обтяження: №4167008; запис про обтяження: №6035883(спеціальний розділ).

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 28.02.2017 було замінено кредитора у справі ДПІ у Жовківському районі ГУ ДФС у Львівській області, її правонаступником - Личаківською ОДПІ ГУ ДФС у Львівській області.

22.03.2017 відбувся другий повторний аукціон з продажу майна банкрута ТзОВ НВП Ерго, про що опубліковано оголошення на сайті. Переможцем другого повторного аукціону з продажу майна банкрута ТзОВ НВП Ерго згідно лоту № 1 за ціною 3 004 787,45 грн. визначено ТзОВ Біоенерджі Солюшнс, (копію протоколу №01/03 другого повторного аукціону з продажу майна банкрута ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго від 22 березня 2017 додано). 23.03.2017 було підписано та нотаріально посвідчено договір купівлі-продажу майна банкрута (копію договору купівлі-продажу від 23 березня 2017 року додано). Після того як кошти у повному обсязі (за мінусом винагороди організатора аукціону) були перераховані на ліквідаційний рахунок ТзОВ НВП Ерго, ліквідатор передав майно ТзОВ Біоенерджі Солюшнс, відповідно до акту про передання права власності на куплене майно Товариства з обмеженою відповідальністю Науково-виробниче підприємство Ерго від 23.03.2017 (копію акту від 23.03.2017 додано). Ліквідатором вжито заходи щодо закриття рахунків банкрута в банках (підтверджуючі документи додано). Після надання ПАТ Європейський газовий банк (на запит ліквідатора) інформації про банківські реквізити, ліквідатором було погашено кредиторські вимоги ПАТ Європейський газовий банк (підтверджуючі документи додано). Також додано акт про проведені аукціони №б/н від 24.03.2017.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 11.04.2017 залучено до участі у провадженні у справі №914/1878/15 про банкрутство ТзОВ НВП Ерго, як учасника у справі, організатора аукціону - Західну Універсальну товарну біржу. В задоволенні заяви ПАТ Європейський газовий банк від 20.03.2017 №470 про залучення учасника до провадження відмовлено. В задоволенні заяви ПАТ Європейський газовий банк від 20.03.2017 №469 про проведення експертної оцінки майна - відмовлено. В задоволенні скарги ПАТ Європейський газовий банк на дії (бездіяльність) ліквідатора від 20.03.2017 №468 - відмовлено.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 20.06.2017 ухвалу Господарського суду Львівської області від 11 квітня 2017 року у справі №914/1878/15 залишено без змін, апеляційні скарги ПАТ Європейський газовий банк - без задоволення.

15.09.2017 від ПАТ Європейський газовий банк на адресу суду першої інстанції надійшла заява №1452 від 08.09.2017 про залучення нового учасника до провадження у справі №914/1878/15 (з додатками), в якій банк зазначає, що на підставі постанови Правління Національного банку України від 17.11.2014 №725 Про відкликання банківської ліцензії та ліквідацію банку виконавчою дирекцією Фонду гарантування вкладів фізичних осіб(надалі-Фонд) прийнято рішення від 18.11.2014 №121 Про початок процедури ліквідації банку та призначення уповноваженої особи Фонду на ліквідацію банку. Відповідно до ч. 1, п.п. 4,8 ч. 2 ст. 4 Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб", основним завданням Фонду є забезпечення функціонування системи гарантування вкладів фізичних осіб та виведення неплатоспроможних банків з ринку. Таким чином, рішення у вказаній справі впливає на права та обов`язки Фонду щодо здійснення заходів по організації виплати відшкодувань за вкладами фізичних осіб, оскільки в разі продажу заставного майна банку залежить своєчасність задоволення Фондом вимог кредиторів. ПАТ Європейський газовий банк просив залучити до участі у справі №914/1878/15 у якості учасника провадження Фонд гарантування вкладів фізичних осіб.

На адресу суду ліквідатором подано клопотання №1/02 від 02.10.2017, в якому він просив суд затвердити звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТзОВ НВП Ерго. До клопотання додано звіт ліквідатора №7 від 02.10.2017, ліквідаційний баланс станом на 02.10.2017, реєстр кредиторів станом на 02.10.2017, довідку №049/155 від 07.08.2017 ПАТ Універсал Банк, лист №4106/448 від 12.09.2017 ПАТ ОКСІ Банк, копію акту проведення аукціону №б/н від 24.03.2017, платіжне доручення №1 від 04.04.2017, виписку з ПАТ ОКСІ Банк від 22.03.2017, Інформаційну довідку з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна №95939389 від 31.08.2017.

Також, в процесі ліквідаційної процедури ПАТ Європейський газовий банк, не погоджуючись з результатами другого повторного аукціону, який відбувся 22.03.2017, звернулось до господарського суду Львівської області з позовною заявою від 31.03.2017 року вих. 555 у справі №914/1878/15, до Товариства з обмеженою відповідальністю Науково-виробниче підприємство Ерго, ліквідатора Онушканича Я.В., Західної універсальної товарної біржі, Личаківської об`єднаної Державної податкової інспекції Головного управління Державної фіскальної служби у Львівській області, про визнання недійсними результатів другого повторного аукціону з можливістю зниження початкової вартості майна цілісного майнового комплексу (Лот 1), що належить ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго, проведеного Західною універсальною товарною біржею згідно протоколу від 22 березня 2017 року; скасування протоколу другого повторного аукціону з можливістю зниження початкової вартості майна від 22 березня 2017 року Західною універсальною товарною біржею з продажу майна яке належить ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго; визнання недійсним договору купівлі - продажу по лоту №1 цілісного майнового комплексу боржника ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго; застосування наслідків недійсності правочину.

За результатами розгляду позовної заяви, судом першої інстанції було винесено ухвалу від 17.08.2017 №914/701/17, якою відмовлено в задоволенні позовної заяви ПАТ Європейський газовий банк від 31.03.2017 року вих. 555 про визнання недійсними результатів другого повторного аукціону з можливістю зниження початкової вартості майна цілісного майнового комплексу (Лот 1), що належить ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго, проведеного Західною універсальною товарною біржею згідно протоколу від 22 березня 2017 року; скасування протоколу другого повторного аукціону з можливістю зниження початкової вартості майна від 22 березня 2017 року Західною універсальною товарною біржею з продажу майна яке належить Товариству з обмеженою відповідальністю Науково-виробниче підприємство Ерго; визнання недійсним договору купівлі - продажу по лоту №1 цілісного майнового комплексу боржника ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго; застосування наслідків недійсності правочину.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 25.09.2017 ухвалу господарського суду Львівської області від 17.08.2017 року у справі №914/701/17 залишено без змін, а апеляційну скаргу ПАТ Європейський газовий банк - без задоволення.

Постановою Верховного суду від 21.06.2018 у справі №914/701/17 касаційну скаргу ПАТ "Європейський газовий банк" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Європейський газовий банк" Оберемка Р.А. залишено без задоволення. Постанову Львівського апеляційного господарського суду від 25.09.2017 та ухвалу Господарського суду Львівської області від 17.08.2017 у справі №914/701/17 залишено без змін.

Як вбачається із матеріалів справи, питанню укладеного між ПАТ Європейський газовий банк (банк) та ТзОВ Трістар Авто Еліт (позичальник) кредитного договору №565-260412 від 26.04.2012, а також укладеного з метою забезпечення виконання зобов`язань за ним договору іпотеки №1250-030114/I від 03.01.2014, що був укладений між ПАТ Європейський газовий банк (іпотекодержатель) та ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго (іпотекодавець), посвідчений приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу Кулиняком І.Я. та зареєстрований в реєстрі за №35 (відповідно до умов якого банку в іпотеку було передано нежитлове приміщення (автосалон), загальною площею 876,5 кв. м., що знаходиться в м. Львові по вул. Липинського В., будинок №60) судом вже надавалася оцінка при розгляді відповідної заяви ПАТ Європейський газовий банк про визнання вимог кредитора. Вимоги ПАТ Європейський газовий банк було визнано ухвалою Господарського суду Львівської області від 11.10.2016 та внесено до реєстру вимог кредиторів(відповідні ухвали набрали законної сили).

За змістом визначення поняття кредитора (конкурсного,забезпеченого), згідно ст.1, ст.23 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, одна і та - ж вимога у справі про банкрутство (в тому числі яка забезпечена заставою(іпотекою), не може належати одночасно двом особам і ПАТ Європейський газовий банк, і Фонду гарантування вкладів фізичних осіб.

Згідно із ч.15 ст.16 зазначеного Закону, з моменту порушення провадження у справі про банкрутство пред`явлення конкурсними та забезпеченими кредиторами вимог до боржника та їх задоволення може відбуватися лише у порядку, передбаченому цим Законом, та в межах провадження у справі про банкрутство. Відповідно до ч.6 ст.19 вказаного Закону, задоволення забезпечених вимог кредиторів за рахунок майна боржника, яке є предметом забезпечення, допускається лише в межах провадження у справі про банкрутство. Згідно із ч.9. ст.45 зазначеного Закону, погашення вимог забезпечених кредиторів за рахунок майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в позачерговому порядку.

Суд першої інстанції правомірно зазначив, що продаж заставного (іпотечного) майна у справі про банкрутство стосується прав та інтересів особи, в заставі (іпотеці) якої перебуває це заставне майно і яка має статус забезпеченого кредитора у справі про банкрутство. В контексті розглядуваної справи про банкрутство ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго, суд першої інстанції правомірно не вбачав правового зв`язку між зобов`язаннями ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго перед ПАТ Європейський газовий банк як кредитором у справі про банкрутство, та взаємовідносинами між ПАТ Європейський газовий банк та Фондом гарантування вкладів фізичних осіб, що виникли у зв`язку із прийняттям постанови Правління Національного банку України від 17.11.2014 №725 Про відкликання банківської ліцензії та ліквідацію банку та рішення виконавчої дирекції Фонду від 18.11.2014 №121 Про початок процедури ліквідації банку та призначення уповноваженої особи Фонду на ліквідацію банку.

Судом також зазначено, що Фонд гарантування вкладів фізичних осіб безпосередньо не звертався з вимогами до боржника у даній справі про банкрутство. Станом на даний час із своїми вимогами до боржника звернувся кредитор ПАТ Європейський газовий банк, вимоги якого розглянуті і визнані, а не Фонд гарантування вкладів фізичних осіб.

Крім того, майно яке забезпечувало вимоги заставного кредитора, в даному випадку ПАТ Європейський газовий банк як іпотекодержателя, вже реалізовано, а отримані кошти скеровано на погашення його вимог. Правомірність реалізації зазначеного майна підтверджена ухвалою Господарського суду Львівської області від 17.08.2017, постановою Львівського апеляційного господарського суду від 25.09.2017 та постановою Верховного суду у складі Судової палати для розгляду справ про банкрутство Касаційного господарського суду від 21.06.2018 у справі №914/701/17 (що розглянута в межах даної справи №914/1878/15 про банкрутство ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго).

Таким чином, колегія суддів апеляційного суду погоджується із висновком суду першої інстанції про те, що відсутні правові підстави для залучення до участі у справі у якості учасника провадження Фонду гарантування вкладів фізичних осіб, а тому слід відмовити в задоволенні заяви ПАТ Європейський газовий банк №1452 від 08.09.2017 про залучення учасника до провадження у справі №914/1878/15 - Фонду гарантування вкладів фізичних осіб.

В матеріалах справи наявний Звіт про фінансовий аналіз щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства станом на 30.06.2015, виконаний ПП Каштан ЛВ, за висновками якого у підприємства є значні проблеми щодо платоспроможності, зниження фінансової стабільності та автономії, що свідчить про нестійкий фінансовий стан ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго та характеризується ознаками критичної неплатоспроможності та відповідає стану потенційного банкрутства, коли задоволення кредиторських вимог та боргів підприємства можливе лише через застосування ліквідаційної процедури; ознаки навмисного погіршення фінансово-господарського стану підприємства відсутні оскільки немає місця приховування та заниження оцінки майна (том-4, а.с. 106-211, том-5, а.с. 1-152).

З метою виявлення наявності чи відсутності належних ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго активів ліквідатором було здійснено запити відповідного змісту до реєстраційних установ, на які отримано наступні відповіді: лист Державіаслужби України Департаменту льотної придатності від 29.12.2015 №21.19-19070, про те, що за ТзОВ НВП Ерго повітряні судна ніколи не були зареєстровані; лист УКРМОРРІЧІНСПЕКЦІЯ від 30.12.2015 №2628.05/2/3-45 про те, що відомості щодо суден, власником або судновласником яких є ТзОВ НВП Ерго відсутні; лист Центру надання послуг, пов`язаних з використанням автотранспортних засобів з обслуговування Жовківського району від 08.08.2015 №867 про те, що станом на 08.08.2015 за ТзОВ НВП Ерго немає зареєстрованих транспортних засобів; лист Головного управління Держгеокадастру у Львівській області від 05.08.2015 №ДС-19-28-0.4-3753/19-15 про те, що земельних ділянок у власності чи користуванні ТзОВ НВП Ерго на території області не зареєстровано; лист Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 28.12.2015 №09/01130247/МК про те, що станом на 30.09.2015 ТзОВ НВП Ерго серед власників, які володіють значними пакетами акцій (10 відсотків і більше статутного капіталу) емітентів, відсутнє; лист Головного управління Держпраці у Львівській області від 21.12.2015 №1940/1218 про те, що за ТзОВ НВП Ерго не зареєстровано великотоннажних та інших технологічних транспортних засобів, підіймальних споруд, парових та водогрійних котлів, посудин, що працюють під тиском, трубопроводів пари та гарячої води; лист Державної інспекції сільського господарства в Львівській області від 05.08.2015 №2309/4-7-8 про те, що за ТзОВ НВП Ерго реєстрація транспортних засобів на території Львівської області не проводилась; лист Відділу Держземагенства у Жовківському районі Львівської області від 04.09.2015 №32-1310-0.2-5514/2-15 про те, що відомості щодо наявності земельних ділянок у власності чи оренді ТзОВ НВП Ерго у відділі відсутні; ДПІ у Жовківському районі ГУ ДФС у Львівській області листом №6614/8/13-23-1000 від 20.07.2015 надала інформацію про відкриті ТзОВ НВП Ерго рахунки банківських установах (том-4, а.с. 56-66); лист Державної служби геології та надр України від 20.09.2018 №18907/03/12-18 про те, що інформація щодо наявності у ТзОВ НВП Ерго спеціального дозволу на користування надрами, ліцензії на провадження господарської діяльності з видобутку дорогоцінних металів і дорогоцінного каміння, дорогоцінного каміння органогенного утворення, напівдорогоцінного каміння відсутня; лист Львівської митниці ДФС від 13.09.2018 №7320/10/13-70-07/19 про те, що митне оформлення експортно-імпортних операцій ТзОВ НВП Ерго у період з 01.01.2015 по 11.09.2018 не здійснювалось; лист Державного космічного агентства України від 21.06.2018 №3230/10-К4.1/18 з інформацією про відсутність відомостей в обліку ДКА щодо наявності у ТзОВ НВП Ерго зареєстрованого майна та інших активів; лист філії Головний інформаційно-обчислювальний центр ПАТ Українська залізниця від 01.10.2018 №36/3035 про те, що інформації про вагони за ТзОВ НВП Ерго, як власником, в АБД ПВ немає.

Також в матеріалах справи наявні Інвентаризаційний опис основних засобів від 19.04.2016, згідно якого у власності ТзОВ НВП Ерго фактично виявлено 10 позицій об`єктів, на загальну суму 5 196 717,83 грн., та акт інвентаризації товарів на складі від 19.04.2016 залишковою вартістю на загальну суму 56 617,46 грн. (том 7, а.с. 14-16). Вказане майно, окрім майна яке передане в заставу/іпотеку ПАТ Європейський газовий банк, включено до ліквідаційної маси банкрута (довідка №1 від 20.04.2016 з переліком ліквідаційної маси ТзОВ НВП Ерго наявна в матеріалах справи (том 8, а.с. 70)).

Також в матеріалах справи знаходиться довідка №1/1 від 20.04.2016 про майно, що не входить до складу ліквідаційної маси ТзОВ НВП Ерго, а також відомості про майно боржника, що є предметом застави (іпотеки), згідно яких ТзОВ НВП Ерго на підставі договору іпотеки №1250-030114/1 від 03.01.2014 (нотаріально посвідчений та зареєстрований в реєстрі за №35) передало в іпотеку ПАТ Європейський газовий банк нежитлове приміщення (автосалон), загальною площею 876,5 кв. м., що знаходиться в м. Львові по вул. Липинського В., будинок №60 (Інформаційна довідка з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна від 11.08.2016 №65651817, по ТзОВ НВП Ерго із записами про права власності, обтяження, іпотеки наявні в матеріалах справи (том 7, а.с. 24-27).

З метою реалізації активів банкрута, 12.05.2016 між ліквідатором банкрута та Західною Універсальною товарною біржею (яку за результатами оголошеного конкурсу по відбору торгуючих організацій для реалізації майна банкрута, обрано організатором аукціону з продажу майна ТзОВ НВП Ерго, та ухвалою Господарського суду Львівської області від 11.04.2017 залучено до участі у провадженні у справі, як учасника у справі (заявка на участь у конкурсі, протокол (рішення) про результати проведення конкурсу від 10.05.2016, наявні у справі) було укладено договір 12/05/16-1 про проведення аукціону з продажу майна ТзОВ НВП Ерго, що належить йому на праві власності(договір наявний в матеріалах справи).

Згідно наявних в матеріалах справи протоколу №01/03 другого повторного аукціону з продажу майна банкрута - ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго від 22.03.2017, договору купівлі-продажу від 23.03.2017 (нотаріально посвідченого), акту про передання права власності на куплене майно від 23.03.2017, продаж майна банкрута, як цілісного майнового комплексу, здійснено за ціною 3 004 787,45 грн., з яких 240 382,99 грн. складає винагорода біржі. Решта коштів, одержаних від реалізації майна банкрута 2 764 404,46 грн., а також 984,66 грн. процентів, зарахованих ПАТ ОКСІ Банк, згідно угоди №400 від 06.06.2011 (виписки від 31.03.2017 та від 04.04.2017, додаються), було розподілено ліквідатором наступним чином: 2765229,12 грн. - перераховано ПАТ Європейський газовий банк як погашення заборгованості за рахунок коштів одержаних від реалізації іпотечного майна; та 160,00 грн. було списано ПАТ ОКСІ Банк, за обслуговування рахунку (підтверджується банківською випискою ПАТ ОКСІ Банк, від 04.04.2017). Інших майнових активів в ліквідаційній процедурі ліквідатором не виявлено.

Правомірність реалізації зазначеного майна підтверджена вищезгадуваними ухвалою Господарського суду Львівської області від 17.08.2017, постановою Львівського апеляційного господарського суду від 25.09.2017 та постановою Верховного суду у складі Судової палати для розгляду справ про банкрутство Касаційного господарського суду від 21.06.2018 у справі №914/701/17 (що розглянута в межах даної справи №914/1878/15 про банкрутство ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго).

Також в процесі ліквідаційної процедури, з метою закриття банківських рахунків ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго ліквідатором скеровано відповідні повідомлення та заяви в установи банків. Згідно наявних в матеріалах справи довідки ОВ ПАТ Промінвестбанк від 01.03.2017 №114-20-2/8-47 рахунки ТзОВ НВП Ерго закрито 11.05.2001, 18.04.2007, 18.12.2001, 24.01.2002, 24.01.2002; листа ПАТ КБ Приватбанк від 18.03.2017 №20.1.0.0.0/7-20170318/93 про те, що звернення ліквідатора розглянуто; довідки ПАТ Мегабанк від 28.03.2017 №80-13-532 рахунки ТзОВ НВП Ерго закрито 27.03.2017; довідки ПАТ Кредобанк від 25.05.2017 №152-19508/17 рахунки ТзОВ НВП Ерго закрито 23.05.2017, 22.02.2016, 23.05.2017, 24.02.2016; довідки ПАТ Універсал Банк від 07.08.2017 №049/155 рахунки ТзОВ НВП Ерго закрито 03.08.2017, довідки ПАТ ОКСІ Банк від 12.09.2017 №4105/448, рахунок ТзОВ НВП Ерго закрито 12.09.2017 Національний банк України листом від 07.04.2017 №20-0009/25937 повідомив, що наведена у листі ДПІ ГУ ДФС у Львівській області №6614/8/13-23-1000 від 20.07.2015 інформація стосовно наявності в Оперативному департаменті НБУ відкритого рахунку ТзОВ НВП Ерго є помилковою (повідомлення, заяви та довідки наявні в матеріалах справи).

Також до звіту долучено Інформаційну довідку з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна від 31.08.2017 №95939389, згідно якої у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно відомості по ТзОВ НВП Ерго відсутні.

Згідно Витягу про реєстрацію в Державному реєстрі обтяжень рухомого майна (реєстрація вилучення запису) від 26.10.2015 №48162844, з державного реєстру вилучено запис 11683786, інших записів про обтяження згідно Витягу з Державного реєстру обтяжень рухомого майна від 23.10.2015 №48148653, немає (том 4, а.с. 67,70).

Таким чином, ліквідатором здійснено всі необхідні заходи для виявлення майнових активів банкрута та цих майнових активів (що були реалізовані в ліквідаційній процедурі) виявилось недостатньо для погашення вимог кредиторів. Пропозицій від інвесторів, засновників підприємства та інших бажаючих осіб стосовно поліпшення фінансової долі підприємства не надходило.

Відповідно до ухвал суду першої інстанції про визнання грошових вимог кредиторів від 11.10.2016, а також ухвали суду про затвердження реєстру вимог кредиторів від 11.10.2016, розмір визнаних кредиторських вимог становив 375598426,88 грн. (в т. ч. вимоги заставного кредитора ПАТ Європейський газовий банк в розмірі 375 579 861,58 грн.). В процесі ліквідаційної процедури частково задоволено вимоги заставного кредитора на суму 2 765 229,12 грн. Інші вимоги кредиторів, у зв`язку з недостатністю майна банкрута, не погашались.

Окрім цього як зазначено у звіті ліквідатора, решта вимог ПАТ Європейський газовий банк в розмірі 372 814 632,46 грн., які були внесені до реєстру вимог кредиторів ТзОВ НВП Ерго, відповідно до ч. 1 ст. 593 ЦК України вважаються припиненими, оскільки після реалізації заставного майна і перерахування коштів, отриманих від реалізації заставного майна іпотекодержателю - ПАТ Європейський газовий банк, у ТзОВ НВП Ерго як майнового поручителя, припинилися зобов`язання перед ПАТ Європейський газовий банк, а сума не покрита майновим поручителем, може стягуватися банком з боржника ТзОВ Трістар Авто Еліт, якому надавався кредит.

Як вбачається з наявних у справі матеріалів та заяви ПАТ Європейський газовий банк з грошовими вимогами до боржника (том 10), вимоги ПАТ Європейський газовий банк до ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго, виникли на підставі укладеного між ПАТ Європейський газовий банк, як іпотекодержателем, та ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго, як іпотекодавцем, договору іпотеки №1250-030114/I від 03.01.2014 (нотаріально посвідчений та зареєстрований в реєстрі за №35), що забезпечував виконання зобов`язань ТзОВ Трістар Авто Еліт по кредитному договору №565-260412 від 26.04.2012 (із змінами), відповідно до умов якого банку в іпотеку було передано нежитлове приміщення(автосалон), загальною площею 876,5 кв. м., що знаходиться в м. Львові по вул. Липинського В., будинок №60.

Отже, ПАТ Європейський газовий банк звернувся з грошовими вимогами до ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго як до іпотекодавця - майнового поручителя. Як вже вище зазначалося та підтверджується матеріалами справи, передане в іпотеку банку майно є реалізованим і отримані кошти скеровано забезпеченому кредитору ПАТ Європейський газовий банк.

Відповідно до ч. 1 ст. 546 ЦК України, виконання зобов`язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком.

Відповідно до ч. 1 ст. 575 ЦК України, іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи.

Частиною першою статті 583 ЦК України визначено, що заставодавцем може бути боржник або третя особа (майновий поручитель). Відповідні положення наведено також у частині другій статті 11 Закону України "Про заставу", за якою заставодавцем може бути як сам боржник, так і третя особа (майновий поручитель).

За рахунок предмета застави заставодержатель має право задовольнити в повному обсязі свою вимогу, що визначена на момент фактичного задоволення, включаючи сплату процентів, неустойки, відшкодування збитків, завданих порушенням зобов`язання, необхідних витрат на утримання заставленого майна, а також витрат, понесених у зв`язку із пред`явленням вимоги, якщо інше не встановлено договором застави (частина друга статті 589 ЦК України, стаття 19 Закону України Про заставу, частина 1 статті 7 Закону України Про іпотеку).

Відповідно до частини 1 статті 11 Закону України Про іпотеку майновий поручитель несе відповідальність перед іпотекодержателем за невиконання боржником основного зобов`язання виключно в межах вартості предмета іпотеки.

Абзацом п`ятим статті 28 Закону України Про заставу, абзацом третім частини першої статті 17 Закону України Про іпотеку встановлено, що у разі реалізації предмета застави (іпотеки) у зв`язку зі зверненням на нього стягнення заставодавцем (іпотекодавцем) відповідне забезпечувальне зобов`язання припиняється.

Аналогічно пункт 3 частини 1 статті 593 ЦК України передбачає, що право застави припиняється у разі реалізації предмета застави.

Згідно правових висновків Верховного суду (викладених в постанові від 27 червня 2018 року у справі №922/2250/16) Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не пов`язує включення до реєстру вимог, забезпечених заставою майна боржника, із встановленням договірної вартості предметів забезпечення, як єдиного критерію визначення розміру забезпечених заставою вимог. Розмір таких вимог встановлюється виходячи з розміру заборгованості за кредитом та розміру дійсних на момент подання заяви з кредиторськими вимогами зобов`язань майнової поруки по даному кредитному договору, незалежно від вартості предметів застави. Якщо кредитор-заставодержатель вважає, що реалізаційна вартість предметів застави буде відмінною від визначеної договором застави вартості, то дійсна вартість заставного забезпечення визначається за наслідком продажу предмета застави, після чого вимоги, які не забезпечені заставою, переходять до 4 або 6 черги вимог кредиторів, якщо боржник у справі про банкрутство отримував кредит чи надав фінансову поруку і вона не припинилася, або погашаються (припиняються), якщо боржник у справі є тільки майновим поручителем третьої особи, яка отримувала кредит.

Таким чином, враховуючи, що ПАТ Європейський газовий банк звернулося з грошовими вимогами до ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго, як до заставодавця - майнового поручителя, і що боржник не є позичальником за основним кредитним договором, а відповідальність майнового поручителя, як іпотекодавця, який не є одночасно боржником в основному зобов`язанні, обмежується переданим у іпотеку майном, і таке майно є реалізованим, а отримані кошти спрямовані на погашення вимог іпотекодержателя ПАТ Європейський газовий банк, суд першої інстанції правомірно погодився із позицією ліквідатора про те що у ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго як майнового поручителя припинилися зобов`язання перед ПАТ Європейський газовий банк в решті вимог в розмірі 372 814 632,46 грн. Вказана сума, що не покрита заставодавцем - майновим поручителем, може стягуватися банком-апелянтом з боржника ТзОВ Трістар Авто Еліт, якому надавався кредит.

Посилання апелянта на те, що судом першої інстанції не досліджено хід провадження у іншій справі №914/1964/115 щодо банкрутства ТзОВ Трістар Авто Еліт відхиляється апеляційним судом з тих підстав, що боржник - ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго не є учасником даного провадження та відповідно не може впливати на його хід.

З ліквідаційного балансу, звіту ліквідатора, матеріалів справи, вбачається, що не задоволеними за недостатністю (відсутністю) майна банкрута залишилися вимоги Личаківської об`єднаної державної податкової інспекції Головного управління ДФС у Львівській на суму 18565,30 грн. Відповідно до ч.5 ст.45 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом вимоги, не задоволені за недостатністю майна, вважаються погашеними.

Відповідно до довідки Архівного відділу Жовківської РДА Львівської області від 28.04.2017 №118, справи особового складу за 1995-2015, документи тимчасового зберігання за 2014-2015 роки, ліквідованого ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго прийнято на зберігання в архівний відділ Жовківської райдержадміністрації.

У відповідності до ч. 2 ст. 46 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, якщо за результатами ліквідаційної процедури після задоволення вимог кредиторів не залишилося майна, господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію юридичної особи - банкрута. Згідно з ч. 7 ст. 46 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ліквідатор виконує свої повноваження до внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців запису про припинення юридичної особи - банкрута.

Враховуючи вищевикладене, а також те, що під час проведення ліквідаційної процедури здійснено необхідні заходи з ліквідації банкрута та в банкрута відсутні активи, необхідні для задоволення вимог кредиторів, суд першої інстанції прийшов до правомірного висновку про доцільність затвердження звіту ліквідатора і ліквідаційного балансу, ліквідації банкрута та закриття провадження у справі. Таким чином, подані ліквідатором на затвердження господарським судом Львівської області звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго підлягали затвердженню, а підприємство - ліквідації.

Твердження апелянта про те, що звіт ліквідатора від 02.10.2017 є застарілим відхиляється апеляційним судом за безпідставністю. Саме з ініціативи апелянта справа перебувала на розгляді в судах усіх інстанцій в період з 31.03.2017 по 21.06.2018 у зв`язку з позовом ПАТ Європейський газовий банк про визнання недійсними результатів другого повторного аукціону з можливістю зниження початкової вартості майна цілісного майнового комплексу (Лот 1), що належить ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго, проведеного Західною універсальною товарною біржею згідно протоколу від 22 березня 2017 року; скасування протоколу другого повторного аукціону з можливістю зниження початкової вартості майна від 22 березня 2017 року Західною універсальною товарною біржею з продажу майна яке належить ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго; визнання недійсним договору купівлі - продажу по лоту №1 цілісного майнового комплексу боржника ТзОВ Науково-виробниче підприємство Ерго; застосування наслідків недійсності правочину. Відповідно ліквідаційна маса боржника за цей період не змінювалась, а тому у ліквідатора не виникало обов`язку по уточненню звіту.

Що стосується тверджень апелянта про порушення судом першої інстанції вимог ст. 197 ГПК України, ст.. 41 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, то колегія суддів відхиляє їх як необґрунтовані, оскільки відсутність можливості провести судове засідання в режимі відеоконференції передбачена вказаною нормою ГПК України. Судом першої інстанції було відмовлено апелянту в проведенні судового засідання в режимі відеоконференції ухвалою з дотриманням процесуальних норм. Разом з тим, апелянтом, як і його правонаступником в судовому засіданні не наведено жодних доказів стосовно наявності будь-якого майна в боржника крім того, що вже було реалізовано на аукціоні. Також представник нового апелянта в судовому засіданні не навів жодних даних про те, що ліквідатор боржника не здійснив усіх дій передбачених ст.. 41 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом щодо пошуку майна боржника.

З огляду на викладене, колегія Західного апеляційного господарського суду вважає, що ухвала господарського суду Львівської області від 30.10.2018 по справі №914/1878/15 винесена з дотриманням норм матеріального та процесуального права, а тому відсутні правові підстави для її скасування.

Керуючись ст.ст. 269,275,276,281,282 ГПК України Західний апеляційний господарський суд

Постановив:

Апеляційну скаргу ТзОВ Фінансова компанія ВЕСТА залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Львівської області від 30.10.2018 року у справі №914/1878/15 залишити без змін.

Постанова набуває чинності з моменту проголошення та може бути оскаржена сторонами в касаційному порядку до Верховного Суду.

Головуючий-суддя О.Л. Мирутенко

Судді: О.І. Матущак

М.І. Хабіб

Повний текст постанови виготовлено 30.05.2019