ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29.05.2019 м. Дніпро Справа № 912/3771/15

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Паруснікова Ю.Б. (доповідач), суддів: Білецької Л.М., Верхогляд Т.А.

при секретарі судового засідання Саланжій Т.Ю.

від НАК «Нафтогаз України»: Пац В.О., довіреність № 14-165 від 30.08.2018, адвокат; інші учасники судового процесу у судове засідання не з`явилися

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Центрального апеляційного господарського суду матеріали апеляційної скарги Комунального підприємства «Новомиргородські муніципальні інженерні мережі» на ухвалу Господарського суду Кіровоградської області від 05.03.2019 у справі № 912/3771/15 (суддя Коваленко Н.М.), повний текст ухвали складено 11.03.2019

про банкрутство Комунального підприємства «Новомиргородські муніципальні інженерні мережі», м. Новомиргород, Кіровоградської області, -

ВСТАНОВИВ:

1. Короткий зміст вимог і ухвали суду першої інстанції.

Ухвалою Господарського суду Кіровоградської області від 29.10.2015 порушено провадження у справі № 912/3771/15 про банкрутство і відкрито процедуру санації КП «Новомиргородські муніципальні інженерні мережі». Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів боржника - КП «Новомиргородські муніципальні інженерні мережі». Введено процедуру розпорядження майном боржника КП «Новомиргородські муніципальні інженерні мережі» на строк 115 календарних днів. Призначено розпорядником майна боржника КП «Новомиргородські муніципальні інженерні мережі» арбітражного керуючого Заяц А.І.

Ухвалою Господарського суду Кіровоградської області від 29.10.2015 у справі № 912/3771/15 затверджено, схвалений комітетом кредиторів, план санації боржника - КП «Новомиргородські муніципальні інженерні мережі».

До господарського суду 31.01.2019 надійшли клопотання № 01-21/3 від 28.01.2019 розпорядника майна, арбітражного керуючого Заяц А.І. та № 46 від 28.01.2019 та керуючого санацією Шевченка Р.О. про продовження строку процедури санації КП «Новомиргородські муніципальні інженерні мережі» на шість місяців.

Ухвалою Господарського суду Кіровоградської області від 05.03.2015 у справі № 912/3771/15 клопотання № 01-21/3 від 28.01.2019 розпорядника майна - арбітражного керуючого Заяц А.І. та клопотання № 46 від 28.01.2019 керуючого санацією Шевченка Р.О. про продовження процедури санації - залишено без задоволення.

Дослідивши звіт керуючого санацією КП «Новомиргородські муніципальні інженерні мережі», суд першої інстанції встановив невиконання плану санації боржника з відповідними змінами (доповненням). Вказані дії щодо погашення кредиторської заборгованості не були жодним чином узгоджені з комітетом кредиторів боржника.

Невиконання плану санації відбулось у результаті управлінських рішень прийнятих керуючим санацією та розпорядником майна боржника не у відповідності до затвердженого судом плану санації та закінченням максимального, законодавчо визначеного строку процедури санації боржника. Станом на 08.06.2017, зміни до плану санації не вносились, господарським судом не затверджувались. Вказане, на думку місцевого господарського суду, виключає можливість безпідставного продовження строку процедури санації боржника.

2. Короткий зміст вимог апеляційної скарги та її узагальнені доводи.

Не погодившись з ухвалою місцевого господарського суду керуючий санацією КП «Новомиргородські муніципальні інженерні мережі» Шевченко Р.О. звернувся до Центрального апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу Господарського суду Кіровоградської області від 05.03.2019 у справі № 912/3771/15 та постановити нову, якою задовольнити клопотання № 1-21/3 від 28.01.2019 розпорядника майна - арбітражного керуючого Заяц А.І. та № 46 від 28.01.2019 керуючого санацією Шевченка Р.О. про продовження строку процедури санації КП «Новомиргородські муніципальні інженерні мережі» на шість місяців.

Апеляційна скарга мотивована протиправністю судового рішення, оскільки оскаржувана ним ухвала постановлена судом з порушенням норм матеріального та процесуального права, з неправильним застосуванням норм Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (далі - Закон про банкрутство).

Зокрема, апелянт посилається на ті обставини, що судом не були враховані наступні чинники, які впливають на розгляд справи.

Управлінські рішення прийняті керуючим санацією та розпорядником майна боржника не у відповідності до затвердженого судом плану санації, обумовлені незапланованими та непередбачуваними чинниками, які не залежали від керуючого санацією та розпорядника майна боржника (збільшення вартості газу, збільшення рівня мінімальної заробітної плати, збільшення вартості електричної енергії та як наслідок невідповідність тарифів їх собівартості). Незаплановане підвищення рівня мінімальної заробітної плати та інших витрат збільшило собівартість послуг, що не дозволило виконати заплановані заходи передбачені планом санації у встановлені терміни в повному обсязі та як наслідок забезпечити повну сплату заборгованості кредитору.

На момент розгляду справи, внаслідок існуючої заборгованості споживачів - 2027,9 тис. грн. за надані комунальні послуги та теплопостачання, підприємство не мало змоги виплатити грошові вимоги конкурсного кредитора ПАТ НАК «Нафтогаз України».

На даний час підприємство повністю сплачує поточні платежі ПАТ НАК «Нафтогаз України» (з початку опалювального сезону станом на 01.03.2019 сплачено - 67,5 тис. грн.) з метою забезпечення теплом житлового сектору міста, соціально важливих об`єктів: шкіл, дитячих садочків, закладів культури, охорони здоров`я.

На даний час підприємством приведено у відповідність тарифи на комунальні послуги, що дозволить виплачувати заборгованість перед ПАТ НАК «Нафтогаз України» протягом 6 місяців, а також відновити платоспроможність підприємства. Також не використаною для погашення заборгованості залишається визнана різниця в тарифах (коли підприємство надавало послуги за вартістю нижче їх собівартості) у сумі 295482 грн. відповідно до Протоколу № 3 від 29.05.2017 внаслідок відсутності фінансування з Державного бюджету України, а також демонтаж недіючого водопроводу від Троянівського водозабору.

Тобто підприємство не відмовлялося від сплати грошових вимог конкурсних кредиторів, а всіляко намагається провести погашення заборгованості наявними грошовими коштами. На даний час сплачено 776,7 тис. грн. із затверджених господарським судом 954,4 тис. грн., у тому числі погашено в повному обсязі заборгованість по заробітній платі у сумі 348,2 тис. грн., заборгованість перед ПАТ НАК «Нафтогаз України» у сумі 359,1 тис. грн., заборгованість перед ПАТ КБ «Приватбанк» у сумі 19,4 тис. грн., що складає 81,4 % від вимог кредиторів.

Загальна сума незадоволених вимог по плану санації КП «Новомиргородські муніципальні інженерні мережі» складає лише 277718,06 грн., у тому числі: четверта черга - 81539,03 грн., шоста черга - 146179,03 грн.

Апелянт просить врахувати значну соціальну спрямованість роботи КП «Новомиргородські муніципальні інженерні мережі».

Учасники справи не скористалися своїм правом на подання відзиву на апеляційну скаргу боржника.

3. Рух справи в суді апеляційної інстанції.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 08.04.2019 колегією суддів у складі: головуючого судді Паруснікова Ю.Б. (доповідач), суддів: Білецької Л.М., Верхогляд Т.А. - відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою КП «Новомиргородські муніципальні інженерні мережі» на ухвалу Господарського суду Кіровоградської області від 05.03.2019 у справі № 912/3771/15.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 06.05.2019 розгляд справи відкладався у судовому засіданні до 29.05.2019.

29.05.2019 у судовому засіданні судом оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

4. Обставини справи встановлені судами першої та апеляційної інстанцій та визначені відповідно до них правовідносини.

Згідно ст. 1 Закону про банкрутство санація - система заходів, що здійснюються під час провадження у справі про банкрутство з метою запобігання визнанню боржника банкрутом та його ліквідації, спрямована на оздоровлення фінансово-господарського становища боржника, а також задоволення в повному обсязі або частково вимог кредиторів шляхом кредитування, реструктуризації підприємства, боргів і капіталу та (або) зміну організаційно-правової та виробничої структури боржника.

Відповідно до частин 1, 2 ст. 17 Закону про банкрутство господарський суд за клопотанням комітету кредиторів у строк, що не перевищує строку дії процедури розпорядження майном, установленого відповідно до цього Закону, має право винести ухвалу про проведення санації боржника та призначення керуючого санацією. Санація вводиться на строк не більше дванадцяти місяців. За клопотанням комітету кредиторів чи керуючого санацією або інвесторів цей строк може бути продовжено ще до шести місяців або скорочено. Комітет кредиторів приймає рішення про погодження кандидатури керуючого санацією, вибір інвестора (інвесторів).

Відповідно до ч. 1 ст. 28 Закону про банкрутство господарський суд за клопотанням комітету кредиторів виносить ухвалу про введення процедури санації строком на шість місяців. За вмотивованим клопотанням керівника санації чи комітет кредиторів цей строк може бути продовжено господарським судом, але не більше ніж на дванадцять місяців.

Ухвалою від 09.06.2016 господарський суд затвердив, схвалений комітетом кредиторів, план санації боржника - КП «Новомиргородські муніципальні інженерні мережі» (т. 4 а. с. 216-218).

Ухвалою від 08.06.2017 господарський суд затвердив, схвалені комітетом кредиторів (протокол № 6 від 07.04.2017), зміни (доповнення) до плану санації боржника - КП «Новомиргородські муніципальні інженерні мережі» (ідентифікаційний код 37738410).

Задовольнив клопотання № 17 від 06.12.2016 розпорядника майна, арбітражного керуючого Заяц А.І. та № 443 від 05.12.2016 керуючого санацією Шевченка Р.О.

Продовжив строк процедури санації КП «Новомиргородські муніципальні інженерні мережі» на шість місяців.

Зобов`язав керуючого санацію:

- за п`ятнадцять днів до закінчення строку проведення процедури санації, визначеного планом санації, в межах процедури санації, а також за наявності підстав для дострокового припинення процедури санації надати комітету кредиторів письмовий звіт і повідомити членів комітету кредиторів про час і місце проведення засідання комітету кредиторів;

- надіслати до господарського суду звіт керуючого санацією, розглянутий комітетом кредиторів, і протокол засідання комітету кредиторів не пізніше п`яти днів після дати проведення засідання комітету кредиторів, до звіту додати реєстр вимог кредиторів і в разі скарги кредиторів, які голосували проти прийнятого комітетом кредиторів рішення або не брали участі в голосуванні (т. 4 а. с. 93-94).

Вказаними змінами (доповненням) до плану санації боржника:

« 2. Розділ VI. Погашення вимог кредиторів викладено в наступній редакції:

№ з/п Найменування, код згідно з ЄДРПОУ (для юридичних осіб) кредитора:

1. ПАТ «Нафтогаз України» - 440607,03 грн. - четверта черга, 146179,03 грн. - шоста черга задоволення.

Вимоги кредитора (розмір та черговість) 140416,18 грн. - четверта черга, 146179,03 грн. - шоста черга.

Графік погашення вимог протягом шести місяців після затвердження доповнень та змін до плану санації.»

Інші зміни до плану санації комітетом кредиторів не погоджувались, господарським судом не затверджувались (т. 5 а. с. 68-73).

Ухвалою від 08.12.2017 господарський суд задовольнив клопотання № 9 від 23.11.2017 розпорядника майна, арбітражного керуючого Заяц А.І. та № 671 від 23.11.2017 керуючого санацією Шевченка Р.О.

Продовжив строк процедури санації КП «Новомиргородські муніципальні інженерні мережі» на шість місяців.

Зобов`язав керуючого санацію:

- за п`ятнадцять днів до закінчення строку проведення процедури санації, визначеного планом санації, в межах процедури санації, а також за наявності підстав для дострокового припинення процедури санації надати комітету кредиторів письмовий звіт і повідомити членів комітету кредиторів про час і місце проведення засідання комітету кредиторів;

- надіслати до господарського суду звіт керуючого санацією, розглянутий комітетом кредиторів, і протокол засідання комітету кредиторів не пізніше п`яти днів після дати проведення засідання комітету кредиторів, до звіту додати реєстр вимог кредиторів і в разі скарги кредиторів, які голосували проти прийнятого комітетом кредиторів рішення або не брали участі в голосуванні.

Ухвалою від 10.08.2018 господарським судом клопотання № 435 від 23.05.2018 керуючого санацією Шевченка Р.О. та № 10 від 23.05.2018 розпорядника майна, арбітражного керуючого Заяц А.І. задоволено.

Продовжив строк процедури санації КП «Новомиргородські муніципальні інженерні мережі» на шість місяців.

Зобов`язав керуючого санацію:

- за п`ятнадцять днів до закінчення строку проведення процедури санації, визначеного планом санації, в межах процедури санації, а також за наявності підстав для дострокового припинення процедури санації надати комітету кредиторів письмовий звіт і повідомити членів комітету кредиторів про час і місце проведення засідання комітету кредиторів;

- надіслати до господарського суду звіт керуючого санацією, розглянутий комітетом кредиторів, і протокол засідання комітету кредиторів не пізніше п`яти днів після дати проведення засідання комітету кредиторів, до звіту додати реєстр вимог кредиторів і в разі скарги кредиторів, які голосували проти прийнятого комітетом кредиторів рішення або не брали участі в голосуванні.

31.01.2019 до господарського суду надійшли клопотання № 01-21/3 від 28.01.2019 розпорядника майна, арбітражного керуючого Заяц А.І. та № 46 від 28.01.2019 керуючого санацією Шевченка Р.О. про продовження строку процедури санації КП «Новомиргородські муніципальні інженерні мережі» на шість місяців.

Клопотання про продовження строку процедури санації КП «Новомиргородські муніципальні інженерні мережі» обґрунтовані тим, що станом на 28.01.2019 не вдалося виконати ряд заходів, згідно плану санації КП «Новомиргородські муніципальні інженерні мережі», який було затверджено ухвалою Господарського суду Кіровоградської області 09.06.2016 та доповнень до плану санації, затверджених ухвалою Господарського суду Кіровоградської області 08.06.2017 не була відновлена платоспроможність КП «Новомиргородські муніципальні інженерні мережі», що привело до не забезпечення погашення грошових вимог кредиторів у повному обсязі, зокрема, залишилися не погашеними грошові вимоги ПАТ НАК «Нафтогаз України» у сумі 227,7 тис. грн., у тому числі грошові вимоги 4 черги у сумі 81,5 тис. грн., пені та штрафні санкції у сумі 146,2 тис. грн.

Всього на виконання плану санації КП «Новомиргородські муніципальні інженерні мережі» та доповнень до плану санації погашено грошових вимог кредиторів на загальну суму 726,7 тис. грн. із затверджених господарським судом 954,4 тис. грн., у тому числі погашено в повному обсязі заборгованість по заробітній платі у сумі 348,2 тис. грн., заборгованість перед ПАТ НАК «Нафтогаз України» у сумі 359,1 тис. грн., заборгованість перед ПАТ КБ «Приватбанк» у сумі 19,4 тис. грн.

Крім того в період санації КП «Новомиргородські муніципальні інженерні мережі» сплачено по договорам за спожитий газ ПАТ НАК «Нафтогаз України» в 2016 році - 600,9 тис. грн., в 2017 році - 382,3 тис. грн., в 2018 році - 1436,7 тис. грн., в січні 2019 року - 150,0 тис. грн.

Згідно довідки від 28.01.2019 про розрахунки з ПАТ НАК «Нафтогаз України» по плану санації, затвердженого Господарським судом Кіровоградської області станом на 28 січня 2019 року заборгованість конкурсному кредитору у справі про банкрутство складає:

- четверта черга: по основному платежу відсутня; інфляційні витрати - 61593,74 грн, 3% річних - 16291,39 грн, витрати за судовими рішеннями - 3 654,00 грн.;

- шоста черга: пеня, штраф, неустойка складають - 146179,03 грн. Загальна сума незадоволених вимог по плану санації КП «Новомиргородські муніципальні інженерні мережі» складає 227718,06 грн, у тому числі: четверта черга - 81539,03 грн, шоста черга - 146179,03 грн.

Станом на 28.01.2019 поточної заборгованості по договорам за спожитий газ КП «Новомиргородські муніципальні інженерні мережі» не має.

Для виконання всіх заходів, передбачених в плані санації, затвердженому Господарським судом Кіровоградської області 09.06.2016, доповнень до плану санації, затверджених ухвалою Господарського суду Кіровоградської області від 08.06.2017 та задоволення грошових вимог єдиного конкурсного кредитора ПАТ НАК «Нафтогаз України» в повному обсязі керівництву КП «Новомиргородські муніципальні інженерні мережі» необхідний додатковий час.

У зв`язку з тим, що не вдалося у повному обсязі виконати план санації (керівники фермерських господарств перешкоджали демонтажу недіючого водопроводу від Троянівського водозабору - рішенням комісії КП «Новомиргородські муніципальні інженерні мережі» заплановано демонтувати вказаний водопровід в березні-квітні 2019 року) розпорядник майна та керуючий санацією просять продовжити строк процедури санації на шість місяців.

В поясненні № 14/7-946В від 04.03.2019, яке надійшло до суду 05.03.2019, кредитор (голова комітету кредиторів) - ПАТ «Нафтогаз України» зазначив, що максимально допустимі строки проведення процедури санації боржника, визначені Законом, на сьогодні сплинули, комітет кредиторів позбавлений можливості приймати рішення щодо продовження процедури санації боржника.

Крім того, як вбачається зі звіту керуючого санацією боржника, під час процедури санації КП «Новомиргородські муніципальні інженерні мережі» крім конкурсної заборгованості, в строки та порядку, визначеному планом санації здійснювалося погашення поточної заборгованості, що по суті і стало причиною невиконання плану санації боржника з відповідними змінами (доповненням). Вказані дії щодо погашення кредиторської заборгованості не були жодним чином узгоджені з комітетом кредиторів боржника.

Тобто, станом на даний час, план санації боржника невиконаний в результаті управлінських рішень прийнятих керуючим санацією та розпорядником майна боржника не у відповідності до затвердженого судом плану санації, максимальний законодавчо визначений строк процедури санації боржника закінчився. Зміни до плану санації, після 08.06.2017, не вносились, господарським судом не затверджувались.

7. Доводи, за якими суд апеляційної інстанції погодився з висновками суду першої інстанції.

Колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції щодо залишення без задоволенні клопотань про продовження процедури санації з огляду на наступне.

План санації має на меті відновлення платоспроможності боржника за досить короткий проміжок часу за рахунок залучення коштів інвестора, продажу частини майна та оптимізації виробничих потужностей.

Натомість, план санації боржника невиконаний в результаті управлінських рішень прийнятих керуючим санацією та розпорядником майна боржника внаслідок невідповідності затвердженому судом плану санації, спливу максимально допустимих строків проведення процедури санації боржника, визначених ч. 1 ст. 28 Закону про банкрутство.

Максимальний строк процедури санації в силу ч. 1 ст. 28 Закону про банкрутство становить дванадцять місяців. При цьому, процедура санації боржника розпочата господарським судом 29.10.2015, відповідно, строк процедури санації, з урахуванням продовжень, закінчився 10.02.2019.

Зміни (доповнення) до плану санації, після 08.06.2017 на розгляд комітету кредиторів не вносились, господарським судом не затверджувались. Невиконання боржником плану санації призвело до погашення ним кредиторської заборгованості, яка не була жодним чином узгодженою з комітетом кредиторів боржника.

Отже, саме дії керуючого санацією призвели до закінчення строків процедури санації за відсутності внесених та схвалених комітетом кредиторів дій до плану санації за відсутності необхідних заходів щодо оздоровлення боржника.

Вчинених керуючим санацією дій, що наведені у звітах, виявилося недостатньо для виконання процедури санації, адже першочерговим при проведенні санації має бути - виявлення рівня фінансової кризи підприємства, проведення причинно-наслідкового аналізу фінансової кризи, на підставі зібраної інформації складення плану санації, пошук та виявлення інвесторів тощо.

8. Мотиви відхилення аргументів, викладених в апеляційній скарзі.

Посилання апелянта на управлінські рішення прийняті керуючим санацією та розпорядником майна боржника не у відповідності до затвердженого судом плану санації, які обумовлені незапланованими та непередбачуваними чинниками, які не залежали від керуючого санацією та розпорядника майна боржника (збільшення вартості газу, збільшення рівня мінімальної заробітної плати, збільшення вартості електричної енергії та як наслідок невідповідність тарифів їх собівартості), незаплановане підвищення рівня мінімальної заробітної плати та інших витрат збільшило собівартість послуг, що не дозволило виконати заплановані заходи передбачені планом санації у встановлені терміни в повному обсязі та як наслідок забезпечити повну сплату заборгованості кредитору, соціальну спрямованість підприємства колегія суддів відхиляє, оскільки вказані обставини не спростовують спливу максимального строку процедури санації та невиконання плану санації у встановлений судом строк.

При цьому колегія суддів враховує, що заявниками в суді першої інстанції не наведено обставин, які б свідчили про переконливу можливість виконання ними умов санації у найкоротший строк.

9. Висновки за результатами розгляду апеляційної скарги з посиланням на норми права, якими керується суд апеляційної інстанції.

Доводи заявника апеляційної скарги про допущені судом першої інстанцій порушення норм матеріального та процесуального права, не знайшли свого підтвердження під час перегляду оскаржуваного судового рішення колегією суддів Центрального апеляційного господарського суду, а тому відсутні підстави для задоволення апеляційної скарги та скасування законної ухвали у справі.

Відповідно до ст. 276 ГПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

За таких обставин апеляційна скарга не підлягає задоволенню, а ухвала місцевого господарського суду зміні або скасуванню.

10. Розподіл судового збору.

Відповідно до ст. 129 ГПК України судові витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на апелянта.

Керуючись статтями 129, 269, 275, 276, 281-283 Господарського процесуального кодексу України, Центральний апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Комунального підприємства «Новомиргородські муніципальні інженерні мережі» - залишити без задоволення.

Ухвалу Господарського суду Кіровоградської області від 05.03.2019 у справі № 912/3771/15 - залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення до Верховного Суду.

Повний текст ухвали складено 03.06.2018.

Головуючий суддя Ю.Б. Парусніков

Судді: Л.М. Білецька

Т.А. Верхогляд