РІШЕННЯ

30 травня 2019 року м. ТернопільСправа № 921/222/19

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Бурди Н.М.

при секретарі судового засідання Крутіної Ю.С.

розглянув матеріали справи

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕХНО-БУД-ЦЕНТР", вул. Шептицького, 4, м. Тернопіль , 46008

до відповідача Служби автомобільних доріг у Тернопільській області, вул. О.Кульчицької, 8, м. Тернопіль, 46001

третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Дочірнє підприємство "Тернопільський Облавтодор" ВАТ ДАК "Автомобільні дороги України" вул.О. Кульчицької, 8, м.Тернопіль, 46001

про: стягнення заборгованості на суму 7 310 421 грн.

За участі представників:

Позивача: Ороновська О.М., посвідчення адвоката № 109 від 24.03.2016, ордер серія ТР №025066 від 24.04.2019;

Відповідача : Катрук Євген Анатолійович, посвідчення адвоката № 000317 від 28.09.2018 р., ордер серія ТР №071430 від 26.04.2019.

Третьої особи : не прибув

Учасникам судового процесу оголошено склад суду.

Запис розгляду судової справи здійснюється за допомогою технічних засобів, а саме: програмно-апаратного комплексу "Акорд", відповідно до вимог статей 8, 222 Господарського процесуального кодексу України.

Суть справи:

01.04.2019 Товариство з обмеженою відповідальністю "ТЕХНО-БУД-ЦЕНТР" звернулося до Господарського суду Тернопільської області з позовом про стягнення з відповідача - Служби автомобільних доріг у Тернопільській області, заборгованості на суму 7 310 421 грн.

Позовні вимоги мотивовані тим, що внаслідок невиконання взятих на себе зобов`язань по договору субпідряду №13 від 16.11.2018 у відповідача виникла заборгованість перед позивачем в сумі 7 310 421 грн.

Ухвалою суду від 02.04.2019 відкрито провадження у справі № 921/222/19 за правилами загального позовного провадження, розгляд справи призначено на 25.04.2019, з подальшим відкладенням на 16.05.2019.

06.05.2019 через канцелярію суду відповідачем подано відзив на позовну заяву (вх. № 7712 від 06.05.2019 ), згідно якого вважає, що позовні вимоги є незаконними, безпідставними та необґрунтованими. Вказує на те, що Служба автомобільних доріг у Тернопільській області є державною організацією, яка здійснює управління автомобільними дорогами загального користування в межах Тернопільської області та, як отримувач бюджетних коштів, укладає договори підряду на виконання робіт з будівництва, ремонту чи експлуатаційного утримання автомобільних доріг з дотриманням вимог бюджетного законодавства, а тому фінансові зобов`язання за договором виникають при наявності та у межах бюджетних асигнувань, установлених планами використання бюджетних коштів. Зазначає, що Службою прийняті та оплачені роботи в межах наявних асигнувань, факт надходження грошових коштів на розрахунковий рахунок замовника є моментом настання строку виконання зобов`язання за даним договором. Умовами основного договору визначено, що ненадходження коштів з державного та/або місцевого бюджету на реєстраційний рахунок замовника для оплати послуг за цим договором сторони визнають обставиною, що має місце не з вини замовника, а тому, як вважає відповідач, відсутні правові підстави для здійснення оплати за наданим Актами та довідками.

11.05.2019 через канцелярію суду позивачем подано відповідь на відзив ( вх. № 8115 від 11.05.2019 ) в якому ТОВ "ТЕХНО-БУД-ЦЕНТР" зазначає, що ним було виконано передбачені договором роботи повністю, про що свідчать акти приймання виконаних підрядних робіт ф. КБ-2в та довідки про вартість виконаних підрядних робіт ф.КБ-3 за листопад-грудень 2018р., які відповідачем підписані без жодних зауважень, однак не прийнято та не оплачено підрядних робіт, виконаних згідно договору субпідряду №13 від 16.11.2018 до договору №2Е/17-18 від 01.12.2017 на суму 7 310 421 грн, що підтверджується відповідними довідками про вартість виконаних робіт та актами приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2018 року - грудень 2018 року. При цьому посилається на приписи ст. 853 ЦК України відповідач, як замовник робіт, зобов`язаний прийняти роботу, виконану підрядником, оглянути її і в разі виявлення допущених у роботі відступів від умов договору або інших недоліків негайно заявити про них підряднику. Відмова замовника від підписання акта виконаних робіт за договором підряду за відсутності своєчасно наданих зауважень до виконаннях робіт не звільняє замовника від обов`язку щодо їх оплати. А оскільки з боку замовника не було жодних заяв та зауважень до субпідрядника і відповідач підписав акти та довідки про вартість виконаних робіт, то роботи виконанні ТОВ "ТЕХНО-БУД-ЦЕНТР" підлягають повній оплаті згідно умов договору. Вказує на те, що відсутність у відповідача необхідних коштів або взяття ним зобов`язань без відповідних бюджетних асигнувань або з перевищенням повноважень, не звільняє його від обов`язку виконати свідомо взяте ним зобов`язання за договором, про що вказав Верховний Суд у Постанові від 11.04.2018 у справі №915/13/17. Також звертає увагу на те, що відповідач не надав жодних доказів щодо отримання (не отримання) грошових коштів з державного бюджету та не було жодного попередження від замовника субпідряднику під час виконання умов договору щодо неможливості проведення оплати за виконання підрядних робіт згідно даного договору.

16.05.2019 через канцелярію суду відповідачем подано клопотання від 16.05.2019 року про долучення до матеріалів справи копії договору підряду № №2Е/17-18 від 01.12.2017 .

Ухвалою від 16.05.2019 закрито підготовче провадження та призначено справу № 921/222/19 до судового розгляду по суті на 30.05.2019.

30.05.2019 суд почав розгляд справи по суті .

Представник позивача у судовому засіданні по розгляду спору по суті підтримав позовні вимоги в повному обсязі з підстав, викладених в позовній заяві, а також усних поясненнях, наданих у судових засіданнях.

Представник відповідача щодо позовних вимог заперечив з огляду на обставини, зазначені ним у відзиві на позовну заяву та поясненнях, наданих у судових засіданнях, а тому просив відмовити у задоволенні позову.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача не забезпечила явку свого представника в судове засідання 30.05.2019, хоча про дату, час та місце проведення підготовчого засідання повідомлялася належним чином, у відповідності до ст. ст. 120, 176, 242 ГПК України, що підтверджується наявним у справі повідомленням про вручення поштового відправлення із датою вручення "22.05.2019".

Оглянувши та дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення та доводи представника позивача, заперечення представника відповідача, повно та об`єктивно оцінивши подані докази в їх сукупності, судом встановлено:

01.12.2017 між Службою автомобільних доріг у Тернопільській області, в особі начальника Юлика Б.І. (Замовник), з однієї сторони та Дочірнє підприємство "Тернопільський Облавтодор" ВАТ ДАК "Автомобільні дороги України"в особі директора Іваниці Ю.П. (Виконавець), з іншої сторони укладено договір № 2Е/17-18, відповідно до п.1.1. якого, Виконавець зобов`язується у порядку та на умовах, визначених цим Договором, своїми силами і засобами на власний ризик та/або з залученням субпідрядних організацій надати послуги: ДК 021:2015: 45230000-8 - будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь (Експлуатаційного утримання автомобільних доріг державного значення у Тернопільській області), за рахунок коштів державного бюджету (інших бюджетів) та в обумовлений цим договором термін. Замовник зобов`язується прийняти надані згідно із цим договором та чинним законодавством України належним чином послуги після перевірки фізичних та вартісних показників та сплатити їх вартість по мірі надходження коштів передбачених на ці цілі на його рахунок.

Вартість Договору № 2Е/17-18 від 01.12.2017, відповідно до п.3.1. даного договору, становить 751 791 083,00 грн, в т.ч. ПДВ - 125 298 514, 00 грн.

Відповідно до 4 розділу Договору "Порядок здійснення оплати" Розрахунки проводяться Замовником Виконавцю після підписання Сторонами "Актів приймання виконаних будівельних робіт" (форма №КБ-2в) і "Довідок про вартість виконаних будівельних робіт та витрати" (форма №КБ-3), складених у відповідності з положенням чинних ДСТУ та СОУ, які складаються Виконавцем і подаються для підписання Замовнику не пізніше як за 5 робочих днів до кінця звітного місяця, або поетапної оплати Замовником наданих послуг. Замовник може здійснювати: подекадно проміжні платежі за надані послуги. Представник Замовника на протязі п`яти робочих днів відповідно до погодженого Сторонами Графіку здачі наданих обсягів послуг перевіряє надані послуги згідно представленого акту і підписує його в частині фактично наданих послуг, в межах виділених бюджетних асигнувань.

Виконавець надає для перевірки накладні (або їх реєстр) на придбані матеріали, конструкції, вироби та інші документи, які підтверджують витрати та документи передбачені цим договором, а у випадку залучення Субпідрядників - з виділенням послуг наданих Субпідрядниками.

Одночасно з ф. КБ-2в і ф.КБ-3 Виконавець надає Замовнику розрахунок фактичних витрат по експлуатації машин та механізмів, довідку про вартість матеріалів за підписом керівника та головного бухгалтера Виконавця.

При здачі наданих послуг за звітний період Виконавець подає на погодження Замовнику калькуляції на приготування матеріалів власними силами, розраховані відповідно до МР Д.1.2-218-7:2010 "Методичні рекомендації з калькулювання вартості матеріальних ресурсів, виготовлених на власному підсобному господарстві", що не повинна перевищувати цін інших виробників на ті самі ресурси, що склалися в регіоні, крім випадків, коли це обґрунтовано особливими вимогами до технічних характеристик та якості матеріальних ресурсів (п. 4.1).

Пунктом 4.2. Договору визначено, що фінансові зобов`язання за договором виникають при наявності та у межах бюджетних асигнувань, установлених планами використання бюджетних коштів. Оплата послуг проводиться у межах одержаних асигнувань на казначейський рахунок Замовника за фактично надані обсяги послуг згідно форм № КБ-2в та № КБ-3.Попередня оплата може здійснюватися щомісячно у межах 30% від вартості завдання на наступний місяць відповідно до постанови КМУ від 23.04.2014 р. № 117 "Про здійснення попередньої оплати товарів, робіт і послуг, що закуповуються за бюджетні кошти" терміном не більше одного календарного місяця відповідно до належним чином оформленого рішення головного розпорядника коштів та лише щодо послуг, надання яких здійснюється протягом поточного бюджетного періоду. При цьому загальна сума коштів, на яку здійснюється авансування помісячно, не може сумарно перевищувати 30 % від вартості річного обсягу робіт. Використаний аванс погашається на підставі актів виконаних робіт по формі КБ-2, підписаного уповноваженими представниками сторін. По закінченні зазначеного терміну невикористані суми авансу повертаються Замовнику з нарахуванням річної відсоткової плати на рівні облікової ставки НБУ із застосуванням коефіцієнта 1,2, а у випадку несвоєчасного повернення (неповернення), Виконавець додатково сплачує пеню в розмірі облікової ставки НБУ за кожний день прострочення.

Бюджетні зобов`язання за Договором виникають у разі наявності та в межах бюджетних асигнувань, передбачених планом використання бюджетних коштів, а оплата здійснюється в межах фактичного надходження бюджетних коштів. У разі затримки бюджетного фінансування не з вини Замовника, оплата за надані послуги здійснюється протягом 5 (п`яти) банківських днів з дати отримання Замовником бюджетного фінансування на свій реєстраційний рахунок, а в разі зміни бюджетного фінансування Замовник письмово повідомляє про це Виконавця. Факт надходження грошових коштів на розрахунковий рахунок Замовника є моментом настання строку виконання зобов`язання за даним договором в розумінні п.2 ч.1 ст.530 ЦК України, при умові наявності підписаних сторонами ф.КБ-2в і ф.КБ-3 (п.4.3 Договору №2Е/17-18 від 01.12.2017).

Пунктом 4.6 Договору № 2Е/17-18 від 01.12.2017 визначено, що фінансування послуг здійснюється за рахунок коштів державного/місцевого бюджету (при надходженні коштів від головного розпорядника), які передбачені на поточний рік згідно з планом фінансування головного розпорядника коштів.

Оплата послуг, наданих Субпідрядниками залученими Підрядником за згодою Замовника, проводиться на підставі складених ними та підписаних генеральним підрядником документів про прийняття виконаних робіт та їх вартість і може проводитися безпосередньо Підрядником або Замовником, якщо це передбачено договором субпідряду (п.4.9. Договору 2Е/17-18 від 01.12.2017).

Термін надання послуг, відповідно до Договору № 2Е/17-18 від 01.12.2017, з моменту його підписання і до 31 грудня 2018 року (п.5.1.). При цьому, даний договір набирає чинності з моменту підписання і діє до повного виконання сторонами своїх зобов`язань (п. 10.1.).

Згідно з пунктами 5.5. та 5.5.1. Договору № 2Е/17-18 від 01.12.2017, Виконавець залучає до надання послуг тих Субпідрядників, які передбачалися пропозицією конкурсних торгів. Виконавець може залучити інші субпідрядні організації до надання послуг за письмовим погодженням із Замовником у порядку встановленому чинним законодавством і цим договором.

16.11.2018 між Дочірнім підприємством "Тернопільський Облавтодор" ВАТ ДАК "Автомобільні дороги України" (підрядник); Товариством з обмеженою відповідальністю "ТЕХНО-БУД-ЦЕНТР" (субпідрядник) та Службою автомобільних доріг у Тернопільській області (замовник) укладено договір субпідряду №13 до договору № 2Е/17-18 від 01.12.2017, за умовами якого підрядник доручає субпідряднику надати послуги з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування державного значення у Тернопільській області, а субпідрядник зобов`язується в порядку та на умовах, визначених цим договором, своїми силами і засобами на власний ризик надати вищевказані послуги, за рахунок коштів державного бюджету (інших бюджетів) та в обумовлений цим договором термін. Замовник зобов`язується прийняти надані згідно із цим договором та чинним законодавством України належним чином послуги після перевірки фізичних та вартісних показників та сплатити їх вартість по мірі надходження коштів передбачених на ці цілі на його рахунок ( п.1.1 договору).

Договірна ціна робіт обґрунтовується відповідно до ДСТУ Б Д.1.1.-1.2013, СОУ 42.1-0:2012, СОУ 42.1-5:2012 "Правила визначення вартості робіт з експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування, мостів та інших споруд". Складання договірної ціни і визначення вартості виконаних робіт та витрат ведеться в комп`ютерних кошторисних програмних комплексах, рекомендованих Мінрегіонбудом України, згідно п.2.1 договору.

Відповідно до п.2.2, 2.3 договору розрахунки за виконані роботи по цьому договору здійснюються шляхом перерахування Замовником відповідних коштів на рахунок Субпідрядника на підставі "Актів приймання виконаних підрядних робіт" з врахуванням п.4.2, 4.3, 4.4 цього договору. Кошти отримані Субпідрядником від Замовника зараховуються як оплата підрядника за виконані роботи, податкові накладні Субпідрядник зобов`язується зареєструвати на Підрядника.

Замовник здійснює розрахунки за виконані роботи Субпідрядником по мірі надходження коштів на відповідний казначейський рахунок Замовника, при відсутності затримки здійснення видатків на підставі підписаних Підрядником, Субпідрядником, Замовником "Актів приймання виконаних підрядних робіт" (форма №КБ-2в) та довідкою про вартість виконаних підрядних робіт (форма №КБ-3) за рахунок бюджетних коштів.

Замовник виконує платіжні зобов`язання лише при наявності відповідного бюджетного призначення (бюджетних асигнувань).

Субпідрядник виконує роботи з моменту підписання договору по 31.12.2018 (п.3.1 договору).

Розділом 4 договору визначено порядок здачі та приймання робіт, відповідно до п.4.1, 4.2, 4.3, 4.4, 4.5 цього розділу прийняття виконаних робіт здійснюється відповідно до вимог чинних нормативних актів, які їх регламентують. Прийняття-передача закінчених робіт здійснюється Підрядником, Замовником від Субпідрядника на основі трьохсторонніх актів "Актів приймання виконаних підрядних робіт" відповідно до діючих норм та правил. Акти виконаних робіт готує Субпідрядник, підписує та надає їх Підряднику, Замовнику. Роботи вважаються виконані, коли вони прийняті Замовником. Замовник та Підрядник зобов`язані протягом 5 (п`яти) робочих днів з моменту отримання акту виконаних робіт, підписати його або надати Субпідряднику вмотивовані зауваження в письмовому вигляді. При відсутності таких зауважень в п`ятиденний строк з моменту отримання, акт виконаних робіт вважається погодженим, а роботи виконані, відповідно до умов даного договору (незалежно від того, чи підписали Замовник та Підрядник акт виконаних робіт, чи ні). Недоліки у виконаних роботах, виявлені в процесі приймання-передачі закінчених робіт, які виникли з вини Субпідрядника, повинні бути усунуті субпідрядником протягом тридцяти днів.

Строк дії договору субпідряду сторони погодили у п.8.1 договору - по 31.12.2018.

За результатами виконаних робіт Субпідрядником ТОВ "ТЕХНО-БУД-ЦЕНТР" складено наступні акти приймання виконаних будівельних робіт, а саме: акт приймання виконаних будівельних робіт за експлуатаційне утримання автомобільних доріг державного значення, зокрема, дороги Т-20-02 Тернопіль- Скалат- Жванець км 35+035-км 68+830; Т-09-03 Галич-Підгайці-Сатанів км 109+828-км 132+100; Т-20-01 Бучач -Чортків- Скала-Подільська км 0+000-33+001 за листопад 2018 на суму 589 282,00 грн; акт приймання виконаних будівельних робіт за експлуатаційне утримання автомобільних доріг державного значення, зокрема, дороги Т-20-02 Тернопіль- Скалат- Жванець км 35+035-км 68+830; Т-09-03 Галич-Підгайці-Сатанів км 109+828-км 132+100; Т-20-01 Бучач - Чортків - Скала-Подільська км 0+000-33+001; М-12 Стрий-Тернопіль - Кропивницький- Знамянка (через м.Вінниця) за листопад 2018 на суму 63 199,00 грн; акт приймання виконаних будівельних робіт за експлуатаційне утримання автомобільних доріг державного значення, зокрема, дороги М-12 Стрий-Тернопіль - Кропивницький- Знамянка (через м.Вінниця) км 153+432- км 192+324 за листопад 2018 на суму 781 670,00 грн; акт приймання виконаних будівельних робіт за експлуатаційне утримання автомобільних доріг державного значення, зокрема, дороги М-19 Доманове (на м.Брест)-Ковель-Чернівці-Тереблече км 347+290-355+900 за грудень 2018 на суму 360 682,00 грн; акт приймання виконаних будівельних робіт за експлуатаційне утримання автомобільних доріг державного значення, зокрема, дороги М-19 Доманове (на м.Брест)-Ковель-Чернівці-Тереблече км 347+290-355+900 за грудень 2018 на суму 24 487,00 грн; акт приймання виконаних будівельних робіт за експлуатаційне утримання автомобільних доріг державного значення, зокрема, дороги Т-20-02 Тернопіль- Скалат- Жванець км 35+035 - rv 70+850 за грудень 2018 на суму 1 253 905,00 грн; акт приймання виконаних будівельних робіт за експлуатаційне утримання автомобільних доріг державного значення, зокрема, дороги Т-20-01 Бучач- Чортків-Скала-Подільська км 0+000-км 33 +001 за грудень 2018 на суму 33 922,00 грн; акт приймання виконаних будівельних робіт за експлуатаційне утримання автомобільних доріг державного значення, зокрема, дороги Т09-03 Галич-Підгайці- Сатанів км 109+828-км 132 +100 (субп) за грудень 2018 на суму 33 570,00 грн; акт приймання виконаних будівельних робіт за експлуатаційне утримання автомобільних доріг державного значення, зокрема, дороги М-12 Стрий-Тернопіль - Кропивницький- Знамянка (через м.Вінниця) км 153+432- км 192+324 за грудень 2018 на суму 99 784,00 грн; акт приймання виконаних будівельних робіт за експлуатаційне утримання автомобільних доріг державного значення, зокрема, дороги М-12 Стрий-Тернопіль - Кропивницький- Знамянка (через м.Вінниця) км 153+432- км 192+324 за грудень 2018 на суму 2 544 490,00 грн; акт приймання виконаних будівельних робіт за експлуатаційне утримання автомобільних доріг державного значення, зокрема, дороги Т09-03 Галич-Підгайці- Сатанів км 109+828-км 132 +100 (субп) за грудень 2018 на суму 596 710,00 грн; акт приймання виконаних будівельних робіт за експлуатаційне утримання автомобільних доріг державного значення, зокрема, дороги Т09-03 Галич-Підгайці- Сатанів км 109+828-км 132 +100 (субп) за грудень 2018 на суму 23 400,00 грн; акт приймання виконаних будівельних робіт за експлуатаційне утримання автомобільних доріг державного значення, зокрема, дороги Т-20-01 Бучач- Чортків-Скала-Подільська км 0+000-км 33 +001 за грудень 2018 на суму 29 836,00 грн; акт приймання виконаних будівельних робіт за експлуатаційне утримання автомобільних доріг державного значення, зокрема, дороги Т-20-01 Бучач- Чортків-Скала-Подільська км 0+000-км 33 +001 за грудень 2018 на суму 875 484,00 грн.

Вказані акти, підписані Генпідрядником ДП "Тернопільський Облавтодор" ВАТ ДАК "Автомобільні дороги України" та Субпідрядником ТОВ "ТЕХНО-БУД-ЦЕНТР" та разом із довідками про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за листопад, грудень 2018 року, листом №2/1 від 03.01.2019 направлено для погодження та підписання Замовнику - Службі автомобільних доріг у Тернопільській області.

На вищевказаний лист позивач отримав відповідь Служби автомобільних доріг у Тернопільській області, а саме: лист № 09-03/20-1 від 08.01.2019 "Щодо підписання актів", відповідно до якого відповідач зокрема, вказав, що пред`явлені обсяги робіт перевищують місячні ліміти асигнувань по Службі і, як результат, не можуть бути прийняті та оплачені.

Водночас, як вбачається із долучених до матеріалів справи актів приймання виконаних будівельних робіт, а саме: акту приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2018 на суму 589 282,00, 00 грн, акту приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2018 на суму 63 199, 00 грн, акту приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2018 на суму 781 670,00грн., акту приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2018 на суму 360 682, 00 грн., акту приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2018 на суму 24 487, 00 грн, акту приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2018 на суму 1 253 905, 00 грн, акту приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2018 на суму 33 922, 00 грн, акту приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2018 на суму 33 570, 00 грн, акту приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2018 на суму 99 784, 00 грн, акту приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2018 на суму 2 544 490, 00 грн, акту приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2018 на суму 23 400, 00 грн, акту приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2018 на суму 596 710, 00 грн, акту приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2018 на суму 29836, 00 грн, акту приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2018 на суму 875 484, 00 грн, разом із довідками про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за листопад, грудень 2018 року, які направлено для погодження та підписання листом №2/1 від 03.01.2019, останні підписані від імені Замовника - Служби автомобільних доріг у Тернопільській області, Данилишиним І.Р .

20.03.2019 позивач надіслав відповідачу лист за № 110 із вимогою оплатити заборгованість за виконані роботи за договором субпідряду №13 від 16.11.2018 на загальну суму 7 310 421,00 грн, згідно актів виконаних робіт, які Субпідрядник надав Замовнику після закінчення виконання даного обсягу робіт на об`єкті для перевірки та підписання, та які залишились не оплаченими зі сторони Замовника.

У відповідь на лист-вимогу позивача від 20.03.2019 за № 110 Служба автомобільних доріг у Тернопільській області листом від 28.03.2019 № 08-02/524 повідомила ТОВ "ТЕХНО-БУД-ЦЕНТР" про те, що Служба є державною неприбутковою організацією та є тільки одержувачем бюджетних коштів. Одержувач бюджетних коштів використовує кошти на підставі плану використання бюджетних коштів, що містить розподіл бюджетних асигнувань затверджених в кошторисі головного розпорядника бюджетних коштів. Розділом 2 договору регулюється порядок здійснення оплати виконаних робіт та визначено, що розрахунки проводяться замовником Виконавцю після підписання сторонами актів приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2в і довідок про вартість виконаних робіт форми КБ-3, які складаються виконавцем і подаються для підписання підряднику та замовнику. Замовник перевіряє виконання робіт згідно представленого акту і підписує його в частині фактично виконаних робіт, в межах виділених бюджетних асигнувань. Таким чином, важає, що фінансові зобов`язання за договором виникають при наявності та у межах бюджетних асигнувань, установлених планами використання бюджетних коштів. Дані умови договору відповідають нормам бюджетного законодавства, оскільки роботи виконувались за рахунок коштів спеціального фонду Державного бюджету. Службою прийняті та оплачені роботи в межах бюджетних асигнувань. Факт надходження грошових коштів на розрахунковий рахунок замовника є моментом настання строку виконання зобов`язання за даним договором. Умовами основного договору №2Е/17-18 від 01.12.2017 визначено, що ненадходження коштів з державного та /або місцевого бюджету на реєстраційних рахунок Замовника для оплати послуг за цим договором сторони визнають обставиною, що має місце не з вини Замовника. Пред`явлені товариством обсяги робіт перевищують місячні ліміти асигнувань по Службі і, як результат, не можуть бути прийняті та оплачені.

Таким чином, матеріали справи свідчать, що досягти згоди щодо сплати існуючої заборгованості в добровільному порядку сторонам Договору субпідряду №13 від 16.11.2018 не вдалося, що слугувало підставою для звернення Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕХНО-БУД-ЦЕНТР" з позовом до Господарського суду Тернопільської області про примусове стягнення з Служби автомобільних доріг у Тернопільській області 7 310 421,00 грн. заборгованості.

Оцінивши зібрані у справу докази та дослідивши норми чинного законодавства, що регулюють розглядувані правовідносини, суд дійшов висновку, що позов підлягає до задоволення з огляду на таке.

Зібрані у справі доказів свідчать, що між позивачем і відповідачем у справі виникли зобов`язання з договору підряду, за яким у відповідності ст. 837 Цивільного кодексу України одна сторона (підрядник) зобов`язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу.

У відповідності до ст. 509 Цивільного кодексу України, ст. 173 Господарського кодексу України, в силу господарського зобов`язання, яке виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання, один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

Частиною 2 ст. 193 Господарського кодексу України визначено, що кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

Статтею 843 ЦК України передбачено, що у договорі підряду визначається ціна роботи або способи її визначення.

Частиною 1 статті 846 Цивільного кодексу України передбачено, що строки виконання роботи або її окремих етапів встановлюються у договорі підряду.

Відповідно до частини 1 статті 193 ГК України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Відповідно до ст. 853 ЦК України, замовник зобов`язаний прийняти роботу, виконану підрядником відповідно до договору підряду, оглянути її і в разі виявлення допущених у роботі відступів від умов договору або інших недоліків негайно заявити про них підрядникові. У разі виникнення між замовником і підрядником спору з приводу недоліків виконаної роботи або їх причин на вимогу будь-кого з них має бути призначена експертиза. Витрати на проведення експертизи несе підрядник, крім випадків, коли експертизою встановлена відсутність порушень договору підряду або причинного зв`язку між діями підрядника та виявленими недоліками.

Пунктами 4.2, 4.3, 4.4, 4.5 договору передбачено, що прийняття-передача закінчених робіт здійснюється Підрядником, Замовником від Субпідрядника на основі трьохсторонніх актів "Актів приймання виконаних підрядних робіт" відповідно до діючих норм та правил.

Акти виконаних робіт готує Субпідрядник, підписує та надає їх Підряднику, Замовнику. Роботи вважаються виконані, коли вони прийняті Замовником.

Замовник та Підрядник зобов`язані протягом 5 (п`яти) робочих днів з моменту отримання акту виконаних робіт, підписати його або надати Субпідряднику вмотивовані зауваження в письмовому вигляді. При відсутності таких зауважень в п`ятиденний строк з моменту отримання, акт виконаних робіт вважається погодженим, а роботи виконані, відповідно до умов даного договору (незалежно від того, чи підписали Замовник та Підрядник акт виконаних робіт, чи ні).

Недоліки у виконаних роботах, виявлені в процесі приймання-передачі закінчених робіт, які виникли з вини Субпідрядника, повинні бути усунуті субпідрядником протягом тридцяти днів.

Відповідно до статті 882 ЦК України замовник, який одержав повідомлення підрядника про готовність до передання робіт, виконаних за договором будівельного підряду, або, якщо це передбачено договором, - етапу робіт, зобов`язаний негайно розпочати їх прийняття.

Замовник організовує та здійснює прийняття робіт за свій рахунок, якщо інше не встановлено договором. У прийнятті робіт мають брати участь представники органів державної влади та органів місцевого самоврядування у випадках, встановлених законом або іншими нормативно-правовими актами.

Замовник, який попередньо прийняв окремі етапи робіт, несе ризик їх знищення або пошкодження не з вини підрядника, у тому числі й у випадках, коли договором будівельного підряду передбачено виконання робіт на ризик підрядника.

Передання робіт підрядником і прийняття їх замовником оформляється актом, підписаним обома сторонами. У разі відмови однієї із сторін від підписання акта про це вказується в акті і він підписується другою стороною.

Акт, підписаний однією стороною, може бути визнаний судом недійсним лише у разі, якщо мотиви відмови другої сторони від підписання акта визнані судом обґрунтованими.

Прийняття робіт може здійснюватися після попереднього випробування, якщо це передбачено договором будівельного підряду або випливає з характеру робіт. У цьому випадку прийняття робіт може здійснюватися лише у разі позитивного результату попереднього випробування.

Замовник має право відмовитися від прийняття робіт у разі виявлення недоліків, які виключають можливість використання об`єкта для вказаної в договорі мети та не можуть бути усунені підрядником, замовником або третьою особою.

Тобто, законодавством передбачено можливість складання одностороннього акта, що спрямовано на захист інтересів підрядника, якщо замовник безпідставно відмовляється від належного оформлення прийняття виконаної роботи.

Відповідно до норм чинного законодавства підрядник не повинен вчиняти жодних дій щодо спонукання замовника до підписання акта виконаних робіт, а має лише констатувати факт відмови від підписання акта.

Як вбачається з Довідок про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за листопад, грудень 2018 року ф. КБ-3 та Актів приймання виконаних будівельних робіт за листопад, грудень 2018 року ф.КБ-2в на загальну суму 7 310 421,00 грн, останні підписані Замовником, Генпідрядником та Субпідрядником та містять відбитки печаток Генпідрядника та Субпідрядника.

З огляду на що суд констатує, що позивач виконав, а відповідач прийняв без зауважень виконані субпідрядні роботи згідно договору № 13 від 16.11.2018 на загальну суму 7 310 421,00 грн.

Водночас на Довідках про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за листопад, грудень 2018 року ф. КБ-3 та Актах приймання виконаних будівельних робіт за листопад, грудень 2018 року ф.КБ-2в відсутня дата їх складення. З цього приводу суд зазначає наступне.

Відповідно до п.1 ст.323 ГК України, договори підряду (субпідряду) на капітальне будівництво укладаються і виконуються на загальних умовах укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених Кабінетом Міністрів України, відповідно до закону.

Так, постановою Кабінету міністрів України № 668 від 01.08.2005 "Про затвердження загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві" встановлено, що за договором підряду підрядник зобов`язується за завданням замовника на свій ризик виконати та здати йому в установлений договором підряду строк закінчені роботи (об`єкт будівництва), а замовник зобов`язується надати підряднику будівельний майданчик (фронт робіт), передати дозвільну документацію, а також затверджену в установленому порядку проектну документацію (у разі, коли цей обов`язок повністю або частково не покладено на підрядника), прийняти від підрядника закінчені роботи (об`єкт будівництва) та оплатити їх (п. 4).

Пунктом 96 згаданої вище Постанови передбачено, що підписання акта приймання - передачі є підставою для проведення остаточних розрахунків між сторонами.

Враховуючи вищенаведене, суд вважає, що подані позивачем акти приймання виконаних підрядних робіт (ф.КБ-2в) та довідки про вартість виконаних підрядних робіт (ф.КБ-3) за листопад, грудень 2018 року, які підписані відповідачем, є підставою для здійснення розрахунків згідно умов договору № 13 від 16.11.2018.

Положеннями ст. 849 Цивільного кодексу України передбачено випадки, за яких замовник може відмовитись від договору підряду, а саме: на підставі частини 4 статті 849 Цивільного кодексу України - у будь-який час до закінчення роботи, виплативши підрядникові плату за виконану частину роботи та відшкодувавши йому збитки, завдані розірванням договору; на підставі частини 2 статті 849 Цивільного кодексу України - якщо підрядник своєчасно не розпочав роботу або виконує її настільки повільно, що закінчення її у строк стає явно неможливим, замовник має право відмовитися від договору підряду та вимагати відшкодування збитків; на підставі частини 3 статті 849 Цивільного кодексу України, якщо під час виконання роботи стане очевидним, що вона не буде виконана належним чином, замовник має право призначити підрядникові строк для усунення недоліків, а в разі невиконання підрядником цієї вимоги - відмовитися від договору підряду та вимагати відшкодування збитків або доручити виправлення роботи іншій особі за рахунок підрядника.

При цьому, відмова замовника (підрядника за договором субпідряду) від договору, яка за своєю суттю є одностороннім правочином, може бути вчинена виключно до моменту завершення виконання підрядником робіт та має бути доведена до підрядника (субпідрядника) (шляхом направлення письмового листа) з чітким посиланням на правову підставу (норму Цивільного кодексу України), у відповідності до якої замовник відмовляється від договору підряду, оскільки в кожному з наведених випадків настають різні правові наслідки і виникають різні права та обов`язки у сторін.

В той час, як відсутність факту вчинення замовником одностороннього правочину відмови від договору підряду на підставі ч. ч. 2, 3 ст. 849 Цивільного кодексу України виключає обґрунтованість висновку про те, що правовідносини сторін за даним Договором припинились, та/або, що таке прострочення позивача не влаштовувало відповідача.

Акту про відмову від договору чи про відмову від підписання Довідок та Актів виконаних робіт, а також письмових вмотивованих зауважень щодо виконаних робіт ні позивачем, ні відповідачем суду не надано.

Статтею 530 Цивільного кодексу України визначено, що якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Зобов`язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події.

Якщо строк (термін) виконання боржником обов`язку не встановлений або визначений моментом пред`явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов`язок у семиденний строк від дня пред`явлення вимоги, якщо обов`язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

В силу положень ст. 846 Цивільного кодексу України строки виконання роботи або її окремих етапів встановлюються у договорі підряду. Якщо у договорі підряду не встановлені строки виконання роботи, підрядник зобов`язаний виконати роботу, а замовник має право вимагати її виконання у розумні строки, відповідно до суті зобов`язання, характеру та обсягів роботи та звичаїв ділового обороту.

Таким чином, враховуючи умови договору субпідряду №13 від 16.11.2018, а також те, що лист - вимогу № 110 від 20.03.2019 відповідач отримав 22.03.2019, що підтверджується відтиском печатки канцелярії Служби автомобільних доріг у Тернопільській області, кінцевим строком погашення боргу відповідачем є 29.03.2019 включно (сім днів з моменту отримання вимоги). Даний строк відповідачем порушено, а розрахунки не проведено.

При цьому листом № 09-03/20-1 від 08.01.2019 "Щодо підписання актів" та листом від 28.03.2019 № 08-02/524 у відповідь на лист - вимогу, Служба автомобільних доріг повідомила ТОВ "ТЕХНО-БУД-ЦЕНТР", про те, що Службою прийняті та оплачені роботи в межах бюджетних асигнувань. Факт надходження грошових коштів на розрахунковий рахунок замовника є моментом настання строку виконання зобов`язання за даним договором. Пред`явлені товариством обсяги робіт перевищують місячні ліміти асигнувань по Службі і, як результат, не можуть бути прийняті та оплачені.

Доводи відповідача, про відсутність у нього обов`язку щодо оплати через відсутність відповідних бюджетних призначень (асигнувань) та його посилання на те, що Служба автомобільних доріг є державною організацією, яка здійснює управління автомобільними дорогами загального користування в межах Тернопільської області та, як отримувач бюджетних коштів, укладає договори підряду на виконання робіт з будівництва, ремонту, чи експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування з дотриманням вимог бюджетного законодавства, суд оцінює критично та не приймає до уваги з огляду на таке.

У відповідності до ст.193 ГК України, суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони. Не допускаються одностороння відмова від виконання зобов`язань, крім випадків, передбачених законом, а також відмова від виконання або відстрочка виконання з мотиву, що зобов`язання другої сторони за іншим договором не було виконано належним чином.

Як встановлено ст.526 ЦК України, зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог Цивільного Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Згідно зі ст. 525 ЦК України, одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Аналогічні норми містяться і в Господарському кодексі України.

Статтею 218 ГК України та статтею 617 ЦК України прямо передбачено, що відсутність у боржника необхідних коштів не вважається обставиною, яка є підставою для звільнення від відповідальності.

Відсутність у боржника необхідних коштів, а також порушення зобов`язань контрагентами правопорушника не вважається обставинами, які є підставою для звільнення боржника від господарсько-правової відповідальності (ч. 2 ст. 218 ГК України).

Згідно ст.610 ЦК України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

За умовами ст.627 ЦК України сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору, з урахуванням вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Відповідно до ст.629 ЦК України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Пленумом Вищого господарського суду України у п.1.10 Постанови №14 від 17.12.2013 роз`яснено, що за загальним правилом, закріпленим у частині першій статті 625 ЦК України, боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов`язання через відсутність у нього необхідних коштів, оскільки згадане правило обумовлено замінністю грошей як їх юридичною властивістю. Тому у випадках порушення грошового зобов`язання суди не повинні приймати доводи боржника з посилання на неможливість виконання грошового зобов`язання через відсутність необхідних коштів (стаття 607 ЦК України) або на відсутність вини (статті 614, 617 ЦК України чи стаття 218 ГК України).

Також суд звертає увагу на те, що для господарсько-правових відносин характерна юридична рівність сторін, тобто бюджетна установа як отримувач і розпорядник бюджетних коштів не має будь-яких привілеїв чи пільг в межах виконання зобов`язань, взятих на себе за договором. Окрім цього, за змістом частини другої статті 617 ЦК України, частини другої статті 218 ГК України та рішення Європейського суду з прав людини у справі Терем ЛТД, Чечеткін та Оліус проти України від 18.10.2005 відсутність бюджетних коштів, передбачених у видатках Державного бюджету України на відповідний рік, не виправдовує бездіяльність органу державної влади і не є підставою для звільнення від відповідальності за порушення грошового зобов`язання, про що, зокрема, зазначено у Постанові Верховного суду України від 15.05.2012р. по справі № 11/446.

Також в п.5 оглядового листа Вищого господарського суду України № 01-06/374/2013 від 18.02.2013 зазначено, що відсутність бюджетних коштів не виправдовує бездіяльність замовника і не є підставою для звільнення від відповідальності за порушення договірного зобов`язання ( постанова Вищого господарського суду України від 23.08.2012 у справі №15/5027/715/2011).

Аналогічна правова позиція викладена також і у постанові Верховного Суду від 03.05.2018 у справі №914/1556/17.

У відповідності до ч. 1 ст. 73 ГПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Ці дані встановлюються такими засобами, зокрема, письмовими, речовими і електронними доказами (ч. 2 ч. 1 ст. 73 ГПК України).

Частиною 1 ст. 74 ГПК України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Приписами ст. 79 ГПК України передбачено, що достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування. Питання про достатність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Обов`язок із доказування слід розуміти як закріплену в процесуальному та матеріальному законодавстві міру належної поведінки особи, що бере участь у судовому процесі, із збирання та надання доказів для підтвердження свого суб`єктивного права, що має за мету усунення невизначеності, яка виникає в правовідносинах у разі неможливості достовірно з`ясувати обставини, які мають значення для справи.

Пунктами 1, 2 ст. 86 ГПК України передбачено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Таким чином, оскільки позивачем доведено, а відповідачем не спростовано того, що ТОВ "ТЕХНО-БУД-ЦЕНТР" було передано Службі автомобільних доріг акти приймання виконаних робіт (за формою №КБ-2в) та довідки (за формою КБ-3), передбаченими Договором, а відповідачем не надано суду доказів направлення позивачу письмових вмотивованих зауважень або відмови від підписання вказаних актів в п`ятиденний строк з моменту отримання, суд дійшов висновку, що підрядні роботи за Договором субпідряду №13 є такими, що прийняті Службою автомобільних доріг, а тому відповідач не звільняється від обов`язку оплатити виконані роботи, що є підставою для задоволення позовних вимог у повному обсязі.

В силу приписів ст.129 ГПК України судовий збір покладається на відповідача.

Керуючись статями 73, 74 76-79, 91, 123, 129, 232, 233, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд,-

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити.

2. Стягнути з Служби автомобільних доріг у Тернопільській області, вул. О.Кульчицької,8, м. Тернопіль, 46001, ідентифікаційний код 25887079 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕХНО-БУД-ЦЕНТР", вул. Шептицького, 4, м. Тернопіль , 46008, ідентифікаційний код 33768346 - 7 310 421,00 (сім мільйонів триста десять тисяч чотириста двадцять одну) грн. боргу та 109 656 (сто дев`ять тисяч шістсот п`ятдесят шість) грн. 32 коп. в повернення сплаченого судового збору.

Накази видати після набрання рішенням законної сили.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів, в порядку та строки встановлені ст.ст. 256-257 ГПК України. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Учасники справи можуть отримати інформацію по справі на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет за веб-адресою: https://te.court.gov.ua/sud5022.

Повний текст рішення складено 04.06.2019

Суддя Н.М. Бурда