ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"27" травня 2019 р. Справа № 916/1441/18

Господарський суд Одеської області, м. Одеса

у складі судді Малярчук І.А.,

при секретарі судового засідання Мукієнко Д.С.,

за участю представників сторін:

позивача: Криворучко В.О., згідно ордеру серії ОД №363466 від 02.07.2018р.

відповідача - ФОП Шнякіна Д.В.: не з`явився

відповідача - СВК «Україна»: не з`явився,

розглянувши справу №916/1441/18 за позовом Фізичної особи - підприємця Соболєвої Катерини ( АДРЕСА_1 ) до Фізичної особи - підприємця Шнякіна Дмитра Васильовича ( АДРЕСА_2 ), Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Україна" (67733, Одеська область, Білгород-Дністровський район, с.Козацьке, вул. Свято-Георгіївська, 45)

про зобов`язання Фізичну особу - підприємця Шнякіна Дмитра Васильовича та Сільськогосподарського виробничого кооперативу «Україна» усунути перешкоди у користуванні земельною ділянкою, загальною площею 0,5900га, рекреаційного призначення, яка розташована на території Шабівської сільської ради, Білгород-Дністровського району, Одеської області, кадастровий номер :05 :001: 0041 , що знаходиться у користуванні Фізичної особи - підприємця Соболєвої Катерини , шляхом знесення самочинного будівництва на території бази відпочинку «Золотий луч», розташованого за адресою: Одеська область, Білгород-Дністровський район, с/рада Шабівська, комплекс будівель та споруд №24, у вигляді чотириповерхової будівлі, частина якої знаходиться на суміжній земельній ділянці, загальною площею 0,5900га, рекреаційного призначення, яка розташована на території Шабівської сільської ради, Білгород-Дністровського району, Одеської області, кадастровий номер :05:001:0041,

ВСТАНОВИВ:

Стислий виклад позиції позивача та заперечень відповідачів, заяв, клопотань, процесуальні документи суду щодо їх вирішення та ходу судового розгляду:

Позивач позовні вимоги підтримує у повному обсязі, в їх обґрунтування зазначає, що власниками будівель та споруд бази відпочинку « Золотий луч » - відповідачами, розташованих за адресою: Одеська область , Білгород - Дністровський район , с/ рада Шабівська, комплекс будівель та споруд № 24, на самовільно зайнятій земельній ділянці здійснюється самочинне будівництво чотириповерхової будівлі, частина якої розташовується на суміжній земельній ділянці з кадастровим номером, : 05 : 001:0041 , загальною площею 0,59га, рекреаційного призначення, що орендується позивачем. Позивач вказує на те, що земельна ділянка, на якій здійснюються будівельні роботи відповідачами по справі не внесена до Державного земельного кадастру (не зазначена в публічній кадастровій карті за посиланням http://map.land.gov.ua/kadastrova-karta), що свідчить про відсутність у відповідачів належним чином оформлених прав на вказану земельну ділянку. Крім того, позивач зауважує, про те, що на земельну ділянку, відомості щодо якої відсутні в Державному земельному кадастрі, неможливо отримати витяг з вказаного реєстру, тоді як зазначений документ згідно п.4 ч.3 ст.29 ЗУ «Про регулювання містобудівної діяльності» є необхідним для отримання містобудівних умов та обмежень, без яких в свою чергу неможливо зареєструвати повідомлення на початок проведення будівельних робіт. ФОП Соболєва К. вважає, що надання Білгород-Дністровською державною адміністрацією співвласнику будівель бази відпочинку « Золотий луч » - ФОП Шнякіну Д.В. дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, який на даний час знаходиться на стадії погодження, не може вважатись наданням земельної ділянки у користування для будівництва. Позивач зазначає, що спірне будівництво здійснюється з істотним порушенням будівельних норм і правил. Так, всупереч п.3.25 ДБН 360-92 «Містобудування. Планування і забудова міських і сільських поселень» відповідно до якого відстань до межі сусідньої ділянки від найбільш виступної конструкції стіни треба приймати не менше 1,0 м, однак, відстань від самочинного будівництва на території бази відпочинку «Золотий луч» до межі земельної ділянки з кадастровим номером :05:001:0041 варіюється від 30 см до 84 см, а конструктивні елементи для влаштування балконів самочинного будівництва взагалі заступають на вказану земельну ділянку в діапазоні такого заступу від 46см до 1-го м. Звідси, за наведених обставин, позивач вважає, що діями відповідачів порушуються його права як користувача земельної ділянки кадастровий номер :05:001 :0041 .

Відповідач - СВК «Україна» проти позову заперечує, подав відзив на позов від 14.08.2018р. за вх.№16497/18, в якому просить суд відмовити ФОП Соболевій К. у задоволенні позовних вимог до СВК «Україна», в іншій частині позовні вимоги ФОП Соболевої К. задовольнити, розгляд справи проводити у відсутності СВК «Україна». Так, в обґрунтування заперечень СВК «Україна» зазначає, що СВК «Україна» є власником 15/100 будівель та споруд бази відпочинку «Золотий луч», розташованих за адресою: Одеська область, Білгород - Дністровський район, с/рада Шабівська, комплекс будівель та споруд №24. Відповідач вказує, що рішенням Господарського суду Одеської області від 28.10.2014р. по справі №916/2725/13 за позовом ФОП Шнякіна Д.В. до СВК «Україна» встановлено порядок і межі користування земельною ділянкою загальною площею 0,7331 га між СВК «Україна» та ФОП Шнякіним Д.В. , на якій фактично розміщена база відпочинку «Золотий луч», при цьому відповідно до рішення суду СВК «Україна» як співвласнику бази відпочинку «Золотий луч» надано у користування земельну ділянку, загальною площею 0,1093 га, що складається з п`яти частин, місце розташування якої зображено на Плані розподілу земельної ділянки б/в «Золотий луч». Саме на частині наданої у користування СВК «Україна» земельній ділянці здійснюється самочинне будівництво, що деталізовано на Схемі місця розташування самочинного будівництва. СВК «Україна» зазначає, що не подавав ні повідомлень про початок будівельних робіт, ні повідомлень про проведення будівельних робіт до компетентного органу, а також не отримував дозволу від компетентного органу на проведення будівельних робіт за адресою: Одеська область, Білгород - Дністровський район, с/рада Шабівська, комплекс будівель та споруд № 24. Враховуючи, що база відпочинку «Золотий луч» знаходиться у спільній частковій власності, то будь - які будівельні роботи на її території повинні здійснюватися за погодженням співвласника та на підставі зареєстрованого повідомлення про початок будівельних робіт чи отриманого дозволу на проведення будівельних робіт від компетентного органу. СВК «Україна» не надавав дозволу чи погодження ФОП Шнякіну Д.В. на здійснення будь - яких будівельних робіт на території бази відпочинку «Золотий луч», що знаходиться у спільній частковій власності відповідачів по справі. Також СВК «Україна» повідомляє, що будь-яких угод щодо порядку володіння та користування базою відпочинку « Золотий луч » між СВК «Україна» та ФОП Шнякіним Д.В. не укладалось. Окремо СВК «Україна» наголосило у відзиві на тому, що СВК «Україна» не здійснює будь-яких будівельних робіт на території бази відпочинку « Золотий луч» за адресою: Одеська область, Білгород - Дністровський район, с /рада Шабівська , комплекс будівель та споруд № 24.

Відповідач - ФОП Шнякін Д.В. з`явився лише у судові засідання 15.08.2018р., 10.09.2018р., правом на подання відзиву не скористався, ухвали суду надсилались ФОП Шнякіну Д.В. за адресою державної реєстрації, яка зазначена у витязі з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 11.07.2018р. За таких обставин, суд розглядає дану справу за наявними в ній матеріалами з врахуванням положень ч.2 ст.178, ч.1 ст.202 ГПК України, якими передбачено, що у разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений судом строк без поважних причин суд має право вирішити спір за наявними матеріалами справи; неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, крім випадків, визначених цією статтею.

Ухвалою суду від 18.07.2018р. відкрито провадження у справі №916/1441/18, постановлено розглядати справу №916/1441/18 в порядку загального позовного провадження, призначено підготовче засідання суду на 15.08.2018 р. об 11год.00хв., призначено судове засідання для розгляду заяви позивача про забезпечення позову на 01.08.2018р. о 15год.30хв.

У судовому засіданні 01.08.2018р. оголошено протокольну ухвалу про відкладення розгляду заяви позивача про забезпечення позову на 15.08.2018р. о 09год.30хв.

У судовому засіданні 15.08.2018р. оголошено протокольну ухвалу про перерву у судовому засіданні по розгляду заяви позивача про забезпечення позову на 10.09.2018р. об 11год.00хв.

У судовому засіданні 15.08.2018р. оголошено протокольну ухвалу про відкладення підготовчого засідання суду на 10.09.2018р. об 11год.20хв.

Ухвалою суду від 10.09.2018р. продовжено строк проведення підготовчого провадження до 17.10.2018р. включно, відкладено підготовче засідання суду на 20.09.2018р. о 10год.00хв.

Також ухвалою суду від 10.09.2018р. задоволено заяву ФОП Соболєвої К. від 16.07.2018р. за вх.№2-3585/18, уточнену заявою від 13.08.2018р. за вх.№16385/18, про забезпечення позову, заборонено будь-яким особам (нотаріусам, державним реєстраторам) вчиняти будь-які реєстраційні дії (реєстрація прав, договорів, обтяжень, змін тощо) у сфері державної реєстрації прав на нерухоме майно та їх обтяжень щодо об`єкту нерухомого майна, який знаходиться за адресою: Одеська область, Білгород-Дністровський район, с/рада Шабівська, комплекс будівель та споруд №24, до набрання чинності рішенням в цій справі, заборонено ФОП Шнякіну Д.В. та СВК "Україна" проводити будь-які будівельні роботи на земельній ділянці, загальною площею 0,7331га, за адресою: Одеська область, Білгород-Дністровський район, с/рада Шабівська, комплекс будівель та споруд №24, на якій фактично розміщена база відпочинку "Золотий луч" до набрання чинності рішенням в цій справі.

Ухвалою суду від 20.09.2018р. задоволено клопотання відповідача - ФОП Шнякіна Д.В. від 10.09.2018р. за вх.№2-4577/18 про призначення судової земельно-технічної експертизи, задоволено клопотання ФОП Соболєвої К. від 10.09.2018р. за вх.№2-4578/18 про призначення судової будівельно-технічної експертизи, призначено судову експертизу, проведення якої доручено ТОВ "Одеський регіональний центр незалежних експертиз", на розгляд судової земельно-технічної експертизи поставлено наступні запитання: 1) Чи відповідає вимогам будівельних норм та правил, СНіП відстань від чотириповерхової будівлі, що знаходиться на території земельної ділянки бази відпочинку "Золотий луч", розташованої за адресою: Одеська область, Білгород-Дністровський район, с/рада Шабівська, комплекс будівель та споруд №24, що обумовлена розпорядженням Одеської обласної державної адміністрації №415/А-2011 від 06.06.2011р. до межі земельної ділянки, кадастровий номер :05:001:0041, розташованої за адресою: Одеська область, Білгород-Дністровський район, Шабівська сільська рада (Одеська область, Білгород-Дністровський район, с. Шабо, Будацька коса), яка передана в строкове платне користування, на умовах оренди ФОП Соболєвій Катерині ? 2) Чи відповідає вимогам будівельних норм та правил, СНіП відстань від конструктивних елементів - балконів чотириповерхової будівлі, що знаходиться на території земельної ділянки бази відпочинку "Золотий луч", розташованої за адресою: Одеська область, Білгород-Дністровський район, с/рада Шабівська, комплекс будівель та споруд №24, що обумовлена розпорядженням Одеської обласної державної адміністрації №415/А-2011 від 06.06.2011р. до межі земельної ділянки, кадастровий номер :05:001:0041, розташованої за адресою: Одеська область, Білгород-Дністровський район, Шабівська сільська рада (Одеська область, Білгород-Дністровський район, с. Шабо, Будацька коса), яка передана в строкове платне користування, на умовах оренди ФОП Соболєвій Катерині ?; витрати по оплаті судової земельно-технічної експертизи покладено на ФОП Шнякіна Д.В .

Крім того, згідно ухвали суду від 20.09.2018р. на розгляд судової будівельно-технічної експертизи поставлено наступні запитання: 1) Чи відповідає проектно-кошторисна документація чотирьохповерхової будівлі бази відпочинку "Золотий луч", що розташована за адресою: Одеська область, Білгород-Дністровський район, с/рада Шабівська, комплекс будівель та споруд №24 вимогам нормативних документів в галузі будівництва, зокрема, ДБН, СНіП ? 2) Чи відповідають виконані будівельні роботи проектній документації будівництва чотирьохповерхової будівлі бази відпочинку "Золотий луч", що розташована за адресою: Одеська область, Білгород-Дністровський район, с/рада Шабівська, комплекс будівель та споруд №24 та вимогам нормативно-правових актів у галузі будівництва? Якщо не відповідають, то в чому полягають невідповідності ? 3) Чи є неможливим проведення перебудови чотирьохповерхової будівлі бази відпочинку "Золотий луч , що розташована за адресою: Одеська область, Білгород-Дністровський район, с/рада Шабівська, комплекс будівель та споруд №24 з метою дотримання прав на оренду ФОП Соболєвої Катерини земельної ділянки, кадастровий номер :05:001:0041, розташованої за адресою: Одеська область, Білгород-Дністровський район, Шабівська сільська рада ?; витрати по оплаті судової будівельно-технічної експертизи покладено на ФОП Соболєву К . , зупинено провадження у справі №916/1441/18.

18.10.2018р. за вх.№2-5208/18 від ТОВ "Одеський регіональний центр незалежних експертиз" надійшло клопотання про надання додаткової документації, необхідної для виконання експертизи.

Ухвалою суду від 15.11.2018р. поновлено провадження по справі, призначено засідання для розгляду клопотання експерта на 03.12.2018р. о 10год.30хв.

21.11.2018р. за вх.№24087/18 до суду позивачем подано витребувані судом необхідні експерту документи, які судом долучено до справи.

Ухвалою суду від 03.12.2018р. зупинено провадження по справі №916/1441/18, постановлено надіслати справу ТОВ "Одеський регіональний центр незалежних експертиз" для проведення судової земельно-технічної експертизи, призначеної ухвалою Господарського суду Одеської області від 20.09.2018р., надіслати ФОП Шнякіну Д.В. рахунок ТОВ "Одеський регіональний центр незалежних експертиз" №276 від 18.10.2018р. для оплати судової земельно-технічної експертизи.

23.04.2019р. за вх.№8099/19 до суду від ТОВ "Одеський регіональний центр незалежних експертиз" надійшов висновок експерта №380/18 від 13.04.2019р., у зв`язку з чим ухвалою суду від 23.04.2019р. поновлено провадження по справі, призначено підготовче засідання суду на 26.04.2019р. о 16год.00хв.

Ухвалою суду від 26.04.2019р. закрито підготовче провадження по справі №916/1441/18, призначено справу до розгляду по суті у судовому засіданні на 22.05.2019р. о 15год.30хв.

Крім того, в межах розгляду справи судом розглянуто та задоволено скаргу ФОП Соболєвої К. від 22.10.2018р. за вх.№2-5247/18 на дії старшого державного виконавця Білгород-Дністровського міськрайонного відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції в Одеській області- Журавель Ірини Олександрівни від 22.10.2018р. за вх.№2-5347/18 по справі №916/1441/18, визнано дії Старшого державного виконавця Білгород-Дністровського міськрайонного відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції в Одеській області - Журавель Ірини Олександрівни щодо винесення повідомлення про повернення виконавчого документу стягувачу без прийняття до виконання від 09.10.2018р. №3/520/262 неправомірними, зобов`язано Старшого державного виконавця Білгород-Дністровського міськрайонного відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції в Одеській області Журавель Ірину Олександрівну прийняти до негайного виконання ухвалу Господарського суду Одеської області про забезпечення позову від 10.09.2018р. у справі №916/1441/18 та винести постанову про відкриття виконавчого провадження.

Клопотання позивача від 20.07.2018р. за вх.№14692/18 про ознайомлення з матеріалами справи, від 15.08.2018р. за вх.№16570/18, від 10.09.2018р. за вх.№18348/18, від 21.11.2018р. за вх.№24087/18, від 28.03.2019р. за вх.№5439/19 про залучення доказів до справи, від 19.09.2018р. за вх.№19084/18 про видачу ухвали були судом задоволені.

Ухвалою суду від 27.05.2019р. залишено без розгляду заяву позивача від 22.05.2019р. за вх.№2-2380/19 про збільшення позовних вимог.

Зміст спірних правовідносин, фактичні обставини справи та докази, на підставі яких судом встановлені обставини справи:

За розпорядженням Одеської обласної державної адміністрації №252/А-2017 від 06.04.2017р. «Про надання земельних ділянок ФОП Соболевій Катерині в оренду на 49 років для будівництва та обслуговування об`єктів рекреаційного призначення за адресою; Одеська область, Білгород-Дністровський район, Шабівська сільська рада (за межами населеного пункту)» надано ФОП Соболевій Катерині в оренду на 49 років земельні ділянки площею 0,1242 га (кадастровий номер :05 : 001 : 0042 ) та площею 0,5900 га (кадастровий номер :05:001:0041) для будівництва та обслуговування об`єктів рекреаційного призначення (для обслуговування комплексу будівель і споруд бази відпочинку «Алеся») (землі рекреаційного призначення) за адресою: Одеська область, Білгород- Дністровський район, Шабівська сільська рада (за межами населеного пункту) та погоджено укладання відповідного договору оренди.

Згідно договору оренди земельних ділянок від 23.08.2017р., укладеного між Білгород-Дністровською районною державною адміністрацією (орендодавець) та ФОП Соболєвою К. (орендодавець), орендодавець надає, а орендар приймає в строкове платне користування, на умовах оренди, земельні ділянки загальною площею 0,1242 га (кадастровий номер : 05 :001: 0042 ) та площею 0,5900 га (кадастровий номер :05:001:0041), із земель рекреаційного призначення, що розташовані на території Шабівської сільської ради, Білгород-Дністровського району, Одеської області, для будівництва та обслуговування об`єктів рекреаційного призначення (п.1 договору).

Згідно п.6 договору оренди земельних ділянок від 23.08.2017р. його укладено на 49 років. Земельні ділянки передаються в оренду для будівництва та обслуговування об`єктів рекреаційного призначення. Цільове призначення земельних ділянок (категорія у відповідності до статті 19 Земельного кодексу України): землі рекреаційного призначення, для будівництва та обслуговування об`єктів рекреаційного призначення. Земельні ділянки за договором оренди земельних ділянок вважаються переданими орендодавцем орендареві з моменту державної реєстрації речового права (п.п.12, 13, 15 договору від 23.08.2017р.).

Також до справи позивачем подано кадастрові плани орендованих земельних ділянок, описи їх меж.

Право користування земельними ділянками згідно договору оренди від 23.08.2017р. зареєстровано за ФОП Соболєвою К. , про що свідчить Витяг з державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іншого речового права №95924838 від 31.08.2017р.

Як свідчить Інформація з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо суб`єкта №127140815 від 11.06.2018р. за Шнякіним Д.В. зареєстровано право власності на житловий будинок, загальною площею 342,3кв.м., за адресою: Одеська область, Білгород-Дністровський район, с. Шабо, вул. Горького,22 , що розташований на земельній ділянці, кадастровий номер :02:002:0418, площею 0,1837га, цільове призначення якої: для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка), яка перебуває у власності ФОП Шнякіна Д.В . Також із вказаної Інформації вбачається, що будівлі та споруди бази відпочинку «Золотий луч» (Одеська область, Білгород-Дністровський район, с/рада Шабівська, комплекс будівель та споруд №24) у частці 85/100 належить ФОП Шнякіну Д.В. , а у частці 15/100 належить СВК «Україна» відомості стосовно відведення земельної ділянки під б/в «Золотий луч» у Інформаційній довідці відсутні.

Із листа Білгород-Дністровської райдержадміністрації №С-334/2463 від 19.06.2018р. вбачається, що на підставі розпорядження Одеської обласної державної адміністрації від 06.06.2011р. №415/А-2011 «Про надання дозволу фізичній особі- підприємцю Шнякіну Д.В. на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки в довгострокову оренду на 25 років, для обслуговування та реконструкції 85/100 частини будівель і споруд бази відпочинку «Золотий луч» на території Шабівської сільської ради Білгород-Дністровського району Одеської області (за межами населеного пункту)» було виготовлено проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки, який на даний час знаходиться на стадії погодження.

За заявою позивача №42/С-981 від 13.06.2018р. щодо незаконного будівництва Білгород-Дністровським відділом поліції 08.06.2018р. внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань відомості про початок досудового розслідування за №0001713.

Як вбачається із висновку судової земельно-технічної експертизи, складеного 09.07.2018р. №115/2018 на замовлення позивача судовим експертом ПП «Одеський науково-дослідницький центр експертних досліджень ім. С.С. Скибинського» Скибинською Т.М., виходячи з проведеного обстеження земельної ділянки, площею 0,59га, кадастровий номер :05:001: 0041 , розташованої за адресою: Одеська область, Білгород-Дністровський район, Шабівська сільська рада (Одеська область, Білгород-Дністровський район, с.Шабо Будацька коса), яка передана в строкове платне користування, на умовах оренди ФОП Соболевій Катерині , враховуючи вимоги нормативно-технічних актів та дані, вказані в наданому замовником технічному звіті, експерт прийшов до висновку про те, що відстань від чотирьохповерхової будівлі, яка знаходиться на території земельної ділянки бази відпочинку «Золотий луч » до межі вищевказаної земельної ділянки, площею 0,59га, кадастровий номер :05:001: 0041 , варіюється в діапазоні від 0.30м до 0.84 м, що не відповідає п.3.25. ДБН 360-92 «Містобудування. Планування і забудова міських і сільських поселень», в якому вказано: «...Для догляду за будівлями і здійснення їх поточного ремонту відстань до межі сусідньої ділянки від найбільш виступної конструкції стіни треба приймати не менше 1.0 м».

Також згідно висновку від 09.07.2018р. конструктивні елементи для влаштування балконів чотирьохповерхової будівлі, яка знаходиться на території земельної ділянки бази відпочинку «Золотий луч », заступають на територію земельної ділянки, площею 0,59га, кадастровий номер :05:001:0041 . При цьому, відстань на яку заступають конструктивні елементи для влаштування балконів на вищевказану земельну ділянку варіюється в діапазоні від 0.46 м до 1.0 м, що не відповідає п.3.25 ДБН 360-92 «Містобудування. Планування і забудова міських і сільських поселень», в якому вказано: «... Для догляду за будівлями і здійснення їх поточного ремонту відстань до межі сусідньої ділянки від найбільш виступної конструкції стіни треба приймати не менше 1.0 м». Площа заступу конструктивних елементів для влаштування балконів на земельну ділянку, площею 0,59га, кадастровий номер :05:001: 0041 , становить 0,0021га.

На підтвердження позову позивач подав у копіях: роздруківку з сайту публічної кадастрової карти України по земельній ділянці кадастровий номер :05:001:0041, фотофіксацію спірного об`єкту станом на 03.06.2018р., 12.06.2018р.; заяву про проведення експертизи від 02.07.2018р., договір №064 від 02.07.2018р., укладений між ФОП Соболєвою К . та ПП «Одеський науково-дослідницький центр експертних досліджень ім. С.С. Скибинського», технічні паспорти на громадські будинки від 03.04.2018р. на комплекс будівель та споруд №23, договір від 30.06.2016р., укладений між ТОВ «Алеся Біч Клаб» та Соболєвою К. , Витяг з Державного земельного кадастру про земельну ділянку №НВ-06 від 02.08.2016р. та кадастровий план до нього, Інформаційну довідку з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власників на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна №74272969 від 29.11.2016р., договір №31 про надання послуг, укладений 19.06.2018р. між ФОП Осадчук М.М. та ФОП Соболєвою К. , та додатки №№1, 2 до нього, квитанцію №3102370 від 25.06.2018р., заяву від 13.08.2018р. про намір забудови земельної ділянки та отримання містобудівних вимог та обмежень, Направлення Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області для проведення позапланової перевірки дотримання вимог у сфері містобудівної діяльності №№756, 757 від 15.08.2018р.

Згідно розпорядження Одеської обласної державної адміністрації №415/А-2011 від 06.06.2011р. «Про надання дозволу Фізичній особі - підприємцю Шнякіну Д.В. на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки в довгострокову оренду на 25 років для обслуговування та реконструкції 85/100 частини будівель і споруд бази відпочинку «Золотий луч» на території Шабівської сільської ради Білгород-Дністровського району Одеської області (за межами населеного пункту)» надано дозвіл ФОП Шнякіну Д.В. на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки в довгострокову оренду на 25 років орієнтовною площею 0,6231га (пісків) (85/100 земельної ділянки площею 0,7331га), які не надані у власність чи користування, для обслуговування та реконструкції 85/100 частини будівель і споруд бази відпочинку «Золотий луч» на території Шабівської сільської ради Білгород-Дністровського району Одеської області (за межами населеного пункту).

Як вбачається із поданих СВК «Україна» у копіях свідоцтва про право власності на нерухоме майно від 04.04.2005р., Витягу про реєстрацію права власності на нерухоме майно №6989239 від 13.04.2005р., плану розподілу земельної ділянки б/в «Золотий луч» останнє є власником 15/100 будівель та споруд бази відпочинку «Золотий луч».

Так, у матеріалах справи наявний дозвіл Інспекції ДАБК по Білгород-Дністровському району №47 від 24.10.2007р. на виконання будівельних робіт, виданий Шнякіну Д.В. на виконання будівельних робіт з реконструкції бази відпочинку «Золотий луч».

Відповідачем - ФОП Шнякіним Д.В. подано до справи проект землеустрою щодо відведення земельних ділянок в довгострокову оренду на 25 років ФОП Шнякіну Д.В. для обслуговування та реконструкції 85/100 частини будівель і споруд б/в «Золотий луч», загальною площею 0,6231га, за адресою: комплекс будівель та споруд №24, та погодження такого проекту, надані згідно листів Відділу Держгеокадастру у Білгород-Дністровському районі Одеської області №209/41-16 від 26.04.2016р., Відділу містобудування та архітектури Білгород-Дністровської районної державної адміністрації Одеської області №112 від 03.03.2016р., технічний паспорт від 08.12.2008р. на будівлі зазначеної бази відпочинку, акти прийомки-передачі межових знаків на зберігання від 2015 року.

На належність на праві власності ФОП Шнякіну Д.В. 85/100 будівель бази відпочинку «Золотий луч» також вказують Свідоцтво про право власності на нерухоме майно від 30.08.2007р., Витяг про реєстрацію права власності на нерухоме майно №21187878 від 08.12.2008р.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 28.10.2014р. по справі №916/2725/13 за позовом ФОП Шнякіна Д.В . до СВК „Україна" встановлено порядок і межі користування земельною ділянкою загальною площею 0,7331 га між фізичною особою-підприємцем Шнякіним Дмитром Васильовичем - власником 85/100 частин комплексу будівель та споруд № 24 бази відпочинку "Золотий луч" , користувачем - 0,6231 га, та Сільськогосподарським виробничим кооперативом "Україна" - власником 15/100 частин комплексу будівель та споруд №24 бази відпочинку "Золотий луч" , користувачем - 0,11 га, що розташована за адресою: Одеська область, Білгород-Дністровський район, Шабівська сільська рада, наступним чином: Співвласнику ФОП Шнякіну Д.В. в користування надається земельна ділянка, пл. 0,6049 га, що складається з чотирьох частин (1-ша частина пл. 0,3524 га, 2-га частина пл.0,0352 га, 3-тя частина пл. 0,03 га, 4-тя частина пл.0,1873 га), розташованими з прилеглої до фасадної, правої, лівої та задньої зовнішнім кордонам, що включає, в тому числі, площу зайнятою частиною будов та споруд бази відпочинку "Золотий луч". Вхід та вихід на земельні ділянки ФОП Шнякіна Д.В. на ділянці №1 вхід та вихід через металеві калитку та ворота вбудовані в частини огорожі позначені літерами В-Г, на ділянку №2 вхід через металеві калитку та вбудовану в частину огорожі, позначена літерами Д-Є. Співвласнику Сільськогосподарському виробничому кооперативу „Україна" в користування надається земельна ділянка пл.0,1093 га, що складена з п`яти частин (1-ша частина пл.0,0793 га, 2-га частина пл.0,014 га, 3-тя частина пл. 0,0064 га, 4-та частина пл. 0,0061 га, 5-та частина пл. 0,0035 га), що розташована з прилеглої до правої зовнішньої границі, що включає, в тому числі, площу зайняту частиною будов та споруд бази відпочинку "Золотий луч". Вхід та вихід на земельні ділянки Сільськогосподарському виробничому кооперативу „Україна" на ділянці 1 вхід та вихід через металеві вбудовані в частини огорожі, позначені літерами В-Г, на ділянку 2 вхід через металеві калитку вбудовану та в частини огорожі, позначені літерами Д-Е. Співвласникам ФОП Шнякіну Д.В. та Сільськогосподарському виробничому кооперативу „Україна" в загальне користування надається земельна ділянка пл.0,0181 га, що складається з двох частин (1-ша частина пл. 0,0048 га, 2-га частина пл.0,0133 га), розташовані з приляганням до фасадної та задньої зовнішнім кордонам, що уявляють собою частину загального подвір`я для можливості проходу співвласників бази відпочинку "Золотий луч" до належних частинам будов та споруд, пляжу.

Відповідно до висновку судового експерта ТОВ «Одеський регіональний центр незалежних експертиз» Чорної Ю.П. №380/18 від 13.04.2019р., складеного на виконання ухвали суду від 20.09.2018р., у результаті дослідження матеріалів справи №916/1441/18 у двох томах експертом не встановлено наявність проектно-кошторисної документації на будівництво чотирьохповерхової будівлі бази відпочинку « Золотий луч », що розташована за адресою: Одеська область, Білгород-Дністровський район, с/рада Шабівська, комплекс будівель та споруд №24. Заявлене клопотання від 16.10.2018 р. в частині надання проектно-кошторисної документацію на будівництво чотирьохповерхової будівлі бази відпочинку « Золотий луч », що розташована за адресою: Одеська область, Білгород-Дністровський район, с/рада Шабівська, комплекс будівель та споруд №24, необхідної для виконання експертизи, не задоволено, у зв`язку з чим надати відповідь на поставлені 1 та 2 питання експерту не надається можливим. Відповідаючи на третє питання, експерт зазначив, що у результаті проведеного обстеження експертом встановлено, що конструктивна схема чотирьохповерхової будівлі бази відпочинку « Золотий луч », що розташована за адресою: Одеська область, Білгород-Дністровський район, с/рада Шабівська, комплекс будівель та споруд №24 - каркасна, при якій усі несучі елементи взаємопов`язані між собою. Будь-які прибудови до обстежуваної чотирьохповерхової будівлі відсутні. З урахуванням наданих матеріалів справи №916/1441/18 та результатів фактичного обстеження експертом встановлено, що проведення перебудови чотирьохповерхової будівлі бази відпочинку « Золотий луч », що розташована за адресою: Одеська область, Білгород- Дністровський район, с/рада Шабівська, комплекс будівель та споруд №24, з метою усунення невідповідності вимогам нормативно-правових актів у галузі будівництва стосовно відстані до межі земельної ділянки кадастровий номер :05:001:0041, розташованої за адресою: Одеська область, Білгород-Дністровський район, Шабівська сільська рада, яка передана в строкове платне користуванні на умовах оренди ФОП Соболевій Катерині , є неможливим. Наявність невідповідності вимогам нормативно-правових актів у галузі будівництва стосовно відстані від чотирьохповерхової будівлі бази відпочинку « Золотий луч», що розташована за адресою: Одеська обдасть, Білгород-Дністровський район, с/рада Шабівська, комплекс будівель та споруд №24, до межі земельної ділянки кадастровий номер :05:001:0041, розташованої за адресою: Одеська область, Білгород-Дністровський район, Шабівська сільська рада, яка перебуває в оренді ФОП Соболєвої К. , прийнято експертом на підставі документації, наявної в матеріалах справи №916/1441/18.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши пояснення представників сторін, їх мотивовану оцінку кожного аргументу щодо наявності підстав для задоволення чи відмови у позові, проаналізувавши нижченаведені норми чинного законодавства, суд дійшов наступних висновків.

Положення ч.1 ст.12 ЗК України визначають, що до повноважень сільських, селищних, міських рад у галузі земельних відносин на території сіл, селищ, міст належить: розпорядження землями територіальних громад; надання земельних ділянок у користування із земель комунальної власності відповідно до цього Кодексу.

Відповідно до ч.ч.1, 2, 3 ст.78 ЗК України право власності на землю - це право володіти, користуватися і розпоряджатися земельними ділянками. Право власності на землю набувається та реалізується на підставі Конституції України, цього Кодексу, а також інших законів, що видаються відповідно до них. Земля в Україні може перебувати у приватній, комунальній та державній власності.

Положення ч.1 ст.116 Земельного кодексу України визначають, що громадяни та юридичні особи набувають права власності та права користування земельними ділянками із земель державної або комунальної власності за рішенням органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування в межах їх повноважень, визначених цим Кодексом або за результатами аукціону.

Відповідно до ч.ч.1, 2, 3 ст.79 ЗК України земельна ділянка - це частина земної поверхні з установленими межами, певним місцем розташування, з визначеними щодо неї правами. Право власності на земельну ділянку поширюється в її межах на поверхневий (ґрунтовий) шар, а також на водні об`єкти, ліси і багаторічні насадження, які на ній знаходяться, якщо інше не встановлено законом та не порушує прав інших осіб. Право власності на земельну ділянку розповсюджується на простір, що знаходиться над та під поверхнею ділянки на висоту і на глибину, необхідні для зведення житлових, виробничих та інших будівель і споруд.

Формування земельної ділянки полягає у визначенні земельної ділянки як об`єкта цивільних прав. Формування земельної ділянки передбачає визначення її площі, меж та внесення інформації про неї до Державного земельного кадастру. Формування земельних ділянок здійснюється: у порядку відведення земельних ділянок із земель державної та комунальної власності; шляхом поділу чи об`єднання раніше сформованих земельних ділянок; шляхом визначення меж земельних ділянок державної чи комунальної власності за проектами землеустрою щодо впорядкування територій населених пунктів, проектами землеустрою щодо впорядкування території для містобудівних потреб, проектами землеустрою щодо приватизації земель державних і комунальних сільськогосподарських підприємств, установ та організацій; шляхом інвентаризації земель у випадках, передбачених законом; за проектами землеустрою щодо організації території земельних часток (паїв). Сформовані земельні ділянки підлягають державній реєстрації у Державному земельному кадастрі. Земельна ділянка вважається сформованою з моменту присвоєння їй кадастрового номера. Формування земельних ділянок (крім випадків, визначених у частинах шостій - сьомій цієї статті) здійснюється за проектами землеустрою щодо відведення земельних ділянок. Формування земельних ділянок шляхом поділу та об`єднання раніше сформованих земельних ділянок, які перебувають у власності або користуванні, без зміни їх цільового призначення здійснюються за технічною документацією із землеустрою щодо поділу та об`єднання земельних ділянок. Винесення в натуру (на місцевість) меж сформованої земельної ділянки до її державної реєстрації здійснюється за документацією із землеустрою, яка стала підставою для її формування. Земельна ділянка може бути об`єктом цивільних прав виключно з моменту її формування (крім випадків суборенди, сервітуту щодо частин земельних ділянок) та державної реєстрації права власності на неї. Державна реєстрація речових прав на земельні ділянки здійснюється після державної реєстрації земельних ділянок у Державному земельному кадастрі (ч.ч.1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 9, 10 ст.79-1 ГПК України).

Згідно ст.1 Закону України „Про оренду землі" оренда землі - це засноване на договорі строкове платне володіння і користування земельною ділянкою, необхідною орендареві для проведення підприємницької та інших видів діяльності. Договір оренди землі - це договір, за яким орендодавець зобов`язаний за плату передати орендареві земельну ділянку у володіння і користування на певний строк, а орендар зобов`язаний використовувати земельну ділянку відповідно до умов договору та вимог земельного законодавства (ст.13 Закону України „Про оренду землі").

За положеннями ч.4 ст.4 Закону України „Про оренду землі" орендодавцями земельних ділянок, що перебувають у державній власності, є органи виконавчої влади, які відповідно до закону передають земельні ділянки у власність або користування.

Відповідно до ч.4 ст.26 Закону України „Про регулювання містобудівної діяльності" від 17.02.2011р. №3038-VI право на забудову земельної ділянки реалізується її власником або користувачем за умови використання земельної ділянки відповідно до вимог містобудівної документації.

Згідно з ч.5 ст.26 Закону України „Про регулювання містобудівної документації" проектування та будівництво об`єктів здійснюється власниками або користувачами земельних ділянок у такому порядку: отримання замовником або проектувальником вихідних даних; розроблення проектної документації та проведення у випадках, передбачених статтею 31 цього Закону, її експертизи; затвердження проектної документації; виконання підготовчих та будівельних робіт; прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів; реєстрація права власності на об`єкт містобудування.

Як передбачено п.п.1, 3 ч.1, ч.ч.2, 7 ст.34 Закону України „Про регулювання містобудівної документації" замовник має право виконувати будівельні роботи після: подання замовником повідомлення про початок виконання будівельних робіт відповідному органу державного архітектурно-будівельного контролю - щодо об`єктів будівництва, які за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з незначними наслідками (СС1), та щодо об`єктів, будівництво яких здійснюється на підставі будівельного паспорта та які не потребують отримання дозволу на виконання будівельних робіт згідно з переліком об`єктів будівництва, затвердженим Кабінетом Міністрів України. Форма повідомлення про початок виконання будівельних робіт та порядок його подання визначаються Кабінетом Міністрів України; видачі замовнику органом державного архітектурно-будівельного контролю дозволу на виконання будівельних робіт - щодо об`єктів, які за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з середніми (СС2) та значними (СС3) наслідками або підлягають оцінці впливу на довкілля згідно із Законом України "Про оцінку впливу на довкілля". Зазначені у частині першій цієї статті документи, що надають право на виконання будівельних робіт, є чинними до завершення будівництва. Перелік будівельних робіт, які не потребують документів, що дають право на їх виконання, та після закінчення яких об`єкт не підлягає прийняттю в експлуатацію, затверджується Кабінетом Міністрів України. Виконання будівельних робіт без відповідного документа, передбаченого цією статтею, вважається самочинним будівництвом і тягне за собою відповідальність згідно із законом.

Після набуття права на земельну ділянку та відповідно до її цільового призначення замовник може виконувати підготовчі роботи, визначені будівельними нормами, стандартами і правилами, з повідомленням органу державного архітектурно-будівельного контролю. Форма повідомлення про початок виконання підготовчих робіт, порядок його подання, форма повідомлення про зміну даних у поданому повідомленні визначаються Кабінетом Міністрів України. Виконання підготовчих робіт може здійснюватися на підставі повідомлення про початок виконання будівельних робіт чи дозволу на виконання будівельних робіт. Виконання підготовчих робіт без подання повідомлення про початок виконання підготовчих робіт, повідомлення про початок виконання будівельних робіт або отримання дозволу на виконання будівельних робіт забороняється. Повідомлення про початок виконання підготовчих робіт не дає права на виконання будівельних робіт (ч.ч.1, 2, 3 ст.35 Закону України „Про регулювання містобудівної документації").

Відповідно до ч.ч.1, 2 ст.38 Закону України „Про регулювання містобудівної документації" у разі виявлення факту самочинного будівництва об`єкта, перебудова якого з метою усунення істотного відхилення від проекту або усунення порушень законних прав та інтересів інших осіб, істотного порушення будівельних норм є неможливою, посадова особа органу державного архітектурно-будівельного контролю видає особі, яка здійснила (здійснює) таке будівництво, припис про усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил з визначенням строку для добровільного виконання припису. У разі якщо особа в установлений строк добровільно не виконала вимоги, встановлені у приписі, орган державного архітектурно-будівельного контролю подає позов до суду про знесення самочинно збудованого об`єкта та компенсацію витрат, пов`язаних з таким знесенням. За рішенням суду самочинно збудований об`єкт підлягає знесенню з компенсацією витрат, пов`язаних із знесенням об`єкта, за рахунок особи, яка здійснила (здійснює) таке самочинне будівництво.

Перелік будівельних робіт, які не потребують документів, що дають право на їх виконання, та після закінчення яких об`єкт не підлягає прийняттю в експлуатацію, затверджено постановою КМУ №406 від 07.06.2017р. Так, будівництво нового будинку, що зводиться відповідачем, не належить до переліку будівельних робіт, які не потребують документів, що дають право на їх виконання, та після закінчення яких об`єкт не підлягає прийняттю в експлуатацію.

Згідно ч.1 ст.376 ЦК України житловий будинок, будівля, споруда, інше нерухоме майно вважаються самочинним будівництвом, якщо вони збудовані або будуються на земельній ділянці, що не була відведена для цієї мети, або без належного дозволу чи належно затвердженого проекту, або з істотними порушеннями будівельних норм і правил.

Положеннями п.7 ст.376 ЦК України передбачено, що у разі істотного відхилення від проекту, що суперечить суспільним інтересам або порушує права інших осіб, істотного порушення будівельних норм і правил суд за позовом відповідного органу державної влади або органу місцевого самоврядування може постановити рішення, яким зобов`язати особу, яка здійснила (здійснює) будівництво, провести відповідну перебудову. Якщо проведення такої перебудови є неможливим або особа, яка здійснила (здійснює) будівництво, відмовляється від її проведення, таке нерухоме майно за рішенням суду підлягає знесенню за рахунок особи, яка здійснила (здійснює) будівництво. Особа, яка здійснила (здійснює) самочинне будівництво, зобов`язана відшкодувати витрати, пов`язані з приведенням земельної ділянки до попереднього стану.

Доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими, речовими і електронними доказами; висновками експертів; показаннями свідків. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи (ч.ч.1, 2 ст.73, ч.ч.ч.1, 3 ст.74 ГПК України).

Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування. Питання про достатність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання (ч.2 ст.76, ч.1 ст.77, ч.ч.1, 2 ст.79 ГПК України).

Як свідчать матеріали справи, на земельній ділянці, що суміжна із земельною ділянкою загальною площею 0,5900га, рекреаційного призначення, що розташована на території Шабівської сільради, Білгород-Дністровського району, Одеської області, кадастровий номер :05:001:0041 , що знаходиться у користуванні ФОП Соболєвої К. на підставі договору оренди земельних ділянок від 23.08.2017р., здійснюється будівництво 4-поверхвого об`єкту.

Згідно висновку судової земельно-технічної експертизи, складеного 09.07.2018р. судовим експертом ПП «Одеський науково-дослідницький центр експертних досліджень ім.С.С. Скибинського» Скибинською Т.М. за №115/2018, відстань від чотирьохповерхової будівлі, яка знаходиться на території земельної ділянки бази відпочинку «Золотий луч » до межі вищевказаної земельної ділянки, площею 0,59га, кадастровий номер :05:001: 0041 , варіюється в діапазоні від 0.30м до 0.84 м, що не відповідає п.3.25. ДБН 360-92, оскільки для догляду за будівлями і здійснення їх поточного ремонту відстань до межі сусідньої ділянки від найбільш виступної конструкції стіни треба приймати не менше 1.0м. Також згідно даного висновку від 09.07.2018р. конструктивні елементи для влаштування балконів чотирьохповерхової будівлі, яка знаходиться на території земельної ділянки бази відпочинку «Золотий луч », заступають на територію земельної ділянки, площею 0,59 га, кадастровий номер :05:001:0041 , відстань заступу варіюється в діапазоні від 0.46 м до 1.0 м, що також не відповідає п.3.25 ДБН 360-92, оскільки для догляду за будівлями і здійснення їх поточного ремонту відстань до межі сусідньої ділянки від найбільш виступної конструкції стіни треба приймати не менше 1.0 м». Площа заступу конструктивних елементів для влаштування балконів на земельну ділянку, площею 0,59га, кадастровий номер : 05:001:0041 , становить 0,0021га.

Відповідно до висновку судового експерта ТОВ «Одеський регіональний центр незалежних експертиз» Чорної Ю.П. №380/18 від 13.04.2019р., складеного на виконання ухвали суду від 20.09.2018р., конструктивна схема чотирьохповерхової будівлі бази відпочинку «Золотий луч », що розташована за адресою: Одеська область, Білгород-Дністровський район, с/рада Шабівська, комплекс будівель та споруд №24 - каркасна, при якій усі несучі елементи взаємопов`язані між собою, будь-які прибудови до обстежуваної чотирьохповерхової будівлі відсутні, проведення перебудови вказаної чотирьохповерхової будівлі з метою усунення невідповідності вимогам нормативно-правових актів у галузі будівництва стосовно відстані до межі земельної ділянки кадастровий номер :05:001:0041, яка передана в строкове платне користуванні на умовах оренди ФОП Соболевій Катерині , є неможливим.

Між тим, у відзиві на позов від 14.08.2018р. за вх.№16497/18 СВК «Україна» повідомило суд про те, що є власником 15/100 будівель та споруд бази відпочинку « Золотий луч », що розташовані за адресою: Одеська область, Білгород - Дністровський район, с/рада Шабівська, комплекс будівель та споруд №24 та рішенням Господарського суду Одеської області від 28.10.2014р. по справі №916/2725/13 встановлено порядок і межі користування земельною ділянкою загальною площею 0,7331 га між СВК «Україна» та ФОП Шнякіними Д.В. , на якій фактично розміщена база відпочинку « Золотий луч ». При цьому, СВК «Україна» вказує, що саме на частині наданої у користування СВК «Україна» земельній ділянці здійснюється самочинне будівництво, що деталізовано на Схемі місця розташування самочинного будівництва, однак, СВК «Україна» не подавав ні повідомлень про початок будівельних робіт, ні повідомлень про проведення будівельних робіт до компетентного органу, а також не отримував дозволу від компетентного органу на проведення будівельних робіт за адресою: Одеська область, Білгород - Дністровський район, с/рада Шабівська, комплекс будівель та споруд № 24, а також не надавав погодження ФОП Шнякіну Д.В. на проведення будівельних робіт на території бази відпочинку « Золотий луч», що знаходиться у спільній частковій власності відповідачів по справі. Окремо СВК «Україна» наголосило у відзиві на тому, що СВК «Україна» не здійснює будь-яких будівельних робіт на території бази відпочинку « Золотий луч ».

Так, власники б/в «Золотий луч» користуються земельною ділянкою за адресою: Одеська область, Білгород - Дністровський район, с/рада Шабівська, комплекс будівель та споруд № 24, однак, до справи не подано доказів відведення цієї земельної ділянки під будівництво та зведення нових об`єктів на б/в «Золотий луч».

Між тим, відповідно до наданих до справи судових рішень по справі №16/199-04-4652, а саме, рішення Господарського суду Одеської області від 21.09.2004р., постанови Одеського апеляційного господарського суду від 01.12.2004р., постанови Вищого господарського суду України від 11.08.2005р., визнано недійсним рішення Білгород-Дністровської районної ради №427-ХХIII від 27.04.2001р. «Про надання земельної ділянки на Будацькій косі біля селища Затока у довгострокову оренду СВК «Україна» для обслуговування та реконструкції закладу відпочинку «Золотий луч», визнано недійсним договір оренди земельної ділянки від 25.09.2001р., укладений між Білгород-Дністровською районною радою та СВК «Україна» та припинено його дію на майбутнє.

Таким чином, земельна ділянка, на якій фактично розташовано 15/100 будівель бази відпочинку « Золотий луч », які належать на праві власності СВК «Україна», не відведена у встановленому чинним законодавством порядку під будівництво об`єктів нерухомості, вказану ділянку не надано у користування, та взагалі відсутні докази формування такої земельної ділянки як об`єкту речових прав, відсутнє присвоєння їй кадастрового номеру.

Також за розпорядженням Одеської обласної державної адміністрації №415/А-2011 від 06.06.2011р. було надано дозвіл ФОП Шнякіну Д.В. на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки в довгострокову оренду на 25 років для обслуговування та реконструкції 85/100 частини будівель і споруд бази відпочинку «Золотий луч» на території Шабівської сільської ради Білгород-Дністровського району Одеської області (за межами населеного пункту), які не надані у власність чи користування. ФОП Шнякіним Д.В. подано до справи проект землеустрою щодо відведення земельних ділянок в довгострокову оренду на 25 років ФОП Шнякіну Д.В. для обслуговування та реконструкції 85/100 частини будівель і споруд б/в «Золотий луч», загальною площею 0,6231га, за адресою: комплекс будівель та споруд №24, та погодження такого проекту.

Повнота та всебічність встановлення судом обставин справи спрямована саме на дотримання положень статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (право на справедливий суд). Разом із тим у рішенні Європейського суду з прав людини у справі "Дульський проти України" від 01.06.2006, яке відповідно до положень статті 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" застосовується судом як джерело права, зазначено, що експертиза, призначена судом, є одним із засобів встановлення або оцінки фактичних обставин справи і тому складає невід`ємну частину судової процедури. Більше того, суд вирішує питання щодо отримання додаткових доказів та встановлює строки для їх отримання.

Аналогічної позиції дотримується Верховний Суд у постановах від 10.05.2018р. по справі №922/4110/16, від 23.04.2018р. по справі №914/529/17.

Отже, земельна ділянка під 85 /100 об`єктів нерухомості б/в «Золотий луч», що належить на праві власності ФОП Шнякіну Д . В . , не надана у користування та не відведена під будівництво, оскільки сама лише наявність рішення компетентного органу про відведення її у користування не є оформленням та визнанням державою правокористування.

При цьому, спірне будівництво провадиться на земельній ділянці, на якій розташовані 15/100 об`єктів нерухомості бази відпочинку «Золотий луч», належні на праві власності СВК «Україна», що не надана у користування, ані забудовнику - ФОП Шнякіну Д.В., ані відведена для цієї мети.

Так, у матеріалах справи наявний дозвіл Інспекції ДАБК по Білгород-Дністровському району №47 від 24.10.2007р. на виконання будівельних робіт, виданий Шнякіну Д.В. на проведення будівельних робіт з реконструкції бази відпочинку «Золотий луч». З огляду на те, що дозвіл №47 видано саме на реконструкцію б/в, а не на будівництво нових об`єктів на її території, неподання сторонами до матеріалів даної справи доказів на підтвердження зворотнього, суд вбачає відсутнім у ФОП Шнякіна Д.В . дозволу на зведення нової будівлі на території бази відпочинку « Золотий луч ».

За таких умов проведення ФОП Шнякіним Д.В . будівництва на ненаданій у користування, невідведеній для цієї мети земельній ділянці є незаконним, позаяк, є самочинним.

Крім того, таке будівництво порушує право ФОП Соболєвої К. на користування та забудову земельної ділянки, площею 0,59га, кадастровий номер :05:001:0041 , на яку в порушення п.3.25 ДБН 360-92 заступають конструктивні елементи самочинного будівництва.

Відповідно до ч.ч.1, 2 ст.5 ГПК України, здійснюючи правосуддя, господарський суд захищає права та інтереси фізичних і юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законом або договором. У випадку, якщо закон або договір не визначають ефективного способу захисту порушеного права чи інтересу особи, яка звернулася до суду, суд відповідно до викладеної в позові вимоги такої особи може визначити у своєму рішенні такий спосіб захисту, який не суперечить закону.

Враховуючи викладене, з огляду на самочинність будівництва, яке проводиться ФОП Шнякіним Д.В. за адресою: Одеська область, Білгород - Дністровський район, с/рада Шабівська, комплекс будівель та споруд № 24, та, за умови порушення здійсненням такого будівництва прав та інтересів ФОП Соболєвої К. , з огляду на встановлення судовим експертом неможливості здійснення перебудови самочинно зведеного об`єкту, законодавчу передбачуваність щодо можливого знесення самочинного будівництва за позовами відповідних органів державної влади та місцевого самоврядування, керуючись приписами ст.5 ГПК України, встановлення несуперечності заявлених позивачем позовних вимог чинному законодавству, наявність порушених прав позивача, суд вбачає позовні вимоги позивача обґрунтованими та доведеними, внаслідок чого вони підлягають частковому задоволенню у відношенні ФОП Шнякіна Д.В. , та не підлягають судом задоволенню в частині вимог до СВК «Україна».

За попереднім розрахунком позивача, уточненим розрахунком від 27.05.2019р. за вх.№2-2494/19, розмір понесених ним судових витрат складає: 2643грн. судового збору, сплаченого за розгляд позову у даній справі, 42560грн. витрати на правничу допомогу, 15000грн. витрат на проведення судової експертизи.

Обґрунтовуючи розмір витрат на правничу допомогу, позивач послався на те, що відповідно до ч.2 ст.30 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» порядок обчислення гонорару (фіксований розмір, погодинна оплата), підстави для зміни розміру гонорару, порядок його сплати, умови повернення тощо визначаються в договорі про надання правової допомоги. Пунктом 3.2. договору № А-12102 від 15.06.2018р., укладеного між позивачем та адвокатом Криворучко В.О., визначена погодинна оплата. За правилами ч.3 ст.30 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» при встановленні розміру гонорару враховуються складність справи, кваліфікація і досвід адвоката, фінансовий стан клієнта та інші істотні обставини. Гонорар має бути розумним та враховувати витрачений адвокатом час. Позивач зазначає, що при визначенні гонорару враховувалось складність даної справи. Позивач вважає, що господарська справа про знесення самочинного будівництва на території бази відпочинку «Золотий луч» є досить складною, оскільки потребує проведення значної досудової підготовки щодо притягнення відповідачів до адміністративної відповідальності за самочинне будівництво та збирання багатьох доказів на підтвердження наявності правових підстав для задоволення позову. Окрім того при визначенні гонорару враховувались кваліфікація і досвід адвоката: Криворучко В.О. має стаж юридичної практики понад вісімнадцять років, в тому числі шість років на керівних посадах, стаж педагогічної діяльності понад одинадцяти років, окрім того, має дві вищих освіти, є кандидатом юридичних наук та має більше тридцяти наукових праць.

На підтвердження понесення витрат на послуги адвоката позивач подав до справи ордер серії ОД №363466 від 02.07.2018р. на ім`я адвоката Криворучко В.О., квитанцію до прибуткового касового ордеру №5 від 12.07.2018р. на суму 25000грн. та у копіях: договір про надання адвокатських послуг №А-12102 від 15.06.2018р., укладений між ФОП Соболєвою К. та адвокатом Криворучко В.О., додаток №1 до нього «Розрахунок гонорару адвоката», свідоцтво про право на зайняття адвокатською діяльністю №756 від 23.07.2012р.

Також підтверджуючи витрати на проведення досудової експертизи у розмірі 15000грн., позивач подав до справи квитанцію до прибуткового касового ордеру від 09.07.2018р.

Згідно ч.1 ст.123 ГПК України судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи. Положення п.2 ч.1 ст.129 ГПК України передбачають, що судовий збір покладається: у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Як встановлено судом, за розгляд даного позову судом позивач поніс витрати на оплату судового збору в сумі 1762 грн. судового збору за подання позову, 881 грн. судового збору за подання заяви про забезпечення позову, 25000 грн. витрат на послуги адвоката, 15000 грн. витрат на проведення досудової експертизи, які підлягають стягненню пропорційно до розміру задоволених судом позовних вимог із ФОП Шнякіна Д.В. , а в решті вимог про стягнення судових витрат позивача суд відмовляє.

Європейський суд з прав людини у п.41 свого рішення від 03.04.2008р. у справі "Пономарьов проти України", зазначив, що сторони в розумні інтервали часу мають вживати заходів, щоб дізнатись про стан відомого їм судового провадження. У зв`язку з чим, враховуючи вжиття судом належних заходів щодо повідомлення відповідачів про призначення судових засідань, суд ухвалює рішення у даній справі без участі представника відповідача у судовому засіданні по її розгляду по суті.

Керуючись ст.ст.123, 124, 129, 232, 233, 236, 237, 238, 240 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Задовольнити позов Фізичної особи - підприємця Соболєвої Катерини ( АДРЕСА_1, код ЄДРПОУ НОМЕР_1) в частині позовних вимог до Фізичної особи - підприємця Шнякіна Дмитра Васильовича ( АДРЕСА_2, код ЄДРПОУ НОМЕР_2) про зобов`язання усунути перешкоди у користуванні земельною ділянкою шляхом знесення самочинного будівництва.

2. Зобов`язати Фізичну особу - підприємця Шнякіна Дмитра Васильовича ( АДРЕСА_2, код ЄДРПОУ НОМЕР_2) усунути перешкоди у користуванні земельною ділянкою, загальною площею 0,5900га, рекреаційного призначення, розташованої на території Шабівської сільської ради, Білгород-Дністровського району, Одеської області, кадастровий номер : 05 :001: 0041 , що знаходиться у користуванні Фізичної особи - підприємця Соболєвої Катерини , шляхом знесення самочинного будівництва на території бази відпочинку «Золотий луч», розташованої за адресою: Одеська область, Білгород-Дністровський район, с/рада Шабівська, комплекс будівель та споруд №24, у вигляді чотириповерхової будівлі, частина якої знаходиться на суміжній земельній ділянці, загальною площею 0,5900га, рекреаційного призначення, розташованої на території Шабівської сільської ради, Білгород-Дністровського району, Одеської області, кадастровий номер :05:001:0041.

3. Стягнути з Фізичної особи - підприємця Шнякіна Дмитра Васильовича ( 67770, Одеська область, Білгород-Дністровський район, с. Шабо , вул. Горького, 22, код ЄДРПОУ НОМЕР_2) на користь Фізичної особи - підприємця Соболєвої Катерини ( АДРЕСА_1, код ЄДРПОУ НОМЕР_1) 1762 (одну тисячу сімсот шістдесят дві) грн. судового збору за подання позову, 881 (вісімсот вісімдесят одну) грн. судового збору за подання заяви про забезпечення позову, 25000 (двадцять п`ять тисяч) грн. витрат на послуги адвоката, 15000 (п`ятнадцять тисяч) грн. витрат на проведення досудової експертизи.

4. Відмовити у задоволенні позову Фізичної особи - підприємця Соболєвої Катерини ( АДРЕСА_1 код ЄДРПОУ НОМЕР_1) в частині позовних вимог до Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Україна" (67733, Одеська область, Білгород-Дністровський район, с. Козацьке, вул. Свято-Георгіївська, 45, ) про зобов`язання усунути перешкоди у користуванні земельною ділянкою шляхом знесення самочинного будівництва.

У відповідності до ч.1 ст.241 ГПК України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Згідно ч.1 ст.256 ГПК України апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня складання повного судового рішення.

Повне рішення складено 05 червня 2019 р.

Суддя І.А. Малярчук