ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27.05.2019 року м. Дніпро Справа № 904/3868/18

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Вечірко І.О. (доповідач)

судді Білецька Л.М., Чередко А.Є.

секретар Манчік О.О.

за участю:

від позивача: Омельченко Г.Г., адвокат;

від відповідача: Логвиненко Є.В., керівник;

від скаржника: Пріцак І.Є., представник

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну

скаргу Національного банку України

на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 20.11.2018 року (повний текст складено 30.11.2018 року)

у справі № 904/3868/18 (суддя - Петрова В.І., м. Дніпро)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Матрікс-Груп", м. Київ

до Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Земельний Капітал", м. Дніпро

про зобов`язання вчинити певні дії

ВСТАНОВИВ:

1. Короткий зміст вимог позовної заяви та рішення суду першої інстанції.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Матрікс-Груп" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовною заявою до Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Земельний Капітал" про зобов`язання виключити Товариство з обмеженою відповідальністю "Матрікс-Груп" з переліку пов`язаних з Публічним акціонерним товариством "Комерційний банк "Земельний капітал" осіб та не визначати Товариство з обмеженою відповідальністю "Матрікс-Груп" особою, пов`язаною з банком - Публічним акціонерним товариством "Комерційний банк "Земельний Капітал".

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 20.11.2018 року позовні вимоги задоволено. Зобов`язано Публічне акціонерне товариство "Комерційний банк "Земельний Капітал" виключити Товариство з обмеженою відповідальністю "Матрікс-Груп" з переліку пов`язаних з Публічним акціонерним товариством "Комерційний банк "Земельний Капітал" осіб та не визначати Товариство з обмеженою відповідальністю "Матрікс-Груп" особою, пов`язаною з банком - Публічним акціонерним товариством "Комерційний банк "Земельний Капітал". Стягнуто з Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Земельний Капітал" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Матрікс-Груп" витрати по сплаті судового збору у розмірі 1 762 грн.

2. Підстави, з яких порушено питання про перегляд судового рішення та узагальнені доводи учасників справи.

Національний банк України подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 20.11.2018 року, відмовити у задоволенні позовних вимог, розгляд апеляційної скарги здійснювати за участю представника Національного банку України.

2.1. Узагальнені доводи особи, яка подала апеляційну скаргу.

Апеляційна скарга мотивована тим, що рішення суду першої інстанції є незаконним, необґрунтованим та таким, що ухвалено з порушенням норм матеріального та процесуального права, оскільки рішенням вирішено питання про права, інтереси Національного банку України (особи, яка не брала участі у справі). Судом першої інстанції не було належним чином досліджено ані змісту листа відповідача № 18/1066 від 01.08.2018 року, ані підстав за яких він був направлений позивачу, ані підстав включення позивача до переліку пов`язаних з ПАТ "КБ "Земельний Капітал" осіб, що призвело до неправильного вирішення справи. Рішенням комісії НБУ з питань визначення пов`язаних з банком осіб і перевірки операцій банків із такими особами від 19.06.2018 року № 11 "Про визначення осіб пов`язаними із ПАТ "КБ "Земельний Капітал" ТОВ "Матрікс-Груп" було визначено пов`язаною із ПАТ "КБ "Земельний капітал" особою та визначено код типу пов`язаності № 529 - будь-яка особа, через яку проводиться операція в інтересах осіб, зазначених в цій частині, та на яку здійснюють вплив під час проведення такої операції особи, зазначені в цій частині, через трудові, цивільні та інші відносини. Рішенням комітету НБУ з питань нагляду та регулювання діяльності банків, нагляду (оверсайту) платіжних систем від 23.07.2018 року № 216 "Про внесення змін до рішення комісії з питань визначення пов`язаних із банком осіб і перевірки операцій банків із такими особами від 19.06.2018 року № 11 "Про визначення осіб пов`язаними з ПАТ "КБ "Земельний Капітал" за результатами розгляду поданих банком доказів на спростування ознак пов`язаності ТОВ "Матрікс-Груп" з ПАТ "КБ "Земельний Капітал" рішення № 11 залишено без змін. На виконання та у відповідності до пункту 1 глави 1 розділу ІІ , пункту 6 глави 2 розділу ІІ Постанови № 315 Правління НБУ від 12.05.2015 року рішенням правління ПАТ "КБ "Земельний капітал" (протокол № 232 від 31.07.2018 року) ТОВ "Матрікс-Груп" було визначено пов`язаною з ПАТ "КБ "Земельний Капітал" особою. Вказане рішення є похідним від рішення № 11, рішення № 216 та прийнято на виконання рішення № 11 та рішення № 216 у відповідності до постанови № 315, яка є в силу статті 56 Закону України "Про Національний банк України" обов`язковою для органів державної влади і органів місцевого самоврядування, банків, підприємств, організацій та установ незалежно від форм власності, а також для фізичних осіб. Рішення № 11 та рішення № 216 НБУ є чинними та не є оскарженими до судів адміністративної юрисдикції. Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 20.11.2018 року фактично встановлює факт порушення НБУ прийняття ним рішення про визначення ТОВ "Матрікс-Груп" пов`язаною із ПАТ "КБ "Земельний Капітал" особою, що не може бути встановлено під час розгляду господарської справи, а може бути встановлено при оскарженні рішень НБУ в порядку адміністративного судочинства. НБУ вважає, що обраний позивачем спосіб захисту не відповідає визначеним Цивільним та Господарським кодексами способам захисту порушених прав у спірних правовідносинах. Стаття 52 Закону України "Про банки і банківську діяльність" та Положення про визначення пов`язаних із банком осіб, затвердженого постановою Правління НБУ від 12.05.2015 року № 315 не передбачають права банку виключати особу з переліку пов`язаних із банком осіб та обов`язку не визначати особу пов`язану з банком. Серед способів захисту, передбачених статтею 16 Цивільного кодексу України та статтею 20 Господарського кодексу України, не зазначено такого способу захисту, як зобов`язання виключати особу з переліку пов`язаних з банком осіб та не визначати особу пов`язаною з банком. Причиною звернення позивача до суду з даним позовом був намір позивача визнати встановленим у судовому порядку юридичний факт непов`язаності із ПАТ "КБ "Земельний Капітал".

2.2. Узагальнені доводи інших учасників провадження у справі.

Позивач у відзиві на апеляційну скаргу посилається на те, що суд першої інстанції всебічно, повно і об`єктивно розглянув у судовому процесі всі обставини справи в їх сукупності і дійшов обґрунтованого висновку про повне задоволення позовних вимог. Також, позивач звертає увагу суду на те, що рішенням Господарського суду Дніпропетровської області у даній справі жодним чином не вирішено питання про права, інтереси та (або) обов`язки Національного банку України. Апеляційною скаргою не визначено, яким чином господарський суд в цій справі вирішив питання про права, інтереси та (або) обов`язки Національного банку України. В зв`язку з чим, на думку позивача, Національний банк України не є суб`єктом апеляційного оскарження рішення суду від 20.11.2018 року.

Відповідач у відзиві на апеляційну скаргу вважає, що апеляційне провадження за апеляційною скаргою Національного банку України у даній справі підлягає закриттю, оскільки апеляційною скаргою не визначено яким чином господарський суд вирішив питання по права, інтереси та (або) обов`язки Національного банку України. Також, відповідач звертає увагу суду на те, що станом на час розгляду апеляційної скарги спірні правовідносини припинено. Кредитний договір від 08.09.2017 року № 010-2017, відповідно до якого ТОВ "Матрікс-Груп", як позичальнику, було відкрито відновлювальну відзивну кредитну лінію з лімітом 30 000 000 грн., строком погашення 06.03.2020 року достроково розірвано у зв`язку з повним погашенням. 23.04.2019 року рахунки позивача закрито.

2.3. Узагальнені доводи скаржника, викладені у відповіді на відзив на апеляційну скаргу.

Скаржник у відповіді на відзив позивача на апеляційну скаргу посилається на те, що НБУ має право на апеляційне оскарження рішення господарського суду, оскільки судом першої інстанції неповно з`ясовано всі обставини справи, не взято до уваги чинність рішень НБУ про визначення позивача пов`язаною з відповідачем особою.

3. Апеляційне провадження.

3.1. Процедура апеляційного провадження в апеляційному господарському суді.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 25.03.2019 року апеляційну скаргу прийнято до розгляду та призначено в судовому засіданні на 14.05.2019 року.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 14.05.2019 року розгляд апеляційної скарги відкладено на 27.05.2019 року.

В судовому засіданні представник скаржника надав пояснення в обґрунтування доводів апеляційної скарги, представники позивача та відповідача проти доводів апеляційної скарги заперечували.

3.2. Фактичні обставини справи, встановлені судом апеляційної інстанції.

08.09.2017 року між позивачем (позичальником) та відповідачем (кредитором) укладено кредитний договір № 010-2017 (далі Кредитний договір), за умовами якого кредитор за наявності кредитних ресурсів надає позичальнику кредит шляхом відкриття мультивалютної відновлювальної відзивної кредитної лінії з лімітом 30 000 000 (тридцять мільйонів) гривень 00 копійок строком погашення 06 березня 2020 року (шостого березня дві тисячі двадцятого року), графіком зменшення ліміту за кредитною лінією:

Дата початку строку дії лімітуДата початку строку дії лімітуДіючий ліміт кредитної лінії (гривневий еквівалент)
З "08" вересня 2017 року.По "15" жовтня 2019 року30 000 000,00
З "16" жовтня 2019 рокуПо "15" листопада 2019 року25 000 000,00
З "16" листопада 2019 рокуПо "15" грудня 2019 року20 000 000,00
З "16" грудня 2019 рокуПо "15" січня 2020 року15 000 000,00
З "16" січня 2020 рокуПо "15" лютого 2020 року 10 000 000,00
З "16" лютого 2020 року По "06" березня 2020 року 5 000 000,00

Плата за користування кредитною лінією у вигляді процентів (процентна ставка) становить: для заборгованості у доларах США - 11 % річних; для заборгованості у гривні - 21 % річних (пункт 1.2 Договору).

За надання кредиту позичальник сплачує комісію з призначенням платежу: "За послуги з надання фінансового кредиту та оформлення договору застави рухомого майна, без ПДВ" у сумі 1 500,00 (одна тисяча п`ятсот) гривень 00 копійок на рахунок 37392011 в ПАТ "КБ "Земельний Капітал" код банку 305880, код за (пункт 1.3 Договору)

За змістом пункту 2.1 Кредитного договору кредитування відбувається для поповнення обігових коштів для здійснення господарчої діяльності.

Нарахування процентів за користування кредитом проводиться щомісячно за період з 26 числа що передує розрахунковому, по 25 число розрахункового місяця включно. Нарахування процентів за кредитними операціями в грудні проводиться за період з 26 листопада по 31 грудня, нарахування процентів кредитними операціями за січень проводиться з 1 по 25 число. Проценти нараховуються з дня видачі кредиту і до повного його погашення з розрахунку календарної кількості днів у році. При цьому день повного погашення в розрахунок не береться (пункт 4.1 Договору).

За умовами пункту 5.5 Договору позичальник зобов`язується використати кредитні кошти за цільовим призначенням згідно з розділом 2 Договору на забезпечення діяльності, передбаченої статутом позичальника, не направляти кредитні кошти на покриття збитків господарсько-фінансової діяльності, формування та збільшення статутних фондів, на повернення раніше отриманих позикових коштів, надавати кредитору у день проведення кожного цільового платежу необхідну інформацію та документи, які підтверджують цільове використання кредитних коштів.

Строк дії Кредитного договору: з дня видачі кредиту і до повного погашення кредиту, процентів за користування кредитом та штрафних санкцій (пункт 8.1 Договору).

01.11.2017 року сторонами укладено Договір про внесення змін та доповнень № 1 до Кредитного договору № 010-2017 від 08.09.2017 року, згідно якого внесено зміни до пункту 1.2 Кредитного договору та викладено його в наступній редакції: "1.2 Плата за користування кредитною лінією у вигляді процентів (процентна ставка) становить: для заборгованості у доларах США - 11 % річних; для заборгованості у гривні - 24 % річних".

15.11.2017 року сторонами укладено Договір про внесення змін та доповнень № 1 до Кредитного договору № 010-2017 від 08.09.2017 року, згідно якого внесено зміни до пункту 5.7 Кредитного договору та викладено його в наступній редакції: "5.7 Сплачувати нараховані проценти за користування кредитом по 15 число кожного місяця, що слідує за місяцем нарахування процентів, на рахунок № 2068 7 010 28144 згідно з умовами цього договору, крім процентів нарахованих за період з 26 вересня 2017 року по 25 жовтня 2017 року, які сплачуються по 16 листопада 2017 року".

17.01.2018 року сторонами укладено Договір про внесення змін та доповнень № 2 до Кредитного договору № 010-2017 від 08.09.2017 року, згідно якого внесено зміни до статті 1 Кредитного договору та викладено його в наступній редакції: "1.1 Кредитор при наявності кредитних ресурсів надає Позичальнику кредит шляхом відкриття мультивалютної відновлювальної відзивної кредитної лінії з наступним лімітом: у гривні - 14 547 000,00 (чотирнадцять мільйонів п`ятсот сорок сім тисяч) гривень 00 копійок; у доларах США - 540 200,00 (п`ятсот сорок тисяч двісті) доларів США 00 центів, строком погашення 6 березня 2020 року (шостого березня дві тисячі двадцятого року), графіком зменшення ліміту за кредитною лінією:

Дата початку строку дії лімітуДата закінчення строку дії лімітуДіючий ліміт кредитної лінії (грн.)Діючий ліміт кредитної лінії (дол. США)
З "17" січня 2018 р.По "15" жовтня 2019 р.14 547 000,00540 200,00
З "16" жовтня 2019 р.По "15" листопада 2019 р.12 122 500,00450 200,00
З "16" листопада 2019 р.По "15" грудня 2019 р.9 698 000,00360 200,00
З "16" грудня 2019 р.По "15" січня 2020 р.7 273 500,00270 200,00
З "16" січня 2020 р. По "15" лютого 2020 р.4 849 000,00180 200,00
З "16" лютого 2020 р.По "06" березня 2020 р.2 424 500,0090 200,00

1.2 Плата за користування кредитною лінією у вигляді процентів (процентна ставка) становить: для заборгованості у доларах США - 11 % річних; для заборгованості у гривні - 24 % річних".

Як вказує позивач, надані відповідачем кредитні кошти спрямовані на поповнення обігових коштів, що підтверджується договорами, актами здачі-прийняття робіт, рахунками-фактурами та іншими документами (т. 1, а. с. 27-46).

19.06.2018 року Національним банком України в особі Комісії з питань визначення пов`язаних із банком осіб і перевірки операцій банків із такими особами прийнято рішення про визначення осіб, пов`язаних із ПАТ "КБ "Земельний Капітал". Згідно із цим рішенням відповідно до пункту 9 частини 1 статті 52 Закону України "Про банки та банківську діяльність" ТОВ "Матрікс-Груп" визначено пов`язаною з ПАТ "КБ "Земельний Капітал" особою за ознаками пов`язаності відповідно до Положення № 315, а саме:

- інформації щодо діяльності кінцевих бенефіціарних власників (контролерів) особи немає або її недостатньо;

- здійснення операцій, юридична форма яких відрізняється від їх еквівалентної суті;

- трансакція проведена з недотриманням внутрішніх положень банку.

20.06.2018 року Національних банк України повідомив ПАТ "КБ "Земельний Капітал" про прийнятне рішення від 19.06.2018 року.

Рішенням Комітету з питань нагляду та регулювання діяльності банків, нагляду (оверсайту) платіжних систем НБУ від 23.07.2018 року № 216 залишено без змін рішення Комісії з питань визначення пов`язаних із банком осіб і перевірки операцій банків із такими особами від 19.06.2018 року № 11 "Про визначення осіб пов`язаними з ПАТ "КБ "Земельний Капітал" в частині визначення пов`язаними з ПАТ "КБ "Земельний Капатал" ТОВ "Матрікс-Груп".

Листом № 10/149 від 25.07.2018 року відповідач повідомив ТОВ "Матрікс-Груп" про наявність факторів (ознак), що свідчать про пов`язаність позивача з ПАТ "Комерційний банк "Земельний Капітал", у зв`язку з чим відповідач вимагав здійснити погашення заборгованості за Кредитним договором в повному обсязі.

31.07.2018 року Правлінням ПАТ "КБ "Земельний Капітал" ухвалено включити до переліку пов`язаних з банком осіб ТОВ "Матрікс-Груп" та затвердити перелік пов`язаних з банком осіб станом на 01.08.2018 року, за змістом якого відповідач визначає позивача як пов`язану з банком особу за кодом типу пов`язаності 529 (т. 1, а. с. 174).

Листом № 18/1066 від 01.08.2018 року відповідач повідомив ТОВ "Матрікс-Груп" про включення його до переліку пов`язаних з банком осіб відповідно до пункту 9 частини 1 статті 52 Закону України "Про банки та банківську діяльність", за ознаками пов`язаності, передбаченими положеннями підпункту 4 пункту 1, підпункту 3 пункту 2 Постанови Правління Національного банку України "Про затвердження Положення про визначення пов`язаних із банком осіб" № 315 від 12.05.2015 року (т. 1, а. с. 92).

Позивач вважає неправомірними дії відповідача щодо включення ТОВ "Матрікс-Груп" до переліку пов`язаних з банком осіб, у зв`язку з чим звернувся з даним позовом до суду.

3.3. Оцінка апеляційним господарським судом доводів учасників справи і висновків суду першої інстанції.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги та заперечень проти неї, перевіривши повноту встановлених місцевим господарським судом обставин справи та правильність їх юридичної оцінки, колегія суддів Центрального апеляційного господарського суду дійшла висновку про те, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до вимог частин 1, 2, 5 статті 269 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Відповідно до положень частини 1 статті 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Задовольняючи позовні вимоги, господарський суд виходив з того, що відповідачем не надані докази укладення кредитного договору № 010-2017 від 08.09.2017 року між позивачем та відповідачем не в інтересах власне позивача, а в інтересах інших осіб, а саме, зазначених у частині 1 статті 52 Закону України "Про банки та банківську діяльність". Місцевим господарським судом зазначено, що наявні в матеріалах справи докази спростовують наявність ознак, встановлених підпунктом 3 пункту 2 Глави 3 Положення - "здійснення операцій, юридична форма яких відрізняється від їх економічної суті" та встановленої у підпункті 4 пункту 1 Глави 3 Положення - "інформації щодо діяльності кінцевих бенефіціарних власників (контролерів) особи немає або її недостатньо". Надані до матеріалів справи договори та докази їх виконання свідчать про проведення позивачем звичайної підприємницької діяльності, яка передбачена статутними документами підприємства. Натомість відповідач не надав суду належних та допустимих доказів відповідності позивача визначеним у статті 52 Закону України "Про банки і банківську діяльність" критеріям визнання осіб такими, що є пов`язаними з банком особами.

Колегія суддів не погоджується з такими висновками суду першої інстанції з наступних мотивів.

Відповідно до статей 56, 74 Закону України "Про Національний банк України" Національний банк видає нормативно-правові акти з питань, віднесених до його повноважень, які є обов`язковими для органів державної влади і органів місцевого самоврядування, банків, підприємств, організацій та установ незалежно від форм власності, а також для фізичних осіб. Рішення Національного банку України, його службовців можуть бути оскаржені до суду виключно з метою встановлення законності таких рішень.

Визначення пов`язаних із банком осіб здійснюється Національним банком України у відповідності до статті 52 Закону України "Про банки та банківську діяльність".

Частина перша статті 52 Закону України "Про банки та банківську діяльність" визначає, що для цілей цього Закону пов`язаними з банком особами є:

1) контролери банку;

2) особи, які мають істотну участь у банку, та особи, через яких ці особи здійснюють опосередковане володіння істотною участю у банку;

3) керівники банку, керівник служби внутрішнього аудиту, керівники та члени комітетів банку;

4) споріднені та афілійовані особи банку, у тому числі учасники банківської групи;

5) особи, які мають істотну участь у споріднених та афілійованих особах банку;

6) керівники юридичних осіб та керівники банків, які є спорідненими та афілійованими особами банку, керівник служби внутрішнього аудиту, керівники та члени комітетів цих осіб;

7) асоційовані особи фізичних осіб, зазначених у пунктах 1-6 цієї частини;

8) юридичні особи, в яких фізичні особи, зазначені в цій частині, є керівниками або власниками істотної участі;

9) будь-яка особа, через яку проводиться операція в інтересах осіб, зазначених у цій частині, та на яку здійснюють вплив під час проведення такої операції особи, зазначені в цій частині, через трудові, цивільні та інші відносини.

Банк зобов`язаний подавати Національному банку України інформацію про пов`язаних із банком осіб у порядку, встановленому нормативно-правовими актами Національного банку України.

Національний банк України при здійсненні банківського нагляду має право визначати пов`язаними з банком особами фізичних та юридичних осіб, зазначених у пунктах 1-9 частини першої цієї статті, за наявності ознак, визначених у нормативно-правових актах Національного банку України, з урахуванням характеру взаємовідносин, операцій та наявності інших зв`язків із банком. Про таке рішення Національний банк України не пізніше наступного робочого дня повідомляє відповідний банк. У такому разі особа вважається пов`язаною з банком, якщо банк протягом 15 робочих днів із дня отримання повідомлення Національного банку України про визначення особи пов`язаною з банком не доведе протилежного.

Особа, визначена рішенням Національного банку України пов`язаною з банком особою, чи такий банк можуть оскаржити в установленому законом порядку рішення Національного банку України про визначення особи пов`язаною з банком особою, а в разі притягнення такої особи до передбаченої законом відповідальності - оспорити підстави рішення Національного банку України про її визначення пов`язаною з банком особою.

Постановою Національного Банку України від 12.05.2015 року № 315 затверджено Положення про визначення пов`язаних із банком осіб (надалі - Положення № 315), у Главі 3 якого закріплені ознаки визначення фізичних або юридичних осіб такими, що є пов`язаними з банком особами за характером взаємовідносин та операцій.

Положення № 315 визначає типи пов`язаної з банком особи та відповідні коди типу пов`язаності, зокрема, 529 - будь-яка особа, через яку проводиться операція в інтересах осіб, зазначених у частині першій статті 52 Закону, та на яку здійснюють вплив під час проведення такої операції особи, зазначені в цій частині, через трудові, цивільні та інші відносини.

З аналізу зазначених вище положень вбачається, що особа може бути визнана пов`язаною із банком за умови її відповідності визначенню пунктам 1-9 частини 1 статті 52 Закону України "Про банки і банківську діяльність" та ознакам за характером правовідносин та операцій, що передбачені у Главі 3 Положення № 315.

При цьому, підставою для визнання пов`язаною з банком особою відповідно до пункту 9 частини 1 статті 52 Закону України "Про банки і банківську діяльність" є одночасна наявність двох умов: проведення через особу операції в інтересах осіб, зазначених у цій частині, тобто пов`язаних з банком осіб; здійснення на особу впливу під час проведення такої операції з боку пов`язаної з банком особи через трудові, цивільні та інші відносини.

Так, листом №18/1066 від 01.08.2018 року відповідач повідомив ТОВ "Матрікс-Груп" про включення його до переліку пов`язаних з банком осіб відповідно до пункту 9 частини 1 cтатті 52 Закону України "Про банки та банківську діяльність", за ознаками пов`язаності, передбаченими положеннями підпунктами 4 пункту 1, підпункту 3 пункту 2 Постанови Правління Національного банку України "Про затвердження Положення про визначення пов`язаних із банком осіб" № 315 від 12.05.2015 року.

Колегія суддів вважає, що судом першої інстанції не було належним чином досліджено обставин, за яких зазначений лист був направлений позивачу та підстав включення позивача до переліку пов`язаних з Публічним акціонерним товариством "Комерційний банк "Земельний Капітал" осіб, що привело до неправильного вирішення справи, виходячи із наступного.

Так, рішенням Комісії Національного банку України з питань визначення пов`язаних із банком осіб і перевірки операцій банків із такими особами від 19.06.2018 року № 11 "Про визначення осіб пов`язаними із ПАТ "КБ "Земельний Капітал" (далі - Рішення № 11) ТОВ "Матрікс-Груп" було визначено пов`язаною із ПАТ "Комерційний банк "Земельний Капітал" особою та визначено код типу пов`язаності № 529 - будь-яка особа, через яку проводиться операція в інтересах осіб, зазначених у цій частині, та на яку здійснюють вплив під час проведення такої операції особи, зазначені в цій частині, через трудові, цивільні та інші відносини.

Відповідно до пункту 3 глави 2 розділу II Постанови № 315 Національний банк не пізніше наступного робочого дня після прийняття рішення про визначення особи (осіб) пов`язаними з банком засобами електронного зв`язку доводить його до відома банку або надсилає його в письмовій формі.

Електронним повідомленням від 20.06.2018 року № 26-0006/33987 "Повідомлення ПАТ "КБ "Земельний Капітал" про рішення, що прийняте Комісією з питань визначення пов`язаних із банками осіб і перевірки операцій банків із такими особами" Національний банк України засобами електронного зв`язку довів до відома ПАТ "Комерційний банк "Земельний Капітал" Рішення № 11.

При цьому рішенням Комітету Національного банку України з питань нагляду та регулювання діяльності банків, нагляду (оверсайту) платіжних систем від 23.07.2018 року № 216 "Про внесення змін до рішення Комісії з питань визначення пов`язаних із банком осіб і перевірки операцій банків із такими особами від 19.06.2018 року № 11 "Про визначення осіб пов`язаними з ПАТ "КБ "Земельний Капітал" (далі - Рішення № 216) за результатами розгляду наданих банком доказів на спростування ознак пов`язаності ТОВ "Матрікс-Груп" з ПАТ "КБ "Земельний Капітал" Рішення № 11 залишено без змін.

Електронним повідомленням від 24.07.2018 року № 26-0006/40214/БТ "Повідомлення про рішення, прийняте Комітетом з питань нагляду та регулювання діяльності банків, нагляду (оверсайту) платіжних систем" Національний банк України засобами електронного зв`язку довів до відома ПАТ "Комерційний банк "Земельний Капітал" Рішення № 216.

Згідно з пунктом 4 глави 2 Постанови № 315 особа вважається пов`язаною з банком, якщо банк протягом 15 робочих днів із дня отримання такого повідомлення Національного банку України про визначення пов`язаною з банком особи не доведе протилежного.

Відповідно до пункту 6 глави 2 розділу II Постанови № 315 банк зобов`язаний визначити особу пов`язаною та внести відповідні зміни до переліку пов`язаних осіб не пізніше першої звітної дати після завершення терміну, установленого в пункті 4 цієї глави.

На виконання та у відповідності до пункту 1 глави 1 розділу II, пункту 6 глави 2 розділу II Постанови № 315 рішенням Правління ПАТ "Комерційний банк "Земельний Капітал" (протокол № 232 від 31.07.2018 року) ТОВ "Матрікс-Груп" було визначено пов`язаною із ПАТ "Комерційний банк "Земельний Капітал" особою.

Отже, виходячи із вищезазначеного, рішення Правління ПАТ "Комерційний банк "Земельний Капітал" (протокол № 232 від 31.07.2018 року) про визначення ТОВ "Матрікс-Груп" пов`язаною із ПАТ "Комерційний банк "Земельний Капітал" особою, прийняте Банком не з власної ініціативи, а є похідним від Рішення № 11, Рішення № 216 Національного банку України та прийнято на виконання вищезазначених рішень НБУ, які у відповідності до Постанови № 315 є обов`язковими для органів державної влади і органів місцевого самоврядування, банків, підприємств, організацій та установ незалежно від форм власності, а також для фізичних осіб.

До того ж, Рішення № 11 та Рішення № 216 Національного банку України станом на час розгляду справи судом є чинними та не оскаржені до судів адміністративної юрисдикції.

Разом з тим, судом першої інстанції не визнано незаконним/недійсним рішення Правління ПАТ "Комерційний банк "Земельний Капітал" (протокол № 232 від 31.07.2018 року) про визначення ТОВ "Матрікс-Груп" пов`язаною із ПАТ "Комерційний банк "Земельний Капітал" особою, оскільки останнє не входило до предмету доказування у справі № 904/3868/18.

Таким чином, оскаржуваним рішенням фактично встановлено неправомірні дії Національного банку України при прийнятті ним рішення про визначення ТОВ "Матрікс-Груп" пов`язаною із ПАТ "Комерційний банк "Земельний Капітал" особою, що не може бути встановлено під час розгляду господарської справи, а може бути встановлено при оскарженні рішень Національного банку України в порядку адміністративного судочинства.

Враховуючи той факт, що є чинними, не скасованими в судовому порядку:

- рішення Комісії Національного банку України з питань визначення пов`язаних із банком осіб і перевірки операцій банків із такими особами № 11 від 19.06.2018 року "Про визначення осіб пов`язаними із ПАТ "КБ "Земельний Капітал";

- та рішення Комітету Національного банку України з питань нагляду та регулювання діяльності банків, нагляду (оверсайту) платіжних систем № 216 від 23.07.2018 року "Про внесення змін до рішення Комісії з питань визначення пов`язаних із банком осіб і перевірки операцій банків із такими особами від 19.06.2018 року № 11 "Про визначення осіб пов`язаними з ПАТ "КБ "Земельний Капітал", на підставі яких було прийнято рішення Правління ПАТ "Комерційний банк "Земельний Капітал" (протокол № 232 від 31.07.2018 року) про визначення ТОВ "Матрікс-Груп" пов`язаною із ПАТ "Комерційний банк "Земельний Капітал" особою, яке не визнане судом недійсним, то позовна вимога про зобов`язання ПАТ "Комерційний банк "Земельний Капітал" виключити ТОВ "Матрікс-Груп" з переліку пов`язаних з ПАТ "Комерційний банк "Земельний Капітал" осіб та не визначати ТОВ "Матрікс-Груп" особою, пов`язаною з банком - ПАТ "Комерційний банк "Земельний Капітал" не підлягає задоволенню.

Крім того, в ситуації, коли Правлінням банку на підставі пункту 6 глави 2 розділу II Постанови № 315 прийнято рішення на виконання рішення Національного банку України про визначення особи пов`язаною із банком, то безпосередньо дослідження правових підстав для визначення особи пов`язаною, знаходиться поза межами повноважень судів господарської юрисдикції, та підлягає розгляду в порядку адміністративного судочинства, а з таким позовом до суб`єкта владних повноважень до адміністративного суду ТОВ "Матрікс-Груп" не зверталося.

З урахуванням наведеного, висновки господарського суду про те, що матеріали справи не містять належних та допустимих доказів відповідності позивача визначеним у статті 52 Закону України "Про банки і банківську діяльність" критеріям визнання осіб такими, що є пов`язаними з банком особами є необґрунтованим.

З цих же підстав колегія суддів при розгляді апеляційної скарги не може застосовувати правовий висновок Верховного Суду, викладений у постанові від 08.05.2018 року у справі № 910/6967/17, який підлягає застосуванню при розгляді відповідного позову в порядку адміністративного судочинства.

Зазначене в тому числі підтверджується практикою Верховного Суду.

Так, Верховний Суд у постанові від 11.04.2018 року у справі № 201/477/17 зазначив, що суди не звернули увагу на доводи Національного банку України, що безпосередньо дослідження вищевказаних правових підстав для визначення особи пов`язаною, знаходиться поза межами повноважень судів господарської юрисдикції, а підлягає розгляду в порядку адміністративного судочинства, а з таким позовом до суб`єкта владних повноважень до адміністративного суду позивач не звертався.

Виходячи із зазначеного, рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 20.11.2018 було ухвалено при неповному з`ясуванні обставин, що мають значення для справи та із невідповідністю висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи, що є, згідно частини першої статті 277 ГПК України, підставою для скасування рішення суду першої інстанції.

Колегія суддів погоджується з доводами заявника апеляційної скарги про те, що обраний ТОВ "Матрікс-Груп" спосіб захисту не відповідає визначеним цивільним та господарським кодексами способам захисту порушених прав у спірних правовідносинах, виходячи із наступного.

Всупереч приписам Господарського процесуального кодексу України рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 20.11.2018 року у справі № 904/3868/18 зобов`язано ПАТ "Комерційний банк "Земельний Капітал" не визначати (на майбутнє) ТОВ "Матрікс-Груп" особою, пов`язаною з банком ПАТ "Комерційний банк "Земельний Капітал".

В той же час, стаття 52 Закону України "Про банки і банківську діяльність" та Положення про визначення пов`язаних із банком осіб, затверджене постановою Правління Національного банку України від 12.05.2015 №315 не передбачають права банку не визначати особу пов`язаною із банком.

Крім того, відповідно до приписів Постанови № 315 банк визначає пов`язаних із банком осіб відповідно до вимог статті 52 Закону та з урахуванням цього Положення.

Особа є пов`язаною з банком із моменту виникнення підстав для визначення такої особи пов`язаною з банком відповідно до вимог зазначеної статті закону. Банк забезпечує актуальність інформації про пов`язаних із банком осіб на підставі змін інформації щодо особи, визначеної пов`язаною з банком, визначення нових осіб пов`язаними з банком особами тощо.

Банк зобов`язаний уживати заходів для відповідності операцій з пов`язаними особами вимогам законодавства з моменту виникнення ознак пов`язаності фізичної або юридичної особи із банком. Національний банк приймає рішення про визначення юридичної або фізичної особи пов`язаною з банком особою кожного разу, коли Національний банк виявляє підстави для цього.

Банк зобов`язаний визначити особу пов`язаною не пізніше першого робочого дня після завершення строку, визначеного абзацом першим пункту 4 глави 2 розділу II цього Положення. Національний банк має право за невиконання банком рішення Національного банку щодо визначення фізичних та/або юридичних осіб пов`язаними з банком особами застосувати до банку відповідні заходи впливу.

За наведених обставин, прийняте судом першої інстанції рішення не відповідає вимогам чинного законодавства України.

Колегія суддів не погоджується з доводами позивача та відповідача, викладеними у відзиві на апеляційну скаргу, про те, що у Національного банку відсутнє право на апеляційне оскарження у справі № 904/3868/18, а тому провадження у суді апеляційної інстанції повинно бути закрите, з огляду на наступне.

Відповідно до частини 1 статті 254 Господарського процесуального кодексу України учасники справи, особи, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, інтереси та (або) обов`язки, мають право подати апеляційну скаргу на рішення суду першої інстанції.

Верховний Суд у постанові від 19.03.2019 року у справі № 9/5005/14389/2011 зазначив, що наведеною нормою передбачено право особи подати апеляційну скаргу на рішення, ухвалене у спорі про право у правовідносинах, учасником яких є скаржник, або викладено судження про права, інтереси та (або) обов`язки такої особи у відповідних правовідносинах, зважаючи на предмет і підстави позову.

Оскільки, як вже було раніше встановлено:

- рішення Правління ПАТ "Комерційний банк "Земельний Капітал" (протокол № 232 від 31.07.2018 року) про визначення ТОВ "Матрікс-Груп" пов`язаною із ПАТ "Комерційний банк "Земельний Капітал" особою, прийняте Банком не з власної ініціативи, а є похідним від Рішення № 11, Рішення № 216 Національного банку України та прийнято на виконання вищезазначених рішень НБУ, які у відповідності до Постанови № 315 є обов`язковими для банків;

- оскаржуваним рішенням фактично встановлено неправомірні дії Національного банку України при прийнятті ним рішення про визначення ТОВ "Матрікс-Груп" пов`язаною із ПАТ "Комерційний банк "Земельний Капітал" особою, що не може бути встановлено під час розгляду господарської справи, а може бути встановлено при оскарженні рішень Національного банку України в порядку адміністративного судочинства,

колегія суддів вважає, що оскаржуваним рішенням господарський суд вирішив питання про права та інтереси Національного банку України, через що останній має право на апеляційне оскарження рішення у справі № 904/3868/18 .

3.4. Висновки апеляційного господарського суду за результатами розгляду апеляційної скарги.

Відповідно до пункту 4 частини 3 статті 277 Господарського процесуального кодексу України порушення норм процесуального права є в будь-якому випадку підставою для скасування рішення місцевого господарського суду, якщо господарський суд прийняв судове рішення про права, інтереси та (або) обов`язки осіб, що не були залучені до участі у справі.

Враховуючи викладене, апеляційна скарга підлягає задоволенню, рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 20.11.2018 у справі № 904/3868/18, є таким, що ухвалено із порушенням норм матеріального та процесуального права, яким вирішено питання про права, інтереси Національного банку України (особи, яка не брала участі у справі) та підлягає скасуванню, а у задоволенні позову ТОВ "Матрікс-Груп" у справі № 904/3868/18 слід відмовити у повному обсязі.

3.5. Розподіл судових витрат.

Зважаючи на результати вирішення спору, за якими рішення відбулось на користь особи, яка подала апеляційну скаргу, згідно статті 129 Господарського процесуального кодексу України, судові витрати у даній справі покладаються на позивача.

Керуючись статтями 275-282 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Національного банку України - задовольнити.

Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 20.11.2018 року у справі № 904/3868/18 - скасувати.

Прийняти нове рішення, яким в задоволенні позовних вимог відмовити.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Матрікс-Груп" на користь Національного банку України витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги в розмірі 2 643,00 грн.

Видачу наказу доручити Господарському суду Дніпропетровської області.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Право касаційного оскарження, строк на касаційне оскарження та порядок подання касаційної скарги передбачено статтями 287-289 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови виготовлено та підписано 05.06.2019 року.

Головуючий суддя ___________________ І.О. Вечірко

Суддя ___________________ Л.М. Білецька

Суддя ___________________ А.Є. Чередко