РІШЕННЯ

Іменем України

15 травня 2019 року м. Чернігів

Господарським судом Чернігівської області у складі судді Оленич Т. Г.

за участю секретаря судового засідання Хіловської І. Д.

розглянуто у відкритому судовому засіданні за правилами загального позовного провадження справу №927/95/19

за позовом: ОСОБА_17, адреса: АДРЕСА_1; адреса для кореспонденції (адреса представника - Овчаренко Людмили Григорівни: 03191, м. Київ, а/с 55)

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «БІО ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ», вул. 8 Березня, будинок 23, смт. Куликівка, Куликівській район, Чернігівська область, Україна, 16300

про визнання недійсним рішення загальних зборів Товариства від 12.11.2018,

за участю представників сторін:

від позивача: Овчаренко Л.Г. - адвоката (ордер серії КВ №752205 від 31.01.2019)

від відповідача: з`явився.

В судовому засіданні 15.05.2019 на підставі ч.1 ст.240 Господарського процесуального кодексу України проголошені вступна та резолютивна частини рішення.

Позивачем подано позов про визнання недійсним рішення Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «БІО ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ», яке оформлене протоколом №10 від 12.11.2018.

Позовні вимоги обґрунтовані порушенням корпоративних прав позивача та невідповідністю рішень, прийнятих на зборах, нормам чинного законодавства. Зокрема, позивач стверджує, що:

її не було повідомлено про проведення 12.11.2018 загальних зборів учасників Товариства та їх порядок денний, у встановлений Статутом та законом спосіб;

загальними зборами прийнятті рішення з питань, не включених до порядку денного цих зборів, а саме: з питань перерозподілу часток статутного капіталу, внесення змін до Статуту, затвердження нової редакції Статуту;

оспорюване рішення прийнято за відсутності кворуму для проведення загальних зборів та прийняття рішення, оскільки:

- двоє із учасників Товариства - ТОВ «BIO-ENERGY COMPANY» з часткою в статутному капіталі у розмірі 64,5% та ПОВ «ЕЙ-ЕЙ-ТІ ІНВАЙРОМЕНТАЛ ТРЕЙДІНГ ЕЛ-ПІ» з часткою в статутному капіталі у розмірі 10%, були представлені представниками ОСОБА_2 та ОСОБА_4 відповідно, повноваження яких на представництво вказаних юридичних осіб на момент проведення загальних зборів жодним документом не підтверджені, в зв`язку з чим вони не мали права приймати участь у зборах, а тим більше голосувати;

- голоси, що припадають на частку учасника - ТОВ «BIO-ENERGY COMPANY», яким не повністю внесено частку до статутного капіталу, не враховуються під час голосування;

- рішення про внесення змін до статуту товариства відповідно до п.2 ч.2 ст.30 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» приймається трьома четвертями голосів усіх учасників товариства;

- рішення про перерозподіл часток між учасниками відповідно до п.3 ч.2 ст.30 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» приймається одностайно всіма учасниками товариства;

протокол загальних зборів Товариства підписано головою зборів, а не учасниками, як того вимагає п.9.12. Статуту товариства та ч.5 ст.17 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань».

Позивач зазначає, що відповідно до Фінансового звіту суб`єкта малого підприємництва - Баланс станом на 31.12.2017 в рядку 1425 «Неоплачений капітал» - на початок звітного року та на кінець звітного періоду стоять прочерки, тобто статутний капітал сформовано в повному обсязі.

Також позивач стверджує про порушення вимог ст.52 Закону України «Про господарські товариства» та п.5.4. Статуту під час прийняття рішення про перерозподіл часток в статутному капіталі Товариства через внесення одним із учасників - ТОВ «BIO-ENERGY COMPANY» не в повному обсязі свого вкладу, відповідно до якого інший учасник - ОСОБА_1 має внести до статутного фонду товариства кошти в сумі 681763грн., внаслідок чого частка ТОВ «BIO-ENERGY COMPANY» зменшилась до 36,2%, а ОСОБА_1 збільшилась до 38,3%. Позивач зазначає, що відповідно до ст.52 Закону України «Про господарські товариства» та п.5.4. Статуту у разі, якщо учасники до закінчення першого року з дня державної реєстрації товариства не внесли (не повністю внесли) свої вклади, загальні збори учасників приймають одне з таких рішень: - про виключення зі складу товариства тих учасників, які не внесли (не повністю внесли) свої вклади, та про визначення порядку перерозподілу часток у статутному капіталі; - про зменшення статутного капіталу та про визначення порядку перерозподілу часток у статутному капіталі; - про ліквідацію товариства. Ні Статут Товариства, ні Закон України «Про господарські товариства», на думку позивача, не передбачають такої можливості, як перерозподіл часток товариства. Позивач вважає, що в даному випадку відповідачем порушено і вимоги ст.15 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» від 06.02.2018, оскільки письмове попередження учаснику товариства щодо прострочення внесення вкладу виконавчий орган відповідача не надсилав, додатковий строк на погашення заборгованості не надавався, а перерозподіл неоплаченої частки між учасниками (а не одним учасником який виявив бажання ввести в статутний капітал кошти в сумі 681763грн.) може відбутися на загальних зборах, якщо учасник не вніс вклад для погашення заборгованості протягом наданого додаткового строку.

Ухвалою господарського суду від 13.02.2019 про відкриття провадження у справі відповідачу встановлено строк для подання відзиву на позов та доказів, що підтверджують викладені у відзиві обставини, а саме - протягом п`ятнадцяти календарних днів з моменту отримання цієї ухвали.

Як свідчить наявне у справі рекомендоване повідомлення про вручення поштового відправлення за штрихкодовим ідентифікатором 956 вищевказана ухвала суду від 13.02.2019 вручена відповідачу 14.02.2019.

Враховуючи, що ухвала суду від 13.02.2019 отримана відповідачем 14.02.2019, тому останнім днем подання до суду відзиву є 01.03.2019.

Відзив відповідачем у встановлений судом строк не подано.

25 березня 2019 року до справи від відповідача надійшли письмові пояснення на позовну заяву, в яких відповідач проти позовних вимог заперечує та зазначає, що 13.10.2018 кожному із учасників ТОВ «БІО ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ», зокрема, і позивачу, на їх електронну адресу було надіслано повідомлення про скликання загальних зборів учасників товариства, які призначені на 12.11.2018 о 12год00хв за адресою: Чернігівська обл., Куликівський р-н, смт Куликівка, вул. 8 Березня, 23, та про порядок денний (питання, що виносяться на розгляд) зборів. Такий спосіб повідомлення, за твердженням відповідача, визначений п.9.9. Статуту товариства. Відповідач стверджує, що позивач отримала повідомлення про скликання загальних зборів та уповноважила на участь у роботі загальних зборів свого представника ОСОБА_19 довіреністю серії ННР №071666 від 07.11.2018, а до події проведення загальних зборів товариства в телефонному режимі через уповноважених нею осіб багато разів спілкувалася з іншими учасниками товариства з питань, що були винесені на порядок денний зборів.

Відповідач зазначає, що у роботі зборів, що відбулись 12.11.2018, від учасника ТОВ «BIO-ENERGY COMPANY» Польша, приймав участь ОСОБА_2 , який на час проведення зборів був єдиним членом правління (найвищого органу) ТОВ «BIO-ENERGY COMPANY», оскільки інший член правління ОСОБА_18 помер у 2017 році, а його спадкоємці не вступили у права володіння спадком. Відповідно до параграфів 12-16 Договору про заснування та діяльність товариства з обмеженою відповідальністю від 28.05.2015 член правління ТОВ «BIO-ENERGY COMPANY» представляє товариство без довіреності.

За повідомленням відповідача, у роботі зборів, які відбулися 12.11.2018. від учасника ПОВ «ЕЙ-ЕЙ-ТІ ІНВАЙРОМЕНТАЛ ТРЕЙДІНГ ЕЛ-ПІ» брав участь ОСОБА_4, який довіреністю від 25.06.2018 уповноважений представляти дану компанію у будь-якій країні світу, крім Сполученого Кородівства Великої Британії та Північної Ірландії. Довіреність на представництво ПОВ «ЕЙ-ЕЙ-ТІ ІНВАЙРОМЕНТАЛ ТРЕЙДІНГ ЕЛ-ПІ», видана ОСОБА_4 від 25.06.2018, була надана останнім в червні 2018 року виконавчому органу ТОВ «БІО ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ» з метою виконання повноважень за довіреністю та, за твердженням відповідача, міститься в матеріалах, які складають організаційну документацію товариства.

Тому, відповідач стверджує, що на загальних зборах ТОВ «БІО ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ», що відбулися 12.11.2018, були присутні сім учасників товариства з восьми, з відповідною кількістю голосів, а тому явка учасників становила 99%.

Відповідач вказує, що оскільки термін формування статутного капіталу закінчився 31.10.2015, тому збори учасників товариства мали вирішити питання про виключення з товариства учасника, який не завершив формування свої частки вкладу в статутний капітал (станом на 12.11.2018 прострочення становить понад 2 роки, так як 01.11.2015 ТОВ «BIO-ENERGY COMPANY» надавався шестимісячний додатковий термін для завершення формування його частки в статутному капіталі, який закінчився 02.06.2016) або вирішити питання про зменшення розміру статутного капіталу товариства, визначивши його розмір відповідно до розміру внесеного капіталу учасниками та у зв`язку з цим перерозподілити розмір часток учасників, що залишилися.

Відповідач зазначає, що збори 12.11.2018 вирішили не зменшувати розмір статутного капіталу та не застосовувати до учасника ТОВ «BIO-ENERGY COMPANY» такого радикального заходу впливу як виключення зі складу учасників товариства, в зв`язку з чим учасником товариства ОСОБА_20 було ініційовано внесення нею частки до статутного капіталу товариства у розмірі, що не була внесена учасником ТОВ «BIO-ENERGY COMPANY», що було прийнято зборами та як наслідок зборами було переглянуто розміри часток учасників товариства, а саме: ТОВ «BIO-ENERGY COMPANY» та ОСОБА_20 .

На думку відповідача, таке рішення зборів ніяким чином не вплинуло на права та інтереси позивача як учасника товариства, яка мала і має на даний час частку 8% у статутному капіталі.

Письмові пояснення залучені судом до матеріалів справи та прийняті судом до уваги при розгляду справи по суті.

Позивач в письмовому поясненні від 01.04.2019 наголошує на тому, що відповідач порушив порядок скликання загальних зборів та жодним доказом не підтверджує надсилання на електронну адресу учасників товариства повідомлення про скликання загальних зборів товариства на 12.11.2018 о 12год.00хв. За твердженням позивача, вона не змогла скористатись своїми корпоративними правами на ознайомлення з порядком денним загальних зборів товариства, запропонувати розгляд питань за 25 днів до початку загальних зборів, не пізніше 7 днів до початку зборів ознайомитись з документами, внесеними до порядку денного зборів. Позивач зазначає, що як свідчить протокол загальних зборів учасників №10 від 12.11.2018 на зборах був присутній учасник товариства ПОВ «ЕЙ-ЕЙ-ТІ ІНВАЙРОМЕНТАЛ ТРЕЙДІНГ ЕЛ-ПІ» в особі представника ОСОБА_4, однак в протоколі відсутня будь-яка інформація щодо наявності у представника ОСОБА_4 під час проведення зборів довіреності від 25.06.2018. Наданий відповідачем доказ - довіреність від 25.06.2018, видана на імя ОСОБА_4, на думку позивача, є неналежним доказом на підтвердження повноважень ОСОБА_4 на виконання функцій представника ПОВ «ЕЙ-ЕЙ-ТІ ІНВАЙРОМЕНТАЛ ТРЕЙДІНГ ЕЛ-ПІ» на загальних зборах. Також позивач зазначає, що в протоколі загальних зборів учасників №10 від 12.11.2018 відсутня будь-яка інформація щодо наявності у представника ОСОБА_2 довіреності від ТОВ «BIO-ENERGY COMPANY». Посилання відповідача на те, що параграфом 12-16 договору про заснування і діяльність ТОВ «BIO-ENERGY COMPANY» від 28.05.2015 передбачено, що член правління представляє товариство без довіреності не знайшли підтвердження; вказаний доказ (договір) позивач вважає також неналежним. З огляду на це, позивач стверджує, що на загальних зборах товариства 12.11.2018 були присутні неуповноважені особи, які не мали права бути представниками юридичних осіб - учасників Товариства, що свідчить про те, що загальні збори були не повноважні. Також позивач наголошує на тому, що до порядку денного не було включено питання перерозподілу часток між учасниками Товариства та питання про затвердження нової редакції Статуту Товариства. За твердження позивача, під час проведення загальних зборів було внесено зміни в порядок денний, чим порушено ч.5 ст.33, ч.9, 10, 11 ст.32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», оскільки будь-які зміни до порядку денного можуть бути внесенні за згодою всіх учасників товариства, якої не було; позивача не було повідомлено за 10 днів до запланованої дати загальних зборів учасників про внесення змін до порядку денного, чим порушено право позивача бути ознайомленою з порядком денних загальних зборів товариства. Позивач зазначає, що вона не знала про скликання загальних зборів на 12 листопада 2018р., не була ознайомлена з порядком денним, не поставлена до відома про зміну порядку денного, про затвердження нової редакції Статуту, про перерозподіл часток, тому не скористалась своїм корпоративним правом приймати участь при перерозподілі часток учасників товариства, а також її представник за довіреністю ОСОБА_21 не був наділений правом приймати рішення щодо зміни порядку денного, а також приймати рішення щодо перерозподілу часток.

11 квітня 2019 року судом постановлено протокольну ухвалу про продовження строку підготовчого провадження на 30 днів.

В підготовчому засіданні, яке відбулось 02.05.2019 за відсутністю представника відповідача, судом постановлено протокольну ухвалу про закриття підготовчого провадження та призначення справи до судового розгляду по суті на 15.05.2019.

В судове засідання по розгляду справи по суті, призначене на 15.05.2019 з`явився уповноважений представник позивача.

Ухвала суду від 02.05.2019, якою відповідача викликано в судове засідання по розгляду справи по суті, отримана відповідачем 07.05.2019, що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення за штрихкодовим ідентифікатором 196.

Представник відповідача не з`явився.

15 травня 2019 року на електронну скриньку суду надійшла сканкопія заяви від 17.05.2019 про розгляд справи без участі представника відповідача за наявними в матеріалах справи документами.

Вказана заява не приймається судом до розгляду, оскільки в порушення вимог ч.8 ст.42 Господарського процесуального кодексу України не скріплена електронним цифровим підписом, і станом на момент проведення судового засідання примірник вказаної заяви в паперовій формі, скріплений власноручним підписом заявника, не надійшов.

Дослідивши матеріали справи, вислухавши в ході розгляду справи по суті пояснення та доводи представника позивача, з`ясувавши обставини, що мають значення для вирішення спору, перевіривши їх доказами, суд ВСТАНОВИВ:

В силу п.5.1. Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «БІО ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ», в редакції, затвердженій загальним зборами учасників (протокол №9 від 23.03.2018) (далі за текстом - Статут), для забезпечення діяльності Товариства створюється статутний капітал в розмірі 2411000,00грн.

Відповідно до п.1.2., 5.2. Статуту ОСОБА_17, громадянка США, (позивач у справі) є учасником Товариства з обмеженою відповідальністю «БІО ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ» (відповідача у справі), вклад якої складає 200113,00грн., що становить 8,3% статутного капіталу.

Отже, оскільки в статуті ТОВ «БІО ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ» визначена належна позивачу частка в статутному капіталі товариства, тому суд доходить висновку, що позивачу належать корпоративні права щодо відповідача.

Також учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю «БІО ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ» згідно із п.1.2., 5.2. Статуту є:

ТОВ «BIO-ENERGY COMPANY» з вкладом у розмірі 1555095,00грн., що становить 64,5% статутного капіталу;

ПОВ «ЕЙ-ЕЙ-ТІ ІНВАЙРОМЕНТАЛ ТРЕЙДІНГ ЕЛ-ПІ» з вкладом у розмірі 241100,00грн., що становить 10% статутного капіталу;

ОСОБА_2 , громадянин України, з вкладом у розмірі 101262,00грн., що становить 4,2% статутного капіталу;

ОСОБА_20, громадянка України, з вкладом у розмірі 241100,00грн., що становить 10,0% статутного капіталу;

ОСОБА_7 , громадянин України, з вкладом у розмірі 24110,00грн., що становить 1% статутного капіталу;

ОСОБА_8 , громадянин України, з вкладом у розмірі 24110,00грн., що становить 1% статутного капіталу;

ОСОБА_12, громадянин України, з вкладом у розмірі 24110,00грн., що становить 1% статутного капіталу.

12 листопада 2018 року відбулись загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «БІО ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ», про що складено протокол №10 з наступним порядком денним:

1. Обрання лічильної комісії.

2. Обрання голови та секретаря зборів.

3. Затвердження порядку денного.

4. Звіт директора Товариства про фінансово-господарську діяльність за 2017 рік.

5. Звіт директора про фінансово-господарську діяльність Товариства за 9 місяців 2018 року та стан підготовки до виробничого сезону.

6. Потреби Товариства в додаткових інвестиціях для подальшої роботи та можливі джерела фінансування.

7. Стан формування статутного фонду Товариства та стан сплати часток учасників.

8. Інші питання.

Як зазначено в протоколі, на загальних зборах, які відбулися 12.11.2018, присутні семеро учасників: 1. ТОВ «BIO-ENERGY COMPANY» в особі представника ОСОБА_2 ; 2. ПОВ «ЕЙ-ЕЙ-ТІ ІНВАЙРОМЕНТАЛ ТРЕЙДІНГ ЕЛ-ПІ» в особі представника ОСОБА_4; 3. ОСОБА_17 в особі представника за довіреністю ОСОБА_21; 4. ОСОБА_2 - особисто; 5. ОСОБА_20 - особисто; 6. ОСОБА_7 - особисто; 7. ОСОБА_8 - відсутній, іншою особою не представлений; 8. ОСОБА_12 - особисто.

Також в протоколі зазначено, що представник учасника ОСОБА_17 - ОСОБА_19 є уповноваженим за довіреністю серія ННР №071666 від 07.11.2018 та наділений довірителем всіма правами та обов`язками, які є в учасника ОСОБА_17.

Підстави представництва на загальних зборах учасника - ТОВ «BIO-ENERGY COMPANY» ОСОБА_2, та учасника - ПОВ «ЕЙ-ЕЙ-ТІ ІНВАЙРОМЕНТАЛ ТРЕЙДІНГ ЕЛ-ПІ» ОСОБА_4 в протоколі не зазначені.

Разом з тим, в протоколі зазначено, що кворум всіх голосів учасників, присутніх на загальних зборах учасників Товариства, складає 99%.

Із змісту протоколу №10 загальних зборів учасників ТОВ «БІО ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ» від 12.11.2018 вбачається, що рішення з перших трьох питань порядку денного стосувались організації роботи зборів, а саме: вирішено про обрання Голови зборів учасників, секретаря зборів учасників, складу лічильної комісії, а також затверджено порядок денний з п`яти питань: 1. Звіт директора Товариства про фінансово-господарську діяльність за 2017 рік. 2. Звіт директора про фінансово-господарську діяльність Товариства за 9 місяців 2018 року та стан підготовки до виробничого сезону. 3. Потреби Товариства в додаткових інвестиціях для подальшої роботи та можливі джерела фінансування. 4. Стан формування статутного фонду Товариства та стан сплати часток учасників. 5. Інші питання.

З питання №1, 2 порядку денного, затвердженого зборами, прийнято рішення про прийняття до відома звіту директора товариства по підсумкам роботи за 2017 рік та 9 місяців 2018 року. Рішення прийнято одноголосно, 100% голосів присутніх на зборах учасників.

З питання №3 порядку денного, затвердженого зборами, прийнято рішення продовжити роботу товариства, не брати банківський кредит до завершення фінансового року та отримання звітності; доручити директору ОСОБА_26 підготувати та подати на наступні збори план заходів по модернізації підприємства та розрахунок ефективності запропонованих заходів. Рішення прийнято одноголосно, 100% голосів присутніх на зборах учасників.

Як вбачається з протоколу під час обговорення питання №4 порядку денного щодо стану формування статутного фонду Товариства повідомлено, що одним із учасників ТОВ «BIO-ENERGY COMPANY» не повністю внесено кошти до статутного фонду Товариства. Розмір невнесеної суми коштів становить 681763грн., заслухано пояснення щодо причин невнесення в повному обсязі вкладу до статутного фонду, на що іншим учасником - ОСОБА_1 . запропоновано внести до статутного фонду Товариства кошти у сумі 681763грн.

Як зафіксовано в протоколі, головою зборів винесено на голосування учасників для прийняття рішення по формуванню статутного фонду Товариства пропозицію ОСОБА_1 . по внесенню до статутного фонду товариства коштів у сумі 681763грн., та у зв`язку з цим запропоновано провести перерозподіл часток у статутному фонді Товариства учасників пропорційно фактично внесених коштів до сформованого фонду та встановити кінцевий термін на внесення додаткових коштів до статутного фонду Товариства в сумі 681763грн. не пізніше 22 листопада 2018 року.

З питання №4 порядку денного, затвердженого зборами, прийнято рішення погодитися із внесенням ОСОБА_1 коштів до Статутного фонду товариства у сумі 681763грн; завершити формування Статутного фонду товариства; затвердити перерозподіл часток учасників товариства, а саме: ТОВ «BIO-ENERGY COMPANY» - 36,2%, ОСОБА_1 - 38,3%, ПОВ «ЕЙ-ЕЙ-ТІ ІНВАЙРОМЕНТАЛ ТРЕЙДІНГ ЕЛ-ПІ» - 10%, ОСОБА_17 - 8,3%. ОСОБА_2 - 4,2%, ОСОБА_22 - 1%, ОСОБА_23 - 1%, ОСОБА_24 - 1%, а також доручено директору товариства ОСОБА_15 . внести відповідні зміни до статуту товариства та здійснити державну реєстрацію змін до статуту.

З даного рішення, як зазначено в протоколі, присутні на зборах учасники проголосували наступним чином: «за» - 57,1%, «проти» - __%, «утримались» - 42,9%.

Відповідно до протоколу рішення прийнято більшістю голосів (57,1%).

Оскаржуючи рішення загальних зборів учасників відповідача, позивач зазначає про порушення її корпоративних прав на управління товариством, а також стверджує про прийняття рішень з питань порядку денного з порушенням вимог законодавства щодо кількості голосів, за наявності яких рішення вважається прийнятим, що також, за твердженням позивача, порушує її корпоративні права учасника Товариства.

Надаючи правові оцінку відносинам, які виникли між сторонами щодо оскаржуваного позивачем рішення загальних зборів учасників відповідача, суд виходить з такого.

Згідно з ч.1 ст.167 Господарського кодексу України корпоративними правами визнаються права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Однією із форм реалізації права учасника на управління товариством з обмеженою відповідальністю є участь такого учасника у роботі вищого органу управління товариством - загальних зборах учасників.

Рішення загальних зборів учасників господарського товариства за своєю правовою природою є актами ненормативного характеру (індивідуальними актами), які породжують певні правові наслідки, спрямовані на регулювання господарських відносин і мають обов`язковий характер для суб`єктів цих відносин.

Тому, за загальними правилами, підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників господарського товариства є невідповідність таких рішень нормам законодавства, порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів, позбавлення учасника товариства можливості взяти участь у загальних зборах, порушення прав чи законних інтересів учасника товариства рішенням загальних зборів.

17 червня 2018 року набув чинності Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», який застосовується судом у спірних відносинах, оскільки предметом спору є рішення загальних зборів учасників ТОВ «БІО ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ» від 12.11.2018, яке прийнято після набрання чинності вказаним Законом, а також норми Цивільного кодексу України, які регулюють корпоративні правовідносини.

Відповідно до приписів ч.1 ст.98 Цивільного кодексу України загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що належать до компетенції інших органів товариства.

Згідно з ч.4 цієї ж статті порядок скликання загальних зборів визначається в установчих документах товариства. Учасники товариства, що володіють не менш як десятьма відсотками голосів, можуть вимагати скликання загальних зборів.

Вказаній нормі загального законодавства кореспондують приписи ч.1 ст.30 та ч.1 ст.31 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», який є спеціальним Законом для спірних правовідносин.

Статтею 32 цього ж Закону визначається порядок скликання загальних зборів учасників товариства, відповідно до якого загальні збори учасників скликаються виконавчим органом товариства. Статутом товариства може бути визначений інший орган, уповноважений на скликання загальних зборів учасників (ч.1). Виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про це кожному учаснику товариства (ч.2). Виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства (ч.3). Повідомлення, передбачене частиною третьою цієї статті, надсилається поштовим відправленням з описом вкладення. Статутом товариства може бути встановлений інший спосіб повідомлення (ч.4). У повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту товариства, до повідомлення додається проект запропонованих змін (ч.5). Виконавчий орган товариства приймає рішення про включення запропонованих питань до порядку денного загальних зборів учасників (ч.6).

Суд приймає до уваги приписи п.3 Глави VІІІ «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», відповідно до якого протягом року з дня набрання чинності цим Законом положення статуту товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю, що не відповідають цьому Закону, є чинними в частині, що відповідає законодавству станом на день набрання чинності цим Законом. Цей пункт не застосовується після внесення змін до статуту товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю.

Оскільки сторонами не надано суду доказів внесення змін до Статуту Товариствак станом на день проведення загальних зборів учасників, рішення яких оспорюється в межах цієї справи, а тому враховуючи, що норми, викладені у ч.1 та ч.3 ст.32 цього Закону містять відсилання до Статуту Товариства, тому для уточнення порядку скликання загальних зборів учасників відповідача суд застосовує положення, які містяться в Статуті ТОВ «БІО ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ» в редакції, затвердженої загальними зборами учасників від 23.03.2018, протокол №9 (далі по тексту - Статут).

Так, відповідно до абз.2 п.9.8 Статуту позачергові загальні збори учасників можуть скликатися Генеральним директором, Ревізійною комісією або учасниками, яким разом належить більше ніж 20 (двадцять)% статутного капіталу товариства.

Згідно з п.9.9. Статуту орган або учасник, який скликає загальні збори, забезпечує, щоб усім учасниками за рахунок Товариства були надіслані повідомлення у письмовій формі, факсом, електронною поштою або з використанням будь-якої іншої сучасної форми комунікації про загальні збори учасників не пізніше 30 (тридцяти) днів до дати загальних зборів. Будь-яке таке повідомлення про загальні збори учасників має містити дату, час і місце проведення загальних зборів та запропонований порядок денний.

Отже, враховуючи вищевикладене, Статутом відповідача встановлюються строки надсилання повідомлення - не пізніше 30 днів до скликання зборів, а також визначається спосіб повідомлення - у письмовій формі, факсом, електронною поштою або з використанням будь-якої іншої сучасної форми комунікації.

При цьому суд звертає увагу, що в ч.5 ст.32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» в імперативній формі викладені вимоги щодо змісту повідомлення про загальні збори, тобто у повідомленні в обов`язковому порядку має бути інформація про дату, час, місце проведення, порядок денний. У разі включення до порядку денного зборів питання про внесення змін до статуту товариства, до повідомлення має додаватися проект запропонованих змін.

В силу ч. 3 ст.13 та ч.1 ст.74 Господарського процесуального кодексу України на сторони покладений обов`язок доведення тих обставин справи, які мають значення для справи й на які вони посилаються як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків встановлених законом.

Враховуючи, що у спорах про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства відповідачем є сама юридична особа, тому саме на відповідача покладається обов`язок доведення факту повідомлення учасників товариства, зокрема й позивача, про скликання на 12.11.2018 загальних зборів учасників із зазначенням дати, часу та місця проведення зборів, а також порядку денного.

Відповідно до ст.73 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь-які дані, на підставі яких господарський суд встановлює наявність чи відсутність обставин (фактів), що обгрунтовують вимоги і заперечення сторін учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення спору.

Відповідач у письмових поясненнях на позовну заяву зазначає, що Товариством 13.10.2018 кожному учаснику на їх електронні адреси надсилались повідомлення про скликання загальних зборів на 12.11.2018 о 12год.00хв. за адресою: Чернігівська область, Куликівський район, смт. Куликівка, вул. 8 Березня, 23, та про порядок денний.

Водночас відповідачем не надано суду належних та допустимих доказів, які свідчать про наявність самого повідомлення про скликання загальних зборів на 12.11.2018, в якому викладена обов`язкова інформація про дату, час, місце проведення, порядок денний зборів, а також не надано належних доказів надсилання/вручення такого повідомлення позивачу.

Також не надано суду й належних та допустимих доказів, на підставі яких суд може прийти до беззаперечного висновку про надсилання на електронну адресу позивачу електронного листа з повідомленням про скликання зборів із зазначенням дати, часу, місця проведення та порядку денного цих зборів.

Надані відповідачем на підтвердження факту надсилання позивачу та іншим учасникам повідомлень про скликання на 12.11.2018 загальних зборів копії фіскальних чеків від 11.10.2018, судом до уваги не приймаються з огляду на принцип достовірності доказів, оскільки відповідачем не підтверджено, яке вкладення було в листах, про прийняття до пересилки яких видано фіскальні чеки.

Отже, відповідачем не доведено належними, допустимими та достовірними доказами факту повідомлення позивача у будь-який спосіб, передбачений п.9.9. Статуту, про скликання на 12.11.2019 загальних зборів учасників.

З огляду на вищезазначене, суд доходить висновку, що при скликанні загальних зборів учасників ТОВ «БІО ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ» на 12.11.2018 було порушено порядок повідомлення позивача про проведення загальних зборів.

Проте, слід зазначити, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів, є підставами для визнання недійсними прийнятих ними рішень.

Недотримання товариством порядку скликання і проведення зборів може привести до порушення корпоративного права учасника на управління товариства у разі, якщо учасник не зміг взяти участь у загальних зборах та/або належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо, тобто не зміг належним чином реалізувати своє право на участь в управлінні.

Суд приймає до уваги, що на загальних зборах учасників відповідача 12.11.2018 був присутній представник позивача - ОСОБА_16 , який діяв від імені позивача на підставі довіреності від 07.11.2018, що не суперечить ч.2 ст.33 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю».

Отже, суд доходить висновку, що порушення відповідачем порядку скликання загальних зборів не призвело до порушення корпоративного права позивача щодо участі в загальних зборах.

Разом з тим, вирішуючи питання невідповідності рішень загальних зборів учасників від 12.11.2018 нормам законодавства, суд вважає за необхідне зазначити про наступне.

Безумовними підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кількості голосів, необхідних для прийняття рішення з питань порядку денного зборів; прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства; прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання учасникам відповідної інформації.

Позивач, зазначаючи про порушення, допущені при проведенні 12.11.2018 загальних зборів, стверджує про відсутність кворуму, необхідному для прийняття відповідних рішень.

Як вбачається із Протоколу загальних зборів учасників №10 від 12.11.2018, на зборах були присутні 7 (сім) учасників, які володіють 99% голосів.

Відповідно до п.9.10 Статуту Товариства, передбачено, що загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо Учасники, що володіють більше ніж 60% голосів, присутні на зборах.

Визначаючи кількість голосів, які були присутні на зборах, суд виходить із такого.

Згідно з відомостями, наведеними у п.5.1., 5.2. Статуту відповідача, статутний капітал товариства становить 2411000 (два мільйони чотириста одинадцять тисяч)грн., який розподілений між учасниками у таких розмірах:

ТОВ «BIO-ENERGY COMPANY» з вкладом у розмірі 1555095,00грн., що становить 64,5% статутного капіталу;

ПОВ «ЕЙ-ЕЙ-ТІ ІНВАЙРОМЕНТАЛ ТРЕЙДІНГ ЕЛ-ПІ» з вкладом у розмірі 241100,00грн., що становить 10% статутного капіталу;

ОСОБА_17, громадянка США з вкладом у розмірі 200113,00грн., що становить 8,3% статутного капіталу;

ОСОБА_2 , громадянин України, з вкладом у розмірі 101262,00грн., що становить 4,2% статутного капіталу;

ОСОБА_20, громадянка України, з вкладом у розмірі 241100,00грн., що становить 10,0% статутного капіталу;

ОСОБА_7 , громадянин України, з вкладом у розмірі 24110,00грн., що становить 1% статутного капіталу;

ОСОБА_23 , громадянин України, з вкладом у розмірі 24110,00грн., що становить 1% статутного капіталу;

ОСОБА_12 , громадянин України, з вкладом у розмірі 24110,00грн., що становить 1% статутного капіталу.

Із змісту протоколу вбачається, що на зборах не був присутній ОСОБА_8 , якому належить частка у статутному капіталі в розмірі 1%.

Твердження позивача, що учасників товариства - юридичних осіб ТОВ «BIO-ENERGY COMPANY» та ПОВ «ЕЙ-ЕЙ-ТІ ІНВАЙРОМЕНТАЛ ТРЕЙДІНГ ЕЛ-ПІ» представляли неуповноважені особи спростовуються матеріалами справи.

Так, згідно з договором про заснування і діяльність ТОВ «BIO-ENERGY COMPANY» (Польща) від 28.05.2015, зареєстрованого в районному суді стол.міста Варшави в Варшаві, товариство створено фізичними особами - ОСОБА_2 та ОСОБА_18. За змістом §12, §13, §15 цього договору органами товариства є правління та збори членів товариства. Правління складається з одного або більшої кількості членів, які призначаються і відкликаються рішенням членів Товариства. Термін повноважень членів правління становить 10 років. До першого складу правління члени товариства призначають ОСОБА_18 та ОСОБА_2. Згідно з §14 договору на подання заяв від імені товариства уповноважений кожен з членів Правління одноосібно.

Копія вказаного договору та його перекладу, справжність підпису перекладача якого засвідчена приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, визнається судом в силу ст.15 Договору між Україною і Республікою Польща про правову допомогу та правові відносини у цивільних і кримінальних справах, ратифікованого Постановою Верховної Ради України від 04.02.1994, та приймається судом як належний доказ.

Отже, враховуючи положення вказаного договору, кожний із членів правління ТОВ «BIO-ENERGY COMPANY» мав право представляти це Товариство, як учасника відповідача, на зборах без додаткового рішення членів Товариства «BIO-ENERGY COMPANY».

Що стосується заперечень позивача щодо участі в загальних зборах учасників представника ПОВ «ЕЙ-ЕЙ-ТІ ІНВАЙРОМЕНТАЛ ТРЕЙДІНГ ЕЛ-ПІ», суд вважає за необхідне звернути увагу, що відповідно до довіреності від 25.06.2018, виданої Компанією «ЕЙ-ЕЙ-ТІ ІНВАЙРОМЕНТАЛ ТРЕЙДІНГ ЕЛ-ПІ» на ім`я ОСОБА_4 ( ОСОБА_4 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , останній уповноважується на виконання функцій дійсної і законної Довіреної особи Компанії та йому надано право на виконання у будь-якій країні світу, окрім Сполученого Королівства Великої Британії та Північної Ірландії, дій, зокрема, виконувати функції представника Компанії на загальних зборах та в інших органах управління юридичних осіб, власником (акціонером, засновником, учасником) яких є Компанія з усіма правами, які Компанія має як власник (акціонер, засновник, учасник) згідно з чинним законодавством і установчими документами таких юридичних осіб (п.11 довіреності). Як вбачається із наявної в матеріалах справи копії цієї довіреності, на ній міститься засвідчення соліситора ОСОБА_25, справжність підпису та печатки якого підтверджено апостілем Міністра її Величності у закордонних справа та у справах Співдружності. Переклад вказаної довіреності зроблено перекладачем Палінка О.В., справжність підпису якої засвідчено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Чижиковим О.О.

Крім того, як вбачається із наданих до матеріалів справи відповідачем копій посвідчення водія на ім`я ОСОБА_4 ( ОСОБА_4 ), та копії паспорту громадянина Республіки Азербайджан ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , відмінність у написанні імені представника ПОВ «ЕЙ-ЕЙ-ТІ ІНВАЙРОМЕНТАЛ ТРЕЙДІНГ ЕЛ-ПІ» англійською та українською мовою виникла внаслідок застосування транслітерації при його написанні.

Відтак суд доходить висновку про підтвердження повноважень ОСОБА_4 як представника учасника відповідача - ПОВ «ЕЙ-ЕЙ-ТІ ІНВАЙРОМЕНТАЛ ТРЕЙДІНГ ЕЛ-ПІ».

При цьому суд звертає увагу, що відсутність в протоколі загальних зборів учасників посилання на довіреності представників учасників не свідчить про відсутність у таких осіб відповідних повноважень та не впливає на кількість голосів при прийнятті рішень з порядку денного.

За таких обставин суд не приймає до уваги твердження позивача про відсутність встановленого п.9.10. Статуту товариства кворуму, необхідного для визнання загальних зборів учасників повноважними.

Водночас, аналіз змісту Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» свідчить, що в ньому відсутнє законодавчо визначена кількість голосів, за наявності яких збори учасників вважаються повноважними.

Проте, у ст.34 цього Закону містяться норми про прийняття рішень загальними зборами учасників з питань порядку денного.

Отже, при підрахунку голосів з питань порядку денного на зборах мали враховуватися саме порядок прийняття рішень, встановлений ч.2,3,4,5 ст.34 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю».

За змістом ст. 33 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» загальні збори учасників проводяться в порядку, встановленому цим Законом та статутом товариства (ч.1). Загальні збори учасників передбачають спільну присутність учасників товариства в одному місці для обговорення питань порядку денного або можуть проводитися у режимі відеоконференції, що дозволяє бачити та чути всіх учасників загальних зборів учасників одночасно (ч.3). На загальних зборах учасників, що проводяться відповідно до частини третьої цієї статті, ведеться протокол, у якому фіксуються перебіг загальних зборів учасників та прийняті рішення. Протокол підписує голова загальних зборів учасників або інша уповноважена зборами особа. Кожен учасник товариства, який взяв участь у загальних зборах учасників, може підписати протокол (ч.4). Рішення з питань, не включених до порядку денного загальних зборів учасників, приймається лише за умови, що у них беруть участь всі учасники товариства, які одностайно надали згоду на розгляд таких питань. Повноваження представника за довіреністю щодо надання такої згоди мають бути спеціально обумовлені довіреністю (ч.5).

Як встановлено судом вище, загальними зборами учасників після обрання лічильної комісії, голови та секретаря зборів було затверджено порядок денний зборів з п`яти питань, по яких прийнято відповідні рішення, а саме:

прийнято рішення про прийняття до відома звіту директора товариства по підсумкам роботи за 2017 рік та 9 місяців 2018 року (питання 1 та 2 порядку денного);

прийнято рішення продовжити роботу товариства, не брати банківський кредит до завершення фінансового року та отримання звітності; доручити директору ОСОБА_26 підготувати та подати на наступні збори план заходів по модернізації підприємства та розрахунок ефективності запропонованих заходів (питання 3 порядку денного).

З четвертого питання порядку загальних зборів учасників відповідача прийнято рішення погодитися із внесенням ОСОБА_1 коштів до Статутного фонду товариства у сумі 681763грн; завершити формування Статутного фонду товариства; затвердити перерозподіл часток учасників товариства, а саме: ТОВ «BIO-ENERGY COMPANY» - 36,2%, ОСОБА_1 - 38,3%, ПОВ «ЕЙ-ЕЙ-ТІ ІНВАЙРОМЕНТАЛ ТРЕЙДІНГ ЕЛ-ПІ» - 10%, ОСОБА_17 - 8,3%. ОСОБА_2 - 4,2%, ОСОБА_22 - 1%, ОСОБА_23 - 1%, ОСОБА_24 - 1%, а також доручено директору товариства ОСОБА_15 внести відповідні зміни до статуту товариства та здійснити державну реєстрацію змін до статуту.

Втім, відповідно до протоколу зборів від 12.11.2018, четвертим питанням порядку денного було затверджено питання «Про стан формування статутного фонду Товариства та стан сплати часток учасників».

Аналіз рішення, прийнятого з цього питання свідчить, що фактично на зборах прийнято рішення про здійснення перерозподілу часток учасників товариства, який пов`язаний із невнесенням одним із учасників - ТОВ «BIO-ENERGY COMPANY» - частини свого внеску (вкладу) до статутного капіталу відповідача, про внесення відповідних змін до статуту товариства та здійснення державної реєстрації змін до статут.

Тобто загальними зборами учасників відповідача прийнято рішення з питань, які не були внесені до порядку денного зборів.

При цьому суд приймає до уваги, що згідно з ч.5 ст.33 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», рішення з питань, не включених до порядку денного загальних зборів учасників, приймається лише за умови, що у них беруть участь всі учасники товариства, які одностайно надали згоду на розгляд таких питань. Повноваження представника за довіреністю щодо надання такої згоди мають бути спеціально обумовлені довіреністю.

Враховуючи, що, як зазначено в протоколі зборів від 12.11.2018, на зборах не був присутній один із учасників товариства - ОСОБА_23, якій володіє часткою у статутному капіталі відповідача в розмірі 1%, тобто не дотримана умова щодо участі всіх учасників товариства на зборах та умова щодо одностайності надання згоди на розгляд цих питань.

Відтак, відсутні правові підстави для прийняття на зборах учасників, які проводились 12.11.2018, рішень з питань перерозподілу часток учасників товариства, внесення відповідних змін до статуту.

Крім того суд зауважує про порушення на зборах вимог Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» з огляду на таке.

Відповідно до ч. 1 ст. 52 Закону України «Про господарські товариства», який діяв на момент державної реєстрації ТОВ «Біо Енергетична Компанія» у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань - 14.01.2015, номер запису 0000368, що підтверджується наявною у справі детальною інформацією про юридичну особу (безкоштовний запит) статутний капітал товариства з обмеженою відповідальністю підлягає сплаті учасниками товариства до закінчення першого року з дня державної реєстрації товариства.

У розділі детальної інформації «дані про розмір статутного капіталу та про дату закінчення його формування» міститься інформація щодо розміру статутного капіталу відповідача - 2411000грн., що відповідає п.5.1. Статуту товариства, а також зазначено дату закінчення формування: 31.10.2015. Тому, в силу ч.1 ст.10 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань» такі відомості вважаються достовірними і можуть бути використані у спорі з третьою особою

Отже, зазначення у реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань дати формування статутного капіталу свідчить про те, що учасники ТОВ «Біо Енергетична Компанія» мали внести повністю свої вклади до 31.10.2015.

Відтак суд звертає увагу, що інформація про дату закінчення формування статутного капіталу не є інформацією про фактичне внесення всіма учасниками товариства своїх внесків станом на цю дату, а є лише інформацією до якого числа статутний капітал мав бути сформований.

За таких обставин, судом не приймається до уваги позиція позивача з посиланням на вищезазначену інформацію з Реєстру, що статутний капітал відповідача був повністю сформований.

Що стосується посилання позивача на фінансовий звіт суб`єкта малого підприємництва на 31.12.2017, в якому в розділі пасив міститься сума зареєстрованого капіталу 1602300грн., що є менше ніж встановленого у п.5.1. Статуту розміру статутного капіталу - 2411000грн., та відсутні суми щодо неоплаченого капіталу, суд доходить висновку, що вказаний документ також не підтверджує факт сплати статутного капіталу товариства в повністю.

Отже, суд доходить висновку, що позивачем не доведений факт формування статутного капталі в повному обсязі, яка визначена у Статуті.

Приписами ст.52 Закону України «Про господарські товариства», що була чинна до 16.06.2018, передбачались рішення, одне із яких мали прийняти загальні збори учасників товариства, якщо його учасники до закінчення першого року з дня державної реєстрації товариства не внесли (не повністю внесли) свої вклади, а саме: про виключення із складу товариства тих учасників, які не внесли (повністю не внесли) свої вклади, та про визначення порядку перерозподілу часток у статутному капіталі; про зменшення статутного капіталу та про визначення порядку перерозподілу часток у статутному капіталі; про ліквідацію товариства.

Після набрання чинності Законом України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» в ст. 15 цього Закону передбачається порядок письмового попередження учаснику, який прострочив внесення вкладу чи його частини, зі встановленням додаткового строку для погашення заборгованості, який не можу перевищувати 30 днів. Якщо учасник товариства не вніс вклад для погашення заборгованості протягом наданого додаткового строку, виконавчий орган товариства має скликати загальні збори учасників, які можуть прийняти одне з таких рішень:1) про виключення учасника товариства, який має заборгованість із внесення вкладу; 2) про зменшення статутного капіталу товариства на розмір неоплаченої частини частки учасника товариства; 3) про перерозподіл неоплаченої частки (частини частки) між іншими учасниками товариства без зміни розміру статутного капіталу товариства та сплату такої заборгованості відповідними учасниками; 4) про ліквідацію товариства.

До того ж згідно з частиною 3 цієї ж статті голоси, що припадають на частку учасника, який має заборгованість перед товариством, не враховуються при визначенні результатів голосування для прийняття рішення відповідно до частини другої цієї статті.

Крім того, відповідно до ч.3 ст.34 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» рішення загальних зборів учасників з питань, передбачених пунктами 4,5,9,10 частини другої ст.30 цього Закону, приймаються одностайно всіма учасниками товариства, які мають право голосу з відповідних питань.

Відтак, з питання про перерозподіл часток між учасниками товариства у випадках, передбачених цим законом, рішення мало прийматися лише одностайно всіма учасниками товариства. При цьому враховуючи, що в силу ч.3 ст.15 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» голоси, що припадають на частку учасника, який має заборгованість перед товариством, не враховуються при визначенні результатів голосування для прийняття рішення про перерозподіл часток, тому в голосуванні голоси, що не оплачені одним із учасників - ТОВ «BIO-ENERRG COMPANY» в кількості 28,28% (873332,00(сплачена частина) *64,5% (частка вкладу):1555095,00 (сума повного вкладу) = 36,22%(частка вкладу оплачена); (64,5% (повна частка вкладу) - 36,22% (оплачена частка) = 28,28% (неоплачена частка) не підлягали врахуванню при голосуванні за перерозподіл часток.

Отже, з урахуванням приписів ч.3 ст.34 Закону «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», рішення мало бути прийнято кількістю голосів -71,72%.

Проте, як вбачається із протоколу загальних зборів учасників, за це рішення проголосувало лише 57,1% голосів, що є порушенням порядку прийняття рішень загальними зборами учасників.

З огляду на вищевикладене, суд доходить висновку про наявність безумовних підстав для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ «Біо Енергетична Компанія» в частині питання порядку денного про стан формування статутного фонду Товариства та стан сплати часток учасників, які полягають у прийнятті рішення з питання не включеного до порядку денного, та у відсутності одностайності згоди учасників на розгляд цих питань; а також у прийнятті рішення з питання перерозподілу часток за відсутності встановленої законом одностайності всіма учасниками товариства, які мають право голосу з відповідних питань.

За таких обставин суд доходить висновку, що рішення загальних зборів учасників з питання порядку денного «Про стан формування статутного фонду Товариства та стан сплати часток учасників» прийнято з порушенням чинного законодавства, внаслідок чого порушені права позивача на управління товариством, а відтак в цій частині рішення загальних зборів учасників Товариства від 12.11.2018 належить визнати недійсними.

Що стосується рішень зборів з перших трьох питань порядку денного зборів, то позивач не довела належними та допустимими доказами, що в наслідок їх прийняття порушені її права або інтереси.

Крім того, твердження позивача про підписання протоколу загальних зборів товариства від 12.11.2018 №10 лише головою зборів, а не всіма учасниками товариства, судом до уваги не приймається, оскільки відповідно до ч.4 ст.33 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», який застосовується в даному випадку судом, оскільки в ньому відсутнє відсилання на Статут товариства, протокол підписує голова загальних зборів учасників або інша уповноважена зборами особа. Кожен учасник товариства, який взяв участь у загальних зборах учасників, може підписати протокол. А відтак, суд не вбачає порушення в цьому випадку права позивача, яке потребує захисту саме у такій спосіб.

Викладені у письмових поясненнях заперечення відповідача судом до уваги не приймаються з огляду на їх невідповідність вимогам закону, який діяв на момент проведення спірних загальних зборів учасників.

З огляду на вищевикладене, суд доходить висновку, що позовні вимоги належить задовольнити частково, визнавши недійсним рішення загальних зборів учасників товариства від 12.11.2018 лише в частині питання четвертого затвердженого зборами порядку денного.

Відповідно до ч.1 ст.129 Господарського процесуального кодексу України судовий збір покладається у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

У зв`язку із задоволенням позовних вимог в повному обсязі, сплачений за подання даного позову судовий збір повністю покладається на відповідача.

Керуючись ст.74, 77, 78, 129, 202, 233, 237, 238, 240, 241, 256 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И В:

Позовні вимоги ОСОБА_17 (адреса: АДРЕСА_1, РНОКПП НОМЕР_1 ) до Товариства з обмеженою відповідальністю «БІО ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ» (вул. 8 Березня, будинок 23, смт. Куликівка, Куликівській район, Чернігівська область, Україна, 16300, ідентифікаційний код 38459901) про визнання недійсними рішення загальних зборів Товариства від 12.11.2018 задовольнити частково.

Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «БІО ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ», прийняте з четвертого питання затвердженого учасниками порядку денного зборів: «Стан формування статутного фонду Товариства та стан сплати часток учасників», відображене у протоколі №10 загальних зборів учасників від 12 листопада 2018 року.

В решті позовних вимог відмовити.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «БІО ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ», вул. 8 Березня, будинок 23, смт. Куликівка, Куликівській район, Чернігівська область, Україна, 16300 (ідентифікаційний код 38459901) на користь ОСОБА_17 , адреса: АДРЕСА_1 (РНОКПП НОМЕР_1 ) 1921грн. судового збору.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення набирає законної сили у строк та в порядку, встановленому ст.241 Господарського процесуального кодексу України.

Рішення може бути оскаржено до Північного апеляційного господарського суду в строк, встановлений ст.256 Господарського процесуального кодексу України та в порядку, передбаченому ст.257 Господарського процесуального кодексу України з урахуванням приписів п.п.17.5 п.17 Розділу ХІ «Перехідні положення» Господарського процесуального кодексу України.

З повним текстом рішення можна ознайомитись у Єдиному державному реєстрі судових рішень за веб-адресою: http://reyestr.court.gov.ua/.

Повне рішення складено 27 травня 2019 року.

Суддя Т. Г. Оленич