ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"22" травня 2019 р. Справа№ 5011-28/10974-2012

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Доманської М.Л.

суддів: Отрюха Б.В.

Пантелієнка В.О.

за участю секретаря судового засідання Чміль Я.Є.

та представників учасників провадження у даній справі

від апелянта Степанишена А.В . довіреність № 291-16 від 17.12.2018;

від АТ "Укртранснафта" Шевцова Т.М. довіреність № 616 від 11.12.2018;

арбітражний керуючий Голінний А.М., паспорт серії НОМЕР_1 , виданий Соснівським РВ УМВС України в Черкаській області 25.06.1996;

інші учасники провадження у справі не з`явилися;

розглянувши матеріали апеляційної скарги ДП "Завод ім. В.О. Малишева"

на ухвалу господарського суду міста Києва від 24.01.2019

у справі № 5011-28/10974-2012 (суддя Яковенко А.В.)

за заявою Публічного акціонерного товариства "Укртранснафта" в особі філії "Придніпровські магістральні нафтопроводи" ПАТ "Укртранснафта"

до Товариства з обмеженою відповідальністю науково-дослідний та технічний центр "Ротор"

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду міста Києва від 24.01.2019 у справі № №5011-28/10974-2012 задоволено заяву ліквідатора банкрута про зобов`язання ДП "Завод ім. В.О. Малишева" надати доступ до майна банкрута, продаж якого здійснюється в ліквідаційній процедурі; вирішено інші процесуальні питання.

Не погоджуючись з вказаною ухвалою суду першої інстанції у відповідній частині, ДП "Завод ім. В.О. Малишева" звернулось до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить суд поновити строк на апеляційне оскарження, відкрити апеляційне провадження за апеляційної скаргою ДП "Завод ім. В.О. Малишева" та зупинити дію ухвали господарського суду міста Києва від 24.01.2019 у справі №5011-28/10974-2012, скасувати ухвалу господарського суду міста Києва від 24.01.2019 у справі № №5011-28/10974-2012 в частині задоволення заяви ліквідатора банкрута про зобов`язання ДП "Завод ім. В.О. Малишева" надати доступ до майна банкрута, продаж якого здійснюється в ліквідаційній процедурі (вих.. № 5011-28/10974-2012/592 від 23.10.2017) та закрити провадження у справі № 5011-28/10974-2012 в частині розгляду заяви ліквідатора банкрута про зобов`язання ДП "Завод ім. В.О. Малишева" надати доступ до майна банкрута, продаж якого здійснюється в ліквідаційній процедурі (вих.. № 5011-28/10974-2012/592 від 23.10.2017).

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 18.03.2019 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ДП "Завод ім. В.О. Малишева" на ухвалу господарського суду міста Києва від 24.01.2019 у справі №5011-28/10974-2012; розгляд апеляційної скарги призначено на 03.04.2019.

03.04.2019 суддею Верховцем А.А. заявлено самовідвід у справі № 5011-28/10974-2012, який мотивований наявністю обставини, які виключають можливість участі вказаного судді у розгляді вказаної апеляційної скарги у даній справі та є підставою самовідводу.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 03.04.2019 заяву судді Північного апеляційного господарського суду Верховця А.А. про самовідвід у справі № 5011-28/10974-2012 (за апеляційною скаргою ДП "Завод ім. В.О. Малишева" на ухвалу господарського суду міста Києва від 24.01.2019 у справі №5011-28/10974-2012) задоволено, матеріали справи № 5011-28/10974-2012 передано для здійснення визначення складу судової колегії автоматизованою системою.

Згідно з витягом з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 08.04.2019 апеляційну скаргу ДП "Завод ім. В.О. Малишева" у справі № 5011-28/10974-2012 передано колегії суддів у складі головуючого судді: Доманської М.Л., суддів: Сотнікова С.В., Пантелієнко В.О.

У зв`язку з участю у підготовці в НШСУ судді Сотнікова С.В., згідно з витягом з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями Північного апеляційного господарського суду від 15.04.2019, сформовано склад колегії суддів для здійснення розгляду апеляційної скарги у справі № 5011-28/10974-2012 у наступному складі: головуючий суддя: Доманська М.Л., судді: Отрюх Б.В., Пантелієнко В.О. Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 16.04.2019 апеляційну скаргу ДП "Завод ім. В.О. Малишева" на ухвалу господарського суду міста Києва від 24.01.2019 у справі №5011-28/10974-2012 прийняти до свого провадження у новому складі суду та призначено розгляд на 22.05.2019.

02.04.2019 через відділ забезпечення документообігу суду та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від ліквідатора надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якій він просить суд залишити апеляційну скаргу без задоволення.

У судовому засіданні 22.05.2019 представник апелянта підтримала апеляційну скаргу та просила суд її задовольнити. Ліквідатор та представник АТ "Укртранснафта" заперечили проти апеляційної скарги та просили суд залишити оскаржуване рішення без змін.

Інші учасники судового процесу у судове засідання не з`явились, хоча були повідомлені належним чином про день та місце розгляду апеляційної скарги.

Стаття 43 ГПК України зобов`язує сторони добросовісно користуватись належними їм процесуальними правами.

Частиною 11 статті 270 ГПК України, яка визначає порядок розгляду апеляційної скарги, встановлено, що суд апеляційної інстанції відкладає розгляд справи в разі неявки у судове засідання учасника справи, стосовно якого немає відомостей щодо його повідомлення про дату, час і місце судового засідання, або за його клопотанням, коли повідомлені ним причини неявки будуть визнані судом поважними.

Відкладення розгляду справи є правом та прерогативою суду, основною умовою для якого є не відсутність у судовому засіданні представників сторін, а неможливість вирішення спору у відповідному судовому засіданні.

Судова колегія, обговоривши на місці вказані обставини, вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу за відсутності інших учасників провадження у справі, які не з`явилися у судове засідання, за наявними у справі матеріалами.

Розглянувши наявні матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку фактичних обставин даної справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції норм процесуального та матеріального права, Північний апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Конституцією України кожному гарантується право на судовий захист, апеляційне та касаційне оскарження.

Також, Конституція України встановлює серед основних засад судочинства, зокрема, забезпечення апеляційного та касаційного оскарження рішення суду, крім випадків, встановлених законом.

Вказана конституційна норма конкретизована законодавцем в ст. 14 Закону України "Про судоустрій і статус суддів", згідно з якою учасники судового процесу та інші особи у випадках і порядку, встановлених процесуальним законом, мають право на апеляційне та касаційне оскарження судового рішення.

Отже, реалізація конституційного права на апеляційне та касаційне оскарження судового рішення названим Законом ставиться в залежність від положень процесуального закону.

Таким чином, ГПК України повинен містити імперативні норми про те, в яких випадках особа має право оскаржити рішення суду в апеляційному чи касаційному порядку.

Згідно з ч. 1 ст. 254 ГПК України учасники справи, особи, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, інтереси та (або) обов`язки, мають право подати апеляційну скаргу на рішення суду першої інстанції.

В даному випадку, відповідно до приписів розділу Х "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі по тексту - Закон), застосовуються норми Закону в редакції, що діє з 19.01.2013.

Відповідно до ч. 1 ст. 2 Закону провадження у справах про банкрутство регулюється Законом, ГПК України, іншими законодавчими актами України.

Частиною 8 статті 20 ГПК України встановлено, що господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарського суду м. Києва від 02.08.2012 порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю науково-дослідний та технічний центр "Ротор" та призначено підготовче судове засідання на 25.09.2012.

Ухвалою підготовчого засідання від 04.10.2012 визнано безспірні грошові вимоги Публічного акціонерного товариства "Укртранснафта" в особі філії "Придніпровські магістральні нафтопроводи" ПАТ "Укртранснафта" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-дослідний та технічний центр "Ротор" у розмірі 2 651 807, 00 грн., введено процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-дослідний та технічний центр "Ротор" та призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Ронського Романа Михайловича та призначено попереднє судове засідання на 20.12.2012.

Ухвалою попереднього засідання від 28.01.2013 затверджено реєстр вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю науково-дослідний та технічний центр "Ротор".

Ухвалою господарського суду м. Києва від 13.11.2013 задоволено клопотання ліквідатора розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю науково-дослідний та технічний центр "Ротор" арбітражного керуючого Ронського Р.М.; затверджено розмір оплати послуг розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю науково-дослідний та технічний центр "Ротор" арбітражного керуючого Ронського Р.М.

Постановою господарського суду м. Києва від 13.11.2013 Товариство з обмеженою відповідальністю науково-дослідний та технічний центр "Ротор" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Ронського Р.М.

Ухвалою господарського суду м. Києва від 16.02.2015 задоволено заяву арбітражного керуючого Ронського Р.М., припинено його повноваження ліквідатора банкрута та призначено ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-дослідний та технічний центр "Ротор" арбітражного керуючого Боляка І.В. (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого № 1638 від 08.08.2013).

Ухвалою господарського суду м. Києва від 04.11.2015 зобов`язано арбітражного керуючого Голінного Андрія Михайловича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого № 1407 від 16.07.2013р.) у строк до 16.11.2015. подати до Господарського суду м. Києва заяву про участь у справі.

27.10.2017 до суду першої інстанції від ліквідатора боржника надійшла заява про зобов`язання надати доступ до майна банкрута, продаж якого здійснюється в ліквідаційній процедурі, в якій останній просив суд зобов`язати Державне підприємство «Завод ім. В.О. Малишева» забезпечити замовнику аукціону - ліквідатору товариства з обмеженою відповідальністю «Науково-дослідний та технічний центр «РОТОР», арбітражному керуючому Голінному А.М., організатору аукціону - Товарна біржа «Міжрегіональний біржовий центр» та визначених організатором учасників аукціону, безперешкодний доступ (який має бути наданий зі сторони ДП «Завод ім. В.О. Малишева» протягом семи календарних днів з моменту пред`явлення відповідної письмової вимоги замовником та/або організатором аукціону) до майна Товариства з обмеженою, відповідальністю «Науково-дослідний та технічний центр «РОТОР», розташованого на території підприємства - ДП «Завод ім. В.О. Малишева» за адресою: м. Харків, вул. Плеханівська, 126, а саме: машини МПРГ-1М - машини пошарової розробки ґрунту (незавершене виробництво) та машини траншейної МТ (незавершене виробництво), шляхом надання допуску ліквідатору банкрута, організатору аукціону, учасникам аукціону, зі сторони ДП «Завод ім. В.О. Малишева» на територію розташовану за адресою: м. Харків, вул. Плеханівська, 126, розташованих на ній приміщень та споруд, зокрема на склад готової продукції, в яких безпосередньо розташовані машина МПРГ-1М - Машина пошарової розробки грунту (незавершене виробництво) та машина траншейна МТ (незавершене виробництво) за кожною письмовою вимогою замовника та/або організатора аукціонів протягом усього часу проведення процедури продажу даного майна в ліквідаційній процедурі в межах провадження у справі № 5011-28/10974-2012 про банкрутство ТОВ «НДТЦ «РОТОР» до завершення реалізації, шляхом визначення переможця, оформлення всіх необхідних документів та фактичної передачі вищепереліченого майна новому власнику (переможцю аукціону).

Оскаржуваною ухвалою суд першої інстанції, крім іншого, задовольнив заяву ліквідатора боржника про зобов`язання надати доступ до майна банкрута, продаж якого здійснюється в ліквідаційній процедурі.

З даним судовим рішенням, у відповідній частині, апелянт не погодився.

Розглянувши апеляційну скаргу та дослідивши матеріали справи та зміст оскаржуваного судового рішення, колегією суддів встановлено наступне.

В оскаржуваній ухвалі суд першої інстанції зазначив наступне.

«Ухвалою господарського суду м. Києва від 07.06.2017 року у справі № 5011-28/10974- 2012 було зобов`язано Організатора аукціону - ТБ "Міжрегіональний біржовий центр" виконати умови, зазначені в п.п. 2.2.11 Договору № 17-2/14 від 05.11.2014 та вимоги ст.ст. 65,66 Закону - провести повторний аукціон з продажу майна ТОВ "НДТЦ "РОТОР".

Майном ТОВ "НДТЦ "РОТОР", яке підлягало до продажу на виконання вказаної ухвали виступало: машина МПРГ-1М - машина пошарової розробки ґрунту (незавершене виробництво); машина траншейна - МТ (незавершене виробництво). Місцезнаходження майна: м. Харків, вул. Плеханівська, 126.

На виконання вказаної ухвали, організатором - ТБ "Міжрегіональний біржовий центр" було розміщено 08.09.2017 року за № 45800 на сайтах ВГСУ та Мін`юсту оголошення про проведення потворного аукціону з продажу майна ТОВ "НДТЦ "РОТОР", а саме: машина МПРГ-1М - Машина пошарової розробки грунту (незавершене виробництво) та машина траншейна МТ (незавершене виробництво), місцезнаходження яких м. Харків, вул. Плехановська, 126. Дата аукціону - 11.10.2017 року. Строк на подання заявок до 04.10.2017 року.

У зв`язку з розміщенням такого оголошення, 13.09.2017 року ліквідатором банкрута було направлено лист на адресу ДП "Завод ім. В.О. Малишева", в якому мітилось прохання щодо забезпечення зі сторони останнього доступу замовника, організатора та учасників аукціону до майна банкрута, виставленого на продаж, яке розташоване на території ДП "Завод ім. В.О. Малишева" за адресою: м. Харків, вул. Плеханівська, 126.

Листом від 27.09.2017 року № 4943/16 ДП "Завод ім. В.О. Малишева" повідомило, що проведення аукціонів з реалізації машин МПРГ-1М та МТ є протиправним.

Дослідивши подану заяву, суд вбачає за необхідне задовольнити її повністю.»

Дослідивши матеріали справи та заслухавши у судовому засіданні апеляційної інстанції позиції та доводи сторін, судова колегія не погоджується з висновками суду першої інстанції з огляду на наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, 20.01.2004 між ТОВ «НДЦТ «РОТОР» (далі - Замовник) та ДП «Завод імені В.О. Малишева» (далі - Виконавець) укладено договір №23/22Н-04-98дп (далі - Договір 1), відповідно до умов п. 1.1 якого Замовник доручив, а виконавець зобов`язався виготовити та передати у власність Замовника продукцію в номенклатурі, цінах, кількості та в строки, визначені календарним планом, а Замовник зобов`язався прийняти продукцію та оплатити її вартість.

Відповідно до п. 1.2 Договору 1 Виконавець зобов`язався виготовити базове шасі для машини траншейної МТ у кількості 1 шт., навісне устаткування цієї машини у кількості 1 шт., провести складання машини МТ та прийняти участь у введені в експлуатацію машини траншейної МТ.

Згідно з п.п. 2.2, 5.2 Договору 1 Замовник зобов`язався передати Виконавцю конструкторську документацію та забезпечити поставку комплектуючих без оплати згідно розподільної відомості поставки покупних виробів.

Згідно умов останньої додаткової угоди №6 до Договору 1, укладеної між Виконавцем та Замовником, сторони визначили, що загальна вартість виконання робіт по виготовленню машини МТ складає 971 250,00 грн. (з ПДВ).

Строк відвантаження машини МТ - протягом 5 днів з моменту здійснення Замовником 100% передплати.

Пунктом 2.3 Договору 1 передбачено, що Виконавець зобов`язується виконати роботи згідно календарного плану. У випадках несвоєчасної поставки комплектуючих та оплати Замовником робіт по Договору 1, строк виконання робіт збільшується на кількість днів затримки.

В порушення п.п. 2.2, 3.2, 5.2 Договору 1, умов додаткової угоди №6 до Договору 1 Замовником не передано КД згідно додатків №3, №4 до Договору 1, не передано Виконавцю для узгодження та виготовлення шасі ШБ-1-02, не передано комплектуючі згідно розподільної відомості поставки покупних виробів, що є невід`ємною частиною Договору (додаток №5), не здійснено оплату за виготовлення машини МТ.

У зв`язку з таким істотним порушенням Замовником умов договору, рішенням господарського суду Харківської області від 13.06.2017 по справі №922/1281/17, залишеним без змін постановою Харківського апеляційного господарського суду від 17.10.2017 та постановою Верховного суду від 10.04.2018 по справі №922/1281/17, розірвано договір №23/22Н-04-98дп від 20.01.2004.

Так, в ході розгляду справи №922/1281/17 за позовом ДП «Завод імені В.О. Малишева» до ТОВ «НДТЦ «РОТОР» про розірвання договору №23/22Н-04-98дп від 20.01.2014 судом було встановлено, що право власності на матеріальні цінності по Договору №23/22Н-04-98дп від 20.01.2004 до ТОВ НДТЦ «Ротор» (м. Київ) не переходило. Вищевказаним у сукупності також спростовуються твердження відповідача (ТОВ «НДТЦ «РОТОР») про те, що машина траншейна - МТ (незавершене виробництво) є майном банкрута - ТОВ НДТЦ «Ротор» (арк.8 постанови Харківського апеляційного господарського суду від 17.10.2017 по справі №922/1281/17).

Відповідно до ч. 4 ст. 75 ГПК України обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Також, 10.12.2004 між ДП «Завод імені В.О. Малишева» та Науково-дослідним та технічним центром «Ротор» укладено договір №1637дп (далі - Договір 2), відповідно до умов якого НДЦТ «Ротор» (Замовник) доручив, а ДП «Завод ім. В.О. Малишева» (Виконавець) зобов`язався виготовити та передати у власність Замовника продукцію в номенклатурі, цінах, кількості та в строки, визначені календарним планом, а Замовник зобов`язався прийняти продукцію та оплатити її вартість.

Пунктом 1.2 Договору 2, передбачено, що Виконавець зобов`язується виготовити машину пошарової розробки ґрунту МПРГ-1М у кількості 1 шт., машину для розкривання трубопроводів МВТ-2М-1 шт., машину підкопувальну роторну МПР-1М - 1 шт. та провести складання зазначених машин, їх випробування та прийняти участь у введенні їх в експлуатацію.

Згідно з п. 2.5 Договору 2 Виконавець зобов`язується виконати роботи згідно календарного плану. У випадках несвоєчасної поставки Замовником комплектуючих, конструкторської документації, несвоєчасного здійснення авансових платежів та кінцевих оплат за роботи, строк виконання незавершених робіт збільшується на кількість днів затримки.

Пунктом 2.2 Договору 2 передбачено, що Замовник передає Виконавцю конструкторську документацію на машину пошарової розробки ґрунту до 31.12.2004: 1 екземпляр в кальках та 1 екземпляр врахованих синекопій.

Замовник зобов`язався до 31.12.2004 сумісно с Виконавцем провести ревізію дубль-кальок з метою перевірки обліку усіх повідомлень на шасі базове та навісне обладнання машини пошарової розробки ґрунту (п. 2.3 Договору 2).

Відповідно до п. 2.4 Договору 2 Замовник зобов`язався до 31.12.2004 передати Виконавцю уточнені відомості покупних виробів машини пошарової розробки ґрунту.

Згідно з підп. 5.2.4 п. 5.2 Договору 2 Замовник зобов`язався забезпечити поставку комплектуючих без оплати згідно з Відомістю покупних комплектуючих, що поставляються Замовником, та є невід`ємною частиною Договору (додаток №3).

Пунктами 3.1, 3.2 Договору 2, додатком №1 - календарним планом до нього, протоколом погодження договірної ціни передбачено, що загальна вартість робіт по Договору 2 (по 3 машинам) складає 3 190 520,00 грн. (з ПДВ).

Відповідно до п. 3.3 Договору 2 Замовник зобов`язався перерахувати Виконавцю аванс у розмірі 50% від вартості 1-го етапу календарного плану, що складає 1 568 260,00 грн. (з ПДВ) на протязі 10 днів з моменту підписання Договору.

Відповідно до календарного плану - додатку №1 до договору №1637дп від 10.12.2004, п. 5 додаткової угоди №1 від 21.02.2005 р. ціна машини пошарової розробки ґрунту без урахування вартості введення в експлуатацію по Договору складає 1 241 666,67 грн. (без ПДВ).

Відповідно до п. 6 додаткової угоди №1 до Договору 2 пункт 3.3 Договору 2 викладено в новій редакції, відповідно до якої Замовник зобов`язався перерахувати Виконавцю аванс, що складає 1 268 542,10 грн. з ПДВ на протязі 10 днів з моменту підписання Договору.

Відповідно до п. 1 додаткової угоди №4 до Договору 2 вартість робіт по виготовленню машини пошарової розробки ґрунту збільшено та складає 1 528 320,62 грн. (з ПДВ).

Пунктом 3 додаткової угоди №4 до Договору 2 встановлено, що строк виготовлення машини пошарової розробки ґрунту - протягом 3 місяців з моменту поставки Замовником комплектуючих та здійснення авансового платежу до 50% від вартості машини в сумі 40 572,89 грн.

В подальшому умовами додаткової угоди №5 до Договору 2 збільшено вартість робіт по виготовленню машини пошарової розробки ґрунту, яка складає 1 604 736,00 грн. (з ПДВ).

Також п. 3 додаткової угоди №5 до Договору визначено, що строк відвантаження машини - протягом 5 днів з моменту здійснення Замовником 100% передплати.

В порушення п.п. 2.2, 2.4, 3.3, 5.2 Договору 2, умов додаткової угоди №5 до Договору 2 Замовником не передано Виконавцю уточнені відомості покупних виробів, не перераховано аванс у розмірі, встановленому п. 3.3 Договору 2, не забезпечено поставку комплектуючих без оплати згідно з Відомістю покупних комплектуючих (додаток №3 до Договору), не здійснено оплату за виготовлення машини.

Ліквідатор у своїх поясненнях, поданих до суду першої інстанції, та у відзиві на апеляційну скаргу вказує про здійснення оплат боржником з призначеннями платежу «оплата за виготовлення машин МВТ, МВТ-2М, МПРГ -1М , МПР -1М та МП», подаючи при цьому відповідні виписки банку.

Проте, судова колегія звертає увагу на те, що питання виконання чи невиконання сторонами зобов`язань щодо виготовлення машин МВТ-2М, МПР-1М, МП та МВТ не є предметом заяви ліквідатора про зобов`язання ДП «Завод імені В.О. Малишева» надати доступ до майна банкрута. В даному випадку з`ясовується питання чи наявні в матеріалах справи докази того, що вказані спірні 2 машини, що виставлені ліквідатором на продаж, є власністю боржника.

Разом з тим, судовою колегією встановлено відсутність первинних документів (в т.ч. платіжних документів), якими б підтверджувалось право власності боржника на вказані 2 машини, у тому числі перерахування ТОВ «НДТЦ «РОТОР» за виготовлення машини МПРГ-1М по договору №1637дп від 10.12.2004 грошових коштів в сумі 1 604 736,00 грн. та за виготовлення машини МТ по договору №23/22Н-04-98дп від 20.01.2004 в сумі 971 250,00 грн. (тобто в повному обсязі відповідно до умов вказаних договорів). Копії виписок банку, надані ліквідатором, не можуть бути прийняті судом як належні докази повної оплати за вказаними Договорами 1 та 2, оскільки вони не є належним чином засвідченими у відповідності до вимог законодавства. До того ж ці документи не підтверджують повної оплати та виконання інших обов"язкових дій з боку боржника за вказаними договорами.

Також, судова колегія вважає за необхідне зазначити, що відповідно до оголошення про продаж на аукціоні майна боржника (а.с. 22, матеріали оскарження), на продаж було виставлено машина МРПГ-1М - машина пошарової розробки ґрунту (незавершене виробництво) та машина траншейна МТ (незавершене виробництво), в той же час, як вбачається з матеріалів справи, ДП «Завод імені В.О. Малишева» мав виготовити за договором від 20.01.2004 №23/22Н-04-98дп - машину траншейну МТ та за договором від 10.12.2004 №1637дп відповідно машину пошарової розробки ґрунту МПРГ-1М, машину для розкривання трубопроводів МВТ-2М, машину підкопувальну роторну МПР-1М. Тобто, доказів того, що машина саме МРПГ-1М - машина пошарової розробки ґрунту виготовлялась ДП «Завод імені В.О. Малишева» не надано, тобто не доведено, що вона може знаходитись на його території.

Враховуючи вищевикладене, судова колегія дійшла висновку, що суд першої інстанції без належних на те доказів, задовольнив заяву ліквідатора банкрута про зобов`язання ДП "Завод ім. В.О. Малишева" надати доступ до майна банкрута, продаж якого здійснюється в ліквідаційній процедурі та зобов`язав Державне підприємство "Завод ім. В.О. Малишева" забезпечити замовнику аукціону - ліквідатору товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-дослідний та технічний центр "РОТОР", арбітражному керуючому Голінному А.М., організатору аукціону - Товарна біржа "Міжрегіональний біржовий центр" та визначених організатором учасників аукціону, безперешкодний доступ (який має бути наданий зі сторони ДП "Завод ім. В.О. Малишева" протягом семи календарних днів з моменту пред`явлення відповідної письмової вимоги замовником та/або організатором аукціону) до майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-дослідний та технічний центр "РОТОР" розташованого на території підприємства - ДП "Завод ім. В.О. Малишева" за адресою: м. Харків, вул. Плеханівська, 126, а саме: машини МПРГ-1М - машини пошарової розробки ґрунту (незавершене виробництво) та машини траншейної МТ (незавершене виробництво), шляхом надання допуску ліквідатору банкрута, організатору аукціону, учасникам аукціону, зі сторони ДП "Завод ім. В.О. Малишева" на територію розташовану за адресою: м. Харків, вул. Плеханівська, 126, розташованих на ній приміщень та споруд, зокрема на склад готової продукції, в яких безпосередньо розташовані машина МПРГ-1М - Машина пошарової розробки ґрунту (незавершене виробництво) та машина траншейна МТ (незавершене виробництво) за кожною письмовою вимогою замовника та/або організатора аукціонів протягом усього часу проведення процедури продажу даного майна в ліквідаційній процедурі в межах провадження у справі № 5011-28/10974-2012 про банкрутство ТОВ "НДТЦ "РОТОР" до завершення реалізації, шляхом визначення переможця, оформлення всіх необхідних документів та фактичної передачі вищепереліченого майна новому власнику (переможцю аукціону).

У відповідності до ч. 1 ст. 73, ч. 1 ст. 74 ГПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Згідно з ч. 1 ст. 77 ГПК України, обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Доводи апелянта стосовно того, що провадження у справі за розглядом заяви ліквідатора банкрута про зобов`язання ДП "Завод ім. В.О. Малишева" надати доступ до майна банкрута, продаж якого здійснюється в ліквідаційній процедурі, має бути припиненим, оскільки ДП "Завод ім. В.О. Малишева" не є учасником провадження у даній справі відхиляється судовою колегією з урахуванням сталої практики Верховного Суду стосовно того, що всі питання, що стосуються формування активу боржника, має розглядатися в межах справи про банкрутство.

За таких обставин, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, а оскаржувану ухвалу господарського суду міста Києва від 24.01.2019 у справі № 5011-28/10974-2012 слід скасувати в частині задоволення заяви ліквідатора банкрута про зобов`язання ДП "Завод ім. В.О. Малишева" надати доступ до майна банкрута, продаж якого здійснюється в ліквідаційній процедурі та зобов`язання ДП "Завод ім. В.О. Малишева" надати доступ до майна банкрута, продаж якого здійснюється в ліквідаційній процедурі (вих.№ 5011-28/10974-2012/592 від 23.10.2017) та зобов`язання ДП "Завод ім. В.О. Малишева" (м. Харків, вул. Плеханівська, 126, ) забезпечити замовнику аукціону - ліквідатору товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-дослідний та технічний центр "РОТОР", арбітражному керуючому Голінному А.М. (свідоцтво № 1406 від 16.07.2013 року, 18001, м. Черкаси, вул. Чигиринська, 13, адреса поштової кореспонденції: АДРЕСА_2 , дата народження: ІНФОРМАЦІЯ_1, РНОКПП НОМЕР_3 ), організатору аукціону - Товарна біржа "Міжрегіональний біржовий центр" (04112, м. Київ, вул. О. Теліги, 3, код ЄДРПОУ 3479668) та визначених організатором учасників аукціону, безперешкодний доступ (який має бути наданий зі сторони ДП "Завод ім. В.О. Малишева" протягом семи календарних днів з моменту пред`явлення відповідної письмової вимоги замовником та/або організатором аукціону) до майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-дослідний та технічний центр "РОТОР" (), розташованого на території підприємства - ДП "Завод ім. В.О. Малишева" за адресою: м. Харків, вул. Плеханівська, 126, а саме: машини МПРГ-1М - машини пошарової розробки ґрунту (незавершене виробництво) та машини траншейної МТ (незавершене виробництво), шляхом надання допуску ліквідатору банкрута, організатору аукціону, учасникам аукціону, зі сторони ДП "Завод ім. В.О. Малишева" на територію розташовану за адресою: м. Харків, вул. Плеханівська, 126, розташованих на ній приміщень та споруд, зокрема на склад готової продукції, в яких безпосередньо розташовані машина МПРГ-1М - Машина пошарової розробки ґрунту (незавершене виробництво) та машина траншейна МТ (незавершене виробництво) за кожною письмовою вимогою замовника та/або організатора аукціонів протягом усього часу проведення процедури продажу даного майна в ліквідаційній процедурі в межах провадження у справі № 5011-28/10974-2012 про банкрутство ТОВ "НДТЦ "РОТОР" до завершення реалізації, шляхом визначення переможця, оформлення всіх необхідних документів та фактичної передачі вищепереліченого майна новому власнику (переможцю аукціону), та прийняти нове судове рішення, яким відмовити у задоволенні заяви ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю науково-дослідний та технічний центр "Ротор" про надання доступу до майна банкрута, продаж якого здійснюється в ліквідаційній процедурі.

На підставі викладеного, керуючись Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.ст. 52, 269, 270, 271, 275, 277, 282, 283 ГПК України, Північний апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу ДП "Завод ім. В.О. Малишева" задовольнити частково.

2. Ухвалу господарського суду міста Києва від 24.01.2019 у справі № 5011-28/10974-2012 в частині задоволення заяви ліквідатора банкрута про зобов`язання ДП "Завод ім. В.О. Малишева" надати доступ до майна банкрута, продаж якого здійснюється в ліквідаційній процедурі та зобов`язання ДП "Завод ім. В.О. Малишева" надати доступ до майна банкрута, продаж якого здійснюється в ліквідаційній процедурі (вих.№ 5011-28/10974-2012/592 від 23.10.2017) та зобов`язання ДП "Завод ім. В.О. Малишева" (м. Харків, вул. Плеханівська, 126, ) забезпечити замовнику аукціону - ліквідатору товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-дослідний та технічний центр "РОТОР", арбітражному керуючому Голінному А.М. (свідоцтво № 1406 від 16.07.2013 року, 18001, м. Черкаси, вул. Чигиринська, 13, адреса поштової кореспонденції: АДРЕСА_3 , дата народження: ІНФОРМАЦІЯ_1, РНОКПП НОМЕР_3 ), організатору аукціону - Товарна біржа "Міжрегіональний біржовий центр" (04112, м. Київ, вул. О. Теліги, 3, код ЄДРПОУ 3479668) та визначених організатором учасників аукціону, безперешкодний доступ (який має бути наданий зі сторони ДП "Завод ім. В.О. Малишева" протягом семи календарних днів з моменту пред`явлення відповідної письмової вимоги замовником та/або організатором аукціону) до майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-дослідний та технічний центр "РОТОР" (), розташованого на території підприємства - ДП "Завод ім. В.О. Малишева" за адресою: м. Харків, вул. Плеханівська, 126, а саме: машини МПРГ-1М - машини пошарової розробки ґрунту (незавершене виробництво) та машини траншейної МТ (незавершене виробництво), шляхом надання допуску ліквідатору банкрута, організатору аукціону, учасникам аукціону, зі сторони ДП "Завод ім. В.О. Малишева" на територію, розташовану за адресою: м. Харків, вул. Плеханівська, 126, розташованих на ній приміщень та споруд, зокрема на склад готової продукції, в яких безпосередньо розташовані машина МПРГ-1М - Машина пошарової розробки ґрунту (незавершене виробництво) та машина траншейна МТ (незавершене виробництво) за кожною письмовою вимогою замовника та/або організатора аукціонів протягом усього часу проведення процедури продажу даного майна в ліквідаційній процедурі в межах провадження у справі № 5011-28/10974-2012 про банкрутство ТОВ "НДТЦ "РОТОР" до завершення реалізації, шляхом визначення переможця, оформлення всіх необхідних документів та фактичної передачі вищепереліченого майна новому власнику (переможцю аукціону) - скасувати.

3. В цій частині прийняти нове рішення, яким:

«Відмовити у задоволенні заяви ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю науково-дослідний та технічний центр "Ротор" про надання доступу до майна банкрута, продаж якого здійснюється в ліквідаційній процедурі».

4. Матеріали справи № 5011-28/10974-2012 повернути до господарського суду міста Києва.

Постанова апеляційного господарського суду набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову Північного апеляційного господарського суду може бути оскаржено до Верховного Суду у порядку та строк, передбачений ст. ст. 288-291 ГПК України.

Повний текст постанови підписаний 27.05.2019.

Головуючий суддя М.Л. Доманська

Судді Б.В. Отрюх

В.О. Пантелієнко