ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"22" травня 2019 р. Справа№ 910/3121/19

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Калатай Н.Ф.

суддів: Мартюк А.І.

Зубець Л.П.

при секретарі Рибчич А. В.

За участю представників:

від позивача: Іванов О.В. - адвокат

від відповідачів: Паламарчук Д.Ю. - адвокат

розглянувши у відкритому судовому засіданні

апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест Лімітед Груп»

на рішення Господарського суду міста Києва, ухвалене 04.04.2019, повний текст якого складено 10.04.2019

у справі № 910/3121/19 (суддя Ващенко Т.М.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест Лімітед Груп»

до 1. Товариства з обмеженою відповідальністю «Інструмент Інвест»

2. Товариства з обмеженою відповідальністю «Столичні Будтехнології»

3. Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Бізнес-Гарант», яке діє від свого імені за рахунок та в інтересах Пайового закритого недиверсифікованого венчурного фонду «Алькор»

про визнання недійсними форвардного контракту, договору купівлі-продажу деривативу, договору купівлі-продажу майнових прав

ВСТАНОВИВ:

Позов заявлено про визнання недійсними укладеного між відповідачем 1 та відповідачем 2 форвардного контракту № 100418-027 від 10.04.2018, а також укладених на підставі вказаного контракту правочинів, а саме договору купівлі-продажу деривативу №Д16694/027-5-4 від 15.01.2019 (укладений між позивачем та відповідачем 3) та договору купівлі-продажу майнових прав №16694/027-5-4 від 25.01.2019 (укладений між позивачем та відповідачем 1) з моменту укладення.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що положення форвардного контракту № 100418-027 від 10.04.2018 суперечать актам цивільного законодавства, а саме:

- у контракті визначено ціну виконання контракту (базового активу) за формулою (тобто немає фіксацій ціни під час такого продажу), що суперечить Постанові Кабінету Міністрів України від 19.04.1999 № 632 «Про затвердження Положення про вимоги до стандартної (типової) форми деривативів»;

- у контракті та в договорі купівлі-продажу майнових прав №16694/027-5-4, визначено вартість базового активу у еквіваленті до іноземної валюти, що суперечить ст.ст. 524, 533 ЦК України;

- із положень спірних правочинів вбачається пряме інвестування будівництва житлової нерухомості, що суперечить вимогам ст. 4 Закону України «Про інвестиційну діяльність».

Рішенням Господарського суду міста Києва від 04.04.2019, повний текст якого складено 10.04.2019, у справі № 910/3121/19 у задоволенні позову відмовлено повністю.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив з того, що:

- в оспорюваному контракті сторони визначили ціну контракту, яка становить 14 600,00 грн. за кв.м. та множиться на остаточний розмір площі, який буде визначений на підставі замірів технічної інвентаризації. В свою чергу застосування формули стосується коли покупець оплачує вартість базового активу форвардного контракту частинами (в розстрочку на декілька платежів);

- дослідивши положення вказаної позивачем Постанови Кабінету Міністрів України від 19.04.1999 № 632 «Про затвердження Положення про вимоги до стандартної (типової) форми деривативів», можливо встановити, що вони не містять норм, якими заборонено будь-які зміни до договору, включаючи й зміну ціни базового активу;

- положення чинного законодавства хоч і передбачають обов`язковість застосування валюти України при здійсненні розрахунків, але не містять заборони визначення грошового еквіваленту зобов`язань в іноземній валюті, а відтак, визначення сторонами в умовах договорів порядку розрахунку в гривні за курсом гривні до долара США на дату платежу не суперечить вимогам чинного законодавства, відповідає загальним засадам цивільного законодавства щодо свободи договору та положенням щодо вільного встановлення у договорі ціни, як його умови;

- незважаючи на відсутність договору купівлі-продажу майнових прав на нерухомість, що будується, в ч. 3 ст. 4 Закону України «Про інвестиційну діяльність», цей договір є допустимим способом фінансування будівництва житла відповідно до ст. 9 Закону України «Про інвестиційну діяльність», що також підтверджується Листом Міністерства юстиції України від 22.06.2007 №19-50-2309.

Не погоджуючись з рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю «Інвест Лімітед Груп» звернулось до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду міста Києва від 04.04.2019 у справі № 910/3121/19 скасувати та прийняти нове рішення, яким позовну заяву задовольнити у повному обсязі.

У апеляційній скарзі позивач зазначив про те, що при прийнятті оспорюваного рішення судом першої інстанції невірно застосовані норми матеріального права, не повністю досліджено докази по справі та надано помилкову оцінку доводам відповідачів, за наслідками чого висновки суду, що викладені в рішенні, не відповідають матеріалам справи.

У обґрунтування вказаної позиції позивач послався на ті ж самі обставини, що й під час звернення до суду першої інстанції з позовом, фактично скопіювавши текст позовної заяви.

Згідно з витягом з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 22.04.2019 справа № 910/3121/19 передана на розгляд колегії суддів у складі: Калатай Н.Ф. (головуючий), судді Зубець Л.П., Мартюк А.І.

Ухвалою від 24.04.2019 колегією суддів у складі: Калатай Н.Ф. (головуючий), судді Зубець Л.П., Мартюк А.І.:

- відкрите апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест Лімітед Груп» на рішення Господарського суду міста Києва від 04.04.2019 у справі № 910/3121/19;

- встановлено строк для подання відзиву на апеляційну скаргу, пояснень, клопотань, заперечень - до 16.05.2019;

- учасникам процесу роз`яснено, що відповідно до приписів ст. 118 ГПК України право на вчинення процесуальних дій втрачається із закінченням встановленого законом або призначеного судом строку (ч. 1); заяви, скарги і документи, подані після закінчення процесуальних строків, залишаються без розгляду, крім випадків, передбачених цим Кодексом (ч. 2);

- розгляд справи № 910/3121/19 призначено на 22.05.2019 о 12:40;

- сторони попереджено, що нез`явлення їх представників в судове засідання не є перешкодою в розгляді апеляційної скарги.

11.05.2019 до суду від відповідачів надійшли відзиви на позовну заяву, в яких відповідачі просили відмовити у задоволенні апеляційної скарги та залишити без змін рішення суду першої інстанції з посиланням на обставини, які ними були викладені під час розгляду справи в суді першої інстанції у відзивах на позовну заяву.

Станом на 22.05.2019 до Північного апеляційного господарського суду інших відзивів на апеляційну скаргу та клопотань від учасників справи не надходило.

Під час розгляду справи представник позивача апеляційну скаргу підтримав у повному обсязі та просив її задовольнити, представник відповідачів проти задоволення апеляційної скарги заперечив, просив залишити її без задоволення, а оспорюване рішення суду першої інстанції - без змін.

Дослідивши матеріали апеляційної скарги, матеріали справи, заслухавши пояснення представників позивача та відповідачів, з урахуванням правил ст. ст. 269, 270 Господарського процесуального кодексу України, згідно з якими суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права, колегія суддів встановила таке.

10.04.2018 на Товарній біржі «Український Центр Біржової Торгівлі» відбувся відкритий публічний аукціон з продажу майнових прав на квартири, що належать Товариству з обмеженою відповідальністю «Інструмент Інвест», який проводила Товарна біржа «Український Центр Біржової Торгівлі», відповідно до Правил проведення відкритих (публічних) та інших аукціонів на Товарній Біржі «Український Центр Біржової Торгівлі», Регламенту з організації та проведення публічних (відкритих) аукціонів з продажу майнових прав на об`єкти нерухомого майна, який є додатком до Договору про надання послуг з організації та проведення відкритих (публічних) аукціонів з продажу майнових прав на об`єкти нерухомого майна, реєстрації та організації обігу форвардних контрактів.

10.04.2018 відповідач 1 як сторона 1 відповідач 2 як сторона 2 уклали форвардний контракт №100418-027 від 10.04.2018 (далі Форвардний контракт) (а.с. 128-131).

В розділі 1. «Визначення термінів» Форвардного контракту сторонами погоджено, щ:

- «Земельна ділянка» - частина земної поверхні (територія) орієнтовною площею 8,9923 га, розташована між вул. Новомостицькою та вул. Замковецькою в Подільському районі міста Києва, кадастровий номер :85:227:0222 (п. 1.1);

- «Об`єкт» - житловий будинок № 5.5. в складі третьої черги (четвертий квартал) житлового будівництва між вул. Новомостицькою та вул. Замковецькою у Подільському районі м. Києва, що буде побудований на Земельній ділянці відповідно до проекту та дозволу на виконання будівельних робіт №2393-Пд від 14 березня 2011 року, виданого Інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві, з характеристиками та параметрами, визначеними проектом. Проектна документація на будівництво Об`єкту, а також комплексу (житлового району) в цілому, відповідає нормативній базі, що підтверджується позитивним висновком комплексної державної експертизи проекту будівництва №485-2010/ЦБ від 02.08.2011 року, виданим ДП «Укрбудекспертиза», та Експертним звітом №3-194-16-ЕП/КО від 06 квітня 2017 року, виданим ТОВ «Укрбудекспертиза» (п. 1.2);

- «Квартира» - внутрішня ізольована частина в Об`єкті, що може складатися з комплексу взаємопов`язаних житлових (одного чи кількох) приміщень (кімнат), допоміжних (підсобних) приміщень (кухня, туалет, ванна, передпокій, комора тощо) та балкону, лоджії тощо, має самостійний вихід на вулицю, двір, коридор загального користування або сходову клітину, призначена та придатна для постійного у ній проживання фізичних осіб, характеристики якої згідно з проектом зазначені в цьому Контракті (а остаточний розмір площі буде визначений на підставі замірів технічної інвентаризації), яка стане об`єктом нерухомості після завершення будівництва та прийняття Об`єкту в експлуатацію. При цьому приміщення - це частина внутрішнього об`єму будівлі, обмежена будівельними елементами з можливістю входу і виходу (п. 1.3);

- «Базовий актив» - це майнові права на одну Квартиру з характеристиками, визначеними в Розділі 3 цього Контракту, що включають в себе права вимоги на Квартиру, які надають особі, яка ними володіє, право здійснити оформлення та реєстрацію права власності на Квартиру після прийняття Об`єкту будівництва в експлуатацію в установленому Законодавством порядку (п. 1.4);

- «Договір купівлі-продажу» - договір купівлі-продажу майнових прав на Квартиру, що має бути укладений на підставі Контракту (п. 1.5);

- «Сторона-1» - відповідач 1, юридична особа за законодавством України, що виступатиме продавцем Базового активу за Договором купівлі-продажу (п. 1.6);

- «Сторона-2» - відповідач 2, юридична особа за законодавством України, що виступатиме покупцем Базового активу за Договором купівлі-продажу (п. 1.7);

- «Контракт» - цей форвардний контракт (який являє собою цивільно-правовий договір, за яким Сторона-1 (продавець) зобов`язується у майбутньому в установлений цим Контрактом строк передати у власність Сторони-2 (покупця), а Сторона-2 зобов`язується прийняти Базовий актив і сплатити за нього ціну, визначену цим Контрактом, шляхом укладення Договору купівлі-продажу на визначених в Контракті умовах), а також всі додатки та додаткові угоди, які є невід`ємною частиною Контракту (п. 1.8).

Згідно з п. 2.1 Форвардного контракту відповідач 1 зобов`язується у майбутньому в строк, вказаний в п. 6.1. Контракту передати у власність відповідача 2, а відповідач 2 зобов`язується прийняти у власність Базовий актив і сплатити за нього Ціну виконання, вказану в Розділі 5 Контракту.

Відповідно до п.3.1 Форвардного контракту, Базовим активом є майнові права на Квартиру, що має наступні проектні характеристики: Найменування: Квартира; Будівельний номер: 027; Поверх: 2; Під`їзд: 2; Проектна загальна площа кв. м.: 47,81; Проектна житлова площа кв. м.: 17,79; Кількість кімнат: 1.

Згідно з п. 3.2 Форвардного контракту, кількість Базового активу - майнові права на 1 Квартиру.

Пунктом 3.8. Форвардного контракту встановлено, що відповідач 1 є власником Базового активу відповідно до Інвестиційного договору № ІД-Л4-1 від 09 березня 2016 року, укладеного між відповідачем 1 та Обслуговуючим Кооперативом «Індивідуальних забудовників «Новосел».

Відповідно до п. 2.2 Форвардного контракту, контракт підлягає виконанню шляхом укладення Договору купівлі-продажу на визначених в контракті умовах.

Пунктом 2.3 Форвардного контракту встановлено, що отримане за цим Контрактом право/зобов`язання щодо укладення Договору купівлі-продажу та придбання Базового активу може бути відступлене (передане/продане) третій особі.

Відповідно до п. 4.1 Форвардного контракту вартість контракту складає 0,00 грн.

Пунктом 5.1 Форвардного контракту сторонами погоджено, що ціна виконання контракту (що є вартістю Базового активу) визначається за наступною формулою (далі - «Ціна виконання»):

ЦВ = Вартість Базового активу + Вартість Базового активу * Коефіцієнт

Де:

ЦВ - Ціна виконання;

Вартість Базового активу = базова ціна одного квадратного метру проектної загальної площі Квартири * проектна загальна площа Квартири;

Коефіцієнт = ? (одна друга) * (офіційний курс гривні до долара США за Національним банком України на дату укладення Договору купівлі-продажу, поділений на офіційний курс гривні до долара США за Національним банком України на дату укладення Контракту мінус 1 (один)).

При цьому сторони встановили, що в будь-якому випадку Ціна виконання не може бути меншою Вартості базового активу та, що якщо станом на дату укладання Договору купівлі-продажу існує ситуація, коли вказаний Коефіцієнт, становить менше або дорівнює 0,0 (нулю), то значення Коефіцієнта буде рівним 0 (нулю).

Згідно з п. 5.2. Форвардного контракту за домовленістю сторін Договір купівлі-продажу може передбачати порядок оплати Ціни виконання разовим платежем, що має бути сплачений протягом 4 (чотирьох) робочих днів з дати укладення та набрання чинності Договору купівлі-продажу (включно), або в розстрочку кількома платежами згідно визначеного порядку.

Згідно з п. 5.2.1. Форвардного контракту, у випадку розстрочки Ціна виконання сплачується рівними частинами, помісячно, протягом періоду з 20-го (двадцятого) до 25-го (двадцять п`ятого) числа (включно) кожного місяця, починаючи з місяця наступного за місяцем укладення Договору купівлі-продажу. Також сторони погодили, що розмір Ціни виконання підлягає обов`язковому коригуванню на дату кожного конкретного платежу за формулою (Формула-1):

Інв.1 = С1 + П

Величина «П», що застосовується в Формулі-1, розраховується за наступною формулою (Формула-2):

П = К *Б * К1

Величина «К», що застосовується в Формулі-2, розраховується за наступною формулою (Формула-3):

К = S - (S1+S2+... + Sn)

Величина «Б1», що застосовується в Формулі-3, розраховується за наступною формулою (Формула 4):

S1 = ПЛ1/ Б

Величина «Бп», що застосовується в Формулі-3, розраховується за наступною формулою (Формула 5):

Sn = ПЛn / (Б*КУРСn).

Відповідно до п. 5.2.2. Форвардного контракту, при використанні вказаних формул (Формула-1, Формула-2, Формула-3, Формула-4, Формула-5) Сторони погодили наступні терміни, позначки та символи:

«Інв.1» - розмір Ціни виконання з врахуванням коригування на дату проведення розрахунку розміру Ціни виконання.

«С1» - сума коштів, що була фактично сплачена на дату проведення розрахунку скоригованого розміру Ціни виконання.

«П» - сума грошових коштів, що складає несплачену частину Ціни виконання з врахування коригування на дату, коли проводиться розрахунок скоригованого розміру Ціни виконання;

«Б» - базова ціна одного квадратного метру проектної загальної площі Квартири, що на день укладення цього Договору, становить 14 600,00 грн., в тому числі ПДВ;

«К1» - частка від ділення офіційного курсу української гривні до долара Сполучених штатів Америки, встановленого Національним банком України на 09:00 годину дати здійснення конкретного платежу на курс, що встановлений Національним банком України на 09:00 годину дати укладання договору. Для таких розрахунків застосовується значення офіційного курсу української гривні до долара Сполучених штатів Америки, встановленого Національним банком України, з точністю до 6-го (шостого) знака після коми, а значення розрахованої таким чином частки від ділення округлюється за математичним правилом округлення до 2-го (другого) знака після коми. При цьому сторони встановили, що якщо станом на дату здійснення конкретного платежу існує ситуація, коли вказана частка від ділення, становить менше або дорівнює 1,02 (одна ціла дві сотих), то значення змінної К1 буде рівним 1 (одиниці).

«К» - кількість квадратних метрів проектної загальної площі Квартири, що не оплачені на дату проведення розрахунку, що визначається Формулою-3.

«S» - проектна загальна площа Квартири, що встановлена пунктом 3.1. Контракту.

«S1» - кількість квадратних метрів проектної загальної площі Квартири, що оплачена шляхом здійснення першого платежу за Договором купівлі-продажу і що розраховується за Формулою-4.

«ПЛ1» - сума першого платежу за Договором купівлі-продажу.

«n» кількість платежів, що були фактично здійснені на виконання Договору купівлі-продажу.

«Sn» - кількість квадратних метрів проектної загальної площі Квартири, що оплачена шляхом здійснення платежу за Договором купівлі-продажу, що є останнім на дату проведення розрахунку і розраховується за Формулою 5.

«ПЛn» - сума платежу за Договором купівлі-продажу, що є останнім на дату проведення розрахунку.

«КУРСn» - показник «К1», розрахований на дату фактичного здійснення платежу за Договором купівлі-продажу, що є останнім на дату проведення розрахунку.

У п. 5.2.3 Форвардного контракту сторони погодили, що кожен конкретний показник від «S2» і до «Sn» (включно) - це кількість квадратних метрів проектної загальної площі Квартири, що оплачена шляхом здійснення конкретного платежу за Договором купівлі-продажу (від другого платежу та до останнього, включно), на дату проведення розрахунку. Кожен показник, починаючи з другого («S2») та до останнього («Sn») включно, розраховується за Формулою-5, з врахуванням того, що показник ПЛn дорівнює сумі кожного конкретного платежу за Договором, а показники Дп та КУРСп визначаються на дату здійснення такого конкретного платежу за Договором купівлі-продажу.

Кількість показників від «Б1» і до «Бп», що розраховуються для використання у Формулі-3 дорівнює показнику «п» (кількості платежів за Договором).

«*» - математична дія «множення».

«/» - математична дія «ділення».

«+» - математична дія «додавання».

«-» - математична дія «віднімання».

Також, п. 5.2.5 Форвардного контракту сторони погодили, що розрахунок показника «Інв. 1» здійснюється відповідачем 1 планово 20-го числа кожного місяця протягом строку дії Договору купівлі-продажу, а також в останній день дії Договору купівлі-продажу. За зверненням відповідача 2, відповідач 1 проводить розрахунок розміру показника «Інв. 1» на дату такого звернення. Розрахунок фактичного розміру показника «Інв. 1» здійснюється відповідачем 1 на дату фактичного здійснення кожного платежу за Договором купівлі-продажу. При цьому датою фактичного здійснення платежу сторони вважають дату зарахування сплачених коштів на банківський рахунок відповідача 1.

У будь-якому випадку сплачена Ціна виконання не може бути меншою суми, що встановлена п.5.1 Контракту (п. 5.2.5 Форвардного контракту).

Розстрочка надається на термін до прийняття Об`єкта в експлуатацію, або та довший строк за попереднім погодженням зі відповідачем 1 (п. 5.2.6 Форвардного контракту).

Згідно з п. 5.3. Форвардного контракту, у випадку, якщо остаточна загальна площа Квартири за обмірами технічної інвентаризації виявиться більшою від проектної загальної площі Квартири, вказаної в пункті 3.1. контракту, відповідач 2 або пред`явник контракту, що уклав Договір купівлі-продажу, доплачує відповідачу 1 відповідну різницю, розраховану згідно з положеннями цього контракту. Вказана доплата здійснюється протягом 20 робочих днів з моменту отримання відповідачем 2 або пред`явником контракту, що уклав Договір купівлі-продажу, відповідного повідомлення від відповідача 1, але в будь-якому разі не пізніше кінцевого терміну передання-прийняття Базового активу, вказаного у п.6.1. цього контракту.

Відповідно до п. 5.4 Форвардного контракту, у випадку, якщо остаточна загальна площа Квартири за обмірами технічної інвентаризації виявиться меншою від проектної загальної площі Квартири, вказаної в пункті 3.1 контракту, відповідач 1 повертає відповідачу 2 або пред`явнику Контракту, що уклав Договір купівлі-продажу, відповідну різницю, розраховану згідно з положеннями цього контракту. Вказане повернення здійснюється протягом 30 робочих днів з моменту передання-приймання Базового активу.

Згідно з п. 5.5 Форвардного контракту оплата за Договором купівлі-продажу здійснюється в національній валюті України, гривні, в безготівковій формі.

Відповідно до пункту 6.1 Форвардного контракту термін передання-прийняття Базового активу до 29.06.2020, за умови повної сплати Ціни виконання та виконання умов п.5.3 цього контракту. При цьому кінцевий термін укладення Договору купівлі-продажу до 25.06.2020.

Пунктом 8.1 Форвардного контракту визначено, що відповідач 2, за умови оплати Вартості Контракту, отримує виключне та безумовне право на укладення Договору купівлі-продажу та на придбання Базового активу, а пунктом 8.2 - що відповідач 2 вправі відступити (передати/продати) третій особі отримане за цим Контрактом право на укладення Договору купівлі-продажу та придбання Базового активу.

15.01.2019 відповідач 3 як продавець та позивач як покупець уклали договір купівлі-продажу деривативу №Д16694/027-5-4 від 15.01.2019 (далі Договір купівлі-продажу) (а.с. 27-32), в п 2.1 якого погодили, що відповідач 3 зобов`язується передати позивачу, а позивач зобов`язується прийняти й оплатити Дериватив з наступними характеристиками: Назва деривативу: Форвардний контракт; Вид деривативу: з поставкою базового активу; Форма існування: документарна; Продавець за Форвардним контрактом: відповідач 1; Дата укладення: 10.04.2018; Базовий актив деривативу: майнові права на квартиру № 027 в житловому будинку № 5.5 в складі третьої черги (четвертий квартал) житлового будівництва між вул. Новомостицькою та вул. Замковецькою у Подільському районі м.Києва; Строк дії Форвардного контракту: 25.06.2020; Строк виконання зобов`язань за деривативом: 29.06.2020; Дата реєстрації Деривативу на Товарній біржі «УЦБТ»: 10.04.2018; Кількість, штук: 1 (один).

Пунктом 5.1. Договору купівлі-продажу встановлено, що відповідач 3 зобов`язується передати позивачу Дериватив за Актом прийому-передачі Деривативу протягом 3 робочих днів з моменту укладення цього Договору.

З згідно з п. 5.2. Договору купівлі-продажу Підтвердженням права позивача на Дериватив є Акт прийому-передачі Деривативу, а згідно з п. 5.3 - зобов`язання відповідача 3 щодо передачі позивачу Деривативу згідно з п. 5.1 цього Договору вважаються виконаними з моменту передачі Деривативу позивачу за Актом прийому-передачі Деривативу.

18.01.2019 відповідач 3 та позивач підписали Акт прийому-передачі деривативу (а.с. 32) .

Крім того, 25.01.2019 на виконання Форвардного контракту, придбаного позивачем на підставі Договору купівлі-продажу, відповідач 1 як продавець та позивач як покупець уклали Договір купівлі-продажу майнових прав №16694/027-5-4 від 25.01.2019 (далі Договір) (а.с. 33-40), в розділі 1 якого «Визначення» погодили, що:

- «Об`єкт» - житловий будинок № 5.5 в складі третьої черги (четвертий квартал) житлового будівництва між вул. Новомостицькою та вул. Замковецькою у Подільському районі м.Києва, що будується на земельній ділянці площею 8,9923 га, розташованою між вул. Новомостицькою та вул. Замковецькою в Подільському районі міста Києва, кадастровий номер :85:227:0222. Будівництво здійснюється відповідно до проекту та дозволу на виконання будівельних робіт №2393-Пд від 14.03.2011, виданого Інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві, з характеристиками та параметрами, визначеними проектом. Проектна документація на будівництво Об`єкту, а також комплексу (житлового району) в цілому, відповідає нормативній базі, що підтверджується позитивним висновком комплексної державної експертизи проекту будівництва №485-2010/ЦБ від 02.08.2011, виданим ДП «Укрбудекспертиза», та Експертним звітом №3-194-16-ЕП/КО від 06.04.2017, виданим ТОВ «Укрбудекспертиза». Орієнтовний термін прийняття Об`єкта в експлуатацію (отримання сертифікату відповідності закінченого будівництвом об`єкта): ІІ квартал 2020 року. Вказаний термін може бути змінений, але не більше, ніж на 6 місяців, і це не буде вважатися порушенням цього Договору (п. 1.1);

- «Квартира» - житлова квартира в Об`єкті з наступними характеристиками: Найменування: Квартира; Будівельний номер: 027; Поверх: 2; Під`їзд: 2; Проектна загальна площа кв. м.: 47,81; Проектна житлова площа кв. м.: 17,79; Кількість кімнат: 1 (п. 1.2);

- «Майнові права» - майнові права на Квартиру, в тому числі право набути квартиру у власність після прийняття в експлуатацію Об`єкта та оформити відповідні правовстановлюючі документи на Квартиру, права, що є складовими частинами права власності (права володіння, розпорядження, користування), а також інші специфічні права та права вимоги, які належать відповідачу 1 на підставі документів, перелічених в п. 1.1 Договору.

В Розділі 2 Договору сторонами визначено предмет договору, а саме те, що:

- в порядку та на умовах, визначених Договором, відповідач 1 зобов`язується передати у власність позивача, а позивач зобов`язується оплатити Загальну вартість Майнових прав та прийняти у власність Майнові права (п. 2.1);

- позивач реалізує (здійснює) отримані Майнові права шляхом отримання Квартири за актом передання-прийняття, набуття та оформлення права власності на Квартиру шляхом здійснення державної реєстрації права власності на Квартиру з отриманням правовстановлюючих документів на Квартиру в порядку, передбаченому Законодавством (п. 2.2).

У п. 4.1 Договору сторони погодили, що загальна вартість Майнових прав визначається за наступною формулою:

ЗВМП = ВМП + ВМП * Коефіцієнт

Де:

ЗВМП - Загальна вартість Майнових прав;

ВМП - вартість Майнових прав;

Вартість Майнових прав = базова ціна одного квадратного метру Загальної проектної площі Квартири * Загальна проектна площа Квартири;

Коефіцієнт = ? (одна друга) * (офіційний курс гривні до долара США за Національним банком України на 25.01.2019 поділений на офіційний курс гривні до долара США за Національним банком України на 10.04.2018 мінус 1 (один).

При цьому сторони встановили, що в будь-якому випадку Загальна вартість Майнових прав не може бути меншою вартості Майнових прав та, що якщо станом на дату укладання Договору купівлі-продажу існує ситуація, коли вказаний Коефіцієнт, становить менше або дорівнює 0,0 (нулю), то значення Коефіцієнту буде рівним 0 (нулю).

Відповідно до п. 4.1.1 Договору, загальна вартість Майнових прав, у розмірі 721 621,19 грн., в тому числі ПДВ, сплачується позивачем в повному обсязі разовим платежем в строк до 15.03.2019 (включно).

Згідно із п. 5.1. Договору, майнові права передаються відповідачем 1 у власність позивача виключно після повної сплати позивачем Загальної вартості Майнових прав (у тому числі з врахуванням випадків коригування її розміру) шляхом підписання Сторонами акту передання-прийняття Майнових прав, що підписується Сторонами не пізніше 30 (тридцяти) календарних днів з дня здійснення такої оплати.

За умови повної сплати позивачем Загальної вартості Майнових прав, Квартира передається відповідачем 1 позивачу по акту передання-прийняття Квартири не пізніше трьох місяців із дня Прийняття Об`єкта в експлуатацію та отримання відповідачем 1 документів, що за законодавством необхідні для передання Квартири позивачу і подальшого оформлення ним права власності на Квартиру. Про дату підписання акту передання-прийняття Квартири відповідач 1 повідомляє позивача письмово не менше ніж за сім календарних днів до такої дати (п. 5.2 Договору).

На виконання умов Договору 28.01.2019, сторони підписали Акт прийому-передачі Форвардного контракту (а.с. 41), яким зафіксували передачу відповідачем 1 позивачу Форвардного контракту.

Звертаючись до суду з цим позовом, позивач посилається на те, що положення Форвардного контракту суперечать актам цивільного законодавства, а саме:

- у Форвардному контракті визначено ціну виконання контракту (базового активу) за формулою (тобто немає фіксацій ціни під час такого продажу), що суперечить Постанові Кабінету Міністрів України від 19.04.1999 № 632 «Про затвердження Положення про вимоги до стандартної (типової) форми деривативів»;

- у Форвардному контракті та в Договорі купівлі-продажу визначено вартість базового активу у еквіваленті до іноземної валюти, що суперечить ст.ст. 524, 533 ЦК України;

- із положень спірних правочинів вбачається пряме інвестування будівництва житлової нерухомості, що суперечить вимогам ст. 4 Закону України «Про інвестиційну діяльність»,

з огляду на що як вказаний контакт, так і укладені на його виконання Договір купівлі-продажу та Договір підлягають визнанню недійсними.

Суд першої інстанції відмовив у задоволенні позовних вимог, що колегія суддів вважає вірним з огляду на таке.

Відповідно до частин 1-3, 5, 6 ст. 203 ЦК України зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства; особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності; волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі; правочин має вчинятися у формі, встановленій законом; правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним.

Частиною 1 постанови Пленуму Верховного Суду України від 06.11.2009 року № 9 «Про судову практику розгляду цивільних справ про визнання правочинів недійсними» визначено, що:

- судам необхідно враховувати, що згідно із статтями 4, 10 та 203 ЦК зміст правочину не може суперечити ЦК, іншим законам України, які приймаються відповідно до Конституції України та ЦК, міжнародним договорам, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, актам Президента України, постановам Кабінету Міністрів України, актам інших органів державної влади України, органів влади Автономної Республіки Крим у випадках і в межах, встановлених Конституцією України та законом, а також моральним засадам суспільства.;

- зміст правочину не повинен суперечити положенням також інших, крім актів цивільного законодавства, нормативно-правових актів, прийнятих відповідно до Конституції України (статті 1, 8 Конституції України);

- відповідність чи невідповідність правочину вимогам законодавства має оцінюватися судом відповідно до законодавства, яке діяло на момент вчинення правочину.

Згідно з підпунктом 14.1.45.3 статті 14 (Визначення понять) Податкового кодексу України форвардний контракт - цивільно-правовий договір, за яким продавець зобов`язується у майбутньому в установлений строк передати базовий актив у власність покупця на визначених умовах, а покупець зобов`язується прийняти в установлений строк базовий актив і сплатити за нього ціну, визначену таким договором. Усі умови форварду визначаються сторонами контракту під час його укладення.

Відповідно до Положення про вимоги до стандартної (типової) форми деривативів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 19.04.1999 № 632 (далі Положення), форвардний контракт - це двостороння угода за стандартною (типовою) формою, яка засвідчує зобов`язання особи придбати (продати) базовий актив у визначений час та назначених умовах у майбутньому, з фіксацією цін такого продажу під час укладення форвардного контракту.

Відповідно до ст. 638 ЦК України договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов.

Щодо посилань позивача на те, що у Форвардному контракті визначено ціну виконання контракту (базового активу) за формулою (тобто немає фіксацій ціни під час такого продажу), що суперечить Положенню, слід зазначити таке.

В Положенні зазначено про те, що:

- умови форвардного контракту визначаються за згодою сторін;

- форвардний контракт повинен мати такі реквізити: назва контракту, сторони контракту, базовий актив контракту та його характеристики (емітент, вид цінного паперу, його номінальна вартість, термін обігу, інші відомості для цінних паперів; вид валюти - для коштів; асортимент - для інших товарів), кількість базового активу, вартість контракту, ціна виконання, термін виконання, порядок оплати придбаного (проданого) базового активу, відповідальність сторін у разі невиконання чи неналежного виконання зобов`язань, встановлених цим контрактом, порядок розгляду спорів, що виникають під час укладення та виконання контракту, адреси, підписи, печатки, реквізити банківських рахунків (для юридичних осіб) та паспортні дані (для фізичних осіб) сторін контракту.

Дослідивши зміст Форвардного контракту, що оскаржується позивачем, суд дійшов висновку, що він містить всі необхідні суттєві умови, передбачені законом: предмет, базовий актив та його характеристики, базис та строки поставки, вартість контракту, порядок оплати, права, обов`язки та відповідальність сторін, інші умови, що узгоджується з вимогами ст.ст. 638 ЦК України, згідно з якою договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору

При цьому Положення не забороняє визначати ціну виконання форвардного контракту за погодженою сторонами формулою, а також не забороняє вносити будь-які зміни до відповідного контракту, включаючи й зміну ціни базового активу.

Частиною 1 ст. 627 ЦК України передбачено, що сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Свобода договору означає право громадян або юридичних осіб, та інших суб`єктів цивільного права вступати чи утримуватися від вступу у будь-які договірні відносини. Свобода договору проявляється також у можливості, наданій сторонам, визначати умови такого договору. Однак під час укладення договору, визначаючи його умови, сторони повинні дотримуватись нормативно-правових актів.

Свобода договору передбачає можливість укладати не лише ті договори, які передбачені нормами чинного цивільного законодавства, а й ті, які законом не передбачені, але в такому разі такий договір не повинен суперечити законодавству. Також принцип свободи договору полягає в можливості особи вільно обирати контрагента.

Визначення сторонами у Форвардному контракті ціни виконання контракту за формулою не може бути підставою для визнання його недійсним.

Отже, як вірно зазначено судом першої інстанці, на час укладення форвардного контракту, сторони досягли взаємної згоди щодо усіх їх істотних умов, уклали за своїм змістом форвардний контракт, а останній був укладений у повній відповідності із вимогами законодавства.

Щодо посилань позивача на те, що у Форвардному контракті та в Договорі купівлі-продажу визначено вартість базового активу у еквіваленті до іноземної валюти, що суперечить ст.ст. 524, 533 ЦК України, слід зазначити таке.

Відповідно до п. 5.5. Форвардного контракту, оплата за Договором купівлі-продажу здійснюється в національній валюті України, гривні, в безготівковій формі.

Відповідно до ч.2 ст. 192 ЦК України іноземна валюта може використовуватися в Україні у випадках і в порядку, встановлених законом.

Відповідно до ч. 2 ст. 198 ГК України грошові зобов`язання учасників господарських відносин повинні бути виражені і підлягають оплаті у гривнях.

Пунктом 3.3. статті 3 Закону України «Про платіжні системи та переказ коштів в Україні» та частиною 1 статті 3 Декрету Кабінету Міністрів України «Про систему валютного регулювання і валютного контролю» (який був чинним станом на дату укладення спірних правочинів - примітка суду) визначено, що гривня як грошова одиниця України (національна валюта) є єдиним законним платіжним засобом в Україні, приймається усіма фізичними і юридичними особами без будь-яких обмежень на всій території України для проведення переказів, оплати будь-яких вимог та зобов`язань, якщо інше не передбачено зазначеним Декретом, іншими актами валютного законодавства України.

Статтею 524 ЦК України передбачено, що зобов`язання має бути виражене у грошовій одиниці України - гривні. Сторони можуть визначити грошовий еквівалент зобов`язання також в іноземній валюті.

Статтею 533 ЦК України визначено, що:

- грошове зобов`язання має бути виконано в гривнях (ч. 1);

- якщо у зобов`язанні визначено грошовий еквівалент в іноземній валюті, сума, що підлягає сплаті у гривнях, визначається за офіційним курсом відповідної валюти на день платежу, якщо інший порядок її визначення не встановлений договором або законом чи іншим нормативно-правовим актом (ч. 2)

Отже, положення чинного законодавства хоч і передбачають обов`язковість застосування валюти України при здійсненні розрахунків, але не містять заборони визначення грошового еквіваленту зобов`язань в іноземній валюті, а відтак, надають сторонам можливість визначити у зобов`язанні грошовий еквівалент вартості товару в іноземній валюті, а також узгодити порядок визначення суми, що підлягає сплаті в такому випадку.

У Форвардному контракті та в Договорі купівлі-продажу майнових прав сторони визначили порядок проведення розрахунків: в гривні по курсу купівлі долара США на міжбанківському валютному ринку, визначеному згідно даних Національного банку України, що не суперечить положенням чинного законодавства.

З огляду на вказані обставини, вірним є висновок суду першої інстанції про те, що визначення сторонами в умовах договорів порядку розрахунку в гривні за курсом гривні до долара США на дату платежу не суперечить вимогам чинного законодавства, відповідає загальним засадам цивільного законодавства щодо свободи договору та положенням щодо вільного встановлення у договорі ціни, як його умови.

Щодо посилань позивача на те, що із положень спірних правочинів вбачається пряме інвестування будівництва житлової нерухомості, що суперечить вимогам ст. 4 Закону України «Про інвестиційну діяльність», яка встановлює, що інвестування та фінансування будівництва об`єктів житлового будівництва з використанням недержавних коштів, залучених від фізичних та юридичних осіб, у тому числі в управління, може здійснюватися виключно через фонди фінансування будівництва, фонди операцій з нерухомістю, інститути спільного інвестування, а також шляхом емісії цільових облігацій підприємств, виконання зобов`язань за якими здійснюється шляхом передачі об`єкта (частини об`єкта) житлового будівництва, слід зазначити таке.

Майнові права, в тому числі і майнові права на квартиру, розглядаються чинним законодавством в якості речових прав і є різновидом майна згідно зі ст. 190 ЦК України.

В умовах залучення від інвесторів коштів в будівництво, відчужуване майнове право на квартиру є правом вимоги інвестора (покупця) до забудовника на квартиру, яке виражається в подальшій можливості здійснити на інвестора первинну реєстрацію права власності на квартиру.

Таким чином, майнові права на квартиру є законодавчо визнаною правовою конструкцією для використання з метою залучення коштів від інвесторів.

Майнові права можуть бути предметом договору купівлі-продажу відповідно до ст. 656 ЦК України.

Згідно із ст. 9 Закону України «Про інвестиційну діяльність» Основним правовим документом, який регулює взаємовідносини між суб`єктами інвестиційної діяльності, є договір (угода). Укладання договорів, вибір партнерів, визначення зобов`язань, будь-яких інших умов господарських взаємовідносин, що не суперечать законодавству України, є виключною компетенцією суб`єктів інвестиційної діяльності. Інвестування та фінансування однієї квартири в об`єкті будівництва кількома інвесторами можливе виключно за умови укладення між ними договору в письмовій формі, в якому визначаються частка кожного інвестора та порядок внесення ним відповідної інвестиції. Втручання державних органів та посадових осіб у реалізацію договірних відносин між суб`єктами інвестиційної діяльності зверх своєї компетенції не допускається.

Відповідно до ст. 10 Закону України «Про інвестиційну діяльність» Інвестиційна діяльність може здійснюватись за рахунок: власних фінансових ресурсів інвестора (прибуток, амортизаційні відрахування, відшкодування збитків від аварій, стихійного лиха, грошові нагромадження і заощадження громадян, юридичних осіб тощо); позичкових фінансових коштів інвестора (облігаційні позики, банківські та бюджетні кредити); залучених фінансових коштів інвестора (кошти, одержані від продажу акцій, пайові та інші внески громадян і юридичних осіб); бюджетних інвестиційних асигнувань; безоплатних та благодійних внесків, пожертвувань організацій, підприємств і громадян.

Колегія суддів вважає вірним висновок суду першої інстанції про те, що незважаючи на відсутність договору купівлі-продажу майнових прав на нерухомість, що будується, в ч. 3 ст. 4 Закону України «Про інвестиційну діяльність», цей договір є допустимим способом фінансування будівництва житла, оскільки частина 3 ст. 4 Закону України «Про інвестиційну діяльність», що обмежує способи залучення коштів в будівництво, не поширюється на відносини замовника (продавця) і інвестора (покупця) майнових прав, про що свідчать наступні положення законодавства.

Майнові права є законодавчо визнаним об`єктом інвестиційної діяльності відповідно до ч. 1 ст. 4 Закону України «Про інвестиційну діяльність», відмінним від об`єктів житлового будівництва, які розглядаються для цілей цього закону в якості окремого об`єкта. Обмеження по способам залучення коштів від інвесторів встановлюються саме для такого об`єкта інвестиційної діяльності, як об`єкти житлового будівництва і, відповідно, не стосуються майнових прав.

Слід зазначити і про те, що статтею 2 Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо сприяння іпотечному кредитуванню» прямо передбачено використання договорів купівлі-продажу майнових прав у разі продажу нерухомості, що будується.

Колегія суддів вважає вірним висновок суду першої інстанції про законність використання договору купівлі-продажу майнових прав на квартиру в поєднанні з форвардним контрактом для залучення інвесторів на етапі будівництва житлового будинку.

Отже, положення спірних правочинів не суперечить вимогам ст. 4 Закону України «Про інвестиційну діяльність».

Дослідивши наявні в матеріалах справи документальні докази, колегія суддів дійшла висновку, що позивачем не доведено наявності встановлених цивільним законодавством умов для визнання оспорюваних правочинів недійсними з підстав, зазначених ним у позовній заяві, а відтак, суд першої інстанції правомірно відмовив позивачу у задоволенні позову.

Враховуючи вищевикладене, апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест Лімітед Груп» задоволенню не підлягає, рішення Господарського суду міста Києва від 04.04.2019 у справі № 910/3121/19 відповідає чинному законодавству, фактичним обставинам, матеріалам справи і залишається без змін, оскільки підстав для його скасування не вбачається.

Відповідно до ст. 129 ГПК України всі судові витрати по справі покладаються на позивача.

Керуючись ст. 267-270, 273, 275-277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест Лімітед Груп» на рішення Господарського суду міста Києва від 04.04.2019 у справі № 910/3121/19 залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 04.04.2019 у справі № 910/3121/19 залишити без змін.

3. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

4. Касаційна скарга на судове рішення подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення, що оскаржується, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

5. Повернути до Господарського суду міста Києва матеріали справи № 910/3121/19.

Повний текст постанови складено: 04.06.2019

Головуючий суддя Н.Ф. Калатай

Судді А.І. Мартюк

Л.П. Зубець