ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

"03" червня 2019 р. Справа № 910/6426/16

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Буравльова С.І.

суддів: Калатай Н.Ф.

Пашкіної С.А.

розглянувши заяву Акціонерного товариства "Таскомбанк"

про відвід суддів Дикунської С.Я.

у справі за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Таскомбанк"

на рішення Господарського суду м. Києва від 20.09.2018 р. (повне рішення складено 01.10.2018 р.)

у справі № 910/6426/16 (суддя - Ващенко Т.М.)

за позовом Акціонерного товариства "Таскомбанк"

до 1. Державного підприємства "Донецька залізниця"

2. Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця"

за участю Генеральної прокуратури України

про стягнення 5269111,55 доларів США

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду м. Києва від 20.09.2018 р. у справі № 910/6426/16 у задоволенні позову відмовлено повністю.

Не погоджуючись із вказаним рішенням, позивач подав апеляційну скаргу, у якій просить скасувати оскаржуване рішення та ухвалити нове рішення про задоволення позову.

Також, до апеляційної скарги додано клопотання про витребування доказів та клопотання про призначення судово-економічної експертизи.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 29.10.2018 р. відкрито апеляційне провадження справі № 910/6426/16 та призначено її до розгляду.

У судових засіданнях неодноразово оголошувалися перерви.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 18.12.2018 р. зупинено апеляційне провадження у справі № 910/6426/16 до набрання законної сили рішенням суду у справі № 910/16524/18.

Постановою Верховного Суду від 19.02.2019 р. ухвалу Північного апеляційного господарського суду від 18.12.2018 р. у справі № 910/6426/16 скасовано, а справу направлено до Північного апеляційного господарського суду для продовження розгляду.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 04.03.2019 р. розгляд справи призначено на 16.04.2019 р.

До суду 16.04.2019 р. від позивача надійшло клопотання про призначення судової економічної експертизи.

Ухвалами Північного апеляційного господарського суду від 16.04.2019 р. та 07.05.2019 р. розгляд справи відкладався.

У судовому засіданні 14.05.2019 р. представником позивача подано заяву про зупинення провадження у справі до розгляду Великою Палатою Верховного суду справи № 826/5806/17.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 14.05.2019 р. розгляд справи відкладено.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 21.05.2019 р. розгляд справи відкладено до 28.05.2019 р. Також у вказаному засіданні суду відмовлено у задоволенні поданих апелянтом клопотання про призначення експертизи та заяви про зупинення провадження у справі.

До відділу забезпечення автоматизованого розподілу, контролю та моніторингу виконання документів суду 27.05.2019 р. Акціонерним товариством "Таскомбанк" подано заяву про відвід судді Дикунської С.Я. у справі № 910/6426/16.

Відвід мотивовано тим, що протягом усього судового розгляду та станом на дату подання заяви суддя Дикунська С.Я. не розглянула подане позивачем разом з апеляційною скаргою клопотання про призначення судово-економічної експертизи, що слід кваліфікувати як незаконну відмову у доступі до правосуддя. Окрім цього, заявник також зазначає, що у судовому засіданні 21.05.2019 р. суддя Дикунська С.Я. розглянула лише подане позивачем 16.04.2019 р. клопотання про призначення експертизи та відмовила у його задоволенні без виходу до нарадчої кімнати, не вказавши жодних мотивів прийнятого рішення, що свідчить про упередженість судді. Зважаючи на той факт, що суддею Дикунською С.Я. взагалі не вирішувалось поданого позивачем 18.10.2018 р. клопотання про призначення експертизи, а також відсутність мотивувань відмови у задоволенні клопотання про призначення експертизи, заявленого 16.04.2019 р., та порушення правил складання протоколу судового засідання, у позивача виникли сумніви щодо неупередженості та об`єктивності судді Дикунської С.Я.

Колегія суддів у складі: Дикунська С.Я., Жук Г.А., Мальченко А.О. прийшла до висновку про необґрунтованість заявленого відводу, у зв`язку з чим ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 28.05.2019 р. справу № 910/6426/16 передано для визначення складу судової колегії автоматизованою системою відповідно до положень ст. 32 ГПК України з метою розгляду заяви Акціонерного товариства "Таскомбанк" про відвід.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями Північного апеляційного господарського суду від 30.05.2019 р. заяву Акціонерного товариства "Таскомбанк" про відвід судді Дикунської С.Я. у справі № 910/6426/16 передано на розгляд колегії суддів у складі: Буравльов С.І. (головуючий суддя (суддя-доповідач)), Калатай Н.Ф., Пашкіна С.А.

Колегія суддів, розглянувши заяву про відвід судді Дикунської С.Я. у справі № 910/6426/16, також приходить до висновку про її необґрунтованість з огляду на наступне.

Право подавати заяву про відвід судді є однією з гарантій законності здійснення правосуддя і об`єктивності та неупередженості розгляду справи. Статтею 6 Конвенції про захист прав і основних свобод людини закріплені основні процесуальні гарантії, якими може скористатися особа при розгляді її цивільного позову в національному суді, серед яких - розгляд справи незалежним і безстороннім судом, встановленим законом.

У рішенні Європейського суду з прав людини у справі "Бочан проти України" суд нагадує, що "безсторонність", в сенсі п. 1 статті 6, має визначатися відповідно до суб`єктивного критерію, на підставі особистих переконань та поведінки конкретного судді у конкретній справі - тобто, жоден з членів суду не має проявляти будь-якої особистої прихильності або упередження, та об`єктивного критерію - тобто, чи були у судді достатні гарантії для того, щоб виключити будь-які легітимні сумніви з цього приводу. Відповідно до об`єктивного критерію має бути визначено, чи наявні факти, що можуть бути перевірені, які породжують сумніви щодо відсутності безсторонності судів. У цьому зв`язку навіть зовнішні ознаки мають певне значення. Ключовим питанням є питання довіри, яку суди в демократичному суспільстві мають вселяти суспільству і, перш за все, сторонам у процесі.

У рішенні у справі "Олександр Волков проти України" зазначено наступне. Як правило, безсторонність означає відсутність упередженості та необ`єктивності. Згідно з усталеною практикою Суду існування безсторонності для цілей пункту 1 статті 6 Конвенції повинно встановлюватися згідно з: суб`єктивним критерієм, врахувавши особисті переконання та поведінку конкретного судді, тобто чи мав суддя особисту упередженість або чи був він об`єктивним у цій справі, та об`єктивним критерієм, іншими словами, шляхом встановлення того, чи забезпечував сам суд та, серед інших аспектів, його склад, достатні гарантії для того, щоб виключити будь-який обґрунтований сумнів у його безсторонності. Проте між суб`єктивною та об`єктивною безсторонністю не існує беззаперечного розмежування, оскільки поведінка судді не тільки може викликати об`єктивні побоювання щодо його безсторонності з точки зору стороннього спостерігача (об`єктивний критерій), а й може бути пов`язана з питанням його або її особистих переконань (суб`єктивний критерій). Отже, у деяких випадках, коли докази для спростування презумпції суб`єктивної безсторонності судді отримати складно, додаткову гарантію надасть вимога об`єктивної безсторонності. У цьому відношенні навіть вигляд має певну важливість - іншими словами, "має не лише здійснюватися правосуддя - ще має бути видно, що воно здійснюється". Адже йдеться про довіру, яку в демократичному суспільстві суди повинні вселяти у громадськість. Насамкінець, концепції незалежності та об`єктивної безсторонності тісно пов`язані між собою та залежно від обставин можуть вимагати спільного розгляду.

Відвід - це процесуальний інститут, що містить умови, за яких особа не може брати участі у конкретній справі. Відвід судді в господарському процесі як правова категорія - це висловлена в письмовій формі недовіра колегії господарського суду на підставі особистих переконань та поведінки конкретного судді у конкретній справі внаслідок виявлення будь-якої особистої прихильності чи упередженості, заявлена учасником розгляду конкретної справи.

Згідно зі ст. 35 ГПК України суддя не може розглядати справу і підлягає відводу (самовідводу), якщо:

1) він є членом сім`ї або близьким родичем (чоловік, дружина, батько, мати, вітчим, мачуха, син, дочка, пасинок, падчерка, брат, сестра, дід, баба, внук, внучка, усиновлювач чи усиновлений, опікун чи піклувальник, член сім`ї або близький родич цих осіб) сторони або інших учасників судового процесу, або осіб, які надавали стороні або іншим учасникам справи правничу допомогу у цій справі, або іншого судді, який входить до складу суду, що розглядає чи розглядав справу;

2) він брав участь у справі як свідок, експерт, спеціаліст, перекладач, представник, адвокат, секретар судового засідання, або надавав стороні чи іншим учасникам справи правничу допомогу в цій чи іншій справі;

3) він прямо чи побічно заінтересований у результаті розгляду справи;

4) було порушено порядок визначення судді для розгляду справи;

5) є інші обставини, які викликають сумнів у неупередженості або об`єктивності судді.

Суддя підлягає відводу (самовідводу) також за наявності обставин, встановлених статтею 36 цього Кодексу.

До складу суду не можуть входити особи, які є членами сім`ї, родичами між собою чи родичами подружжя.

Незгода сторони з процесуальними рішеннями судді, рішення або окрема думка судді в інших справах, висловлена публічно думка судді щодо того чи іншого юридичного питання не може бути підставою для відводу.

Статтею 36 ГПК України передбачено, що суддя, який брав участь у вирішенні справи в суді першої інстанції, не може брати участі в розгляді цієї самої справи в судах апеляційної і касаційної інстанцій, а так само у новому розгляді справи судом першої інстанції після скасування рішення суду або ухвали про закриття провадження в справі. Суддя, який брав участь у врегулюванні спору у справі за участю судді, не може брати участі в розгляді цієї справи по суті або перегляді будь-якого ухваленого в ній судового рішення. Суддя, який брав участь у вирішенні справи в суді апеляційної інстанції, не може брати участі у розгляді цієї самої справи в судах касаційної або першої інстанцій, а також у новому розгляді справи після скасування постанови суду апеляційної інстанції. Суддя, який брав участь у перегляді справи в суді касаційної інстанції, не може брати участі в розгляді цієї справи в суді першої чи апеляційної інстанцій, а також у новому її розгляді після скасування постанови суду касаційної інстанції. Суддя, який брав участь у вирішенні справи, рішення в якій було в подальшому скасоване судом вищої інстанції, не може брати участі у розгляді заяви про перегляд за нововиявленими обставинами рішення суду у цій справі. Суддя, який брав участь у вирішенні справи в суді першої, апеляційної, касаційної інстанцій, не може брати участі у розгляді заяви про перегляд судового рішення у зв`язку з виключними обставинами у цій справі.

У рішенні у справі "Білуха проти України" зазначено: "стосовно суб`єктивного критерію, особиста безсторонність суду презюмується, поки не надано доказів протилежного".

Як уже було зазначено, право на подання заяви про відвід судді є однією з гарантій законності здійснення правосуддя і об`єктивності та неупередженості розгляду справи, оскільки статтею 6 Конвенції про захист прав і основних свобод людини закріплено основні процесуальні гарантії, якими може скористатися особа при розгляді її позову в національному суді і до яких належить розгляд справи незалежним і безстороннім судом, встановленим законом.

При цьому, незгода сторони з процесуальними рішеннями судді, рішення або окрема думка судді в інших справах, висловлена публічно думка судді щодо того чи іншого юридичного питання не може бути підставою для відводу (ч. 4 ст. 35 ГПК України).

На переконання суду, аргументи позивача, наведені у поданій заяві про відвід, стосуються саме незгоди з результатом вирішення заяв з процесуальних питань (про призначення експертизи, про зупинення провадження). Тому апеляційний суд вважає, що заявлений відвід спрямований саме на незгоду з процесуальним діями та рішеннями судді Дикунської С.Я.

Таким чином, розглянувши заяву Акціонерного товариства "Таскомбанк" про відвід судді Дикунської С.Я. у справі № 910/6426/16, суд не вбачає підстав для її задоволення, оскільки наведені заявником доводи у розумінні ст. ст. ст. 35, 36 ГПК України не можуть бути підставою для відводу судді.

Згідно з п. п. 7, 11 ст. 39 ГПК України питання про відвід має бути розглянуто не пізніше двох днів з дня надходження заяви про відвід. За результатами вирішення заяви про відвід суд постановляє ухвалу.

Керуючись ст. ст. 35, 38-40, 234 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд -

УХВАЛИВ:

1. Відмовити у задоволенні заяви Акціонерного товариства "Таскомбанк" про відвід судді Дикунської С.Я. у справі № 910/6426/16.

Головуючий суддя С.І. Буравльов

Судді Н.Ф. Калатай

С.А. Пашкіна