ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 травня 2019 року м. ОдесаСправа № 916/3200/17
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддів секретар судового засідання Представники сторін: Від АТ «Сбербанк» Від ПАТ «ТВФ «Чорне море»Богатиря К.В. Аленіна О.Ю., Лавриненко Л.В. Арустамян К.А. адвокат Алюніна О.О., довіреність № б/н, дата видачі: 08.04.19; свідоцтво ЧК № 000914 від 02.06.18; посвідчення № 895 від 020518; адвокат Новікова Т.О., довіреність № б/н, дата видачі: 05.03.19; посвідчення № 003479, від 17.10.18; свідоцтво (копія) ОД № 003479 від 10.10.18;
розглянувши апеляційні скарги Публічного акціонерного товариства «Туристично-Виробнича фірма «Чорне Море»
на ухвали господарського суду Одеської області
від11.03.2019 року про визнання грошових вимог Публічного акціонерного товариства «Сбербанк» (суддя суду першої інстанції: Грабован Л.І.; час і місце винесення ухвали: 11.03.2019 об 11:18, пр. Шевченка, 29, м. Одеса, Господарський суд Одеської області, зал судового засідання № 9) та 20.03.2019 року за результатами попереднього засідання (суддя суду першої інстанції: Грабован Л.І.; час і місце винесення ухвали: 20.03.2019 о 14:51, пр. Шевченка, 29, м. Одеса, Господарський суд Одеської області, зал судового засідання № 9)
у справі за заявою кредитора до боржника розпорядник майна про№ 916/3200/17 Товариства з обмеженою відповідальністю «ІНВЕСТСЕРВІСКОМПАНІ» Публічного акціонерного товариства «Туристично-Виробнича фірма «Чорне Море» арбітражний керуючий Каленіченко С.Г. банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою підготовчого засідання суду від 07.02.2018року відкрито провадження у справі № 916/3200/17 за заявою кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю «ІНВЕСТСЕРВІСКОМПАНІ» про визнання банкрутом Публічного акціонерного товариства «Туристично-Виробнича фірма «Чорне Море»; визнано грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «ІНВЕСТСЕРВІСКОМПАНІ» до Публічного акціонерного товариства «Туристично-Виробнича фірма «Чорне Море» в сумі 1 624 000 грн.; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном боржника Публічного акціонерного товариства «Туристично-Виробнича фірма «Чорне Море»; розпорядником майна боржника Публічного акціонерного товариства «Туристично-Виробнича фірма «Чорне Море» призначено арбітражного керуючого Каленіченка С.Г.

З метою виявлення усіх кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, 07.02.2018р. здійснено офіційне оприлюднення оголошення про порушення справи про банкрутство Публічного акціонерного товариства «Туристично-Виробнича фірма «Чорне Море» на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет за № 49187.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 14.05.2018р. ухвалу Господарського суду Одеської області від 07.02.2018 р. у справі №916/3200/17 залишено без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Постановою Касаційного господарського суду у складі Верховного суду від 04.09.2018р. касаційну скаргу Національного банку України залишено без задоволення; постанову Одеського апеляційного господарського суду від 14.05.2018 та ухвалу Господарського суду Одеської області від 07.02.2018 у справі № 916/3200/17 залишено без змін.

06.03.2018року Публічне акціонерне товариство «Сбербанк» звернулося із заявою за вих. № 3644/4/28-2 від 05.03.2018року про визнання вимог до Публічного акціонерного товариства «Туристично-Виробнича фірма «Чорне Море» в розмірі 1 326 831 678,42 грн. та включення їх до реєстру вимог кредиторів; внесення грошових вимог Публічного акціонерного товариства «Сбербанк» в сумі 1 326 831 678,42 грн. до реєстру вимог кредиторів Публічного акціонерного товариства «Туристично-Виробнича фірма «Чорне Море» в наступній черговості: до першої черги реєстру вимог кредиторів - 3 524 грн. (витрат на оплату судового збору); до четвертої черги реєстру вимог кредиторів - 1 125 864 995, 25 грн. (заборгованість за кредитним договором та процентами за користування кредитною лінією); до шостої черги реєстру вимог кредиторів - 200 963 159, 17 грн. (заборгованість зі сплати пені за прострочення сплати за кредитом та процентами).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 11.03.2019 року визнано грошові вимоги Публічного акціонерного товариства «Сбербанк» до Публічного акціонерного товариства «Туристично-Виробнича фірма «Чорне Море» (65012, м. Одеса, вул. Рішельєвська, буд. 59; ) в сумі 1 125 864 995, 25 грн. із задоволенням у четверту чергу, 200 963 159, 17 грн. із задоволенням в шосту чергу.

Вказану ухвалу суд першої інстанції мотивував тим, що заявлені грошові вимоги АТ «Сбербанк» документально підтверджені та обґрунтовані, виникли до відкриття провадження у справі про банкрутство АТ «ТВФ «Чорне Море», а тому суд їх визнає в сумі 42 427 987, 20 дол. США, що в гривневому еквіваленті становить 1 125 864 995, 25 грн. із задоволенням у четверту чергу, та в сумі 200 963 159, 17 грн. із задоволенням в шосту чергу.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 20.03.2019 року за результатами попереднього засідання затверджено реєстр вимог кредиторів.

Вказану ухвалу суд першої інстанції мотивував тим, що реєстр вимог кредиторів складений у відповідності з положеннями ст. 25 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», містить відомості щодо кредиторів та кредиторів, які забезпечені заставою майна боржника, а тому включені до реєстру вимоги підлягають затвердженню у вказаних розмірах з вказівкою задоволення кожної черги. Окрім того господарський суд послався на ухвалу від 11.03.2019, якою раніше було визнано грошові вимоги кредитора до боржника, яка набрала чинності на день розгляду судом реєстру вимог кредиторів.

29.03.2019 року до Південно-західного апеляційного господарського суду надійшла апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства «Туристично-Виробнича фірма «Чорне Море» на ухвалу Господарського суду Одеської області від 11.03.2019 у справі № 916/3200/17, в якій апелянт просить скасувати ухвалу Господарського суду Одеської області від 11.03.2019 року про розгляд вимог кредитора (Публічного акціонерного товариства «Сбербанк») у саправі № 916/3200/17 у повному обсязі; ухвалити нове рішення у справі № 916/3200/17 за результатом розгляду вимог кредитора Публічного акціонерного товариства «Сбербанк», яким визнати грошові вимоги Публічного акціонерного товариства «Сбербанк» до Публічного акціонерного товариства «Туристично-Виробнича фірма «Чорне Море» на загальну суму 1 326 828 154,42грн., як вимоги забезпечені заставою майна боржника із внесенням до реєстру вимог кредиторів окремо. Крім того, до апеляційної скарги надано клопотання про поновлення строку на апеляційне оскарження ухвали суду.

Як на підставу викладених у скарзі вимог, апелянт посилається на порушення норм матеріального та процесуального права.

На думку апелянта, внаслідок звернення ПАТ «Сбербанк» стягнення на предмет іпотеки, останній фактично задовольнив свої грошові вимоги до АТ «ТВФ «Чорне Море» в межах вартості предмету іпотеки.

Крім того, апелянт зазначає, що незважаючи на укладений договір поруки, грошові вимоги ПАТ «Сбербанк» до боржника відповідно до Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у будь-якому разі повинні були відноситись до забезпечених вимог.

Апелянт наголошує, що ПАТ «Сбербанк» на момент порушення провадження у справі про банкрутство, вже фактично звернув стягнення на предмет іпотеки та отримав об'єкти у порядку ст. 49 Закону України «Про іпотеку» у власність, тим самим фактично задовольнив свої грошові вимоги.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 03.04.2019 поновлено Публічному акціонерному товариству «Туристично-Виробнича фірма «Чорне Море» пропущений процесуальний строк на апеляційне оскарження ухвали Господарського суду Одеської області від 11.03.2019року у справі № 916/3200/17; відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства «Туристично-Виробнича фірма «Чорне Море» на ухвалу Господарського суду Одеської області від 11.03.2019 року у справі № 916/3200/17; встановлено строк для подання відзиву на апеляційну скаргу не пізніше 19.04.2019; роз'яснено учасникам справи про їх право не пізніше 19.04.2019 подати до суду заяви чи клопотання стосовно призначення експертизи, витребування доказів, судових доручень щодо збирання доказів, залучення у справі спеціаліста, перекладача, вжиття заходів забезпечення позову, відводів, затвердження мирових угод тощо, а також надати заперечення на заяви та клопотання інших осіб із доказами направлення копій таких заяв або заперечень іншим учасникам справи.

22.04.2019 до Південно-західного апеляційного господарського суду від Акціонерного товариства «Сбербанк» надійшов відзив на апеляційну скаргу.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 23.04.2019 призначено справу № 916/3200/17 до розгляду на 20 травня 2019 року о 16:00 год.

29.03.2019 року до Південно-західного апеляційного господарського суду надійшла апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства «Туристично-Виробнича фірма «Чорне Море» на ухвалу Господарського суду Одеської області від 20.03.2019 у справі № 916/3200/17, в якій апелянт просить скасувати ухвалу Господарського суду Одеської області від 20.03.2019 року попереднього судового засідання суду у справі № 916/3200/17 в частині внесення до четвертої черги вимог кредиторів боржника вимоги Публічного акціонерного товариства «Сбербанк»; включити грошові вимоги Публічного акціонерного товариства «Сбербанк» до Публічного акціонерного товариства «Туристично-Виробнича фірма «Чорне Море» на загальну суму 1 326 828 154,42грн. окремо до реєстру вимог кредиторів боржника, як вимоги забезпечені заставою майна боржника.

Доводи викладені в апеляційній скарзі Публічного акціонерного товариства «Туристично-Виробнича фірма «Чорне Море» на ухвалу Господарського суду Одеської області від 20.03.2019 тотожні доводам апелянта, викладеним в апеляційній скарзі на ухвалу Господарського суду Одеської області від 11.03.2019, які вже були вказані вище за текстом.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 03.04.2019 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства «Туристично-Виробнича фірма «Чорне Море» на ухвалу Господарського суду Одеської області від 20.03.2019 року у справі № 916/3200/17; встановлено строк для подання відзиву на апеляційну скаргу не пізніше 19.04.2019; роз'яснено учасникам справи про їх право не пізніше 19.04.2019 подати до суду заяви чи клопотання стосовно призначення експертизи, витребування доказів, судових доручень щодо збирання доказів, залучення у справі спеціаліста, перекладача, вжиття заходів забезпечення позову, відводів, затвердження мирових угод тощо, а також надати заперечення на заяви та клопотання інших осіб із доказами направлення копій таких заяв або заперечень іншим учасникам справи.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 23.04.2019 об'єднано апеляційні скарги Публічного акціонерного товариства «Туристично-Виробнича фірма «Чорне Море» в одне провадження для сумісного розгляду у судовому засіданні 20.05.2019 о 16:00год.

Розпорядженням керівника апарату суду № 237 від 11.05.2019 року здійснено повторний автоматизований розподіл судової справи № 916/3200/17, у зв'язку з перебуванням суддів Бєляновського В.В. та Поліщук Л.В. у відпустці.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 11.05.2019 року визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя - Богатир К.В., судді: Аленін О.Ю., Лавриненко Л.В.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 13.05.2019 були прийняті апеляційні скарги Публічного акціонерного товариства «Туристично-Виробнича фірма «Чорне Море» на ухвали Господарського суду Одеської області від 11.03.2019 року про визнання грошових вимог Публічного акціонерного товариства «Сбербанк» та 20.03.2019 року за результатами попереднього засідання по справі № 916/3200/17 до провадження колегією суддів у складі: головуючого судді - Богатиря К.В., суддів: Аленіна О.Ю., Лавриненко Л.В., з призначеним розглядом на 20 травня 2019 о 16:00.

В судове засідання 20.05.2019 з'явився представник кредитора АТ «Сбербанк» та представник боржника (апелянта) ПАТ «ТВФ «Чорне море», інші представники сторін не з'явилися, хоча про час, дату та місце розгляду справи повідомлялися належним чином, про що свідчить штамп канцелярії Південно-західного апеляційного господарського суду на зворотній стороні ухвал від 23.04.2019, а також Рекомендовані повідомлення про вручення поштового відправлення, а також Реєстр згрупованих поштових відправлень Південно-західного апеляційного господарського суду за 24.04.2019 та роздруківка з сайту Укрпошти щодо відстеження поштового пересилання.

Статтею 120 частиною 3, 6, 7 Господарського процесуального кодексу України передбачено наступне:

Виклики і повідомлення здійснюються шляхом вручення ухвали в порядку, передбаченому цим Кодексом для вручення судових рішень.

Суд викликає або повідомляє експерта, перекладача, спеціаліста, а у випадках термінової необхідності, передбачених цим Кодексом, - також учасників справи телефонограмою, телеграмою, засобами факсимільного зв'язку, електронною поштою або повідомленням через інші засоби зв'язку (зокрема мобільного), які забезпечують фіксацію повідомлення або виклику.

Учасники судового процесу зобов'язані повідомляти суд про зміну свого місцезнаходження чи місця проживання під час розгляду справи. У разі відсутності заяви про зміну місця проживання ухвала про повідомлення чи виклик надсилається учасникам судового процесу, які не мають офіційної електронної адреси, та за відсутності можливості сповістити їх за допомогою інших засобів зв'язку, які забезпечують фіксацію повідомлення або виклику, за останньою відомою суду адресою і вважається врученою, навіть якщо відповідний учасник судового процесу за цією адресою більше не знаходиться або не проживає.

Також необхідно зазначити, що за змістом статті 2 Закону України «Про доступ до судових рішень» кожен має право на доступ до судових рішень у порядку, визначеному цим Законом. Усі судові рішення є відкритими та підлягають оприлюдненню в електронній формі. Ухвали Південно-західного апеляційного господарського суду від 23.04.2019року, якими було призначено розгляд справи на 20 травня 2019 року о 16:00 год., була оприлюднені на офіційному веб-порталі судової влади України 24.04.2019 та 25.04.2019. Судові рішення, внесені до Реєстру, є відкритими для безоплатного цілодобового доступу на офіційному веб-порталі судової влади України.

Отримавши апеляційні скарги Публічного акціонерного товариства «Туристично-Виробнича фірма «Чорне Море», які були надіслані усім сторонам по даній справі, Сторони не були позбавлені можливості дізнатися в суді апеляційної інстанції про подальший перебіг питання щодо зазначених апеляційних скарг та своєчасно ознайомлюватися з відповідними судовими рішеннями в Єдиному державному реєстрі судових рішень.

Сторони у розумні інтервали часу мають вживати заходів, щоб дізнатися про стан відомого їм судового провадження, та зобов'язані сумлінно користуватися наданими їм процесуальними правами (рішення Європейського суду з прав людини від 03.04.2008 у справі «Пономарьов проти України».)

Явка представників сторін у судове засідання, призначене на 20.05.2019рік, не визнавалась апеляційним господарським судом обов'язковою, про наявність у сторін доказів, які відсутні у матеріалах справи та без дослідження яких неможливо розглянути апеляційну скаргу по суті, до суду не повідомлялося.

Таким чином, на думку колегії суддів, в даному судовому засіданні повинен відбутися розгляд апеляційної скарги по суті, не дивлячись на відсутність представників сторін, повідомлених про судове засідання належним чином. Відсутність зазначених представників сторін у даному випадку не перешкоджає розгляду апеляційних скарг та не повинно заважати здійсненню правосуддя у встановлений законом строк.

Фактичні обставини, встановлені судом, та зміст спірних правовідносин:

Ухвалою підготовчого засідання господарського суду від 07.02.2018 відкрито провадження у справі № 916/3200/17 за заявою кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю «ІНВЕСТСЕРВІСКОМПАНІ» про визнання банкрутом Публічного акціонерного товариства «Туристично-Виробнича фірма «Чорне Море» (далі по тексту - АТ «ТВФ «Чорне Море»); визнано грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «ІНВЕСТСЕРВІСКОМПАНІ» до АТ «ТВФ «Чорне Море» в сумі 1 624 000 грн.; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном боржника АТ «ТВФ «Чорне Море»; розпорядником майна боржника АТ «ТВФ «Чорне Море» призначено арбітражного керуючого Каленіченка С.Г.

З метою виявлення усіх кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, 07.02.2018р. здійснено офіційне оприлюднення оголошення про порушення справи про банкрутство АТ «ТВФ «Чорне Море» на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет від за № 49187 (т. 2, а.с. 44-45).

Згідно ч. 1 ст. 23 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» конкурсні кредитори за вимогами, які виникли до дня відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство, зобов'язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, протягом тридцяти днів від дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство. Відлік строку на заявлення грошових вимог кредиторів до боржника починається з дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство.

06.03.2018 Публічне акціонерне товариство «Сбербанк» (далі по тексту - АТ «Сбербанк») звернулося із заявою за вих. № 3644/4/28-2 від 05.03.2018 (т. 3, а.с. 1-8) про визнання вимог до АТ «ТВФ «Чорне Море» в розмірі 1 326 831 678, 42 грн. та включення їх до реєстру вимог кредиторів; внесення грошових вимог АТ «Сбербанк» в сумі 1 326 831 678, 42 грн. до реєстру вимог кредиторів АТ «ТВФ «Чорне Море» в наступній черговості:

до першої черги реєстру вимог кредиторів - 3 524 грн. (витрат на оплату судового збору);

до четвертої черги реєстру вимог кредиторів - 1 125 864 995, 25 грн. (заборгованість за кредитним договором та процентами за користування кредитною лінією);

до шостої черги реєстру вимог кредиторів - 200 963 159, 17 грн. (заборгованість зі сплати пені за прострочення сплати за кредитом та процентами).

В обґрунтування заяви про визнання вимог до боржника АТ «Сбербанк» зазначив, що грошові вимоги до боржника АТ «ТВФ «Чорне Море» виникли на підставі договору про відкриття кредитної лінії № 14-В/11/44ЮО від 15.07.2011р., укладеного з ПрАТ «Футбольний Клуб «Чорноморець» та договору поруки від 26.04.2013р., укладеного з АТ «ТВФ «Чорне Море». 17.07.2017 Господарським судом Одеської області було прийнято рішення по справі № 916/4591/15 про стягнення з АТ «ТВФ «Чорне Море» на користь АТ «Сбербанк» заборгованості за вказаними договорами у розмірі 42 352 220,60 дол. США та 45 773 758, 97 грн., на виконання якого видано наказ від 31.07.2017. Також зазначено, що між АТ «ТВФ «Чорне Море» та АТ «Сбербанк» 19.12.2011 були укладені іпотечні договори (з майновим поручителем). АТ «Сбербанк» у відповідності до ст. 49 Закону України «Про іпотеку» та ст. 61 Закону України «Про виконавче провадження» скористався своїм правом та придбав предмети іпотеки, переданого за іпотечними договорами, за початковою ціною шляхом заліку своїх забезпечених вимог в рахунок ціни майна, у зв'язку з чим право власності на майно належить АТ «Сбербанк», яке було зареєстровано за останнім в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, а саме об'єкти нерухомості: нежилі приміщення торговельного комплексу, які складаються з нежилих приміщень 7-го, 8-го, 9-го поверхів, загальною площею 6705,9 кв.м., що розташовані за адресою: м. Одеса, вул. Пантелеймонівська (вул. Чижикова), буд. 25; будівлі готельного комплексу, які складаються з: готелю літери «А» загальною площею 11 914,3 кв.м., що розташовані за адресою: м. Одеса, вул. Рішельєвська (вул. Леніна), буд. 59. Внаслідок викладеного відбулося часткове погашення заборгованості АТ «ТВФ «Чорне Море» як майнового поручителя перед АТ «Сбербанк» в загальній сумі, що еквівалентно 456 036 000 грн., а саме в загальному розмірі 15 846 972, 03 дол. США. Сума заборгованості боржника, яка залишилась неоплаченою станом на 06.02.2018р. становить 42 427 987, 20 дол. США та 200 963 159, 17 грн., з яких: 26 505 248, 57 дол. США - загальна заборгованість за кредитною лінією; 15 922 738, 63 дол. США - проценти за користування кредитною лінією, з них прострочених - 15 574 978, 05 дол. США; 69 746 353, 62 грн. - пеня за прострочення сплати процентів за користування кредитною лінією; 131 216 805, 55 грн. - пеня за прострочення сплати загальної заборгованості за кредитною лінією. Заявник вказує, що загальна заборгованість за тілом кредиту та відсотками складає: 42 427 987, 20 дол. США, що в гривневому еквіваленті складає 1 125 864 995, 25 грн.

14.01.2019 АТ «Сбербанк» до Господарського суду Одеської області надано відповідь на відзив АТ «ТВФ «Чорне Море» на заяву з грошовими вимогами (т. 21, а.с. 157-165), в якій Банк, окрім іншого, просить визнати вимоги Акціонерного товариства «Сбербанк» до Публічного акціонерного товариства «ТВФ «Чорне Море» в сумі 1 326 831 678,42 грн. та включити їх до реєстру вимог кредиторів в наступній черговості:

до першої черги - 3 524 грн. (витрати на оплату судового збору),

до четвертої черги - 1 125 864 995,25 грн. (заборгованість за кредитним договором та процентами за користування кредитною лінією),

до шостої черги - 200 963 159,17 грн. (заборгованість зі сплати пені за прострочення сплати за кредитом та процентами).

Посилаючись на рішення Господарського суду Одеської області від 07.02.2017р. по справі № 916/2784/16, яким відмовлено у задоволенні позову про визнання недійсним з моменту укладання договору поруки від 26.04.2013р., та яке залишене без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 11.10.2017р., заявник вказує, що договір поруки від 26.04.2013р. є чинним на дату звернення АТ «Сбербанк» з грошовими вимогами до боржника. Посилання боржника у відзиві на заяву з грошовими вимогами банку на погашення заборгованості за кредитним договором в розмірі 19 691 373 дол. США (вартість предметів іпотеки АТ «ТВФ «Чорне Море», що визначена в договорах іпотеки) вважає хибним та таким, що не відповідає дійсним обставинам, оскільки реалізація предметів іпотеки була здійснена в рамках виконавчого провадження у порядку ст. 49 Закону України «Про виконавче провадження», під час примусового виконання рішення Господарського суду Одеської області від 17.07.2017 по справі № 916/4591/15. Вартість предметів іпотеки, що були реалізовані на прилюдних торгах склала 456 036 000 грн., що спростовує твердження боржника про погашення 19 691 373 дол. США. Заявник зазначає, що враховуючи погашення заборгованості в балансі банку шляхом заліку своїх забезпечених вимог в рахунок ціни майна, банк зменшив розмір заборгованості за виконавчим документом, який підтверджує безспірні вимоги до боржника та визначив залишок заборгованості за укладеним кредитним договором та договором поруки, які продовжують діяти до повного виконання і на теперішній час. Щодо твердження боржника про наявність іншого забезпечення за кредитним договором, а саме забезпечення іпотекою майна ТОВ «УКРБУДСПЕЦТЕХ», відносно якого порушено провадження у справі №916/1950/16 про банкрутство та забезпечення іпотекою майна ПАТ «Ринок Малиновський», заявник вказує, що таке твердження є безпідставним, необґрунтованим та таким, що не спростовує розмір заборгованості боржника перед банком за укладеним кредитним договором та договором поруки, за яким поручитель є солідарним боржником з позичальником та відповідає всім своїм майном та активами за виконання зобов'язань за укладеним кредитним договором.

05.12.2018 до Господарського суду Одеської області АТ «ТВФ «Чорне Море» надано відзив на заяву АТ «Сбербанк» із грошовими вимогами (т. 20, а.с. 116-122), в якому викладено прохання відмовити у задоволенні заяви у повному обсязі. В обґрунтування викладеного вказано, що у межах процедури примусового виконання рішення Господарського суду Одеської області від 17.07.2017р. по справі №916/4591/15, яким стягнуто з боржника на користь заявника заборгованість за договором про відкриття кредитної лінії №14-В/11/44/ЮО від 15.07.2011р. та на підставі договору поруки від 26.04.2013р. у розмірі 42 352 220, 60 дол. США та 45 773 758,97 грн., два об'єкта нерухомого майна, обтяжених іпотекою АТ «Сбербанк» були виставлені на реалізацію шляхом проведення електронних торгів ДП «Сетам». 19.01.2018 приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Одеської області було зареєстровано право власності заявника на об'єкти нерухомого майна, за результатами чого АТ «Сбербанк» було звернуто стягнення на предмет іпотеки за іпотечними договорами від 19.12.2011 за №№4163, 4165 із змінами та доповненнями. Боржник вважає, що внаслідок звернення заявником стягнення на предмет іпотеки, останній фактично задовольнив свої грошові вимоги, та які відповідно до Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у будь-якому разі повинні були б відноситься до забезпечених вимог. Оскільки АТ «ТВФ «Чорне Море» не є боржником по основному зобов'язанню із повернення заборгованості за кредитом перед АТ «Сбербанк», а тому у відповідності до ч. 1 ст. 11 Закону України «Про іпотеку» АТ «ТВФ «Чорне Море» як майновий поручитель, несе відповідальність перед іпотекодержателем за невиконання боржником основного зобов'язання в межах вартості предмета іпотеки. Відповідальність АТ «ТВФ «Чорне Море» обмежується лише вартістю майна, переданого в іпотеку. АТ «Сбербанк» на момент порушення провадження у справі про банкрутство вже фактично звернув стягнення на предмет іпотеки та отримав об'єкти у порядку ст. 49 Закону України «Про іпотеку» у власність, тим самим фактично задовольнив свої грошові вимоги. Боржник вказує, що згідно п. 2.1. договору про відкриття кредитної лінії № 14-В/11/44ЮО від 15.07.2011 із змінами та доповненнями, внесеними договорами про внесення змін № 6 від 26.04.2013 та № 8 від 29.08.2013, зобов'язання АТ «ФК «Чорноморець» додатково забезпечені іпотекою майна ТОВ «Блек Сі Ріелті Груп», у відношенні якого ухвалою Господарського суду Одеської області від 01.08.2016 порушено провадження у справі № 916/1950/16 про визнання банкрутом та ухвалою від 11.12.2017 вже визнано вимоги АТ «Сбербанк» в сумі 1 202 359 720,96 грн. як вимоги забезпечені заставою (іпотекою) майна боржника, та іпотекою майна ПАТ «Ринок Малиновський», який є відповідачем по справі № 916/5021/15 за позовною заявою АТ «Сбербанк» про звернення стягнення на предмет іпотеки в рахунок погашення заборгованості АТ «ФК «Чорноморець» за кредитним договором № 14-В/11/44ЮО від 15.07.2011. Посилаючись на ч. 4 ст. 591 ЦК України боржник зазначає, що якщо суми, яка буде одержана АТ «Сбербанк» від реалізації всіх предметів іпотеки не буде достатньо для покриття його вимог, він має право отримати суму, якої не вистачає, з іншого майна АТ «ФК «Чорноморець», як боржника за договором про відкриття кредитної лінії №14-В/11/44ЮО від 15.07.2011р.

Як встановлено судом першої інстанції, 15.07.2011 між ПАТ «Дочірній Банк Сбербанку Росії», яким у подальшому змінено найменування на АТ «Сбербанк», та ПрАТ «Футбольний Клуб «Чорноморець» був укладений договір про відкриття кредитної лінії №14-В/11/44/ЮО (далі по тексту - Договір № 14-В/11/44/ЮО; т. 3, а.с. 17-22).

Згідно п. 1.1. Договору № 14-В/11/44/ЮО, ПАТ «Дочірній Банк Сбербанку Росії» відкриває ПрАТ «Футбольний Клуб «Чорноморець» мультивалютну відновлювальну кредитну лінію та на підставі додаткових угод до цього договору окремими частинами надає ПрАТ «Футбольний Клуб «Чорноморець» кредитні кошти у порядку і на умовах, визначених цим договором. ПрАТ «Футбольний Клуб «Чорноморець» у свою чергу зобов'язується використати кредит з метою, зазначеною у пункті 1.5. цього договору, своєчасно та у повному обсязі виплачувати ПАТ «Дочірній Банк Сбербанку Росії» проценти за користування кредитом, виконати інші умови цього договору та повернути ПАТ «Дочірній Банк Сбербанку Росії» кредит у терміни, встановлені цим договором та/або додатковими угодами до цього договору.

Договорами про внесення змін № 2 від 19.03.2012 (т. 3, а.с. 25), № 3 від 21.06.2012 (т. 3, а.с. 25 (на звортньому боці) - 26), № 5 від 26.02.2013 (т. 3, а.с. 27-28), № 6 від 26.04.2013 (т. 3, а.с. 28 (на зворотньому боці) - 37), № 7 від 28.08.2013 (т. 3, а.с. 40 (за зворотньому боці) - 42), № 8 від 29.08.2013 (т. 3, а.с. 42 (за зворотньбому боці), № 9 від 24.09.2013 (т. 3, а.с. 43), № 11 від 31.03.2014 (т. 3, а.с. 43 (на зворотньому боці) - 44), № 12 від 30.04.2014 (т. 3 а.с. 44 (на зворотньому боці) - 46), № 13 від 12.12.2014 (т. 3, а.с. 47) вносились зміни до договору про відкриття кредитної лінії №14-В/11/44/ЮО від 15.07.2011.

За положеннями п. 1 договору від 26.02.2013 про внесення змін № 5 до договору про відкриття кредитної лінії № 14-В/11/44/ЮО від 15.07.2011 (т. 3, а.с. 27-28), укладеного між ПАТ «Дочірній Банк Сбербанку Росії» та ПрАТ «Футбольний Клуб «Чорноморець», належне виконання останнім зобов'язань по цьому договору забезпечується в тому числі іпотекою нежилих приміщень торговельного комплексу: нежилих приміщень 7-го, 8-го, 9-го поверхів, загальною площею 6705,9 кв.м., що належить майновому поручителю АТ «ТВФ «Чорне Море» на праві власності та знаходяться за адресою: м. Одеса, вул. Пантелеймонівська (вул. Чижикова), буд. 25; іпотекою будівель готельного комплексу загальною площею 11 914, 3 кв.м., що належать майновому поручителю АТ «ТВФ «Чорне Море» на праві власності та знаходяться за адресою: м. Одеса, вул. Рішельєвська (вул. Леніна), буд. 59.

Відповідно до п. 2.1. договору від 26.04.2013 про внесення змін № 6 до договору про відкриття кредитної лінії № 14-В/11/44/ЮО від 15.07.2011, укладеного між ПАТ «Дочірній Банк Сбербанку Росії» та ПрАТ «Футбольний Клуб «Чорноморець» (т. 3, а.с. 28 (на зворотньому боці) - 37), належне виконання останнім зобов'язань по цьому договору забезпечується в тому числі іпотекою нежилих приміщень торговельного комплексу: нежилих приміщень 7-го, 8-го, 9-го поверхів, загальною площею 6705,9 кв.м., що належить майновому поручителю АТ «ТВФ «Чорне Море» на праві власності та знаходяться за адресою: м. Одеса, вул. Пантелеймонівська (вул. Чижикова), буд. 25; іпотекою будівель готельного комплексу загальною площею 11 914,3 кв.м., що належать майновому поручителю АТ «ТВФ «Чорне Море» на праві власності та знаходяться за адресою: м. Одеса, вул. Рішельєвська (вул. Леніна), буд. 59.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 09.02.2016 по справі № 916/4693/15 (т. 3, а.с. 65-77), яке набрало законної сили, первісний позов задоволено частково; стягнуто з ПрАТ «Футбольний клуб «Чорноморець» на користь АТ «Сбербанк» 36 773 937,32 дол. США заборгованості за тілом кредиту, що у гривневому еквіваленті на день прийняття рішення становить 951 613 775 грн., 5 578 283, 28 дол. США процентів за користування кредитом з 15.07.2014 по 02.11.2015, що станом на день прийняття рішення становить 144 350 908,88 грн.; пеню за прострочення сплати процентів та кредиту у розмірі 20 000 000 грн. 00 коп. та 182 700 грн. судового збору; в решті первісного позову відмовлено; у задоволенні зустрічного позову відмовлено.

19.12.2011 між АТ «ТВФ «Чорне Море» та ПАТ «Дочірній Банк Сбербанку Росії» був укладений іпотечний договір (з майновим поручителем) (т. 20, а.с. 123-127).

В п. 1.1. означеного іпотечного договору вказано, що у відповідності до цього договору в забезпечення виконання зобов'язань ПрАТ «Футбольний клуб «Чорноморець», які випливають із договору про відкриття кредитної лінії № 14-В/11/44/ЮО, укладеного між ПрАТ «Футбольний клуб «Чорноморець» та ПАТ «Дочірній Банк Сбербанку Росії» 15.07.2011, з усіма змінами та доповненнями до нього, в тому числі з договором про внесення змін № 1 від 19.12.2011, укладеним протягом строку його дії, які (зобов'язання) перелічені у статті 2 цього договору та можуть виникнути в майбутньому за чинним основним договором, АТ «ТВФ «Чорне Море» передає ПАТ «Дочірній Банк Сбербанку Росії» в іпотеку майно, зазначене в п. 3.1. цього договору.

Відповідно до п. 3.1. вказаного іпотечного договору, предметом іпотеки за цим договором є: нежилі приміщення торговельного комплексу, які складаються з нежилих приміщень 7-го, 8-го, 9-го поверхів, загальною площею 6705, 9 кв.м., що розташовані за адресою: Одеська обл., м. Одеса, вул. Пантелеймонівська (вул. Чижикова), буд. 25, які належать АТ «ТВФ «Чорне Море» на праві приватної власності.

19.12.2011 між АТ «ТВФ «Чорне Море» та ПАТ «Дочірній Банк Сбербанку Росії» був укладений іпотечний договір (з майновим поручителем) (т. 20, а.с. 148-157).

Відповідно до п. 1.1. якого у відповідності до цього договору в забезпечення виконання зобов'язань ПрАТ «Футбольний клуб «Чорноморець», які випливають із договору про відкриття кредитної лінії № 14-В/11/44/ЮО, укладеного між ПрАТ «Футбольний клуб «Чорноморець» та ПАТ «Дочірній Банк Сбербанку Росії» 15.07.2011, з усіма змінами та доповненнями до нього, в тому числі з договором про внесення змін № 1 від 19.12.2011, укладеним протягом строку його дії, які (зобов'язання) перелічені у ст. 2 цього договору та можуть виникнути в майбутньому за чинним основним договором, АТ «ТВФ «Чорне Море» передає ПАТ «Дочірній Банк Сбербанку Росії» в іпотеку майно, зазначене в п. 3 1. цього договору.

Згідно п. 3.1 вказаного іпотечного договору, предметом іпотеки за цим договором є: будівлі готельного комплексу, які складаються з готелю літ. «А»; ресторану літ. «А1», прохідної літ. «Б», сторожки «Г», боксу літ. «В», 1-4 огорожі, 1- - мостіння, загальною площею 11 914, 9 кв.м., що знаходяться за адресою: м. Одеса, вул. Рішельєвська, буд. 59.

АТ «ТВФ «Чорне Море» у відзиві (т. 20, а.с. 116-122) та АТ «Сбербанк» у відповіді на відзив (т. 21, а.с. 157-165) зазначають, що 09.11.2017 постановою відділу примусового виконання рішень Департаменту ДВС Міністерства юстиції України відкрито виконавче провадження ВП № 55124343 про примусове виконання наказу по справі № 916/4591/15 від 31.07.2017, виданого Господарськими судом Одеської області. В рамках вказаного виконавчого провадження майно, яке знаходилось в іпотеці АТ «Сбербанк» за іпотечними договорами від 19.12.2011, було передано на реалізацію державним виконавцем згідно вимог ст.ст. 51, 56, 57, 61 Закону України «Про виконавче провадження». АТ «Сбербанк» як стягувач та іпотекодержатель скористалося згідно ст. 49 Закону України «Про іпотеку» своїм правом придбати предмети іпотеки за початковою ціною шляхом заліку своїх забезпечених вимог за рахунок ціни майна, а саме за ціною: 146 021 000 грн. та 234 009 000 грн.

В матеріалах справи міститься Інформація з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо об'єкта нерухомого майна № 111546676 від 24.01.2018 (т. 21, а.с. 17-20).

Із Інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо об'єкта нерухомого майна № 111546676 від 24.01.2018 вбачається, що власником нежитлових приміщень торговельного комплексу, які складаються з нежилих приміщень 7-го, 8-го, 9-го поверхів, загальною площею 6705, 9 кв.м., розташованих за адресою м. Одеса, вул. Пантелеймонівська, буд. 25, на підставі свідоцтва про придбання нерухомого майна з прилюдних торгів № 72 від 19.01.2018, є АТ «Сбербанк».

Також, в матеріалах справи міститься Інформація з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо об'єкта нерухомого майна № 111545499 від 24.01.2018 (т. 21, а.с. 21-24).

Із інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо об'єкта нерухомого майна № 111545499 від 24.01.2018 вбачається, що власником будівель готельного комплексу, які складаються з будівлі готелю літ. «А», ресторану літ. «А», загальною площею 11 914, 9 кв.м., прохідної літ. «Б», сторожки літ. «Г», боксу літ. «В», розташованих за адресою м. Одеса, вул. Рішельєвська, буд. 59, на підставі свідоцтва про придбання нерухомого майна з прилюдних торгів № 73 від 19.01.2018, є АТ «Сбербанк».

Рішенням Господарського суду м. Києва від 27.09.2018 по справі № 916/280/18 за позовом ПАТ «Туристично-виробнича фірма «Чорне Море» до відповідачів: Міністерства юстиції України, державного реєстратора - приватного нотаріуса Одеського міського нотаріального округу Одеської області Хоми А.С., ПАТ «Сбербанк» про визнання недійсним свідоцтва про придбання нерухомого майна з прилюдних торгів, визнання недійсними та скасування актів державного виконавця про реалізацію предметів іпотеки № 55124343/18 від 19.01.2018 щодо реалізації предмета іпотеки, визнання недійсним та скасування рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень на нерухоме майно, та визнання за ПАТ «Туристично-виробнича фірма «Чорне Море» права власності на нерухоме майно, яке набрало законної сили, відмовлено у задоволенні позовних вимог у повному обсязі.

Відповідно до розрахунку розміру вимог за рішенням Господарського суду Одеської області від 17.07.2017 у справі № 916/4591/14 та відкритим на його підставі виконавчим провадженням № 55124343 з врахуванням погашення заборгованості шляхом заліку вимог за рахунок предметів, наведеного АТ «Сбербанк» у відзиві, сума тіла кредиту до стягнення за рішенням суду - 36 773 937, 32 дол. США, після стягнення - 26 505 248, 57 дол. США, сума процентів за період з 15.07.2014 по 02.11.2015 до стягнення за рішенням суду - 5 578 283, 28 дол. США, після стягнення - відсутня, сума пені за прострочення сплати процентів до стягнення за рішенням суду - 15 802 012,75 грн., після стягнення - 15 802 012,75 грн., сума пені за прострочення сплати заборгованості - тіло кредиту - 29 971 746,22 грн., після стягнення - 29 971 746,22 грн.

26.04.2013 між ПАТ «Дочірній Банк Сбербанку Росії» та АТ «ТВФ «Чорне Море» був укладений договір поруки (далі по тексту - Договір поруки від 26.04.2013; т. 3, а.с. 47 (на зворотньому боці) - 50).

Згідно п. 2.1. Договору поруки від 26.04.2013, відповідальність АТ «ТВФ «Чорне Море» перед ПАТ «Дочірній Банк Сбербанку Росії» включає: зобов'язання, які були невиконані ПрАТ «Футбольний Клуб «Чорноморець», та які передбачені основним договором, зокрема, але не обмежуючись: зобов'язання повернути ПАТ «Дочірній Банк Сбербанку Росії» кредит, наданий в доларах США в межах кредитної лінії, відкритої строком до 30.06.2018 за основним договором з граничним лімітом кредитування в сумі 41 586 388 дол. США (з урахуванням індексу інфляції у разі прострочення повернення кредиту, наданого в межах ліміту кредитної лінії в національній валюті України), в строк/и який/і зазначений/ються в основному договорі, а у випадках, передбачених законодавством України та/або Основним договором та/або цим договором - достроково; сплатити/чувати ПАТ «Дочірній Банк Сбербанку Росії» комісійну винагороду за відкриття за відкриття та ведення позичкового рахунку з розрахунку 0,5% річних від суми, зазначеної в основному договорі; сплатити/чувати ПАТ «Дочірній Банк Сбербанку Росії» комісійну винагороду за управління кредитною лінією з розрахунку 0,2% річних від фактичної заборгованості за основним договором; сплатити/чувати заставодержателю комісійну винагороду за збільшення ліміту кредитування з розрахунку 0,5% річних від суми збільшення ліміту зазначеного в основному договорі; зобов'язання відшкодовувати документально підтверджені збитки, завдані ПАТ «Дочірній Банк Сбербанку Росії» невиконанням та/або неналежним виконанням зобов'язань по основному договору; зобов'язання сплатити ПАТ «Дочірній Банк Сбербанку Росії» штрафні санкції, неустойки (пені, штрафи) за невиконання та/або неналежне виконання зобов'язань по основному договору у строки та у розмірах, які зазначаються в основному договорі; зобов'язання сплатити ПАТ «Дочірній Банк Сбербанку Росії» будь-які інші платежі (якщо такі платежі передбачені умовами основного договору) в строки і в порядку, встановлені в основному договорі; зобов'язання відшкодувати ПАТ «Дочірній Банк Сбербанку Росії» шкоду, завдану невиконанням чи неналежним виконанням основного зобов'язання (зобов'язання з відшкодування шкоди); зобов'язання сплатити ПАТ «Дочірній Банк Сбербанку Росії» неустойку у випадку і у розмірі, зазначеному в п. 4.4. цього договору (зобов'язання зі сплати неустойки); зобов'язання сплатити ПАТ «Дочірній Банк Сбербанку Росії» проценти (три проценти річних відповідно до ст.ст. 1050, 625 ЦК) від простроченої суми у разі прострочення ПрАТ «Футбольний Клуб «Чорноморець» виконання основного зобов'язання (зобов'язання зі сплати процентів за прострочення виконання).

Відповідно до п. 2.2. Договору поруки від 26.04.2013, зобов'язання, зазначені в п. 2.1. цього договору, у разі прострочення їх виконання підлягають виконанню АТ «ТВФ «Чорне Море» з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення.

Як передбачено п. 2.4. Договору поруки від 26.04.2013, АТ «ТВФ «Чорне Море» відповідно до цього договору приймає на себе зобов'язання відповідати за виконання основного договору за ПрАТ «Футбольний Клуб «Чорноморець», а також за будь-якого нового боржника, в разі переведення боргу боржника на іншу особу чи припинення боржника.

Згідно п. 4.1. Договору поруки від 26.04.2013, ПрАТ «Футбольний Клуб «Чорноморець» та АТ «ТВФ «Чорне Море» відповідають перед ПАТ «Дочірній Банк Сбербанку Росії» як солідарні боржники. АТ «ТВФ «Чорне Море» відповідає перед ПАТ «Дочірній Банк Сбербанку Росії» в тому же обсязі, що і ПрАТ «Футбольний Клуб «Чорноморець». АТ «ТВФ «Чорне Море» та ПрАТ «Футбольний Клуб «Чорноморець» залишаються зобов'язаними перед ПАТ «Дочірній Банк Сбербанку Росії» до того моменту, поки всі зобов'язання за основним договором не будуть виконані повністю.

Відповідно до п. 4.3. Договору поруки від 26.04.2013, АТ «ТВФ «Чорне Море» протягом 10 календарних днів з моменту поштового відправлення йому ПАТ «Дочірній Банк Сбербанку Росії» письмового повідомлення або в інший термін, зазначений у такому повідомленні, зобов'язаний погасити заборгованість ПрАТ «Футбольний Клуб «Чорноморець» за основним договором за реквізитами, зазначеними у повідомленні ПАТ «Дочірній Банк Сбербанку Росії».

Пунктом 4.4. Договору поруки від 26.04.2013 передбачено, що за несплату забезпечених цим договором зобов'язань ПрАТ «Футбольний Клуб «Чорноморець» у строк, визначений у п. 4.3. цього договору, АТ «ТВФ «Чорне Море» сплачує на користь ПАТ «Дочірній Банк Сбербанку Росії» пеню у розмірі подвійної облікової ставки Національного Банку України за кожний день прострочення від несплаченої суми.

Згідно п. 5.1.1. Договору поруки від 26.04.2013, ПАТ «Дочірній Банк Сбербанку Росії» має право у разі невиконання ПрАТ «Футбольний Клуб «Чорноморець» своїх зобов'язань за основним договором пред'явити свої вимоги безпосередньо до АТ «ТВФ «Чорне Море». Ці вимоги є обов'язковими для виконання АТ «ТВФ «Чорне Море» протягом строку, зазначеному у п. 4.3. цього договору.

До договору поруки від 26.04.2013 вносились зміни договорами № 1 від 28.08.2013 (т. 3, а.с. 50 (на зворотньому боці) - 51), № 2 від 31.03.2014 (т. 3, а.с. 51 (на зворотньому боці)), № 4 від 30.12.2014 (т. 3, а.с. 52).

Рішенням Господарського суду Одеської області від 17.07.2017 по справі № 916/4591/15 (т. 3, а.с. 78-84), яке набрало законної сили, позовні вимоги задоволено; стягнуто з АТ «ТВФ «Чорне Море» на користь АТ «Сбербанк» заборгованість за договором про відкриття кредитної лінії № 14-В/11/44/ЮО від 15.07.2011 та на підставі договору поруки від 26.04.2013 у розмірі 42 352 220, 60 дол. США та 45 773 758, 97 грн., з яких:

загальної заборгованості за кредитною лінією - 36 773 937,32 дол. США,

процентів за користування кредитною лінією - 5 578 283,28 дол. США, що нараховані за період з 15.07.2014 по 02.11.2015,

пені за прострочення сплати процентів за користування кредитною лінією - 15 802 012,75 грн.,

пені за прострочення сплати заборгованості за кредитною лінією - 29 971 746,22 грн.;

стягнуто з АТ «ТВФ «Чорне Море» на користь АТ «Сбербанк» 182 700 грн. судового збору.

На примусове виконання рішення Господарського суду Одеської області від 17.07.2017 по справі № 916/4591/15 видано наказ від 31.07.2017 (т. 3, а.с. 85). 271

Відповідно до приписів ст. 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»:

Кредитором є юридична або фізична особа, а також органи доходів і зборів та інші державні органи, які мають підтверджені у встановленому порядку документами вимоги щодо грошових зобов'язань до боржника.

Конкурсні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, які виникли до відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство і виконання яких не забезпечено заставою майна боржника.

Поточні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, які виникли після відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство.

Забезпечені кредитори це кредитори, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника (майнового поручителя).

Грошовим зобов'язанням є зобов'язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України. До грошових зобов'язань відносяться також зобов'язання щодо сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування; зобов'язання, що виникають внаслідок неможливості виконання зобов'язань за договорами зберігання, підряду, найму (оренди), ренти тощо та які мають бути виражені у грошових одиницях. До складу грошових зобов'язань боржника, в тому числі зобов'язань щодо сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування, не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції, визначені на дату подання заяви до господарського суду, а також зобов'язання, які виникли внаслідок заподіяння шкоди життю і здоров'ю громадян, зобов'язання з виплати авторської винагороди, зобов'язання перед засновниками (учасниками) боржника - юридичної особи, що виникли з такої участі.

Згідно ч. 1 ст. 2 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Як передбачено ч. 2 ст. 23 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» забезпечені кредитори зобов'язані подати заяву з грошовими вимогами до боржника під час провадження у справі про банкрутство лише в частині вимог, що є незабезпеченими, або за умови відмови від забезпечення.

Частиною першою статті 526 ЦК України передбачено, що зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Згідно із частиною першою статті 598 ЦК України зобов'язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом.

Зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином (стаття 599 ЦК України).

Відповідно до частин першої та другої статті 1054 ЦК України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти. До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 глави 71 «Позика. Кредит. Банківський вклад» ЦК України, якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору.

Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником (частина перша статті 553 ЦК України).

У разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя.

Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що й боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки (частини перша, друга статті 554 ЦК України).

Відповідно до ст. 509 ЦК України, зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу. Зобов'язання має ґрунтуватися на засадах добросовісності, розумності та справедливості.

Як встановлено ст. 526 ЦК України, зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Згідно ст. 611 ЦК України, у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом.

Як передбачено ч. 4 ст. 591 ЦК України, якщо сума, одержана від реалізації предмета застави, не покриває вимоги заставодержателя, він має право отримати суму, якої не вистачає, з іншого майна боржника в порядку черговості відповідно до статті 112 цього Кодексу, якщо інше не встановлено договором або законом.

Статтею 47 Закону України «Про іпотеку» передбачено, що якщо сума, одержана від реалізації предмета іпотеки, не покриває вимоги іпотекодержателя, він має право отримати решту суми з іншого майна боржника у порядку, встановленому законом.

Таким чином, за змістом ч. 4 ст. 591 ЦК України та ст. 47 Закону України «Про іпотеку», якщо сума, одержана від реалізації предмета застави (іпотеки), не покриває вимоги заставодержателя (іпотекодержателя), він має право отримати суму, якої не вистачає (решту суми) з іншого майна.

Колегія суддів апеляційного господарського суду звертає увагу, що вимоги АТ «Сбербанк», які заявлені в межах справи про банкрутство, виникли на підставі договору поруки від 26.04.2013, а тому у відповідності до приписів чинного законодавства поручитель - АТ «ТВФ «Чорне Море» несе відповідальність в тому ж обсязі, що й позичальник - ПрАТ «Футбольний Клуб «Чорноморець». Крім того, матеріалами справи підтверджено та не спростовано, що станом на дату публікації оголошення про порушення справи про банкрутство АТ «ТВФ «Чорне Море» (фінансовий поручитель за кредитними зобов'язаннями) ПрАТ «Футбольний Клуб «Чорноморець» не сплатив Банку прострочену заборгованість за кредитною лінією та боргові зобов'язання не погасив.

АТ «Сбербанк» в наданому до Південно-західного апеляційного господарського суду відзиві зазначив, що на дату звернення із заявою про визнання грошових вимог до АТ «ТВФ «Чорне Море» солідарна заборгованість ПрАТ «Футбольний Клуб «Чорноморець» та АТ «ТВФ «Чорне Море» не погашена, виконавче провадження триває, так як рішення суду не виконано в повному обсязі.

Як зазначив суд першої інстанції, відповідно до вимог ст.ст. 23, 24, 25 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у справі про банкрутство господарський суд не розглядає по суті спори стосовно заявлених до боржника грошових вимог, а лише встановлює наявність або відсутність відповідного грошового зобов'язання боржника шляхом дослідження первинних документів (договорів, накладних, актів тощо) та (або) рішення юрисдикційного органу, до компетенції якого віднесено вирішення відповідного спору. При цьому суд досліджує надані кредитором письмові докази, встановлює підстави виникнення грошових вимог кредиторів до боржника, їх характер та зміст та розмір.

Визначальною датою для розподілу конкурсних та поточних вимог кредиторів є 07.02.2018р. дата відкриття провадження у справі про банкрутство АТ «ТВФ «Чорне Море» та офіційне оприлюднення оголошення про порушення справи про банкрутство боржника на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України від 07.02.2018р.

Тридцятиденний строк, встановлений ст. 23 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» для подання заяв конкурсних кредиторів закінчився 12.03.2018.

Вирішуючи спір, суд першої інстанції, належним чином дослідив та надав оцінку поданим сторонами доказам, врахувавши неведені вище норми матеріального права, дійшов правильного висновку про те, що за рахунок предмета іпотеки відбулося лише часткове погашення заборгованості за договором про відкриття кредитної лінії № 14-В/11/44ЮО від 15.07.2011р., тоді як зобов'язання повинні виконуватися належним чином відповідно до умов договору поруки; зобов'язання, передбачені договором про відкриття кредитної лінії №14-В/11/44ЮО від 15.07.2011р., у повному обсязі не виконано, тоді як поручитель відповідає перед кредитором у разі порушення боржником зобов'язання.

Таким чином колегія суддів дійшла висновку про відсутність порушень норм процесуального права або неправильного застосування норм матеріального права при винесенні господарським судом ухвали від 11.03.2019 про визнання грошових вимог Публічного акціонерного товариства «Сбербанк».

Колегія суддів апеляційного господарському суду зазначає, що боржником окрім ухвали Господарського суду Одеської області від 11.03.2019 про визнання грошових вимог Публічного акціонерного товариства «Сбербанк», також оскаржується ухвала Господарського суду Одеської області від 20.03.2019 року за результатами попереднього засідання.

Відповідно до ч. 6 та ч. 8 ст. 23 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» заяви з вимогами конкурсних кредиторів або забезпечених кредиторів, у тому числі щодо яких є заперечення боржника чи інших кредиторів, розглядаються господарським судом у попередньому засіданні суду. За наслідками розгляду зазначених заяв господарський суд ухвалою визнає чи відхиляє (повністю або частково) вимоги таких кредиторів. Вимоги конкурсних кредиторів, визнані боржником або господарським судом, вносяться розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів.

Заява Публічного акціонерного товариства «Сбербанк» про визнання вимог до Публічного акціонерного товариства «Туристично-Виробнича фірма «Чорне Море» розглянута Господарським судом Одеської області, та за результатами розгляду судом першої інстанції винесено ухвалу від 11.03.2019.

Колегія суддів апеляційного господарського суду звертає увагу, що в оскаржуваній ухвалі від 20.03.2019 року за результатами попереднього засідання, судом першої інстанції зазначено, що ухвалою Господарського суду Одеської області від 11.03.2019р. визнано грошові вимоги Публічного акціонерного товариства «Сбербанк» до АТ «ТВФ «Чорне Море» в сумі 1 125 864 995, 25 грн. із задоволенням у четверту чергу, 200 963 159, 17 грн. із задоволенням в шосту чергу (т. 32 а.с. 150-159).

Таким чином в ухвалі від 20.03.2019 суд першої інстанції фактично не розглядав грошові вимоги Публічного акціонерного товариства «Сбербанк», а лише зазначив про їх розгляд та визнання ухвалою суду від 11.03.2019.

Оскільки за результатами розгляду апеляційної скарги на ухвалу Господарського суду Одеської області від 11.03.2019 про визнання грошових вимог Публічного акціонерного товариства «Сбербанк» апеляційним судом не встановлено підстав для її скасування або зміни, колегія суддів апеляційного господарського суду не вбачає підстав для скасування ухвали Господарського суду Одеської області від 20.03.2019 року за результатами попереднього засідання в частині включення до реєстру вимог кредиторів грошових вимог АТ «Сбербанк».

Висновки апеляційного господарського суду:

Згідно ст. 73 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Ці дані встановлюються такими засобами:

1) письмовими, речовими і електронними доказами;

2) висновками експертів;

3) показаннями свідків.

Стаття 74 того ж Кодексу встановлює обов'язок доказування і подання доказів для сторін справи у господарському судочинстві:

1. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

2. У разі посилання учасника справи на невчинення іншим учасником справи певних дій або відсутність певної події, суд може зобов'язати такого іншого учасника справи надати відповідні докази вчинення цих дій або наявності певної події. У разі ненадання таких доказів суд може визнати обставину невчинення відповідних дій або відсутності події встановленою.

3. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Стаття 86 ГПК України встановлює правові норми для господарського суду щодо оцінки доказів:

1. Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

2. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності.

З огляду на викладене, колегія суддів вважає правильним висновок суду першої інстанції щодо визнання грошових вимог Публічного акціонерного товариства «Сбербанк» до Публічного акціонерного товариства «Туристично-Виробнича фірма «Чорне Море» в сумі 42 427 987, 20 дол. США, що в гривневому еквіваленті становить 1 125 864 995, 25 грн. із задоволенням у четверту чергу, та в сумі 200 963 159, 17 грн. із задоволенням в шосту чергу.

Доводи апеляційних скарг Публічного акціонерного товариства «Туристично-Виробнича фірма «Чорне Море» не спростовують висновків, викладених в ухвалах Господарського суду Одеської області від 11.03.2019 та 20.03.2019 у справі № 916/3200/17.

Будь-яких інших доводів, що могли б бути підставою для задоволення апеляційних скарг та скасування оскаржуваних судових рішень в порядку статей 277 - 279 ГПК України, апелянтом не наведено.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів дійшла висновку про залишення апеляційних скарг Публічного акціонерного товариства «Туристично-Виробнича фірма «Чорне Море» на ухвали господарського суду Одеської області від 11.03.2019 року про визнання грошових вимог Публічного акціонерного товариства «Сбербанк» та 20.03.2019 року за результатами попереднього засідання у справі № 916/3200/17 без задоволення, а вказаних ухвал господарського суду - без змін.

Керуючись статтями 269-271, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Південно-західний апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційні скарги Публічного акціонерного товариства «Туристично-Виробнича фірма «Чорне Море» залишити без задоволення.

Ухвалу Господарського суду Одеської області від 11.03.2019 року про визнання грошових вимог Публічного акціонерного товариства «Сбербанк» та ухвалу Господарського суду Одеської області від 20.03.2019 року за результатами попереднього засідання по справі № 916/3200/17 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Касаційна скарга на судове рішення подається до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення, що оскаржується, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повний текст постанови складено та підписано 27.05.2019.

Головуючий К.В. Богатир

Судді: О.Ю. Аленін

Л.В. Лавриненко