ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" травня 2019 р. Справа№ 910/10585/18

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Пономаренка Є.Ю.

суддів: Дідиченко М.А.

Суліма В.В.

при секретарі судового засідання Мовчан А.Б.,

за участю представників:

від першого позивача - Кологойда О.В. - член правління;

від другого позивача - представник не прибув;

від відповідача - Маніулова Я.І., адвокат, довіреність № 01/01/07-747/д від 22.11.18;

від третьої особи - Дожджанюк О.І., довіреність № б/н від 19.09.18,

розглянувши апеляційні скарги приватного акціонерного товариства "Кінто" та Акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост" на рішення Господарського суду міста Києва від 19.12.2018 у справі №910/10585/18 (суддя Босий В.П., повний текст складено - 27.12.2018) за позовом приватного акціонерного товариства "Кінто" та товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ОТП Капітал" до публічного акціонерного товариства "Укрнафта" про визнання недійсним рішення, визнання прав та зобов`язання вчинити дії та за позовом третьої особи з самостійними вимогами на предмет спору - Акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост" до публічного акціонерного товариства "Укрнафта" про визнання права та визнання бездіяльності протиправною.

ВСТАНОВИВ наступне.

Приватне акціонерне товариство "Кінто" та товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ОТП Капітал" звернулися до Господарського суду міста Києва з позовом (з урахуванням заяви про зміну предмету позову, яка була прийнята місцевим господарським судом) до публічного акціонерного товариства "Укрнафта" про:

- визнання недійсним рішення загальних зборів ПАТ "Укрнафта", оформленого абзацом другим та третім пункту 10 протоколу №26 загальних зборів акціонерів від 14.06.2018, а саме в частині слів: "Дивіденди не нараховувати у зв`язку з наявністю значної заборгованості Товариства з податків і зборів. Решту чистого прибутку спрямувати на погашення заборгованості Товариства з податків і зборів.";

- визнання права позивачів на отримання дивідендів за результатами фінансово-господарської діяльності ПАТ "Укрнафта" за 2017 рік в розрахунку 1,4075 грн. за одну акцію;

- зобов`язання ПАТ "Укрнафта" вчинити дії щодо виплати дивідендів позивачам через депозитарну систему України.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що рішення загальних зборів акціонерів ПАТ "Укрнафта", оформлене пунктом 10 протоколу №26 від 14.06.2018, є незаконним у зв`язку з його невідповідністю вимогам чинного законодавства України та порушення ним прав акціонерів відповідача на отримання дивідендів за результатами фінансово-господарської діяльності ПАТ "Укрнафта" за 2017 рік.

Також, Акціонерним товариством "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост" було подано до місцевого господарського суду позовну заяву як третьої особи з самостійними вимогами на предмет спору до ПАТ "Укрнафта", в якій заявник просив суд визнати за ним право на отримання дивідендів за результатами фінансово-господарської діяльності ПАТ "Укрнафта" за 2017 рік в розрахунку 1,4075 грн. за одну акцію, а також визнати протиправною бездіяльність ПАТ "Укрнафта" щодо нарахування та виплати йому дивідендів за результатами фінансово-господарської діяльності за 2017 рік.

Позовні вимоги третьої особи мотивовані тим, що АТ "ЗНВКІФ "Аванпост" станом на момент прийняття відповідачем рішення загальних зборів від 14.06.2018 та на момент звернення до суду із даним позовом є акціонером відповідача, який також має право на отримання дивідендів від ПАТ "Укрнафта" за результатами фінансово-господарської діяльності за 2017 рік. Проте, бездіяльність відповідача щодо нарахування та виплати таких дивідендів суперечить абз. 6 ч. 5 ст. 11 Закону України "По управління об`єктами державної власності" і є протиправною.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 19.12.2018 у справі №910/10585/18 у задоволенні позовних вимог приватного акціонерного товариства "Кінто" та товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ОТП Капітал", а також у задоволенні позовних вимог Акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост", відмовлено повністю.

При прийнятті даного рішення місцевий господарський суд виходив з того, що позивачами та третьою особою належними та допустимими доказами не доведено як факту невідповідності оспорюваного рішення загальних зборів акціонерів положенням чинного законодавства України, так і порушення їх прав як акціонерів відповідача.

Не погодившись з прийнятим рішенням суду, приватне акціонерне товариство "Кінто" та Акціонерне товариство "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост" звернулися до Північного апеляційного господарського суду з апеляційними скаргами, в яких просили скасувати оскаржуване рішення та прийняти нове, яким задовольнити їх вимоги.

Апелянт (перший позивач) - ПрАТ "Кінто" в апеляційній скарзі вказує на допущення відповідачем порушень під час підготовки та проведення загальних зборів, на яких було прийнято оскаржуване рішення, в частині порядку внесення змін до проекту порядку денного загальних зборів, а також в частині не направлення (не вручення) змін до порядку денного акціонерам та не опублікування їх у офіційному друкованому виданні.

Також, скаржник зазначає про порушення прав позивачів на ознайомлення з альтернативними проектами оскаржуваного у даній справі рішення.

Крім цього, апелянт - ПрАТ "Кінто" посилається на недійсність оскаржуваного рішення загальних зборів у зв`язку з тим, що відповідач зобов`язаний був на підставі Закону України "Про управління об`єктами державної власності", а також постанови Кабінету Міністрів України №139 від 28.02.2018 прийняти рішення про виплату дивідендів у розмірі 75% чистого прибутку за 2017 рік.

Інший апелянт - Акціонерне товариство "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост" вказує в апеляційній скарзі на те, що оскаржуване рішення загальних зборів є по суті рішенням про нарахування дивідендів на користь одного акціонера, та в свою чергу, вказані загальні збори були зобов`язані прийняти рішення про виплату дивідендів всім акціонерам ПАТ "Укрнафта".

Представники апелянтів - першого позивача та третьої особи у справі в судовому засіданні надали пояснення, якими підтримали апеляційні скарги.

Представник відповідача в судовому засіданні надав пояснення, якими просив залишити апеляційні скарги без задоволення, а рішення місцевого господарського суду - без змін.

Другий позивач правом на участь представника у даному судовому засіданні не скористався, хоча про дату, час та місце судового засідання був повідомлений належним чином; про що свідчить повідомлення про вручення поштового відправлення.

Будь - яких заяв, клопотань щодо неможливості бути присутнім у даному судовому засіданні від другого позивача до суду не надійшло.

Слід також зазначити, що явка представників другого позивача не визнавалася обов`язковою, певних пояснень суд не витребував.

Враховуючи належне повідомлення другого позивача, а також з урахуванням того, що неявка його представника в судове засідання не перешкоджає розгляду апеляційної скарги, вона розглянута судом у даному судовому засіданні по суті з винесенням постанови.

Згідно з ч. 1 ст. 270 Господарського процесуального кодексу України у суді апеляційної інстанції справи переглядаються за правилами розгляду справ у порядку спрощеного позовного провадження з урахуванням особливостей, передбачених у Главі 1 Розділу ІV.

Частинами 1 та 2 ст. 269 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Колегія суддів, беручи до уваги межі перегляду справи у апеляційній інстанції, обговоривши доводи апеляційних скарг, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваного рішення, дійшла до висновку про те, що апеляційні скарги не підлягають задоволенню, а оскаржуване рішення місцевого господарського суду не підлягає зміні або скасуванню з наступних підстав.

ПрАТ "КІНТО" як компанія з управління активами, що діє від свого імені та в інтересах Відкритого диверсифікованого пайового інвестиційного фонду "КІНТО-Класичний", Відкритого диверсифікованого пайового інвестиційного фонду "КІНТО-Казначейський", Відкритого диверсифікованого пайового інвестиційного фонду "КІНТО-Еквіті", Закритого недиверсифікованого пайового інвестиційного фонду "Індекс Української Біржі", Інтервального диверсифікованого пайового інвестиційного фонду "КІНТО-Народний", а також діє від імені Непідприємницького товариства відкритий пенсійний фонд "Соціальний стандарт", Публічного акціонерного товариства "Закритий не диверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Синергія-4", Публічного акціонерного товариства "Закритий не диверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Синергія-5", Публічного акціонерного товариства "Закритий не диверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Синергія-7" станом на 14.06.2018 було акціонером ПАТ "Укрнафта", що підтверджується виписками по кожному з суб`єктів про стан рахунку в цінних паперах від 14.06.2018.

ТОВ "КУА "ОТП Капітал" як компанія з управління активами, що діє від свого імені та в інтересах Відкритого спеціалізованого пайового інвестиційного фонду "ОТП Фонд Акцій" диверсифікованого виду відкритого типу також станом на 14.06.2018 було акціонером ПАТ "Укрнафта", що підтверджується випискою про стан рахунку в цінних паперах від 14.06.2018.

Загальні збори акціонерів ПАТ "Укрнафта" відбулися 14.06.2018 з наступним порядком денним:

1) обрання лічильної комісії загальних зборів акціонерів Товариства;

2) обрання голови та секретаря загальних зборів акціонерів Товариства;

3) затвердження порядку та способу засвідчення бюлетеню;

4) затвердження порядку (регламенту) проведення загальних зборів акціонерів Товариства;

5) розгляд звіту правління Товариства за 2017 рік та затвердження заходів за результатами його розгляду;

6) розгляд звіту наглядової ради Товариства за 2017 рік та затвердження заходів за результатами його розгляду;

7) розгляд висновків зовнішнього аудиту за 2017 рік та затвердження заходів за результатами його розгляду;

8) затвердження звіту та висновків ревізійної комісії за 2017 рік;

9) затвердження річного звіту та балансу Товариства за 2017 рік;

10) розподіл прибутку і збитків Товариства за підсумками 2017 року;

11) прийняття рішення за наслідками розгляду звіту правління, звіту наглядової ради та звіту ревізійної комісії Товариства за 2017 рік;

12) припинення повноважень голови та членів наглядової ради Товариства;

13) обрання членів наглядової ради Товариства;

14) обрання голови наглядової ради Товариства;

15) затвердження умов цивільно-правових або трудових договорів (контрактів), що укладатимуться з головою та членами наглядової ради, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів (контрактів) з головою та членами наглядової ради.

Вказаними загальними зборами з питання 10 порядку денного "Розподіл прибутку і збитків Товариства за підсумками 2017 року" простою більшістю голосів було прийнято наступне рішення: "Оскільки загальні збори Товариства не прийняли рішення про нарахування дивідендів за 2017 до 01.05.2018 відповідно до частини 5 статті 11 Закону України "Про управління об`єктами державної власності" сплатити до Державного бюджету України до 01.07.2018 частину чистого прибутку Товариства за 2017 рік, визначену відповідно до ч. 5 ст. 11 Закону України "Про управління об`єктами державної власності". Дивіденди не нараховувати у зв`язку із наявністю значної заборгованості Товариства з податків і зборів. Решту чистого прибутку спрямувати на погашення заборгованості Товариства з податків та зборів.".

На підставі платіжного доручення №8835-П18 від 26.06.2018 ПАТ "Укрнафта" було сплачено до Державного бюджету України частину прибутку за 2017 рік відповідно до ч. 5 ст. 11 ЗУ "Про управління об`єктами державної власності" у розмірі 38 164 126,41 грн.

Спір у справі виник у зв`язку з наявністю, на думку позивачів, підстав для визнання недійсним рішення загальних зборів ПАТ "Укрнафта", оформленого абзацом другим та третім пункту 10 протоколу №26 загальних зборів акціонерів від 14.06.2018.

Відповідно до п. 17, 18 постанови Пленуму Верховного Суду України "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24.10.2008р. №13 підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

- позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

При розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв`язку з прямою вказівкою закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства);

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства);

- прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства).

Позивачі у позовній заяві та апелянт (перший позивач) - ПрАТ "Кінто" в апеляційній скарзі вказують на допущення відповідачем порушень під час підготовки та проведення загальних зборів, на яких було прийнято оскаржуване рішення, в частині порядку внесення змін до проекту порядку денного загальних зборів, а також в частині не направлення (не вручення) змін до порядку денного акціонерам та не опублікування їх у офіційному друкованому виданні.

Стосовно вказаного колегія суддів зазначає наступне.

Згідно зі ст. 159 Цивільного кодексу України порядок скликання і проведення загальних зборів, а також умови скликання і проведення позачергових зборів та повідомлення акціонерів встановлюються статутом товариства і законом.

Відповідно до абз. 2, 3 ч. 1 ст. 35 Закону України "Про акціонерні товариства" письмове повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний надсилається акціонерам персонально (з урахуванням частини другої цієї статті) особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений статутом акціонерного товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами. Товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів публікує в офіційному друкованому органі повідомлення про проведення загальних зборів. Публічне акціонерне товариство додатково надсилає повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний фондовій біржі, на якій це товариство пройшло процедуру лістингу, а також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власній веб-сторінці в мережі Інтернет інформацію, передбачену частиною третьою цієї статті.

Рішенням наглядової ради ПАТ "Укрнафта" від 30.03.2018, оформленим протоколом №2/18, скликані на 14.06.2018 загальні збори акціонерів, затверджений проект порядку денного зборів, визначена дата складання переліку акціонерів ПАТ "Укрнафта" для повідомлення про проведення зборів, визначена дата складання переліку акціонерів на участь у зборах, затверджені проекти порядку денного зборів, затверджено повідомлення акціонерам про проведення зборів, обрано реєстраційну та тимчасову лічильну комісії зборів, затверджений порядок денний зборів, затверджені форма і текст бюлетенів для голосування.

ПАТ "Укрнафта" належним чином було дотримано вимоги ст. 35 Закону України "Про акціонерні товариства" в частині повідомлення акціонерів про проведення запланованих загальних зборів, що не заперечувалося представниками сторін під час розгляду справи.

Відповідно до ч. 1 ст. 38 Закону України "Про акціонерні товариства" кожний акціонер має право внести пропозиції щодо питань, включених до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства, а також щодо нових кандидатів до складу органів товариства, кількість яких не може перевищувати кількісного складу кожного з органів.

Частиною 2 вказаної статті передбачено, що пропозиції вносяться не пізніше ніж за 20 днів до дати проведення загальних зборів акціонерного товариства, а щодо кандидатів до складу органів товариства - не пізніше ніж за сім днів до дати проведення загальних зборів. Пропозиції щодо включення нових питань до проекту порядку денного повинні містити відповідні проекти рішень з цих питань. Пропозиції щодо кандидатів у члени наглядової ради акціонерного товариства мають містити інформацію про те, чи є запропонований кандидат представником акціонера (акціонерів), або про те, що кандидат пропонується на посаду члена наглядової ради - незалежного директора. Інформація, визначена у пропозиціях щодо членів наглядової ради акціонерного товариства відповідно до частини другої цієї статті, обов`язково включається до бюлетеня для кумулятивного голосування напроти прізвища відповідного кандидата.

Пропозиції акціонерів (акціонера), які сукупно є власниками 5 або більше відсотків голосуючих акцій, підлягають обов`язковому включенню до проекту порядку денного загальних зборів. У такому разі рішення наглядової ради про включення питання до проекту порядку денного не вимагається, а пропозиція вважається включеною до проекту порядку денного, якщо вона подана з дотриманням вимог цієї статті.

Зміни до проекту порядку денного загальних зборів вносяться лише шляхом включення нових питань та проектів рішень із запропонованих питань. Товариство не має права вносити зміни до запропонованих акціонерами питань або проектів рішень (частина 5 зазначеної статті).

Деякі акціонери відповідача, користуючись наданим законом правом, внесли пропозиції альтернативних проектів рішень до питань проекту порядку денного скликаних на 14.06.2018 року Загальних зборів акціонерів ПАТ "Укрнафта".

Зокрема, від акціонера, який володіє більш як 5 відсотками акцій Товариства, а саме: Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", надійшли наступні пропозиції до проекту порядку денного Загальних зборів акціонерів ПАТ "Укрнафта" 14 червня 2018 року:

З включеного до проекту порядку денного Загальних зборів акціонерів ПАТ "Укрнафта" 14 червня 2018 року питання сьомого "Розгляд висновків зовнішнього аудиту за 2017 рік та затвердження заходів за результатами його розгляду" запропонований наступний проект рішення:

«Голові Правління Товариства:

забезпечити необхідні коригування окремої фінансової звітності Товариства у відповідності до аудиторського висновку компанії ТОВ АФ "ПрайсвотерхаусКуперс (Аудит)" до окремої фінансової звітності ПАТ "Укрнафта" за 2017 рік та умовно-позитивної думки щодо відсутності достатніх та прийнятних аудиторських доказів для обґрунтування визнання та подальшого обліку передплат, виданих за постачання нафтопродуктів, що були сформовані протягом 2015 року, на загальну номінальну вартість 14 130 500 тис. грн.. та балансовою вартістю 2 969 887 тис. грн.. станом на 31 грудня 2017 року;

після здійснення коригувань надати скориговану окрему фінансову звітність ПАТ "Укрнафта" за 2017 рік разом з аудиторським висновком на затвердження Загальним зборам.».

З включеного до проекту порядку денного Загальних зборів акціонерів ПАТ "Укрнафта" 14 червня 2018 року питання десятого "Розподіл прибутку і збитків Товариства за підсумками 2017 року" запропонований наступний проект рішення №2:

«Оскільки Загальні збори Товариства не прийняли рішення про нарахування дивідендів за 2017 рік до 01.05.2018 відповідно до частини 5 статті 11 Закону України "Про управління об`єктами державної власності" сплатити до Державного бюджету України до 1 липня 2018 року частину чистого прибутку Товариства за 2017 рік, визначену відповідно до частини 5 статті 11 Закону України "Про управління об`єктами державної власності".

Дивіденди не нараховувати у зв`язку із наявністю значної заборгованості Товариства з податків і зборів.

Решту чистого прибутку спрямувати на погашення заборгованості Товариства з податків і зборів.».

З включеного до проекту порядку денного Загальних зборів акціонерів ПАТ "Укрнафта" 14 червня 2018 року питання одинадцятого "Прийняття рішення за наслідками розгляду звіту Правління, звіту Наглядової ради та звіту Ревізійної комісії Товариства за 2017 рік" запропонований наступний проект рішення №4:

«Роботу Правління Товариства за 2017 рік взяти до відома.

Визнати роботу Наглядової ради Товариства за 2017 рік задовільною.

Визнати роботу Ревізійної комісії Товариства за 2017 рік задовільною.».

Зазначені пропозиції ПАТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" листом від 25.05.2018 року № 10-3394/1.2.1-18 були направлені ПАТ "Укрнафта" 25.05.2018 року, тобто за 20 днів до дати проведення зборів, як передбачено ч. 2 ст. 38 Закону, 29.05.2018 року були отримані ПАТ "Укрнафта", а на наступний робочий день - 30.05.2018 року були розміщені ПАТ "Укрнафта" на власному веб-сайті відповідно до ч. 4 ст. 35 Закону.

В контексті ч. 2 ст. 38 Закону акціонер товариства, за даних обставин НАК "Нафтогаз України", самостійно на власний розсуд має обирати форму внесення товариству пропозицій до проекту порядку денного загальних зборів акціонерів, (чи внести письмову пропозицію нарочним особисто чи кур`єрською службою чи відправити її поштою простим відправленням, рекомендованим, з повідомленням про вручення чи без нього, з описом вкладення чи без нього тощо).

Також, від акціонера, який володіє менше 5 відсотків акцій Товариства, а саме: LEVENDERCO INVESTMENS LTD (Кіпр), надійшла наступна пропозиція до проекту порядку денного Загальних зборів акціонерів ПАТ "Укрнафта" 14 червня 2018 року:

З включеного до проекту порядку денного Загальній зборів акціонерів ПАТ "Укрнафта" 14 червня 2018 року питання десятого "Розподіл прибутку і збитків Товариства за підсумками 2017 року" запропонований наступний проект рішення:

«Затвердити отриманий Товариством за 2017 рік чистий прибуток у розмірі 444 360 тис. грн. Затвердити наступний порядок розподілу чистого прибутку Товариства за 2017 рік: спрямувати на виплату дивідендів частину чистого прибутку Товариства за 2017 рік в розмірі, що відповідає встановленому базовому нормативу (75%), а саме: 333 505 336,50 грн.

Затвердити дивіденди, що припадають на одну просту акцію, у розмірі 6,15 грн.

Встановити дату складання переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів, 25 червня 2018 року.

Виплату дивідендів здійснити у строк з 25.06.2018 року по 13.12.2018 року включно.

Решту чистого прибутку Товариства за 2017 рік залишити на потреби Товариства.».

Зазначена пропозиція LEVENDERCO INVESTMENS LTD листом від 24.05.2018 року була отримана ПАТ "Укрнафта" 25.05.2018 року, тобто за 20 днів до дати проведення зборів, як передбачено ч. 2 ст. 38 Закону України «Про акціонерні товариства», та не була розміщена ПАТ "Укрнафта" на власному веб-сайті, оскільки обов`язку по розміщенню на власному веб-сайті акціонерного товариства пропозиції акціонера - власника менше 5 відсотків акцій товариства законом не передбачено.

Отже, вищезазначені акціонери ПАТ "Укрнафта" в порядку та у спосіб, що визначені ст. 38 Законом України "Про акціонерні товариства", внесли пропозиції, запропонувавши альтернативні проекти рішень, до питань проекту порядку денного скликаних на 14.06.2018 року Загальних зборів акціонерів ПАТ "Укрнафта".

Зазначені акціонери ПАТ "Укрнафта" не вносили змін до проекту порядку денного скликаних на 14.06.2018 року Загальних зборів акціонерів ПАТ "Укрнафта", тобто не пропонували нові питання до проекту порядку денного та проекти рішень до запропонованих нових питань.

При цьому, колегія суддів вважає обґрунтованим висновок місцевого господарського суду про те, що викладення альтернативних редакцій одного і того самого питання порядку денного не свідчить про внесення змін до такого порядку денного, оскільки за змістом ч. 5 ст. 38 Закону України "Про акціонерні товариства" зміни до проекту порядку денного загальних зборів вносяться лише шляхом включення нових питань та проектів рішень із запропонованих питань, чого в даному випадку здійснено не було.

Таким чином, за відсутності факту внесення змін до порядку денного загальних зборів акціонерів, запланованих на 14.06.2018, у ПАТ "Укрнафта" не виникло обов`язку повідомляти всіх акціонерів відповідно до ч. 8 ст. 38 Закону України "Про акціонерні товариства".

Отже, доводи скаржника - ПрАТ "КІНТО" про допущення відповідачем порушень під час підготовки та проведення загальних зборів, на яких було прийнято оскаржуване рішення, в частині порядку внесення змін до проекту порядку денного загальних зборів, а також в частині не направлення (не вручення) змін до порядку денного акціонерам та не опублікування їх у офіційному друкованому виданні, підлягають відхиленню за необґрунтованістю.

Щодо доводів апелянта - ПрАТ "КІНТО" про порушення прав позивачів на ознайомлення з альтернативними проектами оскаржуваного у даній справі рішення, слід зазначити наступне.

Згідно зі ст. 36 Закону України "Про акціонерні товариства" від дати надіслання повідомлення про проведення загальних зборів до дати проведення загальних зборів акціонерне товариство повинно надати акціонерам можливість ознайомитися з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного, за місцезнаходженням товариства у робочі дні, робочий час та в доступному місці, а в день проведення загальних зборів - також у місці їх проведення. У повідомленні про проведення загальних зборів вказуються конкретно визначене місце для ознайомлення (номер кімнати, офісу тощо) та посадова особа товариства, відповідальна за порядок ознайомлення акціонерів з документами.

Після надіслання акціонерам повідомлення про проведення загальних зборів акціонерне товариство не має права вносити зміни до документів, наданих акціонерам або з якими вони мали можливість ознайомитися, крім змін до зазначених документів у зв`язку із змінами в порядку денному чи у зв`язку з виправленням помилок. У такому разі зміни вносяться не пізніше ніж за 10 днів до дати проведення загальних зборів, а щодо кандидатів до складу органів товариства - не пізніше ніж за чотири дні до дати проведення загальних зборів.

Акціонерне товариство до початку загальних зборів у встановленому ним порядку зобов`язане надавати письмові відповіді на письмові запитання акціонерів щодо питань, включених до проекту порядку денного загальних зборів та порядку денного загальних зборів до дати проведення загальних зборів. Акціонерне товариство може надати одну загальну відповідь на всі запитання однакового змісту.

Крім того, згідно з ч. 2 ст. 37 Закону України "Про акціонерні товариства" акціонер до проведення зборів за запитом має можливість в порядку, визначеному статтею 36 цього Закону, ознайомитися з проектом (проектами) рішення з питань порядку денного.

В свою чергу, позивачами не надано доказів того, що ними вчинялися будь-які дії щодо реалізації наданого права на ознайомлення з проектами рішень порядку денного.

Судом також враховується, що відповідно до протоколу № 26 Загальних зборів акціонерів ПАТ "Укрнафта" від 14.06.2018 року жодних зауважень, застережень або заперечень щодо ведення Загальних зборів акціонерів вказаного Товариства від акціонерів не надходило.

Таким чином, позивачі, які брали участь у Загальних зборах акціонерів 14.06.2018 року, погодились з тим, що вказані збори акціонерів були проведені у відповідності до вимог чинного законодавства та Статуту ПАТ "Укрнафта".

Стосовно доводів апелянтів про недійсність оскаржуваного рішення загальних зборів у зв`язку з тим, що відповідач зобов`язаний був на підставі Закону України "Про управління об`єктами державної власності", а також постанови Кабінету Міністрів України №139 від 28.02.2018 прийняти рішення про виплату дивідендів у розмірі 75% чистого прибутку за 2017 рік, слід зазначити наступне.

Частинами 1 та 3 ст. 167 ГК України встановлено, що корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав.

Відповідно до положень ст. 3 Закону України "Про акціонерні товариства" (надалі також Закон) акціонерне товариство - господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями.

Акціонерами товариства визнаються фізичні і юридичні особи, а також держава в особі органу, уповноваженого управляти державним майном, або територіальна громада в особі органу, уповноваженого управляти комунальним майном, які є власниками акцій товариства - ст. 4 Закону.

Акція товариства посвідчує корпоративні права акціонера щодо цього акціонерного товариства.

Відповідно до положень ст. 6 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" акція - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств.

Акціонерне товариство розміщує тільки іменні акції. Акціонерне товариство розміщує акції двох типів - прості та привілейовані.

Прості акції надають їх власникам право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів, на участь в управлінні акціонерним товариством, на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації та інші права, передбачені законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств. Прості акції надають їх власникам однакові права.

Надання будь-яких гарантій щодо отримання доходу (дивідендів) за простими акціями забороняється.

Статтею 25 Закону встановлено, що кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на: 1) участь в управлінні акціонерним товариством; 2) отримання дивідендів; 3) отримання у разі ліквідації товариства частини його майна або вартості частини майна товариства; 4) отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства.

При цьому ст. 28 Закону передбачено, що акціонери зобов`язані: дотримуватися статуту, інших внутрішніх документів акціонерного товариства; виконувати рішення загальних зборів, інших органів товариства; виконувати свої зобов`язання перед товариством, у тому числі пов`язані з майновою участю; оплачувати акції у розмірі, в порядку та засобами, що передбачені статутом акціонерного товариства; не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства.

У ст. 30 Закону наведено визначення поняття "дивіденд" - частина чистого прибутку акціонерного товариства, що виплачується акціонеру з розрахунку на одну належну йому акцію певного типу та/або класу. За акціями одного типу та класу нараховується однаковий розмір дивідендів. Виплата дивідендів власникам акцій одного типу та класу має відбуватися пропорційно до кількості належних їм цінних паперів, а умови виплати дивідендів (зокрема щодо строків, способу та суми дивідендів) мають бути однакові для всіх власників акцій одного типу та класу.

Крім того, згаданою вище статтею Закону встановлено, що виплата дивідендів за простими акціями здійснюється з чистого прибутку звітного року та/або нерозподіленого прибутку на підставі рішення загальних зборів акціонерного товариства у строк, що не перевищує шість місяців з дня прийняття загальними зборами рішення про виплату дивідендів.

У разі прийняття загальними зборами рішення щодо виплати дивідендів у строк, менший ніж передбачений абзацом першим цієї частини, виплата дивідендів здійснюється у строк, визначений загальними зборами.

Рішення про виплату дивідендів та їх розмір за простими акціями приймається загальними зборами акціонерного товариства.

Для кожної виплати дивідендів наглядова рада акціонерного товариства встановлює дату складення переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів, порядок та строк їх виплати. Дата складення переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів за простими акціями, визначається рішенням наглядової ради, передбаченим першим реченням цієї частини, але не раніше ніж через 10 робочих днів після дня прийняття такого рішення наглядовою радою. Перелік осіб, які мають право на отримання дивідендів за привілейованими акціями, складається протягом одного місяця після закінчення звітного року.

Перелік осіб, які мають право на отримання дивідендів, складається в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України.

Товариство в порядку, встановленому наглядовою радою товариства, повідомляє осіб, які мають право на отримання дивідендів, про дату, розмір, порядок та строк їх виплати. Протягом 10 днів з дня прийняття рішення про виплату дивідендів за простими акціями акціонерне товариство повідомляє про дату, розмір, порядок та строк виплати дивідендів за простими акціями фондову біржу (біржі), на якій (яких) акції допущені до торгів.

Публічне акціонерне товариство, щодо акцій якого здійснено публічну пропозицію та/або акції якого допущені до торгів на фондовій біржі, а також банк у порядку, встановленому Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку, здійснює виплату дивідендів через депозитарну систему України.

Загальні збори акціонерів є вищим органом акціонерного товариства.

Частина 2 ст. 33 спеціального Закону України "Про акціонерні товариства" визначає, що до виключної компетенції загальних зборів акціонерного товариства належать, зокрема, розподіл прибутку і збитків товариства з урахуванням вимог, передбачених законом; затвердження розміру річних дивідендів з урахуванням вимог, передбачених законом.

Як вже було вказано, загальними зборами з питання 10 порядку денного "Розподіл прибутку і збитків Товариства за підсумками 2017 року" простою більшістю голосів було прийнято наступне рішення: "Оскільки загальні збори Товариства не прийняли рішення про нарахування дивідендів за 2017 до 01.05.2018 відповідно до частини 5 статті 11 Закону України "Про управління об`єктами державної власності" сплатити до Державного бюджету України до 01.07.2018 частину чистого прибутку Товариства за 2017 рік, визначену відповідно до ч. 5 ст. 11 Закону України "Про управління об`єктами державної власності". Дивіденди не нараховувати у зв`язку із наявністю значної заборгованості Товариства з податків і зборів. Решту чистого прибутку спрямувати на погашення заборгованості Товариства з податків та зборів.".

Отже, на вказаних загальних зборах було фактично прийнято рішення про розподіл прибутку ПАТ "Укрнафта" за 2017 рік, прийняття якого в силу приписів статті 32 Закону України "Про акціонерні товариства" є обов`язковим.

При цьому, зазначеним оскаржуваним рішенням Загальних зборів акціонерів ПАТ "Укрнафта" від 14.06.2018 року фактично був розподілений прибуток ПАТ "Укрнафта" за 2017 рік без направлення (спрямування) коштів на виплату дивідендів, у зв`язку із наявністю значної заборгованості Товариства з податків і зборів.

В свою чергу, із вказаного протоколу загальних зборів від 14.06.2018 вбачається, що загальні збори акціонерів ПАТ "Укрнафта" рішення про виплату дивідендів не приймали, у зв`язку з чим на підставі ч. 5 ст. 11 Закону України "Про управління об`єктами державної власності" було прийнято рішення про сплату до Державного бюджету частини чистого прибутку Товариства.

Враховуючи наведене, доводи апелянта - третьої особи про те, що оскаржуване рішення загальних зборів є по суті рішенням про нарахування дивідендів на користь одного акціонера, відхиляються колегією суддів за необґрунтованістю.

При цьому, з оскаржуваного рішення Загальних зборів акціонерів ПАТ "Укрнафта" від 14.06.2018 року не вбачається, що на вказаних зборах було прийнято рішення про нарахування та виплату саме дивідендів та лише на користь одного акціонера - ПАТ НАК "Нафтогаз України".

Положеннями ст. 142 ГК України передбачено, що порядок використання прибутку (доходу) суб`єкта господарювання визначає власник (власники) або уповноважений ним орган відповідно до законодавства та установчих документів. Порядок використання прибутку державних підприємств та господарських товариств, у статутних капіталах яких більше 50 відсотків акцій (часток, паїв) належить державі, здійснюється відповідно до статті 75 цього Кодексу. Держава може впливати на вибір суб`єктами господарювання напрямів та обсягів використання прибутку (доходу) через нормативи, податки, податкові пільги та господарські санкції відповідно до закону.

Відповідно до абз. 6 ч. 5 ст. 11 Закону України "Про управління об`єктами державної власності" господарські товариства, 50 і більше відсотків акцій (часток) яких знаходяться у статутних капіталах господарських товариств, частка держави в яких становить 100 відсотків, сплачують дивіденди безпосередньо до Державного бюджету України у строк не пізніше 1 липня року, що настає за звітним, у розмірі базових нормативів відрахування частки прибутку, що спрямовується на виплату дивідендів, але не менше 30 відсотків, пропорційно розміру державної частки (акцій) у статутних капіталах господарських товариств, акціонером яких є держава і володіє в них контрольним пакетом акцій.

Тоді як абз. 8 ч. 5 ст. 11 Закону України "Про управління об`єктами державної власності" передбачено, що господарські товариства, у статутному капіталі яких є корпоративні права держави, та господарські товариства, 50 і більше відсотків акцій (часток) яких знаходяться у статутних капіталах господарських товариств, частка держави яких становить 100 відсотків, які не прийняли рішення про нарахування дивідендів до 1 травня року, що настає за звітним, сплачують до державного бюджету частину чистого прибутку у розмірі, визначеному за базовими нормативами відрахування частки прибутку, що спрямовується на виплату дивідендів, встановлених на відповідний рік, але не менше 30 відсотків, до 1 липня року, що настає за звітним. На суму таких коштів органами доходів і зборів нараховується пеня у порядку, визначеному абзацом шостим цієї частини, яка сплачується до загального фонду Державного бюджету України.

Так, положенням абзацу 8 частини 5 статті 11 Закону України "Про управління об`єктами державної власності" прямо передбачено, що у випадку не прийняття товариствами, у статутному капіталі яких є корпоративні права держави, та господарські товариства, 50 і більше відсотків акцій (часток) яких знаходяться у статутних капіталах господарських товариств, частка держави яких становить 100 відсотків, рішення про нарахування дивідендів у встановлені строки, вони сплачують до державного бюджету частину чистого прибутку.

Власником 50%+1 акція ПАТ "Укрнафта" є ПАТ "НАК "Нафтогаз України", частка держави України в статутному капіталі якого становить 100%.

Засновником та єдиним акціонером ПАТ "НАК "Нафтогаз України" є держава. Функції з управління корпоративними правами держави у статутному капіталі компанії здійснює Кабінет Міністрів України.

Таким чином, враховуючи те, що загальними зборами акціонерів ПАТ "Укрнафта" станом на 01.05.2018 не було прийнято рішення про виплату дивідендів, з метою дотримання вимог ч. 5 ст. 11 Закону України "Про управління об`єктами державної власності" було прийнято рішення про сплату до Державного бюджету України до 01.07.2018 частини чистого прибутку Товариства за 2017 рік без спрямування коштів на виплату дивідендів.

Отже, відповідачем жодним чином не було порушено прав апелянтів на отримання дивідендів, оскільки загальні збори акціонерів ПАТ "Укрнафта" рішення про нарахування та виплату дивідендів за результатами фінансово - господарської діяльності вказаного Товариства 2017 рік не приймали.

Суд, в свою чергу, не може своїм рішенням підміняти рішення загальних зборів (про виплату дивідендів).

При цьому, колегія суддів вважає обґрунтованим висновок місцевого господарського суду про те, що дії ПАТ "Укрнафта" з прийняття рішення про сплату до Державного бюджету України до 01.07.2018 частини чистого прибутку Товариства за 2017 рік без спрямування коштів на виплату дивідендів повністю відповідали вимогам Закону України "Про акціонерні товариства", Закону України "Про управління об`єктами державної власності" та постанові Кабінету Міністрів України №139 від 28.02.2018.

За наведених обставин, підстави для задоволення вимог про визнання недійсним рішення загальних зборів ПАТ "Укрнафта", оформленого абзацом другим та третім пункту 10 протоколу №26 загальних зборів акціонерів від 14.06.2018, відсутні.

Стосовно вимог позивачів про визнання за ними права на отримання дивідендів за результатами фінансово-господарської діяльності ПАТ "Укрнафта" за 2017 рік в розрахунку 1,4075 грн. за одну акцію, та зобов`язання ПАТ "Укрнафта" вчинити дії щодо виплати дивідендів їм через депозитарну систему України, слід зазначити наступне.

При вирішенні спорів підлягають застосуванню загальні приписи ст.ст. 3, 15, 16 Цивільного кодексу України, які передбачають право кожної особи на судовий захист саме порушеного цивільного права. За результатами розгляду спору має бути встановлено не лише наявність чи відсутність підстав для задоволення позову, але й визначено, чи було порушене цивільне право особи, за захистом якого позивач звернувся до суду, яке саме право порушено, в чому полягає його порушення, оскільки в залежності від цього визначається належний спосіб захисту порушеного права, якщо воно мало місце.

Відсутність порушеного або оспорюваного права позивача є підставою для ухвалення рішення про відмову у задоволенні позову, незалежно від інших встановлених судом обставин.

Враховуючи те, що ПАТ "Укрнафта" не приймало рішення про виплату дивідендів за результатами фінансово-господарської діяльності за 2017 рік, воно не могло порушити права позивачів на їх отримання.

При цьому, суд першої інстанції вірно зазначив, що прийняття рішення про виплату дивідендів та їх розмір відноситься до виключної компетенції загальних зборів акціонерів товариства, що позабавляє можливості суд прийняти відповідне рішення про спрямування прибутку (частини прибутку) юридичної особи на виплату дивідендів, оскільки це виходить за межі його компетенції.

За наведених обставин, відмова місцевого господарського суду у задоволенні позовних вимог ПрАТ "Кінто" та ТОВ "Компанія з управління активами "ОТП Капітал" про визнання права на отримання дивідендів за результатами фінансово-господарської діяльності ПАТ "Укрнафта" за 2017 рік в розрахунку 1,4075 грн. за одну акцію та зобов`язання ПАТ "Укрнафта" вчинити дії щодо виплати дивідендів їм через депозитарну систему України визнається колегією суддів обґрунтованою.

Стосовно позову третьої особи з самостійними вимогами на предмет спору у даній справі, слід зазначити наступне.

Так, позовні вимоги третьої особи мотивовані тим, що АТ "ЗНВКІФ "Аванпост" станом на момент прийняття відповідачем рішення загальних зборів від 14.06.2018 та на момент звернення до суду із даним позовом є акціонером відповідача, який також має право на отримання дивідендів від ПАТ "Укрнафта" за результатами фінансово-господарської діяльності за 2017 рік. Проте, бездіяльність відповідача щодо нарахування та виплати таких дивідендів суперечить абз. 6 ч. 5 ст. 11 Закону України "По управління об`єктами державної власності" і є протиправною.

Проте, як вже було встановлено, виникнення обов`язку товариства сплатити на користь акціонера дивіденди пов`язується саме з фактом прийняття загальними зборами рішення про таку виплату.

Разом з тим, загальні збори ПАТ "Укрнафта" рішення про виплату дивідендів за результатами фінансово-господарської діяльності ПАТ "Укрнафта" за 2017 рік не приймали, що, в свою чергу, унеможливлює порушення відповідачем права АТ "ЗНВКІФ "Аванпост" як акціонера на отримання таких дивідендів.

Суд за відсутності такого рішення загальних зборів не вправі приймати рішення про нарахування дивідендів, оскільки, як вже зазначалось, прийняття такого рішення належить до компетенції загальних зборів.

Так, відповідачем не оспорюється та не заперечується наявність прав, як у позивачів, так і у третьої особи, на отримання дивідендів.

В свою чергу, як вже вказувалося, відсутність порушеного або оспорюваного права позивача є підставою для ухвалення рішення про відмову у задоволенні позову, незалежно від інших встановлених судом обставин.

Таким чином, вимоги третьої особи також не підлягають задоволенню.

З урахуванням всіх обставин справи в їх сукупності, колегія суддів дійшла висновку про те, що оскаржуване рішення місцевого господарського суду прийнято з повним, всебічним та об`єктивним з`ясуванням обставин, які мають значення для справи, а також з дотриманням норм матеріального і процесуального права, у зв`язку з чим, правові підстави для задоволення апеляційних скарг відсутні.

Оскільки, у задоволенні апеляційних скарг відмовлено, відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України, витрати по сплаті судового збору за подання апеляційних скарг покладаються на першого позивача та третю особу (апелянтів).

Керуючись ст.ст. 240, 269, 275, 281 - 284 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційні скарги приватного акціонерного товариства "Кінто" та Акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Аванпост" залишити без задоволення, а рішення Господарського суду міста Києва від 19.12.2018 у справі №910/10585/18 - без змін.

2. Судові витрати зі сплати судового збору за подачу апеляційних скарг покласти на їх заявників - першого позивача та третю особу у справі.

3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку шляхом подання касаційної скарги до Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складання її повного тексту.

Повний текст постанови складено: 16.05.2019 року.

Головуючий суддя Є.Ю. Пономаренко

Судді М.А. Дідиченко

В.В. Сулім