ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 травня 2019 року Справа №902/26/16

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії:

головуючий суддя Дужич С.П.

суддя Саврій В.А.,

суддя Миханюк М.В.

при секретарі судового засідання Ільчук Н.О.

за участю представників сторін:

позивача: Родоман Т.О. (договір №14/1772/18 ваід 16.07.2019, довіренність №14-88 від 26.03.2019);

відповідача: Янкевич Л.Д. (довіренність №007Др-130-1218 від 26.12.2018, свідоцтво ХМ№000137 від 14.02.18);

третьої особи: не з`явився;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" на рішення господарського суду Вінницької області від 12 березня 2019 року, суддя Матвійчук В.В., м. Вінниця, повний текст складено 18 березня 2019 року, у справі

за позовом Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"

до Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Вінницягаз"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Товариство з обмеженою відповідальністю "Вінницягаз Збут"

про стягнення 44 909 394,79 грн.

Судом роз`яснено представникам сторін права та обов`язки, передбачені ст. ст. 42, 46 ГПК України. Клопотання про проведення судового засідання в режимі відеоконференції не надходило, заяв про відвід суддів не заявлялось.

ВСТАНОВИВ:

05 січня 2016 року, ПАТ "НАК "Нафтогаз України" звернулось до господарського суду Вінницької області із позовом до ПАТ по газопостачанню та газифікації "Вінницягаз" про стягнення 44 909 394,79 грн., з яких: 27 495 156,90 грн. - основного боргу, 10 871 311,18 грн. - пені, 1 558 848, 34 грн. - 3% річних та 4 984 078,37 грн. - інфляційних втрат, з тих підстав, що ПАТ по газопостачанню та газифікації "Вінницягаз" порушило зобов`язання щодо сплати вартості поставленого газу за Договором №13-111-Н купівлі-продажу природного газу від 04 січня 2013 року.

12 березня 2019 року, рішенням господарського суду Вінницької області було закрито провадження у справі в частині стягнення 27 495 156,90 грн. - основного боргу та відмовлено у позові в частині стягнення пені, інфляційних втрат та 3% річних.

ПАТ НАК "Нафтогаз України" у своїй апеляційній скарзі просить рішення скасувати в частині відмови у стягненні з відповідача 4 984 078,37 грн. - інфляційних втрат, 10 871 311,18 грн. - пені та 1 558 848, 34 грн. - 3% річних за Договором №13-111-Н купівлі-продажу природного газу від 04 січня 2013 року та прийняти в цій частині нове рішення, яким позов задоволити, вважаючи, що прийняті судом висновки не відповідають обставинам справи, а також порушено норми матеріального і процесуального права, оскільки сплата боргу в сумі 762 214 214,52 грн. проводилася відповідачем власними коштами з порушенням строків розрахунку визначених Договором, проте, порушуючи строки оплат, не сплачувались штрафні санкції, 3% річних та інфляційні втрати, які не були врегульовані спільними протокольними рішеннями про організацію взаєморозрахунків, відповідно до постанови Кабінету Міністрів України №20 від 11 січня 2005 року.

Вважає, що сторонами у абз.2 п.6.2 Договору №13-111-Н було узгоджено обов`язок покупця, у разі відсутності або несвоєчасності надходження через рахунок зі спеціальним режимом використання грошей, проводити оплату за газ власними коштами, в строки, передбачені п.6.1. цього Договору.

Тому, заперечує висновок суду першої інстанції про відсутність у відповідача можливості впливати на дію визначеного умовами законодавства алгоритму, який встановлює порядок розподілу грошових коштів, які надходять на рахунки із рахунків зі спеціальним режимом використання, що виключає можливість стягнення пені та застосування наслідків за порушення грошового зобов`язання, передбачених ч.2 ст. 625 ЦК України.

Зазначає, посилаючись на висновки Верховного Суду, викладені у постанові по справі №918/1395/15 від 17 квітня 2018 року, що встановленим порядком (Алгоритмом) передбачено конкретний механізм розподілу коштів, які надходять на поточні рахунки зі спеціальним режимом використання, але він жодним чином не стосується договірних зобов`язань сторін в частині порядку та строків розрахунків між сторонами та ніяк не впливає на них.

Крім того вказує, що підставою для стягнення пені та застосування наслідків за порушення грошового зобов`язання, передбачених ч.2 ст. 625 ЦК України, є наявність суми основного боргу, що не була предметом регулювання за спільними протокольними рішеннями про організацію взаеморозрахунків, яка була несвоєчасно оплачена відповідачем за рахунок власних коштів.

ПАТ по газопостачанню та газифікації "Вінницягаз" у своєму відзиві на апеляційну скаргу ПАТ НАК "Нафтогаз України" вважає її необґрунтованою та такою, що не підлягає задоволенню, оскільки товариство, на виконання вимог спільних протокольних рішень, повністю і своєчасно розрахувалося за природний газ, що вказує на відсутність підстав для нарахування та стягнення з нього пені, інфляційних втрат та 3% річних.

Зазначає, що у відповідності до "Порядку перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій", затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №20 від 11 січня 2005 року (втраила чинності 01 січня 2018 року) та "Порядку проведення розрахунків за природний газ, теплопостачання і електроенергію", затвердженого наказом Міністерством енергетики та вугільної промисловості України та Міністерством фінансів України №493/688 від 03 серпня 2015 року, між позивачем і відповідачем укладались протягом 2014 - 2016 років спільні протокольні рішення про організацію взаєморозрахунків за природний газ та теплопостачання за рахунок коштів загального фонду державного бюджету, якими сторони дійшли згоди, що залишок оплати за послуги з транспортування газу по Договору №13-111-Н від 04 січня 2013 року підлягає погашенню шляхом здійснення взаєморозрахунків на підставі кожного спільного протокольного рішення, а день проведення таких розрахунків був одночасно і днем погашення заборгованості за поставлений Позивачем природний газ Відповідачу у відповідному місяці за Договором.

Тому, вважає, що у позивача відсутні підстави для нарахування та стягнення пені, інфляційних нарахувань та трьох відсотків річних, оскільки уклавши спільні протокольні рішення, сторони тим самим змінили порядок і строк проведення розрахунків за договором.

Також вказує на те, що за Договором купівлі-продажу №13-111-Н від 04 січня 2013 року природний газ, отриманий від позивача газ у кількості 1 529 673,322 тис м3 на загальну суму 916 327 853,95 грн., відповідачем оплачений в повному обсязі, де 758 785 720,09 грн. - сплачено з поточного рахунку зі спеціальним режимом використання, а 154 113 639,42 грн. - сплачено за рахунок Державного бюджету на підставі укладених між сторонами спільних протокольних рішень.

Вартість природного газу, спожитого населенням, що мають пільги та субсидії, автоматично сплачувалась товариством за рахунок коштів, які надійшли на поточний рахунок із спеціальним режимом використання. При цьому вартість природного газу, спожитого населенням, що не мають пільг та субсидій (за умови своєчасного підписання спільних протокольних рішень) сплачувалась товариством своєчасно у строки, передбачені п. 6.1. Договору.

Таким чином, вважає, що ним своєчасно здійснювались розрахунки за спожитий газ, а також оплату частини коштів населення, що мають пільги (отримують субсидії) з подальшим відшкодуванням таких витрат державою в інші місяці, чим і зумовлено сплату відповідачем власними коштами більшої суми в одні місяці року, та меншої - в наступні.

Щодо алгоритму використання рахунку зі спецрежимом, то справді Державою визначено спеціальний режим проведення взаєморозрахунків, що по суті, усунуло відповідача від процесу розподілу отриманих від споживачів грошових коштів на свій розсуд та полягало у автоматизованому перерахунку зі спеціальних рахунків грошових коштів на рахунки позивача за визначеними нормативами, а тому у відповідача була відсутня можливість впливати на порядок, строки та розмір розрахунків з позивачем за природний газ оскільки гарантований постачальник отримує грошовий ресурс для розрахунку з власником природного газу лише після здійснення споживачами природного газу (населенням) повних розрахунків за весь обсяг спожитого газу.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 18 вересня 2018 року у справі №906/1075/17.

Вважає, що наведені вище обставини виключають застосування штрафних санкцій у вигляді пені, так само як і нарахуванням 3% річних за несвоєчасне виконання грошового зобов`язання і нарахувань інфляційних втрат на підставі статті 625 ЦК України.

23 квітня 2019 року, ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду було поновлено ПАТ "НАК "Нафтогаз України" строк на апеляційне оскарження, відкрито апеляційне провадження за скаргою на рішення господарського суду Вінницької області від 12 березня 2019 року, призначено її розгляд на 20 травня 2019 року та зупинено дію оскаржуваного рішення.

У судовому засіданні представники сторін підтримали доводи і заперечення, викладені в апеляційній скарзі та відзиві на неї.

Представник третьої особи відзиву на апеляційну скаргу не надав, у судове засідання не з`явився, хоча і був завчасно повідомлений про час і місце судового розгляду, на що вказує повідомлення про вручення рекомендованого поштового відправлення. Заяв про відкладення судового засідання не надходило.

Враховуючи вимоги ст.ст. 269, 273 ГПК України про межі та строки перегляду справи в апеляційній інстанції, а також те, що сторони по справі належним чином повідомлені про час і місце розгляду апеляційної скарги, суд вважає за можливе провести судове засідання за відсутності представників учасників справи, які не забезпечили явку повноважних представників.

Колегія суддів, заслухавши пояснення представників сторін, обговоривши доводи апеляційної скарги та відзиву на неї, перевіривши повноту з`ясування та доведеність всіх обставин, що мають значення для справи, дослідивши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм процесуального та матеріального права встановила, що:

04 січня 2013 року між ПАТ "НАК "Нафтогаз України", як продавцем, та ПАТ по газопостачанню та газифікації "Вінницягаз", як покупцем, було укладено Договір на купівлю-продаж природного газу №13-111-Н, за умовами якого продавець зобов`язується передати у власність покупцю у 2013 року році природний газ в обсязі 651 104,625 тис. м3 на загальну вартість з ПДВ - 255 904 184,00 грн., для подальшої реалізації населенню, а покупець зобов`язується прийняти та оплатити газ на умовах Договору (надалі - Договір). (т.1 а.с.9-14)

Обсяги газу, що планується передати за Договором можуть змінюватися сторонами протягом місяця продажу в установленому порядку. (п.2.1.1. Договору)

Відповідно до п.3.3. Договору, приймання-передача газу, переданого продавцем покупцеві у відповідному місяці продажу, оформляється актом приймання-передачі газу.

Остаточний розрахунок за фактично переданий газ здійснюється до 20-го числа наступного за місяцем поставки газу на підставі акту приймання-передачі. (п.6.1. Договору)

Відповідно до п.6.2. Договору, оплата за газ здійснюється з поточного рахунка із спеціальним режимом використання покупця на поточний рахунок із спеціальним режимом використання продавця відповідно до вимог Закону України "Про засади функціонування ринку природного газу" кожного банківського дня розрахункового місяця згідно з нормативами розподілу коштів, затвердженими відповідною постановою НКРЕ, та зараховується як оплата за газ. За наявності заборгованості покупець перераховує кошти з поточного рахунка на поточний рахунок із спеціальним режимом використання продавця.

У разі невиконання Покупцем умов п.6.1. Договору Покупець зобов`язується (крім суми заборгованості) сплатити пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу. (п.7.2. Договору №13-111-Н)

10 липня 2013 року, між сторонами укладено Додаткову угоду №1 до Договору №13-111-Н, відповідно до якої зменшено обсяг газу, що підлягає передачі покупцеві в період з 01 січня по 31 грудня 2013 року, до 646 092,070 тис. м3 на загальна вартість якого становить 211 611 746,17 грн. (т.1 а.с.15)

31 грудня 2013 року, між сторонами укладено Додаткову угоду №2 до Договору №13-111-Н, якою, зокрема, договірні відносини продовжено до кінця 2014 року, визначено, що обсяг газу переданого покупцеві складає 1 294 933,746 тис. м3, а його вартість становить з ПДВ - 494 332 750,19 грн., а також змінено п.7.2. Договору, яким встановлено, що у разі несплати покупцем до 20 числа місяця, наступного за місяцем закінчення строку дії Договору в частині поставки газу, він зобов`язується (крім суми заборгованості) сплатити продавцеві пеню в розмірі подвійної облікової ставки Нацбанку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу. (т.1 а.с.18,19)

28 квітня 2014 року, між сторонами укладено Додаткову угоду №3 до Договору №13-111-Н, якою викладено п.6.1. Договору в наступній редакції: "Оплата за газ здійснюється Покупцем виключно грошовими коштами у національній валюті шляхом 100% поточної оплати протягом місяця поставки. У разі неповної оплати остаточний розрахунок за фактично переданий газ здійснюється Покупцем до 20-го числа місяця, наступного за місяцем реалізації газу, на підставі підписаного Сторонами акта приймання-передачі газу за розрахунковий місяць". (т.1 а.с.20)

15 травня 2014 року, між сторонами укладено Додаткову угоду №4 до Договору №13-111-Н, якою визначено, що у період з 01 січня 2013 року по 31 грудня 2014 року продавець передає покупцеві природний газ в обсязі до 1 256 961,373 тис. м3 на загальну вартість 708 500 096,17 грн. з ПДВ. (т.1 а.с.21,22)

10 червня 2014 року між сторонами укладено Додаткову угоду №5 до Договору №13-111-Н, відповідно до якої зменшено вартість наданого газу з ПДВ до 551 113 030,53 грн. (т.1 а.с.23)

22 грудня 2014 року, між сторонами укладено Додаткову угоду №6 до Договору №13-111-Н, якою визначено термін поставки природного газу у період 2013 - 2015 року, обсяг газу переданого покупцеві складає 1509324,484 тис. м3 на загальну суму з ПДВ - 720 872 087,39 грн. (т.1 а.с.24,25)

23 березня 2014 року, між сторонами укладено Додаткову угоду №7 до Договору №13-111-Н, якою визначено, що у період з 01 січня 2013 року по 30 листопада 2015 року продавець передає покупцеві газ в обсязі до 1683782,685 тис. м3 загальна вартість якого становить з ПДВ - 1 479 828 701,62 грн.

19 червня 2015 року між сторонами укладено Додаткову угоду №8 до Договору №13-111-Н, якою вирішено, що Договір №13-111-Н від 04 січня 2013 року припинив дію в частині поставки природного газу з 01 липня 2015 року, а в частині проведення розрахунків за газ до їх повного виконання". (т.1 а.с.29)

З 01 липня 2015 року, у відповідності до Закону України "Про ринок природного газу" та на підставі постанови НКРЕКП №1587 від 21 травня 2015 року, ПАТ по газопостачанню та газифікації "Вінницягаз" було анульовано ліцензію на право провадження господарської діяльності з постачання природного газу.

У зв`язку з цим, 03 серпня 2015 року, між ПАТ по газопостачанню та газифікації "Вінницягаз", як довірителем, та ТОВ "Вінницягаз Збут", як повіреним, було укладено Договір доручення №24/1510461/Р.050, за умовами якого повірений зобов`язався від імені та за рахунок довірителя виконувати грошові зобов`язання, а саме: здійснювати фактичну оплату ПАТ "НАК "Нафтогаз України" згідно Договору купівлі-продажу природного газу №13-111-Н від 04 січня 2013 року.

З січня 2013 року по червня 2015 року, на виконання умов Договору №13-111-Н, за актами прийому-передачі природного газу, підписаними уповноваженими представниками сторін та скріпленими їх печатками, від:

- 25 червня 2014 року за газ спожитий у січні 2013 року на суму 43 765 014,74 грн.;

- 28 лютого 2013 року за газ спожитий у лютому 2013 року на суму 31 597 161,46 грн.;

- 31 березня 2013 року за газ спожитий у березні на суму 37 044 994,37 грн.;

- 30 квітня 2013 року за газ спожитий у квітні на суму 16 472 403,40 грн.;

- 31 травня 2013 року за газ спожитий у травні на суму 4 741 175,12 грн.;

- 30 червня 2013 року за газ спожитий у червні на суму 4 459 122,95 грн.;

- 31 липня 2013 року за газ спожитий у липні на суму 4 721 577,89 грн.;

- 31 серпня 2013 року за газ спожитий у серпні на суму 4 585 069,08 грн.;

- 30 вересня 2013 року за газ спожитий у вересні на суму 9 867 651,30 грн.;

- 31 жовтня 2013 року за газ спожитий у жовтні на суму 16 885 695,53 грн.;

- 30 листопада 2013 року за газ спожитий у листопаді на суму 22 528 656,36 грн.;

- 18 серпня 2014 року за газ спожитий у грудні 2013 року на суму 34 831 939,37 грн.;

- 22 вересня 2014 року за газ спожитий у січні 2014 року на суму 20 783 189,86 грн.;

- 31 січня 2014 року за газ спожитий у січні на суму 21 832 809,98 грн.;

- 22 вересня 2014 року за газ спожитий у лютому 2014 року на суму 15 371 415,67 грн.;

- 28 лютого 2014 року за газ спожитий у лютому 2014 року на суму 19 012 779,10 грн.;

- 28 жовтня 2014 року за газ спожитий у березні 2014 року на суму 7 583 548,78 грн.;

- 31 березня 2014 року за газ спожитий у березні на суму 17 243 099,96 грн.;

- 30 квітня 2014 року за газ спожитий у квітні на суму 16 369 492,57 грн.;

- 31 травня 2014 року за газ спожитий у травні на суму 11 026 088,11 грн.;

- 30 червня 2014 року за газ спожитий у червні на суму 8 302 811,27 грн.;

- 31 липня 2014 року за газ спожитий у липні на суму 8 035 062,72 грн.;

- 31 серпня 2014 року за газ спожитий у серпні на суму 7 870 233,59 грн.;

- 30 вересня 2014 року за газ, спожитий у вересні, на суму 8 005 571,68 грн.;

- 31 жовтня 2014 року за газ спожитий у жовтні на суму 26 423 309,70 грн.;

- 30 листопада 2014 року за газ спожитий у листопаді на суму 46 533 320,21 грн.;

- 31 грудня 2014 року за газ спожитий у грудні на суму 58 137 979,94 грн.;

- 31 січня 2015 року за газ спожитий у січні на суму 58 573 855,08 грн.;

- 28 лютого 2015 року за газ спожитий у лютому на суму 52 491 653,50 грн.;

- 31 березня 2015 року за газ спожитий у березні на суму 43 948 471,18 грн.;

- 30 квітня 2015 року за газ спожитий у квітні на суму 103 754 928,20 грн.;

- 31 травня 2015 року за газ, спожитий у травні, на суму 74 773 329,56 грн.;

- 30 червня 2015 року за газ, спожитий у червні, на суму 58 794 441,71 грн., ПАТ "НАК "Нафтогаз України" здійснив на користь ПАТ по газопостачанню та газифікації "Вінницягаз" поставку природного газу в загальному обсязі 1 529 673,322 тис. м3 на суму 916 327 853,94 грн. (т.1 а.с.33-65)

ПАТ по газопостачанню та газифікації "Вінницягаз" здійснило часткову оплату наданого газу на загальну суму 888 932 697,04 грн. та допустило заборгованість на суму 27 495 156,90 грн., яка ним визнається.

Оплата по Договору здійснювались трьома способами:

1) в сумі 758 785 720,09 грн. - кошти, які перераховувались населенням на користь ПАТ "НАК "Нафтогаз України" виключно з рахунку з спеціальним режимом використання у відповідності до ч.1 п.6.2 Договору №13-111-Н - шляхом щоденного перерахування коштів в порядку, встановленому алгоритмом розподілу коштів, що надходять на поточні рахунки із спеціальним режимом використання газопостачальних підприємств, в межах строків оплати, встановлених п.6.1 Договору;

2) в сумі 3 428 494,39 грн. - кошти, частково зарахування зустрічних однорідних вимог;

3) в сумі 154 113 639,42 грн. - кошти, Державного бюджету, отриманих на підставі спільних протокольних рішень про організацію взаєморозрахунків за природний газ за рахунок коштів загального фонду Державного бюджету України.

Так, між ГУ Державної казначейської служби України у Вінницькій області, Департаментом фінансів Вінницької ОДА, ПАТ по газопостачанню та газифікації "Вінницягаз" та ПАТ НАК "Нафтогаз України", в порядку, визначеному постановою Кабінету Міністрів України №20 від 11 січня 2005 року та наказом Міненерго №493/688 від 03 серпня 2015 року (до 15 вересня 2015 року наказ Міністерства палива та енергетики України, Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України", Державного казначейства України від 03 лютого 2009 №55/57/43 "Про затвердження Порядку проведення розрахунків за природний газ, теплопостачання і електроенергію") було укладено та підписано спільні протокольні рішення про організацію взаєморозрахунків за природний газ за рахунок коштів загального фонду державного бюджету на надання пільг, субсидій і компенсацій населенню:

- №1886 від 22 липня 2014 року на суму 3 869 394,53 грн. (т.1 а.с.166-167);

- №1889 від 22 вересня 2014 року на суму 1 224 569,43 грн. (т.1 а.с.170-171);

- №1890 від 22 вересня 2014 року на суму 489 573,01 грн. (т.1 а.с.174-175);

- №1888 від 22 вересня 2014 року на суму 1 105 777,74 грн. (т.1 а.с.178-179);

- №2079 від 20 жовтня 2014 року на суму 7 371 778,14 грн. (т.1 а.с.182-183);

- №2080 від 20 жовтня 2014 року на суму 835 063,53 грн. (т.1 а.с.185-186);

- №2275 від 20 листопада 2014 року на суму 2 757 071,52 грн. (т.1 а.с.189-190);

- №2530 від 19 грудня 2014 року на суму 12 332 614,81 грн. (т.1 а.с.193-194);

- №64 від 20 січня 2015 року на суму 22 904 831,11 грн. (т.1 а.с.197-198);

- №429 від 20 лютого 2015 року на суму 11 825 904,10 грн. (т.1 а.с.200-201);

- №677 від 19 березня 2015 року на суму 13 629 280,84 грн. (т.1 а.с.204-205);

- №1183 від 20 травня 2015 року на суму 53 234 033,23 грн. (т.1 а.с.207-208);

- №1444 від 19 червня 2015 року на суму 6 369 966,39 грн. (т.1 а.с.212-213);

- №1638 від 20 липня 2015 року на суму 10 745 316,25 грн. (т.1 а.с.216-217);

- №2010 року від 21 вересня 2015 року на суму 280 014,88 грн. (т.1 а.с.220-221).

Відповідно до розділу 1 предметом Спільних протокольних рішень є організація проведення сторонами взаєморозрахунку відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 11 січня 2005 року №20 "Про затвердження Порядку перерахування деяких субвенцій з Державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій".

Згідно п.2.5 розділу 2 протокольних рішень визначено порядок проведення взаєморозрахунків, а саме: ПАТ по газопостачанню та газифікації "Вінницягаз" перераховує НАК "Нафтогаз України" кошти за природний газ згідно з Договором №13-111-Н від 04 січня 2013 року із записом у графі призначення платежу Постанова Уряду від 11 січня 2005 року №20, за природний газ за 2013 року, 2014 року, 2015 року, Договір від 04 січня 2013 року №13-111-Н.

За змістом розділу 3 Спільних протокольних рішень про організацію взаєморозрахунків, сторони зобов`язалися перерахувати кошти наступній стороні не пізніше наступного дня після зарахування коштів на їх рахунок; забезпечити проведення розрахунків відповідно до спільного протокольного рішення та з урахуванням укладених договорів на рахунково-касове обслуговування, якими може передбачатися, що у разі несвоєчасного надання учасниками розрахунків платіжних документів органи Державної казначейської служби України своїм платіжним дорученням можуть самостійно перераховувати кошти за схемою, передбаченою спільним протокольним рішенням.

На виконання Договору та відповідно до спільних протокольних рішень, ПАТ по газопостачанню та газифікації "Вінницягаз" на рахунок ПАТ "НАК "Нафтогаз України" було перераховано 140 624 589,42 грн. (т.1, а.с.161, 165, 169, 173, 177, 181, 184, 188, 192, 196, 199, 203, 206, 210, 215, 219, 222)

Відповідно до банківських виписок Державної казначейської служби України за 24 вересня, 23 жовтня, 25 листопада, 24 грудня 2014 року, 04 березня, 03 квітня, 12 червня, 30 червня, 24 липня, 25 вересня 2015 року (т.2 а.с.123-150), виписок банку (т.3 а.с.71-248; т.4 а.с.1-185; т.5 а.с.1-249; т.6 а.с.1-249; т.7 а.с.1-248; т.8 а.с.1-249; т.9 а.с.1249; т.10 а.с.1-249; т.11 а.с.1-249; т.12 а.с.1-249; т.13 а.с. 1-249; т.14 а.с.1-249; т.15, а.с.1-249; т.16 а.с.1-249; т.17 а.с.1-249; т.18 а.с.1-249; т.19 а.с.1-108,146,148,166), ПАТ по газопостачанню та газифікації "Вінницягаз" сплачено 758 785 720,09 грн. коштів з поточного рахунку зі спеціальним режимом використання.

19 листопада 2015 року, відповідно до заяви про зарахування зустрічних однорідних вимог, сторони, на підставі ст. 601 ЦК України, дійшли згоди щодо припинення зобов`язання відповідача перед позивачем за Договором купівлі-продажу природного газу №13-111-Н від 04 січня 2013 року в сумі 3 428 494,39 грн. (т.1 а.с.141)

05 січня 2019 року, у зв`язку з заборгованістю ПАТ по газопостачанню та газифікації "Вінницягаз" у розмірі 27 495 156,90 грн., ПАТ "НАК "Нафтогаз України" звернулось до господарського суду Вінницької області з позовом до ПАТ по газопостачанню та газифікації "Вінницягаз" про стягнення 44 909 394,79 грн. з яких: 27 495 156,90 грн. - основний борг, 10 871 311,18 грн. - пеня, 4 984 078,37 грн. - інфляційні втрати та 1 558 848, 34 грн. - 3% річних. (т.1 а.с.2-123)

Після порушення провадження у даній справі, були додатково прийняті аналогічні спільні протокольні рішення від:

- 22 лютого 2016 року №733 на суму 7 797 129,00 грн.; (т.19 а.с.118-119)

- 16 березня 2016 року №858 на суму 1 400 000,00 грн.; (т.19 а.с.121-122)

- 18 березня 2016 року №943 на суму 4 291 921,00 грн.. (т.19 а.с.98-107)

21 червня 2016 року, ухвалою господарського суду Вінницької області ТОВ "Вінницягаз Збут" було залучено до участі у справі в якості третьої особи без самостійних вимог на стороні відповідача.

23 лютого 2016 року, ухвалою господарського суду Вінницької області у справі було призначено судово-економічну експертизу, проведення якої доручено судовому експерту - економісту Луценко Г.Є. та зупинено провадження у справі до отримання висновку судової експертизи.

Згідно висновку експерта №48/11/11/2016 від 21 жовтня 2016 року, заборгованість ПАТ по газопостачанню та газифікації "Вінницягаз" перед ПАТ "НАК "Нафтогаз України" складає 27 495 156,90 грн. - основного боргу, 7 753 358,16 грн. - пеня, 4 856 147,80 грн. - інфляційні втрати та 1 545 660, 03 грн. - 3% річних. (т.3 а.с.2-23)

10 квітня 2017 року, ухвалами господарського суду Вінницької області було призначено додаткову судову економічну експертизу, проведення якої доручено судовому експерту - економісту Луценко Г.Є. та зупинено провадження у справі до проведення додаткової судової економічної експертизи та отримання висновку експерта.

Згідно висновку експерта додаткової судово-економічної експертизи №5/5/2017 року від 09 листопада 2018 року заборгованість ПАТ по газопостачанню та газифікації "Вінницягаз" перед ПАТ "НАК "Нафтогаз України" станом на 31 березня 2016 року по основного боргу відсутня, пеня складає 16 279 081,23 грн., інфляційні втрати - 5 197 879,70 грн. та 3% річних - 1 578 784,52 грн. (т.20 а.с.11-36)

12 березня 2019 року, рішенням господарського суду Вінницької області було закрито провадження у справі в частині стягнення 27 495 156,90 грн. - основного боргу з ПАТ по газопостачанню та газифікації "Вінницягаз" на користь ПАТ "НАК "Нафтогаз України" та відмовлено у позові в частині стягнення пені, інфляційних втрат та 3% річних. (т.21 а.с.233-251)

Дослідивши докази, наявні в матеріалах справи, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення з огляду на наступне.

Згідно ст. 15 ЦК України, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання іншою особою.

Захист свого особистого немайнового або майнового права та інтересу в суді кожна особа вправі здійснювати шляхом звернення з позовом, предмет якого або кореспондує із способами захисту, визначеними у ст. 16 ЦК України, договором або іншим законом.

Відповідно до ст. 655 ЦК України за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

З матеріалів справи встановлено, що 04 січня 2013 року між ПАТ "НАК "Нафтогаз України", як продавцем, та ПАТ по газопостачанню та газифікації "Вінницягаз", як покупцем, було укладено Договір на купівлю-продаж природного газу №13-111-Н, за умовами якого продавець зобов`язується передати у власність покупцю у 2013 року році природний газ в обсязі 651 104,625 тис. м3 на загальну вартість з ПДВ - 255 904 184,00 грн., для подальшої реалізації населенню, а покупець зобов`язується прийняти та оплатити газ на умовах Договору.

В подальшому, додатковими угодами до Договору №13-111-Н, змінювався обсяг і термін поставки газу.

Так, Додатковою угодою №7 до Договору №13-111-Н від 23 березня 2014 року, позивач зобов`язався у період з 01 січня 2013 року по 30 листопада 2015 року передати покупцеві природний газ в обсязі до 1 683 782,685 тис. м3 на загальну вартість з ПДВ у 1 479 828 701,62 грн.

Позивач свої зобов`язання за Договором №13-111-Н виконав та з січня 2013 року по червень 2015 року передав за актами приймання-передачі природного газу відповідачу природний газ в загальному обсязі 1 529 673,322 тис. м3 на суму 916 327 853,94 грн. (т.1 а.с.33-65)

Згідно ст. 692 ЦК України, покупець зобов`язаний оплатити товар після його прийняття або прийняття товаророзпорядчих документів на нього, якщо договором або актами цивільного законодавства не встановлений інший строк оплати товару.

Як вбачається з матеріалів справи, ПАТ по газопостачанню та газифікації "Вінницягаз" здійснив часткову оплату отриманого газу у розмірі 888 932 697,04 грн., чим допустив борг на суму 27 495 156,90 грн., станом на 05 січня 2019 року (час звернення з позовом).

Цей розмір заборгованості ПАТ по газопостачанню та газифікації "Вінницягаз" визнавався, був підтверджений висновком експерта №48/11/11/2016 від 21 жовтня 2016 року та був погашений після додатково прийнятих спільних протокольних рішень від на 22 лютого 2016 року №733 на суму 7 797 129,00 грн., 16 березня 2016 року №858 на суму 1 400 000,00 грн., 18 березня 2016 року №943 на суму 4 291 921,00 грн., а тому місцевим господарським судом було правомірно закрито провадження в цій частині позовних вимог на підставі п.2 ч.1 ст. 231 ГПК України, у зв`язку з відсутністю предмету спору.

В цій частині рішення суду позивачем не оскаржується.

В той же час, апелянт вважає незаконним відмову у позові в частині відмови у стягненні з відповідача 24 344 744,78 грн. - пені, 2 090 420,60 грн. - 3% річних та 6 697 630,02 грн. - інфляційних втрат, а всього на загальну суму 33 132 795,40 грн., оскільки відповідачем порушувались строки оплати отриманого ним природного газу.

За приписами ст.ст. 525, 526 ЦК України, ст. 193 ГК України, зобов`язання мають виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог ЦК України, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від виконання зобов`язань не допускається.

Відповідно до п.6.1. Договору №13-111-Н, з урахуванням укладених додаткових угод, оплата за газ здійснюється покупцем шляхом 100% поточної оплати протягом місяця поставки. У разі неповної оплати остаточний розрахунок за фактично переданий газ здійснюється покупцем до 20-го числа місяця, наступного за місяцем реалізації газу, на підставі підписаного сторонами акта приймання-передачі газу за розрахунковий місяць.

За пунктом 6.2. Договору, оплата за газ здійснюється з поточного рахунка із спеціальним режимом використання покупця на поточний рахунок із спеціальним режимом використання продавця відповідно до вимог Закону України "Про засади функціонування ринку природного газу" кожного банківського дня розрахункового місяця згідно з нормативами розподілу коштів, затвердженими відповідною постановою НКРЕ, та зараховується як оплата за газ. За наявності заборгованості покупець перераховує кошти з поточного рахунка на поточний рахунок із спеціальним режимом використання продавця.

В силу ст.ст. 610, 612 ЦК України, порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання). Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Згідно п.7.1. Договору №13-111-Н, за невиконання або неналежне виконання умов Договору, сторони несуть відповідальність згідно з чинним законодавством України та Договором.

Пунктом п.7.2. цього Договору, у разі невиконання покупцем умов п.6.1. Договору, він зобов`язався (крім суми заборгованості) сплатити пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу.

Приписами ст. 625 ЦК України встановлено, що боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також 3% річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Обсяги наданого позивачем газу та суми, що підлягали до сплати за кожен окремий місяць поставки вказаного товару визначалися підписаними між сторонами актами приймання-передачі газу.

Відповідно до п.1.2 Договору, газ продавався відповідачу виключно для постачання побутовим споживачам.

Проте, ст. 11 Закону України "Про ринок природного газу", постановою НКРЕКП №2516 від 30 вересня 2015 року, чинної на момент існування договірних відносин, встановлено Алгоритм розподілу коштів, що надходять на поточні рахунки із спеціальним режимом використання постачальників природного газу, на яких покладені спеціальні обов`язки.

Розділом II цього Алгоритму встановлено, що відкриття газопостачальними підприємствами та їх структурними підрозділами, оптовими продавцями природного газу в уповноваженому банку поточних рахунків із спеціальним режимом використання для зарахування коштів, що надходять за спожитий природний газ від споживачів, здійснюється в порядку, визначеному постановою Кабінету Міністрів України №792 "Про забезпечення проведення розрахунків за спожитий природний газ" від 30 вересня 2015 року.

Згідно з п.4 Алгоритму, газопостачальні підприємства та їх структурні підрозділи обумовлюють у відповідному договорі банківського рахунку право банку на договірне списання (перерахування) без платіжних доручень з поточних рахунків із спеціальним режимом використання коштів, що надходять за спожитий природний газ від категорій населення та ТКЕ населення, згідно з положеннями цього Алгоритму.

Відповідно до п.6 Алгоритму споживачі, які відносяться до категорій населення та ТКЕ населення оплачують вартість спожитого ними природного газу шляхом перерахування коштів на поточні рахунки із спеціальним режимом використання для зарахування коштів, що надходять за спожитий природний газ, відкриті в установах уповноваженого банку газопостачальними підприємствами та їх структурними підрозділами.

На виконання Закону України "Про ринок природного газу" та Постанови Кабінету Міністрів України від 30 вересня 2015 року №792 "Про вдосконалення порядку розрахунків за спожитий природний газ", відповідачем відкрито в ВАТ Державний ощадний банк України поточний рахунок із спеціальним режимом використання для зарахування коштів, що надходять за спожитий природний газ від населення та між сторонами, також, було передбачено договірне списання (перерахування) банком коштів з рахунків відповідача в терміни та порядку, передбаченому Договором.

Відповідач може здійснити розрахунок перед позивачем за умовами договору лише через поточний рахунок із спеціальним режимом використання в межах коштів, передбачених нормативом перерахування коштів, затверджених НКРЕКП, при цьому самостійно не має можливості вплинути на проведення розрахунків за спожитий населенням природний газ, оскільки всі кошти, які потрапляли на рахунок товариства самостійно розподіляються, уповноваженим банком, згідно затвердженого постановами НКРЕКП алгоритму та перераховуються на рахунок позивача.

У зв`язку з тим, що спеціальний режим проведення взаєморозрахунків по суті усуває відповідача від процесу розподілу отриманих від споживачів грошових коштів на свій розсуд та полягає у автоматизованому перерахунку зі спеціальних рахунків грошових коштів на рахунки позивача по справі за визначеними нормативами, у нього відсутня можливість впливати на порядок, строки та розмір розрахунків з позивачем за отриманий природний газ, постачальник з спеціальними обов`язками отримує грошовий ресурс для розрахунку з продавцем природного газу лише після здійснення споживачами (населенням) природного газу повних розрахунків за весь обсяг спожитого газу.

Крім того, пунктом 1.2. "Порядку проведення розрахунків за природний газ, теплопостачання і електроенергію" (надалі - Порядку), затвердженого спільним наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України, Міністерством фінансів України №493/688 від 03 серпня 2015 року та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України за №1007/27452 від 19 серпня 2015 року, розрахунки між органами Державної казначейської служби України, департаментами фінансів обласних державних адміністрацій, Департаментом фінансів виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) (далі - відповідні департаменти фінансів), між Міністерством енергетики та вугільної промисловості України, НАК "Нафтогаз України", ДП "Енергоринок" та іншими учасниками розрахунків за природний газ, теплопостачання та електроенергію, проводяться за згодою сторін на підставі актів звіряння за нарахованими пільгами, субсидіями та компенсаціями населенню або договорів, що визначають величину щомісячного споживання ресурсів (товарів, послуг) та спільного протокольного рішення про організацію взаєморозрахунків за природний газ та теплопостачання.

Згідно пунктів 2.1.-2.3. Порядку, постачальники та/або транспортувальники ресурсів (товарів, послуг), які виявили бажання здійснити розрахунки відповідно до Порядку, складають щомісяця до 10 числа з розпорядниками коштів акти звіряння, а в разі проведення відповідних розрахунків з попередньої оплати ресурсів (товарів, послуг) на строк не більше одного місяця постачальники та/або транспортувальники ресурсів (товарів, послуг) визначають договірну величину споживання ресурсів (товарів, послуг), про що укладають відповідний договір з розпорядниками коштів.

Пунктом 2.7 зазначеного Порядку, визначено процедуру і алгоритм проведення цих розрахунків.

Як встановлено в ході розгляду справи, між ГУ Державної казначейської служби України у Вінницькій області, Департаментом фінансів Вінницької ОДА, ПАТ по газопостачанню та газифікації "Вінницягаз" та ПАТ НАК "Нафтогаз України", в порядку, визначеному постановою Кабінету Міністрів України №20 від 11 січня 2005 та наказом Міненерго №493/688 від 03 серпня 2015 року (до 15 вересня 2015 року наказ Міністерства палива та енергетики України, Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України", Державного казначейства України від 03 лютого 2009 №55/57/43 "Про затвердження Порядку проведення розрахунків за природний газ, теплопостачання і електроенергію"), було складено та підписано спільні протокольні рішення про організацію взаєморозрахунків за природний газ за рахунок коштів загального фонду державного бюджету на надання пільг, субсидій і компенсацій населенню.

Таким чином, частина коштів за отриманий природній газ в загальній сумі 154 113 639,42 грн. була відшкодована ПАТ "НАК "Нафтогаз України" на підставі спільних протокольних рішень про організацію взаєморозрахунків.

В розділі 4 зазначених спільних протокольних рішень про організацію взаєморозрахунків, сторони, встановили відповідальність за порушення порядку проведення розрахунків і невиконання своїх зобов`язань за цими спільним протокольними рішеннями та за недотримання вимог постанови Кабінету Міністрів України №20 від 11 січня 2005 року.

Тобто, як вбачається з матеріалів справи, вартість поставленого природного газу за Договором №13-111-Н сплачувалась відповідачем:

- частково шляхом щоденного перерахування коштів на рахунок позивача в порядку, встановленому алгоритмом розподілу коштів, що надходять на поточні рахунки із спеціальним режимом використання газопостачальних підприємств, в межах строків оплати, встановлених п.6.1 договору, на суму - 758 785 720,09 грн.;

- частково за рахунок коштів Державного бюджету, отриманих на підставі спільних протокольних рішень про організацію взаєморозрахунків за природний газ за рахунок коштів загального фонду Державного бюджету України на загальну суму 154 113 639,42 грн.;

- шляхом зарахування зустрічних однорідних вимог в сумі 3 428 494,39 грн.

Посилання апелянта на те, що відповідач міг здійснювати перерахування з поточного рахунку, відповідно до абз.2 п.6.2 Договору №13-111-Н, на поточний рахунок із спеціальним режимом використання відповідача, колегією суддів оцінюється критично та відхиляються як безпідставні, оскільки законодавством було врегульовано механізм перерахунку коштів за отриманий газ, що було, також, відображено у спірному Договорі, та усунуто відповідача від можливості впливати на порядок, строки та розмір розрахунків.

Для застосування наслідків порушення грошового зобов`язання, передбачених ч.2 ст. 625 ЦК України необхідно, щоб оплата була здійснена поза межами порядку і строків, встановлених спільними протокольними рішеннями про організацію взаєморозрахунків за природний газ та теплопостачання, які діяли на момент розгляду справи, чого апеляційним судом не було встановлено.

Оскільки судом встановлено, що оплата за природний газ проводилася в порядку та на умовах, визначених постановою Кабінету Міністрів України №247 від 26 березня 2008 року, відповідними постановами НКРЕ, з дотриманням умов п.6.2. Договору, а остаточний розрахунок проводився на підставі спільних протокольних рішень відповідно до постанови КМУ №20, суд першої інстанції дійшов вірного висновку про відсутність підстав для застосування до покупця газу відповідальності за несвоєчасно здійснені розрахунки у вигляді додаткових нарахувань, а саме: пені, 3% річних та інфляційних нарахувань та обґрунтовано відмовив у задоволенні цієї частини позовних вимог.

Інші заперечення, викладені у апеляційній скарзі, також не знайшли свого підтвердження під час її розгляду, а тому відхиляються як необґрунтовані.

Згідно ст.ст. 74, 77 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, а обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування. Достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи.

Враховуючи зазначене, колегія суддів вважає, що рішення господарського суду першої інстанції прийняте у відповідності до норм ст. 236 ГПК України із всебічним, повним та об`єктивним дослідженням матеріалів справи в їх сукупності та вірним застосуванням норм матеріального та процесуального права, а тому відсутні правові підстави для його скасування та задоволення вимог апеляційної скарги.

Судові витрати за подачу апеляційних скарг, на підставі ст.ст. 129, 282 ГПК України, у зв`язку з відмовою в їх задоволенні, покладаються на апелянтів.

Керуючись ст.ст. 129, 269-276, 281-284 ГПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду Вінницької області від 12 березня 2019 року у справі №902/26/16 - залишити без змін, апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" - без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до суду касаційної інстанції у строк та в порядку, встановленому статтями 287-289 ГПК України.

Справу №902/26/16 повернути господарському суду Вінницької області.

Повний текст постанови складений "25" травня 2019 року.

Головуючий суддя Дужич С.П.

Суддя Саврій В.А.

Суддя Миханюк М.В.