СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" травня 2019 р. Справа № 917/744/18

Колегія суддів у складі:

головуючий суддя Тарасова І.В., суддя Пуль О.А., суддя Фоміна В.О.

за участю секретаря Литвинової К.О.

за участю представників:

позивача -Єфімова К.В., довіреність №1-301 від 29.12.18

відповідача, Кравченко Ю.В., довіреність №б/н від 02.01.19

3-ої особи - Верхацький І.В., довіреність №14-17 від 16.01.19

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Східного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Укртрансгаз", м. Київ (вх. №607 П/2-4)

на рішення господарського суду Полтавської області від 24.10.2018 у справі № 917/744/18 (суддя Кульбако М.М., повний текст рішення складено та підписано 30.10.2018)

за позовом Акціонерного товариства "Укртрансгаз", м. Київ

до Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Лубнигаз", м. Лубни, Лубенський район, Полтавська область

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Аакціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", м. Київ

про стягнення 2 712 143,80 грн., -

ВСТАНОВИЛА:

У липні 2018 року Акціонерне товариство "Укртрансгаз" звернулось до господарського суду Полтавської області з позовом до Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Лубнигаз" про стягнення 2 162 537,49 грн. заборгованості за послуги балансування обсягів природного газу, 297 821,50 грн. пені, 50 665,15 грн. 3% річних та 201 119,66 грн. інфляційних втрат.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилався на укладений між ПАТ «УКРТРАНСГАЗ» та Публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації «Лубнигаз» договір транспортування природного газу № від 17.12.2015, відповідно до умов якого позивач надав відповідачу послуги з балансування обсягів природного газу у квітні 2016, січні, лютому 2017 та які не врегульовані відповідачем в строки, обсязі та порядку , визначеному умовами договору та Кодексу газотранспортної системи, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 №2493 (далі Кодекс ГТС). Складені позивачем акти про надання послуг балансування, рахунки на їх оплату направлені на адресу відповідача, отже, як вважав позивач , з моменту їх отримання та відповідно до п. 9.4 Договору та п. 4 глави 4 Розділу XIV Кодексу ГТС відповідач повинен здійснити оплату послуг, наданих позивачем. В той же час, в порушення умов п. 9.4 договору транспортування природного газу від 17.12.2015 № та пункту 7 глави 1 Розділу ХІІ Кодексу ГТС у редакції, що діє після 28.04.2017, відповідач заборгованість за надані позивачем послуги балансування за квітень 2016 року та січень, лютий 2017 року на загальну суму 2 162 537,49 грн., не сплатив.

Також позивач вважав, що відповідачем в алокаціях (звітах) постачальником природного газу для деяких споживачів безпідставно вказано НАК «Нафтогаз України», оскільки такі споживачі як Лубенський КУВП Полтавського УВО УТОС та Лубнитеплокомуненерго у дійсності ніколи не закупали у НАК «Нафтогаз України» відповідні обсяги газу, у зв`язку з чим, протягом квітня 2016 року та січня, лютого 2017 року виник несанкціонований відбір природного газу, який відповідач безпідставно намагався віднести на НАК «Нафтогаз України» за відсутності підтвердженої номінації. Крім того, позивач стверджував, що обсяги негативних місячних небалансів відповідача утворились внаслідок добору природного газу відповідачем з точки виходу з газотранспортної системи для власних виробничих потреб відповідача та в алокаціях (звітах) відповідача такі обсягти вказані в рядку «ВТВ, нормативні втрати газорозподільного підприємства».

Посилаючись на вказані обставини, позивач просив суд стягнути з відповідача заборгованість за надані за договором транспортування природного газу № від 17.12.2015 послуги балансування за квітень 2016 року в сумі 1835,74 грн. та за січень 2017 року - 2 160 701,75 грн., а також, нараховану згідно умов п. 13.5 договору та ст. 536 ЦК України пеню у розмірі 297 821,50 грн., 3% річних від простроченої суми в розмірі 50 665,15 грн. та інфляційні втрати в розмірі 201 119,66 грн.

Рішенням господарського суду Полтавської області від 24.10.2018 у справі № 917/744/18 у задоволенні позову відмовлено.

Суд першої інстанції виходив з того, що чинним законодавством встановлені чіткі строки , в межах яких оператор газотранспортної системи має визначити небаланс замовника послуги, водночас, чинними нормативно - правовими актами не передбачено здійснення операторами газотранспортної системи (ГТС) коригування небалансу замовників послуг транспортування попередніх періодів, по яким оператор ГТС вже здійснив балансування, а надання оператором ГТС замовникам послуг транспортування коригуючих актів суперечить положенням розділу ХІV Кодексу ГТС.

Також суд виходив з того, що стверджуючи про наявність у відповідача негативного місячного небалансу за спірний період, позивач одночасно позбавив відповідача можливості самостійно врегулювати такий небаланс у встановлені законодавством строки, а, отже, позивачем не дотримано встановленого законодавством та умовами договору порядку врегулювання небалансу. Посилаючись на недотримання позивачем встановленого законодавством порядку визначення небалансу, суд відмовив у задоволенні вимог про стягнення з відповідача витрат на балансування у розмірах, заявлених позивачем, а також заявлених до стягнення сум пені, інфляційних втрат та 3% річних.

Позивач з рішенням суду першої інстанції не погодився, звернувся до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить рішення господарського суду Полтавської області від 24.10.2018 у справі № 917/744/18 скасувати та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити повністю.

Підставами для скасування рішення суду першої інстанції апелянт зазначає наступне:

- з 28.04.2017 розділ XII Кодексу ГТС було викладено у новій редакції, згідно з якою, алокація фактичних обсягів природного газу по кожному замовнику послуг транспортування, поданих (отриманих) ним у точці входу та відібраних і переданих ним у точці виходу за певний розрахунковий період, здійснюється оператором газотранспортної системи (позивачем) та доводиться ним до замовника послуг транспортування відповідно до вимог розділу XIV цього Кодексу.

Таким чином, позивач як Оператор ГТС, виявивши наведені порушення вимог Кодексу ГТС, був зобов`язаний усунути такі порушення, зокрема шляхом здійснення відповідних коригувань попередньо наданих послуг;

- факт відсутності номінацій від замовників послуг транспортування, в тому числі від НАК «Нафтогаз України», по споживачах Лубенського КУВП Полтавського УВО УТОС в квітні 2016 року, Лубнитеплокомуненерго в лютому 2017 року, які здійснювали відбір природного газу на мережах відповідача, є несанкціонованим відбором природного газу відповідно до п. 5 глави 1 розділу І Кодексу ГТС, отже, висновок суду про відсутність факту несанкціонованого відбору природного газу споживачами з мереж відповідача є безпідставним;

- висновки суду про некоректне застосування коефіцієнту 1,2 для визначення вартості послуг балансування спірних обсягів газу не відповідають вимогам глави 4 розділу XIV Кодексу ГТС та п.п. 7.1. і 9.2. Договору, оскільки по спірних обсягах газу не існувало підтвердженої номінації для споживачів відповідача, отже весь фактично спожитий/відібраний ними обсяг природного газу становить 100% обсягу небалансу, а тому відсутні підстави для застосування коефіцієнту 1.

- судом досліджено неналежний та недопустимий доказ по справі - лист голови НКРЕКП Вовка Д. В. від 27.06.2017 за № 7044/16.3.2/7-17, водночас, відповідно до ст. 9 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» голова НКРЕКП не наділений жодними повноваженнями щодо надання одноосібних роз`яснень та тлумачень Кодексу ГТС;

- нарахування пені, 3% річних та інфляційних втрат здійснено позивачем за виключенням сум, сплачених відповідачем у порядку, визначеному постановою Кабінету Міністрів України №20 від 11.01.2005.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 27.02.2019 поновлено АТ "Укртрансгаз" пропущений процесуальний строк на апеляційне оскарження рішення господарського суду Полтавської області від 24.10.2018 у справі № 917/744/18. Відкрито провадження у справі та призначено її до розгляду на 25.03.2019. Встановлено відповідачу строк для подання відзиву на апеляційну скаргу.

25.03.2019 представник АТ "Укртрансгаз" звернувся до Східного апеляційного господарського суду з клопотанням про залучення до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (01001, м. Київ, вул. Б.Хмельницького,6, ідентифікаційний номер 20077720).

Обґрунтовуючи надане клопотання, позивач зазначав, що заявляв клопотання про залучення до участі у справі в якості третьої особи ПАТ "НАК "Нафтогаз України" ще у суді першої інстанції, яке залишилось судом першої інстанції невирішеним, відповідач у звітах про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за спірні періоди безпідставно вказав НАК "Нафтогаз України" постачальником для споживачів відповідача, які в дійсності не отримували жодних обсягів природного газу від НАК "Нафтогаз України".

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 25.03.2019 до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача залучено Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України". Розгляд справи відкладено на 10.04.2019.

У наданому до суду апеляційної інстанції відзиві на апеляційну скаргу (вх. №3575 від 09.04.2019) ПАТ «Лубнигаз» просить у задоволенні вимог апеляційної скарги відмовити, оскаржуване рішення - залишити без змін, з таких підстав:

- доводи апелянта про несанкціонований відбір відповідачем природного газу в обсязі 0,202 тис. куб. м. на суму 1835,74 грн. у квітні 2016 не ґрунтується на фактичних даних та нормах законодавства, чинного у березні-квітні 2016 року, оскільки згідно Інформації по використанню природного газу споживачами по договорах з НАК "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" по мережах ПАТ «Лубнигаз» у квітні 2016 року зазначені обсяги природного газу обліковуються як спожиті споживачем - Лубенське КУВП Полтавського УВО УТОС на підставі договору постачання природного газу №3313/16- ТЕ -24 від 21.12.2015.

- оформлення позивачем у травні 2017 року одностороннього акту щодо послуг балансування, наданих відповідачем у квітні 2016 року на суму 1835,74 грн. є порушенням законодавства та договору транспортування природного газу № від 17.12.2015, оскільки нормами Кодексу ГТС та умовами Договору, чітко встановлені строки, в межах яких оператор газотранспортної системи зобов`язаний визначити небаланс замовника послуги транспортування та вчинити відповідні дії по його усуненню. Відтак, здійснення позивачем корегування (перерахунку) місячних небалансів попередніх газових місяців (в тому числі через рік після виникнення таких небалансів) є односторонньою зміною ПАТ «Укргрансгаз» умов Договору та норм Кодексу ГТС, що є порушенням законодавства;

- порядок застосування коефіцієнту компенсації при визначенні вартості послуг балансування не регулюється Кодексом ГТС, а встановлений виключно Типовим договором транспортування природного газу, затвердженим постановою КРЕКП від 30.09.2015 №2497, відповідно до пункту 9.2 якого, вартість послуг балансування за газовий місяць визначається на підставі даних про негативний місячний небаланс замовника за відповідною формулою. Тобто, коефіцієнт компенсації слід розраховувати виходячи із співвідношення небалансу до загального обсягу газу, відібраного з газотранспортної системи.

09.04.2019 АТ НАК «Нафтогаз України» до суду апеляційної інстанції надано відзив на апеляційну скаргу в якому товариство вважає апеляційну скаргу обґрунтованою та такою, що підлягає задоволенню, посилаючись на те, що в спірні періоди НАК «Нафтогаз України» не подавало номінації до ПАТ «УКРТРАНСГАЗ» по ПАТ «Лубнигаз», Лубенському КУВП Полтавського УВО УТОС та ОКВПТГ «Лубнитеплоенерго» за відсутністю із вказаними споживачами договірних відносин; відповідач, здійснив розподіл природного газу в спірні періоди за відсутності правових підстав на те; природний газ, що був розподілений відповідачем, не був власністю НАК «Нафтогаз України»; Лубенським КУВП Полтавського УВО УТОС та ОКВПТГ «Лубнитеплоенерго» у відповідні періоди 2016 та 2017 років було здійснено несанкціонований відбір природного газу.

16.04.2019 відповідачем до суду апеляційної інстанції надано додаткові письмові пояснення до відзиву на апеляційну скаргу ПАТ «УКРТРАНСГАЗ» в яких вважає про наступне:

- склавши у 29.05.2017 року односторонній акт щодо надання відповідачу послуг балансування у квітні 2016 року на суму 1835,74 грн., позивач ніяким чином не повідомив ПАТ «Лубнигаз» про виникнення небалансу у квітні 2016 року та не надавав можливості самостійно до 12 числа наступного місяця ( до 12.05.2016) врегулювати небаланс;

- розпорядженням Кабінету Міністрів України від 05.10.2016 № 742-р «Про деякі питання опалювального сезону 2016/2017» для забезпечення безперебійного постачання природного газу виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії для бюджетних установ, релігійних та інших організацій, надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню ПАТ «НАК «Нафтогаз України» та постачальникам природного газу до початку опалювального сезону 2016/17 року було доручено видати номінації теплогенеруючим і теплопостачальним організаціям відповідно до договорів, які укладені з ними згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 29.04.2016р. № 357 «Про затвердження Примірного договору про постачання природного газу виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії» та з дотриманням принципу недискримінації.

Тобто, відповідно НАК «Нафтогаз України» зобов`язана була на виконання

спеціальних обов`язків подати до 20.03.2016 року номінацію на постачання у

квітні 2016 року УТОС природного газу для виробництва теплової енергії для

потреб населення, і газ, спожитий УТОС без підтверджених номінацій, не є

обсягами небалансу газорозподільного підприємства.

- ПАТ «Укртрансгаз» у липні 2017 року безпідставно здійснив перерахунок вартості послуг з балансування, наданих відповідачу у січні 2017 року, враховуючи що ані Кодексом газотранспортної системи, ані будь-яким іншим нормативно-правовим актом не передбачено право оператора газотранспортної системи корегувати попередні періоди після закінчення відповідних газових місяців. При цьому, оплата послуг балансування, наданих позивачем у січні 2017 року, проводилась на підставі рахунку №01-17-- БАЛАНС/КОР/1 на суму 10 803 508,75 грн., наданого особисто позивачем, до того ж, оплата зазначених послуг відбулася 22.02.2017 за платіжним дорученням №4 за рахунок спільного протокольного рішення про організацію взаєморозрахунків за теплопостачання, природний газ та послуги з постачання, транспортування, розподілу природного газу № 1354/у за рахунок коштів загального фонду державного бюджету України від 21.02.2013, підписавши які, позивач цілком погодився як із сумою розрахунку, так і зі зміною порядку і строків оплати наданих послуг.

13.05.2019 НАК «Нафтогаз України» до Східного апеляційного господарського суду надано письмові пояснення до яких додано копії договорів 33313/16- ТЕ-24 від 21.12.2015(з додатковими угодами до договору) та копії актів приймання-передачі природного газу від 29.02.2016, 31.03.2016, якими третя особа спростовує доводи відповідача про існування договірних відносин з Лубенським КУВП Полтавського УВО УТОС щодо постачання природного газу у квітні 2016 року.

В судовому засіданні 16.05.2019 представник апелянта підтримав апеляційну скаргу, просив оскаржуване рішення суду першої інстанції скасувати та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити.

Представник відповідача в судовому засіданні просив у задоволенні вимог апеляційної скарги відмовити, оскаржуване рішення - залишити без змін.

Представник третьої особи - НАК "Нафтогаз України", підтримала правову позицію ПАТ «Укртрансгаз» та просила рішення суду першої інстанції скасувати та прийняти по справі нове рішення, яким позов задовольнити.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши усні пояснення представників сторін та 3-ї особи, а також викладені в апеляційній скарзі, відзиві на апеляційну скаргу доводи позивача, відповідача та третьої особи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального і процесуального права, а також повноту встановлених обставин справи та відповідність їх наданим доказам, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з такого.

Як свідчать матеріали справи та встановлено господарським судом першої інстанції, Публічне акціонерне товариство «УКРТРАНСГАЗ» є оператором газотранспортної системи - суб`єктом господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із транспортування природного газу газотранспортною системою на користь третіх осіб (замовників), відповідно до п. 19 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про ринок природного газу», що підтверджується ліцензією на здійснення такої діяльності серія АЕ № 194511 від 11.03.2013.

ПАТ «Лубнигаз» у даній справі, крім статусу замовника послуг транспортування природного газу , має також статус оператора газорозподільних систем (Оператор ГРМ), яким є суб`єкт господарювання, що на підставі ліцензії здійснює діяльність із розподілу природного газу газорозподільною системою на користь третіх осіб.

17.12.2015 між Публічним акціонерним товариством "Укртрансгаз" (далі - Оператор) та Публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації «Лубнигаз» (далі - Замовник) було укладено Договір на транспортування природного газу № (далі - Договір) відповідно до умов якого Оператор надає Замовнику послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому Договорі, а Замовник сплачує Оператору встановленому в цьому Договорі вартість таких послуг (пункт 2.1. Договору).

Послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі ГТС, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором (пункт 2.2).

Умовами пункту 2.3. Договору сторони встановили, що послуги, які можуть бути надані Замовнику за цим Договором є послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (далі - балансування).

Відповідно до умов п. 2.5 Договору приймання - передача газу, документальне оформлення та подання звітності позивачу здійснюється відповідно до вимог Кодексу ГТС.

Порядок комерційного обліку природного газу (у тому числі приладового) та перевірки комерційних вузлів обліку, а також порядок приймання - передачі природного газу в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи, визначення та перевірки параметрів якості в цих точках здійснюється сторонами відповідно до вимог Кодексу ГТС та з урахуванням цього договору (пункт 5.1 Договору).

Згідно п.п. 2.7. договору Оператор має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, приймати газ в точках входу та/або передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів,

Замовник, відповідно до п.п. 2.6, 4.1. Договору має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати Послуги на умовах, зазначених у Договорі.

Замовник, окрім іншого, зобов`язаний вчасно врегульовувати небаланси.

Згідно з п. п. 9.1, 9.2 договору у разі виникнення у замовника негативного місячного небалансу та неврегулювання ним негативного місячного небалансу відповідно до Кодексу у строк до 12 числа місяця, наступного за газовим місяцем, замовник зобов`язаний сплатити оператору за послуги балансування. Негативний місячний небаланс замовника визначається відповідно до Кодексу. Вартість послуг балансування за газовий місяць визначається на підставі даних про негативний місячний небаланс замовника за формулою:

В(балансування) = БЦГ х К х QБГ, де

БЦГ - базова ціна газу;

QБГ - обсяг негативного місячного небалансу замовника послуг транспортування;

К - коефіцієнт компенсації, що дорівнює 1,2. При розмірі небалансу до 5 % від обсягу природного газу, відібраного з газотранспортної системи, застосовується коефіцієнт, що дорівнює 1.

Згідно з п. 9.4 договору в редакції додаткової угоди від 30.12.2016 №1, оператор до 14 числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає замовнику на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок-фактуру. Замовник зобов`язаний здійснити оплату у строк, що не перевищує 5 банківських днів.

Відповідно до п. 11.1 договору послуги, які надаються за цим договором, за винятком послуг балансування, оформляються оператором і замовником актами наданих послуг.

Згідно з п. 11.4 договору послуги балансування оформлюються одностороннім актом за підписом оператора на весь обсяг негативного місячного небалансу,неврегульованого замовником відповідно до Кодексу та розділу ІХ цього договору.

Пунктом 11.5 договору передбачено, що оператор і замовник зобов`язуються здійснювати звірку розрахунків щокварталу до двадцять п`ятого числа місяця, наступного за кварталом. Звірка розрахунків оформлюється сторонами актом звірки.

У відповідності до умов пункту 11.4. Договору послуги балансування оформлюються одностороннім актом за підписом Оператора на весь обсяг негативного місячного небалансу, неврегульованого Замовником відповідно до Кодексу та розділу ІХ цього договору.

У випадку невиконання або неналежного виконання своїх зобов`язань за цим Договором сторони несуть відповідальність, передбачену чинним законодавством та цим Договором (пункт 13.1);

У разі порушення відповідачем строків оплати, передбачених Договором, Замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу (пункт 13.5).

Сторони погодили, що договір набирає чинності з дня його укладення на строк до 31 грудня 2016 року, умови договору застосовуються до відносин сторін, які виникли до його укладення, а саме з 01 грудня 2015 року. Цей договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії цього договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов (пункт 17.1. Договору).

Звертаючись до суду з позовом, АТ «Укртрансгаз» зазначало, що товариством, як оператором ГТС було здійснено процедуру алакації відповідача, за результатами якої встановлено наявність у відповідача негативних місячних небалансів у квітні 2016, січні, лютому 2017 року, а саме:

- у квітні 2016 обсяг негативного небалансу склав 0,202 тис. куб. м.;

- у січні 2017 обсяг негативного небалансу склав 1290,002 тис. куб. м.;

- у лютому 2017 обсяг негативного небалансу склав 131,287 куб. м.

На підтвердження викладених обсягів небалансів позивачем надано відповідні довідки «Інформація про надходження на точках входу , та розподіл по точках виходу обсягів природного газу віднесених на Операторів газорозподільних мереж, з зазначенням обсягів небалансу за 2016 рік та за 2017 рік» якими позивач підтверджував виникнення у відповідача небалансів у квітні в розмірі 0,202 тис. куб. м. (в тому числі без підтверджених номінацій - Лубенське КУВП Полтавського УВО УТОС), в січні 2017- 1290,002 тис. куб. м. (в тому числі витрати Оператора ГРМ (відповідача)), в лютому 2017- 131,287 куб. м. (в тому числі Лубнитеплокомуненерго). (а.с. 94-96 т. 1)

ПАТ «Лубнигаз» як Оператор ГРМ, на виконання приписів глав 1, 3 Розділу XII Кодексу ГТС надало позивачу інформацію про фактичний обсяг споживання природного газу кожним споживачем, об`єкти якого підключені до газорозподільної системи відповідача.

Зокрема, Інформація відображена відповідачем як Оператором ГРМ у щомісячних зведених алокаціях ПАТ "Лубнигаз" про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за квітень 2016 року та січень, лютий 2017 року та Алокаціях (звітах) ПАТ "Лубнигаз" про поділ фактичного обсягу (об`єму) природного газу, відібраного з точки виходу ПАТ "Лубнигаз" між замовниками послуг транспортування (постачальниками) за квітень 2016 року та січень, лютий 2017 року, які були надані позивачу відповідно до вимог п. 1 глави 3 Розділу XII Кодексу.

Вказані алокації (звіти) відповідача містять фактичні обсяги споживання газу споживачами, що отримують природний газ з газорозподільної системи відповідача, за попередній газовий місяць, а також вказані постачальники таких обсягів природного газу для споживачів з інформацією про підтверджений та фактично спожитий обсяг природного газу.

На думку позивача, відповідач як Оператор ГРМ безпідставно відніс на НАК "Нафтогаз України" обсяги природного газу , та вважає, що вказані обсяги були несанкціоновано відбрані споживачами ОКВПТГ «Лубнитеплоенерго» та Лубенському КУВП Полтавського УВО УТОС з газорозподільної системи у спірний період. Також позивач зазначав, що внаслідок відбору газу відповідними споживачами у відповідача й утворився негативний небаланс, який, з огляду на його відхилення більше, ніж на 5 % вимагає застосуванню коефіцієнту 1,2 (пункт 9.2. Договору).

Крім того, позивач вважає, що обсяги негативних місячних небалансів утворились не лише внаслідок наведених випадків несанкціоновано відібраного природного газу з газорозподільної системи відповідача, а також і внаслідок відбору природного газу відповідачем з точки виходу з газотранспортної системи для власних виробничих потреб в обсягах, вказаних в алокаціях (звітах) по рядку "ВТВ, нормативні втрати газорозподільного підприємства".

У зв`язку із нездійсненням відповідачем заходів щодо самостійного врегулювання негативного місячного небалансу в порядку, встановленому Кодексом ГТС, позивач, як Оператор ГТС надав відповідачу послуги з балансування для врегулювання небалансів за вказані періоди на суму 2 162 537,49 грн.

Про це складено односторонні акти про надання послуг балансування з додатками до актів, де вказано розрахунок вартості послуг балансування та рахунки на оплату послуг, а саме:

29.05.2017 - Оператором ГТС (позивачем) складено акт надання послуг балансування обсягів природного газу №04-16--БАЛАНС та розрахунок вартості послуг балансування (додаток до акта), за змістом якого обсяг негативного місячного небалансу підприємства - ПАТ «Лубнигаз» за квітень 2016 року становить 0,202 тис. куб.м., а вартість послуг балансування обсягів природного газу за вказаний період становить 1 835,74 грн. з ПДВ, про що позивачем складено відповідний рахунок на оплату №04-16--БАЛАНС від 29.05.2017. Коефіцієнт компенсації - 1,2. Вказані документи направлено Оператором Замовнику супровідним листом від 09.06.2017, в якому викладено прохання здійснити оплату в 5-денний термін, визначений пунктом 9.4 договору №.

- 31.01.2017 Оператором ГТС (позивачем) складено акт надання послуг балансування обсягів природного газу №01-17--БАЛАНС та розрахунок вартості послуг балансування (додаток до акта), за змістом якого обсяг негативного місячного небалансу підприємства - ПАТ «Лубнигаз» за січень 2017 становить 1325,002 тис. куб.м., коефіцієнт компенсації - 1,2, вартість послуг балансування обсягів природного газу за вказаний період становить 13 315 952,10 грн. з ПДВ, про що позивачем складено відповідний рахунок на оплату №01-17--БАЛАНС від 31.01.2017.

- 27.02.2017 Оператором ГТС (позивачем) складено Коригуючий акт №01-17--БАЛАНС/КОР надання послуг балансування обсягів природного газу до акту №01-17--БАЛАНС та розрахунок вартості послуг балансування (Додаток до коригуючого акта), за змістом якого небаланс підприємства ПАТ «Лубнигаз» за січень 2017 з урахуванням обсягу коригування становить 0,000 тис. куб. м. Вартість послуг балансування за січень 2017 після проведення коригування становить 0,00 грн.

- 27.02.2017 Оператором ГТС (позивачем) складено Коригуючий акт №01-17--БАЛАНС/КОР/1 надання послуг балансування обсягів природного газу до акту №01-17--БАЛАНС та розрахунок вартості послуг балансування (Додаток до коригуючого акта), за змістом якого небаланс підприємства ПАТ «Лубнигаз» за січень 2017 з урахуванням обсягу коригування становить 1290,002 тис. куб. м. Вартість послуг балансування за січень 2017 після проведення коригування становить 10 803 508,75 грн. (коефіцієнт компенсації - 1 ). Також Оператором виставлено Замовнику рахунок від 27.02.2017 на суму 10 803 508, 75 з ПДВ за послуги балансування обсягів природного газу в січні 2017 року.

- 31.03.2017 Оператором ГТС (позивачем) складено акт надання послуг балансування обсягів природного газу №02-17--БАЛАНС та розрахунок вартості послуг балансування (додаток до акта), за змістом якого обсяг негативного місячного небалансу підприємства - ПАТ «Лубнигаз» за лютий 2017 становить 131,287 тис. куб.м., коефіцієнт компенсації - 1,2, вартість послуг балансування обсягів природного газу за вказаний період становить 1 450 038,66 грн. з ПДВ, про що позивачем складено відповідний рахунок на оплату №02-17--БАЛАНС від 31.03.2017.

- 27.07.2017 Оператором ГТС (позивачем) складено Коригуючий акт №01-17--БАЛАНС/КОР/2, надання послуг балансування обсягів природного газу до акту №04-17--БАЛАНС від 31.01.2017 та розрахунок вартості послуг балансування (Додаток до коригуючого акта), за змістом якого небаланс підприємства ПАТ «Лубнигаз» за січень 2017 з урахуванням обсягу коригування становить 1290,002 тис. куб. м. Вартість послуг балансування за січень 2017 після проведення коригування становить 12 964 210,50 грн. Коефіцієнт компенсації - 1,2. Також Оператором виставлено Замовнику рахунок від 27.07.2017 на суму 2 160 701,75 грн. з ПДВ за послуги балансування обсягів природного газу у січні 2017 року. (а.с. 25-56 т. 1)

Отже, за даними позивача, обсяги негативних місячних небалансів відповідача за квітень 2016 становлять 0,202 тис. куб. м., за січень 2017- 1290,002 тис. куб. м., за лютий 2017 - 131,287 куб. м.

Як вбачається з матеріалів справи та підтверджено представником як позивача, так і відповідача, заборгованість відповідача за січень 2017 року за Коригуючим актом від 27.02.2017 за №01-17--БАЛАНС/КОР/1 надання послуг балансування обсягів природного газу до акту №01-17--БАЛАНС сплачена ПАТ «Лубнигаз» 22.02.2017 на підставі рахунку №01-17--БАЛАНС/КОР/1 від 27.02.2017 на суму 10 803 508,75 грн. за рахунок спільного протокольного рішення про організацію взаєморозрахунків за теплопостачання, природний газ та послуги з постачання, транспортування, розподілу природного газу № 1354/у за рахунок коштів загального фонду державного бюджету України від 21.02.2013.

Крім того, вартість послуг балансування за лютий 2017 року за Актом надання послуг балансування обсягів природного газу №02-17--БАЛАНС в розмірі 1 450 038,66 грн. сплачена ПАТ «Лубнигаз» на підставі спільного протокольного рішення про організацію взаєморозрахунків за теплопостачання, природний газ та послуги з постачання, транспортування, розподілу природного газу №3631/у від 04.10.2017 (платіжне доручення №13 від 05.10.2017, а.с. 132 т. 1)

Таким чином, посилаючись на виникнення у відповідача , як замовника послуг з транспортування природного газу у квітні 2016 року та січні 2017 року негативного місячного небалансу, який не був врегульований відповідачем відповідно до Кодексу ГТС та умов договору, позивач вважав про виникнення у ПАТ «Лубнигаз зобов`язання сплатити Оператору (позивачу) за послуги балансування, сума яких визначена позивачем у розмірі 2 162 537,49 грн. (за квітень 2016 - 1835,74 грн., за січень 2017 - 2 160 701,75 грн. ) та нарахованих на суму боргу 297 821,50 грн. пені, 50 665,15 грн. 3% річних та 201 119,66 грн. інфляційних втрат.

Надаючи правову кваліфікацію спірним правовідносинам, колегія суддів зазначає наступне.

Предметом позову у даній справі є стягнення заборгованості з відповідача на користь позивача за послуги балансування обсягів природного газу, за договором транспортування природного газу № від 17.12.2015, яка складається з: основної заборгованості в розмірі 2 162 537,49 грн. за послуги балансування обсягів природного газу на підставі актів за квітень 2016 та коригуючи актів надання послуг за січень, лютий 2017 року.

Правовідносини з транспортування природного газу та діяльність Акціонерного товариства "Укртрансгаз" як оператора газотранспортної системи врегульовані, зокрема, нормами Закону України "Про ринок природного газу" та Кодексом газотранспортної системи (далі - Кодекс ГТС) До спірних правовідносин застосовуються положення Кодексу ГТС в редакції чинній на час виникнення спірних правовідносин.

Відповідно до Кодексу ГТС (у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин):

- балансування системи - діяльність, яка здійснюється оператором газотранспортної системи в рамках надання послуг транспортування, що полягає у врівноваженні попиту та пропозиції природного газу у газотранспортній системі, що охоплює фізичне балансування та комерційне балансування. Комерційне балансування - діяльність оператора газотранспортної системи, що полягає у визначенні та врегулюванні небалансу, який виникає з різниці між обсягами природного газу, що надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, відібраного через точку виходу, у розрізі замовників послуг транспортування, що здійснюється на основі даних, отриманих у процедурі алокації. Фізичне балансування - заходи, що вживаються оператором газотранспортної системи для забезпечення цілісності газотранспортної системи, а саме, необхідного співвідношення обсягів природного газу, що фізично надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, фізично відібраного з точок виходу. Небаланс - різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається за процедурою алокації (пункт 5 глави 1 розділу І);

- алокація - це підтвердження поділу за певний розрахунковий період фактичного обсягу (об`єму) природного газу, поданого для транспортування в точку входу або відібраного з точки виходу, між замовниками послуги транспортування, у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів), що здійснюється відповідно до вимог розділу XII цього Кодексу (пункт 5 глави 1 Розділу І у редакції, чинній до 28.04.2017);

- алокація - це віднесення оператором газотранспортної системи обсягу природного газу в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи по замовниках послуг транспортування (у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів)) з метою визначення за певний період обсягів небалансу таких замовників (пункт 5 глави 1 Розділу І у редакції, чинній з 28.04.2017);

- алокація - це обсяг природного газу, віднесений оператором газотранспортної системи в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи по замовниках послуг транспортування (у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів)) з метою визначення за певний період обсягів небалансу таких замовників (пункт 5 глави 1 Розділу І у чинній редакції)

Виходячи зі змісту визначення алокації, наведеного у згаданих редакціях Кодексу ГТС, обсяг природного газу по замовниках послуг транспортування визначається у будь-якому разі у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів).

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 04.12.2018 №927/276/18.

Відповідно до інших положень Кодексу ГТС:

- місячний небаланс, який виник у замовника послуг транспортування та не був врегульований в строк до 12-го числа наступного місяця, врегульовується оператором газотранспортної системи за рахунок таких заходів, зокрема при негативному місячному небалансі - за рахунок надання послуг балансування (підпункт 2 пункту 7 глави 3 розділу XIV, у редакції чинній до 28.04.2017);

- місячний небаланс, який виник у замовника послуг транспортування та не був врегульований в строк до 12-го числа наступного місяця, врегульовується оператором газотранспортної системи за рахунок таких заходів, зокрема при негативному місячному небалансі - за рахунок надання природного газу замовнику послуг транспортування в рамках послуги балансування для покриття ним неврегульованого обсягу природного газу (підпункт 2 пункту 7 глави 3 розділу XIV, у редакції чинній з 28.04.2017);

- підставою для проведення розрахунку послуг з балансування є дані, визначені у звіті про надані послуги з транспортування. Оператор газотранспортної системи до 14-го числа наступного місяця надає замовнику послуг транспортування звіт про надані послуги та рахунок на оплату. Замовник послуг транспортування повинен здійснити оплату у строк, що не перевищує 5 банківських днів (пункти 3, 4 глави 4 розділу XIV у редакції, чинній до 28.04.2017);

- підставою для проведення розрахунку послуг з балансування є односторонній акт про надання послуг балансування обсягів природного газу, оформлений оператором газотранспортної системи відповідно до умов договору транспортування природного газу. Оператор газотранспортної системи до 14-го числа місяця, наступного за звітним, надає замовнику послуг транспортування односторонній акт про надання послуг балансування на обсяги природного газу, місячного небалансу замовника послуг транспортування, що був не врегульований ним відповідно до пунктів 3 - 5 глави 3 цього розділу, рахунок на оплату, звіт по точкам входу/виходу замовника послуг транспортування (що має містити деталізацію по споживачах замовника послуг транспортування на точках виходу). Замовник послуг транспортування повинен здійснити оплату у строк, що не перевищує 5 банківських днів з дня отримання ним зазначених документів (пункти 3, 4 глави 4 розділу XIV у редакції, чинній з 28.04.2017);

- замовник послуг транспортування є відповідальним за виникнення небалансу, у тому числі щодо споживачів, з якими укладені договори постачання, та зобов`язується застосувати всі доступні заходи для його уникнення. При розрахунку небалансу замовників послуг транспортування оператор газотранспортної системи враховує всі обсяги газу у розрізі кожного замовника послуг транспортування, переданого до газотранспортної системи та відібраного з газотранспортної системи, у тому числі у розрізі його контрагентів (споживачів). Перевищення обсягів відібраного природного газу з газотранспортної системи над обсягами переданого природного газу є негативним небалансом, а перевищення обсягів переданого природного газу над обсягами відібраного природного газу - позитивним небалансом.

Оператор газотранспортної системи надсилає замовнику послуг транспортування відомості для визначення статусу небалансу замовника послуг транспортування. Відомості про статус небалансу надаються замовнику послуг транспортування за допомогою інформаційної системи. Інформація про небаланс замовника послуг транспортування надається оператором газотранспортної системи в метрах кубічних та одиницях енергії (МВт·год). При цьому розрахунки здійснюються в метрах кубічних (пункти 1-5, глави 1 розділу XIV);

Аналіз наведених положень законодавства дає підстави для висновку, що для визначення коефіцієнту компенсації (за визначеною в розділі ІХ договору формулою), що підлягає застосуванню, коли визначається вартість послуг з балансування обсягів природного газу (при негативному місячному небалансі), процентне співвідношення розміру небалансу обраховується (визначається) від обсягу природного газу, відібраного замовником з газотранспортної системи - з врахуванням всіх обсягів газу у розрізі кожного замовника послуг транспортування, переданого до газотранспортної системи та відібраного з газотранспортної системи, у тому числі у розрізі контрагентів (споживачів) замовника.

Аналогічна правова позиція викладена у постановах Верховного Суду від 04.09.2018 у справі № 916/1807/16 та від 04.12.2018 №927/276/18.

За іншими положеннями Кодексу ГТС:

- алокація фактичних обсягів споживача можлива тільки на постачальника, зазначеного у відповідній підтвердженій номінації/реномінації, крім випадків, передбачених нижче. У разі несанкціонованого відбору газу споживачем весь відповідний обсяг вноситься в алокацію на відповідного оператора газорозподільної системи (пункт 10 глави 3 розділу XIІ у редакції, чинній до 28.04.2017);

- алокація фактичних обсягів споживача можлива тільки на постачальника, зазначеного у відповідній підтвердженій номінації /місячній номінації / реномінації, крім випадків, передбачених нижче. У разі несанкціонованого відбору газу споживачем весь відповідний обсяг вноситься в алокацію на відповідного оператора газорозподільної системи, а по прямому споживачу - на оператора газотранспортної системи (пункт 8 глави 3 розділу XIІ у редакції, чинній з 28.04.2017);

- несанкціонований відбір природного газу - відбір природного газу: за відсутності по суб`єкту ринку природного газу підтвердженої номінації (підтвердженого обсягу природного газу) на відповідний розрахунковий період; без укладення відповідного договору з постачальником; шляхом самовільного під`єднання та/або з навмисно пошкодженими приладами обліку природного газу або поза охопленням приладами обліку; шляхом самовільного відновлення споживання природного газу; номінація - заявка замовника послуг транспортування, надана оператору газотранспортної системи стосовно обсягів природного газу, які будуть подані замовником послуг транспортування протягом доби до газотранспортної системи в точках входу та відібрані з газотранспортної системи в точках виходу, у тому числі у розрізі контрагентів (споживачів) замовника та їх точок комерційного обліку (за необхідності; пункт 5 глави 1 розділу І).

Відповідно до розпорядження Кабінету Міністрів України від 07.10.2015 №1064-р "Про деякі питання опалювального сезону 2015/16 року" з метою забезпечення своєчасного початку та сталого проходження опалювального сезону 2015/16 року публічному акціонерному товариству "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" та постачальникам природного газу забезпечити безперебійне постачання природного газу теплогенеруючим і теплопостачальним організаціям для початку та проходження опалювального сезону (пункт 1).

Згідно з розпорядженням Кабінету Міністрів України від 05.10.2016 № 742-р "Про деякі питання опалювального сезону 2016/17 року" для забезпечення безперебійного постачання природного газу виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії для бюджетних установ, релігійних та інших організацій, надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню публічному акціонерному товариству "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" та постачальникам природного газу до початку опалювального сезону 2016/17 року (далі - опалювальний сезон) видати номінації теплогенеруючим і теплопостачальним організаціям відповідно до договорів, які укладені з ними згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 29 квітня 2016 р. № 357 "Про затвердження Примірного договору про постачання природного газу виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії" (Офіційний вісник України, 2016 р., № 46, ст. 1666), та з дотриманням принципу недискримінації (пункт 1); операторам газорозподільних систем до початку опалювального сезону забезпечити постачання природного газу на джерела теплової енергії теплогенеруючих і теплопостачальних організацій (пункт 2).

Враховуючи умови укладеного між сторонами договору та вимоги чинного законодавства, на позивача покладено обов`язок з визначення у відповідача (як замовника послуги) негативного місячного небалансу та надання останньому у зв`язку з цим послуг балансування у разі неврегулювання відповідачем негативного місячного небалансу відповідно до Кодексу газотранспортної системи.

Відповідно до п. 9.4 Договору, позивач до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає відповідачу на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок-фактуру. Відповідач зобов`язаний здійснити оплату у строк, що не перевищує п`яти банківських днів.

Вказані умови Договору відповідають вимогам п. 4 глави 4 Розділу XIV Кодексу ГТС в редакції після 28.04.2017, яким встановлено, що місячний баланс розраховується оператором ГТС до 10-го наступного місяця на підставі фактичних даних, одержаних у процесі алокації, оператор ГТС до 14-го числа наступного місяця надає замовнику послуг транспортування звіт про надані послуги та рахунок на оплату, замовник послуг транспортування повинен здійснити оплату у строк, що не перевищую 5 банківських днів відповідно до вимог п.4 глави 4 розділу XIV кодексу ГТС.

Таким чином, Кодексом ГТС чітко встановлені строки, в межах яких оператор газотранспортної системи має визначити небаланс замовника послуги, як добовий так і місячний, та вчинити відповідні дії по його усуненню.

Так, оформлення послуг балансування було здійснено позивачем шляхом складання односторонніх актів, додатками до яких є розрахунок вартості послуг балансування та рахунки на оплату послуг: акт від 31.01.2017 №01-17--БАЛАНС, акт від 27.02.2017 №01-17--БАЛАНС/КОР, акт від 27.02.2017 №01-17--БАЛАНС/КОР/1, акт від 31.03.2017 №02-17-16- БАЛАНС, акт від 29.05.2017 №04-16--БАЛАНС, акт від 27.07.2017 №01-17--БАЛАНС/КОР/2.

Шляхом підписання спільного протокольного рішення про організацію взаєморозрахунків за теплопостачання, природний газ та послуги з постачання, транспортування, розподілу природного газу № 1354/у за рахунок коштів загального державного бюджету України від 21.02.2018, ПАТ "Лубнигаз" за надані позивачем послуги балансування обсягів природного газу згідно Акту №01-17--БАЛАНС/КОР/1 від 27.02.2017 на суму 10 803 508,75 грн. за січень 2017 року розрахувалося в повному обсязі, сплативши на користь позивача платіжним дорученням №4 від 22.02.2017 суму у розмірі 10 803 508,75 грн.

Крім того, вартість послуг балансування за лютий 2017 року за Актом надання послуг балансування обсягів природного газу №02-17--БАЛАНС в розмірі 1 450 038,66 грн. сплачена ПАТ «Лубнигаз» на підставі спільного протокольного рішення про організацію взаєморозрахунків за теплопостачання, природний газ та послуги з постачання, транспортування, розподілу природного газу №3631/у від 04.10.2017 (платіжне доручення №13 від 05.10.2017, а.с. 132 т. 1)

Таким чином, станом на 05.10.2017 ПАТ «Лубнигаз» в повному обсязі виконало свої зобов`язання за договором транспортування природного газу, які виникли внаслідок небалансу у січні 2017 року за Актом №01-17--БАЛАНС/КОР/1 від 27.02.2017 на суму 10 803 508,75 грн. та у лютому 2017 року за Актом надання послуг балансування обсягів природного газу №02-17--БАЛАНС в розмірі 1 450 038,66 грн.

З матеріалів справи вбачається, що Акт надання послуг балансування обсягів природного газу №04-16--БАЛАНС за квітень 2016 року на суму 1 835,74 грн. складено позивачем лише 29.05.2017 та направлено на адресу відповідача лише 09.06.2017.

З врахуванням положень пунктів 1 - 2 глави 3 розділу ХІV та пункту 5 глави 1 розділу 1 Кодексу газотранспортної системи, а також п. п. 9.1, 9.2, 9.4 договору № від 17.12.2015, фактичний обрахунок позивачем вартості балансування мав відбуватися у наступному місяці після місяця, у якому здійснювалось балансування, тобто, у травні 2016 за квітень 2016 року, отже, позивач безпідставно у травні 2017 року (29.05.2017) провів перерахунок місячних небалансів відповідача за квітень 2016 року на суму 1835,74 грн.

Крім того, складення 27.07.2017 корегуючого акту №01-17--БАЛАНС/КОР/2 за надані послуги з балансування за січень 2017 на суму 2 160 701,75 грн., які сплачені відповідачем 22.02.2017, колегія суддів не може вважати правомірним, оскільки правовідносини сторін в частині здійснення розрахунків за послуги балансування у вказаний період є вичерпаними шляхом сплати відповідачем та отримання позивачем оплати в розмірі 10803508,75 грн. в спосіб та порядок, встановлені як договором , так і приписами Кодексу ГТС.

При цьому, коригуючий акт №01-17--БАЛАНС/КОР/2 надання послуг балансування обсягів природного газу до акту №04-17--БАЛАНС від 31.01.2017 та розрахунок вартості послуг балансування за змістом якого небаланс підприємства ПАТ «Лубнигаз» за січень 2017 з урахуванням обсягу коригування становить 1290,002 тис. куб. м., складено позивачем 27.07.2017 та направлено відповідачу лише 09.08.2017.

Таким чином, акти надання послуг балансування обсягів природного газу складено позивачем після спливу встановленого законодавством та умовами Договору строку.

Також, 04.10.2017 спільним протокольним рішенням про організацію взаєморозрахунків за теплопостачання, природний газ та послуги з постачання, транспортування, розподілу природного газу № 3631/у за рахунок коштів загального фонду державного бюджету України від 21.02.2018 відповідач повністю розрахувався за надану послугу у лютому 2017 року (платіжне доручення № 13 від 05.10.2017 на суму 1 450 038,66 грн.).

При цьому, виконання Акту №01-17--БАЛАНС/КОР/1 від 27.02.2017 на суму 10 803 508,75 грн. за січень 2017 року та Акту надання послуг балансування обсягів природного газу №02-17--БАЛАНС в розмірі 1 450 038,66 грн. за лютий 2017 року було здійснено за взаємною згодою сторін.

Крім того, згідно висновків, викладені Регулятором Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг у листі від 27.06.2017 за № 7044/16.3.2/7-17, яким операторам газорозподільних систем роз`яснено, що чинними нормативно - правовими актами не передбачено здійснення операторами газотранспортної системи (ГТС) коригування небалансу замовників послуг транспортування попередніх періодів, по яким оператор ГТС вже здійснив балансування. Отже, надання оператором ГТС замовникам послуг транспортування коригуючих актів суперечить положенням розділу ХІV Кодексу ГТС.

Крім того, колегія суддів враховує, що в силу п. 7 Глави 3 Розділу XIV Кодексу газотранспортної системи (в редакції, чинній після 28.04.2017) та п. 9.1 Договору, підставою для надання послуг балансування є не врегулювання небалансу замовником послуг самостійно у строк до 12-го числа наступного місяця, тобто після спливу встановленого законодавством та умовами Договору строку для самостійного врегулювання небалансу.

Таким чином, колегія суддів приходить до висновку, що дії позивача при складанні одностороннього акту від 29.05.2016 про надання послуг балансування за квітень 2016 року на суму 1835,74 грн. та коригуючого акту від 27.07.2017 за січень 2017 року на суму 2 160 701,75 грн., розрахунків та рахунків, в яких визначено вартість послуг балансування, унеможливило своєчасне самостійне врегулювання небалансу відповідачем.

При цьому, суд апеляційної інстанції вважає підставним врахування роз`яснення НКРЕКП в даних правовідносинах, оскільки саме даний орган відповідно до покладених на нього завдань розглядає звернення споживачів та надає роз`яснення з питань застосування нормативно-правових актів НКРЕКП, в тому числі норм Кодексу ГТС (підпункт 25 пункту 4 Положення про НКРЕКП), при цьому, у даному випадку до предмету доказування входить питання кваліфікації спірних правовідносин не лише за наявності / відсутності вказаного листа.

Відповідно до п.п. 24 п. 2.3. Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з транспортування природного газу, затверджених постановою НКРЕКП від 16.02.2017 №201, при провадженні ліцензованої діяльності ліцензіат повинен здійснювати балансування та функції оперативно-диспетчерського управління газотранспортною системою в економний, прозорий та недискримінаційний спосіб.

Отже, надання позивачем коригуючих актів до актів балансування, що фактично свідчить про проведення додаткових перерахунків в сторону збільшення вартості послуг не може вважатись правомірним, оскільки не передбачено ані умовами договору, ані Типовим договором транспортування природного газу, що затверджений постановою НКРЕКП від 30.09.2015р. №2497, ані Кодексом газотранспортної системи, затвердженим постановою НКРЕКП від 30.09.2015р. №2493 (із змінами станом на день виникнення спірних правовідносин), що свідчать про порушення позивачем порядку надання послуг балансування, всіх допустимих термінів та строків передбачених умовами договору та нормами Кодексу ГТС.

Також позивач зазначає про відсутність підстав для здійснення алокації на НАК "Нафтогаз України" в розрізі споживачів ПАТ «Лубнигаз», оскільки вважає, що згідно з п. 8 глави 3 Розділу XII Кодексу ГТС алокація фактичних обсягів споживача можлива тільки на постачальника, зазначеного у відповідній підтвердженій номінації/місячній номінації/реномінації, а зазначений відбір природного газу ПАТ "Лубнигаз" , на думку позивача, є несанкціонованим відбором, відповідно до п. 5 глави І розділу І Кодексу ГТС та п. 4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2494;

У зв`язку з викладеними обставинами позивач відніс зазначені обсяги несанкціонованого відбору в алокацію на відповідача (оператора ГРМ) відповідно до п. 8 глави 3 Розділу XII Кодексу ГТС, відповідно до якого у разі несанкціонованого відбору газу споживачем весь відповідний обсяг вноситься в алокацію на відповідного оператора газорозподільної системи, а по прямому споживачу - на оператора газотранспортної системи.

У своїх письмових поясненнях третя особа також зазначає про відсутність договірних відносин із споживачем - Лубенським КУВП Полтавського УВО УТОС у квітні 2016 року та вважає безпідставними доводи відповідача про те, що природний газ у квітні 2016 року споживався Лубенським КУВП Полтавського УВО УТОС на підставі договору постачання природного газу №3313/16-ТЕ-24 від 21.12.2015. На підтвердження вказаних доводів НАК «Нафтогаз України» до суду апеляційної інстанції надано копію договору №3313/16-ТЕ-24 від 21.12.2015 та додаткові угоди до нього, яким товариство підтверджувало існування договірних відносин та відповідно надання Лубенському КУВП Полтавського УВО УТОС відповідних номінацій, лише до 31.03.2016 року включно.

З огляду на наведені доводи, колегія суддів зазначає, що згідно інформації по використанню природного газу споживачами договорах з НАК «Нафтогаз України» (а.с. 20 т. 1) по мережах ПАТ «Лубнигаз» у квітні 2016 року, яка була надана ПАТ "Лубнигаз" позивачу ще 10.05.2016, 0,202 тис. куб м. природного газу обліковуються як спожиті споживачем - Лубенське колективним учбово-виробничим підприємством Полтавського учбово-виробничого об`єднання Українського товариства сліпих - для виробництв теплової енергії для потреб населення.

За поясненнями, наданими відповідачем у запереченнях до відповіді на відзив, природний газ споживався вказаним споживачем на підставі договору постачання природного газу №3313/16-ТЕ-24 від 21.12.2015, укладеного між Лубенським КУВП Полтавського УВО УТОС (далі - споживач, УТОС) та НАК «Нафтогаз України».

Вказаний договір укладено на підставі Закону України «Про ринок природного газу» та постанови Кабінету Міністрів України від 01.10.2015 № 758 «Про затвердження Положення при покладення спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу (відносини у перехідний період)».

Відповідно до п. 1.2 цього договору газ, що постачається за цим договором використовується споживачем виключно для виробництва теплової енергії для надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню.

Отже, Лубенське КУВП Полтавського УВО УТОС є виробником теплової енергії для потреб населення і взаємовідносини сторін за договором постачання природного газу підпадають під дію постанови Кабінету Міністрів України від 01.10.2015 № 758.

Згідно з пп. 4 п. З Положення про покладення спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу (відносини у перехідний період) затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 01.10.2015 року №758 (далі - Положення про ПСО), на ПАТ «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» покладено обов`язок постачати природний газ виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії за цінами, на умовах та у порядку, що визначені пунктами 15-17 цього Положення.

Відповідно до п. 15 Положення про ПСО (в редакції, чинній на 20.03.2016) виробник теплової енергії до 1 квітня 2017 має право придбати природний газ у НАК "Нафтогаз України" для виробництва теплової енергії для релігійних організацій та/або для надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню за умови, що такий виробник, на якого станом на 30 вересня 2015 поширювалася дія статті 191 Закону України "Про теплопостачання", виконав обов`язок щодо відкриття рахунків із спеціальним режимом використання.

При цьому, Згідно п. 2 глави 2 розділу XI Кодексу ГТС (в редакції станом на з30.09.2015) місячна номінація на наступний газовий місяць приймається оператором газотранспортної системи (в даному випадку НАК «Нафтогаз України») в період з 15 по 20 число місяця (включно), що йде перед газовим місяцем транспортування. Отже, до взаємовідносин між НАК «Нафтогаз України» та Лубенським КУВП Полтавського УВО УТОС в частині порядку та зобов`язань щодо постачання природного газу у квітні 2016 року застосовується, зокрема, Положення про ПСО в редакції, чинній станом на 20.03.2016.

У відповідності до п. 17 Положення про ПСО постачання природного газу виробникам теплової енергії здійснюється на підставі договору, що враховує положення примірного договору про постачання природного газу виробникам теплової енергії, який затверджується Кабінетом Міністрів України, та з дотриманням принципу недискримінації.

Отже, в даному випадку НАК "Нафтогаз України" є постачальником, на якого покладені спеціальні обов`язки щодо постачання природного газу виробникам теплової енергії для надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню (яким є УТОС) за умови відкритття такими виробниками рахунків із спеціальним режимом використання.

Пунктом 4 глави 4 розділу XIV Кодексу газотранспортної системи (в редакції, станом на квітень 2016 року) встановлено, що оператор газотранспортної системи до 14-го числа наступного місяця надає замовнику послуг транспортування звіт про надані послуги балансування та рахунок на оплату. Замовник послуг транспортування повинен здійснити оплату у строк, що не перевищує 5 банківських днів.

Відповідно до п. 5 глави 4 розділу XIV Кодексу ГТС (в редакції, станом на квітень 2016 року) «у разі невиконання замовниками положень пункту 4 цієї глави неврегульовані обсяги небалансу, які виникли у замовника послуг транспортування (постачальника) у віртуальних точках виходу до газорозподільної системи, вважаються обсягами небалансу відповідного оператора газорозподільної системи. Положення цього пункту не стосуються замовників послуг транспортування (постачальника), які поставляють виробникам теплової енергії в рамках виробництва теплової енергії для релігійних організацій та надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню».

Згідно з постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у 2017 року у сферах енергетики та комунальних послуг, № 615 від 28.04.2017, пункт 5 глави 4 розділу XIV Кодексу газотранспортної системи виключено з 7 травня 2017 року.

Таким чином, відповідно до Положення про ПСО та Кодексу ГТС, чинних на відповідну дату, НАК «Нафтогаз України» зобов`язана була на виконання спеціальних обов`язків подати до 20.03.2016 номінацію на постачання у квітні 2016 УТОС природного газу для виробництва теплової енергії потреб населення, і газ, спожитий УТОС без підтверджених номінацій, не є обсягами небалансу газорозподільного підприємства.

Крім того, колегія суддів враховує, що відповідно до статті 117 Конституції України Кабінет Міністрів України в межах своєї компетенції видає постанови і розпорядження, які є обов`язковими до виконання.

Відповідно до розпорядження Кабінету Міністрів України від 07.10.2015 №1064-р "Про деякі питання опалювального сезону 2015/16 року" з метою забезпечення своєчасного початку та сталого проходження опалювального сезону 2015/16 року публічному акціонерному товариству "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" та постачальникам природного газу забезпечити безперебійне постачання природного газу теплогенеруючим і теплопостачальним організаціям для початку та проходження опалювального сезону (пункт 1).

Згідно з розпорядженням Кабінету Міністрів України від 05.10.2016 № 742-р "Про деякі питання опалювального сезону 2016/17 року" для забезпечення безперебійного постачання природного газу виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії для бюджетних установ, релігійних та інших організацій, надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню публічному акціонерному товариству "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" та постачальникам природного газу до початку опалювального сезону 2016/17 року (далі - опалювальний сезон) видати номінації теплогенеруючим і теплопостачальним організаціям відповідно до договорів, які укладені з ними згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 29 квітня 2016 р. № 357 "Про затвердження Примірного договору про постачання природного газу виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії" (Офіційний вісник України, 2016 р., № 46, ст. 1666), та з дотриманням принципу недискримінації (пункт 1); операторам газорозподільних систем до початку опалювального сезону забезпечити постачання природного газу на джерела теплової енергії теплогенеруючих і теплопостачальних організацій (пункт 2).

Зазначене розпорядження Кабінету Міністрів України є актом нормативного характеру, оскільки відповідно до статті 117 Конституції України (яка є Основним Законом України) Кабінет Міністрів України в межах своєї компетенції видає постанови і розпорядження, які є обов`язковими до виконання.

Отже, на підставі вказаних розпоряджень Кабінету Міністрів України від 07.10.2015 №1064-р "Про деякі питання опалювального сезону 2015/16 року" та Кабінету Міністрів України від 05.10.2016 № 742-р "Про деякі питання опалювального сезону 2016/17 року", яке є обов`язковим до виконання, на НАК «Нафтогаз України» та постачальників природного газу покладено обов`язок видати номінації теплогенеруючим і теплопостачальним організаціям відповідно до договорів, які укладені між ними та постачати природний газ виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії ще на початку опалювального сезону.

Виходячи з наведеного, ПАТ "НАК "Нафтогаз України" наділений спеціальними обов`язками щодо постачання природного газу виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії, яка споживається населенням, бюджетними установами/організаціями, є ліцензіатом та монополістом з постачання природного газу, а тому на підставі відповідних договорів постачання природного газу та спеціальних нормативних актів, якими є Положення про покладення спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу, Правила постачання природного газу та Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 05.10.2016 № 742-р був зобов`язаний постачати природний газ у тому числі і споживачам відповідача як виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії, шляхом своєчасної видачі номінацій.

При цьому з огляду на встановлений спеціальним законодавством у сфері газопостачання механізм постачання природного газу, можливість відбору споживачами ПАТ «Лубнигаз» із газотранспортної системи погоджених у відповідних договорах з ПАТ "НАК "Нафтогаз України" обсягів природного газу перебуває у безпосередній залежності від належного виконання ПАТ "НАК "Нафтогаз України" своїх зобов`язань з підтвердження обсягів природного газу шляхом своєчасної видачі номінацій, тобто видача ПАТ "НАК "Нафтогаз України" номінацій є однією з гарантій безперебійного постачання виробнику теплової енергії природного газу з метою виробництва теплової енергії в опалювальний сезон.

Правова позиція з цього питання викладена в постановах Верховного Суду у справах: № 904/5621/17 від 22.06.18, від 21 березня 2018 року у справі № 911/656/17, від 14 травня 2018 року у справі № 926/680/17, від 04.09.2018 № 922/4187/17.

За таких підстав, колегія суддів приходить до висновку , що складання позивачем 29.05.2017 Оператором ГТС (позивачем) Акту надання послуг балансування обсягів природного газу №04-16--БАЛАНС за квітень 2016 року на суму 1835,74 грн. є необґрунтованим.

Щодо застосування позивачем коефіцієнту компенсації 1,2 при визначені вартості послуг балансування, колегія суддів зазначає наступне.

За доводами позивача, при визначенні розміру коефіцієнту компенсації, що застосований при розрахунку вартості наданих відповідачу послуг балансування обсягів природного газу для врегулювання негативних небалансів відповідача виходив з умов п. 9.2. договору транспортування природного газу № від 17.12.2015, згідно якого , при розмірі небалансу до 5% від обсягу природного газу . відібраного з газотранспортної системи, застосовується коефіцієнт , що дорівнює 1, а в інших випадках встановлено використання коефіцієнту 1,2. Застосовуючи до розрахунку небалансу коефіцієнт 1,2. позивач виходив з того, що відповідач здійснив відбір природного газу з точки виходу з газотранспортної системи в обсязі, що склав 100% його небалансу, а тому вважав правомірним застосування коефіцієнту 1,2 під час розрахунку.

Порядок застосування коефіцієнту компенсації при визначенні вартості послуг балансування встановлений Типовим договором транспортування природного газу, затвердженим постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2497, на підставі якого сторонами укладено договір транспортування природного газу № від 17.12.2015.

Відповідно до пункту 9.2 договору, вартість послуг балансування за газовий місяць визначається на підставі даних про негативний місячний небаланс Замовника за формулою:

В(балансування) = БЦГ х К х QБГ, де

БЦГ - базова ціна газу;

QБГ - обсяг негативного місячного небалансу замовника послуг транспортування;

К - коефіцієнт компенсації, що дорівнює 1,2. При розмірі небалансу до 5 % від обсягу природного газу, відібраного з газотранспортної системи, застосовується коефіцієнт, що дорівнює 1.

Згідно Звіту ПАТ «Лубнигаз» про фактичні обсяги розподіленого газу по постачальниках за січень 2017 року, наданих позивачем до матеріалів справи, обсяги природного газу, відібрані відповідачем з газотранспортної системи становлять 25939,295 тис. куб. м.

Таким чином, з урахуванням наведених обсягів газу, відібраних відповідачем з газотранспортної системи, при якому застосовується коефіцієнт 1,2 становить:

25 939, 295 тис. куб. м. : 100 х 5% = 1 296,965 тис. куб. м.

Тобто, якщо розмір негативного небалансу в системі відповідача за січень 2017 є більшим за обсяг 1 296,965 тис. куб. м. - при розрахунку вартості послуг балансування застосовуватися коефіцієнт компенсації 1,2, в іншому випадку - 1.

Пунктом 2 глави 1 розділу ХІV Кодексу ГТС встановлено, що при розрахунку небалансу замовників послуг транспортування оператор газотранспортної системи враховує всі обсяги природного газу у розрізі кожного замовника послуг транспортування, переданого до газотранспортної системи та відібраного з газотранспортної системи, у тому числі у розрізі його контрагентів (споживачів).

Аналогічні роз`яснення наведено у листі НКРЕКП від 25.03.2016 № 2840/16.3/7-16. (а.с. 135 т. 1)

Таким чином, коефіцієнт компенсації слід розраховувати, виходячи із співвідношення небалансу до загального обсягу газу, відібраного з газотранспортної системи.

Встановлені по справі обставини свідчать, що 27.02.2017 позивачем складено акт 01-17--БАЛАНС/КОР/1 надання послуг балансування обсягів природного газу до акту 01-17--БАЛАНС (а.с. 46 т. 1), згідно з яким обсяг місячного негативного небалансу ПАТ «Лубнигаз» становить 1 290,002 тис. куб. м, що є меншим ніж 5% від обсягу газу, відібраного відповідачем у січні 2017. Отже, враховуючи положення п. 9.2 договору, при розрахунку вартості послуг балансування позивач вірно застосував коефіцієнт компенсації - 1, визначивши розмір послуг балансування у сумі 10 803 508,75 грн.

Водночас, як встановлено судом, ПАТ «Лубнигаз» за надані позивачем послуги балансування обсягів природного газу згідно акту 01-17--БАЛАНС/КОР/1 від 27.02.2017 на суму 10 803 508,75 грн. розрахувалося в повному обсязі шляхом підписання спільного протокольного рішення про організацію взаєморозрахунків за теплопостачання, природний газ та послуги з постачання, транспортування, розподілу природного газу № 1354/у за рахунок коштів загального фонду державного бюджету України від 21.02.2018 року. Кошти в сумі 10 803 508,75 грн. були перераховані позивачу платіжним дорученням № 4 від 22.02.2018 року, що містится в матеріалах справи.

Разом з тим, після здійснених розрахунків за послуги балансування, надані у січні 2017 року, позивач збільшив вартість послуг балансування за січень 2017 року, склавши коригуючий акт від 27.07.2017 та застосувавши коефіцієнт 1,2, посилаючись на отримання ним з 28.04.2017 обов`язку здійснення алокації по точках виходу з газотранспортної системи, у зв`язку із чим у позивача як оператора ГТС виник обов`язок усунення таких порушень, зокрема шляхом здійснення відповідних коригувань попередньо наданих послуг.

З цього приводу колегія суддів зазначає, що пунктом 1 глави 2 розділу ХІІ Кодексу ГТС в редакції до 28.04.2017 було встановлено, що у точках виходу, в яких природний газ з газотранспортної системи направляється до суміжної газотранспортної системи, газосховища або до прямого споживача, алокація обсягів природного газу здійснюється відповідним оператором суміжної газотранспортної системи, оператором газосховища або прямим споживачем.

В свою чергу пунктом 1 глави 2 розділу ХІІ Кодексу газотранспортної системи в редакції після 28.04.2017р. встановлено, що алокація обсягів природного газу по точці входу до газотранспортної системи здійснюється оператором газотранспортної системи з урахуванням підтверджених номінацій по цій точці.

З цього приводу Пунктом 15 Розділу 1 Глави ІХ Кодексу ГТС у редакції до 28.04.2017 встановлено, що у номінації, місячній номінації або реномінації замовника послуг транспортування загальний обсяг природного газу, який подається до газотранспортної системи в точці (точках) входу, повинен відповідати загальному обсягу природного газу, який відбирається з газотранспортної системи в точці (точках) виходу. Таким чином встановлено, що відповідний споживач повинен відібрати з газотранспортної системи лише той обсяг газу, який зазначено у номінації, місячній номінації або реномінації. Цей принцип був незмінним як до 28.04.2017, так і після цієї дати.

Пунктом 1 Розділу 2 «Алокація обсягів природного газу для точок виходу» Глави ХІІ «Алокація обсягів природного газу» у редакції, що діяла до 28.04.2017, було встановлено, що у точках виходу, в яких природний газ з газотранспортної системи направляється до суміжної газотранспортної системи, газосховища або до прямого споживача, алокація обсягів природного газу здійснюється відповідним оператором суміжної газотранспортної системи. Пунктом 2 того ж Розділу встановлено, що у разі якщо природний газ відбирається на підставі підтвердженої номінації у цій точці виходу лише одним замовником послуг транспортування, загальний обсяг природного газу, який визначено на підставі результатів вимірювань, повинен бути призначений такому замовнику послуг транспортування. При цьому пунктом 7 того ж розділу було встановлено, що алокація обсягів природного газу, здійснена відповідно до підпунктів 2, 3 пункту 6 цієї глави, є підставою для виставлення рахунків замовникам послуг транспортування, у тому числі замовникам послуг транспортування, що використовують потужності на основі підтвердженої номінації як частину послуг для одного газового дня.

Таким чином позивачем, на виконання зазначених вище норм, на основі поданих відповідачем звітів про алокацію у рахунках-фактурах за спірні періоди було зазначено вартість послуг з урахуванням тих даних, що їх надав позивачеві відповідач як замовник послуг транспортування, включаючи спірні обсяги газу. При цьому самим позивачем спірні обсяги газу були кваліфіковані як такі, що відібрані санкціоновано, що зумовило застосування позивачем коефіцієнту 1.

У цьому сенсі апеляційний господарський суд виходить з принципу pacta sunt servanda, у силу якого обов`язку відповідача надати позивачеві звіти по алокації кореспондується право позивача кваліфікувати відповідні обсяги як відібрані санкціоновано/несанкціоновано, застосувавши відповідний коефіцієнт.

Колегія суддів зазначає, що ризики невірної кваліфікації спірних обсягів газу несе позивач. Це витікає з доктрини venire contra factum proprium (заборони суперечливої поведінки), яку вже застосовував касаційний господарський суд (постанова від 17.11.2018 у справі № 911/205/18). При цьому суперечливість поведінки позивача у даному випадку ґрунтується на недоведеності ним зв`язку змін до Кодексу ГТС, які набрали чинності з 28.04.2017, з правом перекваліфікувати спірні обсяги газу, про які позивачеві було відомо до 28.04.2017, з відібраних санкціоновано на відібрані несанкціоновано.

Питання обґрунтованості застосування коефіцієнту 1 або 1,2 цілком залежить від аналізу позивачем наданих йому відповідачем звітів про алокацію, на підставі яких позивачем було виставлено відповідачеві первісні рахунки-фактури вартості послуг балансування. Цей аргумент суд також розцінює як підтвердження суперечливої поведінки позивача, спрямованої на штучне створення підстав для подання позову.

Даної правової позиції дотримується Верховний Суд у своїй постанові від 09.04.2019 у справі № 903/394/18.

Таким чином, враховуючи встановлені по справі обставини, а також з огляду на відповідні законодавчі приписи та з`ясувавши: що позивачем порушено будь-які розумні строки для оформлення актів надання послуг балансування за квітень 2016 - 29.05.2019 та за січень 2017 року - 27.07.2017 ; відсутність несанкціонованого відбору природного газу з газотранспортної системи, оператором якої є позивач, споживачами Лубенським КУВП Полтавського УВО УТОС та Лубнитеплокомуненерго та, як наслідок, неправомірність віднесення на Оператора ГРМ, відповідача у справі, негативного небалансу за квітень 2016 - 0,202 тис. куб. м., розмір небалансу, який виник у січні 2017 є меншим ніж 5% від обсягу природного газу, відібраного з газотранспортної системи, тому відповідно до пункту 9.2 Договору вартість послуг з балансування підлягає визначенню з урахуванням коефіцієнта компенсації на рівні 1; матеріалами справи підтверджується те, що вартість послуг балансування, наданих позивачем у січні та лютому 2017 року, відповідач оплатив у повному обсязі відповідно до їх фактичної вартості та відповідно до розрахункової формули, визначеної пунктом 9.2 Договору (з урахуванням коефіцієнта компенсації 1 у січні 2017 року); відсутність у відповідача грошових зобов`язань перед позивачем, та, як наслідок, правових підстав для задоволення позову в частині стягнення пені, 3% річних та "інфляційних втрат", - суд апеляційної інстанції погоджується із висновком місцевого господарського суду про відсутність достатніх правових підстав для задоволення позову.

У зв`язку з відсутністю підстав для задоволення позову у відповідній частині, не підлягають задоволенню і позовні вимоги у частині щодо стягнення нарахованих позивачем сум пені, інфляційних та 3% річних.

Враховуючи викладене, місцевий господарський суд, приймаючи оскаржуване рішення, повністю з`ясував обставини, які мають значення для справи, правильно застосував норми матеріального та процесуального права, доводи апеляційної скарги не спростовують висновків місцевого господарського суду, а тому підстави для скасування або зміни вказаного рішення відсутні.

Оскільки апеляційна скарга позивача не підлягає задоволенню, то, з урахуванням положень статті 129 ГПК України, здійснені ним судові витрати за апеляційною скаргою останньому не відшкодовуються.

Керуючись статтями 129, 270, пунктом 1 частини 1 статті 275, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів,-

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Полтавської області від 24.10.2018 у справі № 917/744/18 залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів.

Повний текст постанови складено 27.05.2019

Головуючий суддя І.В. Тарасова

Суддя О.А. Пуль

Суддя В.О. Фоміна