УХВАЛА

13 травня 2019 року Справа №913/152/19

Провадження №16/913/152/19

За позовом заступника керівника Сєвєродонецької місцевої прокуратури Луганської області в інтересах держави в особі органу, уповноваженого здійснювати функції держави у спірних правовідносинах:

позивача Рубіжанської міської ради Луганської області, м.Рубіжне Луганської області

до відповідача 1 Управління охорони здоров`я Рубіжанської міської ради Луганської області, м.Рубіжне Луганської області

відповідача 2 Комунального спеціалізованого теплозабезпечуючого підприємства Рубіжнетеплокомуненерго Рубіжанської міської ради, м.Рубіжне Луганської області

про визнання недійсними рішень тендерного комітету та визнання недійсними договорів про закупівлю товарів за бюджетні кошти

Суддя Шеліхіна Р.М.

Секретар судового засідання Медуниця Р.І.

У засіданні брали участь:

від прокуратури: Комісар О.О., прокурор, службове посвідчення від 06.05.2019 №043187;

від позивача: представник не прибув;

від відповідача-1: представник не прибув;

від відповідача-2: представник не прибув,

в с т а н о в и в:

Суть спору: заступник керівника Сєвєродонецької місцевої прокуратури Луганської області звернувся до господарського суду Луганської області з позовною заявою від 20.03.2019 №03/14/1050вих.18 в інтересах держави в особі позивача Рубіжанської міської ради Луганської області до відповідача 1 Управління охорони здоров`я Рубіжанської міської ради Луганської області та відповідача 2 комунального спеціалізованого теплозабезпечуючого підприємства Рубіжанськтеплокомуненерго Рубіжанської міської ради з вимогами:

-визнати недійсним рішення тендерного комітету Управління охорони здоров`я Рубіжанської міської ради Луганської області, оформлене протоколом від 28.12.2018 №133, відповідно до якого вирішено розпочати переговорну (скорочену) процедуру за №UA-2018-12-28-002334-b, предметом якої є пара, гаряча вода та пов`язана продукція (центральне опалення) за кодом ДК 021-2015:09320000-8, з комунальним спеціалізованим теплозабезпечуючим підприємством Рубіжнетеплокомуненерго Рубіжанської міської ради;

-визнати недійсним договір про закупівлю товарів (робіт або послуг) за державні кошти від 14.01.2019 №19, укладений між Управлінням охорони здоров`я Рубіжанської міської ради Луганської області та комунальним спеціалізованим теплозабезпечуючим підприємством Рубіжнетеплокомуненерго Рубіжанської міської ради, на постачання пари, гарячої води та пов`язаої продукції (центральне опалення), вартістю 1999091,22 грн (з ПДВ), кількість товару становить 1218,00 Гкал;

-визнати недійсним рішення тендерного комітету Управління охорони здоров`я Рубіжанської міської ради Луганської області, оформлене протоколом від 21.02.2019 №25, відповідно до якого вирішено розпочати переговорну (скорочену) процедуру за №UA-2019-02-21-000764-с, предметом якої є пара, гаряча вода та пов`язана продукція (центральне опалення) за кодом ДК 021-2015:09320000-8, з комунальним спеціалізованим теплозабезпечуючим підприємством Рубіжнетеплокомуненерго Рубіжанської міської ради;

-визнати недійсним договір про закупівлю товарів (робіт або послуг) за державні кошти від 01.03.2019 №19, укладений між Управлінням охорони здоров`я Рубіжанської міської ради Луганської області та комунальним спеціалізованим теплозабезпечуючим підприємством Рубіжнетеплокомуненерго Рубіжанської міської ради, на постачання пари, гарячої води та пов`язаої продукції (центральне опалення), вартістю 2227230,53 грн (з ПДВ), кількість товару становить 1357 Гкал.

Справа розглядається за правилами загального позовного провадження. Підготовче засідання для з`ясування повноважень прокурора щодо підстав представництва інтересів державі в особі Рубіжанської міської ради Луганської області призначено на 22.04.2019 об 11 год. 00 хв.

У судове засідання 22.04.2019 прибули повноважні представники сторін.

Від позивача у засіданні суду надійшли письмові пояснення від 18.04.2019 №001-041/1718 щодо представництва прокурором інтересів Рубіжанської міської ради.

В обґрунтування поданих пояснень позивачем зазначено, що до повноважень прокурора не відноситься здійснення контролю за роботою тендерних комітетів відокремлених підрозділів та комунальних підприємств Рубіжанської міської ради.

Позивачем зазначено, що прокурором не було вчасно повідомлено Рубіжанську міську раду Луганської області про виявлені порушення під час здійснення закупівель. Зокрема, до Рубіжанської міської ради 22.03.2019 надійшов лист повідомлення про намір звернутися до суду із позовом в інтересах Рубіжанської міської ради разом з позовною заявою.

Позивачем зазначено, що в своїх діях бездіяльності він не вбачає, однак проти представництва прокурором своїх інтересів не заперечує.

Проте, Рубіжанська міська рада не підтримує позовні вимоги в частині скасування першого договору від 14.01.2019 №19 на суму 1999091 грн 22 коп. та вважає їх недоцільними, оскільки вказаний договір є виконаним. Інші вимоги за позовною заявою в частині скасування договору від 01.03.2019 №19 та визнання недійсним рішення тендерного комітету Управління охорони здоров`я Рубіжанської міської ради по переговорній процедурі №UA-2019-02-21-000764-с підтримує в повному обсязі.

Від першого відповідача Управління охорони здоров`я Рубіжанської міської ради Луганської області, у засіданні суду надійшли письмові пояснення від 17.04.2019 №01-24-182 щодо наявності підстав для звернення прокурора з позовом до суду.

В обґрунтування поданих пояснень, відповідачем - 1 зазначено, що відсутні підстави представництва прокурором інтересів державі у даній справі, через те, що сама обставина не звернення позивача з позовом до суду не свідчить про неналежне виконання таким органом своїх функцій із захисту інтересів держави, оскільки тендерним комітетом Управління охорони здоров`я Рубіжанської міської ради будь яких порушень чинного законодавства у сфері публічних закупівель, чим були порушені інтереси держави, вчинено не було. Крім того, відповідачем - 1 зазначено, що прокурором у позовній заяві не вказано у чому саме виявилося грубе порушення інтересів держави в частині законності використання бюджетних коштів.

Другий відповідач комунальне спеціалізоване теплозабезпечуюче підприємство Рубіжнетеплокомуненерго Рубіжанської міської ради на адресу господарського суду Луганської області надіслав правову позицію від 18.04.2019 №б/н щодо наявності підстав для звернення прокурора з позовом.

В обґрунтування поданої правової позиції відповідачем - 2 зазначено, що прокурором не доведено та не обґрунтовано підстави для звернення до суду із даним позовом з огляду на таке.

Зокрема, в позовній заяві прокурором зазначено, що КСТП Рубіжнетеплокомуненерго Рубіжанської міської ради, не мало можливості здійснювати теплопостачання, станом на момент укладення спірних правочинів через те, що підприємством не було отримано номінації на природний газ, що на думку відповідача-2 спростовується підписаними договорами постачання природного газу, дійсними на момент укладення спірних правочинів. Також, відповідачем - 2 повідомлено, що станом на момент укладення спірних правочинів, відповідач - 2 мав встановлені у передбаченому законом порядку тарифи на продаж теплової енергії, а відтак підприємство другого відповідача було єдине, яке мало реальну можливість постачати теплову енергію у вигляді послуги з централізованого опалення відповідачу - 1.

В той же час, від відповідача -1 Управління охорони здоров`я Рубіжанської міської ради Луганської області через канцелярію суду надійшов відзив від 11.04.2019 №01-24-178 на позовну заяву.

В обґрунтування поданого відзиву, відповідачем -1 зазначено, що тендерним комітетом, 20.11.2018 була оголошена процедура відкритих торгів (UA-2018-11-20-000356-а) на закупівлю централізованого опалення згідно ДК 021:2015: 09320000-8 - Пара, гаряча вода та пов`язана продукція на суму 11 500 000.00 грн. у т.ч. з ПДВ.

Період для подання пропозицій було визначено системою автоматично до 26.12.2018 року, та проведення аукціону - 27.12.2018 року.

У період уточнень, який тривав до 16.12.2018 року, надійшла скарга від потенційного учасника ТОВ ''Рубіжтепло'' до Антимонопольного комітету від 30.11.2018 №117, з проханням, щоб замовник процедури відкритих торгів вніс зміни до тендерної документації, які на думку скаржника, були дискримінаційними щодо прийняття участі у процедурі відкритих торгів. Враховуючи викладене, тендерним комітетом було прийнято рішення, щодо внесення змін до тендерної документації замовника відповідно до п.2 ст.23 ЗУ Про публічні закупівлі, від 25.12.2015 № 922-VIII, та був оприлюднений перелік змін відносно тендерної документації від 07.12.2018 року.

На термін розгляду Антимонопольним комітетом, закупівля була призупинена та заморожена до отримання остаточного рішення Антимонопольного комітету.

Відповідачем - 1 повідомлено, що на території медичного містечка, яке розташоване за адресою: вул. Студентська 19, м. Рубіжне Луганської області, знаходиться 16 медичних корпусів, які підключені до діючої системи централізованого опалення, а саме: у складі Центральної міської лікарня м. Рубіжне цілодобово надають медичну допомогу мешканцям міста та регіону міжрегіональні відділення (пологове, інфекційне), дитяче відділення, неврологічне, хірургічне, реанімаційне відділення, де лікуються лежачі тяжкохворі.

У зв`язку з цим, відповідач - 1 був вимушений терміново прийняти рішення, щодо оголошення переговорної процедури на період призупинення відкритих торгів стосовно закупівлі централізованого опалення.

Таким чином, 13.12.2018 року, була опублікована переговорна процедура (UA-2018-12-13-000419-а) на веб - порталі Уповноваженого органу на суму 1 444 957,50 грн., у т.ч. з ПДВ. У заключному договорі було вказано, що постачання даних послуг, буде здійснюватись у період з 17.12.2018 по 31.12.2018 року з урахуванням призупинення процедури відкритих торгів відносно закупівлі послуг з постачання тепла на наступний 2019 рік.

Після завершення аукціону тендерним комітетом було прийнято рішення, щодо розгляду тендерної пропозиції учасника з найбільш економічно вигідною пропозицією, таким учасником є - ТОВ "Рубіжтепло". При розгляді тендерної документації даного учасника було встановлено невідповідність до ЗУ Про публічні закупівлі від 25.12.2015, а саме: дія ліцензії з простроченою датою. Відповідно до цього було прийнято рішення про дискваліфікацію даного учасника, про що був оприлюднений на веб - порталі Уповноваженого органу відповідний протокол.

Враховуючи викладене, на засіданні тендерного комітету було прийнято рішення, щодо розгляду наступного учасника, таким учасником був - ТОВ ПКФ ПРАЙД.

Під час розгляду тендерної пропозиції другого учасника тендерним комітетом було зазначено недоліки та порушення у складі пропозиції, а саме: учасником не надано завіреної копії ліцензії на постачання теплової енергії або копії постанови НКРЕКП про видачу ліцензії, чим було порушено, щодо вимог тендерної документації.

На адресу тендерного комітету 11.01.2019 надійшов лист Національної поліції України від 10.01.2019 №213/39/111/01-2019 з вимогою дискваліфікувати усіх учасників торгів та відмінити процедуру відкритих торгів, оскільки очікувана вартість закупівлі перевищує встановлену норму у 133000 євро для товарів чи послуг, згідно п.4 ст. 10 ЗУ Про публічні закупівлі.

Враховуючи викладені обставини, процедура відкритих торгів була відмінена протоколом тендерного комітету №2 від 10.01.2019.

Тендерним комітетом 28.12.2018 була оголошена переговорна процедура (UA-2018-12-28-002334-b) по новому тарифу на суму 1 999 091,22 грн. з періодом надання послуг з теплової енергії, а саме централізоване опалення з 01.01.2019 р. по 15.02.2019 р. на період повторного проведення процедури відкритих торгів з дотриманням усіх вимог до чинного законодавства України.

Тендерним комітетом було оголошено проведення процедури 18.01.2019.Дана процедура відкритих торгів була оголошена на загальну суму 5 000 000,00 грн з вказаним періодом надання послуг до 31.12.2019. Електронною системою був визначений період уточнень до 08.02.2019, період оскаржень до 14.02.2019, подання пропозиції до 18.02.2019, перекваліфікація з 18.02.2019 до 31.03.2019.

Тендерним комітетом було розпочато розгляд тендерної пропозиції першого учасника Комунального підприємства КСТП Рубіжнетеплокомуненерго.

Відповідно до рішення тендерного комітету, затвердженого протоколом №30 від 07.03.2019, пропозицію вказаного учасника було відхилено, у зв`язку з виявленими порушеннями при подачі тендерної пропозиції.

За наслідками розгляду тендерної пропозиції другого учасника торгів ТОВ Рубіжтепло, який був учасником минулих торгів, були виявлені ті ж самі порушення, як і у минулих відкритих торгах.

Враховуючи викладені обставини, відповідач - 1 просить суд у задоволенні позовних вимог відмовити у повному обсязі у зв`язку з їх необґрунтованістю.

Від Сєвєродонецької місцевої прокуратури Луганської області на адресу суду надійшла відповідь на відзив від 18.04.2019 №03/14/1401вих.19, за якою зазначено, що вказані відповідачем - 1 у своєму відзиві процедури закупівлі (№UA-2018-11-20-000356-a, №UA-2018-12-13-000419-a) не відносяться до процедур, оскарження законності проведення яких є предметом позовної заяви у даній справі.

Також, зазначено, що в порушення положень ЗУ Про публічні закупівлі, Управлінням охорони здоров`я Рубіжанської міської ради застосовано переговорну процедуру за закупівлею №UA-2018-12-28-002334-b, обґрунтуванням використання якої відповідач-1 зазначає положення п. 2 ч. 2 ст. 35 Закону України Про публічні закупівлі, а саме об`єктивна відсутність конкуренції, оскільки, КСТП Рубіжнетеплокомуненерго єдиний можливий постачальник-природний монополіст. Проте, відповідно до зведеного переліку суб`єктів природних монополій Антимонопольного комітету України станом на 31.10.2018, діючого на той час, КСТП Рубіжнетеплокомуненерго не є єдиним підприємством, яке здійснює діяльність щодо транспортування теплової енергії магістральними та місцевими (розподільчими) тепловими мережами.

Крім того, прокурором зазначено, що під час проведення слідчим відділом Рубіжанського ВП ГУНП України в Луганській області досудового розслідування у кримінальному провадженні №0000152 від 22.08.2018, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 364 КК України, за фактом зловживання службовим становищем окремими посадовими особами Рубіжанської міської ради Луганської області, встановлено відсутність можливості у КСТП Рубіжнетеплокомунерго забезпечити теплопостачанням Рубіжанську міську лікарню у зв`язку з технічною невідповідністю котлів наявних у КСТП Рубіжнетеплокомунерго.

Крім того, в порушення положень ЗУ Про публічні закупівлі, відповідачем -1 застосовано переговорну процедуру за закупівлею №UA-2019-02-21-000764-с, обґрунтуванням використання якої відповідач-1 зазначає положеннями п. 5 ч. 2 ст. 35 ЗУ Про публічні закупівлі, а саме: потреба здійснити додаткову закупівлю в того самого постачальника з метою уніфікації, стандартизації або забезпечення сумісності з наявними товарами, технологіями, роботами чи послугами, якщо заміна попереднього постачальника (виконавця робіт, надавача послуг) може призвести до несумісності або виникнення проблем технічного характеру, пов`язаних з експлуатацією та обслуговуванням.

Однак, замовником жодним чином не підтверджено виняткову необхідність для застосування переговорної процедури. Не вказано на відомості або документи, які підтверджують необхідність здійснення уніфікації, стандартизації або забезпечення сумісності з наявними товарами під час здійснення закупівлі №UA- 2019-02-21-000764-с, а також використання технологій, робіт чи послуг, які можуть призвести до несумісності або виникнення проблем технічного характеру, пов`язаних з експлуатацією та обслуговуванням, у разі обрання іншого постачальника.

Враховуючи викладене, прокурор вказує, що порушення процедури державних закупівель унеможливлює раціональне та ефективне використання державних коштів, спричиняє істотну шкоду інтересам держави та територіальній громаді району, а укладення сторонами спірного договору про закупівлю товарів за державні кошти №19 від 01.03.2019 з порушенням відповідної процедури грубо порушує інтереси держави, виконання спірних договорів може призвести до неналежного та неефективного використання бюджетних коштів, що не відповідатиме меті Закону України Про публічні закупівлі та принципам, за якими мають здійснюватися публічні закупівлі, закріпленими в статті 3 даного Закону.

Ухвалою господарського суду Луганської області від 22.04.2019 суд підтвердив підстави представництва заступника керівника Сєвєродонецької місцевої прокуратури Луганської області інтересів держави в особі Рубіжанської міської ради Луганської області з заявленими позовними вимогами та відклав підготовче засідання на 13.05.2019.

У судове засідання 13.05.2019 прибув прокурор.

Від Сєвєродонецької місцевої прокуратури Луганської області надійшла відповідь на відзив від 19.04.2019 №03/14/1417вих.19 (додатково).

Прокурор підтверджує, що між позивачем та ТОВ ПКФ ПРАЙД укладено інвестиційний договір щодо забезпечення теплопостачання об`єктів соціальної сфери у м.Рубіжне, у тому числі за адресою: м.Рубіжне, вул.Студентська, буд.19-в та що додатковою угодою до договору оренди нерухомого майна від 20.01.2019 №1, відповідач-2 надав ТОВ ПКФ ПРАЙД в оренду частину котельні з метою її використання у виробничій діяльності для теплопостачання об`єктів соціальної сфери.

Також прокурор зазначив, що відповідно до договору купівлі-продажу теплової енергії від 18.01.2019, укладеного між ТОВ ПКФ ПРАЙД та відповідачем-2, встановлено, що ТОВ ПКФ ПРАЙД зобов`язано поставити теплову енергію відповідачу-2 за період з 18.01.2019 по 30.04.2019.

Прокурор вважає, що вказане свідчить про наявність альтернативи та конкуренції під час здійснення закупівель та відсутності у відповідача-2 здійснювати подачу теплової енергії.

Також, від Сєвєродонецької місцевої прокуратури Луганської області через канцелярію суду надійшли пояснення від 03.05.2019 №03/14/1559вих.19, в яких прокурор зазначає, що твердження позивача про відсутність у нього можливості здійснювати контроль за відокремленими підрозділами та комунальними підприємствами Рубіжанської міської ради, є помилковими.

Прокурор вважає, що оскільки Управління охорони здоров`я підзвітне і підконтрольне міській раді та фінансується за рахунок коштів місцевого бюджету, недотримання ЗУ Про публічні закупівлі порушує права Рубіжанської міської ради.

Крім цього, прокурор зазначає, що позивача завчасно було повідомлено про встановлення порушень під час процедури закупівлі та запропоновано вжити заходи щодо усунення зазначених порушень.

Також прокурор вважає, що припинення дії договору від 21.12.2018 №19 не є підставою для закриття провадження у справі в частині визнання його недійсним.

Від Сєвєродонецької місцевої прокуратури надійшли пояснення від 03.05.2019 №03/14/1560вих.19, в яких прокурор вважає доводи відповідача-1 про відсутність у прокурора підстав представництва необґрунтованими з підстав, визначених у поясненнях.

Прокурор вказує, що у спірних правовідносинах наявний державний і суспільний інтерес.

Для забезпечення правильного і своєчасного розгляду справи по суті, суд відкладає підготовче засідання на іншу дату.

Керуючись ст.ст.53, 120, 177, 183, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд -

у х в а л и в:

1. Підготовче засідання відкласти на 22.05.2019 о 14 год. 00 хв.

2.Засідання відбудеться у приміщенні господарського суду Луганської області за адресою: м.Харків, пр-т Науки, 5, зал судових засідань №204 (суддя Шеліхіна Р.М.).

Інформація про час і місце судового засідання додатково розміщена на сторінці суду (у розділі "Новини та події суду") офіційного веб-порталу "Судова влада в Україні" в мережі Інтернет (www.court.gov.ua/sudy/).

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення суддею 13.05.2019 та оскарженню не підлягає.

Суддя Р.М. Шеліхіна