ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

про розгляд скарги

"15" травня 2019 р.м. Одеса Справа № 1-7/158-09-3124
Господарський суд Одеської області у складі судді Грабован Л.І.,

за участі секретаря судового засідання Ловги І.С.

дослідивши матеріали справи

за заявою кредитора: Товариства з обмеженою відповідальністю „Південь Ін Буд", м. Одеса

до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю „Гранит К" (смт. Великодолинське, Овідіопольський район, Одеська область)

про визнання банкрутом

у відкритому судовому засіданні за участю представників сторін та учасників:

кредитори: від ОСОБА_1 . - ОСОБА_3;

від заявника: не з`явився;

керуючий санацією боржника: арбітражний керуючий Ратушний А.І.

У судовому засіданні 25.04.2019р. оголошувалась перерва до 15.05.2019р. о 16 год. 00 хв. у відповідності до ст. 216 ГПК України.

14.05.2019р. від Симоненка О.П. надійшла заява про здійснення розгляду скарги, призначеної у судовому засіданні на 15.05.2019р., за його відсутності.

Історія справи

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 28.05.2009р. (суддя Лепеха Г.А.) порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ „Гранит К" за загальною процедурою банкрутства, відповідно до ст.ст.6,7,11 Закону України "Про відновлення неплатоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції чинній до 19.01.2013; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном ТОВ „Гранит К", розпорядником майном боржника призначено арбітражного керуючого Симоненка О.П.

18.06.2009р. Господарським судом Одеської області прийнято ухвалу підготовчого засідання суду, якою визнано грошові вимоги ТОВ „Південь Ін Буд" до ТОВ „Гранит К" на суму 241948 грн. 31 коп.

Ухвалою попереднього засідання від 22.12.2009р. затверджено реєстр вимог конкурсних кредиторів до ТОВ „Гранит К".

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 28.03.2013р. справу прийнято до провадження суддею Зеленовим Г.М.

Ухвалою Господарського суду від 16.07.2013р. виключено з реєстру вимог кредиторів ТОВ „Гранит К", затвердженого ухвалою попереднього засідання від 22.12.2009р., грошові вимоги ПАТ "КБ "Інвестбанк" на суму 4277613 грн. 56 коп. у зв`язку з їх погашенням у повному обсязі поручителем.

Ухвалою Господарського суду від 24.09.2013р. відповідно до ст. ст. 3-1,17-18,53 Закону (№2343-ХІІ) введено процедуру санації ТОВ „Гранит К", призначено керуючим санацією керівника ТОВ „Гранит К" - Гуріна В.Г. та призначено розпорядником майна - арбітражного керуючого Симоненка О.П. на період санації боржника.

Ухвалою Господарського суду від 18.03.2014р. припинені повноваження розпорядника майна ТОВ „Гранит К" - арбітражного керуючого Симоненка О.П. та призначено розпорядником майна ТОВ „Гранит К" - арбітражного керуючого Лісєєва К.Ю.

Ухвалою Господарського суду від 24.11.2015р. затверджено План санації боржника (т.62 а.с.44-250, т.63 а.с.1-164), ТОВ "Гранит К" схвалений на зборах кредиторів (протокол № 5 від 21.11.2015) (т.63 а.с.162-165); встановлено строк виконання Плану санації не більше дванадцяти місяців, до 24.11.2016; призначено розпорядником майна ТОВ „Гранит К" - арбітражного керуючого Сніткіну І.А.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 28.03.2017р. справу №1-7/158-09-3124 прийнято до свого провадження суддею Найфлейш В.Д.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 05.05.2017р. справу №1-7/158-09-3124 прийнято до свого провадження суддею Грабован Л.І.

Ухвалою Господарського суду Одеської області 07.06.2017р. визнано неправомірними дії керуючого санацією ТОВ „Гранит К" Гуріна В.Г.; відмовлено керуючому санацією ТОВ „Гранит К" Гуріну В.Г. у задоволенні клопотання про затвердження звіту керуючого санацією; клопотання комітету кредиторів (вх. №3-2145/16 від 16.12.2016р.) ТОВ „Гранит К" про припинення повноважень керуючого санацією, припинення повноважень розпорядника майна, призначення нового керуючого санацією, продовження строку процедури санації задоволено частково; звільнено керуючого санацією - керівника боржника Гуріна В.Г. від виконання повноважень керуючого санацією ТОВ „Гранит К"; припинено повноваження розпорядника майна ТОВ „Гранит К" арбітражного керуючого Сніткіної І.А.; припинено процедуру санації ТОВ „Гранит К" його керівником; здійснено перехід до загальної процедури санації ТОВ „Гранит К" відповідно до Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; призначено керуючим санацією ТОВ „Гранит К" арбітражного керуючого Лахненко Є.М.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 04.10.2017р. серед іншого затверджено зміни до плану санації ТОВ „Гранит К" (смт. Великодолинське, Овідіопольський район, Одеська область), схвалені рішенням зборів кредиторів, оформленим протоколом № 7 від 05.09.2017р. та рішенням комітету кредиторів, оформленим протоколом № 3 від 05.09.2017р. частково.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 05.11.2018р. звільнено арбітражного керуючого Лахненка Є.М. від виконання повноважень керуючого санацією ТОВ „Гранит К"; призначено керуючим санацією ТОВ „Гранит К" арбітражного керуючого Ратушного А.І.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 03.04.2019р. продовжено строк процедури санації ТОВ „Гранит К" та строк повноважень керуючого санацією ТОВ „Гранит К" арбітражного керуючого Ратушного А.І. на шість місяців до 04.10.2019р.

Зміст питань, що розглядаються судом. Скарги учасників.

28.03.2019р. Симоненко О.П. звернувся зі скаргою на дії та бездіяльність керуючого санацією ТОВ „Гранит К" арбітражного керуючого Ратушного А.І., в якій викладено прохання визнати дії останнього такими, що не відповідають вимогам законодавства України про банкрутство, винести відповідну ухвалу; повідомити державний орган з питань банкрутства про невиконання керуючим санацією ТОВ „Гранит К" арбітражним керуючим Ратушним А.І.. вимог законодавства України про банкрутство; повідомити правоохоронні органи про наявність в діях керуючого санацією ТОВ „Гранит К" арбітражного керуючого Ратушного А.І. ознаків злочину, передбаченого ст. 365-2 КК України, ст. 382 КК України (т. 102 а.с. 62-66).

Скаржник посилається на наступні обставини.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 05.11.2018р. по справі №1-7/158-09-3124 задоволено заяву Симоненко О.П. та стягнуто з ТОВ „Гранит К" заборгованість по оплаті послуг в сумі 105 326 грн. за виконання повноважень розпорядника майна ТОВ „Гранит К".

В листопаді 2018р. скаржник звернувся з письмовою заявою до керуючого санацією ТОВ „Гранит К" арбітражного керуючого Ратушного А.І. щодо виконання ухвали Господарського суду Одеської області від 05.11.2018р., а саме оплатити йому грошові кошти, на яку отримав відповідь, в якій повідомлено про здіснення виплат у ліквідаційній процедурі. 14.12.2018р. скаржник звернуся з письмовою заявою до керуючого санацією ТОВ „Гранит К" арбітражного керуючого Ратушного А.І., в якій просив привести у відповідність план санації ТОВ „Гранит К" та сплатити йому заборгованість, однак в порушення вимог ст.ст. 17, 18 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" вказана заява керуючим санацією боржника не розглянута та ним же не вжито заходів до приведення плану санації до вимог закону, не скликано комітет кредиторів та не вирішено питання, зазначене у листі скаржника, не включено до плану санації вимоги на підставі ухвали Господарського суду Одеської області від 18.03.2014р. по справі №1-7/158-09-3124. В порушення вимог ст. 17 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та ухвали Господарського суду Одеської області від 05.11.2018р. по справі №1-7/158-09-3124 неналежним чином провів інвентаризацію майна боржника, не вніс до інвентаризаційної відомості майно ТОВ „Гранит К", яке знаходиться на будівельному майданчику, а саме башенні крани. В порушення вимог ст. 129-1 Конституції України, ст. 18 ГПК України за наявності в нього можливості не виконав вимоги ухвали Господарського суду Одеської області від 05.11.2018р. по справі №1-7/158-09-3124, а саме не оплатив оплату послуг за наявності майна у боржника; грошові кошти на його рахунок не перераховані. В порушення вимог ст. 19 Закону України „Про виконавче провадження" не виконав постанову державного виконавця від 23.11.2018р. та не подав декларацію про доходи та майно в установлений державним виконавцем строк; не виконав законні вимоги державного виконавця не з`явився на його виклик від 07.03.2019р. та вдруге не надав декларацію про доходи та майно; за наявності майна, яке належить ТОВ „Гранит К", повідомив державного виконавця про відсутність майна, на яке можливо звернути стягнення; не надав державному виконавцю декларацію про доходи і майновий стан боржника; не надав державному виконавцю інформацію про місцезнаходження активів боржника, які ним не були внесені до інвентаризаційної відомості при прийомі передачі справ на підставі ухвали Господарського суду Одеської області від 05.11.2018р. по справі №1-7/158-09-3124. За наявності в матеріалах справи реквізитів скаржника для перерахування коштів, вводить в оману державного виконавця та зазначає, що для оформлення бухгалтерського платежу в нього відсутні дані стягувача. За наявності заборони на відчуження майна рухомого та нерухомого здійснює його продаж, зокрема була реалізована квартира №19. Своєю бездіяльністю гальмує роботу підприємства та перешкоджає його фінансовій діяльності, що також унеможливлює виконання ухвали про оплату послуг та не виконання якої призвело до накладення арешту на рахунки підприємства.

Скаржник зазначає, що невиконання законних вимог виконавця, порушення Закону України „Про виконавче провадження", а саме не надання боржником на вимогу виконавця декларації чи зазначення у декларації неправдивих відомостей або не повідомлення про зміну таких відомостей, не подання або подання неправдивих відомостей про доходи і майновий стан боржника, не повідомлення боржником про зміну місця проживання (перебування) чи місцезнаходження або місця роботи (отримання доходів), а також неявку без поважних причин за викликом виконавця, свідчить, що в діях керуючого санацією ТОВ „Гранит К" арбітражного керуючого Ратушного А.І. вбачаються ознаки злочину, передбаченого ст. 382 КК України.

Керуючий санацією боржника в порушення ст. 98 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та Порядку подання арбітражними керуючими (розпорядниками майна, керуючими санацією, ліквідаторами) обов`язкових відомостей (інформації) подав до відділу з питань банкрутства недостовірні дані у документах, обов`язкової звітності, а саме не зазначив повний перелік майна, яке є на балансі боржника. Не поставивши на облік майно ТОВ „Гранит К" створив умови для його безконтрольного вибуття, чим завдав шкоди кредиторам і підприємству. Починаючи з 2018р. у своєму звіті не повідомив ані комітет кредиторів, ані господарський суд про наявні обмеження в процедурі банкрутства, а саме про відкриття виконавчого провадження та накладення арешту на майно та кошти боржника. В порушення ст. 98 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" керуючий санацією боржника не дотримується вимог законодавства, не здійснює заходи щодо захисту майна боржника, подає недостовірні відомості, документи та інформацію щодо діяльності арбітражного керуючого, не виконує законних вимог державного виконавця, не виконує ухвалу господарського суду, діє не добросовісно та не в межах та спосіб, що передбачені Конституцією України та законодавством України про банкрутство.

23.04.2019р. Симоненком О.П. надано повідомлення (т. 110 а.с. 130-131), в якому, посилаючись на відповідь керуючого санацією боржника арбітражного керуючого Ратушного А.І., зазначено, що ухвалою Господарського суду Одеської області від 18.03.2014р. вже встановлений порядок оплати послуг арбітражного керуючого Симоненка О.П., а саме за рахунок коштів, одержаних у результаті виробничої діяльності боржника або одержаних від продажу майна боржника, а не за рахунок фонду оплати послуг, тобто арбітражний керуючий Ратушний А.І. самовільно змінює та встановлює порядок виконання резолютивної частини рішення. Ухвалою Господарського суду Одеської області від 05.11.2018р. по справі №1-7/158-09-3124 вже стягнено з ТОВ „Гранит К" заборгованість по оплаті послуг в сумі 105 326 грн. на користь Симоненка О.П. за виконання повноважень розпорядника майна ТОВ „Гранит К", однак, на цей час рішення суду арбітражним керуючим Ратушним А.І. не виконане. Симоненко О.П. вважає, що відповідь №02-01/42 від 17.04.2019р. арбітражного керуючого Ратушного А.І. в порушення законодавства України не є необ`єктивною, необґрунтованою, неповною, перекрученою та свідчить про затягування часу для уникнення виконання ухвали Господарського суду Одеської області від 05.11.2018р. по справі №1-7/158-09-3124.

24.04.2019р. керуючим санацією боржника арбітражним керуючим Ратушним А.І. надано відзив на скаргу (т. 110 а.с. 140-141), в якому зазначено, що твердження Симоненка О.П. щодо повідомлення стосовно здійснення виплати у ліквідаційній процедурі не відповідає дійсності та не підтверджено жодними доказами. За результатами розгляду звернення Симоненка О.П. від 14.12.2018р., яке надійшло до керуючого санацією боржника 28.12.2018р., 24.01.2019р. останнім було направлено відповідь та прохання надати банківські реквізити, копії паспорту та коду, однак таке повідомлення Симоненком О.П. не отримано, що підтверджується відповідною довідкою поштового відділення, у зв`язку з чим твердження скаржника щодо не розгляду його заяви не відповідає дійсності.

Щодо порушення ст. 18 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в частині не вжиття заходів до приведення плану санації до вимог закону, а саме не скликання комітету кредиторів та не включення до плану санації вимоги на підставі ухвали Господарського суду Одеської області від 18.03.2014р. керуючий санацією боржника, вказує, що вказаною статтею не встановлено обов`язку керуючого санацією терміново вносити зміни до плану санації за заявою громадянина виплатити заборгованість по оплаті послуг, оскільки затвердження будь-яких змін до плану санації віднесено до компетенції загальних зборів, а не комітету кредиторів.

Стосовно твердження про неналежне проведення інвентаризації, а саме не внесення майна - баштових кранів - КБ-40, керуючий санацією боржника зазначає, що ним були внесені відомості про два баштових крана КБ-403Б до інвентаризаційного опису активів ТОВ „Гранит К" від 29.12.2018р., про що він звітував перед комітетом кредиторів та судом.

Щодо твердження про порушення ст. 129-1 Конституції України, ст. 18 ГПК України про невиконання вимог ухвали суду за наявності можливості у зв`язку із наявністю майна боржника керуючим санацією боржника зазначено наступне. Відповідно до банківської виписки на санаційному рахунку ТОВ „Гранит К" рахується 1595, 51 грн.; все наявне у боржника майно, а саме незавершене будівництво ЖК „Адмірал" та два баштових крани КБ-403Б, включено до плану санації. Враховуючи те, що чинний план санації затверджено ухвалою Господарського суду, яка набрала законної сили, та відповідно має силу Закону, а тому план санації відповідає вимогам Закону, усі укладені договори в межах плану санації є чинними, а тому на теперішній час у ТОВ „Гранит К" не має майна, за рахунок якого можливо було сплатити заборгованість з оплати послуг, про що було повідомлено у тому числі і державного виконавця.

Стосовно твердження про порушення ст. 19 Закону України „Про виконавче провадження", а саме невиконання постанови виконавця від 23.11.2018р., керуючий санацією боржника, посилаючись на положення ст. 28 Закону України „Про виконавче провадження", вказує, що постанова про відкриття виконавчого провадження повинна також надсилатися арбітражному керуючому, тоді як вказана постанова та постанова про накладення арештів на майно та рахунки боржника на адресу керуючого санацією не надходили. Виклик Овідіопольського районного ВДВС за №400 від 07.03.2019р. до виконавця на 19.03.2019р., було отримано лише 19.03.2019р., у зв`язку з чим до відділу ВДВС було направлено відповідь на виклик з відповідними поясненнями та копіями документів.

Щодо твердження скаржника про не надання державному виконавцю декларації про доходи та майновий стан боржника, керуючий санацією боржника зазначає, що таке твердження є хибним, оскільки ним було надано як декларацію, так і інші відомості про боржника та процедуру санації.

Стосовно твердження щодо здійснення продажу майна, а саме квартири за №19 керуючий санацією боржника зазначає, що таке твердження є безпідставним та не підтверджено жодним доказом, оскільки керуючим санацією договори стосовно відчуження майна чи майнових прав не укладалися. Порядок продажу майна у процедурі санації регламентовано ст.ст. 19, 20 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та згідно вказаних статей проводиться на відкритих торгах, якщо інше не передбачено планом санації; чинним планом санації не передбачено продаж майна.

Щодо арештів рахунків підприємства керуючий санацією боржника вказує, що ним до Господарського суду Одеської області було подано заяву про скасування арештів на майно боржника та скасування арештів на грошові кошти боржника.

Стосовно твердження скаржника про порушення ст. 98 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" керуючий санацією боржника зазначає, що воно є безпідставним та не підтверджене жодним доказом. Керуючим санацією боржника подаються відомості у встановленому законом порядку, керуючий санацією звітує перед комітетом кредиторів та господарським судом; збереження майна здійснюється на підставі угод, укладених в межах чинного плану санації.

Враховуючи викладене, керуючий санацією боржника зазначає, що викладенні у скарзі доводи є надуманими, не обґрунтованими, та не підтверджені жодними доказами, а скарга не підлягає задоволенню.

Обставини, встановленні судом

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 04.10.2017р. серед іншого затверджено зміни до плану санації ТОВ „Гранит К" (смт. Великодолинське, Овідіопольський район, Одеська область), схвалені рішенням зборів кредиторів, оформленим протоколом № 7 від 05.09.2017р. та рішенням комітету кредиторів, оформленим протоколом № 3 від 05.09.2017р. частково (т. 83 а.с. 66-107).

Затвердженими змінами до плану санації ТОВ „Гранит К" передбачені заходи з відновлення платоспроможності, ліквідація дебіторської заборгованості, участь інвестора у погашенні всіх вимог кредиторів, погашення вимог кредиторів, завершення будівництва та сприяння введенню в експлуатацію житлового комплексу „Адмірал".

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 05.11.2018р. заяву Симоненко О.П. задоволено; стягнено з ТОВ „Гранит К" користь Симоненко О.П. заборгованість по оплаті послуг в сумі 105 326 грн. за виконання повноважень розпорядника майна ТОВ „Гранит К" (т. 98 а.с. 71-75).

На примусове виконання вказаної ухвали суду 05.11.2018р. видано наказ (т. 98 а.с. 76).

Постановою Овідіопольського районного відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції в Одеської області ВП №57767443 від 23.11.2018р. відкрито виконавче провадження з виконання наказу Господарського суду Одеської області від 05.11.2018р. по справі №1-7/158-09-3124 щодо стягнення з ТОВ „Гранит К" на користь Симоненка О.П. заборгованості по оплаті послуг в сумі 105 326 грн. за виконання повноважень розпорядника майна ТОВ „Гранит К" (т. 102 а.с. 70-71).

Постановою Овідіопольського районного відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції в Одеської області ВП №57767443 від 05.12.2018р. накладено арешт на все рухоме та нерухоме майно, яке належить боржнику ТОВ „Гранит К" (т. 102 а.с. 72-73).

Симоненко О . П. звернувся до керуючого санацією боржника арбітражного керуючого Ратушного А.І. із заявою від 14.12.2018р. про термінове приведення плану санації ТОВ „Гранит К" до вимог Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та ухвали Господарського суду Одеської області від 05.11.2018р. по справі №1-7/158-09-3124 про стягнення оплати послуг на користь Симоненко О.П. ; виплату йому заборгованості по оплаті послуг в сумі 105 326 грн. (т. 102 а.с. 67).

На вказану заяву Симоненка О.П. керуючим санацією боржника арбітражним керуючим Ратушним А.І. була надана відповідь за вих. № 02-01/04 від 24.01.2019р., в якій повідомлено про те, що станом на теперішній час на рахунку підприємства не має грошових коштів , але ТОВ „Гранит К" погасить існуючу заборгованість відразу після надходження на санаційний рахунок грошових коштів від інвестора та з метою здійснення оплати заборгованості та ведення бухгалтерського обліку керуючий санацією боржника виклав прохання щодо надсилання банківських реквізитів та копії паспорту і ідентифікаційного коду (т. 110 а.с. 143).

Викликом державного виконавця Овідіопльського районного ВДВС ГТУЮ в Одеській області за №4003 від 07.03.2019р. було зобов`язано керуючого санацією ТОВ „Гранит К" Ратушного А.І. з`явитися до виконавця 19.03.2019р. щодо оплати боргу за виконавчим документом наказом, виданого Господарським судом Одеської області від 05.11.2018р. або надання підтверджуючих документів про сплату (т. 110 а.с. 144).

Вказаний виклик був отриманий керуючим санацією боржника арбітражним керуючим Ратушним А.І. 19.03.2019р., про що свідчить зазначена дата на виклику.

Керуючим санацією боржника арбітражним керуючим Ратушним А.І. за вих. №02-01/30 від 19.03.2019р. була надана відповідь на виклик, в якій повідомлено, що станом на 19.03.2019р. грошові кошти у національній та іноземній валюті, як на санаційному рахунку, так і в касі підприємства - відсутні, на балансі підприємства рахується незавершене будівництво 4-секційного, 11-ти поверхового житлового будинку „Адмірал", що знаходиться за адресою: Одеська обл., Овідіопольський район, с. Мізікевича, вул. Гранитна, буд.1, інше майно, на яке може бути звернуто стягнення відповідно до Закону України „Про виконавче провадження" - відсутнє (т. 110 а.с. 145).

Постановою Овідіопольського районного відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції в Одеської області ВП №57767443 від 11.03.2019р. накладено арешт на грошові кошти, що містяться на рахунках у: 320478 АБ „УКРГАЗБАНК"; 328210 ПАТ „КБ „Інвестбанк"; 328210 ПАТ „КБ „Інвестбанк"; 320478 АБ „УКРГАЗБАНК"; 320478 АБ „УКРГАЗБАНК" та всіх інших відкритих рахунках, а також на кошти на рахунках, що будуть відкриті після винесення постанови про арешт коштів боржника, крім коштів, що містяться на рахунках накладення арешту та/або звернення стягнення, на які заборонено законом та належать боржнику ТОВ „Гранит К" (т. 102 а.с. 74-75).

Симоненко О.П . звернувся до керуючого санацією боржника арбітражного керуючого Ратушного А.І. із заявою від 21.03.2019р. про виплату йому заборгованості по оплаті послуг в сумі 105 326 грн. та зазначив реквізити для сплати (т. 102 а.с. 69).

На вказану заяву Симоненка О.П. керуючим санацією боржника арбітражним керуючим Ратушним А.І. була надана відповідь за вих. №02-01/42 від 17.04.2019р., в якій повідомлено, що планом санації ТОВ „Гранит К", затвердженим ухвалою Господарського суду Одеської області від 04.10.2017р., не передбачено оплату послуг арбітражних керуючих за рахунок інвестора. Посилаючись на положення ч. 4 ст. 17 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", керуючий санацією боржника зазначає, що враховуючи те, що незавершене будівництво ЖК „Адмірал" та два баштових крана, використовуються для виконання плану санації та в порядку регламентованому чинним планом санації, з метою задоволення вимог кредиторів, включених до чинної редакції плану санації ТОВ „Гранит К", оплата існуючої заборгованості за рахунок зазначеного майна не може бути здійснена. Посилаючись на положення ч. 13 ст. 3-1, ст.ст.16, 18 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", керуючий санацією боржника вказує, що чинним планом санації не передбачено оплату послуг арбітражних керуючих, питання щодо формування фонду оплати послуг арбітражних керуючих на ряду з іншими питаннями, буде внесено до проекту змін до плану санації, та винесене на розгляд загальних зборів, проведення яких заплановано на червень місяць 2019р.; після затвердження ухвалою Господарського суду порядку формування фонду, його розміру та порядку використання його коштів, буде сформовано відповідний фонд та оплачено суму заборгованості по оплаті послуг арбітражним керуючим (т. 110 а.с. 155).

Листом за вих. №01-21/39 від 12.04.2019р., адресованим заступнику начальника Овідіопольського районного ВДВС ГТУЮ в Одеській області Захаровій Б.Ю., керуючий санацією боржника арбітражний керуючий Ратушний А.І. надіслав декларацію та копії документів, підтверджуючі викладені обставини у даному листі (т. 110 а.с. 146).

З дня свого призначення керуючим санацією боржника арбітражним керуючим Ратушним А.І. надавалися звіти про хід процедури санації ТОВ „Гранит К" з підтверджуючими документами (т. 99 а.с. 145-170, т. 101 а.с. 160-208, т. 106 а.с. 27-202, т. 107 а.с. 1-221, т. 108 а.с. 1-205, т. 109 а.с. 1-202, т. 110 а.с. 46).

У зазначених звітах посилаючись на відповідь ОК „Радуга-3" за вих. 1.13-03/19 від 15.03.2019р. керуючий санацією боржника арбітражний керуючий Ратушний А.І. вказує, що на даний момент відсоток готовності ЖК „Адмірал" складає 95%, будівництво знаходиться на завершальному етапі. Завершено гідроізоляцію покрівлі, виконуються роботи з монтажу ліфтового обладнання, проводяться малярні роботи під`їздів, ведуться підготовчі роботи з благоустрою прибудинкової території, проводиться закупка та монтаж обладнання котельних, проведення електромереж та встановлення пожежної сигналізації. Термін завершення будівництва та введення ЖК „Адмірал" в експлуатацію - кінець вересня 2019р.

До звітів про хід процедури санації керуючим санацією боржника арбітражним керуючим Ратушним А.І. серед іншого додано інвентаризаційний опис активів ТОВ „Гранит К" від 29.12.2018р. (т. 101 а.с. 161-162), до якого включено: об`єкт незавершеного будівництва житлового комплексу ЖК „Адмірал" по вул . Гранітна, 1, с. Мізікевича, Овідіопольський район, Одеська обл. та кран баштовий КБ 403 Б та кран баштовий КБ 403 Б.

23.04.2019р. керуючий санацією ТОВ „Гранит К" арбітражний керуючий Ратушний А.І. звернувся із заявою про скасування арешту на все рухоме та нерухоме майно, що належить боржнику ТОВ „Гранит К", накладеного постановою №57767443 від 05.12.2018р., винесеною заступником начальника Овідіопольського районного відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції в Одеській області Захаровою Б.Ю.; скасування арешту на грошові кошти, які містяться на рахунках: 320478 АБ „Укргазбанк", 328210 ПАТ КБ „Інвестбанк", 328210 ПАТ КБ „Інвестбанк", 320478 АБ „Укргазбанк", 320478 АБ „Укргазбанк" та всіх інших відкритих рахунках, а також на кошти на рахунках, що будуть відкриті після винесення постанови про арешт коштів боржника, крім коштів, які містяться на рахунках накладення арешту та/або звернення стягнення, на які заборонено законом, та належить боржнику ТОВ „Гранит К" у межах суми звернення стягнення з урахуванням виконавчого збору, витрат виконавчого провадження, штрафів 116 058, 6 грн., накладеного постановою №57767443 від 11.03.2019р., винесеною заступником начальника Овідіопольського районного відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції в Одеській області Захаровою Б.Ю.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 25.04.2019р. заяву керуючого санацією ТОВ „Гранит К" арбітражного керуючого Ратушного А.І. - задоволено; скасовано арешт, накладений постановою Овідіопольського районного відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції в Одеської області ВП №57767443 від 05.12.2018р., на все рухоме та нерухоме майно, що належить ТОВ „Гранит К"; скасовано арешт, накладений постановою Овідіопольського районного відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції в Одеської області ВП №57767443 від 11.03.2019р., на грошові кошти, які містяться на рахунках у 320478 АБ „УКРГАЗБАНК"; 328210 ПАТ „КБ „Інвестбанк"; 328210 ПАТ „КБ „Інвестбанк"; 320478 АБ „УКРГАЗБАНК"; 320478 АБ „УКРГАЗБАНК", та всіх інших відкритих рахунках, а також на кошти на рахунках, що будуть відкриті після винесення постанови про арешт коштів боржника, крім коштів, що містяться на рахунках накладення арешту та/або звернення стягнення, на які заборонено законом та належать ТОВ „Гранит К" (т. 110 а.с. 182-187).

Норми права, що підлягають застосуванню

Відповідно до ч. 1 ст. 3 ГПК України судочинство в господарських судах здійснюється відповідно до Конституції України, цього Кодексу, Закону України "Про міжнародне приватне право", Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а також міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Судом застосовуються положення Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції від 14.05.1992р. за №2343-XII, оскільки у новій ред. Закону №4212-У1 від 22.11.2011р. (прикінцевих та перехідних положень) передбачено його застосування тільки щодо справ порушених провадженням після набрання ним чинності, або при здійсненні ліквідаційної процедури, тоді як провадження у справі №1-7/158-09-3124 про визнання банкрутом ТОВ „Гранит К" порушено ухвалою Господарського суду Одеської області від 28.05.2009р. та постанова про визнання боржника банкрутом не приймалась, ліквідаційна процедура відносно ТОВ "Гранит К" не вводилась.

Ч. 1 ст. 5 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Санація відповідно до ст. 1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" - це система заходів, що здійснюються під час провадження у справі про банкрутство з метою запобігання визнання боржника банкрутом та його ліквідації, спрямована на оздоровлення фінансово-господарського становища боржника, а також задоволення в повному обсязі або частково вимог кредиторів шляхом кредитування, реструктуризації підприємства, боргів і капіталу та (або) зміну організаційно-правової та виробничої структури боржника.

Згідно ч. 6 ст. 17 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" керуючий санацією зобов`язаний прийняти в господарське відання майно боржника та організувати проведення його інвентаризації; відкрити спеціальний рахунок для проведення санації та розрахунків з кредиторами; розробити та подати для схвалення зборами кредиторів план санації боржника; організувати ведення бухгалтерського і статистичного обліку та фінансової звітності; здійснювати заходи щодо стягнення дебіторської заборгованості перед боржником; від імені боржника заявляти позови про стягнення заборгованості з дебіторів боржника, а також з осіб, які несуть з боржником відповідно до закону або договору субсидіарну (додаткову) чи солідарну відповідальність; розглядати вимоги кредиторів щодо зобов`язань боржника, які виникли після порушення справи про банкрутство в процедурі розпорядження майном боржника та санації; заявляти в установленому порядку заперечення щодо заявлених до боржника вимог кредиторів, зазначених в абзаці сьомому цієї частини; звітувати перед комітетом кредиторів щодо послідовної реалізації плану санації; повідомляти у десятиденний строк з дня винесення господарським судом відповідної ухвали державний орган з питань банкрутства про своє призначення, затвердження мирової угоди, закінчення виконання плану санації, звільнення від обов`язків; забезпечувати визначення початкової вартості майна шляхом проведення незалежної оцінки в разі відчуження майна у процедурі санації; здійснювати інші повноваження, передбачені цим Законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 18 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" протягом трьох місяців з дня винесення ухвали про санацію боржника керуючий санацією зобов`язаний подати комітету кредиторів для схвалення план санації боржника, крім випадків, передбачених цим Законом. План санації повинен містити заходи щодо відновлення платоспроможності боржника, умови участі інвесторів, за їх наявності, у повному або частковому задоволенні вимог кредиторів, зокрема шляхом переведення боргу (частини боргу) на інвестора, строк та черговість виплати боржником або інвестором боргу кредиторам та умови відповідальності інвестора за невиконання взятих згідно з планом санації зобов`язань. План санації повинен передбачати строк відновлення платоспроможності боржника. Платоспроможність вважається відновленою за відсутності ознак банкрутства, визначених цим Законом. У разі наявності інвесторів план санації розробляється та погоджується за участю інвесторів. План санації може містити умови про: виконання зобов`язань боржника третіми особами; обмін вимог кредиторів на активи боржника та (або) його корпоративні права; задоволення вимог кредиторів іншим способом, що не суперечить закону.

Згідно ч. 2 ст. 18 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" заходами щодо відновлення платоспроможності боржника, які містять план санації, можуть бути: реструктуризація підприємства; перепрофілювання виробництва; закриття нерентабельних виробництв; відстрочка та (або) розстрочка платежів або прощення (списання) частини боргів, про що укладається мирова угода; ліквідація дебіторської заборгованості; реструктуризація активів боржника відповідно до вимог цього Закону; продаж частини майна боржника; зобов`язання інвестора про погашення боргу (частини боргу) боржника, зокрема шляхом переведення на нього боргу (частини боргу) та його відповідальність за невиконання взятих на себе зобов`язань; виконання зобов`язань боржника власником майна боржника та його відповідальність за невиконання взятих на себе зобов`язань; продаж майна боржника як цілісного майнового комплексу (для недержавних підприємств); одержання кредиту для виплати вихідної допомоги працівникам боржника, які звільняються згідно з планом санації, який відшкодовується в першу чергу згідно зі статтею 31 цього Закону за рахунок реалізації майна боржника; звільнення працівників боржника, які не можуть бути задіяні в процесі реалізації плану санації. Вихідна допомога у цьому разі виплачується за рахунок інвестора, а за його відсутності - за рахунок реалізації майна боржника або за рахунок кредиту, одержаного для цієї мети; інші способи відновлення платоспроможності боржника.

Відповідно до ч. 3 ст. 18 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" інвестор (інвестори) за умови виконання зобов`язань, передбачених планом санації, може набувати прав власності на майно боржника відповідно до законодавства та плану санації.

Ч. 4 ст. 18 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що план санації розглядається зборами кредиторів, які скликаються керуючим санацією в чотиримісячний строк з дня винесення господарським судом ухвали про санацію, якщо інше не передбачено цим Законом. Керуючий санацією письмово повідомляє всіх кредиторів, включаючи кредиторів, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника, про дату і місце проведення зборів кредиторів і за два тижні до проведення зборів надає їм можливість попередньо ознайомитися з планом санації. План санації вважається схваленим, якщо на зборах кредиторів таке рішення підтримане більш як половиною голосів конкурсних кредиторів та за умови, що всі кредитори, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника, письмово погодили план санації. Якщо один з кредиторів або всі кредитори, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника, не погоджують план санації, інші кредитори можуть прийняти одне з таких рішень: про виділення речей, наданих у заставу з майна боржника, їх продаж на аукціоні та задоволення вимог таких кредиторів за рахунок отриманих від продажу коштів; про викуп боргу відповідно до відомостей реєстру вимог кредиторів.

Згідно ч. 5 ст. 18 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" збори кредиторів можуть прийняти одне з таких рішень: схвалити план санації та подати його на затвердження господарському суду; відхилити план санації і звернутися до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; відхилити план санації, звернутися до господарського суду з клопотанням про звільнення керуючого санацією від виконання ним обов`язків та про призначення нового керуючого санацією. Зазначене рішення повинно містити дату скликання чергових зборів кредиторів для розгляду нового плану санації, які повинні відбутися не пізніше ніж у місячний строк з дня прийняття рішення про відхилення плану санації. Схвалений зборами кредиторів план санації та протокол зборів кредиторів разом з підтвердженням погодження плану санації кредиторами, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника, подаються керуючим санацією до господарського суду на затвердження не пізніше п`яти днів з дня проведення зборів кредиторів. Протокол зборів кредиторів може містити особливу думку кредиторів, які голосували проти порядку і строків погашення заборгованості, передбачених у плані санації. У разі якщо кредиторами прийнято рішення про викуп боргу відповідно до частини четвертої цієї статті, керуючий санацією подає до господарського суду відповідний договір. Господарський суд затверджує схвалений та погоджений план санації боржника, про що виноситься ухвала, яка може бути оскаржена в установленому порядку.

Відповідно до ч. 5 ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до компетенції зборів кредиторів належить прийняття рішення про схвалення плану санації боржника.

Висновки суду

Твердження скаржника стосовно не розгляду його заяви від 14.12.2018р. спростовується наявною в матеріалах справи відповіддю на вказану заяву за вих. №02-01/04 від 24.01.2019р. з доказами її відправки Симоненку О.П .

Стосовно твердження скаржника щодо не вжиття заходів до приведення плану санації до вимог Закону, не скликання комітету кредиторів та не вирішення питання, вказаного у його листі, не включення до плану санації вимог на підставі ухвали Господарського суду Одеської області 18.03.2014р. по справі №1-7/158-09-3124 суд зазначає наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 18 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" план санації повинен містити заходи щодо відновлення платоспроможності боржника, умови участі інвесторів, за їх наявності, у повному або частковому задоволенні вимог кредиторів, зокрема шляхом переведення боргу (частини боргу) на інвестора, строк та черговість виплати боржником або інвестором боргу кредиторам та умови відповідальності інвестора за невиконання взятих згідно з планом санації зобов`язань. План санації може містити умови про: виконання зобов`язань боржника третіми особами; обмін вимог кредиторів на активи боржника та (або) його корпоративні права; задоволення вимог кредиторів іншим способом, що не суперечить закону.

За своєю правовою природою борг в сумі 105 326 грн. є оплатою послуг арбітражного керуючого у зв`язку з виконанням ним своїх обов`язків.

Враховуючи викладене, обов`язку у керуючого санацією боржника щодо внесення зазначених вимог до плану санації боржника не має.

При цьому, суд звертає увагу на те, що аналіз положень Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" дає підстави дійти висновків про те, що внесення змін до плану санації належить саме до компетенції зборів кредиторів, за результатами розгляду яких комітетом кредиторів приймається відповідне рішення.

Твердження скаржника стосовно непроведення інвентаризації майна боржника спростовується наявним в матеріалах справи інвентаризаційним описом активів ТОВ „Гранит К" від 29.12.2018р., до якого включено: об`єкт незавершеного будівництва житлового комплексу ЖК „Адмірал" по вул. Гранітна, 1, с. Мізікевича, Овідіопольський район, Одеська обл. та кран баштовий КБ 403 Б та кран баштовий КБ 403 Б.

Щодо твердження скаржника стосовно порушень керуючим санацією боржника арбітражним керуючим Ратушним А.І. вимог ст. 19 Закону України „Про виконавче провадження" суд зазначає наступне.

В матеріалах справи наявний лист за вих. №01-21/39 від 12.04.2019р. за підписом керуючого санацією боржника арбітражного керуючого Ратушного А.І. з доказами відправки заступнику начальника Овідіопольського районного ВДВС ГТУЮ в Одеській області, яким була надіслана декларація про доходи та майно боржника юридичної особи, а саме ТОВ „Гранит К".

Суд зазначає, що в процесі розгляду справи про визнання банкрутом господарським судом не здійснюється оцінка діяльності боржника у межах виконавчого провадження, оскільки така оцінка здійснюється органами та особами, які здійснюють примусове виконання рішень у відповідності до Закону України „Про виконавче провадження".

Твердження скаржника стосовно здійснення продажу квартири №19 судом до уваги не приймається, оскільки доказів, які б підтверджували таку реалізацію керуючим санацією боржника арбітражним керуючим Ратушним А.І. у відповідності до ст.ст. 73, 76, 78, 79, 80 ГПК України Симоненком О.П. не надано.

Стосовно наявності заборони на відчуження майна та нерухомого майна суд зазначає, що відповідно до ч. 4 ст. 17 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з дня винесення ухвали про санацію арешт на майно боржника та інші обмеження дій боржника щодо розпорядження його майном можуть бути накладені лише в межах процедури санації, у разі, якщо вони не перешкоджають виконанню плану санації та не суперечать інтересам конкурсних кредиторів.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 25.04.2019р. заяву керуючого санацією ТОВ „Гранит К" арбітражного керуючого Ратушного А.І. - задоволено; скасовано арешт, накладений постановою Овідіопольського районного відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції в Одеської області ВП №57767443 від 05.12.2018р., на все рухоме та нерухоме майно, що належить ТОВ „Гранит К"; скасовано арешт, накладений постановою Овідіопольського районного відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції в Одеської області ВП №57767443 від 11.03.2019р., на грошові кошти, які містяться на рахунках у 320478 АБ „УКРГАЗБАНК"; 328210 ПАТ „КБ „Інвестбанк"; 328210 ПАТ „КБ „Інвестбанк"; 320478 АБ „УКРГАЗБАНК"; 320478 АБ „УКРГАЗБАНК", та всіх інших відкритих рахунках, а також на кошти на рахунках, що будуть відкриті після винесення постанови про арешт коштів боржника, крім коштів, що містяться на рахунках накладення арешту та/або звернення стягнення, на які заборонено законом та належать ТОВ „Гранит К".

Твердження скаржника стосовно гальмування керуючим санацією боржника арбітражним керуючим Ратушним А.І. роботи підприємства, перешкоджання його фінансової діяльності, створення умов для безконтрольного вибуття майна, чим завдає шкоди кредиторам і підприємству судом до уваги не приймається, оскільки вказані обставини жодним чином не обґрунтовані та не підтверджені у порядку ст.ст. 73, 76, 78, 79, 80 ГПК України.

Зазначені твердження є лише припущеннями скаржника та його довільними міркуваннями.

Твердження скаржника стосовно подання керуючим санацією боржника до відділу з питань банкрутства недостовірних даних у документах обов`язкової звітності, а саме не зазначення повного переліку майна, яке є на балансі у боржника, суд до уваги не приймає, оскільки встановлення цих фактів віднесено до повноважень державного органу з питань банкрутства, до якого ці дані подаються, та яким здійснюється контроль за діяльністю арбітражних керуючих.

Судом встановлено, що план санації ТОВ „Гранит К", затверджений судом, виконується, про що свідчать наявні в матеріалах справи звіти про хід процедури санації з підтверджуючими докуменами, що також свідчить про звітування керуючим санацією перед судом.

Враховуючи виконання керуючим санацією боржника арбітражним керуючим Ратушним А.І. своїх повноважень відповідно до ст. 17 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", та відсутність доказів, підтверджуючих викладені у скарзі обставини, суд відмовляє у задоволенні скарги Симоненка О.П. на дії та бездіяльність керуючого санацією ТОВ „Гранит К" арбітражного керуючого Ратушного А.І., в якій викладено прохання визнати дії останнього такими, що не відповідають вимогам законодавства України про банкрутство, винести відповідну ухвалу; повідомити державний орган з питань банкрутства про невиконання керуючим санацією ТОВ „Гранит К" арбітражним керуючим Ратушним А.І.. вимог законодавства України про банкрутство; повідомити правоохоронні органи про наявність в діях керуючого санацією ТОВ „Гранит К" арбітражного керуючого Ратушного А.І. ознаків злочину, передбаченого ст. 365-2 КК України, ст. 382 КК України.

Керуючись ст.ст. 16, 17, 18 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 234 Господарського процесуального кодексу України, суд

У Х В А Л И В:

Відмовити у задоволенні скарги Симоненка О.П. на дії та бездіяльність керуючого санацією ТОВ „Гранит К" арбітражного керуючого Ратушного А.І., в якій викладено прохання визнати дії останнього такими, що не відповідають вимогам законодавства України про банкрутство, винести відповідну ухвалу; повідомити державний орган з питань банкрутства про невиконання керуючим санацією ТОВ „Гранит К" арбітражним керуючим Ратушним А.І.. вимог законодавства України про банкрутство; повідомити правоохоронні органи про наявність в діях керуючого санацією ТОВ „Гранит К" арбітражного керуючого Ратушного А.І. ознаків злочину, передбаченого ст. 365-2 КК України, ст. 382 КК України.

Ухвала набирає законної сили 15.05.2019р. та може бути оскаржена в апеляційному порядку до Південно-західного апеляційного господарського суду через Господарський суд Одеської області шляхом подачі апеляційної скарги протягом 10 днів з дня складання повної ухвали.

Повну ухвалу складено та підписано 20.05.2019р.

Копію ухвали надіслати: керуючому санацією боржника Ратушному А.І. ( АДРЕСА_1 ), Симоненку О.П. ( АДРЕСА_2).

Суддя Л.І. Грабован