ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 травня 2019 року Справа № 916/1807/17
м.Одеса, проспект Шевченка, 29

Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді М.А. Мишкіної,

суддів Л.О.Будішевської, С.В. Таран

(склад судової колегії змінений відповідно до розпорядження керівника апарату суду щодо призначення повторного автоматизованого розподілу судової справи №145 віл 28.02.2019р. та протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 28.02.2019р.)

секретар судового засідання Р.О. Кияшко

за участю представників учасників справи:

від ОСОБА_1 - Чорний Т.Г. - за ордером;

від ТОВ «КЕРАМІТ» - Хоменко Я.І. - за довіреністю;

від ТОВ «ІЗОКЕРАМ» - Хоменко Я.І. - за довіреністю;

від ОСОБА_2 - не з''явився;

від ОСОБА_3 - не з`явився;

від ОСОБА_4 - не з`явився;

від ОСОБА_5 - не з`явився;

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги ОСОБА_1 та Товариства з обмеженою відповідальністю «ІЗОКЕРАМ»

на рішення господарського суду Одеської області від 22 жовтня 2018 року

у справі №916/1807/17

за позовом ОСОБА_1

до:

- Товариства з обмеженою відповідальністю «КЕРАМІТ»;

- Товариства з обмеженою відповідальністю «ІЗОКЕРАМ»

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідачів:

- ОСОБА_2 ;

- ОСОБА_3 ;

- ОСОБА_4 ;

- ОСОБА_6

про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства, визнання особи такою, що вийшла зі складу учасників товариства, та встановлення, що після 25.06.2014р. особа не має корпоративних прав у товаристві,-

суддя суду першої інстанції: Смелянець Г.Є.

час і місце ухвалення рішення: 22.10.2018р. о 19.46год., м.Одеса, господарський суд Одеської області, зала судових засідань №16

повний текст рішення складений 01.11.2018р.

Учасники справи належним чином повідомлені про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги.

В судовому засіданні 14.05.2019р. згідно ст.ст. 233, 240 ГПК України оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

встановив:

28.07.2017р. ОСОБА_1 (надалі - позивач) звернулась до господарського суду Одеської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «КЕРАМІТ» та Товариства з обмеженою відповідальністю «ІЗОКЕРАМ», треті особи ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 та ОСОБА_6 , в якому позивач просила суд:

- визнати недійсними усі рішення Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «ІЗОКЕРАМ», прийняті після 22.07.2014р. по внесенню змін до редакції статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «ІЗОКЕРАМ», затвердженої рішенням загальних зборів товариства від 21.07.2014р. (протокол №4/) та зареєстрованої 22.07.2014р. (номер запису державної реєстрації 2019978);

- визнати Товариство з обмеженою відповідальністю «КЕРАМІТ» таким, що вийшло зі складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «ІЗОКЕРАМ»;

- встановити, що після 25.06.2014р. Товариство з обмеженою відповідальністю «КЕРАМІТ» не має корпоративних прав у Товаристві з обмеженою відповідальністю «ІЗОКЕРАМ». Позовні вимоги обґрунтовано існуванням рішення загальних зборів учасників ТОВ «Кераміт», оформленого протоколом зборів учасників №2/2014 від 25.06.2014р., про вихід зі складу ТОВ «Ізокерам», та двох рішень загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» №3/2014 від 25.06.2014р. щодо погодження виходу ТОВ «Кераміт», а також прийняттям усіх рішень загальних зборів ТОВ «Ізокерам» після 22.07.2014р. за участю ТОВ «Кераміт», яке вийшло зі складу учасників ТОВ «Ізокерам», та без участі та повідомлення позивача про призначення відповідних загальних зборів.

З посиланням на приписи ст.ст.ч.ч.1,5 ст.98 ЦК України, ч.ч.1,2 ст.60, ст.53 ЗУ «Про господарські товариства» позивач просив суд задовольнити позовні вимоги у повному обсязі.

У заяві від 13.09.2017р. позивач зазначив, що станом на 10.08.2017р. йому відомо про чотири рішення загальних зборів ТОВ «Ізокерам», які він просить визнати недійсними : від 25.03.2015р. (протокол №1/25/03/2015), від 23.04.2015р. (протокол №1/23/04/2015), від 03.08.2015р. (протокол №1/03/08/2015) та рішення, на підставі якого приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Міглазовою Ю.О. 19.07.2016р. проводилась реєстраційна дія №8019978 по державній реєстрації змін до установчих документів юридичної особи по зміні місцезнаходження.

09.07.2018р. до господарського суду від відповідача надійшла заява про застосування строку позовної давності, в якій відповідач-1 просить суд застосувати до позову ОСОБА_1 загальний строк позовної давності із посиланням на те, що позивач знав про існування протоколу загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» №3/2014 від 25.06.2014р., оскільки даний протокол містить її особистий підпис.

10.07.2018р. від Відповідача 2 надійшов відзив в якому відповідач просить суд відмовити у задоволенні позову ОСОБА_1 в повному обсязі з посиланням на те, що позивач у даній справі намагається визнати дійсним рішення загальних зборів ТОВ "Ізокерам", оформлене протоколом №3/2014 від 25.06.2014р., яке визнано недійсним рішенням господарського суду Одеської області від 11.12.2014р. у справі №916/3243/14, яке залишено без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 05.02.2015р. та постановою Вищого господарського суду України від 25.11.2015р. Також відповідач-2 зазначає, що визнання дійсним рішення загальних зборів ТОВ "Ізокерам", оформленого протоколом №3/2014 від 25.06.2014р., є неналежним способом оскарження судового рішення по справі №916/3243/14. Відповідач-2 зазначає, що позивач знав про існування протоколу загальних зборів учасників ТОВ "Ізокерам" №3/2014 від 25.06.2014р., оскільки даний протокол містить її особистий підпис. Отже строк позовної давності сплинув 25.06.2017р., а тому вимоги про визнання недійсними рішень загальних зборів, визнання ТОВ "Кераміт" таким, що вийшло та не має корпоративних прав у ТОВ "Ізокерам" з 25.06.2017р. є такими, що заявлені з пропуском строку позовної давності. Відповідач-2 вважає, що позовні вимоги про визнання недійсними всіх рішень загальних зборів учасників ТОВ "Ізокерам", прийнятих після 22.07.2014р. випливають з вимог визнати ТОВ "Кераміт" таким, що вийшов та не має корпоративних прав в ТОВ "Ізокерам". Тому враховуючи те, що вимога про визнання недійсними всіх рішень загальних зборів є похідною від вимоги про визнання ТОВ "Кераміт" таким, що вийшов зі складу ТОВ "Ізокерам", строк позовної давності в три роки також сплив.

16.07.2018р. позивачем надано суду заяви про письмове опитування учасників справи як свідків в порядку ст.90 ГПК України, в якій позивачем поставлені питання ТОВ «Ізокерам», ТОВ «Кераміт» та ОСОБА_2

08.08.2018р. позивачем подано до суду заперечення на заяву ТОВ «Кераміт» про застосування строків позовної давності в яких позивач відмовити у задоволенні заяви представника ТОВ «Кераміт» від 10.07.2018р.

08.08.2018р. за вх.№16036/18 господарським судом одержано відповідь на відзив ТОВ «Ізокерам» позивача.

Ухвалою суду від 08.08.2018р. залишено без розгляду відповідь на відзив ТОВ "Ізокерам" від 09.07.2018р., яку подано до суду представником ОСОБА_1 08.08.2018р. за вх.№16036/18.

22.06.2018р. позивачем подано до господарського суду заяву, згідно якої остання просить тлумачити п.1 клопотальної частини позовної заяви як: «Визнати недійсними усі рішення Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам» по внесенню змін до статуту ТОВ «Ізокерам», що були прийняті після 22.07.2014р., а саме:

- рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам» від 25.03.2015р. (протокол №1/25/03/2015);

- рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам» від 23.04.2015р. (протокол №1/23/04/2015);

- рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам» від 03.08.2015р. (протокол №1/03/08/2015);

- рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам» від 15.08.2016р. (протокол №1/15082016);

- рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам» від 18.07.2016р. (протокол №2-2016).»

У поясненнях за вх.№18524/18 від 11.09.2018р. позивач зазначив, що ОСОБА_1 не була учасником справи №916/3243/14. Також позивач зазначає, що предметом спору у справі №916/1807/17 є вихід ТОВ «Кераміт» зі складу учасників ТОВ «Ізокерам» на підставі рішення, прийнятого загальними зборами учасників ТОВ «Ізокерам» про погодження виходу ТОВ «Кераміт» зі складу учасників ТОВ «Ізокерам» з поверненням вкладу в натуральній формі, яке було оформлено двома різними протоколами №3/2014 від 25.06.2014р. (який має дві різні редакції) і №3/2014-П від 25.06.2014р. та відповідними актами прийому-передачі до них. Отже господарський суд Одеської області у справі №916/3243/14 не досліджував протокол №3/2014-П від 25.06.2014р. та акт прийому передачі до цього протоколу, а також протокол №3/ 2014 від 25.06.2014р., підписаний від ТОВ «Кераміт» ОСОБА_7 та запрошеним представником ТОВ «Ізокерам» ОСОБА_9 Із посиланням на положення ч.5 ст.75 ГПК України позивач зазначає, що він у загальному порядку має право спростувати обставину щодо недійсності рішення загальних зборів ТОВ «Ізокерам» від 25.06.2014р., оформлене протоколом №3/2014 від 25.06.2014р., що була встановлена у рішенні господарського суду Одеської області від 11.1.22014р. у справі №916/3243/14. При цьому позивач визнає факт відмови ТОВ «Кераміт» від позовної заяви щодо визнання недійсним з моменту прийняття рішення загальних зборів ТОВ «Ізокерам» від 25.06.2014р., оформлене протоколом №3/2014-П від 25.06.2014р., тобто фактичного визнання рішення дійсним. Також позивач зазначає, що рішення господарського суду Одеської області від 11.12.2014р. у справі №916/3243/14 ґрунтується на доказах, одержаних з порушенням закону, що встановлено у довідці №11 від 17.11.2014р. про проведення виїзної перевірки реєстраційної служби Одеського МУЮ.

18.09.2018р. до суду надійшла заява від ОСОБА_1 про збільшення позовних вимог в порядку ст.46 ГПК України, згідно якої позивач просить суд:

1) визнати недійсними усі рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам» по внесенню змін до статуту ТОВ «Ізокерам», що були прийняті після 22.07.2014р., а саме:

- рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам» від 25.03.2015р. (протокол №1/25/03/2015);

- рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам» від 23.04.2015р. (протокол №1/23/04/2015);

- рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам» від 03.08.2015р. (протокол №1/03/08/2015);

- рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам» від 15.08.2016р. (протокол №1/15082016);

- рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам» від 18.07.2016р. (протокол №2-2016).

2) визнати Товариство з обмеженою відповідальністю «Кераміт» таким, що вийшло зі складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам»;

3) встановити, що після 25.06.2014р. Товариство з обмеженою відповідальністю «Кераміт» не має корпоративних прав у Товаристві з обмеженою відповідальністю «Ізокерам».

Позивач посилається на те, що вказані рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» позивач просить визнати недійсними, оскільки вони приймались за участю ТОВ «Кераміт», який не був на той час учасником ТОВ «Ізокерам», проте діяв як учасник, що має вирішальний відсоток голосів на зборах, та за відсутності позивача (без будь-якого повідомлення позивача про їх проведення). Також позивач посилається, що:

- рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» від 25.03.2015р. (протокол №1/25/03/2015) було збільшено розмір статутного капіталу товариства та змінено кількість учасників;

- рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» від 23.04.2015р. (протокол №1/23/04/2015) було збільшено розмір статутного капіталу товариства та змінено кількість учасників;

- рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» від 03.08.2015р. (протокол №1/03/08/2015) було зменшено розмір статутного капіталу;

- рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» від 15.08.2016р. (протокол №1/15082016) виключено Доброву А. А . зі складу учасників ТОВ «Ізокерам».

- рішенням загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам» від 18.07.2016р. (протокол №2-2016) змінено місцезнаходження відповідача-2.

20.09.2018р. господарським судом постановлено ухвалу у протокольній формі про прийняття заяви про збільшення позовних вимог до розгляду у якості заяви про зміну предмету позову.

У відзиві на заяву про збільшення позовних вимог від 20.09.2018р. відповідач-2 просить суд відмовити у задоволенні позову в повному обсязі.

03.10.2018р. від позивача до суду надійшли письмові пояснення по суті спору.

09.10.2018р. до господарського суду надійшли письмові пояснення від ТОВ «Кераміт».

Рішенням господарського суду Одеської області від 22.10.2018р. частково задоволено позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «КЕРАМІТ» та Товариства з обмеженою відповідальністю «ІЗОКЕРАМ» про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства, визнання особи такою, що вийшла зі складу учасників товариства, та встановлення, що після 25.06.2014р. особа не має корпоративних прав у товаристві: визнано недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВа «ІЗОКЕРАМ», які оформлені протоколами №1/25/03/2015 від 25.03.2015р., №1/23/04/2015 від 23.04.2015р., №1/03/08/2015 від 03.08.2015р., №1/15082016 від 15.08.2016р.; у задоволенні решти позовних вимог ОСОБА_1 до ТОВа «ІЗОКЕРАМ» відмовлено; стягнуто з ТОВа «ІЗОКЕРАМ» на користь ОСОБА_1 судовий збір у розмірі 6400грн.; відмовлено ОСОБА_1 у задоволенні позову до ТОВа «КЕРАМІТ»; судові витрати щодо сплати судового збору за позовом ОСОБА_1 до ТОВа «КЕРАМІТ» покладено на ОСОБА_1

Ухвалюючи судове рішення, господарський суд, встановивши ,що рішення господарського суду Одеської області від 11.12.2014р. у справі №916/3243/14, яким визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», оформлене протоколом №3/2014, у встановленому порядку набрало законної сили, дійшов висновку відсутності підстав приймати до уваги в якості доказів виходу ТОВ „Кераміт" за складу учасників ТОВ „Ізокерам" рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», оформлене протоколом №3/2014 від 25.06.2014р., який містить підписи голови зборів учасників ОСОБА_2 , секретаря зборів учасників ОСОБА_1 та учасника ТОВ «Кераміт» в особі ОСОБА_6 Судом встановлено, що підставою визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», оформленого протоколом №3/2014 від 25.06.2014р., стали встановлені судом обставини щодо відсутності кворуму на загальних зборах ТОВ „Ізокерам" 25.06.2014р., оскільки ОСОБА_6 , який приймав участь у зборах, не мав відповідних повноважень, так як друкований текст, відбитки печатки ТОВ „Кераміт" та підписи від імені ОСОБА_6 в проколі загальних зборів ТОВ „Кераміт" №2/2014 від 25.06.2014р. із реєстраційної справи ТОВ „Ізокерам" нанесені за допомогою кольорового друкуючого пристрою струменево -капельним способом друку. При цьому, виходячи з того, що встановлені судом обставини про відсутність у ОСОБА_6 повноважень на участь у загальних зборах ТОВ „Ізокерам" 25.06.2014р. встановлені саме щодо певної особи, зокрема ОСОБА_6 як учасника ТОВ „Кераміт", господарський суд вважає, що право спростування таких обставин у загальному порядку в силу вимог ч.5 ст.75 ГПК України належить саме ОСОБА_6 як учаснику ТОВ „Кераміт", а не ОСОБА_1

Судом зазначено, що враховуючи, що рішенням господарського суду Одеської області від 11.12.2014р. у справі №916/3243/14, яке залишено без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 05.02.2015р. та постановою Вищого господарського суду України від 25.11.2015р., визнано недійсним рішення загальних зборів ТОВ "Ізокерам" від 25.06.2014р., оформлене протоколом № 3/2014 від 25.06.2014р., дане рішення загальних зборів ТОВ "Ізокерам" від 25.06.2014р. не породжує жодних правових наслідків з моменту його прийняття, а тому розподіл часток учасників ТОВ "Ізокерам" після визнання недійсним рішення загальних зборів, оформленого протоколом №3/2014 від 25.06.2014р., має відбуватись відповідно до Статуту, який був чинний станом на 25.06.2014р., а саме в редакції, яка затверджена протоколом загальних зборів учасників ТОВ „Ізокерам" №1/2014 від 20.06.2014р., та згідно з яким учасниками ТОВ "Ізокерам" є:

- ОСОБА_2 з часткою в статутному капіталі в розмір 10 250 грн., що становить 0,82%;

- ОСОБА_1 з часткою в статутному капіталі в розмірі 10 250 грн., що становить 0,82%;

- ТОВ "Кераміт" з часткою в статутному капіталі в розмірі 1 265 566,54 грн., що становить 98,36 %.

Також господарський суд встановив, що матеріали справи не містять заяви (рішення) ТОВ „Кераміт" про вихід зі складу учасників ТОВ „Ізокерам" як з майном, внесеним ТОВ „Кераміт" до статутного капіталу ТОВ „Ізокерам", так і з майном 453/500 частин нежилих будівель та споруд, що знаходяться за адресою: м. Одеса, вул. Михайлівська , 5. Та дійшов висновку, що рішенням загальних зборів ТОВ „Ізокерам", яке оформлено протоколом №3/2014 від 25.06.2014р. за підписами ОСОБА_7 та ОСОБА_9 погоджено вихід ТОВ „Кераміт" із ТОВ „Ізокерам" за відсутністю відповідної заяви ТОВ „Кераміт" про вихід. Господарський суд зазначив, що повідомлень учасників ТОВ "Ізокерам" про проведення загальних зборів 25.06.2014р. з порядком денним вирішення питання щодо заяви ТОВ „Кераміт" про вихід з ТОВ „Ізокерам" матеріали справи не містять і позивачем до суду не надано. Також господарським судом встановлено, що матеріали реєстраційної справи ТОВ „Ізокерам" не містять ані оригіналу, ані копії вказаного протоколу загальних зборів ТОВ „Ізокерам" за підписами ОСОБА_7 та ОСОБА_9 . Зміни до установчих документів ТОВ „Ізокерам" щодо зміни складу учасників цього товариства у зв`язку із прийняттям рішення про затвердження виходу ТОВ „Кераміт" із ТОВ „Ізокерам", яке оформлено протоколом №3/2014 від 25.06.2014р. за підписами ОСОБА_7 та ОСОБА_9 , не пройшли державної реєстрації шляхом внесення відповідних змін до Єдиного державного реєстру.

З посиланням на приписи ст. 77 ГПК України, судом не прийнято до уваги обставини справи, які свідчать про те, що вказане рішення загальних зборів ТОВ „Ізокерам" про затвердження виходу ТОВ „Кераміт" зі складу учасників ТОВ „Ізокерам", яке оформлено протоколом №3/2014 від 25.06.2014р. за підписами ОСОБА_7 та ОСОБА_9 стало підставою для оформлення права власності за ТОВ „Кераміт" на 453/500 частину нежилих будівель та споруд, що знаходяться за адресою: м . Одеса, вул. Михайлівська, 5 та в подальшому їх відчуження ОСОБА_10 на підставі договору купівлі-продажу від 21.11.2014р., оскільки обставини справи щодо виходу учасника товариства зі складу цього товариства передусім повинні бути доведені наявністю відповідної заяви цього учасника про вихід з товариства та у зв`язку із поданням такої заяви учасником вчинення товариством дій щодо державної реєстрації змін до установчих документів товариства.

Щодо рішення загальних зборів учасників ТОВ "Ізокерам", оформленого протоколом №3/2014-П від 25.06.2014р. яким підтверджено правомочність рішення загальних зборів учасників ТОВ "Ізокерам", оформленого протоколом №3/2014 від 25.06.2014р, господарський суд зазначив , що підтвердження рішенням загальних зборів учасників правомірності визнаного судовим рішенням недійсним рішення загальних зборів юридичної особи не може свідчити про чинність недійсного рішення загальних зборів.За таких обставин, господарський суд дійшов висновку, що рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», оформлене протоколом №3/2014-П від 25.06.2014р., також не є належним та допустимим доказом на підтвердження виходу ТОВ «Кераміт» зі складу учасників ТОВ «Ізокерам». Судом зазначено, що сам по собі акт прийому-передачі майна повернення вкладу в натуральній формі з статутного капіталу ТОВ "Ізокерам" від 25.06.2014р., який підписано від ТОВ "Ізокерам" ОСОБА_9, від ТОВ "Кераміт" ОСОБА_7, з якого вбачається, що у зв`язку з виходом ТОВ "Кераміт" зі складу ТОВ "Ізокерам" йому передається частина майна товариства, пропорційна його частці у статутному капіталі товариства, шляхом передання майна в натурі у вигляді рухомого та нерухомого майна, за відсутністю відповідної заяви ТОВ "Кераміт" про вихід, не може бути доказом виходу ТОВ "Кераміт" зі складу учасників ТОВ "Ізокерам". Таким чином посилання позивача на те, що ТОВ „Кераміт" є таким, що вийшло зі складу учасників ТОВ „Ізокерам" та таким, що після 25.06.2014р. не має корпоративних прав у ТОВ „Ізокерам" не доведені позивачем належними і допустимим доказами, а тому відхиляються господарським судом в якості підстав для задоволення позовних вимог ОСОБА_1 до ТОВ „Ізокерам".

Водночас, із врахуванням недоведеності посилань позивача на те, що ТОВ „Кераміт" є таким, що вийшло зі складу учасників ТОВ „Ізокерам" та таким, що після 25.06.2014р. не має корпоративних прав у ТОВ „Ізокерам" господарський суд дійшов висновку про недоведеність позовних вимог позивача до ТОВ „Кераміт" в частині визнання ТОВ „Кераміт" таким, що вийшло зі складу учасників ТОВ „Ізокерам" та таким, що після 25.06.2014р. не має корпоративних прав у ТОВ „Ізокерам", а відтак і відмову в їх задоволенні.

Щодо позовних вимог ОСОБА_1 до ТОВ "Ізокерам" в частині визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ "Ізокерам" від 25.03.2015р. (протокол №1/25/03/2015); від 23.04.2015р. (протокол №1/23/04/2015); від 03.08.2015р. (протокол №1/03/08/2015); від 15.08.2016р. (протокол №1/15082016) судом визнано їх обґрунтованими. Зокрема господарський суд зазначив, що статутом ТОВ "Ізокерам" не визначений порядок повідомлення учасників про скликання та проведення загальних зборів, а тому в даному випадку ТОВ "Ізокерам" повинен був повідомити ОСОБА_1 про проведення зборів у порядку, передбаченому ч.5 ст.61 ЗУ "Про господарські товариства". Між тим, в матеріалах справи відсутні докази повідомлення ОСОБА_1 про призначення загальних зборів учасників ТОВ "Ізокерам", які призначені на 25.03.2015р., 23.04.2015р., 03.08.2015р., 15.08.2016р., 18.07.2016р., що свідчить про порушення порядку скликання загальних зборів учасників, визначеного ч.5 ст.61 ЗУ "Про господарські товариства". Таким чином, рішення ТОВ "Ізокерам", які прийняті на загальних зборах учасників ТОВ "Ізокерам" та оформлені протоколом №1/25/03/2015 від 25.03.2015р., протоколом №1/23/04/2015 від 23.04.2015р., протоколом №1/03/08/2015 від 03.08.2015р., протоколом №1/15082016 від 15.08.2016р., порушують корпоративні права ОСОБА_1 на частку в статутному капіталі ТОВ "Ізокерам" та прийняття участі в управлінні ТОВ "Ізокерам", оскільки ними вирішені такі питання, як зміна складу учасників шляхом прийняття до складу товариства нових учасників, збільшення статутного капіталу та перерозподіл внесків, виключення ОСОБА_1 зі складу учасників ТОВ "Ізокерам".

Щодо позовних вимог про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Ізокерам" від 18.07.2016р., оформлених протоколом №2-2016, судом вказано, що позивачем не доведено господарському суду, яким чином прийняті на загальних зборах учасників ТОВ "Ізокерам" рішення, що оформлені протоколом №2-2016 від 18.07.2016р., порушують корпоративні права позивача.

Щодо заяв відповідачів про застосування строку позовної давності, господарський суд вказав, що встановлення господарським судом відсутності підстав для задоволення позовних вимог позивача в частині визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Ізокерам" від 18.07.2016р., оформленого протоколом №2-2016 та визнання ТОВ "Кераміт" таким, що вийшло зі складу учасників ТОВ "Ізокерам" та встановлення, що після 25.06.2014р. ТОВ "Кераміт" не має корпоративних прав у ТОВ "Ізокерам", тобто відсутність порушення прав позивача в частині цих позовних вимог, позовна давність у даному випадку не застосовується, а господарський суд відмовляє у задоволенні позову в цій частині саме за недоведеністю позовних вимог, а не за спливом позовної давності, про застосування якої заявлено відповідачами.

Щодо застосування строку позовної давності до решти позовних вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ "Ізокерам" від 25.03.2015р. (протокол №1/25/03/2015), від 23.04.2015р. (протокол №1/23/04/2015), від 03.08.2015р. (протокол №1/03/08/2015), від 15.08.2016р. (протокол №1/15082016) господарський суд вказав, що з даним позовом до суду позивач звернувся 28.07.2017р., про що свідчить відповідна відмітка суду на першій сторінці позовної заяви, а оскаржувані позивачем рішення прийняті загальними зборами ТОВ „Ізокерам" 25.03.2015р., 23.04.2015р., 03.08.2015р., та 15.08.2016р. Тобто, строк позовної давності на звернення до суду з такими позовними вимогами закінчується відповідно 25.03.2018р., 23.04.2018р., 03.08.2018р., 15.08.2019р. Більш того, про наявність правових підстав для захисту свого порушеного права, як учасника ТОВ „Ізокерам" позивач дізнався після 06.07.2016р., тобто після того, як рішення господарського суду Одеської області від 11.04.2016р. у справі №916/2356/15, яким задоволено позов ОСОБА_1 на визнано недійним рішення загальних зборів ТОВ „Ізокерам" прийняте 18.03.2015р. та оформлене протоколом №1/03.18.2015, набрання законної сили (постанова Одеського апеляційного господарського суду від 06.07.2016р.).

За таких обставин господарський суд дійшов висновку, що позивачем у даній справі не був пропущений строк позовної давності в частині позовних вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ "Ізокерам" від 25.03.2015р. (протокол №1/25/03/2015), від 23.04.2015р. (протокол №1/23/04/2015), від 03.08.2015р. (протокол №1/03/08/2015), від 15.08.2016р. (протокол №1/15082016).

22.11.2018р. до Південно-західного апеляційного господарського суду через господарський суд Одеської області надійшла апеляційна скарга ОСОБА_1 , в якій скаржник просить скасувати оскаржене рішення та постановити нове рішення, яким позовні вимоги ОСОБА_1 задовольнити повністю.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги , позивач зазначає ,

-суд першої інстанції, практично не розглянув питання про те, чи вийшло ТОВ «Кераміт» зі складу ТОВ «Ізокерам» чи ні, не прийняв до уваги усі суттєві докази, додані до позовної заяви, зокрема протоколу загальних зборів учасників ТОВ «Кераміт» №2/2014 від 25.06.2014 р., протоколу загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» №3/2014 від 25 .06.2014 р., підписаного ОСОБА_2 , ОСОБА_11 та ОСОБА_6 , акту прийому- передачі майна від 25.06.14р., підписаного ОСОБА_12 та ОСОБА_13 . Так само, не прийняті до уваги протокол загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» №3/2014 від 25.06.2014 р., підписаний ОСОБА_7 і ОСОБА_9 , протокол загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» №3/2014-П від 25.06.2014 р. та акт прийому- передачі майна від 25.06.14 р., підписаний ОСОБА_7 і ОСОБА_9 .

-Судом проігноровано клопотання представника позивачки від 03.10.2018р. про відхилення як недопустимих доказів наданих відповідачем - ТОВ «Ізокерам», що прямо вбачається з тексту оскаржуваного рішення. Така вибірковість суду у ставленні до доказів, наданих позивачкою та відповідачами, дає підстави для сумніву в об`єктивності оцінки доказів, дотриманні принципу рівності та змагальності сторін у процесі.

-має місце вибіркове застосування норм права судом першої інстанції, оскільки постановляючи оскаржуване рішення господарський суд послався на обставину встановлену господарським судом Одеської області у справі №916/3243/14 при недопущенні до цієї справиОСОБА_32 про відсутність на цих зборах кворуму тоді як позивачем було надано суду копію рішення загальних зборів учасників ТОВ «Кераміт», оформленого протоколом №2/2014 від 25.06.14 р., справжність підписів єдиного учасника, фактичноговласника ТОВ «Кераміт» ОСОБА_6 на якому беззастережно підтверджена п.2 висновку судового експерта Сакалюк О.В. від 21.10.14 № 300-п Науково-дослідного експертно- криміналістичного центру в Одеській області МВС України, який відповідач сам надав у справі №916/3243/14. Зазначене беззаперечно свідчить про те, що на зборах ТОВ «Ізокерам» 25.06.14 р. ТОВ «Кераміт» було повноважно представлене ОСОБА_6 , чий підпис є на протоколах загальних зборів № 3/2014 і 3/2014-П від 25.06.14 р. На думку скаржника, на загальних зборах ТОВа «ІЗОКЕРАМ» 25.06.2014р. були присутні всі його учасники і кворум був. Однак суд першої інстанції проігнорував ч.5 ст. 75 ГПК України, порушивши право учасниці товариства ОСОБА_1 на спростування у загальному порядку обставин встановлених у справі в якій вона не брала участі.

Скаржник вважає хибними висновки суду, що рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» від 25.06.2014р., визнане недійсним рішенням господарського суду від 11.12.2014р. у справі №916/3243/14, не породило правових наслідків, оскільки таке рішення з боку ТОВ «Ізокерам» було виконане повністю, майновий внесок повернутий учаснику який вибув та проведена державна реєстрація змін статуту. Представниками позивачки неодноразово наголошувалося, що усі дії пов`язані з виходом ТОВ «Кераміт» зі складу учасників ТОВ «Ізокерам» відбулися задовго до того, як рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» від 25.06.14 р. було оскаржене, а тому, з точки зору ч.2 ст.58 Конституції України, вони є законними, але судом ця конституційна норма була проігнорована.

З посиланням на п.4.12 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України №4 від 25.02.16 р. «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» апелянт стверджує, що для вирішення питань, що постали перед судом, не було ніякої потреби досліджувати дійсність чи недійсність рішення загальних зборів ТОВ «Ізокерам» від 25.06.14 р. після набрання чинності рішенням Господарського суду Одеської області у справі №916/3243/14 від 11.12.14 р., а має значення рішення ТОВ «Кераміт» вийти зі складу учасників та факт його реалізації - повернення майнового вкладу.

За твердженнями скаржника, суд дійшов помилкового висновку щодо відсутності в матеріалах справи рішення ТОВ «Кераміт» про вихід з ТОВ «Ізокерам». Господарським судом було порушено вимоги ч.1 ст. 237 ГПК України, не з`ясовано чи мало місце вихід ТОВ «Кераміт зі складу учасників ТОВ «Ізокерам» 25.06.2014р., чи були при цьому припинені корпоративні права ТОВ «Кераміт» . Встановивши, що під час виходу з ТОВ «Ізокерам» ТОВ «Кераміт» набуло майно, яке не було його внеском до статутного капіталу ТОВ «Ізокерам» в порушення ч.1 ст. 246 ГПК України не постановив окремої ухвали про незаконне заволодіння майном.

23.11.2018р. до Південно-західного апеляційного господарського суду через господарський суд Одеської області надійшла апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю «ІЗОКЕРАМ», в якій скаржник просить скасувати оскаржене рішення в частині задоволення позовних вимог ОСОБА_1 до ТОВа «ІЗОКЕРАМ» та прийняти в цій частині нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВа «ІЗОКЕРАМ», які оформлені протоколами №1/25/03/2015 від 25.03.2015р., №1/23/04/2015 від 23.04.2015р., №1/03/08/2015 від 03.08.2015р., №1/15082016 від 15.08.2016р.

В обгрунтування вимог апеляційної скарги, ТОВ «Ізокерам » зазначає:

- господарський суд Одеської області, ухвалюючи 22 жовтня 2018 р. рішенн, керувався тим, що Рішенням господарського суду Одеської області від 11.04.2016 р. визнано недійсним рішення загальних зборів ТОВ «Ізокерам» від 18.03.2018 р. оформлене протоколом № 1/03.18.2015, тому воно не породжує жодних правових наслідків з моменту його прийняття, а тому ОСОБА_1 є учасником ТОВ «Ізокерам», однак позивач в жодному з документів не посилався на дані обставини, а тому суд першої інстанції порушив норму процесуального права (ч. 2 ст. 237 ГПК України) та вийшов за межі розгляду справи, самостійно застосував підставу для задоволення позову, на яку позивач зовсім не посилався. Саме таке порушення судом норм процесуального права призвело до невірного вирішення справи по суті та фактично підстава, яку суд застосував для задоволення позову в частині позовних вимог, суперечить усім поданим представниками позивача процесуальним документам.

- суд першої інстанції помилково дійшов висновку про те, що ОСОБА_1 є учасником ТОВ «Ізокерам» з часткою що існувала у неї на момент виключення. Такі висновки суду свідчать про те, що рішення суду не обов`язково виконувати, така позиція не узгоджується з вимогами Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань». Незважаючи на те, що відповідно до норм Конституції України та ГПК України рішення, суду підлягають обов`язковому виконанню, однак суд не взяв до уваги, що позивачем до позову не надано жодних доказів які б підтверджували факт виконання цього рішення, матеріали реєстраційної справи ТОВ «Ізокерам» не містять надісланої господарський судом Одеської області копії рішення суду від 11.04,2016 р. з відміткою про набрання ним законної сили 06.07.2016 р. Рішення є невиконаним, а позивачем не доведено факт виконання судового рішення.

- рішенням суду першої інстанції невірно зроблено висновки щодо того, що ОСОБА_1 є учасником ТОВ «Ізокерам» з часткою 0,82%, оскільки рішення суду, яке породжує такі наслідки не виконане, що підтверджується відмовою у проведенні державної реєстрації, про що свідчить повідомлення від 18.08.2016р. державного реєстратора Полтавець Ю.М. Станом на 21.11.2018 р. рішення суду не виконане і це означає, що ОСОБА_1 не є учасником ТОВ «Ізокерам». Існування судового рішення та його виконання це два різні процеси, які суд першої інстанції ототожнив.

- Судом невірно зроблено висновки щодо можливості впливу ОСОБА_1 на рішення загальних зборів оскільки її голос складав 0,82 %. Більшість учасників (в процентному відношенні голосів на зборах), а саме ТОВ «Кераміт» та ОСОБА_2 раніше висловили свою позицію до діяльності ОСОБА_1, тому вплив ОСОБА_1 на цих учасників фактично виключається.. З огляду на те, що частка ОСОБА_1 до моменту виключення складала 0,82% від загальної вартості статутного фонду підприємства, тому її голос у загальних зборах не мав би впливу на прийняття рішення, а тому в задоволенні вимог про скасування рішень загальних зборів слід відмовити.

- Суд першої інстанції дійшов помилкових висновків щодо застосування до спірних правовідносин загального строку позовної давності та не застосував норми права які підлягали застосуванню (п. 8 ч. 2 ст. 258 ЦК України) . При цьому суд помилково встановив обставини щодо початку перебігу позовної давності та в судовому рішенні зазначив, що про наявність порушених прав ОСОБА_1 дізналась 06.07.2016 р. після набрання рішенням суду по справі 916/2356/15 законної сили. Однак такі висновки не узгоджуються з п. 1 ст. 261 ЦК України. ОСОБА_1 в червні 2015 року звернулось з касаційною скаргою на рішення № 916/3243/14 та до касаційної скарги надавала інформацію з Єдиного державного реєстру про ТОВ «Ізокерам». Оскільки безкоштовно надаються тільки актуальні на дату запиту дані то слід зробити висновок, що про зміну складу учасників відповідач могла дізнатись саме з моменту отримання інформації з офіційного веб-сайту Мінюста. Про існування протоколів від 25.03.2015 р., 23.04.2015 р. ОСОБА_1 могла дізнатись вільно одразу ж замовивши оплатний витяг в якому зазначаються всі реєстраційні дії по підприємству. Крім того ОСОБА_1 зверталась з позовом до ТОВ «Ізокерам» (справа № 916/2356/15 та справа № 916/4247/15 ) та обидві справи в обґрунтування позовних вимог нею було надано витяги які містили інформацію про дати проведення реєстраційних дій. Таким чином, суд першої інстанції, досліджуючи матеріали справи № 916/3243/14 не врахував, що ОСОБА_1 , з червня 2015 року (з моменту отримання відомостей про юридичну особу в яких містилась інформація про нових засновників) дізналась про порушення своїх корпоративних прав, а отже судом невірно з`ясовано обставини які підлягали з`ясуванню та невірно обраховано початок перебігу строку позовної давності.

- Суд скасував рішення загальних зборів, яке не пройшло державної реєстрації, та не призвело до змін у ЄДР, оскільки державним реєстратором було відмовлено в проведенні державної реєстрації змін, таким чином зміни до Статуту не пройшли державної реєстрації та не призвели до змін в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб , фізичних осіб - підприємців.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 11.12.2018р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення господарського суду Одеської області від 22 жовтня 2018 року у справі №916/1807/17; встановлено іншим учасникам справи строк для подання суду апеляційної інстанції відзиву на апеляційну скаргу та будь-які заяви чи клопотання з процесуальних питань до 27.12.2018р.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 10.12.2018р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ТОВа "Ізокерам" на рішення господарського суду Одеської області від 22 жовтня 2018 року у справі №916/1807/17; встановлено іншим учасникам справи строк для подання суду апеляційної інстанції відзиву на апеляційну скаргу та будь-які заяви чи клопотання з процесуальних питань до 27.12.2018р.

27.12.2018р. ТОВ "Кераміт" подало суду апеляційної інстанції відзив на апеляційну скаргу, в якому просило залишити апеляційну скаргу ОСОБА_1 без задоволення.

Ухвалою суду від 28.12.2018р. призначено справу №916/1807/18 до розгляду на 28.01.2019р. об 14.00год.

23.01.2019р. від позивача надійшов відзив на апеляційну скаргу ТОВ «Ізокерам», в якому позивач вважає апеляційну скаргу відповідача необґрунтованою, а обставини викладені у скарзі такими що не відповідають обставинам справи та такими що суперечать один одному. Доводи скарги не ґрунтуються на законі, а на вільному їх трактуванні скаржником.

У судовому засіданні 28.01.2019р. представник ОСОБА_1 - Чорний Г.Г. заявив (письмово) відвід колегії суддів у складі: головуючий суддя Мишкіна М.А., судді Таран С.В., Поліщук Л.В. Ухвалою суду апеляційної інстанції від 28.01.2019р. визнано необґрунтованим відвід колегії суддів у складі: головуючий суддя Мишкіна М.А., судді Таран С.В., Поліщук Л.В., заявлений представником ОСОБА_1 ОСОБА_18 при апеляційному розгляді справи №916/1807/17; зупинено апеляційне провадження у справі №916/1807/17 до вирішення питання про відвід.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 30.01.2019р. суддею для розгляду заяви про відвід суддів М.А. Мишкіної, Л.В. Поліщук, С.В. Таран визначено суддю В.В. Бєляновського.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 30.01.2019р. (суддя В.В. Бєляновський) відмовлено в задоволенні заяви ОСОБА_1 про відвід колегії суддів Південно-західного апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя Мишкіна М.А., судді Поліщук Л.В., Таран С.В. при розгляді апеляційних скарг ОСОБА_1 та ТОВ «ІЗОКЕРАМ» на рішення господарського суду Одеської області від 22.10.2018р. у справі № 916/1807/17.

Ухвалою суду апеляційної інстанції від 06.02.2019р. поновлено апеляційне провадження у справі №916/1807/17 з 19.02.2019р. та призначено розгляд справи на 19.02.2019р.

У зв`язку із перебуванням судді Л.В.Поліщук у відпустці з 01.03.2019р. по 05.03.2019р., розпорядженням керівника апарату суду №145 від 28.02.2019р. призначено повторний автоматизований розподіл судової справи №916/1807/17.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 26.12.2018р. визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя - М.А.Мишкіна, судді: Л.О.Будішевська, С.В.Таран.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 01.03.2019р. прийнято справу №916/1807/17 до провадження у зміненому складі суду: головуючий суддя М.А.Мишкіна, судді: Л.О.Будішевська, С.В.Таран.

В засіданні суду апеляційної інстанції скаржники підтримали доводи та вимоги апеляційних скарг.

Представник ТОВ «КЕРАМІТ» підтримав доводи апеляційної скарги ТОВ «Ізокерам» та просив задовольнити апеляційну скаргу, а в задоволенні апеляційної скарги ОСОБА_1 відмовити..

Відповідно до ст.269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення присутніх представників сторін, обговоривши доводи апеляційних скарг та відзивів на скарги, колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення скарг виходячи із наступного.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено господарським судом , рішенням загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам», оформленим протоколом №1 від 14.04.2004р.(т.1 а.с. 29), засновано Товариство з обмеженою відповідальністю «Ізокерам». Засновниками товариства є ОСОБА_2 та ОСОБА_1 . Затверджено Статут Товариства, директором призначено ОСОБА_2

Рішенням загальних зборів ТОВ «Ізокерам», оформленим протоколом №2 від 06.05.2004р., до складу учасників Товариства прийнято ТОВ «Кераміт» та збільшено статутний капітал Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам» на суму вкладу ТОВ «Кераміт. Вирішено внести зміни до Статуту Товариства та засновницького договору.

Станом на 25.06.2014р. учасниками ТОВ «Ізокерам» були: ОСОБА_2 з часткою в статутному капіталі в розмір 10 250 грн., що становить 0,82%; ОСОБА_1 з часткою в статутному капіталі в розмірі 10 250 грн., що становить 0,82%; ТОВ «Кераміт» з часткою в статутному капіталі в розмірі 1 265 566,54 грн., що становить 98,36 %. Наведене підтверджується Статутом ТОВ «Ізокерам» в редакції від 20.06.2014р.

Рішенням зборів учасників ТОВ «Кераміт», оформленим протоколом №2/2014 від 25.06.2014р.:

- прийнято рішення про вихід ТОВ «Кераміт» зі складу учасників ТОВ «Ізокерам» з поверненням в повному обсязі в натуральній формі вкладу 1 265 566,54 грн., що становить 98,36%, внесеного до статутного капіталу ТОВ «Ізокерам» у вигляді рухомого та нерухомого майна, яке складається з наступного. Нерухоме майно - майновий комплекс, розташований за адресою: Одеська обл., Комінтернівський р-н, с/ р Красносільська, 21-й км Старокиївського шосе, буд. 23А, частка 1/1, опис об`єкта: пічне відділення панельне, склад готової продукції, склад глини панельний, сторожовий пост, дрібнильне відділення, трансформаторна підстанція, будівля АПК з холодильним відділенням, відділення осушуючого барабану, підготовчо-формувальне відділення, галерея подачі сировини з відділення завчасного опрацювання, ремонтно-механічна майстерня, відділення обертальної печі, мазутонасосна, будинок 2-х поверховий, склад глини панельний, внутрімайданчикові з/д шляхи, внутрімайданчикові мережі газопроводу, мережі водопостачання, внутрімайданчикові кабельні мереж. Рухоме майно - піч обертаюча Д-25 дл 40м, піч обертаюча 2,5x10, кран мостовий, барабан осучуючий, димосос центроб., РД газопостачання, навантажувач ТО 30, фронт. навантажувач, козловий кран, фронт. навантажувач, підкранові шляхи, фронт. навантажувач ТО 30;

- визначено представником ТОВ «Кераміт» для участі у загальних зборах учасників ТОВ «Ізокерам» для розгляду питання про вихід ТОВ «Кераміт» зі складу ТОВ «Ізокерам» з поверненням в повному обсязі в натуральній формі вкладу, внесеного до статутного капіталу ТОВ «Ізокерам» - ОСОБА_6

25.06.2016р. рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», оформленим протоколом №3/2014 від 25.06.2014р., вирішено:

- погодити вихід ТОВ «Кераміт» зі складу ТОВ «Ізокерам» та повернути йому в повному обсязі в натуральній формі вклад в розмірі 1 265 566,54 грн., що становить 98,36%, внесеного до статутного капіталу ТОВ «Ізокерам» у вигляді рухомого та нерухомого майна, яке складається з наступного. Нерухоме майно - майновий комплекс, розташований за адресою: Одеська обл., Комінтернівський р-н, с/ р Красносільська, 21-й км Старокиївського шосе, буд. 23А, частка 1/1, опис об`єкта: пічне відділення панельне, склад готової продукції, склад глини панельний, сторожовий пост, дрібнильне відділення, трансформаторна підстанція, будівля АПК з холодильним відділенням, відділення осушуючого барабану, підготовчо-формувальне відділення, галерея подачі сировини з відділення завчасного опрацювання, ремонтно-механічна майстерня, відділення обертальної печі, мазутонасосна, будинок 2-х поверховий, склад глини панельний, внутрімайданчикові з/д шляхи, внутрімайданчикові мережі газопроводу, мережі водопостачання, внутрімайданчикові кабельні мереж. Рухоме майно - піч обертаюча Д-25 дл 40м, піч обертаюча 2,5x10, кран мостовий, барабан осучуючий, димосос центроб., РД газопостачання, погрузчик ТО 30, фронт. погрузчик, козловий кран, фронт. погрузчик, підкранові шляхи, фронт. погрузчик ТО 30;

- розмір статутного капіталу ТОВ «Ізокерам» залишити незмінним - 1 286 066, 54 грн. та сформувати за рахунок додаткових грошових вкладів учасників, які підлягають внесенню до кінця фінансового року, в наступному розмірі: додатковий вклад ОСОБА_2 у розмірі 632 783,27 грн., додатковий вклад ОСОБА_1 у розмірі 632 783,27 грн. Частки учасників розподілити наступним чином: ОСОБА_2 - 643 033,27 грн., що становить 50% статутного капіталу, ОСОБА_1 . - 643 033,27 грн., що становить 50% статутного капіталу.

Даний протокол загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» №3/2014 від 25.06.2014р. містить підписи голови зборів учасників ОСОБА_2 , секретаря зборів учасників ОСОБА_1 та учасника ТОВ «Кераміт» в особі ОСОБА_6

Відповідно до Акту прийому-передачі майна повернення вкладу в натуральній формі з статутного капіталу ТОВ «Ізокерам» від 25.06.2014р., який підписано від ТОВ «Ізокерам» Соколовим Ю.Г., від ТОВ «Кераміт» ОСОБА_6, у зв`язку з виходом ТОВ «Кераміт» зі складу ТОВ «Ізокерам» йому повертається в повному обсязі в натуральній формі внесений ним вклад узгодженою вартістю 1 265 566,54 грн. у вигляді рухомого та нерухомого майна, яке складається з наступного. Нерухоме майно - майновий комплекс, розташований за адресою: Одеська обл., Комінтернівський р-н, с /р Красносільська, 21-й км Старокиївського шосе, буд. 23А, частка 1/1, опис об`єкта: пічне відділення панельне, склад готової продукції, склад глини панельний, сторожовий пост, дрібнильне відділення, трансформаторна підстанція, будівля АПК з холодильним відділенням, відділення осушуючого барабану, підготовчо-формувальне відділення, галерея подачі сировини з відділення завчасного опрацювання, ремонтно-механічна майстерня, відділення обертальної печі, мазутонасосна, будинок 2-х поверховий, склад глини панельний, внутрімайданчикові з/д шляхи, внутрімайданчикові мережі газопроводу, мережі водопостачання, внутрімайданчикові кабельні мережі. Рухоме майно - піч обертаюча Д-25 дл 40м, піч обертаюча 2,5x10, кран мостовий, барабан осучуючий, димосос центроб., РД газопостачання, навантажувач ТО 30, фронт. навантажувач, козловий кран, фронт. навантажувач, підкранові шляхи, фронт. навантажувач ТО 30.

Згідно іншої редакції рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», оформленої протоколом №3/2014 від 25.06.2014р., вирішено:

Обрати головою зборів учасників ОСОБА_2 , секретарем зборів учасників ОСОБА_1 ;

- погодити вихід ТОВ «Кераміт» зі складу учасників ТОВ «Ізокерам» та передати йому частину майна Товариства, пропорційну його частці у статутному капіталі Товариства, шляхом передання майна в натурі у вигляді рухомого та нерухомого майна, яке складається з наступного. Нерухоме майно - майновий комплекс, розташований за адресою: Одеська обл., Комінтернівський р-н, с/ р Красносільська, 21-й км Старокиївського шосе , буд. 23А, частка 1/1, опис об`єкта: пічне відділення панельне , склад готової продукції, склад глини панельний, сторожовий пост, дрібнильне відділення, трансформаторна підстанція, будівля АПК з холодильним відділенням, відділення осушуючого барабану, підготовчо-формувальне відділення, галерея подачі сировини з відділення завчасного опрацювання, ремонтно-механічна майстерня, відділення обертальної печі, мазутонасосна, будинок 2-х поверховий, склад глини панельний, внутрімайданчикові з/д шляхи, внутрімайданчикові мережі газопроводу, мережі водопостачання, внутрімайданчикові кабельні мереж. Та 453/500 частина нежитлових будівель та споруд, що знаходиться по вул .. Михайлівській під номером п`ятим в місті Одесі, які складаються в цілому з нежилих будівель під літерами: «А», «Б», «Д», «З», «Е», «В1», «В2», «В», «Г», загально площею - 2089,3 кв.м. та споруд : «Ж»-ГРП, «И»-ТП, «Л» - вхід у підвал, №1-2-огородження розташованих на земельній ділянці площею - 3835 кв.м. Рухоме майно - піч обертаюча 2,5x10, кран мостовий, барабан осучуючий, димосос центроб., РД газопостачання, погрузчик ТО 30, фронт. погрузчик, козловий кран, фронт. погрузчик, підкранові шляхи, фронт. погрузчик ТО 30;

- розмір статутного капіталу ТОВ «Ізокерам» залишити незмінним - 1 286 066, 54 грн. та сформувати за рахунок додаткових грошових вкладів учасників, які підлягають внесенню до кінця фінансового року, в наступному розмірі: додатковий вклад ОСОБА_2 у розмірі 632 783,27 грн., додатковий вклад ОСОБА_1 у розмірі 632 783,27 грн. Частки учасників розподілити наступним чином: ОСОБА_2 - 643 033,27 грн., що становить 50% статутного капіталу, ОСОБА_1 . - 643 033,27 грн., що становить 50% статутного капіталу.

Даний протокол загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» №3/2014 від 25.06.2014р. містить підписи голови зборів учасників ОСОБА_7 .., секретаря зборів учасників ОСОБА_9

25.06.2014р. ТОВ «Ізокерам» в особі представника ОСОБА_9 та ТОВ «Кераміт» в особі представника Майдановського О.С. підписано Акт прийому-передачі майна повернення вкладу в натуральній формі з статутного капіталу ТОВ «Ізокерам» від 25.06.2014р. згідно переліку

26.06.2014р. проведено державну реєстрацію змін до установчих документів на підставі протоколу №3/2014 від 25.06.2014р.

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», оформленим протоколом №4/2014 від 21.07.2014р., затверджено Статут ТОВ «Ізокерам» в новій редакції у зв`язку з втратою оригіналу Статуту ТОВ «Ізокерам» в новій редакції.

Відповідно до Статуту ТОВ «Ізокерам» в редакції від 21.07.2014р. учасниками товариства є ОСОБА_2 з часткою у розмірі 643 033,27 грн., що становить 50%, та ОСОБА_1 з часткою у розмірі 643 033,27 грн., що становить 50% статутного капіталу ТОВ «Ізокерам».

Рішенням господарського суду Одеської області від 11.12.2014р. у справі №916/3243/14 за позовом ТОВ «Кераміт» до ТОВ «Ізокерам» та до Реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції про визнання недійсним рішення загальних зборів ТОВ «Ізокерам» та зобов`язання вчинити певні дії, яке залишено без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 05.02.2015р. та постановою Вищого господарського суду України від 25.11.2015р., визнано недійсним рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам» від 25.06.2014р., оформлене протоколом № 3/2014 від 25.06.2014р.

У постанові Одеського апеляційного господарського суду 05.02.2015р. по цій справі встановлено, що в матеріалах справи наявний протокол №3/2014-П від 25.06.2014р., за змістом якого учасники відповідача, у тому числі ОСОБА_6 від імені ТОВ «Кераміт» підтвердили правомочність прийняття рішення загальними зборами учасників ТОВ «Ізокерам», прийнятого та оформленого протоколом №3/2014 від 25.06.2014р. (з наведенням переліку прийнятих на цих зборах рішень відповідно до протоколу №3/2014). Протокол містить підписи учасників ТОВ «Ізокерам», у тому числі ОСОБА_6

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», оформленим протоколом №1/03.18.2015 від 18.03.2015р., вирішено:

- виключити учасника ТОВ «Ізокерам» ОСОБА_1 у зв`язку з систематичним невиконанням обов`язків та перешкоджанням своїми діями цілей товариства, відповідно до ст.64 ЗУ «Про господарські товариства»,

- виплатити грошовий внесок учаснику ТОВ «Ізокерам» ОСОБА_1 . у розмірі 10250 грн.,

внести за рахунок додаткових внесків ТОВ «Кераміт» в розмірі 10250 грн. з метою збереження статутного капіталу товариства без змін. Частки в статутному капіталі розподілити між його учасниками наступним чином: ОСОБА_2: 10250 грн., що становить 0,82% статутного капіталу (фонду), ТОВ «Кераміт»: 1275816,54 грн., що становить 99,18% статутного капіталу (фонду).

- затвердити статут зі змінами та доповненнями, шляхом викладення Статуту в новій редакції.

25.03.2015р. проведено загальні збори учасників ТОВ «Ізокерам», оформлені протоколом №1/25/03/2015. На вказаних зборах були присутні учасники ТОВ «Ізокерам»: ОСОБА_2 з часткою 0,82% та ТОВ «Кераміт» в особі генерального директора ОСОБА_7 . з часткою 99,18% , а також запрошені особи: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

До порядку денного були включені наступні питання:

- обрання секретаря та голови загальних зборів;

- про зміну складу учасників ТОВ «Ізокерам» шляхом прийняття до складу ТОВ «Ізокерам» нових учасників;

- про збільшення статутного капіталу та затвердження нового розподілу часток учасників у статутному капіталі ТОВ «Ізокерам»;

- про затвердження Статуту зі змінами та доповненнями, шляхом викладення Статуту в новій редакції та призначення особи, відповідальної за забезпечення державної реєстрації змін до Статуту.

За результатами проведених загальних зборів вирішено:

1) обрати головою зборів учасників ОСОБА_2 та секретарем зборів учасників ОСОБА_35

2) змінити склад учасників ТОВ «Ізокерам» шляхом прийняття до складу нових учасників: ОСОБА_3 з внеском в статутний капітал 20500 грн., ОСОБА_4 з внеском в статутний капітал 20500 грн.

3) збільшити статутний капітал ТОВ «Ізокерам» на 41000 грн. за рахунок грошових внесків учасників: ОСОБА_3 з внеском у статутний капітал 20500 грн., ОСОБА_4 з внеском у статутний капітал 20500 грн. та затвердити новий розподіл часток учасників у статутному капіталі ТОВ «Ізокерам» наступним чином:

- ОСОБА_2: 10250 грн., що становить 0,78% статутного капіталу (фонду);

- ОСОБА_3 : 20500 грн., що становить 1,545% статутного капіталу (фонду);

- ОСОБА_4 : 20500 грн., що становить 1,545% статутного капіталу (фонду);

- ТОВ «Кераміт»: 1275816,54 грн., що становить 96,13% статутного капіталу (фонду).

4) затвердити Статут зі змінами та доповненнями, шляхом викладення Статуту в новій редакції та призначити відповідальним за проведення державної реєстрації змін до Статуту директора Єрченко Ю. М.

З усіх питань проголосували «за» одноголосно.

На підставі даного рішення загальних зборів 01.04.2015р. проведено державну реєстрацію змін до установчих документів, номер запису 001997.

23.04.2015р. проведено загальні збори учасників ТОВ «Ізокерам», оформлені протоколом №1/23/04/2015. На вказаних зборах були присутні учасники ТОВ «Ізокерам»: ОСОБА_2 з часткою 0,78%, ОСОБА_3 з часткою 1,545%, ОСОБА_4 з часткою 1,545% та ТОВ «Кераміт» в особі генерального директора ОСОБА_7 . з часткою 96,13% , а також запрошена особа: ОСОБА_6

До порядку денного були включені наступні питання:

- обрання секретаря та голови загальних зборів;

- про зміну складу учасників ТОВ «Ізокерам» шляхом прийняття до складу ТОВ «Ізокерам» нового учасника;

- про збільшення статутного капіталу та затвердження нового розподілу часток учасників у статутному капіталі ТОВ «Ізокерам»;

- про затвердження Статуту зі змінами та доповненнями, шляхом викладення Статуту в новій редакції та призначення особи, відповідальної за забезпечення державної реєстрації змін до Статуту.

За результатами проведених загальних зборів вирішено:

1) обрати головою зборів учасників ОСОБА_2 та секретарем зборів учасників ОСОБА_7 .

2) змінити склад учасників ТОВ «Ізокерам» шляхом прийняття до складу нового учасника: ОСОБА_6 з внеском в статутний капітал 2165213,82 грн.

3) внести за рахунок додаткових внесків учасника: ОСОБА_6 в розмірі 2165213,82 грн. Частки в статутному капіталі товариства розподілити між його учасниками наступним чином:

- ОСОБА_6: 2165213,82 грн., що становить 62% статутного капіталу (фонду);

- ОСОБА_2: 10250 грн., що становить 0,29% статутного капіталу (фонду);

- ОСОБА_3 : 20500 грн., що становить 0,59% статутного капіталу (фонду);

- ОСОБА_4 : 20500 грн., що становить 0,59% статутного капіталу (фонду);

- ТОВ «Кераміт»: 1275816,54 грн., що становить 36,53% статутного капіталу (фонду).

4) затвердити Статут зі змінами та доповненнями, шляхом викладення Статуту в новій редакції та призначити відповідальним за проведення державної реєстрації змін до Статуту директора ОСОБА_24 . та уповноваженим ним осіб.

З усіх питань проголосували «за» одноголосно.

На підставі даного рішення загальних зборів 24.04.2015р. проведено державну реєстрацію змін до установчих документів, номер запису 101997.

03.08.2015р. проведено загальні збори учасників ТОВ «Ізокерам», оформлені протоколом №1/03/08/2015. На вказаних зборах були присутні учасники ТОВ «Ізокерам»: ОСОБА_2 з часткою 0,29%, ОСОБА_3 з часткою 0,59%, ОСОБА_4 з часткою 0,59%, ТОВ «Кераміт» в особі генерального директора ОСОБА_7 з часткою 36,53% та ОСОБА_6 з часткою 62%.

До порядку денного були включені наступні питання:

- обрання секретаря та голови загальних зборів;

- про затвердження Статуту зі змінами та доповненнями, шляхом викладення Статуту в новій редакції та призначення особи, відповідальної за забезпечення державної реєстрації змін до Статуту.

З усіх питань проголосували «за» одноголосно.

За результатами проведених загальних зборів вирішено:

1) обрати головою зборів учасників ОСОБА_2 та секретарем зборів учасників ОСОБА_36

2) затвердити Статут зі змінами та доповненнями, шляхом викладення Статуту в новій редакції та призначити відповідальним за проведення державної реєстрації змін до Статуту директора ОСОБА_24 . та уповноваженим ним осіб.

На підставі даного рішення загальних зборів 13.08.2015р. проведено державну реєстрацію змін до установчих документів, номер запису 26019978.

09.06.2015р. ОСОБА_1 звернулася до господарського суду Одеської області з позовною заявою до ТОВ "Ізокерам" та Реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції, в якій просила суд визнати недійсними рішення вищевказаного товариства щодо виключення її з засновників (учасників) юридичної особи - ТОВ „Ізокерам" та позбавлення частки у господарському товаристві та частки прибутку від господарської діяльності товариства за 2014р., а також стягнути з відповідача витрати по сплаті судового збору.

Рішенням господарського суду Одеської області від 11.04.2016р. у справі №916/2356/15 за позовом ОСОБА_1 до ТОВ «Ізокерам» за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ТОВ «Кераміт», ОСОБА_2 , Одеського міського управління юстиції про визнання недійсним рішення, яке залишене без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 06.07.2016р. та постановою Вищого господарського суду України від 26.10.2016р., визнано недійсним рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «Ізокерам», прийняте 18.03.2015 року та оформлене протоколом №1/03.18.2015.

18.07.2016р. проведено загальні збори учасників ТОВ «Ізокерам», оформлені протоколом №2-2016. На вказаних зборах були присутні учасники ТОВ «Ізокерам»: ОСОБА_2 з часткою 0,3%, ТОВ «Кераміт» в особі генерального директора ОСОБА_7 . з часткою 36,53%, ОСОБА_3 з часткою 0,59%, ОСОБА_6 з часткою 61,99%, ОСОБА_4 з часткою 0,59% та запрошена особа ОСОБА_26

До порядку денного були включені наступні питання:

- про обрання голови та секретаря загальних зборів учасників;

- про зміну місцезнаходження;

- про затвердження Статуту в новій редакції;

- про затвердження форми печатки товариства;

- питання державної реєстрації змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі.

З усіх питань проголосували «за» одноголосно.

За результатами проведених загальних зборів вирішено:

1) обрати головою зборів учасників ОСОБА_2 та секретарем зборів учасників ОСОБА_7 .

2) змінити місцезнаходження товариства на наступну адресу: 67650 , Одеська обл. , Комінтернівський р-н, с. Ілічанка, вул. Молодіжна, 13б.

3) затвердити Статут товариства в новій редакції зі змінами та доповненнями.

4) з моменту державної реєстрації зміни місцезнаходження товариства, вважати недійсними усі печатки товариства. Печаткою товариства є кругла печатка із написом: ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ІЗОКЕРАМ» 32970934 Комінтернівський р-н, с.Ілічанка.

5) доручити директору товариства Лисюку К.В, та/або особам, яких він уповноважить, подати документи для державної реєстрації змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі.

На підставі даного рішення загальних зборів 19.07.2016р. проведено державну реєстрацію змін до установчих документів, номер запису 8019978.

Відповідно до Статуту ТОВ «Ізокерам» в редакції від 18.07.2016р. Статутний капітал (фонд) Товариства утворюється за рахунок вкладів його членів і становить 3492280,36грн. Відповідно до статутного капіталу (фонду) розмір Статутного капіталу Товариства не може бути меншим розміру встановленого законом. Частки Учасників в статутному фонді роз приділяються наступним чином:

- ОСОБА_2 - розмір внеску до статного фонду 10250,00грн. - 0,3% статутного капіталу;

- ТОВ "Кераміт" - розмір внеску до статного фонду 1275816,54грн.- 36,53% статутного капіталу;

- ОСОБА_3 - розмір внеску до статного фонду 20500,00грн. - 0,59% статутного капіталу;

- ОСОБА_4 . -розмір внеску до статного фонду 20500,00грн.- 0,59% статутного капіталу (фонду).

- Лисюк В .М . - розмір внеску до статного фонду 2165213,82грн.- 61,99% статутного капіталу (фонду);

15.08.2016р. проведено загальні збори учасників ТОВ «Ізокерам», оформлені протоколом №1/15082016. На вказаних зборах були присутні учасники ТОВ «Ізокерам»: ОСОБА_2 з часткою 0,3%, ТОВ «Кераміт» в особі генерального директора ОСОБА_7 . з часткою 36,53%, ОСОБА_3 з часткою 0,59%, ОСОБА_6 з часткою 61,99%, ОСОБА_4 з часткою 0,59%.

До порядку денного були включені наступні питання:

- питання про обрання голови та секретаря загальних зборів;

- питання необхідності приведення відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань у відповідність з рішенням господарського суду Одеської області від 11.04.2016р. у справі №916/2356/15 та рішенням господарського суду Одеської області від 07.04.2016р. у справі 916/4247/15;

- питання про виключення ОСОБА_1 зі складу учасників ТОВ «Ізокерам»;

- питання про визначення кола учасників ТОВ «Ізокерам» та визначення розміру їх часток;

- питання про призначення (перепризначення) директора ТОВ «Ізокерам»;

- питання про внесення змін та доповнень до статутних документів ТОВ «Ізокерам», затвердження змін та доповнень до статутних документів ТОВ «Ізокерам»;

- питання про державну реєстрацію внесення змін та доповнень до статутних документів ТОВ «Ізокерам».

З усіх питань проголосували «за» одноголосно.

За результатами проведених загальних зборів вирішено:

1) обрати головою зборів учасників ОСОБА_2 та секретарем зборів учасників ОСОБА_7 .

2) враховуючи, що рішенням господарського суду Одеської області від 11.04.2016р. у справі №916/2353/16, залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 06.07.2016р., визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» від 18.03.2015р. №1/03.18.2015 про виключення ОСОБА_1 , зі складу учасників ТОВ «Ізокерам», вважати ОСОБА_1 діючим учасником ТОВ «Ізокерам» з розміром частки 0,82% статутного капіталу.

3) виключити ОСОБА_1 зі складу учасників ТОВ «Ізокерам» як учасника, який своїми діями перешкоджає досягненню цілей товариства (ст.64 Закону України «Про господарські товариства»), а саме:

- обернення на власну користь обігових грошових коштів товариства у розмірі 120000 грн. шляхом їх перерахування з поточного рахунку підприємства (пл./д. №83 від 12.08.2014р.) на власний картковий рахунок в ООДАТ «Райффайзен Банк Аваль»

- обернення на власну користь майнових цінностей, придбаних за рахунок товариства: комп`ютер портативний вартістю 6712,98 грн. (грошові кошти за який було перераховано на рахунок ТОВ «Мегаллан-Юг» № НОМЕР_1 в філії ПАТ КБ «промінвестбанк» в м. Одесі, МФО 328094 платіжним дорученням від 09.07.2014р. №60); комп`ютер портативний - альт бук, вартістю 14 851 грн. (грошові кошти за який було перераховано на рахунок ТОВ «М Т І» № НОМЕР_2 в АТ «Райффайзен Банк Аваль» в м. Києві, МФО 380805 платіжним дорученням від 10.07.2014р. №61); камеру морозильну вартістю 5555 грн. (грошові кошти за який було перераховано на рахунок ТОВ «Фокстрот-Екомерс» № НОМЕР_3 в АТ «Райффайзен Банк Аваль» в м. Києві, МФО 380805 платіжним дорученням від 11.07.2014р. №63);

- привласнення фінансово-господарської документації товариства за період з 24.06.2014р.по 05.03.2015р.

4) учасниками ТОВ «Ізокерам» є: - ОСОБА_2 - 0,3% статутного капіталу (фонду);- ТОВ «Кераміт» - 36,53% статутного капіталу (фонду);- ОСОБА_3 . - 0,59% статутного капіталу (фонду);- ОСОБА_6 - 61,99% статутного капіталу (фонду);- ОСОБА_4 . - 0,59% статутного капіталу (фонду).

5) затвердити призначення на посаду директора ТОВ «Ізокерам» з 05.07.2016р. ОСОБА_26 , укласти з ним контракт.

6) затвердити Статут ТОВ «Ізокерам в новій редакції за змінами та доповненнями.

7) доручити директору ОСОБА_34 або уповноваженим ним особам подати документи для державної реєстрації змін до установчих документів та до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі.

В межах кримінального провадження №0006608 розпочатого за заявою Генерального директора ТОВ «Кераміт» ОСОБА_28 за фактом підроблення протоколів загальних зборів ТОВ "Ізокерам" було проведено експертизи.

Відповідно до висновку Науково-дослідного експертно-криміналістичного центру Міністерства внутрішніх справ України в Одеській області №299-П від 21.10.2014р., друкований текст, відбитки печатки ТОВ «Кераміт» та підписи від імені ОСОБА_6 в протоколах загальних зборів учасників ТОВ «Кераміт» №1/2014 від 20.06.2014р. та №2/2014 від 25.06.2014р. нанесені за допомогою кольорового друкованого пристрою з струменево-капельним способом друку.

Згідно висновку Науково-дослідного експертно-криміналістичного центру Міністерства внутрішніх справ України в Одеській області №300-П від 21.10.2014р., питання чи виконано підпис від імені ОСОБА_6 на протоколах загальних зборів учасників ТОВ «Кераміт» №1/2014 від 20.06.2014р., №2/2014 від 25.06.2014р., протоколі загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» №3/2014 від 25.06.2014р. самим ОСОБА_6 чи іншою особою не вирішувалось у зв`язку з тим, що у зображеннях досліджуваних підписів неможливо визначити всі особливості рухів пишучого приладдя, а відповідно і виявити необхідний та достатній для ідентифікації особистості комплекс загальних та окремих ознак, крім того, не виключається факт наявності, або відсутності факту монтажу в даних на дослідження технічних зображеннях документів. Підпис від імені ОСОБА_6 на протоколі загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» №3/2014-П від 25.06.2014р. виконаний, ймовірно, не ОСОБА_6 , а іншою особою з наслідуванням підписів ОСОБА_6

Згідно висновку Вінницького відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України №1529/1513/15-21 від 21.08.2015р., підпис від імені ОСОБА_6 , нанесений в протоколі №3/2014-П від 25.06.2014р. на стр.141 Реєстраційної справи №1_556_019978 нижче реквізитів «Учасник - ТОВ «Кераміт» в особі Лисюка В.М.», - виконаний самим ОСОБА_6 Неможливо проведення експертизи по нотаріально завіреній копії документу, а саме протоколу №3/2014 загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» від 25.06.2014р. на 139 стр. Реєстраційної справи № (про вихід ТОВ «Кераміт» зі складу учасників ТОВ «Ізокерам», з поверненням в натуральній формі внесеного вкладу), з метою встановлення питання чи виконаний нанесений підпис напроти реквізитів «Учасник - ТОВ «Кераміт» в особі Лисюка В.М.» з причин, що викладені в п.7 дослідницької частини висновку експертизи.

Відповідно до висновку Вінницького відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України №1528/15-21 від 21.08.2015р., відтиск печатки ТОВ «Кераміт» в протоколі №3/2014-П від 25.06.2014р. на стр.141 Реєстраційної справи №1556-019978 нанесений печаткою ТОВ «Кераміт», експериментальні та вільні зразки відтисків якої надані для порівняльного дослідження. Відтиск печатки ТОВ «Ізокерам» в протоколі №3/2014-П від 25.06.2014р. на стр.141 Реєстраційної справи №1556-019978 нанесений печаткою ТОВ «Ізокерам», експериментальні та вільні зразки відтисків якої надані для порівняльного дослідження. Відтиск печатки ТОВ «Кераміт» в протоколі №3/2014 «загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» від 25.06.2014р. (який зберігається у прошитому та пропечатаному вигляді службою Одеського міського управління юстиції на 7 арк. та знаходиться на стр. з позначками 23-24 нанесений відтиском печатки ТОВ «Кераміт», експериментальні та вільні зразки відтисків якої надані для порівняльного дослідження. Відтиск печатки ТОВ «Ізокерам» в протоколі №3/2014 «загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам» від 25.06.2014р. (який зберігається у прошитому та пропечатаному вигляді службою Одеського міського управління юстиції на 7 арк. та знаходиться на стр. з позначками 23-24 нанесений не відтиском печатки ТОВ «Ізокерам», експериментальні та вільні зразки відтисків якої надані для порівняльного дослідження.

Звертаючись до господарського суду з даним позовом ОСОБА_1 просила суд:

- визнати недійсними усі рішень загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Ізокерам" по внесенню змін до статуту ТОВ "Ізокерам", що були прийняті після 22.07.2014р., а саме: від 25.03.2015р. (протокол №1/25/03/2015); від 23.04.2015р. (протокол №1/23/04/2015); від 03.08.2015р. (протокол №1/03/08/2015); від 15.08.2016р. (протокол №1/15082016); від 18.07.2016р. (протокол №12-2016); визнати ТОВ "Кераміт" таким, що вийшло зі складу учасників ТОВ "Ізокерам"; встановити, що після 25.06.2014р. ТОВ "Кераміт" не має корпоративних прав у ТОВ "Ізокерам".

Колегія суддів погоджується з висновками господарського суду щодо наявності підстав для часткового задоволення позовних вимог виходячи з наступного.

Статтями 15, 16 ЦК України передбачено, що кожна особа має право на захист свого особистого немайнового або майнового права у разі його порушення, невизнання або оспорювання, яке реалізується шляхом звернення до суду.

Відповідно до ст. 167 ГК України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Корпоративними відносинами є відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав.

При вирішенні корпоративного спору господарський суд повинен встановити наявність в особи, яка звернулася з позовом, суб`єктивного матеріального права або законного інтересу, на захист якого подано позов, а також з`ясувати питання про наявність чи відсутність факту їх порушення або оспорювання.

Відповідно до ч. 1 ст. 140 ЦК України (в редакції, чинній станом на момент виникнення спірних правовідносин) товариством з обмеженою відповідальністю є засноване одним або кількома особами товариство, статутний капітал якого поділений на частки, розмір яких встановлюється статутом.

Вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори його учасників (ч. 1 ст. 145 ЦК України (в редакції, чинній станом на момент виникнення спірних правовідносин).

До виключної компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю належить: 1) визначення основних напрямів діяльності товариства, затвердження його планів і звітів про їх виконання; 2) внесення змін до статуту товариства, зміна розміру його статутного капіталу; 3) створення та відкликання виконавчого органу товариства; 4) визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів; 5) затвердження річних звітів та бухгалтерських балансів, розподіл прибутку та збитків товариства; 6) вирішення питання про придбання товариством частки учасника; 7) виключення учасника із товариства; 8) прийняття рішення про ліквідацію товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу. Статутом товариства і законом до виключної компетенції загальних зборів може бути також віднесене вирішення інших питань (ч. 4 ст. 145 ЦК України (в редакції, чинній станом на момент виникнення спірних правовідносин).

Рішення загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи не є правочинами у розумінні ст. 202 ЦК України. До цих рішень не можуть застосовуватися положення статей 203 та 215 ЦК України, які визначають підстави недійсності правочину, і, відповідно, правові наслідки недійсності правочину за ст. 216 ЦК України. Зазначені рішення є актами ненормативного характеру (індивідуальними актами), тобто офіційними письмовими документами, що породжують певні правові наслідки, які спрямовані на регулювання господарських відносин і мають обов`язковий характер для суб`єктів цих відносин. У зв`язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи можуть бути: невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства; порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів; позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах.

Права учасників товариства визначені ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" (в редакції, чинній станом на момент виникнення спірних правовідносин).

За ч. 1 ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" (в редакції, чинній станом на момент виникнення спірних правовідносин) учасники господарського товариства мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах.

Статус учасника ТОВ не покладає на нього будь-яких обов`язків щодо активної участі в діяльності відповідного товариства (крім участі в загальних зборах, які були скликані і проведені відповідно до вимог Статуту товариства і чинного на момент їх проведення законодавства). Водночас, систематичне невиконання або неналежне виконання учасником своїх обов`язків має доводитись у суді відповідно до вимог ст. 74 ГПК України.

Рішення загальних зборів учасників ТОВ "Ізокерам", оформлене протоколом №3/2014 від 25.06.2014р., за підписом голови зборів учасників ОСОБА_2 , секретаря зборів учасників ОСОБА_1 та учасника ТОВ "Кераміт" в особі ОСОБА_6 визнано недійним рішенням господарського суду Одеської області від 11.12.2014р. у справі №916/3243/14, яке залишено без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 05.02.2015р. та постановою Вищого господарського суду України від 25.11.2015р.

У рішенні господарського суду Одеської області від 11.04.2016р. у справі №916/2356/15 встановлені обставини, які в силу вимог ч.4 ст.75 ГПК України не потребують доказування у даній справі, а саме, що з огляду на набрання законної сили рішенням господарського суду Одеської області від 11.12.2014 у справі № 916/3243/14, яким визнано недійсним рішення загальних зборів ТОВ „Ізокерам" від 25.06.2014р., оформлене протоколом № 3/2014 від 25.06.2014, зокрема, щодо викладення та затвердження у новій редакції Статуту, зареєстрованого 26.06.2014 запис №0019978, чинною залишилася редакція Статуту, затверджена рішенням загальних зборів учасників від 20.06.2014, оформленим протоколом від 20.06.2014 № 1/2014, згідно якої частка ОСОБА_1 у статутному капі даті Товариства складала 0,82 %, частка ОСОБА_2 складала 0,82 %, частка ТОВ «Кераміт» складала 98,36% статутного капіталу ТОВ «Ізокерам»

Згідно з положеннями ст.129 Конституції України обов`язковість рішення суду визначено однією із основних засад судочинства.

Крім того, відповідно до ч.4 ст. 75 ГПК України обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Колегія суддів вважає безпідставними посилання ОСОБА_1 на рішення зборів учасників ТОВ «Кераміт», оформлені протоколом №3/2014 від 25.06.2014р. як доказ виходу ТОВ «Кераміт» , оскільки вказане рішення загальних зборів визнано недійсним рішенням господарського суду Одеської області від 11.12.2014р. у справі №916/3243/14.

Згідно ст. 61 ЗУ «Про господарські товариства» загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу.Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу. Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Оскільки Статутом ТОВ "Ізокерам" не визначений порядок повідомлення учасників про скликання та проведення загальних зборів, то в даному випадку ТОВ "Ізокерам" повинно було повідомити ОСОБА_1 про проведення зборів у порядку, передбаченому ч.5 ст.61 ЗУ "Про господарські товариства".

Між тим, як вірно встановлено господарським судом, ТОВ "Ізокерам" не доведено вжиття усіх можливих заходів щодо повідомлення позивачки про час і місце проведення зборів, в матеріалах справи відсутні докази повідомлення ОСОБА_1 про скликання загальних зборів учасників ТОВ "Ізокерам", які призначені на 25.03.2015р., 23.04.2015р., 03.08.2015р., 15.08.2016р., 18.07.2016р., що свідчить про порушення порядку скликання загальних зборів учасників, визначеного ч.5 ст.61 ЗУ "Про господарські товариства".

Згідно ст. 10 ЗУ «Про господарські товариства» учасники товариства мають право: а) брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом; б) брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди). Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів; в) вийти в установленому порядку з товариства; г) одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов`язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів; д) здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, в порядку, встановленому законом. Учасники можуть мати також інші права, передбачені законодавством і установчими документами товариства.

Участь в управлінні товариством через діяльність у вищому органі товариства - загальних зборах є одним із гарантованих прав учасника товариства. Неповідомлення учасника товариства про проведення загальних зборів в установленому статутом порядку є грубим порушенням його прав, що може бути підставою для визнання рішень загальних зборів господарського товариства недійсними. Неповідомлення учасника товариства про скликання й проведення загальних зборів, на яких його виключили з учасників товариства, є безумовним порушенням прав, передбачених ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" (аналогічна правова позиція, викладена у постанові Верховного Суду України від 02.09.2014 у справі № 5017/1221/2012).

Враховуючи, що оскаржуваними рішеннями загальних зборів учасників ТОВ "Ізокерам" від 25.03.2015р., оформлене протоколом №1/25/03/2015., від 23.04.2015р., форормлене протоколом №1/23/04/2015, від 03.08.2015р. оформлене протоколом №1/03/08/2015, від 15.08.2016р., оформлене протоколом №1/15082016 вирішені питання щодо зміни складу учасників шляхом прийняття до складу товариства нових учасників, збільшення статутного капіталу та перерозподілу внесків, виключення ОСОБА_1 зі складу учасників ТОВ "Ізокерам" судова колегія погоджується з висновками господарського суду, що вказані рішення порушують корпоративні права ОСОБА_1 на участь в управлінні Товариством , а тому мають бути визнаними недійсними.

За таких обставин, а також враховуючи що порушення порядку повідомлення позивача про загальні збори учасників самі по собі не є безумовною підставою для визнання рішення загальних зборів недійсним, господарський суд дійшов вірного висновку про недоведеність позивачем наявності підстав для задоволення позовних вимог ОСОБА_1 до ТОВ "Ізокерам" про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Ізокерам", оформленого протоколом №2-2016 від 18.07.2016р., а отже і про відмову у їх задоволенні.

З приводу доводів ТОВ «Ізокерам» про те, що вплив ОСОБА_1 на цих учасників фактично виключається з огляду на те, що частка ОСОБА_1 до моменту виключення складала 0,82% від загальної вартості статутного капіталу Товариства, тому її голос у загальних зборах не мав би впливу на прийняття рішення, колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до положень п. 2.16. постанови пленуму Вищого господарського суду України від 25.02.2016 №4 "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних відносин", позивачу не можу бути відмовлено у задоволенні вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів тільки з мотивів недостатності його голосів для зміни результатів голосування з прийнятих загальними зборами учасників рішень, оскільки вплив учасника на прийняття загальним зборами рішень не вичерпується лише голосуванням та зазначає наступне.

Колегія суддів зазначає, що участь позивача у загальних зборах не обмежується виключно голосуванням з питань порядку денного. Голосуванню передують обговорення між учасниками питань порядку денного, внесення обґрунтованих пропозицій відносно порядку денного, виступи учасників, що за певних обставин можуть істотно вплинути на загальний хід голосування та змінити його результати в порівнянні з тими результатами, які мали місце за відсутності на загальних зборах не повідомленого учасника. Можливою є ситуація, коли учасник, який володіє невеликою часткою у статутному капіталі товариства, своїми пропозиціями до порядку денного, виступом відносно пропозицій з голосування питань порядку денного, тощо, переконавши іншого (інших) учасника в правоті своєї позиції, шляхом голосування, при наявності необхідного кворуму голосів у таких учасників для прийняття рішень, може змінити хід голосування.

Таким чином, незначний розмір частки у статутному капіталі Товариства не може слугувати безумовною підставою для відмови у задоволенні позову у разі, якщо порушені права учасника .

Щодо позовних вимог про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Ізокерам" від 18.07.2016р. господарським судом обґрунтовано зазначено, що позивачем не доведено, яким чином прийняті на загальних зборах учасників ТОВ "Ізокерам" рішення, що оформлені протоколом №2-2016 від 18.07.2016р., порушують корпоративні права ОСОБА_1 ..

Посилання ТОВ «Ізокерам» на допущення порушень судом першої інстанції норм процесуального права колегія суддів відхиляє, позаяк об`єктивного підтвердження в матеріалах справи процесуальних порушень, які б слугували підставою для зміни або скасування рішення, не знаходить.

Аргументи ТОВ «Ізокерам», що господарський суд першої інстанції порушив норму процесуального права (ч. 2 ст. 237 ГПК України) та вийшов за межі розгляду справи, самостійно застосував підставу для задоволення позову, на яку позивач зовсім не посилався, а саме послався на рішенням господарського суду Одеської області від 11.04.2016 р. яким визнано недійсним рішення загальних зборі ТОВ «Ізокерам» від 18.03.2018р. оформлене протоколом № 1/03.18.2015, колегія суддів вважає помилковими, оскільки ч. 2 ст. 237 ГПК України передбачає, що при ухваленні рішення суд не може виходити у рішенні за межі позовних вимог.

Крім того, відповідно до ч.4 ст. 75 ГПК України обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Аргументи ОСОБА_1 на користь її позиції у спорі свідчать про намагання спростувати не фактичні обставини, з яких виник спір, а ревізувати рішення господарського суду Одеської області у справі №916/3243/15, зробивши інші висновки, тобто спростувати недійсність рішень загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», оформлених протоколом №3/2014 від 25.06.2014р., або, іншими словами, - встановити дійсність цих рішень, оформлених протоколом №3/2014 від 25.06.2014 (копія на а.с. 32 т.1 ) на противагу вже ухваленому судовому рішенню.

Посилання скаржника на те, що висновком експертизи №300-П від 21.10.2014р. беззаперечно підтверджується справжність підпису ОСОБА_6 на протоколі №3/2014-П від 25.06.2014р. спростовується хмістом заключної частини цього висновку (т., а.с. 75-76).

Доводи апеляційної скарги ТОВ «Ізокерам» про те, що суд першої інстанції не дослідив обставину фактичного виконання сторонами по справі рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ізокерам», щодо повернення ТОВ «Кераміт» після його виходу зі складу учасників ТОВ «Ізокерам» майна, що було передано в якості внеску до статутного капіталу (фонду) ТОВ «Ізокерам» колегія суддів відхиляє, оскільки судом першої інстанції встановлено та підтверджено в ході апеляційного перегляду, що загальні збори учасників ТОВ «Ізокерам» 25.06.2014р. були проведені з порушенням порядку їх скликання (відсутність повідомлення ТОВ «Кераміт»), без присутності повноважної особи ТОВ «Кераміт» та за відсутності кворуму, необхідного для визнання зборів повноважними.

Колегія суддів погоджується з висновками господарського суду щодо відсутності факту пропуску позивачем строку позовної давності з огляду наступного.

Згідно з ч. 4 ст. 267 ЦК України сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови у позові.

Частиною 3 ст. 267 ЦК України визначено, що позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення.

Про застосування до вимог наслідків спливу строку позовної давності заявлено відповідачем при розгляді справи судом першої інстанції.

Відповідно до норми ст. 257 ЦК України, загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки.

ОСОБА_1 з позовом до суду звернулася 28.07.2017р. тоді як оскаржувані рішення загальних зборів ТОВ „Ізокерам" прийняті 25.03.2015р., 23.04.2015р., 03.08.2015р., та 15.08.2016р. Тобто, строк позовної давності на звернення до суду з такими позовними вимогами закінчується відповідно 25.03.2018р., 23.04.2018р., 03.08.2018р., 15.08.2019р. та не є пропущеним позивачем.

Аргументи ТОВ «Ізокерам» щодо помилкового застосування господарським судом загального строку позовної давності, тоді як підлягала застосуванню спеціальна позовна давність - в один рік, як то передбачено п.8 ч.2 ст. 258 ЦК України, колегія суддів вважає неспроможними, оскільки стаття 258 ЦК України була доповнена положенням щодо застосування до вимог про визнання недійсним рішення загальних зборів позовної давності в один рік після прийняття ЗУ «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» від 06.02.2018р., який набрав чинності 17.06.2018р.

Таким чином положення п.8 ч.2 ст. 258 ЦК України, як на момент прийняття оскаржуваних рішень загальних зборів, так і на момент звернення із позовом не існувало, що виключає можливість їх застосування до правовідносин, що виникли раніше

В той же час, в частині визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Ізокерам" від 18.07.2016р., оформленого протоколом №12-2016, та визнання ТОВ "Кераміт" таким, що вийшло зі складу учасників ТОВ "Ізокерам", встановлення відсутності порушення прав позивача в частині цих позовних вимог виключає застосування позовної давності, про що правильно зазначив господарський суд.

Слід також відзначити, що аналіз практики Європейського суду з прав людини щодо застосування статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (справи «Гарсія Руїз проти Іспанії», «Красуля проти Росії», «Ільяді проти Росії», «Трофимчук проти України», «Хіро Балані проти Іспанії», «Суомінен проти Фінляндії», «Мелтекс ЛТД (MELTEX LTD) та Месроп Мовсесян (MESROP MOVSESYAN) проти Вірменії») свідчить, що право на мотивоване (обґрунтоване) судове рішення є частиною загального права людини на справедливий і публічний розгляд справи та поширюється як на цивільний, так і на кримінальний процес.

Поряд з тим, вимога пункту 1 статті 6 Конвенції щодо обґрунтовування судових рішень не може розумітись як обов`язок суду детально відповідати на кожен довід заявника.

При цьому, у п.58 рішення Європейського суду з прав людини від 10.02.2010р., заява №4909/04, у справі «Серявін та інші проти України Суд зазначив, що «Хоча п.1 ст. 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення може бути різною в залежності від характеру рішення …»

Щодо постановлення окремої ухвали за наслідками перегляду справи в суді апеляційної інстанції колегія суддів відзначає, що відповідно до ч. 1, 5, 6 ст. 246 ГПК України суд, виявивши при вирішенні спору порушення законодавства або недоліки в діяльності юридичної особи, державних чи інших органів, інших осіб, постановляє окрему ухвалу, незалежно від того, чи є вони учасниками судового процесу. В окремій ухвалі суд має зазначити закон чи інший нормативно-правовий акт (у тому числі його статтю, пункт тощо), вимоги яких порушено, і в чому саме полягає порушення. Окрема ухвала надсилається відповідним юридичним та фізичним особам, державним та іншим органам, посадовим особам, які за своїми повноваженнями повинні усунути виявлені судом недоліки чи порушення чи запобігти їх повторенню. Окрема ухвала щодо прокурора або адвоката надсилається органу, до повноважень якого належить притягнення до дисциплінарної відповідальності прокурора або адвоката відповідно.

Позивачка стверджує про незаконність заволодіння майном з боку певних осіб, посилається на наявність кримінальних проваджень , досудове розслідування в яких триває й наразі, та саме з цих підстав має уявлення щодо обов`язку суду постановити окрему ухвалу.

Проте наразі для таких висновків відсутні законні підстави, оскільки немає ані вироків суду, ані інших судових рішень з такого приводу.

Такий процесуальний засіб як окрема ухвала має на меті усунення виявлених недоліків чи запобігання порушенням та не може підмінити собою судове рішення, ухвалене у справах щодо законності володіння майном певними особами.

Тому суд апеляційної інстанції не убачає підстав для постановлення окремої ухвали за клопотанням представника ОСОБА_1 - адвоката Чорного Г.Г.

За таких обставин рішення господарського суду Одеської області від 22.10.2018р. залишається без змін, а апеляційні скарги без задоволення.

Відповідно до п."в" ч.4 ст.282 ГПК України постанова суду апеляційної інстанції складається, зокрема, з резолютивної частини із зазначенням розподілу судових витрат, понесених у зв`язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції.

В даному випадку витрати, понесені у зв`язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції (витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги), покладаються на скаржника, оскільки вимоги апеляційної скарги відхилені у повному обсязі.

Керуючись ст.ст. 129, 232, 233, 235, 236, 240, 269, 270, 275, 276, 281-284 ГПК України,

колегія суддів,-

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційні скарги залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Одеської області від 22.10.2018р. у справі №916/1807/17 залишити без змін.

Витрати зі сплати судового збору за подання апеляційних скарг покласти на скаржників.

Постанова в порядку ст.282 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття згідно ст.284 ГПК України.

Постанова суду апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення згідно положень ст.286, 287 ГПК України.

Повний текст постанови складено 20.05.2019р.

Головуючий суддя М.А. Мишкіна

Суддя Л.О. Будішевська

Суддя С.В. Таран