ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

про залишення без розгляду заяви

"17" травня 2019 р.м. Одеса Справа № 1-7/158-09-3124
Господарський суд Одеської області у складі судді Грабован Л.І.,

за участі секретаря судового засідання Ловги І.С.

дослідивши матеріали справи

за заявою кредитора: Товариства з обмеженою відповідальністю „Південь Ін Буд", м. Одеса

до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю „Гранит К" (смт. Великодолинське, Овідіопольський район, Одеська область)

про визнання банкрутом

у відкритому судовому засіданні за участю представників сторін та учасників:

кредитори: від ОСОБА_1 - ОСОБА_36; ОСОБА_3 ; від ОСОБА_4 , ОСОБА_5 - ОСОБА_6 ; ОСОБА_7 ;

від заявників: від ОСОБА_8 - ОСОБА_37 ; від ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 - ОСОБА_14 ; ОСОБА_15 ; від ОСОБА_16 - ОСОБА_17 ; від ОСОБА_18 - ОСОБА_19 ; ОСОБА_10 ; ОСОБА_12 ; ОСОБА_20 ; ОСОБА_21 ; від ОСОБА_21 - ОСОБА_22 ; від ОСОБА_23 , ОСОБА_24 - ОСОБА_25 ; від ОСОБА_26 , ОСОБА_15 - ОСОБА_27 ; від ОСОБА_23 - ОСОБА_28 ; від ОСОБА_29 , ОСОБА_30 - ОСОБА_31 ; від ОСОБА_32 - ОСОБА_33 ; ОСОБА_30 ; ОСОБА_34 ;

від Обслуговуючого кооперативу "Радуга-3": Чумаченко О.М.;

керуючий санацією боржника: арбітражний керуючий Ратушний А.І.

Історія справи

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 28.05.2009р. (суддя Лепеха Г.А.) порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ „Гранит К" за загальною процедурою банкрутства, відповідно до ст.ст.6,7,11 Закону України "Про відновлення неплатоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції чинній до 19.01.2013; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном ТОВ „Гранит К", розпорядником майном боржника призначено арбітражного керуючого Симоненка О.П.

18.06.2009р. Господарським судом Одеської області прийнято ухвалу підготовчого засідання суду, якою визнано грошові вимоги ТОВ „Південь Ін Буд" до ТОВ „Гранит К" на суму 241948 грн. 31 коп.

Ухвалою попереднього засідання від 22.12.2009р. затверджено реєстр вимог конкурсних кредиторів до ТОВ „Гранит К".

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 28.03.2013р. справу прийнято до провадження суддею Зеленовим Г.М.

Ухвалою Господарського суду від 16.07.2013р. виключено з реєстру вимог кредиторів ТОВ „Гранит К", затвердженого ухвалою попереднього засідання від 22.12.2009р., грошові вимоги ПАТ "КБ "Інвестбанк" на суму 4277613 грн. 56 коп. у зв`язку з їх погашенням у повному обсязі поручителем.

Ухвалою Господарського суду від 24.09.2013р. відповідно до ст. ст. 3-1,17-18,53 Закону (№2343-ХІІ) введено процедуру санації ТОВ „Гранит К", призначено керуючим санацією керівника ТОВ „Гранит К" - ОСОБА_40 та призначено розпорядником майна - арбітражного керуючого Симоненка О.П. на період санації боржника.

Ухвалою Господарського суду від 18.03.2014р. припинені повноваження розпорядника майна ТОВ „Гранит К" - арбітражного керуючого Симоненка О.П. та призначено розпорядником майна ТОВ „Гранит К" - арбітражного керуючого ОСОБА_31

Ухвалою Господарського суду від 24.11.2015р. затверджено План санації боржника (т.62 а.с.44-250, т.63 а.с.1-164), ТОВ "Гранит К" схвалений на зборах кредиторів (протокол № 5 від 21.11.2015) (т.63 а.с.162-165); встановлено строк виконання Плану санації не більше дванадцяти місяців, до 24.11.2016; призначено розпорядником майна ТОВ „Гранит К" - арбітражного керуючого Сніткіну І.А.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 28.03.2017р. справу №1-7/158-09-3124 прийнято до свого провадження суддею Найфлейш В.Д.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 05.05.2017р. справу №1-7/158-09-3124 прийнято до свого провадження суддею Грабован Л.І.

Ухвалою Господарського суду Одеської області 07.06.2017р. визнано неправомірними дії керуючого санацією ТОВ „Гранит К" ОСОБА_40; відмовлено керуючому санацією ТОВ „Гранит К" Гуріну В.Г. у задоволенні клопотання про затвердження звіту керуючого санацією; клопотання комітету кредиторів (вх. №3-2145/16 від 16.12.2016р.) ТОВ „Гранит К" про припинення повноважень керуючого санацією, припинення повноважень розпорядника майна, призначення нового керуючого санацією, продовження строку процедури санації задоволено частково; звільнено керуючого санацією - керівника боржника Гуріна В.Г. від виконання повноважень керуючого санацією ТОВ „Гранит К"; припинено повноваження розпорядника майна ТОВ „Гранит К" арбітражного керуючого Сніткіної І.А.; припинено процедуру санації ТОВ „Гранит К" його керівником; здійснено перехід до загальної процедури санації ТОВ „Гранит К" відповідно до Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; призначено керуючим санацією ТОВ „Гранит К" арбітражного керуючого Лахненко Є.М.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 04.10.2017р. серед іншого затверджено зміни до плану санації ТОВ „Гранит К" (смт. Великодолинське, Овідіопольський район, Одеська область), схвалені рішенням зборів кредиторів, оформленим протоколом № 7 від 05.09.2017р. та рішенням комітету кредиторів, оформленим протоколом № 3 від 05.09.2017р. частково.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 05.11.2018р. звільнено арбітражного керуючого Лахненка Є.М. від виконання повноважень керуючого санацією ТОВ „Гранит К"; призначено керуючим санацією ТОВ „Гранит К" арбітражного керуючого Ратушного А.І.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 03.04.2019р. продовжено строк процедури санації ТОВ „Гранит К" та строк повноважень керуючого санацією ТОВ „Гранит К" арбітражного керуючого Ратушного А.І. на шість місяців до 04.10.2019р.

Зміст питань, що розглядаються судом. Заяви учасників.

ОСОБА_29 звернувся із заявою за вх. №3-413/18 від 03.05.2018р. про визнання грошових вимог до ТОВ „Гранит К" на підставі договору №164-6-2-3 від 22.12.2006р. та договору №175-7-3-2 від 16.12.2013р., які укладені між ОСОБА_29 та ТОВ „Гранит К", у загальному розмірі 1 835 768, 9 грн. та включення грошових вимог до реєстру вимог кредиторів ТОВ „Гранит К" (т. 89 а.с. 71-74). В обґрунтування зазначених вимог заявник зазначає, що він є пайовиком будівництва багатоквартирного житлового будинку ЖК „Адмірал" за договорами №175-7-3-2 від 16.12.2013р. та №164-6-2-3 від 22.12.2006р., на виконання умов яких ним було сплачено на рахунок ТОВ „Гранит К" 326 863 грн., що підтверджується квитанцією прибуткового касового ордеру №179 від 22.12.2006р. та довідкою №153/ОП від 22.12.2006р. та сплачено на рахунок ТОВ „Гранит К" 142 142 грн., про що 01.08.2014р. останнім видано довідку.

19.09.2018р. попереднім керуючим санацією боржника арбітражним керуючим Лахненко Є.М. надано відзив (т. 93 а.с. 10-13) на заяву ОСОБА_29 про визнання грошових вимог та включення в реєстр кредиторів, в якому викладено прохання відмовити у її задоволенні. Посилаючись на положення ст.ст. 1, ч.ч1, 2, 6 ст. 14 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", попереднім керуючим санацією боржника зазначено, що з наданого ОСОБА_29. договору №164-6-2-3 від 22.12.2006р. та квитанції до прибуткового касового ордеру до нього вбачається, що його грошові вимоги виникли до порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ „Гранит К", а тому в цій частині є конкурсними, які були заявлені лише 03.05.2018р., тоді як оголошення про банкрутство ТОВ „Гранит К" було опубліковано 26.06.2009р. та такі вимоги повинні бути заявлені у 30-денний термін. З наданого ОСОБА_29 договору №175-7-3-2 від 16.12.2013р. та довідки ТОВ „Гранит К" від 01.08.2014р. до нього вбачається, що його грошові вимоги виникли після порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ „Гранит К", а тому в цій частині є поточними вимогами, які у відповідності до ст.ст. 23, 25 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" пред`являються у межах ліквідаційної процедури. У зв`язку з викладеним, ОСОБА_29 має право заявити свої грошові вимоги до боржника в межах ліквідаційної процедури та у разі підтвердження своїх вимог відповідними доказами, може бути включений до реєстру кредиторів на стадії ліквідаційної процедури. Попереднім керуючим санацією боржника також зазначено, що заявником не надано жодного касового документу, який би підтверджував надходження готівки до каси підприємства в якості оплати по договору №175-7-3-2 від 16.12.2013р., а також відсутні платіжні документи про перерахування грошових коштів через банківські установи, а тому відсутні будь-які підстави вважати, що грошові кошти сплачувались боржнику, і що ОСОБА_29 є кредитором ТОВ „Гранит К" на підставі договору №175-7-3-2 від 16.12.2013р.

13.03.2019р. керуючим санацією боржника арбітражним керуючим Ратушним А.І. надано відзив на заяву ОСОБА_29 (т. 102 а.с. 14), в якому викладено прохання відмовити у задоволенні заяви про визнання грошових вимог у сумі 1 835 768, 9 грн. та включення в реєстр вимог кредиторів. Посилаючись на положення ст. 1, ч.ч.1, 2 ст. 14 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції чинній до 19.01.2013р., та на оголошення про порушення провадження у справі, яке було опубліковано в газеті „Голос України" за №115 від 26.06.2009р., керуючий санацією боржника зазначає, що строк заявлення конкурсних кредиторських вимог закінчився у липні місяці 2009р. Враховуючи те, що грошові вимоги ОСОБА_29 заявлені 03.05.2018р., такі вимоги заявлені з пропуском строку, а тому не розглядаються та вважаються погашеними. Договір №175-7-3-2 від 16.12.2013р. з додатковою угодою від 16.12.2013р. було укладено після порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ „Гранит К", на виконання умов яких, як зазначено ОСОБА_29 , останнім було сплачено 142 142 грн., та на підтвердження чого заявником надано довідку ТОВ „Гранит К" від 01.08.2014р., однак документів на підтвердження оплати за вказаним договором та відповідаючих вимогам ст. 9 Закону України „Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в України" не надано. Керуючий санацією боржника зазначає, що вимоги ОСОБА_29 у розмірі 142 142 грн. у разі їх підтвердження первинними документами є поточними, які у відповідності до ст. 38 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в чинній редакції можуть пред`являтися в межах ліквідаційної процедури.

17.05.2019р. представником ОСОБА_35. ОСОБА_31 надано заяву, в якій викладено прохання залишити без розгляду заяву про визнання грошових вимог та включення в реєстр кредиторів за вх. №3-413/18 від 03.05.2018р. (т.111 а.с. 11).

Обставини, встановленні судом

22.12.2006р. між ТОВ „Гранит К" в особі директора ОСОБА_38 діючого на підставі статуту, та ОСОБА_29 був укладений договір №164-6-2-3 про пайову участь у будівництві житлового будинку, розташованого за адресою: Одеська обл., Овідіопольський район, вул. Гранитна, 1, с. Мізікевича (район вул. Маршала Жукова ) (т. 89 а.с. 85-88), відповідно до п. 1.1. якого пайовик зобов`язується прийняти пайову участь у будівництві 4-секційного 10-поверхового житлового будинку, розташованого за адресою: Одеська обл ., Овідіопольський район, с. Мізікевича, вул. Гранітна, буд . 1.

Відповідно до п. 1.2. вказаного договору підприємство зобов`язується побудувати житловий будинок та після здачі житлового будинку в експлуатацію передати у власність пайовику квартиру, вартість якої пропорційна сумі пайової участі пайовика у будівництві житлового будинку та відповідає вимогам, зазначених в ст. 2 договору.

П.п. 2.1., 2.1.1., 2.1.2. зазначеного договору передбачено, що підприємство зобов`язується після здачі житлового будинку в експлуатацію передати у власність пайовику квартиру, яка відповідає наступним вимогам: розташування квартири в житловому будинку: шостий поверх житлового будинку, третя секція, будівельний номер квартири НОМЕР_1 . Загальна площа квартири по закінченню будівництва житлового будинку повинна складати 61, 40 кв. м . Кількість кімнат у квартирі - дві.

Згідно п.п. 3.1., 3.2.1. вказаного договору на виконання прийнятих на себе зобов`язань про пайову участь у будівництві житлового будинку пайовик зобов`язується перерахувати на поточний рахунок підприємства або внести в касу підприємства взаємоузгоджену суму в гривнях. Грошова сума в гривнях є величиною динамічною та може змінюватися в залежності від ціни покупки одного долара США за гривню на день перерахування або внесення грошових коштів в касу підприємства та повинна складати гривневий еквівалент від 64 470 дол. США на дату їх перерахування. Грошова сума в розмірі 326 863 грн., в тому числі ПДВ, еквівалентна 64 470 дол. США, перерахована до 22.12.2006р., зарахована пайовиком на поточний рахунок підприємства, зараховується в розмір грошової суми, зазначеної в п. 3.1. даного договору.

Відповідно до квитанції до прибуткового касового ордеру №179 від 22.12.2006р. (т. 89 а.с. 89) від ОСОБА_29 ТОВ „Гранит К" на підставі договору №164-6-2-3 від 22.12.2006р. було прийнято 326 863 грн.

У довідці ТОВ „Гранит К" за вих. №153/ОП від 22.12.2006р. (т. 89 а.с. 90) зазначено, що ОСОБА_29 повністю виконав зобов`язання з участі у будівництві житлового будинку відповідно до договору про пайову участь у будівництві житлового будинку №164-6-2-3 від 22.12.2006р., а саме з оплати за двокімнатну квартиру загальною площею 61, 40 кв.м. за адресою: АДРЕСА_3 .

16.12.2013р. між ТОВ „Гранит К" в особі директора ОСОБА_40, діючого на підставі статуту, та ОСОБА_29 був укладений договір №175-7-3-2 (т. 89 а.с. 91-94), відповідно до п. 3.1. якого в порядку, передбаченого даним договором, підприємство зобов`язується передати у власність пайовика пай - безумовне майнове право на побудоване в майбутньому майно, яке стає після прийняття об`єкта будівництва в експлуатацію, його правом власності, а пайовик зобов`язується прийняти пай та оплатити підприємству суму договору, зазначену в п. 5.1. договору.

П. 5.1. зазначеного договору передбачено, що на виконання прийнятих на себе зобов`язань пайовик зобов`язується перерахувати на поточнеий рахунок підприємства або внести в касу підприємства взаємоузгоджену грошову суму в гривнях. Грошова сума в гривнях повинна становити 326 142 грн., в тому числі ПДВ, 54 435, 7 грн. на дату їх перерахування. Зазначена в п. 5.1. договору грошова сума повинна були перерахована або внесена пайовиком на поточний рахунок підприємства, оплата здійснюється відповідно до додаткової угоди №175-7-3-2 від 16.12.2013р.

16.12.2013р. між ТОВ „Гранит К" в особі директора ОСОБА_40 та Коломійчук А.М. була укладена додаткова угода до договору №175-7-3-2 від 16.12.2013р. про пайову участь у будівництві житлового будинку, розташованого за адресою: Одеська обл., Овідіопольський район, вул. Гранітна, 1, с. Мізікевича (район вул . Маршала Жукова ) (т. 89 а.с. 95), відповідно до п. 1.1. якої кінцевий розрахунок, який становить 326 142 грн., в тому числі ПДВ 54 435, 7 грн. повинен бути здійснений не пізніше 01.12.2014р., та у зазначеному порядку.

У довідці, виданій ОСОБА_29 , ТОВ „Гранит К" зазначено, що відповідно укладеному договору №175-7-3-2 від 16.12.2013р. виконані роботи на суму 142 142 грн., яка зараховується в рахунок погашення заборгованості за договором №175-7-3-2 (т. 89 а.с. 96).

Норми права, що підлягають застосуванню

Відповідно до ч. 1 ст. 3 ГПК України судочинство в господарських судах здійснюється відповідно до Конституції України, цього Кодексу, Закону України "Про міжнародне приватне право", Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а також міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Судом застосовуються положення Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції від 14.05.1992р. за №2343-XII, оскільки у новій ред. Закону №4212-У1 від 22.11.2011р. (прикінцевих та перехідних положень) передбачено його застосування тільки щодо справ порушених провадженням після набрання ним чинності, або при здійсненні ліквідаційної процедури, тоді як провадження у справі №1-7/158-09-3124 про визнання банкрутом ТОВ „Гранит К" порушено ухвалою Господарського суду Одеської області від 28.05.2009р. та постанова про визнання боржника банкрутом не приймалась, ліквідаційна процедура відносно ТОВ "Гранит К" не вводилась.

Ч. 1 ст. 5 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Згідно ст. 1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" кредитор - юридична або фізична особа, яка має у встановленому порядку підтверджені документами вимоги щодо грошових зобов`язань до боржника, щодо виплати заборгованості із заробітної плати працівникам боржника, а також органи державної податкової служби та інші державні органи, які здійснюють контроль за правильністю та своєчасністю справляння єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування, податків і зборів (обов`язкових платежів). Конкурсні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, які виникли до порушення провадження у справі про банкрутство. Поточні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, які виникли після порушення провадження у справі про банкрутство.

Грошове зобов`язання відповідно до ст. 1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" - це зобов`язання боржника заплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового договору та на інших підставах, передбачених цивільним законодавством України.

Згідно п. 5 ч. 1 ст. 226 ГПК України суд залишає позов без розгляду, якщо позивач до початку розгляду справи по суті подав заяву про залишення позову без розгляду.

Ч.ч.1, 2 ст. 60 ГПК України передбачено, що повноваження представників сторін та інших учасників справи мають бути підтверджені такими документами: 1) довіреністю фізичної або юридичної особи; 2) свідоцтвом про народження дитини або рішенням про призначення опікуном, піклувальником чи охоронцем спадкового майна. Довіреність фізичної особи повинна бути посвідчена нотаріально або у визначених законом випадках іншою особою.

Відповідно до ч. 1 ст. 61 ГПК України представник, який має повноваження на ведення справи в суді, здійснює від імені особи, яку він представляє, її процесуальні права та обов`язки.

Висновки суду

Повноваження представника ОСОБА_35. ОСОБА_31 підтверджується наявною в матеріалах справи довіреністю від 09.04.2019р. (т. 110 а.с. 91), яка посвідчена нотаріально.

Згідно зазначеної довіреності ОСОБА_35. надано ОСОБА_31 право у тому числі вести від його імені господарчі справи в усіх судових установах з усіма правами, який наділений законом позивач, подавати будь-які заяви, розписуватися за нього та інше.

Таким чином, судом встановлено, що повноваження ОСОБА_31 як представника ОСОБА_29 підтверджені у відповідності до положень ст.ст. 60, 61 ГПК України.

Враховуючи відповідність заяви за підписом представника ОСОБА_35. ОСОБА_31 про залишення без розгляду заяви про визнання грошових вимог та включення в реєстр кредиторів за вх. №3-413/18 від 03.05.2018р. приписам ст. 226 ГПК України, суд залишає її без розгляду.

Керуючись ст.ст. 17, 18 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.ст. 226, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд

У Х В А Л И В:

Залишити без розгляду заяву ОСОБА_29 (вх. №3-413/18 від 03.05.2018р.) про визнання грошових вимог до ТОВ „Гранит К" на підставі договору №164-6-2-3 від 22.12.2006р. та договору №175-7-3-2 від 16.12.2013р., які укладені між ОСОБА_35 . та ТОВ „Гранит К", у загальному розмірі 1 835 768, 9 грн. та включення грошових вимог до реєстру вимог кредиторів ТОВ „Гранит К".

Ухвала набирає законної сили 17.05.2019р. та може бути оскаржена в апеляційному порядку до Південно-західного апеляційного господарського суду через Господарський суд Одеської області шляхом подачі апеляційної скарги протягом 10 днів з дня складання повної ухвали.

Повну ухвалу складено та підписано 21.05.2019р.

Копію ухвали надіслати: ОСОБА_29 ( АДРЕСА_1 ), представнику ОСОБА_29 . ОСОБА_39 ( АДРЕСА_2 ).

Суддя Л.І. Грабован