ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

25.04.2019м. ДніпроСправа № 904/5876/18
За позовом ОСОБА_1, м. Кривий Ріг Дніпропетровської області

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Комплекс", м. Кривий Ріг Дніпропетровської області

про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників, оформленого протоколом №1/18 від 21.06.2018, визнання недійсним Статуту, оформленого протоколом №1/18 від 21.06.2018, скасування державної реєстрації змін до установчих документів

Суддя Євстигнеєва Н.М.

Секретар судового засідання Чернявська Е.О.

Представники:

Від позивача: ОСОБА_2, довіреність №450 від 13 квітня 2019 року, адвокат, діє на підставі посвідчення адвоката України №1637 від 21 березня 2017 року

Від відповідача: Бузинний А.С., довіреність від 27 листопада 2018 року, адвокат, діє на підставі посвідчення адвоката України №6147/10 від 07 листопада 2017 року

С У Т Ь С П О Р У :

ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Комплекс", яким з урахуванням уточнень (вх. № 4289/19 від 29.01.2019) просить:

- визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Комплекс", оформлене протоколом №1/18 від 21.06.2018;

- визнати недійсним Статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Комплекс". затверджений рішенням загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Комплекс", що оформлене протоколом №1/18 від 21.06.2018, з моменту його прийняття;

- скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи Товариства з обмеженою відповідальністю "Комплекс" №8002435 від 26.06.2018.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що збори, на яких прийнято оскаржуване рішення, проведені з недотриманням процедури скликання та проведення загальних зборів. При проведенні загальних зборів були грубо порушені права та законні інтереси позивача, як учасника товариства, а саме не направлено позивачу проекту прийнятих змін до Статуту та прийнято рішення з питань, не включених до порядку денного.

Відповідач у відзиві на позов та у відзиві на уточнену позовну заяву не погоджується з твердженням позивача про його неналежне повідомлення про проведення зборів, про порядок денний зборів та ненадання можливості ознайомитись з документами, внесеними до порядку денного зборів, оскільки товариством 18 травня 2018 року (за 30 днів до проведення Загальних зборів учасників товариства, запланованих на 21.06.2018) на адресу позивача, яка значиться в установчих документах ТОВ "Комплекс", був направлений рекомендований лист з вкладенням повідомленням про проведення Загальних зборів учасників товариства із зазначенням дати - 21.06.2018, часу - о 15.00 год., місця проведення - офісне приміщення товариства (Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Конституційна, 5-Г) та їх порядку денного. Вказаний рекомендований лист повернувся на адресу товариства з відміткою оператора поштового зв'язку ПАТ "Укрпошта" "За закінченням терміну зберігання" та без будь-яких відміток повідомленням про вручення поштового відправлення.

Також, відповідач зазначає, що рекомендована кореспонденція направлена товариством на адресу ОСОБА_1 (50053, АДРЕСА_1) постійно поверталася з причин неможливості її вручення адресату, зокрема повернутими були рекомендовані листи: у січні 2018 року (Р490) з повідомленням про проведення Загальних зборів учасників ТОВ "Комплекс", запланованих на 17.02.2018; у березні 2018 року - лист (Р 210) з повідомленням про проведення Загальних зборів учасників ТОВ "Комплекс", запланованих на 04.05.2018.

Стосовно тверджень позивача щодо прийняття рішення по питанню не включеному до порядку денного зборів без участі усіх учасників Товариства, а саме з питання № 5 "Про подальшу роботу ТОВ "Комплекс" в 2018-2019 роках" відповідач зазначає, що було прийнято рішення - "Привести статут ТОВ "Комплекс" у відповідність до нового Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", створити/обрати відповідні органи Товариства". Проте, гр. ОСОБА_1 самоусунувся від участі в роботі Загальних зборах учасників товариства, а тому, при прийнятті рішення по питанню за № 5 порядку денного Загальних зборів, присутні на цих зборах учасники товариства (ОСОБА_4 і ОСОБА_5.) керувалися приписами п. 3 Прикінцевих положень Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", положеннями п.п. 8.2.9 п. 8.2 Статуту ТОВ "Комплекс" (в редакції 2017 року) та статтями 59, 60 Закону України "Про господарські товариства", не порушуючи при цьому ч. 5 ст. 33 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".

Твердження позивача про допущене ТОВ "Комплекс" порушення ч. 5 ст. 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", у зв'язку з не ознайомленням його з матеріалами та документами порядку денного запланованих на 21.06.2018 Загальних зборів учасників товариства, в т.ч. й з проектом змін до Статуту Товариства, відповідач вважає надуманим та безпідставним, оскільки ОСОБА_1, будучи учасником товариства та завчасно повідомленим про проведення Загальних зборів, взагалі не звертався до керівництва ТОВ "Комплекс" з питанням щодо ознайомлення його з матеріалами та документами порядку денного цих зборів. Положення п. 5.2.10 Статуту Товариства (в редакції від 21.06.2018) щодо можливості виключення того чи іншого учасника із складу товариства саме за систематичну його неучасть в голосуванні, не суперечать жодній з норм Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та направлені на забезпечення нормальної діяльність товариства.

Додатково у відзиві на уточнену позовну заяву позивач зауважує про одночасну зміну предмету та підстав позову, а саме в уточненій позовній заяві позивачем фактично замінено вимогу за первісним позовом щодо визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Комплекс", оформлених протоколом №2/18 від 23.07.2018 на вимогу щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи - Товариства з обмеженою відповідальністю "Комплекс" (реєстраційний запис №8002435 від 26.06.2018). Інші вимоги залишилися незмінними. Водночас, позивач розширив підстави для визнання недійсним рішень, оформлених протоколом №1/18 та додав умовний розділ №3 уточненої позовної заяви, відповідно якого, на думку позивача, за відсутністю на загальних зборах усіх учасників товариства та за відсутності їх одностайного голосування 21.06.2018 рішення про створення будь-яких нових органів товариства та визначення порядку їх денного, є неправомірним та суперечить положенням діючого законодавства.

У відповідях на відзиви (у тому числі відзиву на уточнену позовну заяву) ОСОБА_1 зазначає, що відповідачем не надано доказів належного повідомлення позивача про скликання загальних зборів учасників товариства, які відбулися 21.06.2018 та інформування його про порядок денний цих зорів, оскільки не надано опису вкладення та поштової квитанції про надіслання цінного листа на ім'я позивача за 30 днів до скликання зборів згідно ст. 61 Закону України "Про господарські товариства". Розрахункові документи, видані поштовим відділенням, та копії конвертів та бланків повідомлень, які долучені відповідачем до відзиву, на думку позивача, можуть слугувати лише доказом надання (оплати) послуг поштового зв'язку та направленням кореспонденції позивачу, проте не дають можливості перевірити вміст поштового відправлення.

Позивач зазначає, що оскільки на загальних зборах учасників товариства були присутні не всі, а лише 2 учасника, які володіють в загальній сукупності 66,67% голосів, рішення з питання, не включеного до порядку денного, щодо створення або обрання будь-яких органів товариства не могло бути прийняте.

В порушення вимог Конституції України, Цивільного кодексу України та Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" у Статуті Товариства (в ред. від 21.06.2018) визначено наступні обов'язки: п.2.7 Статуту товариства - обов'язок учасника товариства брати участь у загальних зборах учасників особисто або в режимі відеоконференції та голосувати з питань порядку денного; п.5.2.4 Статуту товариства - неучасть в голосуванні призводить до порушення роботи товариства та є грубим порушенням своїх обов'язків учасником товариства; п.5.2.8 Статуту товариства - відмова в отриманні поштового відправлення або від особистого отримання повідомлення про загальні збори є грубим порушенням учасником своїх обов'язків.

Позивач вважає посилання відповідача на включення даних положень до Статуту з метою забезпечення можливості участі кожного з учасників товариства в управлінні ним та спонукання окремих з них до такої участі неправомірними та таким, що порушує право учасників товариства, зокрема і позивача на прийняття участі в управлінні товариством та право бути присутнім, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів.

Стосовно правомірності положень Статуту товариства (в ред. від 21.06.2018) щодо можливості виключення того чи іншого учасника зі складу товариства за систематичну його неучасть в голосуванні, позивач зазначає, що таке виключення Законом не передбачено та є порушенням прав учасника товариства.

Будь-які інші підстави для виключення учасника із товариства, окрім визначених у ст. 15 та ст.22 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" на теперішній час не передбачені законом, вказані положення законів є імперативними та не можуть бути змінені у статуті. Тому, навіть наявність їх у статуті товариства не може бути підставою для виключення учасника та суперечить вимогам діючого законодавства.

Щодо правомірності створення наглядової ради, позивач вказує, що у протоколі загальних зборів учасників товариства №1/18 від 21.06.2018 не зазначено, який саме орган товариства створено (п.5 протоколу).

Разом з тим, за відсутністю на загальних зборах всіх учасників товариства та за відсутності їх одностайного голосування 21.06.2018 рішення про створення будь-яких нових органів товариства та визначення порядку її діяльності є неправомірним та суперечить положенням діючого законодавства.

Також позивач не вважає уточнену позовну заяву такою, що одночасно змінює предмет та підставу позову, позивач вказує, що обставини, на яких ґрунтувалися первісні позовні вимоги позивача не змінилися, більше розширеними лише стали обґрунтування предмету позову, з яким позивач звернувся до відповідача.

У запереченнях на відповідь на відзив, відповідач підтримує викладені у відзиві заперечення на позов. Відповідач зазначає, що не було допущено порушень у проведенні спірних загальних зборів, відтак підстави для визнання недійсними прийнятих за їх результатами рішень відсутні.

19.03.2019 від позивача надійшли письмові пояснення на заперечення відповідача на відповідь на відзив, у яких відхиляє заперечення відповідача, просить задовольнити уточнені позовні вимоги у повному обсязі.

Разом з позовною заявою позивачем було подано заяву про вжиття заходів до забезпечення позову, в якій просив:

- накласти арешт на частку в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Комплекс" (, місцезнаходження: 50015. м. Кривий Ріг, вул. Конституційна. 5-Г) у розмірі 353,34 грн., яка належить ОСОБА_5;

- накласти арешт на частку в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Комплекс" (, місцезнаходження: 50015. м. Кривий Ріг, вул. Конституційна. 5-Г) у розмірі 353,34 грн., яка належить ОСОБА_4;

- накласти арешт на частку в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Комплекс" (, місцезнаходження: 50015. м. Кривий Ріг, вул. Конституційна. 5-Г) у розмірі 353,34 грн., яка належить ОСОБА_1;

- заборонити до закінчення розгляду справи по суті державним реєстраторам будь-яких органів (місцевого самоврядування, виконавчих комітетів, місцевих державних адміністрацій, акредитованих підприємств, Міністерства юстиції України), а також нотаріусам та особам, уповноваженим па виконання функцій державних реєстраторів, які мають відповідні повноваження щодо внесення будь-яких відомостей та/або змін з будь-яких питань до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб та громадських формувань, проводити реєстраційні дії стосовно Товариства з обмеженою відповідальністю "Комплекс" (, місцезнаходження: 50015, м. Кривий Ріг, вул. Конституційна, 5-Г) щодо зміни відомостей про власників Товариства з обмеженою відповідальністю "Комплекс" (, місцезнаходження: 50015, м. Кривий Ріг, вул. Конституційна, 5-Г), зміни розміру часток, зміни розміру статутного капіталу вказаного товариства, місцезнаходження Товариства;

- заборонити, до закінчення розгляду справи по суті, уповноваженим органам Товариства з обмеженою відповідальністю "Комплекс" (, місцезнаходження: 50015, м. Кривий Ріг, вул. Конституційна, 5-Г) учасникам Товариства з обмеженою відповідальністю "Комплекс" відчужувати майнові активи (нерухоме майно) Товариства з обмеженою відповідальністю "Комплекс" (, місцезнаходження: 50015, м. Кривий Ріг, вул. Конституційна, 5-Г).

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 29.12.2018 відмовлено ОСОБА_1 в задоволенні заяви про вжиття заходів до забезпечення позову.

04 січня 2019 року до господарського суду від ОСОБА_1 надійшла заява про вжиття до забезпечення позову, в якій просив заборонити до закінчення розгляду справи по суті державним реєстраторам будь-яких органів (місцевого самоврядування, виконавчих комітетів, місцевих державних адміністрацій, акредитованих підприємств, Міністерства юстиції України), а також нотаріусам та особам, уповноваженим на виконання функцій державних реєстраторів, які мають відповідні повноваження щодо внесення будь-яких відомостей та/або змін з будь-яких питань до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб та громадських формувань, проводити реєстраційні дії стосовно Товариства з обмеженою відповідальністю "Комплекс" (, місцезнаходження: 50015, м. Кривий Ріг, вул. Конституційна, 5-Г) щодо зміни відомостей про власників Товариства з обмеженою відповідальністю "Комплекс" (, місцезнаходження: 50015, м. Кривий Ріг, вул. Конституційна, 5-Г), зміни розміру часток, зміни розміру статутного капіталу вказаного товариства.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 08.01.2019 відмовлено ОСОБА_1 в задоволенні заяви про вжиття заходів до забезпечення позову.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 29.12.2018 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі №904/5876/18, ухвалено розглядати справу за правилами загального позовного провадження, призначено підготовче засідання на 30.01.2019. З 30.01.2019 відкладено підготовче засідання на 27.02.2019, з 27.02.2019 на 19.03.2019, при цьому продовжено строк розгляду справи на стадії підготовчого провадження на 30 днів.

Ухвалою суду від 19.03.2019 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 01.04.2019. У судовому засіданні 01.04.2019 оголошено перерву до 15.04.2019, з 15.04.2019 оголошено перерву на 25.04.2019.

У судовому засіданні 25.04.2019 оголошені вступна та резолютивна частини рішення.

Під час розгляду справи судом досліджені письмові докази, що містяться в матеріалах справи.

Заслухавши пояснення представника відповідача, дослідивши матеріали справи, господарський суд, -

В С Т А Н О В И В:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Комплекс" створено громадянами шляхом об'єднання їх майна для участі в підприємницькій діяльності товариства з метою об'єднання прибутку у відповідності з Цивільним та Господарським кодексами України, з Законом України "Про господарські товариства" та згідно законодавства діючого на момент реєстрації (п.1.1. Статуту, затвердженого протоколом загальних зборів учасників №2 від 06.03.2017).

Згідно з п. п.1.2, 5.3 Статуту у названій редакції учасниками товариства є громадяни України :

1) ОСОБА_4 з часткою в статутному капіталі 33,33%;

2) ОСОБА_5 з часткою в статутному капіталі 33,33%;

3) ОСОБА_1 з часткою в статутному капіталі 33,33%.

Відповідно до п. 8.2.1 Статуту вищим органом товариства є загальні збори учасників товариства. Збори учасників товариства складаються з учасників товариства або призначених ними представників (п.8.2.2 Статуту).

Згідно з п. 3.2.7 Статуту збори учасників товариства скликаються не рідше одного разу на рік. Збори скликаються також на вимогу виконавчого органу. Позачергові збори учасників відбуваються у разі неплатоспроможності товариства, а також у іншому будь-якому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема якщо виникає загроза значного зменшення статутного капіталу.

21.06.2018 були проведені загальні збори учасників товариства, рішення прийняті за результатами яких оформлені протоколом загальних зборів учасників №1/18 від 21.06.2018.

З протоколу №1/18 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Комплекс" від 21.06.2018 вбачається, що на загальних зборах присутні ОСОБА_4 та ОСОБА_5, які у сукупності володіють 66,67% голосів. У протоколі зазначено, що всі учасники товариства про скликання зборів повідомлені належним чином. Збори визнані повноважними приймати рішення щодо діяльності товариства.

Збори відбулися з наступним порядком денним:

1. Про вибори голови та секретаря зборів.

2. Про виконання рішення Жовтневого районного суду міста ОСОБА_6 від 27.11.2017 щодо відновлення на посаді директора ТОВ "Комплекс" ОСОБА_7.

3. Обговорення питання щодо повернення насосної станції до основних засобів ТОВ "Комплекс".

4. Про виконання своїх обов'язків, як учасника товариства, ОСОБА_1 та про виключення зі складу ТОВ "Комплекс" учасника товариства ОСОБА_1 на підставі статті 7 пункт 7.7 Статут ТОВ "Комплекс".

5. Про подальшу роботу ТОВ "Комплекс" в 2018-2019 роках.

6. Про внесення змін до Статуту ТОВ "Комплекс".

7. Про порядок укладення договорів із споживачами послуг підприємства та коригування взаємовідносин з КП "Кривбасводоканал".

8. Про визначення особи, уповноваженої на здійснення реєстраційних дій.

Відповідно до порядку денного присутніми учасниками одноголосно ухвалені рішення про таке:

1. Обрати головою зборів ОСОБА_4, секретарем зборів ОСОБА_5.

2. Враховуючи, що до Товариства надійшла інформація про прийняття Господарським судом Дніпропетровської області ухвали про забезпечення позову від 14.06.2018 у справі №904/2380/18, якою заборонено проводити реєстраційні дії стосовно Товариства з обмеженою відповідальністю "Комплекс" щодо зміни відомостей про власника ТОВ "Комплекс", зміни розміру статутного капіталу вказаного товариства, місцезнаходження товариства, керівника товариства, вирішено розглянути питання порядку денного після зняття заборони проведення реєстраційних дій.

3. Вирішено покласти на директора ТОВ "Комплекс" ОСОБА_5 зобов'язання щодо вчинення подальших дій щодо повернення насосної станції у власність ТОВ "Комплекс" зокрема, шляхом забезпечення представництва інтересів товариства у Господарському суді Дніпропетровської області та Дніпропетровському апеляційному господарському суді.

4. Відповідно до п.7.7 ст. 7 Статуту Товариства - "учасник товариства, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає досягненню цілей товариства, може бути виключений з товариства на основі рішення учасників, прийнятого учасниками, які володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості часток (голосів) учасників товариства. При цьому, цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере".

ОСОБА_1 систематично не виконує обов'язки, блокує діяльність товариства, а також перешкоджає своїми діями досягнення цілей товариства.

На звітні загальні збори учасників ОСОБА_1 також не з'явився, хоча був повідомлений належним чином, про причини неявки товариству, чинним учасникам не повідомив. У зв'язку з цим, причини неявки визнані неповажними. В той же час, враховуючи, що до товариства надійшла інформація про прийняття Господарським судом Дніпропетровської області ухвали про забезпечення позову від 14.06.2018 у справі №904/2380/18, якою заборонено проводити реєстраційні дії Товариства з обмеженою відповідальністю "Комплекс" щодо зміни відомостей про власників Товариства з обмеженою відповідальністю "Комплекс", зміни розміру статутного капіталу вказаного товариства, місцезнаходження товариства, керівника товариства, вирішено розглянути дане питання порядку денного після зняття заборони проведення реєстраційних дій.

5. Вирішено привести Статут ТОВ "Комплекс" у відповідність до нового Закону "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" створити/обрати відповідні органи товариства.

6. У зв'язку з набранням чинності Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" привести у відповідність Статут ТОВ "Комплекс". Затвердити та підписати нову редакцію Статуту товариства.

7. Зобов'язати директора ТОВ "Комплекс" надіслати відповідні листи контрагентам для вирішення питання щодо укладення договорів із споживачами послуг підприємства та коригування взаємовідносин з КП "Кривбасводоканал".

8. Доручити ОСОБА_5 провести реєстраційні зміни до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань.

Товариством з обмеженою відповідальністю "Комплекс" прийнято нову редакцію Статуту, яку затверджено протоколом загальних зборів учасників товариства №1-18 від 21.06.2018.

ОСОБА_1 зазначає, що вказане рішення загальних зборів прийняте з недотриманням законодавства щодо належного повідомлення його, як учасника про скликання загальних зборів, чим грубо порушено його корпоративні права. Також позивач зазначає, що на загальних зборах прийнято рішення з питання, не включеного до порядку денного, а саме питання №5 про подальшу роботу ТОВ "Комплекс" на 2018-2019 роки.

Вказане і стало причиною звернення до суду.

Оскільки спірні загальні збори відбулися після набрання чинності Законом України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", суд вважає за необхідне застосовувати його станом на момент проведення зборів.

Однак, на момент скликання спірних загальних зборів названий Закон ще не був чинний, а відтак відносно порядку скликання загальних зборів слід застосовувати положення Закону України "Про господарські товариства".

Стаття 116 Цивільного кодексу України, стаття 10 Закону України "Про господарські товариства" (редакція якого була чинна на момент скликання зборів, за результатами якого прийнято оскаржуване рішення) встановлюють право учасника господарського товариства брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом.

Право учасників Товариства брати участь в управлінні справами товариства визначено пунктом 4.2 Статуту Товариства, затвердженого протоколом №2 від 06.03.2017.

Відповідно до ч.5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

При цьому Закон України "Про господарські товариства" не містить обов'язкової вимоги про отримання учасником повідомлення про скликання загальних зборів, лише ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" визначено, що про проведення загальних зборів товариства повідомлення повинно бути зроблено не менше як за 30 днів до скликання цих зборів.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 16.04.2019 у справі №904/2380/18.

За приписами ч.1 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів.

Відповідно до п. 8.2.9 Статуту, збори учасників визнаються повноважними, якщо в них беруть участь учасники (їх представники), що володіють більш як 50 відсотків часток (голосів).

У оспорюваному рішенні загальних зборів зазначено, що на зборах присутні учасники, які у сукупності володіють 66,67% голосів учасників.

Постановою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 16.04.2019 у справі №904/2380/18 скасоване рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 08.10.2018, яким визнано недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ "Комплекс", оформлене протоколом №2 від 25.02.2017, яким, зокрема, виключено зі складу учасників ОСОБА_7 та перерозподілено частки у статутному капіталі.

Оскільки рішення загальних зборів учасників ТОВ "Комплекс", оформлене протоколом №2 від 25.02.2017 на момент прийняття даного рішення у справі залишається чинним, судом приймається розмір перерозподілених часток учасників з урахуванням цього рішення, а отже доходить висновку про наявність кворуму на загальних зборах, які відбулися 21.06.2018.

Позивач зазначає, що не був належно повідомлений про проведення загальних зборів, які відбулися 21.06.2018. Також не був ознайомлений із порядком денним цих зборів. Крім того, зборами прийнято рішення з питання, не включеного у Порядок денний.

Статтями 73, 74, 77 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

В матеріалах справи наявне повідомлення від 15.05.2018, адресоване ОСОБА_1 про скликання загальних зборів учасників товариства 21.06.2018 о 15:00 з доказами направлення його на адресу: АДРЕСА_2. Поштове відправлення повернулося на адресу відповідача з відміткою пошти "за закінченням терміну зберігання".

За приписами ч.5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" (чинний на дату скликання зборів) достатнім доказом повідомлення учасника товариства про скликання загальних зборів було направлення за 30 днів до зборів на адресу учасника повідомлення про скликання загальних зборів із викладенням порядку денного.

Отже, наявними у справі доказами спростовуються твердження позивача про неповідомлення його про дату та час загальних зборів та порядку денного цих зборів.

Іншою підставою для визнання недійсними загальних зборів учасників, оформлених протоколом №1/18 від 21.06.2018, позивач визначає прийняття загальними зборами рішення з питання, не включеного до порядку денного, за відсутністю на зборах усіх учасників товариства.

Пунктом 18 постанови пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2008 року №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства).

При розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.

При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Як зазначено вище, до Порядку денного загальних зборів, які відбулися 21.06.2018 включено наступні питання:

1. Про вибори голови та секретаря зборів.

2. Про виконання рішення Жовтневого районного суду міста ОСОБА_6 від 27.11.2017 щодо відновлення на посаді директора ТОВ "Комплекс" ОСОБА_7.

3. Обговорення питання щодо повернення насосної станції до основних засобів ТОВ "Комплекс".

4. Про виконання своїх обов'язків, як учасника товариства, ОСОБА_1 та про виключення зі складу ТОВ "Комплекс" учасника товариства ОСОБА_1 на підставі статті 7 пункт 7.7 Статут ТОВ "Комплекс".

5. Про подальшу роботу ТОВ "Комплекс" в 2018-2019 роках.

6. Про внесення змін до Статуту ТОВ "Комплекс".

7. Про порядок укладення договорів із споживачами послуг підприємства та коригування взаємовідносин з КП "Кривбасводоканал".

8. Про визначення особи, уповноваженої на здійснення реєстраційних дій.

У той же час, по п'ятому питанню, яке відповідно до порядку денного викладено: Про подальшу роботу ТОВ "Комплекс" в 2018-2019 роках, вирішено привести Статут ТОВ "Комплекс" у відповідність до нового Закону "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" створити/обрати відповідні органи товариства.

Однак, питання щодо приведення Статуту у відповідність до нового Закону не було включено до порядку денного. Лише шостим питанням визначено: "Про внесення змін до Статуту ТОВ "Комплекс".

Відповідно до ст. 34 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" рішення загальних зборів учасників приймаються відкритим голосуванням, якщо інше не передбачено статутом товариства. Рішення з питань, передбачених пунктами 2, 3, 13 частини другої статті 30 цього Закону, приймаються трьома чвертями голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу з відповідних питань. Рішення загальних зборів учасників з питань, передбачених пунктами 4, 5, 9, 10 частини другої статті 30 цього Закону, приймаються одностайно всіма учасниками товариства, які мають право голосу з відповідних питань. Рішення загальних зборів учасників з усіх інших питань приймаються більшістю голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу з відповідних питань. Статутом товариства може встановлюватися інша кількість голосів учасників товариства (але не менше, ніж більшість голосів), необхідна для прийняття рішень з питань порядку денного загальних зборів учасників, крім рішень, які відповідно до цього Закону приймаються одностайно. Відповідні положення можуть бути внесені до статуту, змінені або виключені з нього одностайним рішенням загальних зборів учасників, у яких взяли участь всі учасники товариства.

Пунктом 2 ч.2 ст. 30 Закону передбачено, що до компетенції загальних зборів учасників належить внесення змін до статуту товариства, прийняття рішення про здійснення діяльності товариством на підставі модельного статуту.

Частиною 5 ст. 33 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" унормовано, що рішення з питань, не включених до порядку денного загальних зборів учасників, приймається лише за умови, що у них беруть участь всі учасники товариства, які одностайно надали згоду на розгляд таких питань. Повноваження представника за довіреністю щодо надання такої згоди мають бути спеціально обумовлені довіреністю.

Оскільки на загальних зборах, які відбулися 21.06.2018 спірними загальними зборами прийнято рішення з питання, не включеного до Порядку денного, вказане рішення прийнято з порушенням норм чинного законодавства та підлягає визнанню недійсним.

Пунктом 4 рішення загальних зборів учасників, оформлених протоколом №1/18 від 21.06.2018 встановлено, що ОСОБА_1 систематично не виконує обов'язків учасника товариства. Однак, у протоколі загальних зборів не зазначено, які саме обов'язки систематично не виконував позивач. Відсутність позивача на загальних зборах учасників не може свідчити про невиконання або неналежне виконання ним обов'язків учасника товариства, оскільки згідно з вимогами закону участь в управлінні справами ТОВ (в тому числі участь у загальних зборах) є правом, а не обов'язком учасника.

Аналогічна позиція викладена у постанові Верховного Суду КГС від 27.11.2018 у справі №903/128/17.

У зв'язку з тим, що оскаржувані рішення загальних зборах, які оформлені протоколом загальних зборів №1/18 від 21.06.2018 прийняті з порушеннями чинного законодавства, які не спростовані відповідачем, позовна вимога про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Комплекс", оформлене протоколом №1/18 від 21.06.2018 підлягає задоволенню повністю.

Позовні вимоги про визнання недійсним Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Комплекс", затвердженого оскаржуваним рішенням та скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи є похідними вимогами та, у зв'язку із задоволенням вимоги про визнання недійсним рішення загальних зборів, також підлягають задоволенню у повному обсязі.

Згідно зі ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на відповідача у розмірі 5286,00 грн.

Керуючись ст.ст. 2, 46, 73, 74, 76, 77-79, 86, 91, 129, 191, 233, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

В И Р І Ш И В:

Позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Комплекс" про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників, оформленого протоколом №1/18 від 21.06.2018, визнання недійсним Статуту, оформленого протоколом №1/18 від 21.06.2018, скасування державної реєстрації змін до установчих документів задовольнити повністю.

Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Комплекс" (50015, Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул.. Конституційна, 5-Г, ідентифікаційний код 06959123), оформлене протоколом №1/18 від 21.06.2018.

Визнати недійсним Статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Комплекс", затверджений рішенням загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Комплекс" (50015, Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Конституційна, 5-Г, ідентифікаційний код 06959123), що оформлене протоколом №1/18 від 21.06.2018, з моменту його прийняття.

Скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи Товариства з обмеженою відповідальністю "Комплекс" (50015, Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Конституційна, 5-Г, ідентифікаційний код 06959123) №8002435 від 26.06.2018.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Комплекс" (50015, Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Конституційна, 5-Г, ідентифікаційний код 06959123) на користь ОСОБА_1 (50053, АДРЕСА_3, ідентифікаційний номер НОМЕР_1, дата народження 30.04.1942) витрати, пов'язані зі сплатою судового збору у сумі 5286 (п'ять тисяч двісті вісімдесят шість) грн. 00 коп., про що видати наказ.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення набирає законної сили у відповідності до ст.241 Господарського процесуального кодексу України.

Рішення суду може бути оскаржено до Центрального апеляційного господарського суду протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено 03.05.2019

Суддя Н.М. Євстигнеєва