ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 квітня 2019 року

м. Київ

Справа № 908/1908/16

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

Пєскова В.Г. - головуючий, Катеринчук Л.Й., Погребняка В.Я.,

за участю секретаря судового засідання - Анісімової М.О.;

за участю представників:

Публічного акціонерного товариства «Банк «Київська Русь» - Баранова О.В.,

Приватного акціонерного товариства «Макаронна фабрика» - Рубченка О.І.,

розглянув касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Банк «Київська Русь»

на постанову Центрального апеляційного господарського суду від 22.01.2019

у складі колегії суддів: Березкіна О.В. (головуючий), Кузнецов В.О., Вечірко І.О.

та на постанову Господарського суду Запорізької області від 30.10.2018

у складі судді Кричмаржевського В.А.

в частині задоволення клопотань розпорядника майна (від 12.07.2017 вх. № 08-06/17390, від 22.10.2018 вх. № 08-08/18768), клопотань боржника (від 29.05.2017 вх. № 08-06/13199, від 08.08.2017 вх. № 08-06/19180, від 22.10.2018 вх. № 08-08/18764/18) про припинення процедури санації та визнання боржника банкрутом; припинення процедури санації ПАТ «Кожухівське»; визнання ПАТ «Кожухівське» банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури

у справі за заявою Публічного акціонерного товариства «Макаронна фабрика» (змінено найменування на Приватне акціонерне товариство «Макаронна фабрика»)

до Публічного акціонерного товариства «Кожухівське»

про банкрутство.

За результатами розгляду касаційної скарги Касаційний господарський суд

ВСТАНОВИВ:

Розгляд справи відбувається відповідно до положень Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (у редакції Закону від 22.12.2011 № 4212-VІ, чинній після 19.01.2013; далі - Закон про банкрутство).

Хронологія подій та опис обставин, встановлених судами

1. У провадженні Господарського суду Запорізької області перебуває справа № 908/1908/16 за заявою Публічного акціонерного товариства «Макаронна фабрика» (змінено найменування на Приватне акціонерне товариство «Макаронна фабрика») про банкрутство Публічного акціонерного товариства «Кожухівське» (далі - ПАТ «Кожухівське»), порушена ухвалою від 08.08.2016.

2. Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 24.11.2016 затверджено реєстр вимог кредиторів.

3. 31.01.2017 ухвалою Господарського суду Запорізької області введено процедуру санації ПАТ «Кожухівське» строком на шість місяців. Призначено керуючим санацією ПАТ «Кожухівське» керівника товариства Бондарчука Є.В., призначено розпорядником майна арбітражного керуючого Амельченка М.Д. Оприлюднено на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про введення процедури санації ПАТ «Кожухівське». Зобов`язано керуючого санацією прийняти до господарського відання майно боржника та організувати проведення його інвентаризації; відкрити спеціальний рахунок для проведення санації та розрахунків з кредиторами; протягом трьох місяців з дня винесення ухвали про санацію боржника подати суду розроблений та схвалений комітетом кредиторів план санації боржника та рішення про затвердження плану всіма забезпеченими кредиторами.

4. 28.04.2017 комітетом кредиторів прийнято рішення, яким визнано незадовільною роботу керуючого санацією та зобов`язано розпорядника майна від імені комітету кредиторів звернутись до суду з клопотанням про звільнення керуючого санацією від виконання обов`язків та призначити керуючим санацією арбітражного керуючого Амельченка М.Д.

5. Плану санації ПАТ «Кожухівське» та клопотання комітету кредиторів про заміну керуючого санацією до суду не надходило.

6. 29.05.2017 до Господарського суду Запорізької області надійшло клопотання боржника, в якому він просить достроково припинити процедуру санації у справі № 908/1908/16 про банкрутство ПАТ «Кожухівське», визнати боржника банкрутом та відкрити ліквідаційну процедуру. Ліквідатором ПАТ «Кожухівське» призначити арбітражного керуючого Амельченка М.Д.

7. 08.06.2017 на підставі протоколу комітету кредиторів № 4 комітетом кредиторів прийняті рішення достроково припинити процедуру санації ПАТ «Кожухівське», зобов`язати розпорядника майна Амельченка М.Д. від імені комітету кредиторів звернутися до Господарського суду Запорізької області з клопотанням про дострокове припинення процедури санації у справі про банкрутство ПАТ «Кожухівське» та визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; звернутися до Господарського суду Запорізької області з клопотанням про призначення ліквідатором ПАТ «Кожухівське» арбітражного керуючого Амельченка М.Д.; встановити основну грошову винагороду арбітражного керуючого за виконання повноважень ліквідатора в розмірі 10 000 гривень на місяць; оплату основної грошової винагороди та витрат здійснювати за рахунок боржника; уповноважити розпорядника майна боржника подати до Господарського суду Запорізької області протокол за результатами засідання від 08.06.2017 комітету кредиторів ПАТ «Кожухівське» та повідомити Господарський суд Запорізької області про прийняті в ході його проведення рішення.

8. 12.07.2017 до Господарського суду Запорізької області розпорядником майна подано клопотання, в якому він просить припинити процедуру санації у справі № 908/1908/16 про банкрутство ПАТ «Кожухівське», визнати ПАТ «Кожухівське» банкрутом та відкрити ліквідаційну процедуру, ліквідатором ПАТ «Кожухівське» призначити арбітражного керуючого Амельченка М.Д., встановити оплату основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень ліквідатора в розмірі 10 000 гривен на місяць за рахунок боржника.

9. Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 09.06.2017 зобов`язано керуючого санацією та розпорядника майна в строк до 15.07.2017 сумісно з представниками членів комітету кредиторів провести інвентаризацію майна боржника та надати комітету кредиторів відомості стосовно вартості майна боржника.

10. Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 17.07.2017 зобов`язано керуючого санацією та розпорядника майна сумісно з представниками кредиторів - членами комітету кредиторів провести інвентаризацію майна та майнових активів боржника та надати суду і комітету кредиторів відомості стосовно наявності майна боржника, його вартості.

11. 17.07.2017 та 08.08.2017 ПАТ «Банк «Київська Русь» (кредитор) до суду було подано скаргу на дії керуючого санацією з проханням усунути керуючого санацією від виконання обов`язків з посиланням на те, що керуючий санацією не виконував вимог Закону про банкрутство та суду при проведенні процедури санації.

12. 08.08.2017 від боржника до суду надійшли звіт керуючого санацією та клопотання про перехід до ліквідаційної процедури, а також скарга ПАТ «Банк «Київська Русь» на дії керуючого санації.

Розгляд справи судами

13. Постановою Господарського суду Запорізької області від 19.08.2017, залишеною без змін постановою Донецького апеляційного господарського суду від 22.11.2017, відмовлено у задоволенні скарги ПАТ «Банк «Київська Русь» (від 17.07.2017 вх. № 08-06/17669 на дії розпорядника майна); відмовлено у задоволенні скарги ПАТ «Банк «Київська Русь» (від 09.06.2017 вх. № 08-06/14508 про залучення Національного Банку України у якості учасника провадження у даній справі); задоволено скарги ПАТ «Банк «Київська Русь» на дії керуючого санації (від 17.07.2017 вх. № 08-06/17668), (від 08.08.2017 вх. № 08-06/19175); усунено Бондарчука Є.В. від виконання повноважень керуючого санацією ПАТ «Кожухівське»; звіт керуючого санацією від 27.10.2016 прийнято до відома. Відмовлено у задоволенні клопотання ПАТ «Банк «Київська Русь» (від 08.08.2017 вх. № 08-06/19174 про спонукання виконати дії та витребування документів). Клопотання розпорядника майна (від 12.07.2017 вх. № 08-06/17390), клопотання боржника (від 29.05.2017 вх. № 08-06/13199), (від 08.08.2017 вх. № 08-06/19180), заяву арбітражного керуючого Амельченка М.Д. (від 29.05.2017 вх. 08-06/13200) задоволено. Припинено процедуру санації ПАТ «Кожухівське». Визнано ПАТ «Кожухівське» банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором ПАТ «Кожухівське» призначено арбітражного керуючого Амельченка М.Д.; зобов`язано Бондарчука Є.В. у встановленому законом порядку передати ліквідатору Амельченку М.Д. фінансово-господарську документацію, матеріальні цінності, печатки і штампи, що належать підприємству-банкруту - ПАТ «Кожухівське»; вирішено інші питання.

14. Постановою Верховного Суду від 10.05.2018 скасовано постанову Донецького апеляційного господарського суду від 22.11.2017 та постанову Господарського суду Запорізької області від 19.08.2017 у справі № 908/1908/16, а справу передано для подальшого розгляду до Господарського суду Запорізької області у іншому складі суду.

Подання до суду першої інстанції від учасників справи клопотань, заяв, документів

15. 22.10.2018 розпорядником майна до суду поданий звіт по справі з додатками станом на 20.10.2018, в тому числі інвентаризаційні описи та протокол засідання комітету кредиторів від 16.10.2018 № 7.

16. 22.10.2018 від керуючого санацією Бондарчука Є.В. надійшло клопотання про припинення процедури санації та визнання боржника банкрутом.

17. 22.10.2018 ПАТ «Банк «Київська Русь» знову звернулось до суду зі скаргою від 04.10.2018 за вих. № 2893/16 на дії та бездіяльність керуючого санацією Бондарчука Є.В. (вх. № 08-08/18778/18), в якій просить усунути його від виконання обов`язків керуючого санацією ПАТ «Кожухівське».

Розгляд справи судами після скасування Верховним Судом рішень судів першої

та апеляційної інстанцій

18. Постановою Господарського суду Запорізької області від 30.10.2018, залишеною без змін постановою Центрального апеляційного господарського суду від 22.01.2019, серед іншого, задоволені клопотання розпорядника майна (від 12.07.2017 вх. № 08-06/17390, від 22.10.2018 вх. № 08-08/18768), клопотання боржника (від 29.05.2017 вх. № 08-06/13199, від 08.08.2017 вх. № 08-06/19180, від 22.10.2018 вх. № 08-08/18764/18) про припинення процедури санації та визнання боржника банкрутом; припинено процедуру санації ПАТ «Кожухівське»; визнано ПАТ «Кожухівське» банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру.

19. Постанови судів першої та апеляційної інстанцій в частині припинення процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури мотивовані тим, що станом на 30.10.2018 строк процедури санації закінчився, план санації в справі відсутній, наявні ознаки стійкої неплатоспроможності боржника, конкурсні вимоги кредиторів не погашались, дебіторська заборгованість не стягнута, крім того відбувається збільшення заборгованості за рахунок невиконання поточних зобов`язань ПАТ «Кожухівське», що вбачається зі звіту розпорядника майна та заяв кредиторів, які повернуті судом заявникам з підстав, викладених в ухвалах від 13.09.2018, а тому суд дійшов висновку про відсутність жодних передумов для продовження санації боржника, натомість зволікання з переходом до ліквідаційної процедури щодо ПАТ «Кожухівське» призведе до збільшення поточних зобов`язань, знецінення майна, зростання витрат, в тому числі на оплату винагороди розпорядника майна.

АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ У СУДІ КАСАЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЇ

А. Доводи особи, яка подала касаційну скаргу

20. Не погодившись з постановою місцевого господарського суду та постановою суду апеляційної інстанції, ПАТ «Банк «Київська Русь» подало касаційну скаргу, у якій просить їх скасувати та передати справу для подальшого розгляду до Господарського суду Запорізької області.

21. Посилання зроблені на неправильне застосування судами положень частини п`ятнадцятої статті 94 Закону про банкрутство; невиконання вказівок Верховного Суду, викладених у постанові від 10.05.2018, стосовно проведення інвентаризації запасів, дебіторської заборгованості, забезпечень та резервів боржника у відповідності до Положення про інвентаризацію активів та зобов`язань. Також стверджується про ненадання правової оцінки договорам іпотеки, вартості нематеріальних активів боржника.

Подання до Верховного Суду заяви та клопотання про відкладення розгляду справи

22. 22.04.2019 до Верховного Суду від ліквідатора боржника арбітражного керуючого Амельченка М.Д. надійшло клопотання про відкладення розгляду цієї справи у зв`язку з необхідністю надати суду відзив на касаційну скаргу та додаткові докази.

23. Судова колегія відзначає, що 25.03.2019 було надіслано копію ухвали про відкриття касаційного провадження у цій справі на адресу ліквідатора боржника арбітражного керуючого Амельченка М.Д. Ухвалу Верховного Суду від 21.03.2019 про відкриття касаційного провадження було оприлюднено в Єдиному державному реєстрі судових рішень також 25.03.2019. Беручи до уваги відкритий доступ користувачів до електронних копій судових рішень в Єдиному державному реєстрі судових рішень, наявність достатнього часу в ліквідатора для можливості ознайомитися зі змістом ухвали Верховного Суду від 21.03.2019 про відкриття касаційного провадження для підготовки відзиву на касаційну скаргу, а також те, що праву особи на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку кореспондується обов`язок добросовісно користуватися наданими законом процесуальними правами, утримуватись від дій, що зумовлюють затягування судового процесу, та вживати надані процесуальним законом заходи для скорочення періоду судового провадження, судова колегія вважає за необхідне відхилити вищенаведене клопотання про відкладення розгляду справи.

24. Крім того, 23.04.2019 до початку судового засідання від Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «ВЕСТА» також надійшла заява про відкладення розгляду справи, яка відхилена колегією суддів, оскільки подана вона не учасником справи № 908/1908/16 та Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «ВЕСТА» не надало доказів, що є особою, яка не брала участі у справі, однак суд вирішив питання про її права, інтереси та (або) обов`язки.

ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ

Оцінка аргументів учасників справи

і висновків судів першої й апеляційної інстанцій

А. Щодо суті касаційної скарги

25. Суд касаційної інстанції наголошує на тому, що перевірка законності судових рішень судів першої та апеляційної інстанції, згідно зі статтею 300 Господарського процесуального кодексу України, здійснюється виключно у частині застосування норм матеріального та процесуального права.

26. Заслухавши у судовому засіданні доповідь головуючого судді та представників учасників справи, здійснивши перевірку правильності застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла висновку, що касаційну скаргу необхідно залишити без задоволення з таких підстав.

27. Суди першої та апеляційної інстанцій, припиняючи процедуру санації, визнаючи боржника банкрутом і відкриваючи ліквідаційну процедуру, зазначили, що станом на 30.10.2018 строк процедури санації закінчився, план санації в справі відсутній, наявні ознаки стійкої неплатоспроможності боржника, конкурсні вимоги кредиторів не погашались, дебіторська заборгованість не стягнута, крім того відбувається збільшення заборгованості за рахунок невиконання поточних зобов`язань ПАТ «Кожухівське», що вбачається зі звіту розпорядника майна та заяв кредиторів, які повернуті судом заявникам з підстав, викладених в ухвалах від 13.09.2018, а тому суд дійшов висновку про відсутність жодних передумов для продовження санації боржника, натомість зволікання з переходом до ліквідаційної процедури щодо ПАТ «Кожухівське» призведе до збільшення поточних зобов`язань, знецінення майна, зростання витрат, в тому числі на оплату винагороди розпорядника майна.

28. Судова колегія погоджується з таким висновком з огляду на таке.

29. Так, судами було встановлено, що на 30.10.2018 план санації не розроблений та суду не представлений, осіб, які б виступили інвесторами, не виявлено.

30. Крім того, згідно з балансом боржника станом на 30.06.2017 його активи складають 807 701 тис. грн, пасиви (поточні зобов`язання і забезпечення) - 808 669 тис. грн.

Відповідно до реєстру вимог кредиторів кредиторська заборгованість 3-6 черг складає - 825 240 255 грн 47 коп., судові витрати - 46 852 грн, розмір вимог, забезпечених заставою, - 156 532 196 грн.

31. Також встановлено, що рішенням Господарського суду Запорізької області від 29.05.2017 у справі № 908/634/17 підтверджено невиконання поточних зобов`язань боржника, яким, зокрема, стягнуто з ПАТ «Кожухівське» на користь ТОВ «Агросоюзснаб» основний борг в розмірі 182 940 грн, судовий збір у розмірі 3 544, 10 грн. Рішення набрало законної сили 19.06.2017, видано наказ про стягнення.

32. Як передбачено частиною восьмою статті 29 Закону про банкрутство, якщо протягом шести місяців з дня винесення ухвали про санацію до господарського суду не буде поданий план санації боржника, господарський суд має право прийняти рішення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури відповідно до цього Закону.

33. У частині дванадцятій статті 28 Закону про банкрутство визначено, що процедура санації боржника припиняється достроково в разі невиконання умов плану санації та/або в разі невиконання поточних зобов`язань боржника, у зв`язку з чим господарський суд визнає боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру.

34. Оскільки станом на 30.10.2018 строк процедури санації закінчився, судами встановлено ознаки стійкої неплатоспроможності боржника, конкурсні вимоги не погашались, дебіторська заборгованість не стягнута, крім того відбувається збільшення заборгованості за рахунок невиконання поточних зобов`язань ПАТ «Кожухівське», то суди попередніх інстанцій дійшли обґрунтованого висновку про припинення процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

35. Судовою колегією відхиляються доводи скаржника про невиконання вказівок Верховного Суду, викладених у постанові від 10.05.2018, стосовно проведення інвентаризації запасів, дебіторської заборгованості, забезпечень та резервів боржника.

Так, на виконання цих вказівок Верховного Суду керуючим санацією видано наказ від 27.09.2018 № 27-02 про проведення інвентаризації нематеріальних активів, незавершених капітальних інвестицій, запасів, біологічних активів, готівки, грошових коштів, дебіторської заборгованості, витрат і доходів майбутніх періодів.

Судом першої інстанції проаналізовано інвентаризаційний опис необоротних активів, який підписано, у тому числі, представниками комітету кредиторів, та оборотно-сальдова відомість, в якій відображена дебіторська заборгованість.

При цьому, станом на 28.09.2018 за даними інвентаризаційних описів балансова вартість необоротних активів склала 22 244 281, 49 грн, вартість фактична - 0 грн; біологічні активи не виявлені, кошти на рахунках відсутні.

Наведеним спростовуються доводи скаржника у цій частині.

36. Також безпідставними судова колегія вважає твердження ПАТ «Банк «Київська Русь» про неправильне застосування судами положень частини п`ятнадцятої статті 94 Закону про банкрутство.

Відповідно до зазначеної норми Закону про банкрутство у разі невиконання плану санації боржника або якщо стає очевидним, що виконання плану санації боржника не приведе до відновлення його платоспроможності, процедура банкрутства здійснюється відповідно до цього Закону, про що господарський суд виносить ухвалу.

Однак, в даному випадку судами встановлено, що план санації не був розроблений, не був затверджений та взагалі був відсутній, незважаючи на прийняття рішення про санацію боржника, а тому судами, за наявності ознак неплатоспроможності, обґрунтовано визнано боржника банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру у відповідності до положень частини дванадцятої статті 28 та частини восьмої статті 29 Закону про банкрутство.

37. Посилання скаржника на ненадання правової оцінки договорам іпотеки, вартості нематеріальних активів боржника не є підставою для скасування рішень судів попередніх інстанцій, оскільки така оцінка може бути здійснена у межах ліквідаційної процедури.

Б. Висновки за результатами розгляду касаційної скарги

38. З урахуванням наведеного, оскільки оскаржені судові рішення ухвалені з додержанням норм матеріального і процесуального права, колегія суддів дійшла висновку про відмову в задоволенні касаційної скарги ПАТ «Банк «Київська Русь» і про залишення без змін постанови Центрального апеляційного господарського суду від 22.01.2019 та постанови Господарського суду Запорізької області від 30.10.2018 у справі № 908/1908/16.

В. Висновки про правильне застосування норм права

39. Оскільки станом на 30.10.2018 строк процедури санації закінчився, судами встановлено ознаки стійкої неплатоспроможності боржника, конкурсні вимоги не погашались, дебіторська заборгованість не стягнута, крім того відбувалося збільшення заборгованості за рахунок невиконання поточних зобов`язань ПАТ «Кожухівське», то суди попередніх інстанцій дійшли обґрунтованого висновку про припинення процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури у відповідності до положень частини дванадцятої статті 28 та частини восьмої статті 29 Закону про банкрутство.

Г. Розподіл судових витрат

40. Понесені ПАТ «Банк «Київська Русь» у зв`язку з переглядом справи в суді касаційної інстанції судові витрати покладаються на скаржника, оскільки касаційна скарга залишається без задоволення.

На підставі викладеного та керуючись статтями 240, 300, 301, 308, 315 ГПК України в редакції Закону України від 03.10.2017 № 2147-VIII, Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду

П О С Т А Н О В И В :

1. Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Банк «Київська Русь» залишити без задоволення.

2. Постанову Центрального апеляційного господарського суду від 22.01.2019 та постанову Господарського суду Запорізької області від 30.10.2018 у справі № 908/1908/16 в частині задоволення клопотань розпорядника майна (від 12.07.2017 вх. № 08-06/17390, від 22.10.2018 вх. № 08-08/18768), клопотань боржника (від 29.05.2017 вх. № 08-06/13199, від 08.08.2017 вх. № 08-06/19180, від 22.10.2018 вх. № 08-08/18764/18) про припинення процедури санації та визнання боржника банкрутом; припинення процедури санації ПАТ «Кожухівське»; визнання ПАТ «Кожухівське» банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури залишити без змін.

3. Постанова суду касаційної інстанції набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Головуючий В.Г. Пєсков

Судді Л.Й. Катеринчук

В.Я. Погребняк