ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" квітня 2019 р. Справа№ 925/27/18

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Козир Т.П.

суддів: Коробенка Г.П.

Кравчука Г.А.

при секретарі Майданевич Г.А.

за участю представників сторін:

від позивача: не з'явився;

від відповідача 1: не з'явився;

від відповідача 2: не з'явився;

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Києві апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Тропікал Парк"

на ухвалу Господарського суду Черкаської області від 08.02.2019

у справі №925/27/18 (суддя Дорошенко М.В.)

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Тропікал Парк"

до товариства з обмеженою відповідальністю "Східне партнерство"

та до Черкаської міської ради

про встановлення земельних сервітутів,

УСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Черкаської області від 08 лютого 2019 року клопотання товариства з обмеженою відповідальністю "Східне партнерство" про призначення у справі додаткової судової земельно-технічної експертизи задоволено.

Призначено у справі додаткову судову земельно-технічну експертизу, проведення якої доручено Київському науково-дослідному інституту судових експертиз. Зупинено на час проведення додаткової експертизи провадження у справі.

Не погоджуючись з прийнятою ухвалою суду, товариство з обмеженою відповідальністю "Тропікал Парк" подало апеляційну скаргу, у якій просить скасувати оскаржувану ухвалу та постановити нову ухвалу, в якій на вирішення додаткової судової земельно-технічної експертизи поставити питання, наведені у прохальній частині апеляційної скарги.

Апеляційна скарга мотивована тим, що судом порушено норми процесуального права, оскільки поставлені судом питання виходять за межі предмету позову і не мають значення для справи, тому вважає за необхідне поставити на вирішення судової експертизи питання у власній редакції.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 01 квітня 2019 року поновлено строк апеляційного оскарження, відкрито апеляційне провадження, призначено розгляд справи на 23 квітня 2019 року, витребувано з експертної установи матеріали справи.

08 квітня 2019 року до суду надійшли матеріали справи.

Представники сторін у судове засідання не з'явились, не повідомивши про причини, хоча були належним чином повідомлені про дату та час судового засідання, що підтверджується поштовими повідомленнями про вручення ухвали суду.

Враховуючи приписи ст. 273 ГПК України, згідно яких апеляційна скарга на ухвалу суду повинна бути розглянута протягом тридцяти днів з дня постановлення ухвали про відкриття апеляційного провадження, а також те, що явка представників сторін не визнавалась обов'язковою, апеляційний господарський суд вважає за можливе здійснювати розгляд апеляційної скарги за відсутності представників сторін.

Дослідивши матеріали справи, розглянувши апеляційну скаргу, Північний апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

З матеріалів справи вбачається, що у січні 2018 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Тропікал Парк" (далі - позивач) звернувся до господарського суду Черкаської області з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю "Східне партнерство" (далі - відповідач), у якому просив зобов'язати відповідача укласти з позивачем та вважати укладеним договір земельного сервітуту в редакції, наведеній у прохальній частині позовної заяви.

У процесі розгляду справи позивачем було подано заяву про зміну предмету позову, у якій він просив суд встановити сервітути для здійснення ним щоденного цілодобового проходу і проїзду на транспортному засобі, у тому числі і на вантажному з вантажопідйомністю до 20 тонн включно та довжиною до 17 метрів включно, на земельну ділянку площею 0,6097 га з кадастровим номером 605:014:0030, а саме, до вантажно-розвантажувальної зони, зони обслуговування електричного трансформатора та вантажно-пасажирських ліфтів будівлі торгово-розважального та офісного центру з підвалом, літ "А-4", пд., загальною площею 8418,3 кв. м., яка розташована за адресою: Черкаська область, м. Черкаси, вул. Сумгаїтська, буд.8/5, з дороги загального користування по вул. Сумгаїтській, через земельну ділянку з кадастровим номером 605:014:0026, яка перебуває в оренді у товариства з обмеженою відповідальністю "Східне партнерство", згідно з судовою земельно-технічною експертизою та визнання укладеним між товариством з обмеженою відповідальністю "Східне партнерство" та товариством з обмеженою відповідальністю "Тропікал Парк" договору про встановлення цих земельних сервітутів в редакції запропонованого позивачем проекту такого договору, який приводиться у позові.

Позовні вимоги мотивовані тим, що позивач є співвласником торгово-розважального та офісного центру, який розташований на земельній ділянці з кадастровим номером 605:014:0030, однак, проїзд з дороги загального користування до вантажно-розвантажувальної зони можливий лише через земельну ділянку з кадастровим номером 605:014:0026, яка перебуває в оренді у відповідача і останній перешкоджає позивачу у проїзді.

Заява про зміну предмету позову була прийнята судом до розгляду.

Також позивачем було подано клопотання про призначення судової експертизи.

Ухвалою господарського суду Черкаської області від 27.03.2018 було задоволено клопотання позивача, призначено судову земельно-технічну експертизу, доручено її проведення Черкаському відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз.

На вирішення вказаної експертизи господарський суд поставив наступні питання:

Чи є у товариства з обмеженою відповідальністю "Тропікал Парк" можливість щоденного цілодобового проходу і проїзду на транспортному засобі, у тому числі і на вантажному з вантажопідйомністю до 20 тонн включно та довжиною до 17 метрів включно, на земельну ділянку площею 0,6097 га з кадастровим номером 605:014:0030, а саме, до вантажно-розвантажувальної зони, зони обслуговування електричного трансформатора та вантажно-пасажирських ліфтів будівлі торгово-розважального та офісного центру з підвалом, літ "А-4", пд., загальною площею 8418,3 кв. м., яка розташована за адресою: Черкаська область, м. Черкаси, вул. Сумгаїтська, буд.8/5, в інший спосіб, крім як через земельну ділянку з кадастровим номером 605:014:0026, яка знаходиться в оренді у товариства з обмеженою відповідальністю "Східне партнерство"?

Якщо такої можливості немає, то який є найменш обтяжливий варіант облаштування товариству з обмеженою відповідальністю "Тропікал Парк" щоденного, цілодобового проходу і проїзду на транспортному засобі, у тому числі і на вантажному з вантажопідйомністю до 20 тонн включно та довжиною до 17 метрів включно, на земельну ділянку площею 0,6097 га з кадастровим номером 605:014:0030, а саме, до вантажно-розвантажувальної зони, зони обслуговування електричного трансформатора та вантажно-пасажирських ліфтів будівлі торгово-розважального та офісного центру з підвалом, літ "А-4", пд., загальною площею 8418,3 кв. м., яка розташована за адресою: Черкаська область, м. Черкаси, вул. Сумгаїтська, буд. 8/5, через земельну ділянку з кадастровим номером 605:014:0026, яка знаходиться в оренді у товариства з обмеженою відповідальністю "Східне партнерство" із встановленням меж сервітуту, його метричних даних, у тому числі місцезнаходження з координатами поворотних точок, його меж та осей?

Судовим експертом Черкаського відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз було складено висновок судової земельно-технічної експертизи від 03.12.2018 №428/1488/18-23, згідно з яким у ТОВ "Тропікал Парк" можливість щоденного цілодобового проходу і проїзду на транспортному засобі, у тому числі і на вантажному з вантажопідйомністю до 20 тонн включно та довжиною до 17 метрів включно, на земельну ділянку площею 0,6097 га з кадастровим номером 605:014:0030, а саме, до вантажно-розвантажувальної зони, зони обслуговування електричного трансформатора та вантажно-пасажирських ліфтів будівлі торгово-розважального та офісного центру з підвалом, літ "А-4", пд., загальною площею 8418,3 кв. м., яка розташована за адресою: Черкаська область, м. Черкаси, вул.Сумгаїтська, буд. 8/5, в інший спосіб, крім як через земельну ділянку з кадастровим номером 605:014:0026, яка знаходиться в оренді у товариства з обмеженою відповідальністю "Східне партнерство" відсутня. Найменш обтяжливий варіант облаштування ТОВ "Тропікал Парк" щоденного, цілодобового проходу і проїзду на транспортному засобі у тому числі і на вантажному з вантажопідйомністю до 20 тонн включно та довжиною до 17 метрів включно, на земельну ділянку площею 0,6097 га з кадастровим номером 605:014:0030, а саме, до вантажно-розвантажувальної зони, зони обслуговування електричного трансформатора та вантажно-пасажирських ліфтів будівлі торгово-розважального та офісного центру з підвалом, літ "А-4", пд., загальною площею 8418,3 кв. м., яка розташована за адресою: Черкаська область, м. Черкаси, вул. Сумгаїтська, буд. 8/5, через земельну ділянку з кадастровим номером 605:014:0026, яка знаходиться в оренді у товариства з обмеженою відповідальністю "Східне партнерство" із встановленням меж сервітуту, його метричних даних, у тому числі місцезнаходження та координат поворотних точок, вказаний у дослідницькій частині висновку та у графічному додатку №7.

08 лютого 2019 року відповідач подав до господарського суду клопотання про призначення у справі додаткової експертизи з таких питань:

Чи є у товариства з обмеженою відповідальністю "Тропікал Парк" доступ з вулиці загального користування - Сумгаїтська у м. Черкаси у щоденному цілодобовому проході - проїзді у тому числі і на вантажному транспорті до будівлі торгово-розважального та офіційного центру з підвалом, літ "А-4", загальною площею 8418,3 кв. м., яка розташована за адресою: м. Черкаси, вул.Сумгаїтська, 8/5, через земельну ділянку, яка перебуває у користуванні товариства з обмеженою відповідальністю "Тропікал Парк"?

Чи є у товариства з обмеженою відповідальністю "Тропікал Парк" можливість облаштувати свій проїзд через власну територію або звернутися до органів місцевого самоврядування для розробки проекту облаштування власного проїзду зі сторони вулиці загального користування - Сумгаїтська у м.Черкаси, враховуючи при цьому площу земельної ділянки, яка перебуває у користуванні товариства з обмеженою відповідальністю "Тропікал Парк" та площу будівлі торгово-розважального та офісного центру з підвалом, літ "А-4", пд., загальною площею 8418,3 кв. м., яка розташована за адресою: м. Черкаси, вул. Сумгаїтська, 8/5?

Проведення додаткової експертизи відповідач запропонував доручити товариству з обмеженою відповідальністю "Контактсервіс".

Позивач та другий відповідач своїм правом пропонувати питання, з яких експерт має надати суду висновок, не скористалися.

Оскаржуваною ухвалою господарського суду Черкаської області було задоволено клопотання відповідача про призначення додаткової судової експертизи.

Призначено у справі додаткову судову земельно-технічну експертизу.

Поставлено на вирішення додаткової судової земельно-технічної експертизи наступні питання:

Чи межує орендована товариством з обмеженою відповідальністю "Тропікал Парк" земельна ділянка площею 0,6097 га з кадастровим номером 605:014:0030 по вул. Сумгаїтській, буд. 8/5, у м. Черкаси із земельними ділянками, власниками чи користувачами яких є інші, ніж товариство з обмеженою відповідальністю "Східне партнерство", особи і якою є конфігурація меж вказаної земельної ділянки із суміжними земельними ділянками із зазначенням їх власників чи користувачів?

Якщо межує, то чи є можливим влаштування товариством з обмеженою відповідальністю "Тропікал Парк" інших, нових проходів і проїздів до його об'єктів: вантажно-розвантажувальної зони, зони обслуговування електричного трансформатора та вантажно-пасажирських ліфтів будівлі торгово-розважального та офісного центру з підвалом, літ "А-4", пд., загальною площею 8418,3 кв. м., розташованих на орендованій ним земельній ділянці площею 0,6097 га з кадастровим номером 605:014:0030 по вул. Сумгаїтській, буд. 8/5 у м. Черкаси, у інший спосіб, ніж як через уже існуючі проходи і проїзди, влаштовані на орендованій товариством з обмеженою відповідальністю "Східне партнерство" земельній ділянці площею з кадастровим номером 605:014:0026 по вул. Сумгаїтській, буд. 8/5 у м. Черкаси?

Якщо є можливим, то які технічно можливі варіанти для влаштування таких проходу і проїзду на орендовану товариством з обмеженою відповідальністю "Тропікал Парк" земельну ділянку площею 0,6097 га з кадастровим номером 605:014:0030 по вул. Сумгаїтській, буд. 8/5 у м. Черкаси?

Проведення додаткової судової земельно-технічної експертизи доручити Київському науково-дослідному інституту судових експертиз (03057, м. Київ, вул. Смоленська, 6), або за його дорученням іншому, ніж Черкаському його відділенню.

Зобов'язано товариство з обмеженою відповідальністю "Східне партнерство" оплатити вартість додаткової земельно-технічної експертизи згідно з наданим Київським науково-дослідним інститутом судових експертиз або його відділенням рахунком.

Зупинено на час проведення додаткової експертизи провадження у справі.

Призначаючи у даній справі додаткову судову експертизу, суд першої інстанції прийшов до висновку, що висновок експертизи є неповним, оскільки не дозволяє встановити обставини, які мають значення для справи, і з'ясування яких потребує спеціальних знань у сфері іншій, ніж право, тому слід призначити додаткову земельно-технічну експертизу.

Північний апеляційний господарський суд погоджується із вказаними висновками суду першої інстанції з огляду на наступне.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 98 ГПК України висновок експерта - це докладний опис проведених експертом досліджень, зроблені у результаті них висновки та обґрунтовані відповіді на питання, поставлені експертові, складений у порядку, визначеному законодавством. Предметом висновку експерта може бути дослідження обставин, які входять до предмета доказування та встановлення яких потребує наявних у експерта спеціальних знань.

Згідно з ч.1 ст. 99 ГПК України суд за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи призначає експертизу у справі за сукупності таких умов:

1) для з'ясування обставин, що мають значення для справи, необхідні спеціальні знання у сфері іншій, ніж право, без яких встановити відповідні обставини неможливо;

2) жодною стороною не наданий висновок експерта з цих самих питань або висновки експертів, надані сторонами, викликають обґрунтовані сумніви щодо їх правильності, або за клопотанням учасника справи, мотивованим неможливістю надати експертний висновок у строки, встановлені для подання доказів, з причин, визнаних судом поважними, зокрема, через неможливість отримання необхідних для проведення експертизи матеріалів.

Визначення, чи потребує вирішення спірного питання застосування спеціальних знань експертів, чи ні, віднесено до компетенції суду. У разі, коли суд потребує висновків фахівця з питань, що відносяться до предмету доказування, тобто, у разі, коли висновок експерта не можуть змінити інші засоби доказування, він вправі призначити експертизу.

Предметом розгляду у даній справі є вимоги про встановлення сервітуту з метою щоденного, цілодобового проходу і проїзду на транспортному засобі у тому числі і на вантажному з вантажопідйомністю до 20 тонн включно та довжиною до 17 метрів включно, на земельну ділянку площею 0,6097 га з кадастровим номером 605:014:0030, а саме, до вантажно-розвантажувальної зони, зони обслуговування електричного трансформатора та вантажно-пасажирських ліфтів будівлі торгово-розважального та офісного центру з підвалом.

Отже, предметом доказування у даній справі є, у тому числі, визначення можливості задоволення потреб позивача у проході і проїзді до його об'єктів, розташованих на орендованій ним земельній ділянці з кадастровим номером 605:014:0030 по вул. Сумгаїтській, буд. 8/5 у м. Черкаси у інший спосіб, ніж як через уже існуючі проходи і проїзди, облаштовані на орендованій відповідачем земельній ділянці з кадастровим номером 605:014:0026, у тому числі за рахунок облаштування нових проходів і проїздів.

Згідно з ч. 1 ст. 107 ГПК України якщо висновок експерта є неповним або неясним, за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи суд може призначити додаткову експертизу, яка доручається тому самому або іншому експерту (експертам).

Проаналізувавши зміст позовних вимог, доводів та заперечень сторін, наявний висновок судової експертизи, зміст питань, поставлених на вирішення додаткової судової експертизи відповідачем та оскарженою ухвалою суду, апеляційний господарський суд прийшов до висновку, що наявний у справі висновок є неповним, оскільки не дозволяє встановити обставини, які мають значення для справи, а поставлені судом питання мають значення для справи і потребують спеціальних знань у сфері іншій, ніж право, тому для з'ясування цих обставин є необхідність у призначенні судової експертизи.

Щодо незгоди позивача зі змістом поставлених судом питань, то відповідно до положень ст. 99 ГПК України висновок експерта може бути наданий на замовлення учасника справи або на підставі ухвали суду про призначення експертизи.

Отже, позивач не позбавлений права замовити проведення експертизи за власними запитаннями та надати її висновок до суду.

Відповідно до ст. 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтуються на всебічному та повному і об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Доводи апелянта по суті його скарги в межах заявлених вимог свого підтвердження в судовому засіданні не знайшли, оскільки не спростовують висновків суду першої інстанції та не можуть бути підставами для скасування ухвали господарського суду першої інстанції.

За таких обставин суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що ухвала суду першої інстанції ґрунтується на фактичних обставинах та прийнята відповідно до норм чинного законодавства, а тому підстави для її скасування відсутні. Отже, відсутні підстави для задоволення апеляційної скарги.

Оскільки цією постановою суд апеляційної інстанції не змінює рішення та не ухвалює нового, розподіл судових витрат судом апеляційної інстанції не здійснюється.

Відповідно до п.2 ч.1 ст.287 ГПК України ухвали суду першої інстанції про призначення експертизи після їх перегляду в апеляційному порядку не підлягають касаційному оскарженню.

Керуючись ст. ст. 267-285 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Тропікал Парк" залишити без задоволення, а ухвалу Господарського суду Черкаської області від 08 лютого 2019 року - без змін.

2. Справу №925/27/18 повернути до Господарського суду Черкаської області.

3. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та оскарженню не підлягає.

Повний текст постанови складено 06.05.2019.

Головуючий суддя Т.П. Козир

Судді Г.П. Коробенко

Г.А. Кравчук