ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

"16" квітня 2019 р.м. Одеса Справа № 916/2673/18

Господарський суд Одеської області у складі судді Степанової Л.В.

при секретарі судового засідання Топольницькій Б.П.

за участю представників сторін:

від позивача: Гайса А.М. адвокат;

від відповідача: Клименко Б.В. за довіреністю;

від третьої особи: не з'явився;

Розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за позовом Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "МАЛОВСЬКОГО,4" до відповідача Акціонерного товариства "Одесаобленерго" за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія Еліткомсервіс" про зобов'язання вчинити певні дії

ВСТАНОВИВ:

Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "МАЛОВСЬКОГО,4" звернулося до Господарського суду Одеської області з позовом до відповідача Акціонерного товариства "Одесаобленерго" в якому просить:

- зобов'язати Акціонерне товариство "Одесаобленерго" розірвати з Товариством з обмеженою відповідальністю "Компанія "Еліткомсервіс" договір про тимчасове постачання електричної енергії №20007 від 05.02.2007р. Дата розірвання 12.10.2018р.;

- визнати укладеним договір про розподіл та постачання електричної енергії за регульованим тарифом №2270 від "___" 2018р. з додатками 2;2а;3;5;7;7.1;10 між Акціонерним товариством "Одесаобленерго" та Об'єднанням співвласників багатоквартирного будинку "МАЛОВСЬКОГО,4" та таким, що вступив в дію з 12.10.2018р. в редакції, яка додається та має юридичну силу виключно з Протоколом розбіжностей.

В обґрунтування позовних вимог Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "МАЛОВСЬКОГО,4" посилається на те, що після створення ОСББ "МАЛОВСЬКОГО,4" позивач не може укласти з АТ "Одесаобленерго" договір постачання електричної енергії для технічних потреб будинку. Крім того ОСББ "МАЛОВСЬКОГО,4" посилається на існуючий договір між АТ "Одесаобленерго" та ТОВ "Компанія "Еліткомсервіс", який є попереднім управителем житлового будинку за адресою м. Одеса, вул. Маловського,4.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 13.12.2018р. відкрито провадження у справі №916/2673/18, ухвалено справу розглядати за правилами загального позовного провадження та призначено підготовче засідання на 10.01.2019р. о 11:20.

03.01.2019р. за вх.суду№166/19 відповідач надав до суду відзив на позовну заяву в якому проти позовних вимог заперечує.

В підготовчому засіданні від 10.01.2019р. було оголошено про відкладення підготовчого засідання на 31.01.2019р. о 10:40, про що зазначено у протоколі судового засідання.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 10.01.2019р. викликано учасників справи у підготовче засідання відкладене на 31.01.2019р. о 10:40.

30.01.2019р. за вх.суду№1948/19 позивач надав до суду відповідь на відзив відповідача.

В підготовчому засіданні від 31.01.2019р. було оголошено про відкладення підготовчого засідання на 26.02.2019р. о 10:20, про що зазначено у протоколі судового засідання.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 31.01.2019р. викликано учасників справи у підготовче засідання відкладене на 26.02.2019р. о 10:20.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 31.01.2019р. продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів.

В підготовчому засіданні від 26.02.2019р. було оголошено про відкладення підготовчого засідання на 07.03.2019р. о 11:00, про що зазначено у протоколі судового засідання.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 26.02.2019р. викликано учасників справи у підготовче засідання відкладене на 07.03.2019р. о 11:00.

06.03.2019р. за вх.суду№2-1026/19 позивач звернувся до суду з заявою про зміну предмету позову в якій просить

В підготовчому засіданні від 07.03.2019р. було оголошено про відкладення підготовчого засідання на 14.03.2019р. о 10:20, про що зазначено у протоколі судового засідання.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 07.03.2019р. викликано учасників справи у підготовче засідання відкладене на 14.03.2019р. о 10:20.

В підготовчому засіданні від 14.03.2019р. було оголошено про закриття підготовчого провадження та призначення справи до розгляду по суті.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 14.03.2019р. закрито підготовче провадження у справі №916/2673/18 та справу призначено до розгляду по суті на 18.03.2019р. о 11:00.

В судовому засіданні від 18.03.2019р. було оголошено про початок розгляду справи по суті.

В судовому засіданні від 04.03.2019р. було оголошено перерву по 04.04.2019р. о 12:30, про що зазначено у протоколі судового засідання.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 04.03.2019р. викликано учасників справи у судове засідання на 04.04.2019р. о 12:30.

02.04.2019р. за вх.суду№6397/19 позивач звернувся до суду з клопотанням про долучення доказів.

12.03.2019р. за вх.суду№4836/19 позивач надав до суду письмову заяву з додатковими поясненнями щодо клопотання ГО «Паркінг-О» про долучення доказів.

Розглянувши у судовому засіданні від 04.04.2019р. заяву позивача про зміну предмету позову, суд зазначає, що вказана заява не приймається до розгляду оскільки позивачем в даній заяві змінено одночасно і предмет і підстави позову, а згідно ч.3 ст. 46 Господарського процесуального кодексу України допускається до закінчення підготовчого засідання позивач має право змінити предмет або підстави позову.

Враховуючи викладене, суд розглядає первісні позовні вимоги, викладені у позовній заяві, а саме про зобов'язання Акціонерного товариства "Одесаобленерго" розірвати з Товариством з обмеженою відповідальністю "Компанія "Еліткомсервіс" договір про тимчасове постачання електричної енергії №20007 від 05.02.2007р. Дата розірвання 12.10.2018р. та визнання договору про розподіл та постачання електричної енергії за регульованим тарифом №2270 від "___" 2018р. з додатками 2;2а;3;5;7;7.1;10, таким, що укладений між Акціонерним товариством "Одесаобленерго" та Об'єднанням співвласників багатоквартирного будинку "МАЛОВСЬКОГО,4" та вступив в дію з 12.10.2018р. в редакції, яка додається та має юридичну силу виключно з Протоколом розбіжностей, який додається.

В судовому засіданні від 04.04.2019р. було оголошено перерву по 16.04.2019р. о 12:50, про що зазначено у протоколі судового засідання.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 04.04.2019р. викликано учасників справи у судове засідання на 16.04.2019р. о 12:50.

В судовому засіданні від 16.04.2019р. позивач звернувся до суду з клопотанням про призначення судової експертизи.

В судовому засіданні від 16.04.2019р. відмовлено у задоволенні клопотання позивача про призначення судової експертизи оскільки відповідно до ст. 182 Господарського процесуального кодексу України питання про призначення експертизи вирішуються у підготовчому засіданні, а відповідно до ухвали Господарського суду Одеської області від 14.03.2019р. було закрито підготовче провадження та в судовому засіданні від 18.03.2019р. було оголошено про початок розгляду справи по суті.

В судовому засіданні від 16.04.2019р. було оголошено вступну та резолютивну частину рішення по справі №916/2673/18.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, суд встановив:

Як вказує позивач, Житловий будинок за адресою м. Одеса, вул. Маловського, 4 було збудовано та введено в експлуатацію в грудні 2006р. З часу введення будинку в експлуатацію (грудень 2006р.) включно до березня 2014р. вказаний будинок знаходився в управлінні ТОВ «Компанія «ЕЛІТКОМСЕРВІС». Власники 70-ти квартир за спожиту електричну енергію всередині квартир розраховувались та розраховуються безпосередньо з Центральним РЕМ на підставі прямих договорів, укладених між мешканцями та вказаним РЕМ. За спожиту електричну енергію для потреб ліфтів, освітлення загальних міст та паркінгу, роботи насосів та дахової котельні ТОВ «Компанія «ЕЛІТКОМСЕРВІС» сплачувало на підставі договору 20007 від 05.02.2007р. як різницю між показниками лічильників в ТП 2121 та сумою показників квартирних приладів обліку.

Позивач зазначає, що в грудні 2013р. співвласниками вказаного будинку було створено та зареєстроване ОСББ «МАЛОВСЬКОГО,4». 31.03.2014р. ОСББ «МАЛОВСЬКОГО,4» прийняло вказаний будинок від ТОВ «Компанія «ЕЛІТКОМСЕРВІС» в управління. ОСББ «МАЛОВСЬКОГО,4» прийняло в управління житловий будинок, з обладнанням та мережами, які розташовані у середині будинку (розділ 2 Акту прийому передачі «Інженерне обладнання об'єкту передачі»). Будь які мережі, які знаходяться зовні, й тим паче обчислювальне обладнання, яке знаходиться у середині ТП 2121 (власності АТ «Одесаобленерго») ОСББ «МАЛОВСЬКОГО,4» в управління не приймало. Після прийняття будинку в управління ОСББ «МАЛОВСЬКОГО,4» зверталось до енергопостачальної організації Центрального РЕМ АТ «Одесаобленерго» з проханням укласти договір постачання електричної енергії для технічних потреб будинку (ліфти, насоси, освітлення коридорів та ін..) безпосередньо з ОСББ. «МАЛОВСЬКОГО,4».

Позивач зазначає, що працівники Центрального РЕМ офіційної відповіді з відмовою не надали але усно відмовляли в укладенні договору посилаючись на формальні підстави (відсутність технічних умов, та інше). 10.07.2014р. ТОВ «Компанія «ЕЛІТКОМСЕРВІС» звернулась до АТ «Одесаобленерго» з проханням розірвати договір 20007 від 05.02.2007р., укладений між Енергопостачальною компанією та ТОВ «Компанія «ЕЛІТКОМСЕРВІС».

Позивач вказує, що договір між АТ «Одесаобленерго» та ОСББ «МАЛОВСЬКОГО,4» не було укладено в першу чергу з вини АТ «Одесаобленерго», енергопостачальна компанія постійно намагалась здійснювати тиск, як на ОСББ «МАЛОВСЬКОГО,4» так і безпосередньо на мешканців періодичним відключенням будинку від електроенергії. При цьому направлені попередження виписані на ТОВ «Компанія «ЕЛІТКОМСЕРВІС», що черговий раз підкреслює що АТ «Одесаобленерго» так і не розірвало з ТОВ «Компанія «ЕЛІТКОМСЕРВІС» укладений договір. Відключення будинку від електропостачання відбувалось - 22.02.2017р. та 21.09.2017р. Під час другого відключення будинку від електропостачання, крім Центральнного РЕМ ОСББ «МАЛОВСЬКОГО,4» було звернулося з заявами до ТУ Держенергонагляду в Одеській області, НКРЕКП в Одеській області та Інформаційно-Консультаційного центру ПАТ «Одесаобленерго». На підставі заяв було проведено засідання комісії відповідача за участю представників НКРЕ, Держенергонагляду та представників ОСББ «МАЛОВСЬКОГО,4». За підсумками засідання було прийнято низка рішень, відповідно яких ПАТ «Одесаобленерго» зобов'язано укласти з ОСББ Договір на постачання електроенергії; ОСББ «МАЛОВСЬКОГО,4» зобов'язане виконати та погодити проект встановлення приладів обліку (потреби ліфтів, освітлення коридорів, робота насосів та ін) на підставі раніше виконаного Протоколу дозволеної потужності.

Як вказує позивач, незважаючи на те, що завдяки діям в першу чергу з боку ОСББ «МАЛОВСЬКОГО,4» питання по укладенню договору значно просунулося вперед (було виконано розрахунок дозволених потужностей, ОСББ «МАЛОВСЬКОГО,4» придбало та встановило лічильники і дооблікові автомати, виконано проект встановлення приладів обліку однак договір з відповідачем укладенй не був.

Позивач стверджує, що AT «Одесаобленерго» намагається отримати з ОСББ «МАЛОВСЬКОГО,4», кошти, які їм по суті заборгувало ТОВ «Компанія «ЕЛІТКОМСЕРВІС», не розриваючи при цьому договір з ТОВ «Компанія «ЕЛІТКОМСЕРВІС». При цьому AT «Одесаобленерго», як підставу для цього використовує досі нерозірваний вищезазначений договір 20007 від 05.02.2007р., укладений між AT «Одесаобленерго» і ТОВ «Компанія «ЕЛІТКОМСЕРВІС» та подало проти ОСББ «МАЛОВСЬКОГО, 4» до суду позовну заяву. AT «Одесаобленерго» намагалось зобов'язати ОСББ «МАЛОВСЬКОГО, 4» укласти договір, відповідно якого ОСББ «МАЛОВСЬКОГО, 4» повинно розраховуватись не по приладах ОСББ «МАЛОВСЬКОГО, 4» обліку, встановлених на межі балансової відповідальності в щитової, і по яким ОСББ «МАЛОВСЬКОГО, 4» виконувало проект, а по приладах обліку, які встановлено в ТП 2121, які не належать ОСББ «МАЛОВСЬКОГО, 4» та до яких у ОСББ «МАЛОВСЬКОГО, 4» не існує доступу.

Після перемовин, вдалось зобов'язати AT «Одесаобленерго» розпочати виконувати вимоги законодавства та рішення спільної комісії ІКЦ «Одесаобленерго», НКРЕ, Держенергонагляду, засідання якої відбулось ще 03.10.2017р. Так 03.09.2018р. ОСББ «МАЛОВСЬКОГО, 4» від АТ «Одесаобленерго» з супроводжувальним листом було отримано два екземпляра договору про розподіл та постачання електричної енергії за регульованим тарифом № 2270 від « » 2018р. з додатками 2; 2а; 3;5; 7; 7.1; 10. Обидва екземпляри договору та додатки було підписано з боку AT «Одесаобленерго» та завірено печаткою. У 20-ти денний термін з дня отримання договору, ОСББ «МАЛОВСЬКОГО, 4», керуючись вимогами ст. 181 Господарського кодексу України підготувало протокол розбіжностей та 21.09.2018р. з супровідним листом повернуло до AT «Одесаобленерго» один екземпляр підписаного та завіреного печаткою з боку ОСББ «МАЛОВСЬКОГО, 4» вказаного договору з підписаними та завіреними печаткою додатками, а також 2 екз. підготовленого, підписаного та завіреного печаткою з боку ОСББ «МАЛОВСЬКОГО, 4» протоколу розбіжностей. Враховуючи те, що AT «Одесаобленерго» у 20-ти денний термін не подало до розгляду суду жодної розбіжності, договір вважається таким, що має силу з пропозиціями сторони, яка готувала протокол розбіжностей. Тобто договір вважається укладеним з 12.10.2018р. Але на сьогодні реалізація договору з боку AT «Одесаобленерго» не розпочата, а саме в електрону базу даних в Центральному РЕМ, інформація щодо ОСББ «МАЛОВСЬКОГО, 4», як споживача електричної енергії не внесена, і ОСББ «МАЛОВСЬКОГО, 4» не має можливості звітувати про облік споживання, отримувати рахунки та сплачувати їх. На сьогодні всі можливості врегулювання спору вичерпано, результату не досягнуто у зв'язку з чим єдиною для себе можливістю захисту своїх прав ОСББ «МАЛОВСЬКОГО, 4» вважає звернення до суду.

Враховуючи викладене, позивач просить задовольнити позовні вимоги у повному обсязі, а саме зобов'язати Акціонерне товариство "Одесаобленерго" розірвати з Товариством з обмеженою відповідальністю «Компанія «ЕЛІТКОМСЕРВІС» договір про тимчасове постачання електричної енергії №20007 від 05.02.2007р. Дата розірвання 12.10.2018р.; визнати укладеним договір про розподіл та постачання електричної енергії за регульованим тарифом №2270 від "___" 2018р. з додатками 2;2а;3;5;7;7.1;10 між Акціонерним товариством "Одесаобленерго" та Об'єднанням співвласників багатоквартирного будинку "МАЛОВСЬКОГО,4" та таким, що вступив в дію з 12.10.2018р. в редакції, яка додається та має юридичну силу виключно з Протоколом розбіжностей.

Відповідач проти позовних вимог заперечує посилаючись на те, що між АТ «Одесаобленерго» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Компанія ЕЛІТКОМСЕРВІС» було укладено договір про тимчасове постачання електричної енергії з електролічильником №20007 від 05.02.2007р. Об'єктом енергопостачання за умовами договору був житловий будинок за адресою: м. Одеса, вул. Маловського, 4 з загальним обліком. Вказаний договір було укладено на визначений термін, а саме строк дії договору було визначено до настання певної події - ( мовою оригіналу) «до оконч. решен. баланс, прин. РУ-0,4 кВ ТП-2121».

Відповідач вказує, що 08.05.2014р. ОСББ «МАЛОВСЬКОГО,4» звернулося до АТ «Одесаобленерго» з приводу укладення договору про постачання електричної енергії на багатоквартирний житловий будинок за адресою: м. Одеса, вул. Маловського, 4 з підстав того, що співвласники житлового будинку у спосіб передбачений законодавством зареєстрували об'єднання співвласників з метою управління та обслуговування житлового будинку замість обслуговуючої організації - товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія «ЕЛІТКОМСЕРВІС». На підтвердження ОСББ «МАЛОВСЬКОГО,4» надало акт приймання-передачі функцій по управлінню жилим багатоквартирним будинком від 31.03.2014р. складеному ОСББ «МАЛОВСЬКОГО,4» та ТОВ «Компанія «ЕЛІТКОМСЕРВІС». У відповідь АТ «Одесаобленерго» повідомило ОСББ «МАЛОВСЬКОГО,4» про перелік документів, які необхідно надати для укладення договору про постачання електричної енергії (лист від 28.05.2014 р.).

Відповідач вказує, що 20.04.2011р. наказом № 200 АТ «Одесаобленерго» прийнято у власність та в експлуатацію обладнання ТП-2121, у тому числі РУ0,4 кВ. Підставою прийняття у власність став акт приймання-передачі обладнання ТП-2121 12.04.2011р., складений на підставі договору купівлі-продажу майна, укладений з забудовником будинку. Тобто саме з 12.04.2011р. РУ-0,4 кВ ТП -2121 перейшло у власність відповідача та відповідно на баланс підприємства АТ «Одесаобленерго».

Відповідач вказує, що не згодний з доводами позивача та вважає, що вимога про зобов'язання розірвати договір про постачання з попереднім балансоутримувачем будинку позивача та визнання укладеним договору про постачання електроенергії позивачем з протоколом розбіжностей не є ефективним способом захисту порушеного права. Щодо вимог зобов'язати розірвати договір про постачання електричної енергії укладений між АТ «Одесаобленерго» з тимчасовим болансоутримувачем будинку ТОВ «Компанія «ЕЛІТКОМСЕРВІС», то вказаний договір наразі є таким, строк дії якого сплинув. Тобто договір про тимчасове постачання електричної енергії з електролічильником №20007 05.02.2007р. припинив свою дію з 12.04.2011р. з моменту остаточного визначення балансоутримувача РУ-0,4 кВ ТП -2121, як це було передбачено його умовами. Вимога позивача щодо розірвання договору, який втратив чинність внаслідок закінчення строку, на який його обуло укладено, та ще й до тої дати, до якої просить визнати його розірваним позивач є необґрунтованою. Крім того не зрозумілою є вимога розірвати договір, укладений з іншою юридичною особою ніж є позивач, ще й з тих підстав, що позивач не довів яким чином наявність цього договору порушує його права та інтереси. Адже сам позивач зазначає та додає до позову акт приймання-передачі функцій по управлінню жилим будинком від 31.03.2014р. підписаний між ОСББ «МАЛОВСЬКОГО,4» та ТОВ «Компанія «ЕЛІТКОМСЕРВІС» відповідно до якого з 31.03.2014р. балансоутримувачем будинку виступає позивач, та цей факт жодним чином не ким не заперечується. А напроти саме з цих підстав - зміна балансоутримувача будинку - ОСББ й звернулось до АТ «Одесаобленерго» щодо укладання договору про постачання електричної енергії.

Відповідач вказує, що пред'являючи вимогу про розірвання договору про тимчасове постачання електричної енергії з електролічильником №20007 від 05.02.2007р. з ТОВ «Компанія «ЕЛІТКОМСЕРВІС» саме з 12.10.2018р. позивач тим самим намагається уникнути свого зобов'язання по сплаті за спожиту електричну енергію, заборгованість по якій станом на 01.10.2018р. складає понад 190тис.грн., та ця заборгованість утворилась саме протягом 2015-2018 років, під час управління будинком ОСББ, а ні третьою особою.

Щодо вимог визнати укладеним з 12.10.2018р. договір про розподіл та постачання електричної енергії за регульованим тарифом №2270 з додатками між АТ «Одесаобленерго» та ОСББ «МАЛОВСЬКОГО,4», з протоколом розбіжностей в редакції позивача, відповідач зазначає, що з 11.06.2017р. набрав чині Закон України «Про ринок електричної енергії». Пунктом 13 розділу XVII Прикінцевих та перехідних положень вказаного Закону України «Про ринок електричної енергії» передбачено, що не пізніше ніж через 18 місяців з дня набрання чинності цим Законом підлягають анулюванню ліцензії на провадження господарської діяльності з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами та постачання електричної енергії за регульованим тарифом.

Відповідач зазначає, що враховуючи вищезазначене, постановою НКРЕКП від 06.11.2018р. №1345 прийнято рішення, згідно якого АТ «Одесаобленерго» буде анульовано з 01.01.2019р. ліцензію на право провадження господарської діяльності з передачі електричної ененргії місцевими (локальними) електричними мережами, видану відповідно до постанови Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 16.10.1996р. №157, та ліцензію на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії за регульованим тарифом, видану відповідно до постанови Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України 16.10.1996р. №158. Разом з цим, пунктом 1 постанови НКРЕКП від 06.11.2018р. №1345 наголошено про видачу АТ «Одесаобленерго» ліцензії на право впровадження господарської діяльності з розподілу електричної енергії, який набирає чинності з 01.01.2019р. Крім того, на виконання положень Закону України «Про ринок електричної енергії», НКРЕКП прийнято постанову №312 від 14.03.2018р., якою затверджено Правила роздрібного ринку електричної енергії (далі - ПРРЕЕ) та визнано такими, що втратили чинність Правила користування електричною енергією, затверджені постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31.07.1996р. №28. За таких обставин, АТ «Одесаобленерго» з 01.01.2019р. не має можливості постачати електричну енергію в силу положень Закону України «Про ринок електричної енергії» та постанови НКРЕКП від 06.11.2018р. №1345.

Як зазначає відповідач, позивач має самостійно обрати постачальника електричної енергії з реєстру електропостачальників, викладеного на офіційному сайті НКРЕКП, або укласти договір про постачання електричної енергії з постачальником універсальних послуг. При цьому, п. 3.1.6. ПРРЕЕ передбачено, що постачання електричної енергії споживачу здійснюється за умови, якщо споживач є стороною діючого договору про надання послуг з розподілу електричної енергії та відсутності простроченої заборгованості за договором про постачання електричної енергії. Поряд з цим договір, який просить позивач визнати укладеним з 12.10.2018р. з протоколом розбіжностей у відповідності до п. 9.4, укладався на строк до 01.12.2018р. без можливості його пролонгації внаслідок змін у законодавстві. Крім того, у протоколі розбіжностей позивач доповнив цей пункт також відкладальною умовою щодо набрання чинності цим договором, а саме «Договір №2270 від_______2018 р. про розподіл та постачання електричної енергії за регульованим тарифом, та доданий протокол розбіжностей набирають чинності з дня передачі Постачальником Споживачу узгодженого робочого проекту: «Встановлення приладів обліку в багатоквартирному будинку розташованому за адресою: м. Одеса, вул. Маловського, 4» та копій документів, відповідно до яких Споживач узгодив підключення до власних мереж Субспоживача». Таким чином, вказаний договір діє до 01.12.2018р., але його дія розпочинається після передачі позивачу вищевказаних документів. Так, узгоджений робочий проект було передано позивачу 25.09.2018р., втім будь-яких інших документів щодо виконання другої вимоги у протоколі розбіжностей відповідач позивачу не надавав, оскільки взагалі не розуміє, що від нього хоче отримати позивач. Отже, в будь-якому випадку договір №2270 від _______2018 р. про розподіл та постачання електричної енергії за регульованим тарифом є таким, що втратив чинність та/ або є таким, що не набрав чинності. Таким чином, з врахуванням усього зазначеного, які саме права та інтереси хоче захистити обраним способом захисту позивач незрозуміло. Адже вимагати зобов'язати АТ «Одесаобленерго» після 01.01.2019р. року постачати до житлового будинку електричну енергію за договором №2270 від ______2018р. про розподіл та постачання електричної енергії за регульованим тарифом з протоколом розбіжностей, або навіть без нього - позивач не може в силу Закону та анулювання ліцензії. Втім, позивач не враховує того, що маючи наявну заборгованість за електричну енергію, закінчення терміну дії договору або його не укладання (не набрання чинності), ОСББ «МАЛОВСЬКОГО,4» перейде на постачання електричної енергії до постачальника «останньої надії». Так, згідно з 1.2.9 ПРРЕЕ Постачальник «останньої надії» здійснює постачання електричної енергії на підставі договору про постачання електричної енергії постачальником «останньої надії», який розробляється постачальником «останньої надії» на основі Типового договору про постачання електричної енергії постачальником «останньої надії» та вважається укладеним у визначених законодавством України та цими Правилами випадках, у разі настання яких споживач безакцептно приймає умови договору про постачання електричної енергії з постачальником «останньої надії».

Відповідач зазначає, що у відповідності до п. 3.4.2. ПРРЕЕ Постачальник «останньої надії» надає послуги постачання електричної енергії споживачам, зокрема у разі необрання споживачем електропостачальника, зокрема після розірвання (припинення) договору з попереднім електропостачальником. Отже, враховуючи, що Кабінетом Міністрів України 12.12.2018р. прийнято розпорядження від №1023-р «Про визначення Державного підприємства зовнішньоекономічної діяльності ДПЗД «Укрінтеренерго» постачальником «останньої надії», позивачу необхідно терміново укласти з вказаним постачальником договір постачання електричної енергії з постачальником «останньої надії», так як за наявністю заборгованості навряд чи хтось з інших постачальників обере такого споживача. Постачальник «останньої надії» постачає електричну енергію споживачу протягом строку, який не може перевищувати 90 днів. Якщо споживач постачальника «останньої надії» не уклав договір із новим електропостачальником, закінченню терміну дії договору про постачання електричної енергії постачальником «останньої надії», розподіл та постачання електричної енергії такому споживачу припиняється шляхом здійснення відключення електроустановки такого споживача.

Відповідач стверджує, що позовні вимоги позивача задоволенню не підлягають оскільки відсутнє порушення прав та інтересів позивача.

Враховуючи викладене, відповідач просить відмовити у задоволенні позовних вимог у повному обсязі.

Дослідивши матеріали справи, проаналізувавши наявні докази у сукупності та надавши їм відповідну правову оцінку, суд дійшов наступних висновків.

Відповідно до ст. 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права в разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Згідно ст. 16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Щодо позовних вимог про зобов'язання АТ "Одесаобленерго" розірвати з ТОВ "Компанія «ЕЛІТКОМСЕРВІС» договір про тимчасове постачання електричної енергії №20007 від 05.02.2007р. з датою розірвання 12.10.2018р. слід зазначити наступне.

Судом встановлено, що між АТ "Одесаобленерго" та ТОВ «Компанія ЕЛІТКОМСЕРВІС було укладено договір про тимчасове постачання електричної енергії з електролічильником №20007 від 05.02.2007р. Об'єктом енергопостачання за умовами договору був житловий будинок за адресою: м. Одеса, вул. Маловського, 4 з загальним обліком. Вказаний договір було укладено на визначений термін, а саме строк дії договору було визначено до настання певної події, а саме «до оконч. решен о баланс, прин. РУ-0,4 кВ ТП-2121».

Як вбачається з матеріалів справи 20.04.2011р. наказом №200 АТ «Одесаобленерго» прийняло у власність та в експлуатацію обладнання ТП-2121, у тому числі РУ0,4 кВ, підставою прийняття у власність став акт приймання-передачі обладнання ТП-2121 12.04.2011 року, складений на підставі договору купівлі-продажу майна, укладений між відповідачем та забудовником будинку.

Тобто саме з 12.04.2011 року РУ-0,4кВ ТП -2121 перейшло у власність відповідача та відповідно на баланс підприємства АТ «Одесаобленерго».

Відповідно до ст. 180 Господарського кодексу України зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов'язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов'язкові умови договору відповідно до законодавства. Строком дії господарського договору є час, впродовж якого існують господарські зобов'язання сторін, що виникли на основі цього договору.

Згідно з умовами укладеного договору строк дії договору визначався до настання певної події, а саме до остаточного визначення балансоутримувача РУ-0,4 кВ ТП -2121, у зв'язку із тим, що наказом №200 АТ «Одесаобленерго» прийняло у власність та в експлуатацію обладнання ТП-2121, у тому числі РУ0,4 кВ на підставі акту приймання-передачі обладнання ТП-2121, договір укладений між АТ "Одесаобленерго" та ТОВ «Компанія ЕЛІТКОМСЕРВІС» про тимчасове постачання електричної енергії з електролічильником № 20007 від 05.02.2007р. припинив свою дію з 12.04.2011р.

Враховуючи, що договір укладений між АТ "Одесаобленерго" та ТОВ «Компанія ЕЛІТКОМСЕРВІС» про тимчасове постачання електричної енергії з електролічильником № 20007 від 05.02.2007р. припинив свою дію з 12.04.2011р., вимога позивача щодо розірвання договору, який втратив чинність внаслідок закінчення строку, на який його було укладено є необґрунтованою та такою, що задоволенню не підлягає.

Суд звертає увагу на те, що позивач не є стороною спірного договору, позивачем не надано належних доказів в обґрунтування порушення прав позивача укладенням між АТ "Одесаобленерго" та ТОВ «Компанія ЕЛІТКОМСЕРВІС» договору про тимчасове постачання електричної енергії з електролічильником № 20007 від 05.02.2007р.

Позивачем не доведено наявності підстав для оспорення правочину, а саме чим порушується (не визнається або оспорюється) суб'єктивне цивільне право або інтерес позивача при зверненні з даним позовом до суду.

Щодо позовних вимог про визнання таким, що укладений договір про розподіл та постачання електричної енергії за регульованим тарифом №2270 від ________2018р. з додатками 2;2а;3;5;7;7.1;10, між Акціонерним товариством "Одесаобленерго" та Об'єднанням співвласників багатоквартирного будинку "МАЛОВСЬКОГО,4" та вступив в дію з 12.10.2018р. в редакції, яка додається та має юридичну силу виключно з Протоколом розбіжностей, слід зазначити наступне.

Позивач просить визнати укладеним договір про розподіл та постачання електричної енергії за регульованим тарифом №2270 від _______2018р. з додатками 2;2а;3;5;7;7.1;10, між Акціонерним товариством "Одесаобленерго" та Об'єднанням співвласників багатоквартирного будинку "МАЛОВСЬКОГО,4" та вступив в дію з 12.10.2018р. в редакції, яка додається та має юридичну силу виключно з Протоколом розбіжностей.

В обґрунтування даної позовної вимоги позивач посилається на ч.7 ст. 181 Господарського кодексу України.

Відповідно до ч. 7 ст. 181 Господарського кодексу України якщо сторона, яка одержала протокол розбіжностей щодо умов договору, заснованого на державному замовленні або такого, укладення якого є обов'язковим для сторін на підставі закону, або сторона - виконавець за договором, що в установленому порядку визнаний монополістом на певному ринку товарів (робіт, послуг), яка одержала протокол розбіжностей, не передасть у зазначений двадцятиденний строк до суду розбіжності, що залишилися неврегульованими, то пропозиції другої сторони вважаються прийнятими.

Відповідно до частини першої статті 638 Цивільного кодексу України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

Договір є укладеним з моменту одержання особою, яка направила пропозицію укласти договір, відповіді про прийняття цієї пропозиції. Якщо відповідно до акта цивільного законодавства для укладення договору необхідні також передання майна або вчинення іншої дії, договір є укладеним з моменту передання відповідного майна або вчинення певної дії (частини перша та друга статті 640 Цивільного кодексу України).

Згідно з частиною другою статті 642 Цивільного кодексу України , якщо особа, яка одержала пропозицію укласти договір, у межах строку для відповіді вчинила дію відповідно до вказаних у пропозиції умов договору (відвантажила товари, надала послуги, виконала роботи, сплатила відповідну суму грошей тощо), яка засвідчує її бажання укласти договір, ця дія є прийняттям пропозиції, якщо інше не вказане в пропозиції укласти договір або не встановлено законом.

У разі якщо сторони не досягли згоди з усіх істотних умов господарського договору, такий договір вважається неукладеним (таким, що не відбувся).

Позивач просить визнати укладеним договір з 12.10.2018р., однак відповідно до ст.187 Господарського кодексу України день набрання чинності рішенням суду, яким вирішено питання щодо переддоговірного спору, вважається днем укладення відповідного господарського договору, якщо рішенням суду не визначено інше.

Тобто договір може бути визнано укладеним за рішення суду саме з дня набрання даного рішення суду законної сили.

Крім того судом встановлено, що постановою НКРЕКП від 06.11.2018р. №1345 прийнято рішення, згідно якого АТ «Одесаобленерго» буде анульовано з 01.01.2019р. ліцензію на право провадження господарської діяльності з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами, видану відповідно до постанови Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 16.10.1996р. №157, та ліцензію на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії за регульованим тарифом, видану відповідно до постанови Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України 16.10.1996р. №158.

Разом з цим, пунктом 1 постанови НКРЕКП від 06.11.2018р. №1345 наголошено про видачу АТ «Одесаобленерго» ліцензії на право впровадження господарської діяльності з розподілу електричної енергії, який набирає чини 01.01.2019р.

Крім того, на виконання положень Закону України «Про ринок електричної енергії», НКРЕКП прийнято постанову №312 від 14.03.2018р., якою затверджено Правила роздрібного ринку електричної енергії (далі - ПРРЕЕ) та визнано такими, що втратили чинність Правила користування електричною енергією, затверджені постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31.07.1996р. №28.

За таких обставин, АТ «Одесаобленерго» з 01.01.2019р. не має можливості постачати електричну енергію в силу положень Закону України «Про ринок електричної енергії» та постанови НКРЕКП від 06.11.2018р. №1345.

Врахвоючи, що відповідач позбавлений права постачати електричну енергію та відповідно укладати господарські договори на її постачання з 01.01.2019р., позовні вимоги про визнання укладеним договору про розподіл та постачання електричної енергії за регульованим тарифом №2270 від ______2018р. з додатками 2;2а;3;5;7;7.1;10, між Акціонерним товариством "Одесаобленерго" та Об'єднанням співвласників багатоквартирного будинку "МАЛОВСЬКОГО,4" та таким, що вступив в дію з 12.10.2018р. в редакції, яка додається та має юридичну силу виключно з Протоколом розбіжностей задоволенню не підлягають.

Відповідно до ст.3 Цивільного кодексу України загальними засадами цивільного законодавства є зокрема справедливість, добросовісність та розумність.

Згідно ст. 73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: 1) письмовими, речовими і електронними доказами; 2) висновками експертів; 3) показаннями свідків.

Згідно ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Статтею 79 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування. Питання про достатність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Відповідно до ст. 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

За таких обставин, приймаючи до уваги вищенаведене, а також оцінюючи надані документальні докази в їх сукупності, позовні вимоги Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "МАЛОВСЬКОГО,4" про зобов'язання Акціонерного товариства "Одесаобленерго" розірвати з Товариством з обмеженою відповідальністю "Компанія "Еліткомсервіс" договір про тимчасове постачання електричної енергії №20007 від 05.02.2007р. Дата розірвання 12.10.2018р. та визнання укладеним договору про розподіл та постачання електричної енергії за регульованим тарифом №2270 від _______2018р. з додатками 2;2а;3;5;7;7.1;10 між Акціонерним товариством "Одесаобленерго" та Об'єднанням співвласників багатоквартирного будинку "МАЛОВСЬКОГО,4" та таким, що вступив в дію з 12.10.2018р. в редакції, яка додається та має юридичну силу виключно з Протоколом розбіжностей, необґрунтовані та задоволенню не підлягають.

У зв'язку із відмовою у позовних вимогах у повному обсязі, судові витрати покладаються на позивача - Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "МАЛОВСЬКОГО,4" згідно ст. 129 ГПК України.

Керуючись ст.ст. 73, 74, 79, 86, 123, 129, ст.ст. 232-241 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

В И Р І Ш И В:

1. У позові Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "МАЛОВСЬКОГО,4" до відповідача Акціонерного товариства "Одесаобленерго" за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія Еліткомсервіс" про зобов'язання вчинити певні дії - відмовити у повному обсязі.

2. Судові витрати покласти на позивача - Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "МАЛОВСЬКОГО,4".

Повне рішення складено 24 квітня 2019р.

Відповідно до ст. 241 Господарського процесуального кодексу України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Суддя Л.В. Степанова