ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" квітня 2019 р. Справа№ 910/22154/16

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Сотнікова С.В.

суддів: Пантелієнка В.О.

Отрюха Б.В.

за участю секретаря судового засідання Титаревої Г.І.,

представника Головного управління ДФС у Київській області Якимчука О.П.,

розглянувши апеляційну скаргу Головного управління Державної фіскальної служби у Київській області (далі - ГУ ДФС у Київській області)

на ухвалу Господарського суду Київської області

від 22.11.2018 (повний текст складено 06.12.2018, суддя Антонова В.М.)

у справі № 910/22154/16

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Битоптторг"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "ТК Аквілон" (код 38977495)

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Київської області від 22.11.2018 у справі № 910/22154/16:

- відхилено клопотання ГУ ДФС у Київській області про закриття провадження у справі;

- відхилено клопотання ліквідатора ТОВ "ТК Аквілон" арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу банкрута та припинення провадження у справі;

- відсторонено ліквідатора ТОВ "ТК Аквілон" арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. від виконання повноважень ліквідатора під час провадження у справі;

- постановлено здійснити запит до автоматизованої системи відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих, з метою надання кандидатури арбітражного керуючого для здійснення повноважень ліквідатора у справі;

- до призначення ліквідатора у справі, визначеного автоматизованою системою відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих, покладено обов'язки ліквідатора ТОВ "ТК Аквілон" на арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф.

Не погоджуючись з зазначеним судовим рішенням, ГУ ДФС у Київській області звернулось до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу Господарського суду Київської області від 22.11.2018 та закрити провадження у справі.

Апеляційна скарга мотивована тим, що суд першої інстанції не врахував обставин виникнення безспірних грошових вимог ініціюючого кредитора, які виникли на підставі фіктивного договору про надання транспортних послуг, які фактично надані не були.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 15.03.2019 відкрито апеляційне провадження у справі №910/22154/16 за апеляційною скаргою ГУ ДФС у Київській області; розгляд справи призначено на 02.04.2019.

У відповідності до ч. 10 ст. 32 ГПК України та згідно витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 02.04.2019 для розгляду справи № 910/22154/16, у зв'язку з перебуванням у відпустці судді Остапенка О.М., сформовано колегію суддів у складі: Сотніков С.В. (головуючий, доповідач), Отрюх Б.В., Пантелієнко В.О.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 02.04.2019 постановлено здійснювати розгляд справи № 910/22154/16 по суті спочатку колегією суддів у складі: Сотніков С.В. (головуючий, доповідач), Отрюх Б.В., Пантелієнко В.О., яка визначена протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 02.04.2019.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 02.04.2019 розгляд справи було відкладено на 23.04.2019.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Колегія суддів, розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши наявні матеріали справи, вважає, що скарга не підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Провадження у справах про банкрутство регулюється Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 14 травня 1992 року № 2343-XII (далі - Закон про банкрутство), Господарським процесуальним кодексом України (далі - ГПК України), іншими законодавчими актами України.

Як вбачається з матеріалів справи, у провадженні Господарського суду Київської області перебуває справа № 910/22154/16 про банкрутство ТОВ "ТК Аквілон" порушена ухвалою від 12.06.2017.

Ухвалою підготовчого засідання від 12.06.2017 окрім іншого, визнано безспірні вимоги ініціюючого кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю "Битоптторг" до боржника в сумі 503505,20 грн.; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном боржника та призначено розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю "ТК Аквілон" арбітражного керуючого Стрельченка Руслана Андрійовича.

Ухвалою попереднього засідання від 10.08.2017 затверджено реєстр вимог кредиторів боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "ТК Аквілон" в сумі 517285,20 грн., до якого включено вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Битоптторг" в сумі 503505,20 грн. (четверта черга) та 13780,00 грн. (перша черга).

14.09.2017 було проведено загальні збори кредиторів ТОВ "ТК Аквілон", що підтверджено протоколом №1, під час яких було визначено склад комітету кредиторів боржника, до якого було включено одного кредитора ТОВ "Битоптторг"; затверджено повноваження комітету кредиторів; додатково наділено комітет кредиторів повноваженнями на прийняття всіх рішень, вказаних в ч. 2 ст. 27 Закону про банкрутство; вирішено виконати вимоги ч. 7 ст. 26 Закону про банкрутство.

Також, 14.09.2017 було проведено засідання комітету кредиторів боржника, що підтверджується протоколом № 1, під час якого було заслухано звіт розпорядника майна про виконану роботу, за наслідком якого вирішено схвалити звіт розпорядника майна, визнати роботу арбітражного керуючого Стрельченка Р.А. задовільною; подати до суду клопотання про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури і призначення ліквідатором арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф.

29.09.2017 розпорядник майна боржника арбітражний керуючий Стрельченко Р.А. подав до господарського суду клопотання про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф.

До клопотання були додані оригінали протоколів засідання зборів кредиторів та засідання комітету кредиторів від 14.09.2017.

Постановою Господарського суду Київської області від 12.10.2017 визнано банкрутом Товариство з обмеженою відповідальністю "ТК Аквілон" та відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру; призначено ліквідатором банкрута Товариства з обмеженою відповідальністю "ТК Аквілон" арбітражного керуючого Кучака Юрія Федоровича.

02.05.2018 до Господарського суду Київської області звернулось Головне управління ДФС у Київській області із заявою про визнання кредиторських вимог в розмірі 180350,58 грн.

11.05.2018 ліквідатор подав суду на затвердження звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута.

25.06.2018 Головне управління Державної фіскальної служби у Київській області подало клопотання про закриття провадження у даній справі як безпідставно порушеного.

Вказане клопотання мотивоване тим, що провадження у даній справі було порушено на підставі штучно створеної кредиторської заборгованості, оскільки укладений між ТОВ "Битоптторг" та ТОВ "Авто-логістікс-центр" договір про надання послуг свідчить про відсутність реально наданих послуг та спростовує договір поруки та саму процедуру банкрутства. Також орган ДФС зазначив, що представник ТОВ "Битоптторг" ОСОБА_9 постійно працює у Адвокатському об'єднанні "Кучак і партнери", учасником якого є Кучак Юрій Федорович, який одночасно є ліквідатором боржника у даній справі. Вказані обставин свідчать про заінтересованість осіб, які обумовлені можливістю однієї сторони впливати на іншу сторону, які у свою чергу направлені на отримання контролю за процедурою банкрутства.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 25.06.2018 визнано Головне управління Державної фіскальної служби у Київській області кредитором Товариства з обмеженою відповідальністю "ТК Аквілон" з грошовими вимогами 180 350,58 грн., з яких 167657,66 грн. - шоста черга, 12692,92 грн. - друга черга та витрати на сплату судового збору в розмірі 3524,00 грн. - перша черга реєстру вимог кредиторів.

01.11.2018 ліквідатор боржника арбітражний керуючий Кучак Ю.Ф. подав суду доповнення до звіту ліквідатора, до якого додав протокол зборів комітету кредиторів від 31.10.2018, а також уточнений реєстр вимог кредиторів станом на 31.10.2018 із відомостями про погашені кредиторські вимоги.

Оскаржуваною ухвалою Господарського суду Київської області від 22.11.2018 у справі № 910/22154/16:

- відхилено клопотання ГУ ДФС у Київській області про закриття провадження у справі;

- відхилено клопотання ліквідатора ТОВ "ТК Аквілон" арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу банкрута та припинення провадження у справі;

- відсторонено ліквідатора ТОВ "ТК Аквілон" арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. від виконання повноважень ліквідатора під час провадження у справі;

- постановлено здійснити запит до автоматизованої системи відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих, з метою надання кандидатури арбітражного керуючого для здійснення повноважень ліквідатора у справі;

- до призначення ліквідатора у справі, визначеного автоматизованою системою відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих, покладено обов'язки ліквідатора ТОВ "ТК Аквілон" на арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф.

Постановою Північного апеляційного господарського суду від 26.02.2019 залишено без задоволення апеляційну скаргу арбітражного керуючого Кучака Юрія Федоровича, залишено без змін ухвалу Господарського суду Київської області від 22.11.2018 у справі № 910/22154/16 в частині відхилення клопотання ліквідатора про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу банкрута та припинення провадження у справі, а також відсторонення арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. від виконання повноважень ліквідатора боржника.

Ухвалюючи судове рішення в частині відхилення клопотання ГУ ДФС у Київській області про закриття провадження у справі, суд першої інстанції виходив з того, що суд не може ставити під сумнів рішення Господарського суду міста Києва від 30.05.2016 у справі № 910/6942/16, яким були встановлені обставини виникнення заборгованості за договором про надання послуг, укладеного між ТОВ "Битоптторг" та ТОВ "Авто-логістікс-центр", а нормами Закону про банкрутство та ГПК України не передбачено підстави для закриття провадження у справі про банкрутство як безпідставно порушеного.

За визначенням ст. 1 Закону про банкрутство кредитор - юридична або фізична особа, а також органи державної податкової служби та інші державні органи, які мають підтверджені у встановленому порядку документами вимоги щодо грошових зобов'язань до боржника; конкурсні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, які виникли до порушення провадження у справі про банкрутство і виконання яких не забезпечено заставою майна боржника; поточні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, які виникли після порушення провадження у справі про банкрутство; забезпечені кредитори - кредитори, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника (майнового поручителя).

Відповідно до ч.ч. 2, 3 ст. 10 Закону про банкрутство, право на звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство мають боржник, кредитор. Справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно становлять не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом.

Безспірні вимоги кредиторів - грошові вимоги кредиторів, підтверджені судовим рішенням, що набрало законної сили, і постановою про відкриття виконавчого провадження, згідно з яким відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника. До складу цих вимог, у тому числі щодо сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції.

Згідно ч. 2 ст. 11 Закону про банкрутство, до заяви про порушення справи про банкрутство додаються, зокрема, рішення суду про задоволення вимог кредитора, що набрало законної сили; відповідна постанова органу державної виконавчої служби про відкриття виконавчого провадження з виконання вимог кредитора.

З матеріалів справи вбачається, що рішенням Господарського суду міста Київ від 30.05.2016 у справі № 910/6942/16 вирішено стягнути солідарно з ТОВ "Авто-логістікс-центр" та боржника на користь ініціюючого кредитора 499756,95 грн. боргу та 3 748,25 грн. судового збору.

На виконання рішення від 17.06.2016 у справі № 910/6942/16 Господарським судом міста Київ було видано наказ.

Постановою Печерського районного відділу ДВС міста Київ Головного територіального управління юстиції м. Київ від 21.07.2016 відкрито виконавче провадження № 51703724 з примусового виконання зазначеного вище рішення.

Постановою Голосіївського районного відділу ДВС міста Київ Головного територіального управління юстиції м. Київ від 11.07.2016 відкрито виконавче провадження № 51605903 з примусового виконання зазначеного вище рішення.

Станом на дату підготовчого засідання у даній справі боржника не надав докази повного чи часткового виконання рішення Господарського суду міста Київ від 30.05.2016 у справі № 910/6942/16, а відтак безспірні вимоги заявника (ТОВ "Битоптторг") до боржника (ТОВ "ТК Аквілон") складають 503505,20 грн., які складають більше 300 розмірів мінімальної заробітної плати та не погашені боржником протягом 3 місяців з дня відкриття виконавчого провадження.

При цьому, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про відсутність підстав ставити під сумнів рішення Господарського суду міста Київ від 30.05.2016 у справі № 910/6942/16, оскільки це буде суперечить принципу правової визначеності, що в світлі судової практики застосування Конвенції з прав людини та основоположних свобод є неприпустимим.

А за вказаних обставин, суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про відсутність підстав для закриття провадження у справі про банкрутство.

Доводи, наведені в апеляційній скарзі, не спростовують наведених вище обставин, а відтак колегія суддів дійшла висновку про відхилення апеляційної скарги.

З урахуванням викладеного апеляційний суд вважає, що ухвала Господарського суду Київської області від 22.11.2018 у даній справі в частині відхилення клопотання ГУ ДФС у Київській області про закриття провадження у справі відповідає фактичним обставинам та матеріалам справи, прийнята з правильним застосуванням норм матеріального та процесуального права, підстав для її скасування або зміни не вбачається.

Судові витрати за розгляд справи апеляційним судом належить покласти на скаржника в межах сплаченого судового збору при подачі апеляційної скарги відповідно до ст. 129 ГПК України.

Керуючись ст.ст. 129, 269, 270, п. 1 ч. 1 ст. 275, ст.ст. 276, 282 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд

П О С Т А Н О В И В:

1. Апеляційну скаргу Головного управління Державної фіскальної служби у Київській області залишити без задоволення.

2. Залишити без змін ухвалу Господарського суду Київської області від 22.11.2018 у справі № 910/22154/16 в частині відхилення клопотання ГУ ДФС у Київській області про закриття провадження у справі.

3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена безпосередньо до Верховного Суду у строки, встановлені ст. 288 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складено та підписано 25.04.2019.

Головуючий суддя С.В. Сотніков

Судді В.О. Пантелієнко

Б.В. Отрюх