номер провадження справи 24/122/18
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26.03.2019 Справа № 908/2313/18

м. Запоріжжя Запорізької області

Господарський суд Запорізької області у складі судді Азізбекян Тетяни Анатоліївни, при секретареві судового засідання Вака В.С.

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу № 908/2313/18

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю Квас Бевериджиз (пров. Новопечерський, буд. 5, м. Київ, 01042, ідентифікаційний код 36065256)

до відповідача: Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Запоріжгаз (вул. Заводська, буд. 7, м. Запоріжжя, 69035, ідентифікаційний код 03345716)

про визнання недійсним рішенням відповідача щодо донарахування необлікованого обєму природного газу.

за участю представників:

від позивача: ОСОБА_1, адвокат, довіреність № б/н від 01.11.2018,

від відповідача: ОСОБА_2, адвокат, довіреність Др-122-1218 від 19.12.2018

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю Квас Бевериджиз звернулося до Господарського суду Запорізької області з позовною заявою до Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Запоріжгаз про визнання недійсним рішення Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Запоріжгаз щодо донарахування Товариству з обмеженою відповідальністю Квас Бевериджиз не облікованого обєму природного газу, розподіленого в липні 2018 року, в кількості 160062,00 м3, оформлене актом-розрахунком не облікованого (донарахованого) обєму природного газу від 31.07.2018.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 06.11.2018 наведену вище позовну заяву передано для розгляду судді Азізбекян Т.А.

Ухвалою суду від 12.11.2018 позовну заяву в порядку п. 1 ст. 174 Господарського процесуального кодексу України залишено без руху.

Ухвалою суду від 26.11.2018 прийнято позовну заяву до розгляду, відкрито провадження у справі № 908/2313/18 за правилами загального провадження, присвоєно справі номер провадження 24/122/18. Підготовче судове засідання призначено на 20.12.2018.

Ухвалою суду від 20.12.2018 продовжено строк підготовчого провадження у справі № 908/2313/18 на тридцять днів та відкладено підготовче засідання на 11.02.2019.

Ухвалою суду від 31.01.2019 перенесено підготовче судове засідання з 11.02.2019 на 18.02.2019, у звязку із відрядженням судді у цей день.

Ухвалою суду від 18.02.2019 відкладено підготовче засідання на 26.02.2019.

26.02.2019 на адресу суду від ТОВ Квас Бевериджиз надійшли додаткові письмові пояснення та клопотання про призначення судової інженерно-технічної експертизи.

Ухвалою від 26.02.2019 клопотання позивача про призначення судової інженерно-технічної експертизи у справі № 908/2313/18 судом залишено без задоволення, закрито підготовче провадження, призначено справу до судового розгляду по суті на 14.03.2019.

В судовому засіданні 14.03.2019 судом оголошено перерву в судовому засіданні до 26.03.2019 об 11 год. 00 хв.

Відповідно до ст. 222 ГПК України здійснювалося повне фіксування судового засідання 26.03.2019 за допомогою звукозаписувального технічного засобу.

В судовому засіданні 26.03.2019 суд заслухав заключне слово представника позивача щодо задоволення позову та заключне слово представника відповідача щодо відмови у позові.

Вислухавши заключні слова сторін, суд вийшов до нарадчої кімнати, після виходу з якої оголосив вступну та резолютивну частини рішення про відмову у задоволенні позову.

Розглянувши матеріали справи, вислухавши пояснення представників сторін, суд

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз» (Відповідач, оператор ГРМ) є оператором газороз подільної системи, який надає товариству з обмеженою відповідальністю «КВАС ОСОБА_3» (Позивач, споживач) послуги з роз поділу природного газу згідно типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015р. №2498, укладеного між сторонами в порядку ст.634 Цивільного коде ксу України шляхом приєднання до нього споживача.

23.07.2018 представниками ПАТ «Запоріжгаз» за участі представника ТОВ «Квас Бевериджис» була проведена перевірка вузла обліку газу позивача.

Під час перевірки були виявлені некоректні показники на табло лічильника, а саме облік зупинився, дійсні покази лічильника скинуті. На табло значення не змінюються.

Зазначені обставини були кваліфіковані, як порушення п. 3.1. глави 2 розділу XI Кодексу ГРМ та у відповідності до вимог п. 1 глави 5 розділу XI Кодексу ГРМ на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складено акт про порушення № 75 від 23.07.2018.

Акт про порушення № 75 від 23.07.2018 року вручено представнику споживача під підпис.

За результатами розгляду акту про порушення на засіданні комісії 31.07.2018, було прийнято рішення про відкладення розгляд акту про порушення після проведення позачергової повірки лічильника та призначено нову дату засідання комісії.

На засіданні комісії 03.08.2018 р. було прийнято рішення про його задоволення в повному обсязі.

За виявлене порушення, у відповідності до п. 4.1. глави 4, розділу XI Кодексу ГРМ проведено перерахунок об'єму розподіленого (спожитого) природного газу.

Обсяг донарахованого природного газу склав 160 062,00 куб.м.

31.07.2019 сторонами підписаний акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) обєму природного газу від 31.07.2018, згідно розділу ХІ Кодексу газорозподільчих систем, затвердженого Постановою НКРЕКП від 30.09.2015р. № 2494, за період з 01.07.2018 7:00 по 01.08.2018 14:30, з причини непридатності ЗВТ за результатами позачергової повірки котла, згідно якого, обсяг використаного природного газу за період відсутності (несправності) приладу обліку газу (за номінальними витратами на годину) склав 160 062 куб.м.

Визнання недійсним рішення Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Запоріжгаз щодо донарахування Товариству з обмеженою відповідальністю Квас Бевериджиз необлікованого обєму природного газу, розподіленого в липні 2018 року, в кількості 160062,00 куб.м., оформлене актом-розрахунком не облікованого (донарахованого) обєму природного газу від 31.07.2018, було предметом судового розгляду у цій справі.

Зясувавши обставини справи, дослідивши докази, проаналізувавши норми чинного законодавства України, суд дійшов висновку про відмову у задоволенні позовних вимог у повному обсязі, враховуючи наступне:

Згідно ч. 2 ст. 20 Господарського кодексу України, кожний суб'єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів. Права та законні інтереси зазначених суб'єктів захищаються шляхом визнання повністю або частково недійсними актів органів державної влади та органів місцевого самоврядування, актів інших суб'єктів, що суперечать законодавству, ущемлюють права та законні інтереси суб'єкта господарювання або споживачів; визнання недійсними господарських угод з підстав, передбачених законом.

Відповідно до ст. 11 Цивільного кодексу України (надалі ЦК) цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Зокрема, підставами виникнення цивільних прав та обов'язків є договори та інші правочини.

У ч. 1 ст. 174 Господарського кодексу України встановлено, що господарський договір є підставою виникнення господарських зобов'язань.

Згідно із положеннями ст.ст. 627, 628, 629 ЦК України сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості. Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства. Договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Між Позивачем та Відповідачем існують правовідносини щодо розподілу природного, які врегульовані Типовим договором розподілу природного газу.

Згідно із положеннями п.1.1, 1.2, 1.3 Типового договору розподілу природного газу (далі Договір) затвердженого Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 30.09.2015 № 2498, цей договір є публічним, регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до обєктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи.

Умови цього Договору однакові для всіх споживачів України та розроблені відповідно до Закону України «Про ринок природного газу» і Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 року № 2494 .

Цей Договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного Кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання Споживача до умов цього Договору (акцептування договору) є вчинення Споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти Договір, зокрема надання підписаної Споживачем заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього Договору, яку в установленому порядку Оператор ГРМ направляє Споживачу Інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього Договору.

У п.2.1 Договору зазначено, що за цим Договором Оператор ГРМ зобов'язується надати Споживачу послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобов'язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим Договором.

Порядок обліку природного газу, що передається Споживачу передбачений у розділі V Договору. При цьому облік (у тому числі приладовий) природного газу, що передається Оператором ГРМ та споживається Споживачем на межі балансової належності обєкта Споживача, здійснюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем. Визначення обєму розподілу та споживання природного газу по Споживачу здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ та Споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві-приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом газорозподільних систем та цим Договором.

Згідно із п.3 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем затвердженого Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 30.09.2015 № 2494 дія цього Кодексу поширюється на операторів газорозподільних систем, замовників доступу та приєднання до газорозподільної системи, споживачів (у тому числі побутових споживачів), обєкти яких підключені до газорозподільних систем, та на їх постачальників.

Пунктом 4 розділу 1 глави 1 Кодексу газорозподільних систем визначено, що терміни у цьому Кодексі вживаються у таких значеннях:

вузол обліку природного газу/вузол обліку/ВОГ - сукупність засобів вимірювальної техніки, зокрема лічильник газу або звужуючий пристрій, та допоміжних засобів, призначених для вимірювання, реєстрації результатів вимірювання та розрахунків об'єму природного газу, зведених до стандартних умов, визначених законодавством;

коректор об'єму газу - сукупність засобів вимірювальної техніки, які вимірюють тиск і температуру газу, що протікає у вимірювальному трубопроводі, обчислюють об'єм газу за стандартних умов, перетворюючи вихідні сигнали від лічильника газу;

лічильник газу - засіб вимірювальної техніки, який використовується для вимірювання, запам'ятовування та відображення об'єму (обсягу) природного газу, що проходить через нього, та є складовою комерційного (дублюючого) вузла обліку;

дублюючий вузол обліку/дублюючий ВОГ - вузол обліку, призначений для здійснення контролю за обсягом природного газу, який обліковується комерційним вузлом обліку та оформлюється між сторонами договору розподілу природного газу та/або технічної угоди про умови приймання-передачі газу газорозподільною системою як дублюючий ВОГ відповідно до вимог цього Кодексу.

Згідно додатку до Типового договору розподілу № 0942101T74АР016 вузол обліку природного газу позивача складається безпосередньо з лічильника Курс-01А G250 та коректору Вега-1.01 до 0,6 МПа.

23.07.2018 об 11-00 представниками ПАТ «Запоріжгаз» за участі представника ТОВ «Квас Бевериджис» була проведена перевірка вузла обліку газу позивача, про що складено акт перевірки режиму газоспоживання підприємства (установи).

Під час перевірки були виявлені некоректні показники на табло лічильника, а саме облік зупинився, дійсні покази лічильника скинуті. На табло значення не змінюються. На коректорі облік триває. Раніше встановлені пломби не порушені. За думкою споживача на час складення акта, облік по коректору триває, покази витрат газу збільшуються.

Акт підписано з боку обох сторін.

Згідно акта про порушення № 75 від 23.07.2018 на обєкті ТОВ Квас Бевериджиз по вул. Тамбовська, 3, встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем: розд. ХІ гл/ 2 п. 3.1 - пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно саме відсутність дійсних показів на табло лічильника газу, скид даних. За виявленими порушеннями споживачу необхідно надати доступ для демонтажу лічильника газу і бути присутнім на комісії 31.07.2018. Акт про порушення підписаний з боку обох сторін.

За даними позивача на момент складення акту облік по коректору триває без збоїв, механічних пошкоджень вузла обліку немає. Пломба ціла. Інших пошкоджень немає.

Згідно протоколу засідання комісії з розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільчих систем від 31.07.2018, за результатами розгляду акту про порушення від 23.07.2018 № 75, комісією прийнято рішення: акт про порушення розглянути після проведення позачергової повірки лічильника, комісія перенесена на 03.08.2018.

Під час обстеження комерційного ВОГ встановлено, що на лічильнику газу відображається пять знаків, точка, розібрати цифри неможливо. Під час пуску газу через лічильник газу. Коректор покази не змінює. Зазначені обставини зафіксовані у акті та протоколі від 01.08.2018.

За даними позивача, вказаних у цих акті та протоколі, облік по коректору триває коректно.

02.08.2018 видано довідку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 2-3221-18.

Повірку лічильника газу Курс-01 А1 G 250 було проведено провідним інженером Державного підприємства «Запорізький науково-виробничий центр стандартизації метрології та сертифікації (далі - ДП «Запоріжжястандартметрологія»), яким видана та підписана Довідка про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 2-3221-18 від 02.08.2018 р. ДП «Запоріжжястандартметрологія» уповноважене на проведення повірки (калібрування) засобів вимірювальної техніки за 12 видами вимірювань (свідоцтво про уповноваження № ПК 016-2014 від 13 серпня 2014 р.).Сервісний центр ПАТ «Запоріжгаз» лише надає технічну можливість ДП «Запоріжжястандартметрологія» повірки лічильників, та як такої не проводить.

Згідно протоколу засідання комісії з розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільчих систем від 03.08.2018 комісією прийнято рішення про задоволення акту про порушення..

20.09.2018 відповідач направив позивачу мотивовану відмову від підписання акта наданих послуг з розподілу природного газу № ЗП000008610 від 31.07.2018, із посиланням на проведення повірки не уповноваженою особою і споживач не має заборгованості.

Пунктом 4 та 6 глави 6 розділу X Кодексу передбачено порядок експлуатації комерційного вузла обліку, а саме: за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування.

У разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це Оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки.

Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає: 2) відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об'єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу;

Керуючись наведеними нормами Кодексу ГРМ, зазначені обставини були кваліфіковані, як порушення п. 3.1. глави 2 розділу XI Кодексу ГРМ та у відповідності до вимог п. 1 глави 5 розділу XI Кодексу ГРМ на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складено акт про порушення № 75 від 23.07.2018, в якому зазначена дата та місце проведення комісії.

За результатами розгляду акту про порушення на засіданні комісії 31.07.2018, було прийнято відкладення розгляд акту про порушення після проведення позачергової повірки лічильника та призначено нову дату засідання комісії.

На засіданні комісії 03.08.2018 р. було прийнято рішення про його задоволення в повному обсязі.

У відповідності до п. 4.1. глави 4, розділу XI Кодексу ГРМ у разі виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об'єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням такого: 1) при визначенні лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску) непридатними до застосування за результатами позачергової або експертної повірки, а також при пропущенні строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача об'єм переданого (прийнятого) газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунок проводиться за період з дати виходу з ладу ЗВТ (з дати початку прострочення періодичної повірки) до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. У разі якщо дату виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно визначити, перерахунок проводять з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ.

Обсяг донарахованого природного газу склав 160 062,00 куб.м.

Слід врахувати, що відповідно до ст. 217 Господарського кодексу України господарськими санкціями визнаються заходи впливу на правопорушника у сфері господарювання, в результаті застосування яких для нього настають несприятливі економічні та/або правові наслідки.

Отже нарахування вартості обсягів використаного природного газу за період відсутності (несправності) приладу обліку газу (за номінальними витратами на годину) є господарсько-правовою санкцією для споживачів природного газу, що порушують правила його споживання та не вживають достатніх та необхідних заходів для забезпечення достовірності обліку природного газу.

Як свідчать матеріали справи, встановлене актом порушення було підтверджено проведеною повіркою, перевірка та повірка проведені уповноваженими особами, порушення та донарахування відповідають нормам Кодексу газорозподільних систем.

Доводи позивача, у т.ч. щодо коректності обліку витрат газу, спростовуються вищевикладеними обставинами.

Стаття 129 Конституції України відносить до основних засад судочинства змагальність сторін.

За загальним правилом обов'язок доказування певних обставин покладається на особу, яка посилається на ці обставини. Обов'язок доказування та подання доказів розподіляється між сторонами, виходячи з того, хто посилається на юридичні факти, які обґрунтовують його вимоги та заперечення. Це стосується позивача, який повинен доказати факти, на підставі яких пред'явлено позов, а також відповідача, який має можливість доказувати факти, на підставі яких він будує заперечення проти позову.

Відповідно до положень ст. 76 Господарського процесуального кодексу України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування (ч.1 ст. 77 Господарського процесуального кодексу України).

Згідно з ч.1 ст. 79 Господарського процесуального кодексу України, достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування.

Відповідно до ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. При цьому, докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Враховуючи вищевикладене, суд вважає, що позивачем не доведено правомірність заявлених позовних вимог, не спростовано належним чином відсутність порушення та необґрунтованість донарахування, у звязку із цим, обсягу природного газу.

Факт порушення прав та законних інтересів позивача судом не встановлений.

Отже, позовні вимоги не підлягають задоволенню.

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України, судовий збір за позовом покладається на позивача.

Керуючись ст.ст. 74, 129, 232, 233, 237, 238, 240 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову відмовити.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 241 ГПК України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Відповідно до п. 17.5 Розділу ХI Перехідних положень ГПК України апеляційні та касаційні скарги подаються учасниками справи до або через відповідні суди, а матеріали справ витребовуються та надсилаються судами за правилами, що діяли до набрання чинності цією редакцією Кодексу. У разі порушення порядку подання апеляційної чи касаційної скарги відповідний суд повертає таку скаргу без розгляду.

Відповідно до ч. 1 ст. 256 ГПК України апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повний текст судового рішення складено та підписано 18.04.2019.

Суддя Т.А. Азізбекян