Господарський суд
Житомирської області
___________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

Від "16" квітня 2019 р. м. Житомир Справа № 4/92-Б

Господарський суд Житомирської області у складі судді Костриці О.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання ліквідатора ОСОБА_1 сільського споживчого товариства ОСОБА_2 від 14.03.2019 за №02-03/мс/13 про надання згоди на продаж майна банкрута, з урахуванням доповнень за №02-03/мс/16 від 09.04.2019, у справі за заявою Ліквідаційної комісії ОСОБА_1 сільського споживчого товариства (м. Бердичів, Житомирська область) до боржника ОСОБА_1 сільського споживчого товариства (с. Скраглівка, Бердичівський район, Житомирська область) про банкрутство,

за участю учасників судового процесу:

від кредиторів: ОСОБА_3 - представник Бердичівської обєднаної державної податкової інспекції Головного управління ДФС у Житомирській області (довіреність №13/10-06-03 від 21.09.2018), ОСОБА_4 - представник Бердичівського міського центру зайнятості (довіреність № 1 від 15.02.2019)

від боржника: ОСОБА_2 - ліквідатор,-

ВСТАНОВИВ:

у провадженні Господарського суду Житомирської області перебуває справа про банкрутство ОСОБА_1 сільського споживчого товариства (с.Скраглівка, Бердичівський район, Житомирська область).

18.03.2019 до господарського суду надійшло клопотання ліквідатора ОСОБА_1 сільського споживчого товариства ОСОБА_2 від 14.03.2019 № 02-03/мс/13 про надання згоди на продаж майна банкрута.

Ухвалою суду від 18.03.2019 було прийнято та призначено клопотання ліквідатора ОСОБА_1 сільського споживчого товариства ОСОБА_2 від 14.03.2019 № 02-03/мс/13 про надання згоди на продаж майна банкрута.

09.04.2019 на адресу суду від Акціонерного товариства комерційний банк "ПриватБанк" надійшли письмові пояснення, на клопотання ліквідатора ОСОБА_1 сільського споживчого товариства ОСОБА_2 від 14.03.2019 № 02-03/мс/13 про надання згоди на продаж майна банкрута, з доданими до них документами. У письмових поясненнях банк повідомив, що не заперечує проти задоволення клопотання ліквідатора боржника.

09.04.2019 до суду від ліквідатора ОСОБА_1 сільського споживчого товариства ОСОБА_2 надійшли доповнення до клопотання від 14.03.2019 № 02-03/мс/13 про надання згоди на продаж майна банкрута.

Ліквідатор ОСОБА_1 сільського споживчого товариства ОСОБА_2 у судовому засіданні підтримала у повному обсязі клопотання від 14.03.2019 за № 02-03/мс/13 про надання згоди на продаж майна банкрута, з урахуванням доповнень за №02-03/мс/16 від 09.04.2019.

Акціонерне товариство комерційний банк "ПриватБанк" уповноваженого представника в засідання суду не направило, хоча про час та місце розгляду справи було повідомлено своєчасно та належним чином, що підтверджується повідомленнями про вручення поштових відправлень (а.с. 1,2 том 7).

Представник Бердичівської обєднаної державної податкової інспекції Головного управління ДФС у Житомирській області у судовому засіданні підтримав клопотання ліквідатора ОСОБА_1 сільського споживчого товариства ОСОБА_2 від 14.03.2019 за № 02-03/мс/13 про надання згоди на продаж майна банкрута, з урахуванням доповнень за №02-03/мс/16 від 09.04.2019.

Представник Бердичівського міського центру зайнятості у судовому засіданні не заперечив проти задоволення клопотання ліквідатора від 14.03.2019 за № 02-03/мс/13 про надання згоди на продаж майна банкрута, з урахуванням доповнень за №02-03/мс/16 від 09.04.2019.

Розглянувши клопотання ліквідатора ОСОБА_1 сільського споживчого товариства ОСОБА_2 від 14.03.2019 № 02-03/мс/13, з урахуванням доповнень, про надання згоди на продаж майна, дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення присутніх у судовому засіданні учасників провадження у справі, господарський суд вважає за необхідне задовольнити вказане клопотання з огляду на наступне.

Постановою господарського суду від 16.02.2010 визнано банкрутом Мирославське сільське споживче товариство (с.Скраглівка Бердичівський район); відкрито його ліквідаційну процедуру; призначено ліквідатором банкрута ОСОБА_5

Ухвалою господарського суду від 20.05.2010 затверджено реєстр вимог кредиторів ОСОБА_1 сільського споживчого товариства з включеними до нього вимогами кредиторів, зокрема, Публічного акціонерного товариства комерційний банк "Приватбанк" (м. Дніпропетровськ) в особі філії "Житомирське регіональне управління" Публічного акціонерного товариства комерційного банку "Приватбанк" (м. Житомир) на суму 23 686,49 грн. основного боргу, які підлягають задоволенню у першу чергу, 85,00 грн. витрат зі сплати державного мита та 40,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу, які підлягають задоволенню у першу чергу, включено в реєстр вимог кредиторів окремим рядком вимоги у сумі 974,46 грн. пені та 1483,05 грн. штрафних санкцій, які підлягають задоволенню у шосту чергу.

Ухвалою суду від 01.11.2018 змінено найменування кредитора у справі - Публічне акціонерне товариство "Комерційний банк "Приватбанк" на Акціонерне товариство "Комерційний банк "Приватбанк".

Таким чином, Акціонерне товариство "Комерційний банк "Приватбанк" є кредитором ОСОБА_1 сільського споживчого товариства, вимоги якого забезпечені майном боржника.

З 19.01.2013 року набрав чинності Закон України "Про внесення змін до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 22 грудня 2011 року.

Відповідно до абз. 2 п. 1-1 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 22 грудня 2011 року положення цього Закону, що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом.

З огляду на те, що провадження у даній справі було порушено до набрання чинності Законом України "Про внесення змін до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 22.12.2011року, а також враховуючи те, що майно боржника не було реалізоване, при вирішенні питання про продаж майна в провадженні по даній справі про банкрутство, слід застосовувати положення Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 22.12.2011року, в редакції, яка чинна з 19.01.2013 року.

Відповідно до ч.2 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції чинній з 19.01.2013 року, ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження, зокрема, приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом.

У звязку з обмеженими строками ліквідаційної процедури та відсутністю покупців які б виявили бажання придбати зазначене майно за прямими договорами, ліквідатор боржника звернулась до АТ КБ "ПриватБанк" як іпотекодержателя (заставного кредитора), з листом №02-03/мс/11 від 08.10.2018 року (а.с.196 том 6) щодо надання ліквідатору ОСОБА_1 сільського споживчого товариства згоди на продаж нерухомого майна, а саме, нежитлової будівлі - магазину, що знаходиться за адресою: Житомирська область, Бердичівський район, с. Малосілка, вул. Леніна, буд. 2., в порядку та на умовах, визначених ст.ст. 49, 65, 66 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Вказаний вище лист ліквідатора був залишений банком без відповіді та задоволення.

04.03.2019 ліквідатором боржника було повторно направлено до АТ КТ "ПриватБанк" лист №02-03/мс/9 від 01.03.2019 (а.с.198 том 6) з проханням надати ліквідатору ОСОБА_1 сільського споживчого товариства згоду на продаж нерухомого майна, а саме, нежитлової будівлі - магазину, що знаходиться за адресою: Житомирська область, Бердичівський р-н., с. Малосілка, вул. Леніна, буд. 2., в порядку та на умовах, визначених ст.ст. 49, 65, 66 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" .

Як убачається з матеріалів справи, 23.03.2019 Акціонерним товариством комерційний банк "ПриватБанк" на адресу ліквідатора боржника було направлено лист - погодження від 20.03.2019 на лист ліквідатора боржника №02-03/мс/9 від 01.03.2019 щодо надання згоди на продаж майна банкрута.

Акціонерне товариство комерційний банк "ПриватБанк" листом від 20.03.2019 (а.с.4 том 7) повідомило ліквідатора банкрута, що банк вважає за можливе погодити продаж майна, що є предметом застави - нежитлової будівлі - магазину, що знаходиться за адресою: Житомирська область, Бердичівський район, с. Малосілка, вул. Леніна, буд. 2, на відкритих торгах в процедурі банкрутства ОСОБА_1 сільського споживчого товариства, у складі цілісного майнового комплексу за ціною всіх визнаних вимог кредиторів. У разі, якщо продаж зазначеного майна у складі цілісного майнового комплексу на перших торгах за ціною всіх визнаних вимог кредиторів не відбудеться, АТ КБ "ПриватБанк" звертає увагу, що відповідно до приписів ч.5 ст. 44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" продаж майна ОСОБА_1 сільського споживчого товариства, що є заставою АТ КБ "ПриватБанк", повинен здійснюватися окремим лотом (частиною), на умовах та за ціною, що повинна бути додатково погоджена з АТ КБ "ПриватБанк" як заставним кредитором, після здійснення оцінки заставного майна.

Дослідивши зміст вказаного вище листа - погодження АТ КБ "ПриватБанк", судом установлено, що у відповіді банку йдеться про надання згоди на продаж майна за певних умов. Відтак, зазначене погодження банку не є тією безумовною згодою, надання якої передбачено положеннями статті 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в редакції чинній з 19.01.2013.

Згідно з частиною 1 статті 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції чинній з 19.01.2013, усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси, за винятком об'єктів житлового фонду, в тому числі гуртожитків, дитячих дошкільних закладів та об'єктів комунальної інфраструктури, що належать юридичній особі - банкруту, які передаються в порядку, встановленому законодавством, до комунальної власності відповідних територіальних громад без додаткових умов і фінансуються в установленому порядку.

За вимогами частини 4 статті 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції чинній з 19.01.2013, майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує. Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

Отже, статтею 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції чинній з 19.01.2013, визначений порядок надання згоди на відчуження заставного майна, згідно якого така згода є безумовною та надається кредитором - заставодержателем, або судом (за відсутності згоди кредитора-заставодержателя), а дії ліквідатора, спрямовані на її одержання, є необхідними для формування ліквідаційної маси банкрута.

Зазначена правова позиція узгоджується з практикою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду викладеною у постановах від 23.05.2018 у справі № 915/2069/15, від 31.05.2018 у справі № 904/7433/15.

При цьому, надання згоди на продаж заставного майна забезпеченим кредитором не надає йому права обирати порядок та умови реалізації заставного майна, в тому числі його початкову вартість на повторному аукціоні, оскільки такий порядок та умови в значній мірі визначені законом, а також способи реалізації активів боржника обирає ліквідатор (статті 43, 44, 65, 66 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції чинній з 19.01.2013).

Зазначена правова позиція узгоджується з практикою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду викладеною у постанові від 21.06.2018 у справі №914/701/17.

Забезпеченим кредитором у листі - погодженні від 20.03.2019 було повідомлено ліквідатора банкрута, що банк погоджує продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, на відкритих торгах в процедурі банкрутства ОСОБА_1 сільського споживчого товариства, у складі цілісного майнового комплексу за ціною всіх визнаних вимог кредиторів. У разі, якщо продаж зазначеного майна у складі цілісного майнового комплексу на перших торгах за ціною всіх визнаних вимог кредиторів не відбудеться, АТ КБ "ПриватБанк" звертає увагу, що відповідно до приписів ч.5 ст. 44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" продаж майна ОСОБА_1 сільського споживчого товариства, що є заставою АТ КБ "ПриватБанк", повинен здійснюватися окремим лотом (частиною), на умовах та за ціною, що повинна бути додатково погоджена з АТ КБ "ПриватБанк" як заставним кредитором, після здійснення оцінки заставного майна.

Таким чином, банком у вказаному листі визначено умови при настанні яких, ліквідатор банкрута має звернутися з проханням про надання додаткової згоди.

Разом з тим, Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції чинній з 19.01.2013, не передбачено надання забезпеченим кредитором повторної згоди на реалізацію майна, що є предметом забезпечення, на повторному та другому повторному аукціоні.

Згода забезпеченого кредитора на реалізацію заставного майна, передбачена частиною 4 статті 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції чинній з 19.01.2013, надається на реалізацію майна боржника в цілому, а не на кожну окрему дію /повторний, другий повторний аукціони і т.д./, спрямовану на реалізацію майна боржника, зокрема, не на проведення кожного конкретного аукціону, а на продаж майна банкрута.

Зазначена правова позиція узгоджується з практикою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду викладеною у постановах у справах № 904/3719/15 від 29.03.2018, № 18/1355/12 від 26.04.2018.

Таким чином, всупереч вимогам статті 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції чинній з 19.01.2013, банком не надано безумовної згоди на продаж заставного майна.

У ліквідаційній процедурі, за відсутності згоди забезпеченого кредитора, господарський суд за заявою ліквідатора лише надає згоду на продаж майна банкрута, що знаходиться в заставі (іпотеці), а ліквідатор у відповідності до приписів статей 44, 49-76 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції чинній з 19.01.2013, здійснює оцінку майна банкрута, що є предметом забезпечення та здійснює його продаж для задоволення вимог забезпеченого кредитора.

Згідно з абзацом 4 частини 1 статті 44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції чинній з 19.01.2013, вибір способів продажу активів здійснюється ліквідатором з метою забезпечення його відчуження за найвищою ціною.

Відповідно до частини 5 статті 44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції чинній з 19.01.2013, ліквідатор здійснює продаж майна боржника у вигляді цілісного майнового комплексу. У разі якщо продати майно боржника у вигляді цілісного майнового комплексу не вдалося, ліквідатор здійснює продаж майна боржника частинами.

Законодавець, з одного боку, надає ліквідатору право вибору способів продажу активів боржника, зазначаючи про те, що такий вибір повинен здійснюватися з метою забезпечення їх відчуження за найвищими цінами (частина 1 статті 44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції чинній з 19.01.2013). При цьому, право вибору ліквідатором способів реалізації майна не пов'язано з наданням згоди комітету кредиторів на обрання способу продажу майна.

У тій же нормі (частина 5 статті 44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції чинній з 19.01.2013), законодавець визначає обов'язок ліквідатора застосувати, як переважний, продаж майна боржника цілісним майновим комплексом і тільки після того, якщо продати майно боржника у складі цілісного майнового комплексу не вдалося, ліквідатор здійснює продаж майна боржника частинами. Відтак, слід зробити висновок, що продаж майна боржника цілісним майновим комплексом за сукупною вартістю визнаних вимог кредиторів (частина 1 статті 43 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції чинній з 19.01.2013) є обов'язковою умовою початку продажу майна боржника. Але законодавцем не визначено в обов'язковому порядку проведення трьох аукціонів з продажу майна цілісним майновим комплексом.

Отже, на розсуд ліквідатора відноситься обрання подальших способів продажу майна (проводити повторний, другий повторний продаж майна у складі цілісного майнового комплексу, а далі перейти до продажу майна з першого, повторного та другого аукціонів з продажу майна окремими лотами, чи одразу перейти до продажу майна окремими лотами). Відтак, ліквідатор може продовжити продаж майна цілісним майновим комплексом із застосуванням продажу з першого та другого повторного аукціонів відповідно до статті 66 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції чинній з 19.01.2013, якщо дійде висновку, що такий продаж дозволить йому отримати найвищу ціну, або перейти до продажу майна частинами (лотами), якщо така реалізація буде обґрунтована можливістю отримання сумарно вищої ціни за ліквідаційні активи боржника, допоможе прискорити хід ліквідаційної процедури, строки якої обмежено законодавцем та буде більш ефективною на предмет відновлення бізнесу майбутніми власниками.

Законодавець не визначає обов'язком ліквідатора здійснювати експертну оцінку усіх активів боржника, він вправі на власний розсуд визначити початкову вартість майна, яке виставляється на аукціон (за винятком продажу майна цілісним майновим комплексом вперше та майна державних підприємств), або така оцінка буде проведена кредитором за його ініціативою, що регламентовано статтею 43 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції чинній з 19.01.2013. У випадку обрання способу продажу активів боржника частинами, ліквідатору належить вжити заходів до погодження з комітетом кредиторів відповідно до частини 8 статті 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції чинній з 19.01.2013, складу таких частин (лотів).

Зазначена правова позиція узгоджується з практикою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду викладеною у постанові від 21.06.2018 у справі № 914/701/17.

Зважаючи на викладене в сукупності, та враховуючи те, що ненадання судом згоди на продаж заставного майна призведе до затягування ліквідаційної процедури та неможливості здійснення ліквідатором банкрута продажу його майна у відповідності до положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції чинній з 19.01.2013, господарський суд вважає за необхідне задовольнити клопотання ліквідатора ОСОБА_1 сільського споживчого товариства ОСОБА_2 від 14.03.2019 № 02-03/мс/13 про надання згоди на продаж майна, з урахуванням доповнень вих.№02-03/мс/16 від 09.04.2019, та надати згоду на продаж майна банкрута - ОСОБА_1 сільського споживчого товариства (ідентифікаційний код 30389015), а саме: магазин промтоварів, що знаходиться за адресою: Житомирська область, Бердичівський район, с. Малосілка, вул. Леніна, 2, який є предметом застави AT КБ "ПриватБанк", що підтверджується договором іпотеки від 18.09.2007 року, посвідченого приватним нотаріусом Бердичівського міського нотаріального округу ОСОБА_6, зареєстрованого в реєстрі за №2668 та кредитною угодою №МК259-07 БО від 18.09.2007 року в порядку та на умовах, визначених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" шляхом проведення торгів у формі аукціону.

Керуючись статтями 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, статтями 22-32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у редакції чинній до 19.01.2013, статтями 42-44, 49-76 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у редакції чинній з 19.01.2013,-

УХВАЛИВ:

1. Клопотання ліквідатора ОСОБА_1 сільського споживчого товариства ОСОБА_2 від 14.03.2019 № 02-03/мс/13 про надання згоди на продаж майна, з урахуванням доповнень вих.№02-03/мс/16 від 09.04.2019, задовольнити.

2. Надати згоду на продаж майна банкрута - ОСОБА_1 сільського споживчого товариства (ідентифікаційний код 30389015), а саме: магазин промтоварів, що знаходиться за адресою: Житомирська область, Бердичівський район, с. Малосілка, вул. Леніна, 2, який є предметом застави AT КБ "ПриватБанк", що підтверджується договором іпотеки від 18.09.2007 року, посвідченого приватним нотаріусом Бердичівського міського нотаріального округу ОСОБА_6, зареєстрованого в реєстрі за №2668 та кредитною угодою №МК259-07 БО від 18.09.2007 року в порядку та на умовах, визначених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" шляхом проведення торгів у формі аукціону.

Ухвала господарського суду набирає законної сили 16.04.2019.

Ухвала господарського суду може бути оскаржена до Північно-західного апеляційного господарського суду через Господарський суд Житомирської області в порядку та строки, встановлені Господарським процесуальним кодексом України, з урахуванням особливостей, передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Повний текст ухвали складений та підписаний 17.04.2019.

Суддя Костриця О.О.