ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

про зупинення провадження у справі

"17" квітня 2019 р. Справа№ 910/8049/17

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Разіної Т.І.

суддів: Тищенко А.І.

Михальської Ю.Б.

Секретар судового засідання: Кондратенко Н.О.

За участю представників згідно протоколу судового засідання від 17.04.2019.

Розглянувши клопотання судового експерта Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Полєннікова М.О. про залучення спеціаліста

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Євро-реконструкція", м. Київ

до товариства з обмеженою відповідальністю "Дім-сервіс 19", м. Київ

про стягнення 3 897 372, 50 грн

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 26.02.2018 у справі № 910/8049/17 у задоволенні позову відмовлено повністю.

Не погоджуючись із прийнятим рішенням, товариство з обмеженою відповідальністю "Євро-реконструкція" оскаржило його в апеляційному порядку, просило скасувати та прийняти нове, яким позовні вимоги задовольнити в повному обсязі. В обґрунтування своїх вимог зазначило, що оскаржуване рішення ухвалено за неповного з'ясування обставин, що мають значення для справи, з порушенням норм матеріального та процесуального права. За твердженнями апелянта, в порушення ст. 41 ГПК України суд першої інстанції (ухвала від 18.09.2017) призначив судову експертизи без визначення кола питань, надаючи висновок експерт незаконно сам собі визначив коло питань, на які надав відповіді, чому суд не надав жодної оцінки, проте такий висновок як неналежний доказ взяв до уваги. На переконання апелянта, порядок проведення згаданої судової експертизи суперечить чинному законодавству, що також свідчить про неналежність цього доказу. Крім цього, місцевим судом помилково визначено вид експертизи як будівельно-технічна, хоча питання, які досліджувалось експертом не входять до кола питань, що встановлюються такою експертизою. Згідно висновку експерта № 38/17 експертом проводилась судово-економічна експертиза, а не будівельно-технічна, яку було призначено ухвалою суду від 18.09.2017. Разом з тим, судом не взято до уваги, що цей висновок є необґрунтованим та не відповідає іншим матеріалам справи, адже при проведенні експертизи початково взято недостовірні дані, які й було покладено в основу такого висновку. За твердженнями апелянта, в порушення вимог ст. 86 ГПК України суд першої інстанції відмовив в задоволенні клопотань позивача про призначення повторної експертизи, додаткової експертизи та про виклик експерта для надання усних пояснень щодо його висновку. Місцевим судом помилково було взято до уваги Технічні умов № 04/819 від 29.03.2010, які анульовано 29.03.2012 без можливості подовження їх дії. Одночасно апелянт вказує на застосування судом ЗУ "Про житлово-комунальні послуги", Порядку проведення перерахунків розміру плати за надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення в разі ненадання їх або надання не в повному обсязі, зниження якості, Правил користування теплової енергією, які не підлягали застосуванню. Разом з цим, судом не застосовано положень Договору на постачання теплової енергії № 450475 від 11.11.2016, відтак висновки експерта та суду щодо можливості відповідача не оплачувати поставлену йому позивачем теплову енергію не ґрунтуються на вимогах нормативно-правових актів та прямо суперечать положенням договору тощо.

Відповідно до автоматизованого розподілу справ між суддями справу № 910/8049/17 передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючого судді Дикунської С.Я., суддів Жук Г.А., Мальченко А.О.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 11.06.2018 апеляційну скаргу ТОВ "Євро-реконструкція" на рішення Господарського суду міста Києва від 26.02.2018 у справі № 910/8049/17 залишено без руху.

На виконання вищезазначеної ухвали, 21.06.2018 на адресу Київського апеляційного господарського суду надійшло клопотання товариства з обмеженою відповідальністю "Євро-реконструкція", до якого додано докази доплати судового збору за подання апеляційної скарги у встановленому законом порядку та розмірі.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 26.06.2018 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою товариства з обмеженою відповідальністю "Євро-реконструкція" на рішення Господарського суду міста Києва від 26.02.2018 у справі № 910/8049/17. Учасникам справи повідомлено про право подати відзив на апеляційну скаргу, відповіді на відзив, заяви, клопотання, заперечення тощо та строки на їх подання.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 12.07.2018 розгляд апеляційної скарги ТОВ "Євро-реконструкція" на рішення Господарського суду міста Києва від 26.02.2018 у справі № 910/8049/17 призначено на 21.08.2018.

Враховуючи приписи п.п. 17.4 п. 17 Розділу ХІ Перехідних положень ГПК України, п.п. 2.3.25, 2.3.49 п. 2.3 Положення про автоматизовану систему документообігу суду та в зв'язку з перебуванням суддів Жук Г.А. та Мальченко А.О. у відпустках, розпорядженням № 09.1-08/2386/18 від 20.08.2018 призначено повторний автоматизований розподіл судової справи № 910/8049/17 та проведено заміну згаданих суддів - згідно протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями визначено колегію суддів в складі: головуючий суддя Дикунська С.Я., судді: Смірнова Л.Г., Пашкіна С.А.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 20.08.2018 апеляційну скаргу ТОВ "Євро-реконструкція" на рішення Господарського суду міста Києва від 26.02.2018 у справі № 910/8049/17 прийнято до провадження у визначеному складі суду.

В судовому засіданні 21.08.2018 оголошено перерву на 03.09.2018.

В зв'язку з перебуванням судді Смірнової Л.Г. на лікарняному, розпорядженням № 09.1-08/2645/18 від 03.09.2018 призначено повторний автоматизований розподіл судової справи № 910/8049/17 та проведено заміну згаданого судді - згідно протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями визначено колегію суддів в складі: головуючий суддя Дикунська С.Я., судді: Жук Г.А., Пашкіна С.А.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 03.09.2018 апеляційну скаргу ТОВ "Євро-реконструкція" на рішення Господарського суду міста Києва від 26.02.2018 у справі № 910/8049/17 прийнято до провадження у визначеному складі суду.

В судовому засіданні 03.09.2018 оголошено перерву на 11.09.2018.

В зв'язку з перебуванням судді Пашкіної С.А. у відпустці, розпорядженням № 09.1-08/2819/18 від 10.09.2018 призначено повторний автоматизований розподіл судової справи № 910/8049/17 та проведено заміну згаданого судді - згідно протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями визначено колегію суддів в складі: головуючий суддя Дикунська С.Я., судді: Жук Г.А., Мальченко А.О.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 10.09.2018 апеляційну скаргу ТОВ "Євро-реконструкція" на рішення Господарського суду міста Києва від 26.02.2018 у справі № 910/8049/17 прийнято до провадження у визначеному складі суду.

З огляду призначення ухвалою Господарського суду міста Києва від 26.06.2017 судової будівельно-технічної експертизи та надання експертами на поставлене судом в цій ухвалі питання висновку судово-економічної експертизи, в судовому засіданні 11.09.2018 апеляційним судом поставлено на обговорення питання про призначення у справі судової економічної експертизи, в зв'язку з чим оголошено перерву на 18.09.2018.

17.09.2018 до Київського апеляційного господарського суду надійшло клопотання ТОВ "Євро-реконструкція" про призначення судової комплексної експертизи.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 18.09.2018 у справі № 910/8049/17, зокрема, клопотання товариства з обмеженою відповідальністю "Євро-реконструкція" про призначення у справі № 910/8049/17 комплексної судової технічно-економічної експертизи задоволено; призначено у справі № 910/8049/17 комплексну судову технічно-економічну експертизу, виконання якої доручено Київському науково-дослідному інституту судових експертиз Міністерства юстиції України; зупинено апеляційне провадження у справі № 910/8049/17 (а.с. 169-176, т. 3).

Указом Президента України "Про ліквідацію апеляційних господарських судів та утворення апеляційних господарських судів в апеляційних округах" № 454/2017 від 29.12.2017 ліквідовано Київський апеляційний господарський суд та утворено Північний апеляційний господарський суд в апеляційному окрузі, що включає Київську, Сумську, Черкаську, Чернігівську області та місто Київ.

25.06.2018 в Єдиний державний реєстр юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань внесено запис про юридичну особу - Північний апеляційний господарський суд, ідентифікаційний код 42262953.

Відповідно до ч. 6 ст. 147 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" у разі ліквідації суду, що здійснює правосуддя на території відповідної адміністративно-територіальної одиниці (відповідних адміністративно-територіальних одиниць), та утворення нового суду, який забезпечує здійснення правосуддя на цій території, суд, що ліквідується, припиняє здійснення правосуддя з дня опублікування в газеті "Голос України" повідомлення голови новоутвореного суду про початок роботи новоутвореного суду.

Указом Президента України № 295/2018 від 28.09.2018 "Про переведення суддів", відповідно до підпункту 7 пункту 16-1 розділу XV "Перехідні положення" Конституції України, пункту 1 частини другої статті 53, частини третьої статті 82 і пункту 40 розділу XII "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про судоустрій і статус суддів", пункту 11 розділу III "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про Вищу раду правосуддя" сформовано склад Північного апеляційного господарського суду шляхом переведення суддів.

Рішенням зборів суддів Північного апеляційного господарського суду № 1 від 02.10.2018 визначено днем початку роботи Північного апеляційного господарського суду 3 жовтня 2018 року, про що в газеті "Голос України" № 185 (6940) 03.10.2018 опубліковано відповідне повідомлення. Відтак, в силу приписів ч. 6 ст. 147 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" Київський апеляційний господарський суд припинив здійснення правосуддя.

Згідно п. 3 ч. 1 ст. 31 ГПК України суд передає справу на розгляд іншому суду, якщо ліквідовано або з визначених законом підстав припинено роботу суду, який розглядав справу.

Частиною 5 ст. 31 ГПК України передбачено, що у разі ліквідації або припинення роботи суду справи, що перебували у його провадженні, невідкладно передаються до суду, визначеного відповідним законом або рішенням про припинення роботи суду, а якщо такий суд не визначено - до суду, що найбільш територіально наближений до суду, який ліквідовано або роботу якого припинено.

Згідно ч. 7 ст. 31 ГПК України справа, передана з одного суду до іншого в порядку, встановленому цією статтею, повинна бути прийнята до провадження судом, якому вона надіслана.

Актом прийняття-передачі судової справи від 02.10.2018 справа-замінник (жетон) № 910/8049/17 передано до Північного апеляційного господарського суду.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 27.11.2018, справу-замінник (жетон) № 910/8049/17 передано колегії суддів у складі: головуючий суддя Разіна Т.І., судді: Михальська Ю.Б., Тищенко А.І.

Актом прийняття-передачі документів передано до Північного апеляційного господарського суду клопотання судового експерта Київського науково-дослідного інституту судових експертиз № 20813/18-71 від 05.03.2019 щодо залучення спеціаліста у справі № 910/8049/17.

Листом Північного апеляційного господарського суду № 09.1-18/554/19 від 18.13.2019 витребувано справу № 910/8049/17 з Київського науково-дослідного інституту судових експертиз.

26.03.2019 на вимогу Північного апеляційного господарського суду від Київського науково-дослідного інституту судових експертиз надійшла справа № 910/8049/17.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 01.04.2019 у справі № 910/8049/17 поновлено провадження у справі № 910/8049/17 для розгляду клопотання судового експерта Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Полєннікова М.О. про залучення спеціаліста; розгляд клопотання судового експерта Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Полєннікова М.О. про залучення спеціаліста призначено на 17.04.2019; визнано явку учасників справи та судового експерта Полєннікова М.О. обов'язковою.

16.04.2019 через відділ забезпечення автоматизованого розподілу, контролю та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від товариства з обмеженою відповідальністю «Євро-Реконструкція» надійшло клопотання № 16/04/19-01 від 16.04.2019 про залучення спеціаліста.

В судовому засіданні судовий експерт Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Полєнніков М.О. просив задовольнити клопотання про залучення спеціаліста, з підстав викладених у даному клопотанні.

Представник позивача не заперечувала проти задоволення клопотання судового експерта Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Полєннікова М.О. про залучення спеціаліста та запропонувала залучити необхідного спеціаліста (експерта) з приватного підприємства «Консалтингова група «Арго-Експерт».

Керівник відповідача в судовому засіданні 17.04.2019 пояснила, що відсутні підстави для задоволення клопотання судового експерта Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Полєннікова М.О. про залучення спеціаліста, оскільки матеріали справи № 910/8049/17 вже містять висновки експерта, так як раніше вже було призначено експертизу у даній справі.

Колегія суддів, заслухавши думку представників сторін щодо заявленого судовим експертом Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Полєннікова М.О. про залучення спеціаліста, встановила наступне.

Відповідно до пункту 2.1. Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 № 53/5 (в редакції наказу Міністерства юстиції України від 26.04.2017 № 1420/5 (далі - Інструкція № 53/5) експерт має право, зокрема, відповідно до процесуального законодавства заявляти клопотання про надання додаткових матеріалів і зразків та вчинення інших дій, пов'язаних із проведенням експертизи.

Відповідно до частини 1 статті 71 Господарського процесуального кодексу України спеціалістом є особа, яка володіє спеціальними знаннями та навичками, необхідними для застосування технічних засобів, і призначена судом для надання консультацій та технічної допомоги під час вчинення процесуальних дій, пов'язаних із застосуванням таких технічних засобів (фотографування, складання схем, планів, креслень, відбору зразків для проведення експертизи тощо). Допомога та консультації спеціаліста не замінюють висновок експерта.

Судовим експертом Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Полєнніковим М.О. під час виконання вимог ухвали Київського апеляційного господарського суду від 18.09.2018 у справі № 910/8049/17, було встановлено, що для проведення комплексної судової технічно-економічної експертизи необхідно залучити до проведення експертизи фахівця для вирішення питань, які зазначені у вищевказаній ухвалі суду, так як в інституті відсутні зазначені спеціалісти, для вирішення наступних питань:

1) чи відповідала поставлена позивачем відповідачу теплова енергія у вигляді гарячої води в період листопад 2016 - березень 2017 тій якості, яка передбачена Договором на постачання теплової енергії № 450475 від 11.11.2016, та температурним графіком роботи теплових мереж ПАТ «Київенерго» на 2016/2017, затвердженим генеральним директором ПАТ «Київенерго» та погодженим заступником голови Київської міської державної адміністрації;

2) чи визначено позивачем обсяг поставленої теплової енергії в період виходу з ладу приладів обліку теплової енергії відповідача у відповідності до умов Договору на постачання теплової енергії № 450475 від 11.11.2016;

3) чи визначено позивачем обсяг поставленої теплової енергії в період, коли були відсутні комерційні прилади обліку у відповідності до умов Договору на постачання теплової енергії № 450475 від 11.11.2016.

З огляду на вищевказані обставини, колегія суддів апеляційної інстанції вважає за необхідне задовольнити клопотання експерта Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Полєннікова М.О. про залучення спеціаліста.

Згідно пунктів 1.13., 4.11. Інструкції № 53/5 клопотання експерта має бути задоволено на протязі 45 календарних днів з дня направлення клопотання і строк виконання клопотань експерта не включається у строк проведення експертизи.

Згідно пункту 2 частини 1 статті 228 Господарського процесуального кодексу України господарський суд має право зупинити провадження у справі за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи у випадку призначення господарським судом судової експертизи.

Враховуючи необхідність проведення у даній справі комплексної судової технічно-економічної експертизи, призначеної згідно ухвали Київського апеляційного господарського суду від 18.09.2018 у справі № 910/8049/17, провадження у даній справі підлягає зупиненню на підставі пункту 2 частини 1 статті 228 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст. ст. 69, 71, 98, 102, 169, 228-230, 233-235, 267 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд, -

УХВАЛИВ:

1. Задовольнити клопотання судового експерта Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Полєннікова М.О. про залучення спеціаліста.

2. Дозволити залучити для вирішення питань необхідного спеціаліста (експерта) приватного підприємства «Консалтингова група «Арго-Експерт», що знаходиться за адресою: 04070, м. Київ, вул. Спаська, буд. 6-А (ідентифікаційний код 33942997).

3. Зупинити провадження у справі № 910/8049/17 до закінчення проведення судової експертизи та повернення матеріалів справи до Північного апеляційного господарського суду.

4. Матеріали справи № 910/8049/17 передати Київському науково-дослідному інституту судових експертиз Міністерства юстиції України (03057, м. Київ, вул. Смоленська, 6) для проведення комплексної судової технічно-економічної експертизи, призначеної згідно ухвали Київського апеляційного господарського суду від 18.09.2018 у справі № 910/8049/17.

5. Після закінчення проведення експертизи висновок та матеріали справи № 910/8049/17, а також документи, що підтверджують витрати, пов'язані з проведенням експертизи, надіслати до Північного апеляційного господарського суду.

6. Зобов'язати судового експерта після проведення експертизи копію висновку направити на адресу сторін.

7. Копію даної ухвали надіслати сторонам у справі № 910/8049/17, Київському науково-дослідному інституту судових експертиз та приватному підприємству «Консалтингова група «Арго-Експерт».

8. Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення.

Головуючий суддя Т.І. Разіна

Судді А.І. Тищенко

Ю.Б.Михальська