ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23.04.2019 місто Дніпро Справа № 908/1529/18

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Пархоменко Н.В. (доповідач)

суддів: Коваль Л.А., Чередка А.Є.,

при секретарі судового засідання Дон О.Я.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фрідом ОСОБА_1" на рішення Господарського суду Запорізької області від 04.02.2019 (повний текст оформлений 07.02.2019, головуючий суддя Мірошниченко М.В., судді Боєва О.С., Корсун В.Л.) у справі №908/1529/18

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Фрідом ОСОБА_1", Херсон

до відповідача: Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго", м. Запоріжжя

про скасування рішення, оформленого протоколом, -

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Фрідом ОСОБА_1" звернулось до Господарського суду Запорізької області з позовною заявою до Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго" про визнання недійсним та скасування рішення комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією Камянсько-Дніпровського РЕМ ПАТ "Запоріжжяобленерго", оформленого протоколом від 05.07.2018; визнання недійсним та скасування акту про порушення № 00000796 від 30.05.2018, складеного Камянсько-Дніпровським РЕМ ПАТ "Запоріжжяобленерго".

Рішенням Господарського суду Запорізької області від 04.02.2019 у справі №908/1529/18 позов задоволений частково:

- скасовано рішення комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією Кам'янсько-Дніпровського РЕМ Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго", оформлене протоколом від 05 липня 2018 року, в частині донарахування суми 32 351,89 грн.;

- стягнуто з Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Фрідом ОСОБА_1" суму 228,35 грн. судового збору;

- в решті позовних вимог відмовлено.

Рішення місцевого господарського суду мотивоване тим, що позивач не забезпечив збереження пломби, встановленої на дверях комірки трансформаторів струму згідно акту про опломбування від 04.05.2016, що є порушенням п. 10.2.26 Правил користування електричною енергією. На засідання комісії 05.07.2018 прийнято рішення про нарахування вартості недоврахованої електричної енергії відповідно до п.п. 2.1.3, 2.4 Методики. Місцевим господарським судом встановлено, що, у протоколі від 05.07.2018 наявна технічна помилка щодо зазначення пункту Методики 2.1.3, замість пункту 2.1.2, однак розрахунок здійснений саме за формулою, вказаною у пункті 2.1.2 Методики.

При розрахунку обсягу та вартості недоврахованої електричної енергії по акту № 00000796 від 30.05.2018, відповідачем потужність визначалася за підпунктом в) пункту 2.5 Методики, оскільки споживачем не були надані паспорти усіх наявних струмоприймачів, тому немає можливості одночасного включення навантаження для виміру струму.

Місцевий господарський суд дійшов до висновку, що розрахунок здійснений відповідачем згідно з Методикою визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією.

Місцевим господарським судом відхилені посилання позивача щодо нарахування податку на додану вартість на недовраховану електричну енергію, оскільки електрична енергія є товаром на ринку, що є об'єктом оподаткування податку на додану вартість відповідно до статті 185 Податкового кодексу України.

Оскільки під час проведення розрахунку обсягу та вартості недоврахованої електричної енергії по акту про порушення № 00000796 від 30.05.2018 відповідачем, у порушення п. 2.4 Методики, не було враховано суму виставленого рахунку від 31.05.2018 р. № 118/5а за точкою обліку, на якій було допущено порушення, в обсязі 13001 кВт.год. на суму 32351,89 грн., місцевий господарський суд дійшов до висновку про задоволення позову про скасування рішення комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією Кам'янсько-Дніпровського РЕМ ПАТ "Запоріжжяобленерго", оформленого протоколом від 05.07.2018 в частині донарахування суми 32351,89 грн.

Не погодившись з рішенням місцевого господарського суду, Товариство з обмеженою відповідальністю "Фрідом ОСОБА_1" звернулось до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, якою просить рішення Господарського суду Запорізької області від 04.02.2019 у справі №908/1529/18 в частині відмови у скасуванні рішення комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією Кам'янсько-Дніпровського РЕМ Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго", оформлене протоколом від 05.07.2018 в сумі 217 197,05 грн. скасувати та постановити нове рішення, яким скасувати рішення комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією Кам'янсько-Дніпровського РЕМ Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго", оформлене протоколом від 05.07.2018.

Апеляційна скарга мотивована тим, що місцевий господарський суд дійшов до помилкового висновку про те, що технічна помилка щодо зазначення пункту Методики не впливає на правильність донарахування електричної енергії, оскільки допущену "помилку" відповідач міг виправити шляхом скасування свого рішення від 05.07.2018 та прийняття нового із зазначенням правильної формули.

Також апелянт не погоджується із місцевим господарським судом щодо правильності визначення відповідачем дозволеної потужності, оскільки визначена відповідачем потужність за підпунктом в) пункту 2.5 Методики, можлива за умови відмови споживача від вимірювання струму навантаження електроустановки при підключенні всіх наявних струмоприймачів на повну потужність, в той час як під час перевірки зафіксовано неможливість одночасного включення навантаження для виміру, а не відмову від такого включення.

Апелянт вважає помилковим висновок місцевого господарського суду про те, що нарахована відповідачем вартість недоврахованої електричної енергії є товаром та підлягає оподаткуванню податком на додану вартість.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 27.03.2019 відкрито апеляційне провадження з розгляду апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Фрідом ОСОБА_1" на рішення Господарського суду Запорізької області від 04.02.2019 у справі №908/1529/18, розгляд скарги призначений до розгляду у судовому засіданні на 23.04.2019.

17.04.2019 від Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго" надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому просить в задоволенні скарги відмовити, рішення місцевого господарського суду залишити без змін. Відповідач вважає правильними висновки місцевого господарського суду про правильність нарахування вартості недоврахованої електричної енергії відповідно до Методики, та нарахування податку на додану вартість.

У судовому засіданні, яке відбулося 23.04.2019, представник апелянта підтримав апеляційну скаргу у повному обсязі, а представник відповідача підтримав заперечення на апеляційну скаргу.

Апеляційний суд, дослідивши наявні у справі докази, перевіривши правильність висновків, повноту їх дослідження місцевим господарським судом вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як встановлено господарським судом та підтверджується матеріалами справи, 04.05.2016 між Відкритим акціонерним товариством "Запоріжжяобленерго", яке змінило назву Публічне акціонерне товариство "Запоріжжяобленерго" (постачальник електричної енергії) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Фрідом ОСОБА_1" (споживач) укладений договір про постачання електричної енергії №118, відповідно до умов якого постачальник електричної енергії продає електричну енергію позивачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю, зазначеною у додатку №1 "Обсяги постачання електричної енергії споживачу", а споживач оплачує постачальнику електричної енергії вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору (розділ 1 договору).

Згідно з пунктом 2.1 договору, під час виконання умов цього договору, а також при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобовязуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (далі - ПКЕЕ).

Відповідно до пункту 3.1.5 договору постачальник електричної енергії має право доступу у будь-який час доби працівників постачальника електричної енергії за предявленням службового посвідчення (з правом заносити і виносити необхідні прилади та інструменти) до засобів (систем) обліку, як власних, так і субспоживачів, приладів контролю навантаження та якості електроенергії, компенсувальних установок, комплектів АЧР, а також для здійснення контролю заданих постачальником електричної енергії режимів споживання електроенергії та потужності і для виконання інших необхідних робіт.

За умовами пункту 4.2.3 споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи з приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням, у разі таких дій споживача: самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку; споживання електроенергії поза засобами обліку; інших умов, визначених Методикою.

Споживач не несе відповідальності перед постачальником електричної енергії відповідно до вимог пунктів 4.2.1-4.2.3 цього договору, якщо доведе, що порушення виникли з вини постачальника електричної енергії або внаслідок дії обставин непереборної сили (пункт 4.2.4).

Відповідно до пункту 9.5 цей договір набирає чинності з дня його підписання і діє до 31.12.2016. Договір є щорічно продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії.

04.05.2016 представниками Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго" за участі представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Фрідом ОСОБА_1" відповідального за електрогосподарство ОСОБА_2, складений акт про пломбування розрахункового засобу обліку електричної енергії до 1000 В та встановлення індикаторів, відповідно до якого проведене пломбування у Товариства з обмеженою відповідальністю "Фрідом ОСОБА_1", обєкт СТФ, КТП-23/672, у тому числі лічильник електричної енергії заводський номер 0073081, тип лічильника НІК 2303 АРК1.

Згідно з актом споживач (Товариство з обмеженою відповідальністю "Фрідом ОСОБА_1") приймає на відповідальне збереження всі пломби, індикатори, встановлені на вказаних в цьому акті засобах обліку, перерахованому устаткуванні і несе повну відповідальність згідно зі статтею 27 Закону України "Про електроенергетику", ПКЕЕ і умов договору про постачання електричної енергії, а саме: несанкціонований доступ до приладів і ланцюгів обліку, втручання в роботу обліку електроенергії, порушення цілісності пломб та пломбувального матеріалу, пошкодження приладів обліку. Акт підписаний представниками постачальника електричної енергії та споживача.

30.05.2018 трьома представниками Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго", за участі представника споживача (Товариства з обмеженою відповідальністю "Фрідом ОСОБА_1") - інженера з механізації трудомістських процесів ОСОБА_3, проведено перевірку Товариства з обмеженою відповідальністю "Фрідом ОСОБА_1" стосовно користування електричною енергією за адресою: с. В-Знамянка, вул. Дачна, 6 (обєкт № 118 "СТФ"). Під час проведення перевірки були виявлені порушення пунктів 3.31, 3.3, 10.2.26 ПКЕЕ, саме: відсутність пломб Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго", які встановлені в місцях, вказаних в акті про опломбування від 04.05.2016 на дверях комірки трансформаторів струму (прилад обліку заводський номер 0073081, тип НІК 2303 АРК 1.

За результатами перевірки складений акт про порушення №00000796 від 30.05.2018, який підписаний уповноваженими представниками енергопостачальної організації та представником споживача ОСОБА_3 В графі акту "зауваження до складеного акту" представником споживача будь-яких зауважень не зазначено.

На акті наявна відмітка про отримання його примірника представником споживача 30.05.2018 та містить повідомлення про засідання за зазначеною адресою комісії постачальника електроенергії з розгляду складеного акта про порушення.

Пунктом 6.41 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ від 31.07.1996 р. № 28, (чинними на час виникнення спірних правовідносин) (далі Правила), встановлено, що у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється двосторонній акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

Відповідно до пункту 6.42 Правил на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків. Споживач має право оскаржити рішення комісії в суді.

05.07.2018 відбулось засідання комісії Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго" з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією, на якому був присутній представник споживача (Товариства з обмеженою відповідальністю "Фрідом ОСОБА_1") інженер з механізації трудомістських процесів ОСОБА_3

На засіданні комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією 05.07.2018 прийнято рішення: виконати розрахунок недоврахованої електроенергії по Акту згідно Методики, затвердженої Постановою НКРЕ № 562 від 04.05.2006, п. 2.1.3, п. 2.4, за період з 31.03.2018 по 30.05.2018, час роботи: 24 години на добу, 7 днів на тиждень. Кількість недоврахованої електроенергії складає 100307 кВт.год. на суму 249 548,94 грн.

Прийняте рішення, оформлене протоколом № б/н засідання комісії з розгляду Актів про порушення Правил користування електричною енергією від 05.07.2018.

У протоколі є запис про відмову споживача від підпису. Протокол підписаний чотирма представниками відповідача членами комісії.

Предметом спору є визнання недійсним та скасування рішення комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією 05.07.2018, оформлене протоколом від 05.07.2018.

У пункті 3.31 Правил зазначено, що розрахунковий засіб обліку електричної енергії має бути опломбований на кріпленні кожуха лічильника пломбою з тавром центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері технічного регулювання, а на затискній кришці - пломбою електропередавальної організації. Пломби з тавром електропередавальної організації мають бути встановлені також на пристроях, що закривають первинні і вторинні кола живлення засобу обліку, приводи і кнопки управління комутаційних апаратів та кришки автоматів, встановлених у цих колах, двері комірок трансформаторів напруги, кришки на зборках і колодках затискачів, випробувальних блоках, лінії зв'язку автоматизованих систем обліку та всі інші пристрої і місця, що унеможливлюють доступ до струмоведучих частин схеми обліку.

Відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені (пункт 3.3 Правил).

За умовами пункту 10.2.26 Правил споживач електричної енергії зобов'язаний забезпечувати збереження і цілісність встановлених на його території (у його приміщенні) розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування.

Відповідно до пункту 6.41 Правил у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.

Згідно з пунктом 6.40 Правил у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за №782/12656 (далі Методика).

За змістом статей 235, 236 Господарського кодексу України та Правил рішення постачальника електричної енергії про донарахування споживачу вартості недоврахованої спожитої електричної енергії є оперативно-господарською санкцією, у разі незгоди із застосуванням якої заінтересована сторона відповідно до частини 2 статті 237 Господарського кодексу України може звернутися до суду з вимогою про скасування такої санкції.

Під час розгляду справи встановлено, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Фрідом ОСОБА_1" не забезпечило збереження пломби, встановленої на дверях комірки трансформаторів струму згідно акту про опломбування від 04.05.2016, що є порушенням пункту 10.2.26 Правил користування електричною енергією.

В протоколі засідання комісії № б/н від 05.07.2018 зазначено, що розрахунок вартості недоврахованої електричної енергії здійснено у відповідності до пунктів 2.1.3, 2.4 Методики. У розрахунку від 04.07.2018 також міститься посилання на пункт 2.1.3 та пункт 2.4 Методики.

Згідно пояснень Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго" у протоколі від 05.07.2018 наявна технічна помилка щодо пункту Методики, а саме зазначений пункт 2.1.3, замість пункту 2.1.2, однак розрахунок здійснювався саме за формулою, вказаною у пункті 2.1.2 Методики.

У відповідності до пункту 1.1 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 N562 (надалі Методика), ця Методика встановлює порядок визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією або Правил користування електричною енергією для населення.

Згідно з пунктом 2.1 Методика застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення таких порушень ПКЕЕ: 2) пошкодження або відсутності пломб з відбитками тавр енергопостачальника чи інших заінтересованих сторін, індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному ПКЕЕ, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження приладів обліку, установлених пломб та індикаторів.

Відповідно до пункту 2.5 Методики, у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1-3 пункту 2.1 цієї Методики, крім виявлення випадків фіксації індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу (W доб, кВт год)

визначається за формулою:

Wдоб = P · tдоб · Kв, де:

P - потужність (кВт);

tдоб - тривалість роботи обладнання протягом доби (год.), що становить: при однозмінній роботі споживача - t = 8; при двозмінній роботі споживача - t = 16; при тризмінній роботі споживача - t = 24; при інших режимах роботи визначається на підставі Договору;

Kв (Kв.i) - коефіцієнт використання струмоприймачів.

За умови згоди сторін коефіцієнт використання електрообладнання вибирається рівним K в = 0,5. У разі недосягнення такої згоди та за умови недопуску споживачем представників постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) на свою територію для складення переліку струмоприймачів, про що має бути зазначено в акті про порушення, коефіцієнт використання електрообладнання вибирається рівним K в = 0,75.

Кількість днів у періоді, за який має здійснюватися перерахунок (Дпер., день), визначається за формулою:

Дпер = Дпор + ОСОБА_2, де:

Дпор - кількість робочих днів споживача від дня останнього контрольного огляду приладу обліку або технічної перевірки (у разі коли технічна перевірка проводилась після останнього контрольного огляду приладу обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у 6 календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Дусун - кількість робочих днів споживача від дня виявлення порушення до дня його усунення або від дня виявлення порушення до дня припинення електропостачання через невиконання споживачем припису чи вимоги щодо усунення порушення. Дусун має бути зазначено в акті про порушення. У разі коли під час оформлення акта порушень неможливо точно визначити термін, протягом якого будуть усунені порушення, ОСОБА_2 визначається у двосторонньому акті, складеному сторонами після усунення порушення. При цьому нарахування, передбачені цією Методикою, здійснюються після складення зазначеного двостороннього акта.

Як зазначено у розрахунку від 04.07.2018 обсягу та вартості недоврахованої електричної енергії по акту №00000796 від 30.05.2018, складеного відповідачем, останнім застосовано формулу, яка відповідає формулі, визначеній у пункті 2.5 Методики: Wдоб = P · tдоб · Kв, де Kв = 0,5.

Розрахунок здійснений за період з 31.03.2018 по 30.05.2018 за 61 днів.

У матеріалах справи міститься акт візуального зняття показів розрахункових засобів обліку від 30.03.2018 та акт технічної перевірки засобів обліку електричної енергії до 1000В від 30.05.2018, тому період розрахунку визначений відповідачем правильно.

Пункт 2.5 Методики містить кілька варіантів визначення потужності (Р - кВт). Так, відповідно до підпункту в) дозволена потужність для даної точки обліку, зазначена в договорі (за умови, якщо потужність, визначена відповідно до положень підпунктів "а" або "б" цього пункту, перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, ненадання споживачем інформації щодо паспортних даних струмоприймачів, недопуску представників постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) на свою територію для перевірки інформації щодо сумарної максимальної потужності струмоприймачів, відмови споживача від вимірювання струму навантаження електроустановки при підключенні всіх наявних струмоприймачів на повну потужність).

При розрахунку обсягу та вартості недоврахованої електричної енергії по акту №00000796 від 30.05.2018, Публічним акціонерним товариством "Запоріжжяобленерго" потужність визначалася за підпунктом в) пункту 2.5 Методики, оскільки споживачем не були надані паспорти усіх наявних струмоприймачів; немає можливості одночасного включення навантаження для виміру струму (про що зазначеного у пункті 6 акту №00000796).

Місцевий господарський суд дійшов до висновку, що розрахунок здійснений відповідачем згідно з Методикою визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією. Наявність технічної помилки у протоколі від 05.07.2018 та розрахунку від 04.07.2018 стосовно зазначення пункту 2.1.3 Методики, замість пункту 2.1.2, при застосуванні правильної формули, не спростовує правильність нарахування недоврахованої електроенергії.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Фрідом ОСОБА_1" не погоджується із висновком місцевого господарського суду, що розрахунок здійснений відповідачем згідно з Методикою, оскільки у розрахунку про нарахування недоврахованої електричної енергії відповідно до пункту 2.1 за порушення, зазначене у пункті 3 (пошкодження приладів обліку), а не у пункті 2 (пошкодження або відсутність пломб).

Між тим, апеляційний господарський суд відхиляє вказані доводи апелянта, оскільки і в акті про порушення №00000796 від 30.05.2018, і в рішенні засіданні комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією 05.07.2018 зазначено про нарахування недоврахованої електричної енергії Товариству з обмеженою відповідальністю "Фрідом ОСОБА_1" за відсутність пломб Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго", які встановлені в місцях, вказаних в акті про опломбування від 04.05.2016 на дверях комірки трансформаторів струму (прилад обліку заводський номер 0073081, тип НІК 2303 АРК 1.

Матеріалами справи підтверджується, що Публічним акціонерним товариством "Запоріжжяобленерго" при здійснені розрахунку нарахування недорахованої електричної енергії Товариству з обмеженою відповідальністю "Фрідом ОСОБА_1" застосована формула відповідно до пункту 2.5 Методики (застосовується, у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1-3 пункту 2.1 цієї Методики).

Апелянт також не погоджується із визначенням відповідачем потужності відповідно до підпункту в) пункту 2.5 Методики, оскільки під час перевірки зафіксовано неможливість одночасного включення навантаження для виміру, а не відмову від такого включення.

Наведені доводи апелянта спростовуються зафіксованим у пункті 6 акту про порушення №00000796 від 30.05.2018 ненаданням споживачем паспортних даних усіх наявних струмоприймачів та неможливістю одночасного включення навантаження для виміру струму.

Відповідно до підпункту в) пункту 2.5 Методики, дозволена потужність для даної точки обліку, зазначена в договорі (за умови, якщо потужність, визначена відповідно до положень підпунктів "а" або "б" цього пункту, перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, ненадання споживачем інформації щодо паспортних даних струмоприймачів, недопуску представників постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) на свою територію для перевірки інформації щодо сумарної максимальної потужності струмоприймачів, відмови споживача від вимірювання струму навантаження електроустановки при підключенні всіх наявних струмоприймачів на повну потужність).

Оскільки в акті про порушення, який підписаний представником споживача без зауважень зафіксовано ненадання споживачем інформації щодо паспортних даних струмоприймачів апеляційних господарський суд відхиляє доводи апелянта про неправильність визначенням відповідачем потужності відповідно до підпункту в) пункту 2.5 Методики.

Матеріалами справи підтверджується, що перевірка 30.05.3018 здійснювалася Публічним акціонерним товариством "Запоріжжяобленерго" за участі інженера з механізації трудомістських процесів Товариства з обмеженою відповідальністю "Фрідом ОСОБА_1" ОСОБА_3, яким було підписано та одержано акт № 00000796 про порушення, тобто перевірка проводилася за участі уповноваженого представника позивача.

Щодо доводів апелянта про неправомірність включення відповідачем до суми, належної до сплати за недовраховану електричну енергію, суми податку на додану вартість апеляційний господарський суд зазначає наступне.

Відповідно до пункту 1.2 Правил електрична енергія (активна) - це енергоносій, який виступає на ринку як товар, що відрізняється від інших товарів особливими споживчими якостями та фізико-технічними характеристиками (одночасність виробництва та споживання, неможливість складування, повернення, переадресування), які визначають необхідність регулювання та регламентації використання цього товару, - таким чином, електрична енергія - енергоносій є товаром на ринку, що є об'єктом оподаткування податку на додану вартість у силу статті 185 Податкового кодексу України. Згідно з Правилами недоврахована електрична енергія - це обсяг електричної енергії, використаний споживачем або переданий транзитом, але не врахований розрахунковими засобами обліку або врахований неправильно, тобто на неї також нараховується податок на додану вартість.

Вказана правова позиція викладена у постановах Верховного Суду від 06.03.2018 у справі № 916/1425/17 та від 11.12.2018 у справі №911/784/17.

За таких обставин є правильним висновок місцевого господарського суду, що розрахунок здійснений відповідачем згідно з Методикою визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією.

Місцевим господарським судом встановлено, що при проведенні розрахунку обсягу та вартості недоврахованої електричної енергії по акту про порушення №00000796 від 30.05.2018 відповідачем, у порушення п. 2.4 Методики, не було враховано суму виставленого рахунку від 31.05.2018 № 118/5а за точкою обліку, на якій було допущено порушення, в обсязі 13001 кВт.год. на суму 32 351,89 грн., у звязку з чим місцевий господарський суд дійшов до висновку про задоволення позовних вимог про скасування рішення комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією Кам'янсько-Дніпровського РЕМ ПАТ "Запоріжжяобленерго", оформлене протоколом від 05.07.2018 в частині донарахування суми 32351,89 грн.

Оскільки апеляційна скарга не мітить доводів в частині задоволення позовних вимог, апеляційний господарський суд відповідно до частини 1 статті 269 Господарського процесуального кодексу України не здійснює перегляд рішення місцевого господарського суду в цій частині.

Відповідно до частини 1 статті 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права (частина 4 статті 269 Господарського процесуального кодексу України).

Враховуючи встановлені вище обставини справи, зазначені положення законодавства, апеляційний господарський суд відхиляє доводи апелянта, наведені в обґрунтування апеляційної скарги.

Таким чином, апеляційний господарський суд вбачає підстави, передбачені статтею 276 Господарського процесуального кодексу України, для залишення рішення суду першої інстанції без змін, а апеляційної скарги - без задоволення.

Відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на апелянта.

Керуючись статтями 269, 275-279 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фрідом ОСОБА_1" на рішення Господарського суду Запорізької області від 04.02.2019 у справі №908/1529/18 залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Запорізької області від 04.02.2019 у справі №908/1529/18 залишити без змін.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покласти на Товариства з обмеженою відповідальністю "Фрідом ОСОБА_1".

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повна постанова складена 24.04.2019.

Головуючий суддя Н.В. Пархоменко

Суддя Л.А. Коваль

Суддя А.Є. Чередко