ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
Кіровоградської області
УХВАЛА

09 квітня 2019 року Справа № 912/3678/17

Господарський суд Кіровоградської області у складі судді Коваленко Н.М.

при секретарі судового засідання Філіповій А.Г., розглянувши в підготовчому засіданні матеріали справи № 912/3678/17

за позовом Фермерського господарства ОСОБА_1 (далі - ФГ Кожухаря ОСОБА_2), 26014, Кіровоградська обл., Новомиргородський район, с. Коробчине, вул. Набережна, 62

до відповідачів:

І - Товариства з обмеженою відповідальністю "Вентура" (далі - ТОВ "Вентура"), 25006, Кіровоградська обл., м. Кропивницький, вул. Шевченка, 6/2

ІІ - Компанії "Ар-Джей-Ді-Ел ЛТД", Халл, 12, 9 Кейінгем, ОСОБА_3, ОСОБА_4, Сполучене Королівство

про визнання недійсним рішення, визнання недійсними та скасування змін до установчих документів

ПРЕДСТАВНИКИ:

від позивача - участі не брали;

від відповідачів - участі не брали.

ВСТАНОВИВ:

ФГ Кожухаря ОСОБА_2 11.12.2017 звернулось до господарського суду з позовною заявою від 07.12.2017 №385/02-17 про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Вентура", від 22.09.2017, оформленого Протоколом загальних зборів учасників ТОВ "Вентура" від 22.09.2017 № 22/09, та визнання недійсними та скасування змін до установчих документів ТОВ "Вентура", внесених на підставі Протоколу загальних зборів учасників ТОВ "Вентура" від 22.09.2017 № 22/09.

Позовна заява обґрунтована тим, що позивача, як учасника ТОВ "Вентура", не було повідомлено про проведення загальних зборів, що позбавило його можливості взяти участь у загальних зборах та свідчить про наявність підстав для визнання рішень таких загальних зборів недійсними. Позивач посилається на норми ст. 98, 145 Цивільного кодексу України, ст. 167 Господарського кодексу України, ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", п. 2.12, 2.14, 2.16 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 25.02.2016 № 4 "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин".

Ухвалою від 13.12.2017 вказану позовну заяву прийнято господарським судом до розгляду та порушено провадження у справі № 912/3678/17; розгляд справи в судовому засіданні призначено на 15.01.2018 о 14:30 год. та витребувано необхідні докази.

15.12.2017 набрав чинності Закон України від 03.10.2017 № 2147-VIII "Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України та інших законодавчих актів", яким зокрема, Господарський процесуальний кодекс України викладений в новій редакції.

Пунктом 9 Розділу ХІ "Перехідні положення" Господарського процесуального кодексу України в редакції Закону України від 03.10.2017 № 2147VІІІ, чинній з 15.12.2017, передбачено, що справи у судах першої та апеляційної інстанцій, провадження у яких порушено до набрання чинності цією редакцією Кодексу, розглядаються за правилами, що діють після набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Ухвалою від 19.12.2017 господарський суд визначив розглядати справу №912/3678/17 за правилами загального позовного провадження зі стадії відкриття провадження у справі, судове засідання, яке призначено у справі на 15.01.2018 о 14:30 год., є підготовчим засіданням.

Ухвалою від 15.01.2018 підготовче засідання у справі № 912/3678/17 відкладено на 01.02.2018 о 10:00, відповідачів зобов'язано виконати вимоги ухвали суду від 13.12.2017.

01.02.2018 господарський суд продовжив підготовче засідання.

Господарський суд ухвалою від 01.02.2018 підготовче засідання у справі №912/3678/17 відклав на 20.08.2018 об 11:00 год.

Зобов'язав відповідачів виконати вимоги ухвали від 13.12.2017, а саме: надати суду копію спірного рішення загальних зборів ТОВ "Вентура", оформленого протоколом від 22.09.2017 № 22/09, копію статуту ТОВ "Вентура" в новій редакції, затвердженого рішенням загальних зборів, оформленим протоколом від 22.09.2017 № 22/09, а також оригінали зазначених документів (для огляду у судовому засіданні).

Попередив відповідачів про наслідки невиконання процесуальних обов'язків, передбачені ст. 131-135, ч. 9 ст. 165 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України).

Запропонував учасникам справи подати до суду:

відповідачу 2: протягом п'ятнадцяти днів з дня вручення даної ухвали - відзив на позовну заяву за правилами статті 165 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України); протягом десяти днів з дня отримання відповіді на відзив - заперечення щодо наведених позивачем у відповіді на відзив пояснень за правилами, встановленими частинами третьою шостою статті 165 ГПК України;

позивачу: протягом десяти днів з дня отримання відзиву - відповідь на відзив на позовну заяву за правилами, встановленими частинами третьою - шостою статті 165 ГПК України.

Звернувся до The Senior Master, Royal Courts of Justice (The Senior Master For the attention of the Foreign Process Section Room E16 Royal Courts of Justice Strand LONDON WC2A 2LL Telephone: +44 / 7786 / 6488 / 6327 / 1741, Fax: +44 ) із судовим дорученням про вручення Компанії "Ар-Джей-Ді-Ел ЛТД" (Халл, 12, 9 Кейінгем, ОСОБА_3, ОСОБА_4, Сполучене Королівство) ухвали Господарського суду Кіровоградської області від 01.02.2018 у справі № 912/3678/17.

Зобов'язав ФГ ОСОБА_1 надати суду в строк до 20.02.2018 нотаріально засвідчений переклад даної ухвали англійською мовою в трьох примірниках.

Провадження у справі №912/3678/17 зупинив на підставі п. 4 ч. 1 ст. 228 ГПК України.

19.02.2018 ФГ Кожухаря ОСОБА_2 надало переклад ухвали господарського суду від 01.02.2018.

Господарський суд Кіровоградської області направив в порядку, передбаченому Конвенцією про вручення за кордоном судових і позасудових документів у цивільних або комерційних справах 1965 року, копію ухвали від 01.02.2018 та їх переклад на адресу відповідного компетентного органу Сполученого королівства для вручення відповідачу.

Ухвалою від 02.03.2018 справу №912/3678/17 від 13.12.2017 прийнято до свого провадження суддею Коваленко Н.М.

Підготовче засідання 20.08.2018 не відбулося, у зв'язку з перебуванням судді Коваленко Н.М. у відпустці.

Господарський суд враховав, що відповідно до ч. 14 ст. 32 ГПК України у разі зміни складу суду на стадії підготовчого провадження розгляд справи починається спочатку, за винятком випадків, передбачених цим Кодексом.

З огляду на вищезазначене, та з метою забезпечення дотримання усіх процесуальних прав сторін, господарський суд вважав за необхідне повторно провести підготовче провадження. Зазначивши, що ані норми чинного процесуального законодавства України, ані приписи міжнародного договору, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України, не містять вимоги щодо необхідності повідомлення іноземного суб'єкта господарювання про кожне наступне судове засідання зі справи шляхом направлення до компетентного органу іноземної держави судового доручення про вручення документів нерезиденту України, та, у зв'язку з цим, зупинення щоразу провадження у справі, що, у свою чергу, призводить до порушення розумного строку розгляду справи (правова позиція викладена Верховний Суд у постанові від 10.09.2018 по справі №910/6880/17).

У свою чергу, Компанія "Ар-Джей-Ді-Ел ЛТД", як відповідач у справі, повинна: сприяти своєчасному, всебічному, повному та об'єктивному встановленню всіх обставин справи; добросовісно користуватися процесуальними правами (зловживання процесуальними правами не допускається).

Зокрема, Компанія "Ар-Джей-Ді-Ел ЛТД" повинна вживати розумних заходів для одержання інформації про розгляд справи та не допускати дій, спрямованих на безпідставне затягування розгляду справи.

В свою чергу, матеріали справи не містять відомостей про отримання жодної ухвали у даній справі відповідачем ІІ, а також відсутні докази отримання судового доручення, яке було направлено на адресу відповідного компетентного органу Сполученого королівства для вручення - Компанії "Ар-Джей-Ді-Ел ЛТД".

Згідно з частинами першою та другою статті 3 ГПК України судочинство в господарських судах здійснюється відповідно до Конституції України, цього Кодексу, Закону України "Про міжнародне приватне право", Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а також міжнародних договорів, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України. Якщо міжнародним договором України встановлено інші правила судочинства, ніж ті, що передбачені цим Кодексом, іншими законами України, застосовуються правила міжнародного договору.

Відповідно до п. 2 ч. 3 ст. 2 ГПК України основним завданням (принципом) господарського судочинства є рівність усіх учасників судового процесу перед законом і судом.

За приписами ст. 365 ГПК України іноземні особи мають такі самі процесуальні права та обов'язки, що і громадяни України та юридичні особи, створені за законодавством України, крім винятків, встановлених законом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України.

Частинами 1-2 ст. 367 ГПК України передбачено, що у разі якщо в процесі розгляду справи господарському суду необхідно вручити документи, отримати докази, провести окремі процесуальні дії на території іншої держави, господарський суд може звернутися з відповідним судовим дорученням до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави (далі - іноземний суд) у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України. Судове доручення надсилається у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України, а якщо міжнародний договір не укладено - Міністерству юстиції України, яке надсилає доручення Міністерству закордонних справ України для передачі дипломатичними каналами.

Сполучене Королівство є учасником Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах від 15.11.1965 (далі - Конвенція).

Відповідно до ст. 3 Конвенції орган влади чи судовий працівник, компетентний відповідно до права запитуючої Держави, направляють Центральному Органу запитуваної Держави прохання згідно з формуляром, що додається до цієї Конвенції, без потреби легалізації або виконання інших аналогічних формальностей.

До прохання додається документ, що підлягає врученню, або його копія. Прохання і документ надаються в двох примірниках.

Частиною третьою статті 5 Конвенції передбачено якщо документ має бути вручений відповідно до частини першої цієї статті, то Центральний Орган може вимагати, щоб документ був складений або перекладений офіційною мовою або однією з офіційних мов запитуваної Держави.

За інформацією, розміщеною на офіційному веб-сайті Гаазької конференції з міжнародного приватного права www.hcch.net, Центральним Органом Сполученого Королівства для цілей Конвенції є The Senior Master, Royal Courts of Justice, мова - англійська.

Таким чином, для забезпечення належного повідомлення Компанії "Ар-Джей-Ді-Ел ЛТД" (адреса: Халл, 12, 9 Кейінгем, ОСОБА_3, ОСОБА_4, Сполучене Королівство) про розгляд справи №912/3678/17, в якій вказана особа є відповідачем, у встановленому Конвенцією порядку, суд вважав за необхідне зобов'язати позивача - ФГ Кожухаря ОСОБА_2 як зацікавлену особу, надати суду нотаріально засвідчений переклад ухвали англійською мовою (три примірники).

За таких обставин для належного повідомлення Компанії "Ар-Джей-Ді-Ел ЛТД" про підготовче засідання у справі №912/3678/17 суд вважав за необхідне звернутися до компетентного органу - The Senior Master, Royal Courts of Justice (The Senior Master For the attention of the Foreign Process Section Room E16 Royal Courts of Justice Strand LONDON WC2A 2LL Telephone: +44 / 7786 / 6488 / 6327 / 1741, Fax: +44 ) із судовим дорученням про вручення Компанії "Ар-Джей-Ді-Ел ЛТД" цієї ухвали, у зв'язку з чим провадження у справі №912/3678/17 підлягало зупиненню на підставі п. 4 ч. 1 ст. 228 ГПК України.

Ухвалою від 09.10.2018 провадження у справі №912/3678/17 поновив. Підготовче засідання у справі №912/3678/17 призначив на 09.04.2019 на 11:00 год. Зобов'язав відповідачів виконати вимоги ухвали від 13.12.2017, а саме: надати суду копію спірного рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Вентура", оформленого протоколом від 22.09.2017 № 22/09, копію статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Вентура" в новій редакції, затвердженого рішенням загальних зборів, оформленим протоколом від 22.09.2017 № 22/09, а також оригінали зазначених документів (для огляду у судовому засіданні). У разі відсутності чи неможливості подання документів - повідомити суд з наведенням документально підтверджених причин. Попередив відповідачів про наслідки невиконання процесуальних обов'язків, передбачені ст. 131-135, ч. 9 ст. 165 ГПК України. Запропонував учасникам справи подати до суду:

відповідачу 2: протягом п'ятнадцяти днів з дня вручення даної ухвали - відзив на позовну заяву за правилами статті 165 ГПК України; протягом десяти днів з дня отримання відповіді на відзив - заперечення щодо наведених позивачем у відповіді на відзив пояснень за правилами, встановленими частинами третьою шостою статті 165 Господарського процесуального кодексу України;

позивачу: протягом десяти днів з дня отримання відзиву - відповідь на відзив на позовну заяву за правилами, встановленими частинами третьою - шостою статті 165 ГПК України.

Роз'яснив відповідачу 2, що у разі ненадання відзиву у встановлений судом строк без поважних причин, суд вирішує справу за наявними матеріалами. Звернувся до The Senior Master, Royal Courts of Justice (The Senior Master For the attention of the Foreign Process Section Room E16 Royal Courts of Justice Strand LONDON WC2A 2LL Telephone: +44 / 7786 / 6488 / 6327 / 1741, Fax: +44 ) із судовим дорученням про вручення Компанії "Ар-Джей-Ді-Ел ЛТД" (Халл, 12, 9 Кейінгем, ОСОБА_3, ОСОБА_4, Сполучене Королівство) ухвали Господарського суду Кіровоградської області від 09.10.2018 у справі №912/3678/17. Зобов'язав Фермерське господарство ОСОБА_1 надати суду в строк до 30.10.2018 нотаріально засвідчений переклад даної ухвали англійською мовою в трьох примірниках. Провадження у справі №912/3678/17 зупинив.

Відповідно до ст. 230 ГПК України провадження у справі поновлюється за клопотанням учасників справи або за ініціативою суду не пізніше десяти днів з дня отримання судом повідомлення про усунення обставин, що викликали його зупинення. Про поновлення провадження у справі суд постановляє ухвалу.

З дня поновлення провадження у справі перебіг процесуальних строків продовжується.

Провадження у справі продовжується із стадії, на якій його було зупинено.

Господарський суд вважає за необхідне поновити провадження у даній справі на підставі ч. 1 ст. 230 ГПК України.

Як свідчать матеріали даної справи ухвалу суду від 09.10.2018 позивач та повноважний представник позивача адвокат ОСОБА_5 отримали 12.10.2018.

Станом на дату підготовчого засідання учасники провадження вимоги ухвали суду від 09.10.2018 не виконали, витребувані судом докази (документи) не надали, про наявність поважних причин неможливості викання вимог суду та норм ГПК України не повідомили.

Частиною 1 ст. 14 ГПК України передбачено, що суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.

Згідно з п. 4 ч. 1 ст. 226 ГПК України суд залишає позов без розгляду, якщо, зокрема, позивач без поважних причин не подав витребувані судом докази, необхідні для вирішення спору.

З огляду на викладені обставини, враховуючи невиконання позивачем вимог суду, щодо надання нотаріально засвідченого перекладу ухвали англійською мовою в трьох примірниках, що є порушенням загального принципу змагальності сторін та унеможливлює вирішення спору, господарський суд залишає позовну заяву без розгляду.

За ч. 2, 4, ст. 226 ГПК України, про залишення позову без розгляду постановляється ухвала, в якій вирішуються питання про розподіл між сторонами судових витрат, про повернення судового збору з бюджету.

Особа, позов якої залишено без розгляду, після усунення обставин, що були підставою для залишення позову без розгляду, має право звернутися до суду повторно.

Розподіл судових витрат визначається ст. 129 ГПК України.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 7 Закону України "Про судовий збір" сплачена сума судового збору повертається за клопотанням особи, яка його сплатила за ухвалою суду в разі залишення заяви або скарги без розгляду (крім випадків, якщо такі заяви або скарги залишені без розгляду у зв'язку з повторним неприбуттям або залишенням позивачем судового засідання без поважних причин та неподання заяви про розгляд справи за його відсутності, або неподання позивачем витребуваних судом матеріалів, або за його заявою (клопотанням).

Таким чином, сплачена позивачем сума судового збору поверненню останньому не підлягає.

Керуючись ст. 2-3, 12-13, 129, 226, 230, 234-235 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

УХВАЛИВ:

Провадження у справі №912/3678/17 поновити.

Позовну заяву №385/02-17 від 07.12.2017 ФГ Кожухаря ОСОБА_2 - залишити без розгляду.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та може бути оскаржена до Центрального апеляційного господарського суду в порядку, визначеному Господарським процесуальним кодексом України.

Примірники ухвали направити: Фермерському господарству ОСОБА_1 (26014, Кіровоградська обл., Новомиргородський район, с. Коробчине, вул. Набережна, 62), ТОВ "Вентура" (25006, Кіровоградська обл., м. Кропивницький, вул. Шевченка, 6/2), Компанії "Ар-Джей-Ді-Ел ЛТД" (Халл, 12, 9, Кейінгем, ОСОБА_3, ОСОБА_4, Сполучене Королівство), адвокату ОСОБА_5 (04073, м. Київ, вул. Кирилівська, 160-Б, оф. 201).

Повний текст ухвали складено та підписано 11.04.2019

Суддя Н.М. Коваленко

Повідомити учасників справи про відсутність у суду технічної можливості надавати інформацію про веб-адресу судового рішення у Єдиному державному реєстрі судових рішень, одночасно з врученням (надсиланням/видачі) копії повного або скороченого такого рішення до затвердження Положення про Єдину судову інформаційно-телекомунікаційну систему та початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи.

Повідомити учасників справи про можливість ознайомитись з електронною копією судового рішення в Єдиному державному реєстрі судових рішень за його веб-адресою: http://reyestr.court.gov.ua.

Веб-адреса сторінки на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет, за якою учасники справи можуть отримати інформацію по справі, що розглядається: http://court.gov.ua/fair/sud5013.