ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

04.04.2019 р. Справа № 914/2197/18

Господарський суд Львівської області розглянув у відкритому судовому засіданні матеріали справи:

за заявою:Товариства з обмеженою відповідальністю «Агролайт Груп»
про банкрутство:Товариства з обмеженою відповідальністю «Агрофірма «АПК-Хмільно» (пр. Шевченка, буд. 7, м. Львів, 79005; ідентифікаційний код 40623710)

Суддя: Цікало А. І.

При секретарі: Зубко С. В.

Представники:

Кредитора:ОСОБА_1 представник (довіреність від 02.03.2017 р.)
Боржника:не з'явився
Розпорядник майна:ОСОБА_2 (ухвала суду від 11.12.2018 р.)

ВСТАНОВИВ:

27.11.2018 р. до Господарського суду Львівської області за вх. № 2335 від Товариства з обмеженою відповідальністю «Агролайт Груп» поступила заява про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Агрофірма «АПК-Хмільно» (пр. Шевченка, буд. 7, м. Львів, 79005; ідентифікаційний код 40623710).

28.11.2018 р. суддею вчинено електронний запит на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого.

28.11.2018 р. до суду в електронному вигляді надійшла довідка щодо кандидатури арбітражного керуючого, згідно якої автоматизованою системою визначено кандидатуру арбітражного керуючого ОСОБА_2.

Ухвалою суду від 28.11.2018 р. заяву ОСОБА_3 «Агролайт Груп» про відкриття провадження у справі про банкрутство ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно» прийнято до розгляду, зобовязано арбітражного керуючого ОСОБА_2 надати заяву на участь у справі про банкрутство та підготовче засідання суду призначено на 11.12.2018 р.

Ухвалою суду від 11.12.2018 р. відкрито провадження у справі № 914/2197/18 про банкрутство ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно»; визнано безспірні вимоги кредитора - ОСОБА_3 «Агролайт Груп» до ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно» у розмірі 2625805 грн. 00 коп.; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно»; розпорядником майна ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно» призначено арбітражного керуючого ОСОБА_2; встановлено арбітражному керуючому ОСОБА_2 оплату послуг (грошову винагороду) розпорядника майна в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень розпорядника майна ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно»; відмовлено в задоволенні заяви арбітражного керуючого ОСОБА_4 про участь у даній справі; попереднє засідання суду призначено на 05.02.2019 р.

Оголошення про порушення справи про банкрутство ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно» оприлюднено на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет 11.12.2018 р. № 56254.

28.01.2019 р. до суду за вх. № 3636/19 від розпорядника майна поступив реєстр вимог кредиторів ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно».

01.02.2019 р. до суду за вх. № 4529/19 від розпорядника майна поступив звіт про виконану роботу з додатками.

Ухвалою суду від 05.02.2019 р. затверджено реєстр вимог кредиторів ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно», підсумкове засідання призначено на 05.03.2019 р.

04.03.2019 р. до суду за вх. № 9124/19 від розпорядника майна поступило клопотання про відкладення підсумкового засідання з додатками.

04.03.2019 р. до суду за вх. № 9125/19 від розпорядника майна поступив звіт про виконану роботу з додатками.

Підсумкове засідання, призначене на 05.03.2019 р., не відбулось у зв'язку з тимчасовою непрацездатністю судді Цікало А. І.

Ухвалою суду від 11.03.2019 р. підсумкове засідання суду призначено на 04.04.2019 р.

11.03.2019 р. до суду за вх. № 708/19 від представника кредитора поступило клопотання про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором арбітражного керуючого ОСОБА_5 До зазначеного клопотання долучено копію протоколу зборів кредиторів ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно» від 21.02.2019 р., копію протоколу засідання комітету кредиторів ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно» від 26.02.2019 р., копію протоколу засідання комітету кредиторів ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно» від 01.03.2019 р. та копію довіреності від 02.03.2017 р.

11.03.2019 р. до суду за вх. № 10313/19 від розпорядника майна поступило клопотання про долучення до матеріалів справи протоколу засідання комітету кредиторів. До вказаного клопотання долучено протокол засідання комітету кредиторів ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно» від 01.03.2019 р.

28.03.2019 р. до суду за вх. № 13171/19 від розпорядника майна поступив звіт про виконану роботу. До зазначеного звіту долучено копію вимоги до бухгалтера боржника про надання документів, необхідних для проведення аналізу фінансової, господарської та інвестиційної діяльності боржника; копію повідомлення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 26.02.2019 р. № 12/06/4627; звіт за результатами проведення аналізу фінансово-господарської діяльності, інвестиційного становища та становища на ринках ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно» виконаного Центром відновлення платоспроможності 14.03.2019 р.

28.03.2019 р. до суду за вх. № 13142/15 від розпорядника майна поступило клопотання про участь в судовому засіданні, призначеному на 04.04.2019 р. об 12 год. 00 хв., в режимі відеоконференції та просить доручити проведення такої Господарському суду Київської області.

Ухвалою суду від 29.03.2019 р. задоволено клопотання розпорядника майна про участь в судовому засіданні, призначеному на 04.04.2019 р. об 12 год. 00 хв., в режимі відеоконференції та доручено проведення такої Господарському суду Київської області.

02.04.2019 р. до суду за вх. № 899/19 від розпорядника майна поступило клопотання про затвердження звіту арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедури розпорядження майном ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно», а також про стягнення з ініціюючого кредитора оплати послуг та відшкодування витрат арбітражного керуючого. До вказаного клопотання долучено протокол засідання комітету кредиторів ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно» від 27.03.2019 р.; протокол зборів кредиторів ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно» № 2 від 01.04.2019 р.; протокол засідання комітету кредиторів ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно» від 01.04.2019 р.; звіт про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого за підсумками процедури розпорядження майном ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно»; докази витрат, понесених арбітражним керуючим при виконанні повноважень розпорядника майна ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно».

04.04.2019 р. до суду за вх. № 14150/19 від представника кредитора поступило клопотання про долучення до матеріалів справи протоколів зборів кредиторів та комітету кредиторів. До зазначеного клопотання долучено протокол засідання комітету кредиторів ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно» від 01.04.2019 р. та протокол зборів кредиторів ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно» № 2 від 01.04.2019 р.

Розпорядник майна та представник кредитора брали участь в судовому засіданні 04.04.2019 р. в режимі відеоконференції. Відеоконференція була перервана Господарським судом Київської області.

Відповідно до ч. 1 ст. 115 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) виконує повноваження за грошову винагороду.

Згідно з абз. 1 ч. 2 ст. 115 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень розпорядника майна визначається в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень або в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство, якщо такий розмір перевищує дві мінімальні заробітні плати. Розмір грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень розпорядника майна не може перевищувати п'яти мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень. Право вимоги грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень розпорядника майна боржника. Сплата грошової винагороди арбітражному керуючому (розпоряднику майна) здійснюється шляхом її авансування заявником (кредитором або боржником) у розмірі, зазначеному у цій частині. Сума авансового платежу вноситься на депозитний рахунок нотаріуса та виплачується арбітражному керуючому (розпоряднику майна) за кожний місяць виконання ним повноважень розпорядника майна.

Ухвалою суду від 11.12.2018 р. у справі № 914/2197/18 встановлено арбітражному керуючому ОСОБА_2 оплату послуг (грошову винагороду) розпорядника майна в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Агрофірма «АПК-Хмільно» (ідентифікаційний код 40623710). Сплату грошової винагороди (оплати послуг) арбітражного керуючого (розпорядника майна) покладено на заявника - Товариство з обмеженою відповідальністю «Агролайт Груп».

Відповідно до ч. 4 ст. 115 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», витрати арбітражного керуючого, пов'язані з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство, відшкодовуються в порядку, передбаченому цим Законом, крім витрат на страхування його відповідальності за заподіяння шкоди внаслідок неумисних дій або помилки під час виконання повноважень розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора, а також витрат, здійснення яких безпосередньо не пов'язане з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство, і витрат, пов'язаних з виконанням таких повноважень у частині, в якій зазначені витрати, що перевищують регульовані державою ціни (тарифи) на відповідні товари, роботи, послуги чи ринкові ціни на день здійснення відповідних витрат або замовлення (придбання) товарів, робіт, послуг.

Відповідно до абз. 1 та абз. 2 ч. 7 ст. 115 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», розпорядник майна звітує про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування його витрат на першому засіданні комітету кредиторів, а також за результатами процедури розпорядження майном боржника. Звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат доводиться кредиторам до відома та повинен бути схвалений або погоджений комітетом кредиторів.

Як вбачається з матеріалів справи, звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат доводився кредитору до відома на засіданні комітету кредиторів 01.03.2019 р., що відображено у протоколі засідання комітету кредиторів ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно» від 01.03.2019 р. За результатами розгляду вказаного звіту, комітетом кредиторів вирішено не погоджувати такий у зв'язку з неналежним виконанням обов'язків розпорядника майна, а саме не проведення інвентаризації та фінансового аналізу.

Розпорядник майна повторно надав кредитору до відома звіт про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого на засіданні комітету кредиторів 27.03.2019 р., проте комітетом кредиторів вирішено відкласти питання про погодження (схвалення) такого звіту на наступні збори кредиторів. Вказане рішення оформлено протоколом засідання комітету кредиторів ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно» від 27.03.2019 р.

На засіданні комітету кредиторів ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно», яке відбулось 01.04.2019 р., комітетом кредиторів за наслідком розгляду звіту про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого вирішено не погоджувати такий звіт у зв'язку з невжиттям розпорядником майна заходів щодо усунення керівника боржника від займаної посади, що в свою чергу призвело до неналежного виконання повноважень розпорядника майна, а саме не проведення інвентаризації та не отримання банківських виписок боржника. Вказане рішення оформлено протоколом засідання комітету кредиторів ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно» від 01.04.2019 р.

Відповідно до ч. 3 ст. 22 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», розпорядник майна зобов'язаний: розглядати заяви кредиторів про грошові вимоги до боржника, які надійшли в установленому цим Законом порядку; вести реєстр вимог кредиторів; повідомляти кредиторів про результати розгляду їхніх вимог; вживати заходів для захисту майна боржника; аналізувати фінансово-господарську діяльність, інвестиційне становище боржника та його становище на ринках; виявляти (за наявності) ознаки фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства; скликати збори кредиторів та організовувати їх проведення; надавати державному реєстратору в електронній формі через портал електронних сервісів юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відомості, необхідні для ведення Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, у порядку, встановленому державним органом з питань банкрутства; надавати господарському суду та комітету кредиторів звіт про свою діяльність, відомості про фінансове становище боржника, пропозиції щодо можливості відновлення платоспроможності боржника; не пізніше двох місяців від дня відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство разом з боржником організувати та забезпечити проведення інвентаризації майна боржника та визначити його вартість; брати участь у розробці плану санації у випадках, передбачених цим Законом, та за можливості проведення санації боржника розробити разом з боржником не пізніше двох місяців від дня відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство план санації боржника та подати його на розгляд комітету кредиторів; виконувати інші повноваження, що передбачені цим Законом.

Інвентаризація майна боржника не проводилась у зв'язку з ухиленням боржника від проведення такої, ненадання керівними органами боржника необхідної інформації для проведення інвентаризації та неможливістю розпорядника майна самостійно провести інвентаризацію майна боржника та визначити його вартість.

З метою виявлення майна боржника, розпорядник майна звернувся до реєструючих організацій. Згідно інформації, отриманої від реєструючих організації, у боржника відсутні активи.

Частиною 12 статті 22 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» встановлено, що повноваження керівника боржника та виконавчих органів його управління, покладені на них відповідно до законодавства чи установчих документів, можуть бути припинені в разі, якщо ними не вживаються заходи щодо забезпечення збереження майна боржника, створюються перешкоди діям розпорядника майна чи допускаються інші порушення законодавства. У разі виявлення зазначених обставин за клопотанням кредиторів або інших учасників справи про банкрутство ухвалою господарського суду повноваження керівника та виконавчих органів управління боржника припиняються, а виконання відповідних обов'язків тимчасово покладається на розпорядника майна до призначення в порядку, визначеному законодавством та установчими документами, нового керівника боржника та виконавчих органів управління боржника.

Отже, вчинення заходів щодо усунення керівника боржника є правом, а не обовязком розпорядника майна. Більше того, кредитор, відповідно до абз. 2 ч. 12 ст.22 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», наділений правом звернутись до господарського суду з відповідним клопотанням про припинення повноважень керівника боржника та покладення його обов'язків на розпорядника майна, однак кредитор таким правом не скористався. Такого правового висновку дотримується і Верховний Суд, зокрема у постанові від 15.05.2018 р. у справі № 924/881/16.

Кредитор не позбавлений був права на звернення із скаргою на дії розпорядника майна, якщо вважає дії (бездіяльність) неправомірними, проте такого права не реалізував.

Відповідно до абз. 3 ч. 2 ст. 115 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», сплата грошової винагороди арбітражному керуючому (розпоряднику майна) здійснюється шляхом її авансування заявником (кредитором або боржником) у розмірі, зазначеному у цій частині. Сума авансового платежу вноситься на депозитний рахунок нотаріуса та виплачується арбітражному керуючому (розпоряднику майна) за кожний місяць виконання ним повноважень розпорядника майна.

Ініціюючим кредитором, котрий є єдиним кредитором боржника, не виконано вимоги зазначеної норми Закону, натомість кредитор ухиляється від погодження звіту про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого.

Згідно з абз. 3 ч. 7 ст. 115 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації подається арбітражним керуючим до господарського суду за п'ять днів до закінчення відповідної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку.

У звіті про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого за підсумками процедури розпорядження майном ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно», арбітражним керуючим нараховано грошову винагороду у розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень розпорядника майна ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно» (11.12.2018 р. 04.04.2019 р.) на суму 31919 грн. 40 коп. У зазначеному звіті також наведено витрати арбітражного керуючого у розмірі 5616 грн. 46 коп., понесені ним при здійснені повноважень розпорядника майна ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно». До звіту долучено належні докази, які підтверджують розмір витрат арбітражного керуючого.

Розглянувши звіт арбітражного керуючого ОСОБА_2 про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедури розпорядження майном ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно», суд дійшов висновку, що такий звіт відповідає вимогам Закону, тому підлягає затвердженню судом.

З матеріалів справи вбачається, що сплата грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражному керуючому ОСОБА_2 за виконання повноважень розпорядника майна ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно», всупереч вимогам ст. 115 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та ухвали Господарського суду Львівської області від 11.12.2018 р. у справі № 914/2197/18, Товариством з обмеженою відповідальністю «Агролайт Груп» не здійснено.

Розпорядник майна звернувся до суду з клопотанням про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «Агролайт Груп» грошової винагороди та витрат, понесених при виконанні повноважень розпорядника майна ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно».

Оскільки Товариством з обмеженою відповідальністю «Агролайт Груп» не здійснено оплату послуг та відшкодування витрат арбітражного керуючого за виконання повноважень розпорядника майна ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно», суд дійшов висновку про доцільність стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «Агролайт Груп» оплати послуг та витрат арбітражного керуючого ОСОБА_2 за виконання повноважень розпорядника майна ОСОБА_3 «Агрофірма «АПК-Хмільно». Покладаючи на ініціюючого кредитора відшкодування витрат арбітражного керуючого, суд бере до уваги наявні в матеріалах справи докази відсутності майна у боржника та відсутність господарської діяльності боржника, а також враховує правові висновки Верховного Суду викладені, зокрема, у постановах від 13.03.2018 р. у справі № Б8/180-10, від 01.03.2018 р. у справі № 910/32824/15.

Враховуючи наведене, керуючись ст. ст. 2, 115 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ст. ст. 3, 42, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд -

У Х В А Л И В:

1. Затвердити звіт арбітражного керуючого ОСОБА_2 про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедури розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю «Агрофірма «АПК-Хмільно» (ідентифікаційний код 40623710) на суму 37535 грн. 86 коп. (з яких: 31919,40 грн. - грошова винагорода; 5616,46 грн. витрати).

2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Агролайт Груп» (вул. Предславинська, буд. 34-Б, кімн. 214, м. Київ, 03150; ідентифікаційний код 39345149) на користь арбітражного керуючого ОСОБА_2 (АДРЕСА_1, 08135; ідентифікаційний номер НОМЕР_1) грошову винагороду за виконання повноважень розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Агрофірма «АПК-Хмільно» у розмірі 31919 грн. 40 коп.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Агролайт Груп» (вул. Предславинська, буд. 34-Б, кімн. 214, м. Київ, 03150; ідентифікаційний код 39345149) на користь арбітражного керуючого ОСОБА_2 (АДРЕСА_1, 08135; ідентифікаційний номер НОМЕР_1) витрати, понесені під час виконання повноважень розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Агрофірма «АПК-Хмільно» у розмірі 5616 грн. 46 коп.

4. Накази видати в порядку статті 327 Господарського процесуального кодексу України.

Повна ухвала складена 05 квітня 2019 року

Ухвала набрала законної сили з моменту її прийняття та може бути оскаржена в апеляційному порядку у строк, встановлений статтею 256 Господарського процесуального кодексу України.

Суддя Цікало А.І.