ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 квітня 2019 року м. ОдесаСправа № 916/1419/18
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Будішевської Л.О.

суддів Таран С.В., Філінюка І.Г.

при секретарі судового засідання Бендерук Є.О.

за участю представників учасників справи:

від ТОВ «Грінстрой» - ОСОБА_1,

від ПАТ «МВО «Оріон» - ОСОБА_2, ОСОБА_3

від Одеської міської ради ОСОБА_4,

від Фонду державного майна України ОСОБА_5

Представник Регіонального відділення Фонду державного майна України по Одеській області в судове засідання не зявився.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Фонду державного майна України, Одеської міської ради та Публічного акціонерного товариства «Машинобудівне виробниче обєднання «Оріон»

на рішення господарського суду Одеської області від 19.11.2018, ухвалене суддею Рогою Н.В., м. Одеса, повний текст складено 29.11.2018

у справі № 916/1419/18

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Грінстрой»

до Публічного акціонерного товариства «Машинобудівне виробниче обєднання «Оріон»

за участю третіх осіб без самостійних вимог на предмет спору:

1. Одеської міської ради;

2. Фонду державного майна України;

3. Регіонального відділення Фонду державного майна України по Одеській області;

про визнання незаконним та скасування рішення

ВСТАНОВИВ:

В липні 2018 року Товариство з обмеженою відповідальністю «Грінстрой» (далі ТОВ «Грінстрой») звернулось до господарського суду Одеської області з позовом до Публічного акціонерного товариства «Машинобудівне виробниче обєднання «Оріон» (далі ПАТ «Оріон», товариство) про:

- визнання незаконними та скасування рішень наглядової ради ПАТ «Оріон», оформлених протоколом № 1 від 02.07.2018 (далі рішення наглядової ради) про:

1. надання згоди на безоплатну передачу нерухомого майна: дошкільного навчального закладу, розташованого за адресою: м. Одеса, вул. Картамишевська, 10, що обліковується на балансі ПАТ «Оріон» у комунальну власність територіальної громади м. Одеси, без права його відчуження та/або використання не за цільовим призначенням та/або зміни його профілю діяльності;

2. доручення голові наглядової ради товариства ОСОБА_6 підписати акт приймання-передачі нерухомого майна дошкільного навчального закладу, розташованого за адресою: м. Одеса, вул. Картамишевська, 10, у комунальну власність територіальної громади м. Одеси.

Позовні вимоги обґрунтовані наступним.

Можливе відчуження нерухомого майна дошкільного закладу негативно вплине на корпоративні права та законні інтереси позивача, оскільки буде мати місце порушення його права, як акціонера на участь у розподілі прибутку товариства і одержання його частин (дивідендів) від господарської діяльності ПАТ «Оріон». Розмір такого прибутку безпосередньо залежить від наявності у товариства майна (активів), яке експлуатується ним у власній господарській діяльності для досягнення цілей, передбачених статутом.

Також внаслідок незаконного відчуження майна у випадку ліквідації товариства, як юридичної особи, позивач буде позбавлений можливості на отримання майна (активів) у натурі.

Отже дії відповідача, направлені на відчуження нерухомого майна, належного на праві власності ПАТ «Оріон» є незаконними, оскільки порушують майнові права та законні інтереси його акціонерів.

Крім того, державна частка у статутному капіталі ПАТ «Оріон» становить 50%+1 акція. Органом управління державним пакетом акцій є Фонд державного майна України.

Передача спірного нерухомого майна до комунальної власності територіальної громади м. Одеси тягне за собою її вилучення зі статутного капіталу ПАТ «Оріон» і, як наслідок, припинення права власності на таке майно, що призведе до знецінення державного пакету акції, який підлягає приватизації.

Вказана будівля може бути передана у комунальну власність виключно на оплатній, а не на безоплатній основі, для чого насамперед необхідно визначити її ринкову вартість.

Повноваження щодо підписання будь-яких актів прийому передачі майна товариства належить його виконавчому органу, а не наглядовій раді.

У відзиві на позовну заяву, ПАТ «Оріон» зазначило, що оскаржувані рішення наглядової ради ПАТ «Оріон», оформлені протоколом № 1 від 02.07.2018 прийняті за участю її 5-ти членів, представників Фонду державного майна України, а саме: ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, які були обрані на позачергових загальних зборах акціонерів 24.12.2017.

Рішенням господарського суду Одеської області від 12.07.2018 у справі № 916/474/18 задоволено позовні вимоги ОСОБА_11 до ПАТ «Оріон» і Фонду державного майна України про визнання недійсними рішень, прийнятих на позачергових загальних зборах акціонерів ПАТ «Оріон» від 24.12.2017. Отже склад наглядової ради ПАТ «Оріон» з 24.12.2017 визнано нелегітимним. Відповідач просив врахувати вищевикладене під час прийняття рішення у даній справі.

Ухвалами господарського суду Одеської області від 20.08.2018 та від 06.09.2018 залучено до участі у справі в якості третіх осіб без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Регіональне відділення Фонду державного майна України по Одеській області, Одеську міську раду та Фонд державного майна України.

14.09.2018 від Одеської міської ради надійшли пояснення по суті спору, в яких зазначено наступне.

30.06.2016 Одеською міською радою прийнято рішення №883-VІІ «Про надання згоди на передачу з державної у комунальну власність територіальної громади м. Одеси нерухомого майна дошкільного навчального закладу, що обліковується на балансі Публічного акціонерного товариства «Машинобудівне виробниче об'єднання «Оріон» та розташоване за адресою: м. Одеса, вул. Картамишевська, 10», яким вирішено дати згоду на його передачу з державної у комунальну власність територіальної громади м. Одеси.

Вказане рішення прийняте Одеською міською радою з метою забезпечення потреб населення у доступності здобуття дітьми дошкільної освіти, беручи до уваги неприпустимість перепрофілювання обєктів освіти.

В подальшому, рішенням Одеської міської ради від 06.06.2018 №3321-VІІ внесено зміни до рішення від 30.06.2016 №883-УІІ. Зокрема, змінено назву, викладено її у наступній редакції «Надати згоду на безоплатну передачу у комунальну власність територіальної громади м. Одеси нерухомого майна дошкільного навчального закладу, що переданий до статутного капіталу Публічного акціонерного товариства «Машинобудівне виробниче об'єднання «Оріон» та розташований за адресою: м. Одеса, вул. Картамишевська, 10».

При цьому Одеською міською радою прийнято до уваги лист Фонду державного майна України від 15.03.2018 №10-17-5158, з якого вбачається, що останній є органом управління державними корпоративними правами ПАТ «Оріон» та відповідно до Наказу від 13.10.2017 №1562 Регіональне відділення Фонду державного майна України по Одеській області передало Фонду державного майна України повноваження з управління корпоративними правами держави у ПАТ «Оріон».

Відповідно до інформації, наданої Міністерством економічного розвитку і торгівлі України, у відомостях про обєкти державної власності, які не увійшли до статутного капіталу ВАТ «Машинобудівне виробниче об'єднання «Оріон», дошкільний навчальний заклад, розташований за адресою: вул. Картамишевська, 10 відсутній. За інформацією, наданою ПАТ «Оріон», до статутного капіталу товариства увійшла нежитлова будівля дошкільного навчального закладу, розташована за адресою: м. Одеса, вул. Картамишевська, 10, яка знаходиться на балансі товариства.

Рішеннями засідання наглядової ради ПАТ «Оріон», які оформлені протоколом №1 від 02.07.2018, надано згоду на безоплатну передачу нерухомого майна дошкільного навчального закладу, розташованого за адресою: м. Одеса, вул. Картамишевська, 10, що обліковується на балансі ПАТ «Оріон» у комунальну власність територіальної громади м. Одеси, без права його відчуження та/або використання не за цільовим призначенням та/або зміни його профілю діяльності, та доручено голові наглядової ради товариства ОСОБА_6 підписати акт приймання-передачі нерухомого майна дошкільного навчального закладу, розташованого за адресою: м. Одеса, вул. Картамишевська, 10, у комунальну власність територіальної громади м. Одеси.

На підставі зазначених документів 15.08.2018 був складений Акт приймання-передачі та, відповідно, Одеська міська рада набула права власності на соціально - побутовий корпус та споруди дошкільного навчального закладу, розташованого за адресою: м. Одеса, вул. Картамишевська, 10.

Враховуючи викладене, Одеська міська рада просила місцевий господарський суд залишити позов ТОВ «Грінстрой» без задоволення.

Рішенням господарського суду Одеської області від 19.11.2018 у справі № 916/1419/18 позовні вимоги ТОВ «Грінстрой» задоволені повністю, визнано недійсними рішення наглядової ради ПАТ «Оріон» від 02.07.2018 про надання згоди на безоплатну передачу нерухомого майна дошкільного навчального закладу, розташованого за адресою: м. Одеса, вул. Картамишевська, 10, що обліковується на балансі ПАТ «Оріон» у комунальну власність територіальної громади м. Одеси, без права його відчуження або використання не за цільовим призначенням та/або зміни його профілю діяльності; про доручення голові Наглядової ради товариства ОСОБА_6 підписати акт приймання-передачі нерухомого майна дошкільного навчального закладу, розташованого за адресою: м. Одеса, вул. Картамишевська, 10, у комунальну власність територіальної громади м. Одеси, які оформлені протоколом № 1 наглядової ради ПАТ «Оріон» від 02.07.2018. Стягнуто з відповідача на користь позивача 1762 грн витрат по сплаті судового збору.

Рішення суду мотивоване наступним.

З Акту приймання-передачі від 15.08.2018, складеного комісією, утвореної відповідно до рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради від 27.11.2014 № 317 «Про створення постійно діючої комісії з приймання-передачі нерухомих обєктів нежитлового фонду до комунальної власності територіальної громади м. Одеси» вбачається, що первісна вартість соціально - побутового корпусу та споруд дошкільного навчального закладу, розташованих за адресою: м. Одеса, вул. Картамишевська, 10, становить 133268.29 грн., а залишкова вартість станом на 30.06.2018 26575,27 грн.

Разом з тим, вартість майна, переданого товариством, становить приблизно 1% від вартості активів за останньої річної фінансової звітності, що свідчить про те, що наглядова рада перебрала на себе повноваження голови правління товариства, що є порушенням положень п.8.4.9 статуту ПАТ «Оріон». Доказів того, що голова правління звертався до наглядової ради з пропозицією щодо розгляду такого питання на засіданні наглядової ради із обґрунтуванням неможливості самостійного прийняття ним рішення щодо фактичного відчуження майна товариства, матеріали справи не містять.

З інформації, яку розміщено на офіційному веб-порталі Департаменту освіти та науки Одеської обласної державної адміністрації не вбачається, що на базі нежитлової будівлі по вул. Картамишевській, 10 у м. Одесі на сьогоднішній день офіційно функціонує дошкільний навчальний заклад. Відповідачем не надано до матеріалів справи доказів існування діючого дошкільного навчального закладу за адресою: м. Одеса, вул. Картамишевська, 10.

Оскаржувані рішення засідання наглядової ради ПАТ «Оріон», які оформлені протоколом №1 від 02.07.2018, прийняті з порушенням положень ч. 4 ст. 12 Закону України «Про приватизацію державного і комунального майна», оскільки направлені на відчуження господарським товариством нерухомого майна, внаслідок чого відбулося зменшення його вартості.

Крім того, засідання наглядової ради має проводитись за місцезнаходженням товариства, яке згідно Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань є: м. Одеса, вул. Ак. Гаркавого, 6, проте відповідно до протоколу № 1 від 02.07.2018, засідання наглядової ради проводилося за адресою: м. Київ, вул. Генерала Алмазова, 18/9, кім. 616, що є порушенням п.8.3.28 статуту ПАТ «Оріон».

Не погодившись з прийнятим рішенням суду, ПАТ «Оріон», Одеська міська рада та Фонд державного майна України подали на нього апеляційні скарги.

Апеляційна скарга ПАТ «Оріон» мотивована наступним.

1. В матеріалах справи відсутні докази ринкової вартості обєкта нерухомого майна щодо якого приймались оскаржувані рішення наглядової ради. При цьому розподіл повноважень органів товариства в питанні прийняття рішень про вчинення товариством правочину повязується і законом, і статутом ПАТ «Оріон» саме з ринковою вартістю майна, що стає предметом такого правочину. Таким чином, за відсутності в матеріалах справи експертного висновку про ринкову вартість обєкта нерухомого майна щодо якого приймалось спірне рішення наглядової ради від 02.07.2018, висновок суду першої інстанції про перебирання наглядовою радою повноважень голови правління товариства не ґрунтується на належних доказах. Саме позивач, який посилається на незаконність спірного рішення наглядової ради повинен довести факт перевищення нею своїх повноважень. Суд першої інстанції вийшов за межі позовних вимог, оскільки позивачем не зазначалось про перевищення наглядовою радою своїх повноважень при прийнятті нею оскаржуваних рішень від 02.07.2018 з огляду на вартість майна.

2. Відчуження нерухомого майна товариством щодо державного пакета акцій якого прийнято рішення про приватизацію, є можливим і правомірним за умови наявності на це згоди органу приватизації, в даному випадку Фонду державного майна України. Така згода була висловлена шляхом прийняття спірних рішень наглядової ради ПАТ «Оріон» від 02.07.2018, оскільки всі члени наглядової ради є представниками Фонду державного майна України. Отримання додаткової згоди законом не вимагається.

3. Судом першої інстанції не надано оцінку, чи вплинуло порушення положень п. 8.3.28 статуту ПАТ «Оріон», а саме проведення засідання наглядової ради не за місцезнаходженням товариства на її рішення та права позивача.

Також не надано оцінку Акту приймання-передачі від 15.08.2018 у розрізі підписання його т.в.о. голови правління ПАТ «Оріон» ОСОБА_3, яке свідчить про наявність волі останнього на передання відповідного обєкту нерухомого майна Одеській міській раді.

В матеріалах справи відсутні будь-які правовстановлюючі документи, які б підтверджували перебування будівлі за адресою: м. Одеса, вул. Картамишевська, 10 у власності ПАТ «Оріон» на момент прийняття спірних рішень наглядової ради від 02.07.2018, у звязку з чим недоведеною є обставина порушення прав позивача, який обґрунтовує свої вимоги саме відчуженням нерухомого майна, належного відповідачу на праві власності, що вплине на отримання позивачем, як акціонером, прибутку від використання такого майна і унеможливить отримання такого майна (активів) в натурі в разі ліквідації ПАТ «Оріон».

4. Судом не наведено конкретних обставин, з яких він ставить під сумнів можливість розташування у обєкті загальною площею 1929,9 кв.м. та залишковою вартістю 26575,27 грн. дошкільного навчального закладу. В Акті від 15.08.2018, на який послався суд, містяться дані про залишкову вартість відповідного майна (різниця між первісною вартістю і сумою зносу на дату балансу). Така вартість пояснюється великим строком експлуатації (зносу) будівлі з 1979 року, не характеризуючи при цьому ані стан будівлі, ані її ринкову вартість. Висновки суду не можуть ґрунтуватись на припущеннях, заснованих на зіставленні площі 1929,кв.м. з можливістю розміщення на ній дитячого садку. Судом не надано оцінки Акту від 15.08.2018 у розрізі встановлених актом обставин: кількість працюючих згідно зі штатним розписом дошкільного закладу Ясла-садок № 41 14,75 штатних одиниць; кількість дитячих груп на 180 дітей; фактично наразі виховується 2 групи на 60 дітей.

Апеляційна скарга Одеської міської ради мотивована наступним.

1. Підставами для звернення ТОВ «Грінстрой» з позовом у даній справі могли б стати порушення прав на отримання певної частки прибутку (дивідендів) відповідача. Проте судом першої інстанції не взято до уваги, що передані приміщення використовуються для розміщення дитячого садка без права його відчуження та/або використання не за цільовим призначенням та/або зміни його профілю діяльності та не використовується з метою отримання прибутку для виплати акціонерам дивідендів.

Звертаючись до суду з позовом, ТОВ «Грінстрой» не зазначило, яке саме право, за захистом якого останнє звернулось до суду, порушено рішеннями наглядової ради ПАТ «Оріон» від 02.07.2018, оскільки дошкільний заклад, який було передано у комунальну власність територіальної громади м. Одеси не використовуються для здійснення підприємницької діяльності для одержання прибутку і інтересів акціонерів ПАТ «Оріон», максималізації добробуту акціонерів.

Рішення наглядової ради ПАТ «Оріон» від 02.07.2018 вичерпали свої дії після їх реалізації та не можуть бути визнані незаконними та скасовані у судовому порядку на підставі позовних вимог ТОВ «Грінстрой», а визнання таких рішень незаконними після їх реалізації не вплинуть на зміст прав та обовязків сторін у спірних правовідносинах, не спричинять відновленню порушеного права позивача.

2. Засідання наглядової ради ПАТ «Оріон» від 02.07.2018 у відповідності до вимог чинного законодавства України були правомочними.

3. Рішення прийняті наглядовою радою 02.07.2018. Проте згідно виписки про стан рахунку в цінних паперах ТОВ «Грінстрой» є власником частки пакету акцій ПАТ «Оріон» станом на 05.07.2018, тобто після прийняття наглядовою радою ПАТ «Оріон» оскаржуваних рішень. Судом першої інстанції при прийнятті рішення про задоволення позовних вимог ТОВ «Грінстрой» не було розглянуто питання та не було встановлено, чи був позивач акціонером ПАТ «Оріон» станом саме на 02.07.2018.

Апеляційна скарга Фонду державного майна України мотивована наступним.

1. Рішення наглядової ради ПАТ «Оріон» від 02.07.2018 не порушили права та законні інтереси ТОВ «Грінстрой», оскільки передача дошкільного навчального закладу здійснювалась на підставі рішення керівника товариства, в межах його повноважень.

2. Засідання наглядової ради на яких були прийняті спірні рішення було правомочним.

3. Оскільки більшість її членів знаходяться у Фонді державного майна України за адресою: м. Київ, вул. Генерала Алмазова, 18/9, головою наглядової ради було прийнято рішення про проведення засідання саме за вищезазначеною адресою, що не суперечить статуту ПАТ «Оріон».

4. Судом першої інстанції було досліджено балансову та залишкову вартість майна за інформацією, наданої позивачем з загальної бази «Smida», а не ринкову вартість. При цьому. 8.4.9 статуту ПАТ «Оріон» чітко передбачено вчинення правочинів головою правління з урахуванням визначення саме ринкової вартості.

5. Суд першої інстанції необґрунтовано зазначив про зменшення статутного капіталу товариства, хоча про зменшення вартості майна можливо дізнатись лише з річної фінансової звітності на 2018 рік.

ТОВ «Грінстрой» у відзиві на апеляційні скарги ПАТ «Оріон» та Одеської міської ради зазначило про їх безпідставність та необґрунтованість, просило відмовити у їх задоволенні та залишити рішення суду першої інстанції без змін.

Щодо доводів апеляційної скарги ПАТ «Оріон», позивач зазначив наступне.

Згідно положень п. 8.3.19.16. статуту ПАТ «Оріон» до виключної компетенції наглядової ради належить прийняття рішення про вчинення значних правочинів, якщо ринкова вартість майна або послуг, що є предметом, становить від 10 до 25% вартості активів за даними останньої річної фінансової звітності товариства.

Голова правління має право на прийняття рішення щодо передачі в заставу, оренду, продаж іншим способом майна товариства, балансова вартість якого не перевищує 10% вартості активів за останньої річної фінансової звітності (п. 8.4. статуту ПАТ «Оріон»).

В звіті ПАТ «Оріон» за 2017 рік, тобто за останній звітний період, визначається вартість активів в сумі 13714000 грн, що не було спростовано скаржником.

З наявного в матеріалах справи Акту приймання-передачі від 15.08.2018, складеного комісією, утвореною відповідно до рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради від 27.11.2014 № 317 «Про створення постійно діючої комісії з приймання-передачі нерухомих обєктів нежитлового фонду до комунальної власності територіальної громади м. Одеси», зокрема вбачається, що первісна вартість соціально-побутового корпусу та споруд дошкільного навчального закладу, розташованих за адресою: м. Одеса, вул. Картамишевська, 10, становить 133268.29 грн., а залишкова вартість станом на 30.06.2018 26575,27 грн.

В даному випадку для встановлення повноважень наглядової ради щодо прийняття відповідного рішення (згідно вартості активів, з якої наглядова рада уповноважена приймати відповідні рішення та/або надавати погодження на здійснення правочинів) необхідно встановити саме вартість майна за яким воно було передано Одеській міській раді.

Внаслідок чого було встановлено, що вартість переданого обєкта нерухомості становить приблизно 1% від вартості активів останньої річної звітності, що свідчить про те, що наглядова рада перебрала на себе повноваження голови правління товариства, що є порушенням положень п.8.4.9 статуту ПАТ «Оріон». При цьому доказів того, що голова правління звертався до наглядової ради з пропозицією щодо розгляду такого питання на засіданні наглядової ради із обґрунтуванням неможливості самостійного прийняття ним рішення щодо фактичного відчуження майна товариства, матеріали справи не містять.

У відзиві на позовну заяву, т.в.о. голови правління ПАТ «Оріон» не заперечував відсутності повноважень у членів наглядової ради при прийнятті рішень від 02.07.2018.

Позивачем під час розгляду справи в суді першої інстанції неодноразово зазначалось про перевищення наглядовою радою ПАТ «Оріон» своїх повноважень, зокрема, з огляду на вартість майна, щодо якого були прийняті оскаржувані рішення, тому доводи скаржника про те, що позивач не зазначав про це в суді першої інстанції є безпідставними.

Оскаржувані рішення наглядової ради прийняті з порушенням ч. 4 ст. 12 Закону України «Про приватизацію державного і комунального майна», оскільки направлені на відчуження господарським товариством нерухомого майна, внаслідок чого відбулось зменшення вартості майна ПАТ «Оріон».

Відступлення наглядовою радою від вимог, передбачених п. 8.3.28 статуту ПАТ «Оріон» шляхом проведення засідання відповідної ради не за місцезнаходженням товариства є безпідставним.

Самим ПАТ «Оріон» в клопотанні про залучення доказів від 20.08.2018 зазначається, що нежитлові приміщення, розташовані за адресою: м. Одеса, вул. Картамишевська, 10 є його власністю згідно наказу Міністерства машинобудування, військово-промислового комплексу і конвенції України від 16.06.1995 № 374, що підтверджується первинною обліковою документацією, інвентаризаційними описами та актом оцінки вартості цілісного майнового комплексу, а також листом Міністерства промислової політики України №10/7-1-1159 від 14.06.2004. Відсутність реєстрації права власності відповідно до Закону України «Про реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень» не зумовлює позбавлення особи прав користування та володіння майном на праві власності.

Щодо порушеного права ТОВ «Грінстрой», останнє зазначило, що саме оскаржувані рішення наглядової ради від 02.07.2018 направлені на безоплатне відчуження господарським товариством нерухомого майна, внаслідок чого відбулось зменшення вартості майна ПАТ «Оріон», тому зазначені дії товариства прямо порушують майнові права його акціонерів одним з яких є ТОВ «Грінстрой».

Щодо доводів апеляційної скарги Одеської міської ради, позивач зазначив наступне.

Позивачем було вірно обрано спосіб захисту порушеного права та охороньованого законом інтересу, з урахуванням того, що ТОВ «Грінстрой» володіє пакетом акції ПАТ «Оріон» у розмірі 22,3232%, про що зазначено в рішенні суду першої інстанції.

В даному випадку мета передачі обєкта нерухомого майна не є предметом дослідження з урахуванням предмета спору. Наявність порушеного права ТОВ «Грінстрой» не залежить від підстав передачі майна, а саме оплатної та/або безоплатної передачі майна. В даному випадку є сам факт зміни майнового стану ПАТ «Оріон», яке відбулось шляхом безпідставної безоплатної передачі майна, що вплинуло на загальну вартість активів, тобто фактичного їх зменшення.

Дата виписки, а саме 05.07.2018 про стан рахунку в цінних паперах на яку посилається скаржник не є датою, якою позивач набув право на частину акцій ПАТ «Оріон» та став акціонером. Це лише стан рахунку акціонера на дату формування зазначеної виписки. Перевірити коли ТОВ «Грінстрой» набуло право на частину акцій ПАТ «Оріон» можливо у загальнодоступній базі «Smida», зокрема з інформації у відповідній базі зазначається, що набуття ТОВ «Грінстрой» пакету акцій у кількості 1287290 шт. (22,3232% від загальної) відбулось у 2-гому кварталі 2016 року.

07.02.2019 від Фонду державного майна України надійшло клопотання про долучення до матеріалів справи додаткових доказів, а саме: копію листа Фонду державного майна України № 10-17-15042 від 26.07.2018; копію листа ПАТ МВО «Оріон» № 10-02/19 від 05.02.2019; довідку з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження обєктів нерухомого майна щодо обєкта нерухомого майна № 154982102 від 04.02.2019; копію постанови Південно-західного апеляційного господарського суду від 27.12.2018 у справі № 916/474/18, яке судовою колегією задоволено, про що постановлено протокольну ухвалу.

В судових засіданнях оголошувались перерви з 07.02.2019 до 22.02.2019, з 22.02.2019 до 25.02.2019.

У звязку зі зміною складу судової колегії судове засіданні 25.02.2019 не відбулось.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 25.02.2019 прийнято справу № 916/1419/18 до провадження у новому складі колегії суддів за правилами спрощеного позовного провадження зі стадії підготовки справи до апеляційного розгляду.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 12.03.2019 справу № 916/1419/18 призначено до розгляду на 04.04.2019 об 15:00 год.

В судове засідання 04.04.2019 зявились представники ТОВ «Грінстрой», ПАТ «МВО «Оріон», Одеської міської ради та Фонду державного майна України.

Представник Регіонального відділення Фонду державного майна України по Одеській області в судове засідання не зявився, про день, час та місце розгляду справи повідомлений належним чином.

Представники ПАТ «МВО «Оріон», Одеської міської ради та Фонду державного майна України просили їх апеляційні скарги задовольнити, рішення господарського суду Одеської від 19.11.2018 у справі № 916/1419/18 скасувати, прийняти нове рішення, яким у задоволенні позову ТОВ «Грінстрой» відмовити у повному обсязі.

Представник ТОВ «Грінстрой», заперечував проти доводів апеляційних скарг, просив залишити їх без задоволення, рішення місцевого господарського суду без змін.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши доводи апеляційної скарги, заслухавши представників учасників справи, перевіривши застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, судова колегія апеляційної інстанції зазначає наступне.

Частиною 2 ст. 4 ГПК України встановлено, що юридичні особи та фізичні особи - підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Відповідно п. 38 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 року №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" учасники товариства (акціонери), а також інші особи, права та законні інтереси яких порушено рішенням наглядової ради чи виконавчого органу товариства, вправі оскаржити до суду відповідні рішення як акти, оскільки наглядова рада та виконавчий орган товариства є його органами управління, що приймають обов'язкові для виконання рішення.

Пунктом 39 зазначеної постанови передбачено, що рішення наглядової ради товариства може бути оскаржено в судовому порядку акціонером (учасником) товариства шляхом пред'явлення позову про визнання його недійсним, якщо таке рішення не відповідає вимогам законодавства та порушує права чи законні інтереси учасника (акціонера) товариства. Відповідачем за таким позовом є товариство.

Відповідно до рішення Конституційного Суду України від 01.12.2004 року під поняттям "охоронювані законом інтереси", що вживається в законах України, слід розуміти як прагнення до користування матеріальним та/або нематеріальним благом, так і зумовлений загальним змістом, обєктивний і прямо не опосередкований у субєктивному праві простий легітимний дозвіл, що є самостійним обєктом судового захисту та інших засобів правової охорони з метою задоволення індивідуальних і колективних потреб, які не суперечать Конституції і Законом України, суспільним інтересам, справедливості, добросовісності, розумності та ін.

Отже, звертаючись до суду з позовом про визнання недійсним рішення наглядової ради товариства акціонер повинен довести, яким чином оскаржене рішення порушує його права чи законні інтереси.

ТОВ «Грінстрой» є власником частки пакету акцій ПАТ «Оріон» у розмірі 22,3232 % (а.с.11 т.1).

Відповідно до п. 1.1 Статуту ПАТ «Оріон», затвердженого протоколом загальних зборів акціонерів акціонерного товариства «Машинобудівне виробниче об'єднання «Оріон» №01/11-З від 30.04.2011, ПАТ «Оріон» засновано відповідно до наказу Міністерства машинобудування, військово-промислового комплексу та конверсії України №121 від 27.01.1995 шляхом перетворення державного підприємства «Одеське машинобудівне виробниче обєднання «Оріон» у Відкрите акціонерне товариство відповідно до Указу Президента України «Про корпоратизацію державних підприємств» №210/93 від 15.06.1993 та перейменоване відповідно до частини пятої розділу XVII Закону України «Про акціонерні товариства».

Пунктом 8.1. Статуту ПАТ «Оріон» встановлено, що органом його управління є загальні збори акціонерів товариства (загальні збори), наглядова рада товариства, виконавчий орган правління товариства, ревізійна комісія.

Згідно п. 8.3.1 Статуту наглядова рада товариства є органом, що здійснює захист прав акціонерів товариства, і в межах компетенції, визначеної Статутом та законодавством, контролює та регулює діяльність Виконавчого органу.

До виключної компетенції наглядової ради належить прийняття рішень про вчинення значних правочинів, якщо ринкова вартість майна або послуг, що є його предметом, становить від 10 до 25 % вартості активів за даними останньої річної звітності товариства (підпункт 8.3.19.16 пункту 8.3. Статуту ПАТ «Оріон»).

Виконавчим органом товариства є правління товариства, яке складається з 3-х осіб та обирається строком на 3 роки. Правління здійснює управління поточною діяльністю товариства. До його компетенції належить вирішення всіх питань, повязаних з керівництвом поточною діяльністю товариства, крім питань, що належить до виключної компетенції загальних зборів та наглядової ради. Правління підзвітне загальним зборам і наглядовій раді, організовує виконання їх рішень. Голова правління діє від імені товариства у межах, встановлених Статутом товариства і законодавством (підпункти 8.4.1.-8.4.3 пункту 8.4. Статуту ПАТ «Оріон»).

Голова правління має право, зокрема, приймати рішення щодо передачі в заставу, оренду, продаж і відчуження іншими способами майна товариства, балансова вартість якого не перевищує 10% вартості активів за даними останньої річної звітності (пункт 8.4.7 Статуту ПАТ «Оріон»).

Пунктом 8.4.9 Статут ПАТ «Оріон» встановлено, що голова правління особисто приймає рішення про вчинення правочинів, якщо ринкова вартість майна або послуг, що є його предметом, становить до 10% вартості активів за даними останньої річної звітності товариства.

30.06.2016 Одеською міською радою прийнято рішення №883-VІІ Про надання згоди на передачу з державної у комунальну власність територіальної громади м. Одеси нерухомого майна дошкільного навчального закладу, що обліковується на балансі ПАТ «Оріон» та розташоване за адресою: м. Одеса, вул. Картамишевська, 10», яким вирішено дати згоду на передачу з державної у комунальну власність територіальної громади м. Одеси нерухомого майна дошкільного навчального закладу, що обліковується на балансі ПАТ «Оріон» та розташоване за адресою: м. Одеса, вул. Картамишевська, 10.

Фонд держаного майна України є органом управління державними корпоративними правами ПАТ «Оріон».

Відповідно до наказу від 13.10.2017 №1562 регіональне відділення Фонду державного майна України по Одеській області передало Фонду повноваження з управління корпоративними правами держави у ПАТ «Оріон». (лист Фонду державного майна України від 15.03.2018 №10-17-5158).

Рішенням Одеської міської ради від 06.06.2018 №3321-VІІ внесено зміни до рішення від 30.06.2016 №883-УІІ. Зокрема, викладено п.1 рішення у наступній редакції «Надати згоду на безоплатну передачу у комунальну власність територіальної громади м. Одеси нерухомого майна дошкільного навчального закладу, що переданий до статутного капіталу ПАТ «Оріон» та розташований за адресою: м. Одеса, вул. Картамишевська, 10».

02.07.2018 відбулось засідання наглядової ради ПАТ «Оріон», на якій вирішено:

1. надати згоду на безоплатну передачу нерухомого майна дошкільного навчального закладу, розташованого за адресою: м. Одеса, вул. Картамишевська, 10, що обліковується на балансі ПАТ «Оріон» у комунальну власність територіальної громади м. Одеси, без права його відчуження та/або використання не за цільовим призначенням та/або зміни його профілю діяльності;

2. доручити голові наглядової ради товариства ОСОБА_6 підписати акт приймання-передачі нерухомого майна дошкільного навчального закладу, розташованого за адресою: м. Одеса, вул. Картамишевська, 10, у комунальну власність територіальної громади м. Одеси.

Вищезазначені рішення наглядової ради ПАТ «Оріон» оформлені протоколом № 1 від 02.07.2018.

Предметом позову у даній справі є визнання їх незаконними та скасування.

Як вбачається зі змісту позовної заяви, як на підставу для задоволення позову ТОВ «Грінстрой» посилалось на порушення його прав, як акціонера на участь у розподілі прибутку товариства і одержання його частини (дивідендів); знецінення державного пакету акцій; на те, що спірні приміщення можуть бути передані лише на платній основі; а також на те, що підписання будь-яких актів прийому передачі майна ПАТ «Оріон» належить його виконавчому органу, а не наглядовій раді.

Підстави позову у відповідності до ст. 46 ГПК України позивачем не змінювались.

Відповідно до ст. 14 ГПК України суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках. Учасник справи розпоряджається своїми правами щодо предмета спору на власний розсуд.

Частиною 2 ст. 237 ГПК України встановлено, що при ухваленні рішення суд не може виходити у рішенні за межі позовних вимог.

Разом з тим, задовольняючи позов ТОВ «Грінстрой» з підстав того, що наглядова рада, приймаючи оскаржувані рішення, діяла з перевищенням повноважень, суд першої інстанції в порушення норм процесуального права вийшов за межі позовних вимог, задовольнивши позов ТОВ «Грінстрой» з інших підстав, ніж просив позивач.

Що стосується висновку суду першої інстанції про перевищення наглядовою радою своїх повноважень при прийнятті оскаржуваних рішень, судова колегія зазначає наступне.

Як вже зазначалось раніше, голова правління має право, зокрема, приймати рішення щодо передачі в заставу, оренду, продажу і відчуження іншими способами майна товариства, балансова вартість якого не перевищує 10% вартості активів за даними останньої річної звітності (пункт 8.4.7 Статуту ПАТ «Оріон»).

В матеріалах справи міститься лист Фонду державного майна України від 26.07.2018 № 10-17-15042 адресований ПАТ «Оріон», відповідно до якого Фондом державного майна України надано згоду на передачу спірного нерухомого майна у комунальну власність територіальної громади м. Одеси.

Перевищенням повноважень наглядової ради могло бути вирішення питання, віднесеного до виключної компетенції загальних зборів ПАТ. В даному випадку позивач посилається на те, що наглядова рада перебрала на себе повноваження голови правління АТ.

Разом з тим, повноваження голови правління, визначені Статутом ПАТ "Оріон" щодо спірних правовідносин за своїм обсягом не є більшими, ніж повноваження нагядової ради.

Надання наглядовою радою згоди на вчинення відповідного правочину не є перевищенням нею повноважень та може розцінюватись, як додаткова гарантія захисту прав акціонерів. Крім того, наглядова рада самостійно не вчиняла правочин, а лише надала згоду на його вчинення.

Слід також зазначити, що доручення голові наглядової ради підписати Акт приймання-передачі нерухомого майна не суперечить положенням статуту ПАТ «Оріон».

В подальшому Акт приймання-передачі нерухомого майна (дошкільного навчального закладу, розташованого за адресою: м. Одеса, вул. Картамишевська, 10) у комунальну власність територіальної громади м. Одеси. був підписаний т.в.о. голови правління ПАТ «Оріон» ОСОБА_3, який діяв в межах своїх повноважень, визначених Статутом ПАТ "Оріон".

Судова колегія не погоджується з доводами позивача та висновком суду першої інстанції про те, що приймаючи спірні рішення, наглядовою радою ПАТ «Оріон» порушено ч. 4 ст. 12 Закону України «Про приватизацію державного і комунального майна».

Відчуження нерухомого майна товариством, щодо державного пакета акцій якого прийнято рішення про приватизацію, є можливим і правомірним за умови наявності згоди на це органу приватизації (Фонду державного майна України).

Як вже зазначалось раніше, така згода була надана.

Щодо доводів позивача з посиланням на ч. 1 ст. 351 ЦК України про те, що спірні приміщення можуть бути передані лише на платній основі, колегія суддів зазначає, що дану норму неможливо застосовувати до спірних правовідносин, оскільки вона регулює припинення за згодою власника права власності (на житловий будинок, інші будівлі, споруди, багаторічні насадження) у разі викупу земельної ділянки, на якій вони розміщені, для суспільних потреб чи за рішенням суду в разі її примусового відчуження з мотивів суспільної необхідності з обов'язковим попереднім і повним відшкодуванням їх вартості.

Позивач, як суб'єкт господарювання, який здійснює господарську діяльність на основі права власності, на свій розсуд, одноосібно або спільно з іншими суб'єктами володіє, користується і розпоряджається належним йому майном у тому числі мав право надати спірне майно іншим суб'єктам для використання його на праві власності, праві господарського відання чи праві оперативного управління, або на основі інших форм правового режиму майна, передбачених цим Кодексом (ч. 1 ст. 134 ГК України).

Доводи ПАТ «Оріон», зазначені у відзиві на позовну заяву стосовно того, що рішення наглядової ради прийняті її нелегітимним складом, з огляду на рішення господарського суду Одеської області від 12.07.2018 у справі № 916/474/18 не відповідають дійсності, оскільки зазначене рішення скасоване постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 27.12.2018, залишеною без постановою Верховного Суду у складі Касаційного господарського суду від 06.03.2019.

Оцінивши наявні у матеріалах справи докази, колегія суддів приходить до висновку, що рішення наглядової ради, оформлені протоколом № 1 від 02.07.2018 не суперечать чинному законодавству, положенням Статуту ПАТ «Оріон» та не порушують корпоративні права позивача.

Відповідно до ст. 277 ГПК України, підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є неповне з'ясування обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.

Враховуючи вищевикладене, повноваження суду апеляційної інстанції, оскаржуване рішення господарського суду Одеської області від 19.11.2018 у справі № 916/1419/18 підлягає скасуванню, із прийняттям нового рішення про відмову у задоволенні позову.

Судові витрати у справі у відповідності до вимог ст. 129 ГПК України покладаються на позивача.

Керуючись ст.ст. 129, 232, 233, 236, 240, 269, 270, 275, 277, 281-283 ГПК України, Південно-західний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційні скарги Одеської міської ради, Публічного акціонерного товариства Машинобудівне виробниче обєднання Оріон та Фонду державного майна України задовольнити.

2. Рішення господарського суду Одеської області від 19.11.2018 у справі № 916/1419/18 скасувати.

3. У задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю Грінстрой відмовити.

4. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Грінстрой на користь Публічного акціонерного товариства Машинобудівне виробниче обєднання Оріон 2643 грн. витрат по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги.

5. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Грінстрой на користь Одеської міської ради 2643 грн. витрат по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги.

6. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Грінстрой на користь Фонду державного майна України 2643 грн. витрат по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги.

7. Доручити господарському суду Одеської області видати відповідний наказ із зазначенням необхідних реквізитів.

Постанова може бути оскаржена у касаційному порядку у строк, який обчислюється відповідно до статті 288 ГПК України.

Повний текст постанови складено 09.04.2019.

Головуючий суддя Л.О. Будішевська

Суддя С.В. Таран

Суддя І.Г. Філінюк