ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"03" квітня 2019 р. Справа№ 927/1065/13

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Отрюха Б.В.

суддів: Сотнікова С.В.

Мартюк А.І.

Секретар судового засідання: Камінська Т.О.

За участю представників: відповідно до протоколу судового засідання від 03.04.2019.

розглянувши матеріали апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "КТД"

на ухвалу Господарського суду Чернігівської області від 05.09.2013 року

у справі № 927/1065/13 (суддя Сидоренко А.С.)

за заявою голови ліквідаційної комісії боржника

боржник Товариство з обмеженою відповідальністю "Фірма "Вена"

про порушення справи про банкрутство, -

В С Т А Н О В И В :

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 05.09.2013 порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Вена" за заявою голови ліквідаційної комісії боржника відповідно до статті 95 Закону про банкрутство, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Справа перебуває на стадії ліквідаційної процедури, введеної щодо боржника постановою Господарського суду Чернігівської області від 17.09.2013.

Не погоджуючись з винесеною ухвалою про порушення провадження у справі про банкрутство, 13.09.2017 Товариство з обмеженою відповідальністю "КТД" звернулось до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просило суд поновити строк на апеляційне оскарження, скасувати ухвалу Господарського суду Чернігівської області від 05.09.2013 та припинити провадження у справі №927/1065/13, мотивуючи тим, що суд першої інстанції формально підійшов до викладених у заяві про порушення провадження у справі про банкрутство обставин, не давши їм належної правової оцінки та не дослідивши їх, що призвело до передчасного висновку суду першої інстанції про наявність правових підстав для порушення провадження у справі про банкрутство.

13.10.2017 ухвалою Київського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу з доданими до неї документами на ухвалу Господарського суду Чернігівської області від 05.09.2013 у справі №927/1065/13 повернуто Товариству з обмеженою відповідальністю "КТД", оскільки оскарження вказаної ухвали не передбачено положеннями ст. 106 Господарського процесуального кодексу України (в редакції чинній на момент подання апеляційної скарги).

Постановою Верховного Суду від 02.05.2018 у справі № 927/1065/13 касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "КТД" задоволено, ухвалу Київського апеляційного господарського суду від 13.10.2017 у справі №927/1065/13 скасовано, справу №927/1065/13 скеровано до Київського апеляційного господарського суду на розгляд апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "КТД" за №13/09-17/1 від 13.09.2017 на ухвалу Господарського суду Чернігівської області від 05.09.2013 про порушення провадження у справі №927/1065/13 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Вена".

Відповідно до протоколу автоматичного визначення складу колегії суддів, для розгляду скарги сформовано колегію у складі головуючого судді: Гаврилюка О.М., суддів: Гончарова С.А., Майданевича М.Г.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 17.09.2018 призначено справу № 927/1065/13 до розгляду на 04.10.2018.

Актом прийняття-передачі судових справ від 02.10.2018 справу №927/1065/13 передано до Північного апеляційного господарського суду.

Згідно витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 20.11.2018 року, апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "КТД" у справі № 927/1065/13 передана на розгляд колегії суддів Північного апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя: Верховець А.А., судді: Доманська М.Л., Пантелієнко В.О.

23.11.2018 колегією суддів у складі: головуючий суддя: Верховець А.А.; судді: Доманська М.Л., Пантелієнко В.О. заявлено самовідвід від розгляду справи №927/1065/13, який мотивовано наявністю обставин, які виключають можливість участі судді у розгляді даної справи, а також з огляду на наступне.

Ухвалою від 23.11.2018 заяву колегії суддів Північного апеляційного господарського суду у складі головуючого судді: Верховця А.А., суддів: Доманської М.Л., Пантелієнка В.О. про самовідвід у справі № 927/1065/13 задоволено, матеріали справи № 927/1065/13 передано для здійснення визначення складу судової колегії у відповідності до положень Господарського процесуального кодексу України.

Згідно витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 27.11.2018 справу № 927/1065/13 передано на розгляд колегії суддів у складі головуючого судді Отрюха Б.В., суддів: Остапенко О.М., Мартюк А.І.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 04.12.2018 у справі № 927/1065/13 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "КТД" у справі № 927/1065/13 та призначено справу до розгляду.

31.01.2019 через відділ документального забезпечення суду від ПАТ «Банк Форум» надійшло клопотання про оголошення перерви в судовому засіданні, яке колегією суддів було задоволено та в порядку статті 216 ГПК України оголошено перерву в судовому засіданні..

Розпорядженням керівника апарату суду № 09.1-08/445/19 від 11.02.2019 у зв'язку з задоволенням заяви судді Північного апеляційного господарського суду Остапенка О.М. про самовідвід у справі №927/1065/13, відповідно до підпунктів 2.3.25., 2.3.49. пункту 2.3. Положення про автоматизовану систему документообігу суду, призначено повторний автоматизований розподіл справи №927/1065/13.

У відповідності до витягу протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 11.02.2019 визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя Отрюх Б.В., судді: Сотніков С.В., Мартюк А.І.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 18.02.2019 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «КТД» на ухвалу Господарського суду Чернігівської області від 05.09.2013 у справі № 927/1065/13 прийнято до провадження у визначеній колегії.

Представник ТОВ «КТД» в судовому засіданні 03.04.2019 вимоги апеляційної скарги підтримав, просив її задовольнити, скасувати ухвалу Господарського суду Чернігівської області від 05.09.2013 та припинити провадження у справі №927/1065/13, мотивуючи тим, що суд першої інстанції формально підійшов до викладених у заяві про порушення провадження у справі про банкрутство обставин, не давши їм належної правової оцінки та не дослідивши їх, що призвело до передчасного висновку суду першої інстанції про наявність правових підстав для порушення провадження у справі про банкрутство.

Інші представники учасників провадження у справі не з'явилися у судове засідання 03.04.2019. Про день і час розгляду справи всі учасники провадження у справі повідомлені належним чином, відповідно до вимог Господарського процесуального кодексу України(далі - ГПК України).

Стаття 43 ГПК України зобов'язує сторони добросовісно користуватись належними їм процесуальними правами.

Частиною 11 статті 270 ГПК України, яка визначає порядок розгляду апеляційної скарги, встановлено, що суд апеляційної інстанції відкладає розгляд справи в разі неявки у судове засідання учасника справи, стосовно якого немає відомостей щодо його повідомлення про дату, час і місце судового засідання, або за його клопотанням, коли повідомлені ним причини неявки будуть визнані судом поважними.

Судова колегія, обговоривши на місці вказані обставини, вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу за відсутності учасників провадження у справі, які не з'явилися у судове засідання, за наявними у справі матеріалами.

Колегією суддів на підставі ч. 7 ст. 270 ГПК України надано учасникові судової справи можливість виступити у судових дебатах, яке учасником справи реалізовано.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи та дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства та заслухавши пояснення представників учасників провадження у справі, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку, що у задоволенні апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «КТД» слід відмовити, а ухвалу Господарського суду Чернігівської області від 05.09.2013 року у справі № 927/1065/13 - залишити без змін, виходячи з наступного.

Згідно зі статтею 270 ГПК України у суді апеляційної інстанції справи переглядаються за правилами розгляду справ у порядку спрощеного позовного провадження з урахуванням особливостей, передбачених у цій главі.

У відповідності до вимог ч.ч. 1, 2 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Відповідно до ч. 6 ст. 12 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закону про банкрутство).

Як вбачається з матеріалів справи, головою ліквідаційної комісії товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Вена" (надалі - боржник) подана заява про порушення справи про банкрутство.

В обґрунтування поданої заяви боржник вказує, що під час ліквідації боржника не у зв'язку з процедурою банкрутства встановлено неможливість задовольнити вимоги кредиторів на загальну суму 14 454 606,00 грн., а тому він був зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство.

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 23.08.2013р. зазначена заява прийнята до розгляду, арбітражним керуючим призначено Горбача Ігоря Сергійовича (свідоцтво арбітражного керуючого № 427 від 27.02.2013р., ідент. код НОМЕР_1, АДРЕСА_1, е-mail: ІНФОРМАЦІЯ_1), визначеного автоматизованою системою з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих України, якого було зобов'язано надати суду заяву про участь у справі з повідомленням про те, що він не належить до жодної категорії осіб, зазначених у ч. 2 ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", на паперовому носії та/або в електронній формі до 04.09.2013р. включно.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Фірма "Вена" зареєстроване в якості суб'єкта господарювання рішенням виконавчого комітету Чернігівської міської ради від 01.12.1992р., про що у Єдиний державний реєстр юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців внесені відомості за № 1 000431.

Відповідно до частини 1 статті 59 Господарського кодексу України, припинення діяльності суб'єкта господарювання здійснюється, зокрема, шляхом його ліквідації - за рішенням власника (власників) чи уповноважених ним органів, за рішенням інших осіб - засновників суб'єкта господарювання чи їх правонаступників, а у випадках, передбачених законами, - за рішенням суду.

Частиною 5 статті 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (надалі - Закон про банкрутство), боржник зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство у разі виникнення таких обставин:

задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов'язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами (загроза неплатоспроможності);

під час ліквідації боржника не у зв'язку з процедурою банкрутства встановлено неможливість боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі;

в інших випадках, передбачених цим Законом.

Згідно із частиною 1 статті 95 Закону про банкрутство якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Відповідно до частин 1 - 3 статті 60 Господарського кодексу України, ліквідація суб'єкта господарювання здійснюється ліквідаційною комісією, яка утворюється власником (власниками) майна суб'єкта господарювання чи його (їх) представниками (органами), або іншим органом, визначеним законом, якщо інший порядок її утворення не передбачений цим Кодексом. Ліквідацію суб'єкта господарювання може бути також покладено на орган управління суб'єкта, що ліквідується.

Орган (особа), який прийняв рішення про ліквідацію суб'єкта господарювання, встановлює порядок та визначає строки проведення ліквідації, а також строк для заяви претензій кредиторами, що не може бути меншим, ніж два місяці з дня оголошення про ліквідацію.

Ліквідаційна комісія або інший орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах відповідно до закону повідомлення про його ліквідацію та про порядок і строки заяви кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом строки.

Згідно із частиною 1 статті 35 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців", державний реєстратор за відсутності підстав для залишення документів, які подані для внесення до Єдиного державного реєстру запису про рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи, без розгляду повинен у день надходження цих документів внести до Єдиного державного реєстру запис про рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи та в той же день повідомити органи статистики, доходів і зборів, Пенсійного фонду України відомості про внесення такого запису.

Повідомлення про внесення запису до Єдиного державного реєстру щодо прийняття рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи публікується у спеціалізованому друкованому засобі масової інформації.

Відомості про дату публікації повідомлення, яке містить інформацію про строк заявлення вимог кредиторів щодо юридичної особи, що припиняється, надаються органам доходів і зборів, Пенсійного фонду України не пізніше наступного дня з дати публікації такого повідомлення.

Підпунктом 78.1.7 пункту 78.1 статті 78 Податкового кодексу України визначено, що початок процедури припинення юридичної особи або підприємницької діяльності фізичної особи - підприємця є підставою для здійснення документальної позапланової перевірки.

Призначається та розпочинається перевірка, у разі ліквідації юридичної особи за рішенням засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу, протягом десяти робочих днів з дати публікації повідомлення про рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи (п. 11.3 Порядку обліку платників податків і зборів, затвердженого Наказом Міністерства фінансів України від 09.12.2011р. № 1588, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 29.12.2011р. за № 1562/20300).

Згідно із частиною 8 статті 111 Цивільного кодексу України ліквідаційна комісія (ліквідатор) після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог та результат їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи, судом або органом, що прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

04.01.2013 року до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців внесено запис про рішення загальних зборів учасників ТОВ "Фірма "Вена" щодо припинення діяльності товариства шляхом ліквідації.

Оголошення про прийняття боржником рішення щодо припинення юридичної особи було розміщено в "Бюлетені державної реєстрації" за 08.01.2013р. № 236 (1) із зазначенням порядку і строків заявлення кредиторами претензій - до 15.03.2013р.

З наявних в матеріалах справи доказів вбачається, що протягом ліквідаційної процедури ліквідаційною комісією розглянуто та визнано грошові вимоги:

Державної податкової інспекції у місті Чернігові в сумі 13 903 188,66 грн.;

Чернігівської міської виконавчої дирекції Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності в сумі 12 633,60 грн.;

Товариства з обмеженою відповідальністю "Тодес" в сумі 499 000,00 грн.;

Товариства з обмеженою відповідальністю "Феєрверк" в сумі 39 783,74 грн.

Відповідно до протоколу від 19.08.2013р. № 19/08 головою ліквідаційної комісії боржника було складено проміжний ліквідаційний баланс, який в подальшому був затверджений рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Фірма "Вена".

Зі змісту наявного в матеріалах справи балансу боржника вбачається, що боржник має кредиторську заборгованість перед бюджетом в сумі 13 903 тис. грн., заборгованість по розрахункам зі страхування в сумі 13 тис. грн., заборгованість по розрахункам за товари, роботи, послуги в сумі 539 тис. грн. та по іншим поточним зобов'язанням - 40 тис. грн.

Тоді як вартість всіх активів товариства становить 40 тис. грн.

Також, загальними зборами учасників ТОВ "Фірма "Вена" 19.08.2013р. було прийнято рішення про звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство та призначення ліквідатором боржника голову ліквідаційної комісії Малишенка О.М.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, щодо наявності ознак неплатоспроможності боржника, і як наслідок, наявні підстави для порушення провадження у справі про банкрутство боржника.

Частиною 3 статті 7 Закону про банкрутство визначено, що залежно від категорії боржника, виду його діяльності та наявності у нього майна господарський суд застосовує загальний, спеціальний або спрощений порядок провадження у справі про банкрутство. Спрощений порядок застосовується під час ліквідації банкрута без застосування процедур розпорядження майном та санації.

За вказаних обставин, колегія суддів Північного апеляційного господарського суду дійшла висновку, що ухвала суду першої інстанції прийнята у відповідності до норм чинного законодавства, доводи скаржника, викладені в апеляційній скарзі, безпідставні, необґрунтовані, спростовуються матеріалами справи та правильності висновків суду першої інстанції не спростовують, а відтак підстав для її задоволення та скасування оскаржуваної ухвали у відповідній частині не вбачається.

Керуючись статтями 255, 269, 270, 271, 273, 275, 276, 281-284 ГПК України та Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", Північний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «КТД» на ухвалу Господарського суду Чернігівської області від 05.09.2013 року у справі № 927/1065/13 залишити без задоволення.

2. Ухвалу Господарського суду Чернігівської області від 05.09.2013 року у справі №927/1065/13 залишити без змін.

3. Копію постанови суду надіслати учасникам провадження у справі.

4. Матеріали справи повернути до Господарського суду Чернігівської області.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у порядку та в строки, встановлені главою 2 розділу IV ГПК України.

Повний текст постанови підписано 08.04.2019 року.

Головуючий суддя Б.В. Отрюх

Судді С.В. Сотніков

А.І. Мартюк