ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 квітня 2019 року

м. Київ

Справа № 927/421/18

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

Студенець В.І. - головуючий, судді: Баранець О.М., Вронська Г.О.

за участю секретаря судового засідання: Натаріної О.О.

розглянувши матеріали касаційної скарги Публічного акціонерного товариства "Чернігівобленерго"

на рішення Господарського суду Чернігівської області

(судді - Лавриненко Л.М.)

від 25.09.2018

та постанову Північного апеляційного господарського суду

(головуючий - Мальченко А.О.; судді: Дикунська С.Я., Жук Г.А.)

від 21.01.2019

у справі № 927/421/18

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Червона рута"

до Публічного акціонерного товариства "Чернігівобленерго"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: Комунальне підприємство "Прилукижитлобуд" Прилуцької міської ради Чернігівської області

про скасування рішень засідання комісії,

за участю представників учасників справи:

позивача - ОСОБА_2

відповідача - Сиводід О.П.

третьої особи - не з'явилися

ВСТАНОВИВ:

ІСТОРІЯ СПРАВИ

1. Короткий зміст позовних вимог

1.1. Товариство з обмеженою відповідальністю "Червона рута" (далі - ТОВ "Червона рута") звернулося до Господарського суду Чернігівської області з позовом до Публічного акціонерного товариства "Чернігівобленерго" (далі - ПАТ "Чернігівобленерго") (з урахуванням заяви про зміну предмету позову) про скасування рішення засідання комісії ПАТ "Чернігівобленерго", оформлені протоколами засідання комісії про проведення нарахування вартості недоврахованої електричної енергії на підставі акта про порушення №000502 від 16.02.2018 у розмірі 157887,06 грн.

1.2. Позовні вимоги обґрунтовані невідповідністю вказаних даних в актах фактичним обставинам справи: неврахування меж балансової належності та експлуатаційної відповідальності між споживачем (субспоживачем) і електропередавальною організацією (основним споживачем) за технічний стан і обслуговування суміжних електроустановок, які фіксуються в акті розмежування балансової належності електроустановок і експлуатаційної відповідальності сторін; допущеними відповідачем процесуальними порушеннями при складанні актів і під час прийняття рішення комісією.

2. Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій

2.1. Рішенням Господарського суду Чернігівської області від 25.09.2018 у справі №927/421/18 позов задоволено повністю, скасовано рішення засідання комісії ПАТ "Чернігівобленерго", оформлені протоколами №808 від 23.05.2018 та №906 від 15.08.2018 на підставі акту про порушення споживачем ПКЕЕ №000502 від 16.02.2018 про проведення нарахування вартості недоврахованої електричної енергії у розмірі 157887,06 грн за активну електричну енергію.

2.2. Постановою Північного апеляційного господарського суду від 21.01.2019 рішення Господарського суду Чернігівської області від 25.09.2018 у справі №927/421/18 залишено без змін.

2.3. Господарськими судами встановлено такі обставини:

- між Публічним акціонерним товариством "Чернігівобленерго" (постачальник) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Червона рута" (споживач) 13.04.2017 було укладено договір про постачання електричної енергії №256, відповідно до умов якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з дозволеною потужністю 54.0 кВт, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору. Точка продажу електричної енергії встановлена згідно додатку №2/1,2/2 до цього договору "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін". Приєднана потужність у точці підключення становить - кВА; 54.0 кВт;

- згідно з п. 2.1. договору про постачання електричної енергії №265 від 13.04.2017, під час виконання умов цього договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією;

- пунктом 9.4. договору про постачання електричної енергії №265 від 13.04.2017 передбачено, що цей договір набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 31.12.2017. Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов. Договір може бути розірвано і в інший термін за ініціативою будь-якої із сторін у порядку, визначеному законодавством України;

- сторонами також підписані додатки №1/1 Однолінійна схема електропостачання об'єкта споживача та №1/2 Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін, у яких зазначено про те, що об'єктом, на який здійснюється постачання електричної енергії є магазин "Престиж" за адресою: м. Прилуки, вул. Київська, 174;

- доказів припинення чи розірвання договору про постачання електричної енергії №256 від 13.04.2017 сторонами суду не надано;

- згідно з п. 3.1.5. договору про постачання електричної енергії №256 від 13.04.2017, постачальник має право доступу до належних споживачу засобів (систем) обліку електричної енергії, компенсувальних установок, вимірювання потужності, контролю показників якості електричної енергії для контролю дотримання встановлених режимів споживання енергії, а споживач, згідно з п. 2.3.5. договору про постачання електричної енергії №256 від 13.04.2017, зобов'язується забезпечувати безперешкодний доступ уповноважених представників постачальника за пред'явленням службового посвідчення до засобів (систем) обліку електроенергії, компенсувальних установок, вимірювання потужності та контролю показників якості електроенергії;

- розпорядженням ТОВ "Червона рута" від 01.07.2016 призначено осіб, уповноважених для проведення технічних перевірок, контрольних оглядів, замін засобів обліку, а саме ОСОБА_4 та ОСОБА_5;

- актом ПАТ "Чернігівобленерго" №013868 контрольного огляду збереження пломб вузла обліку (засобу обліку), встановленого на об'єкті від 07.07.2017, щодо електроустановок ТОВ "Червона рута" було встановлено відповідність встановлення засобів обліку на ввідних експлуатаційних пристроях вимогам ПЧЕ та КД. У даному акті також зазначено, що пломби встановлені на дверях ВОРШ-0,4 кв, захисній панелі АВ ввода, клемній кришці, кожусі лічильника, дверях ввідного рубильника та передані на зберігання представнику споживача ОСОБА_5;

- порядок складання актів про порушення Правил користування електричною енергією визначено пунктами 6.40, 6.41 Правил користування електричною енергією та Методикою визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженою постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 04.05.2006 №562 та зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 року №782/12656 (надалі - Методика);

- актом №001089 від 15.02.2018 про недопуск представника (-ів) ПАТ "Чернігівобленерго" до електроустановок споживача, було зафіксовано факт недопуску представників ПАТ "Чернігівобленерго": інспекторів ОСОБА_9 (посвідчення НОМЕР_1), ОСОБА_6 (посвідчення НОМЕР_2), начальника інспекції ОСОБА_7 (посвідчення НОМЕР_3) до нежитлового приміщення ТОВ "Червона рута" за адресою: м. Прилуки, вул. Київська, 174, для огляду кабелю вводу від РЩ житлового будинку вул. Київська, 174 до шафи обліку; двері підсобного приміщення, де проходить кабель вводу та двері шафи обліку опломбовано; про доступ до підсобного приміщення для закінчення огляду домовились на 16.02.2018 о 8:30 ранку. Недопуск представник споживача обґрунтовує відсутністю відповідального за підсобне приміщення. Зі слів представника споживача ОСОБА_8 записано вірно, що підтверджується його особистим підписом та підписами представників ПАТ "Чернігівобленерго";

- працівниками ПАТ "Чернігівобленерго" начальником інспекції ОСОБА_7 (посвідчення НОМЕР_3), інспекторами ОСОБА_9 (посвідчення НОМЕР_1) та ОСОБА_6, (посвідчення НОМЕР_2) за участю уповноваженої особи споживача ОСОБА_5 16.02.2018 була здійснена перевірка на об'єкті позивача магазині ТОВ "Червона рута", що знаходиться по вул. Київській, 174 у м. Прилуки;

- за результатами перевірки працівниками ПАТ "Чернігівобленерго" було складено Акт про порушення №000502 від 16.02.2018, в якому зазначено, що споживач при користуванні електричною енергією за адресою м. Прилуки, вул. Київська, 174 порушив п.п. 3.6., 10.3.1. Правил користування електричною енергією, а саме: здійснив самовільне підключення електропроводки до електричної мережі, що не являється власністю енергопостачальника з порушенням схеми обліку, відкритим чином прокладання. Місце самовільного підключення виявлено, воно знаходиться в РЩ-0,4 кВ житлового будинку за адресою: м. Прилуки, вул. Київська, 174. Електрична енергія споживається, засобами обліку не враховується;

- до акта про порушення додається: Додаток № 1 (графічна схема), зразок (кабеля) провода, фото;

- акт про порушення №000502 від 16.02.2018, підписаний повноважними представниками відповідача - ОСОБА_7, ОСОБА_9, ОСОБА_6; з актом порушення ознайомлена уповноважена особа споживача - ОСОБА_5 та свідки - інженер-енергетик КП "Прилукижитлобуд" ОСОБА_10;

- у розділі "додаткові відомості" акта про порушення №000502 від 16.02.2018 також зазначено, що на момент перевірки фазування приладу обліку було правильне. Для виявлення самовільного підключення було застосовано спеціальні технічні засоби, а саме покажчик струму ПСР-10. З 2012 був опломбований лічильник, пломби не порушені. Під час перевірки не виявлено крадіжки електроенергії. Виявлений кабель не був приєднаний до лічильника;

- додаток № 1 до акта порушення № 000502 від 16.02.2018 підписаний представниками відповідача, які проводили перевірку. Як зазначено в додатку № 1 до акта про порушення № 000502 від 16.02.2018 представник споживача від підпису відмовилась;

- працівниками ПАТ "Чернігівобленерго" 16.02.2018 було проведено контрольний огляд/збереження пломб вузла обліку (засобу обліку), встановленого на об'єкті ТОВ "Червона рута" - нежитлового приміщення, за адресою: м. Прилуки, вул. Київська, 174;

- в акті №050850 технічної перевірки/контрольний огляд/збереження пломб вузла обліку (засобу обліку), встановленого на об'єкті, який підписано повноважними представниками відповідача - ОСОБА_7, ОСОБА_9, ОСОБА_6, зазначено про те, що в ході техперевірки було виявлено самовільне підключення, необхідно встановити лічильник на задній стіні будівлі в контейнері термін до 19.02.2018. Також в акті вказано про зняття пломб з дверей шафи рубильника, шафи обліку, захисного кабелю АВ вводу, клеми кришки, встановлено на кожух лічильника;

- представник споживача ОСОБА_11 в акті зазначила, що з актом незгодна, так як не компетентна в даному питанні;

- комісією у складі представників відповідача - ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, споживача - ОСОБА_2 23.05.2018 було проведено засідання комісії апарату управління ПАТ "Чернігівобленерго" з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією, за результатами якого було складено протокол №808;

- протоколом №808 зафіксовано, що у споживача виявлено порушення ПКЕЕ, відповідальність за яке передбачено підпунктом 7 пункту 2.1. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, а саме у споживача виявлено самовільне підключення до електромережі, що не є власністю енергопостачальника без порушення схеми обліку;

- проведено розрахунок недоврахованої електроенергії по акту №000502 від 16.02.2018 згідно п. 2.9. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією;

- протокол №808 від 23.05.2018, розрахунок вартості безобліково спожитої електроенергії по акту №000502 від 16.02.2018 та рахунок №265_05-18 від 23.05.2018 за активну електроенергію донарахування споживання по актах згідно договору №265 від 13.04.2017 на суму 157887,06 грн отримано представником споживача ОСОБА_2 23.05.2018, що підтверджується його особистим підписом на протоколі, розрахунку та рахунку. Споживач ознайомлений з протоколом засідання комісії з розгляду актів ПКЕЕ та його правом щодо можливості оскарження рішення комісії згідно чинного законодавства;

- до початку роботи засідання комісії 23.05.2018 з розгляду акта про порушення Правил користування електричною енергією №000502 від 16.02.2018, присутнім представником (адвокатом) ТОВ "Червона рута" було подано зауваження до акта перевірки, які згідно штампу були отримані ПАТ "Чернігівобленерго" 21.03.2018;

- з тексту зауважень вбачається, що ТОВ "Червона рута" не погоджується з формулюванням та результатами вказаного акта, у зв'язку з невідповідністю вказаних даних в акті фактичним обставинам справи, щодо порушення споживачем п.п. 3.6., 10.3.1. Правил користування електричною енергією;

- у протоколі №808 зафіксовано, що у споживача виявлено порушення ПКЕЕ, відповідальність за яке передбачено підпунктом 7 пункту 2.1. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, а саме у споживача виявлено самовільне підключення до електромережі, що не є власністю енергопостачальника без порушення схеми обліку та вирішено провести розрахунок недоврахованої електроенергії по акту №000502 від 16.02.2018, згідно з п. 2.9. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, що дійсно є порушенням Методики, оскільки за вказані відповідачем в акті порушення необхідно було застосовувати відповідальність, яка визначена у підпункті 6 пункту 2.1. цієї Методики, а саме: підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника, електроустановок, струмоприймачів або електропроводки поза розрахунковими приладами обліку електричної енергії з порушенням схеми обліку та розрахунок необхідно було здійснювати на підставі п. 2.8 Методики;

- з розрахунку вартості безобліково спожитої електроенергії по акту № 000502 від 16.02.2018 вбачається, що фактично розрахунок вартості безобліково спожитої електроенергії по акту №000502 від 16.02.2018 здійснений за період 184 днів з 16.08.2017 (дня попереднього контрольного огляду приладу обліку) до 16.02.2018 (день виявлення порушення ПКЕЕ) на підставі п. 2.8. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, відповідно до якого у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпункті 6 пункту 2.1. цієї Методики, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії (Wдоб.пор.обл.кВт.год) визначається за формулою Wдоб.пор.обл. = Wдоб + Wдоб.с.п. (2.11.), де Wдоб (кВт.год) визначається за формулою (2.4.) Методики; Wдоб.с.п. (кВт.год) визначається за формулою (2.7.) Методики. Кількість днів у періоді, за який здійснюється перерахунок, визначається за формулою (2.6.) Методики;

- судами встановлено, що 15.08.2018 було повторно проведено засідання комісії апарату управління ПАТ "Чернігівобленерго" з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією щодо розгляду акта про порушення № 000502 від 16.02.2018, ТОВ "Червона рута", м. Прилуки, вул. Київська,174, протокол № 906;

- у рішенні комісії від 15.08.2018 (протокол №906) комісією було встановлено, що при складанні протоколу засідання комісії апарату управління ПАТ "Чернігівобленерго" з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією №808 від 23.05.2018 було допущено технічну помилку, зокрема: у протоколі вказано порушення споживачем підпункт 7 пункту 2.1. Методики, замість підпункту 6 пункту 2.1. Методики; у протоколі вказано про проведення розрахунку недорахованої електроенергії згідно з пунктом 2.9. Методики замість пункту 2.8. Методики. Розрахунок вартості безобліково спожитої електроенергії по акту №000502 від 16.02.2018, виданий 23.05.2018, є вірним та змінам не підлягає;

- не погоджуючись із застосуванням відносно Товариства з обмеженою відповідальністю "Червона рута" оперативно-господарської санкції, зазначене стало підставою звернення до суду з даним позовом.

2.4. Задовольняючи позовні вимоги, суд виходив з того, що розрахунковий прилад обліку позивача знаходився у справному стані і був опломбований; розподільчий щит - РЩ-0.4 кВ знаходиться у власності КП "Прилукижитлобуд", як балансоутримувача будинку, тобто поза балансовою належністю позивача; підключення проводки у РЩ-0.4 кВ житлового будинку відбулося поза компетенції та технічної можливості позивача; за стан і технічні характеристики даного технічного засобу відповідає КП "Прилукижитлобуд"; під час проведення перевірки використання електричної енергії працівниками ПАТ "Чернігівобленерго" не було враховано межі балансової належності та експлуатаційної відповідальності між споживачем (субспоживачем) і електропередавальною організацією (основним споживачем) за технічний стан і обслуговування суміжних електроустановок; ані відповідачем, ані КП "Прилукижитлобуд" не було вжито всіх заходів щодо унеможливлення доступу сторонніх осіб до РЩ-0.4 кВ, який розташований у житловому будинку; належних доказів, які підтверджують факт споживання саме ТОВ "Червона рута" електроенергії по підключеній еклектропроводці до РЩ-0.4 кВ, відповідач суду не надав.

2.5. Суд апеляційної інстанції погоджуючись із висновками, викладеними в рішенні місцевого господарського суду, зазначив, що рішення прийнято відповідно до вимог чинного законодавства.

3. Короткий зміст вимог касаційної скарги

3.1. Не погоджуючись з рішенням Господарського суду Чернігівської області від 25.09.2018 та постановою Північного апеляційного господарського суду від 21.01.2019 у справі №927/421/18, ПАТ "Чернігівобленерго" подало касаційну скаргу, в якій просить оскаржувані рішення місцевого суду та постанову суду апеляційної інстанції скасувати та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити.

3.2. Узагальнені доводи касаційної скарги Публічного акціонерного товариства "Чернігівобленерго":

- рішення місцевого суду та постанова суду апеляційної інстанції є безпідставними, необґрунтованими та такими, що винесені при неправильному застосуванні норм матеріального та процесуального права;

- судами попередніх інстанцій невірно застосовано Методику визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затвердженою Постановою НКРЕ України від 04.05.2006 № 562; не застосовано статтю 77 Закону України "Про ринок електричної енергії"; не враховано роз'яснень, викладених в постанові Пленуму ВГСУ від 16.12.2015 № 3 "Про узагальнення судової практики вирішення спорів, що виникають у сфері надання послуг з електропостачання"; порушено вимоги статті 86 Господарського процесуального кодексу України;

- судами не повно з'ясовано обставини справи, у зв'язку з чим, винесено незаконні процесуальні акти, зокрема, не надано належної правової оцінки акту контрольного огляду № 050850 від 16.02.2018, акту про порушення № 000502 від 16.02.2018, не застосовано пункт 6.41 Правил користування електричною енергією;

- при винесенні оскаржуваних рішень судами попередніх інстанцій не застосовано частину першу статті 193 Господарського кодексу України, якою передбачено, що суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

3.3. У відзиві на касаційну скаргу ТОВ "Червона рута" просило відмовити в її задоволенні, а рішення Господарського суду Чернігівської області від 25.09.2018 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 21.01.2019 у справі №927/421/18 залишити без змін, як такі, що прийняті з дотриманням норм матеріального і процесуального права.

4. Оцінка аргументів учасників справи і висновків судів першої та апеляційної інстанцій з посиланням на норми права, яким керувався суд

4.1. Відповідно до частини першої статті 77 Закону України "Про ринок електричної енергії" учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом.

Частиною 2 статті 77 Закону України "Про ринок електричної енергії" передбачено, що правопорушеннями на ринку електричної енергії, зокрема, є крадіжка електричної енергії, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики, споживання електричної енергії без приладів обліку (в редакції чинній на момент виникнення правовідносин).

4.2. Згідно із частиною першою статті 235 Господарського кодексу України за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку.

4.3. Частиною першою статті 237 Господарського кодексу України встановлено, що підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред'явлення претензії порушнику зобов'язання.

4.4. За змістом статей 216, 217, 218, 235, 236, 237 Господарського кодексу України рішення постачальника електричної енергії про нарахування вартості недоврахованої спожитої електроенергії є саме оперативно-господарською санкцією.

4.5. Взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії), регулюються Правилами користування електричною енергією, затвердженими постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 31 липня 1996 року № 28 (у редакції постанови Національної комісії регулювання електроенергетики України від 17 жовтня 2005 року № 910) (далі - Правила користування електричною енергією).

Дія Правил користування електричною енергією поширюється на всіх юридичних осіб та фізичних осіб (крім населення).

4.6. Постачання електричної енергії для забезпечення потреб електроустановки здійснюється на підставі договору про постачання електричної енергії, що укладається між власником цієї електроустановки (уповноваженою власником особою) та постачальником електричної енергії за регульованим тарифом, або договору про купівлю-продаж електричної енергії, що укладається між власником цієї електроустановки (уповноваженою власником особою) та постачальником електричної енергії за нерегульованим тарифом (п. 1.3. Правил користування електричною енергією).

4.7. Відповідно до пункту 3.33 Правил користування електричною енергією електропередавальна організація (постачальник електричної енергії за регульованим тарифом) не рідше одного разу на шість місяців має здійснювати контрольний огляд засобу обліку.

Технічна перевірка здійснюється електропередавальною організацією (постачальником електричної енергії за регульованим тарифом) не рідше одного разу на три роки.

Роботи з контрольного огляду засобу обліку та технічної перевірки розрахункових засобів обліку електричної енергії проводяться у присутності уповноважених представників споживача, а в разі, якщо споживач купує електричну енергію у постачальника електричної енергії за нерегульованим тарифом - додатково в присутності представників постачальника за нерегульованим тарифом, та оформляються актом про проведені роботи із зазначенням в акті прізвища уповноваженого представника електропередавальної організації, який проводив роботи, та номера його службового посвідчення, підстави проведення технічної перевірки або контрольного огляду засобу обліку та детального опису результатів обстеження.

4.8. За умовами пункту 5.1 Правил користування електричною енергією договір про постачання електричної енергії є основним документом, який регулює відносини між постачальником електричної енергії за регульованим тарифом, що здійснює свою діяльність на закріпленій території, і споживачем та визначає зміст правових відносин, прав та обов'язків сторін.

Споживання електричної енергії без договору не допускається.

4.9. Відповідно до п. 3.1.5. договору постачальник має право доступу до належних споживачеві засобів (систем) обліку електричної енергії, компенсувальних установок, вимірювання потужності, контролю показників якості електричної енергії для контролю дотримання встановлених режимів споживання енергії, а споживач, згідно з п. 2.3.5. договору про постачання електричної енергії №256 від 13.04.2017, зобов'язується забезпечувати безперешкодний доступ уповноважених представників постачальника за пред'явленням службового посвідчення до засобів (систем) обліку електроенергії, компенсувальних установок, вимірювання потужності та контролю показників якості електроенергії.

4.10. Пунктом 6.40 Правил користування електричною енергією передбачено, що у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04 травня 2006 року № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04 липня 2006 року за № 782/12656.

4.11. Згідно з пунктом 6.41 Правил користування електричною енергією у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недорахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача.

У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації).

Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання.

Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

4.12. Відповідно до пункту 6.42 Правил користування електричною енергією на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії.

4.13. Згідно із пунктом 3.6 Правил користування електричною енергією підключення електроустановки споживача, яка не забезпечена розрахунковими засобами (засобом) обліку електричної енергії, забороняється, за винятком випадків, передбачених розділом 6 цих Правил.

4.14. Пунктом 1.2 Правил користування електричною енергією визначено, що електропроводка - сукупність проводів і кабелів з кріпленнями, деталями монтажу та захисту, які прокладено на поверхні чи всередині конструктивних елементів споруд; електроустановка - це комплекс взаємопов'язаних устаткування і споруд, призначених для виробництва або перетворення, передачі, розподілу чи споживання електричної енергії.

4.15. За змістом пункту 10.3.1 споживач зобов'язаний оперативно повідомляти органи Держенергонагляду, Держнаглядохоронпраці України, постачальника електричної енергії та електропередавальну організацію відповідно до їх повноважень про, зокрема, порушення схеми розрахункового обліку електричної енергії, несправності в роботі автоматизованих систем обліку і розрахункових засобів обліку, що належать споживачу за ознакою права власності, користування, повного господарського відання або встановлені на території споживача.

4.16. Згідно з п. 1.2 ПКЕЕ недоврахована електрична енергія - це обсяг електричної енергії, використаний споживачем обліку або переданий транзитом, але не врахований розрахунковими засобами обліку або врахований неправильно.

4.17. Вирішуючи спір про застосування енергопостачальником до споживача електричної енергії оперативно-господарської санкції у вигляді стягнення вартості електроенергії, необлікованої внаслідок порушення споживачем Правил, суди повинні дослідити обставини щодо вчинення споживачем такого порушення. Для донарахування споживачу суми недоврахованої електроенергії визначальним є саме факт порушення Правил, який може доводитися у тому числі, але не виключно, актом.

4.18. Судами попередніх інстанцій встановлено, що 16.02.2018 за наслідками перевірки приладів обліку ТОВ "Червона рута" за адресою: м. Прилуки, вул. Київська, 174, уповноваженими особами відповідача було складено акт про порушення №000502. Акт про порушення №000502 від 16.02.2018 підписано трьома уповноваженими особами постачальника, а також представником споживача - головним бухгалтером ТОВ "Червона рута" ОСОБА_5

Разом з тим, в акті про порушення №000502 від 16.02.2018 уповноваженими особами відповідача зафіксовано порушення п. 3.6, п. 10.3.1 ПКЕЕ, а саме: самовільне підключення електропроводки до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника з порушенням схеми обліку, відкритим чином прокладання. Місце самовільного підключення виявлено і таке місце знаходиться в РЩ-0,4 кВ житлового будинку за адресою: м. Прилуки, вул. Київська, 174. Електрична енергія споживається, засобами обліку не враховується.

Як зазначалося вище, пунктом 3.6. Правил користування електричною енергією встановлено відповідальність за підключення електроустановки споживача, яка не забезпечена розрахунковими засобами (засобом) обліку електричної енергії, забороняється, за винятком випадків, передбачених розділом 6 цих Правил.

У розумінні вказаної норми порушення має місце, коли споживач самовільно підключив належну йому електроустановку і не забезпечив таке підключення приладом обліку.

Враховуючи визначення понять "електропроводка" та "електроустановка", а також те, що порушення має місце, коли споживач самовільно підключив належну йому електроустановку і не забезпечив таке підключення приладом обліку, суди попередніх інстанцій встановили, що формулювання працівниками ПАТ "Чернігівобленерго" порушення, зазначеного в акті №000502 від 16.02.2018, не є тотожним порушенню, встановленому пунктом 3.6. Правил користування електричною енергією.

Отже, в Акті про порушення №000502 від 16.02.2018 відсутні посилання на те, що було встановлено факт самовільного підключення електроустановки.

4.19. Згідно з пунктом 2.1 Правил користування електричною енергією межі балансової належності та експлуатаційної відповідальності між споживачем (субспоживачем) і електропередавальною організацією (основним споживачем) за технічний стан і обслуговування суміжних електроустановок фіксуються в акті розмежування балансової належності електроустановок і експлуатаційної відповідальності сторін. Межа експлуатаційної відповідальності може не збігатися з межею балансової належності, яка визначається правом власності споживача і електропередавальної організації (основного споживача) на окремі елементи електричної мережі, про що зазначається в акті розмежування балансової належності електроустановок і експлуатаційної відповідальності сторін.

4.20. За технічний стан контактних з'єднань на межі балансової належності та на межі експлуатаційної відповідальності електромережі в будинках, що належать житловим організаціям, установам та іншим невиробничим споживачам, відповідає електропередавальна організація (п. 2.2 Правил користування електричною енергією).

4.21. Судами попередніх інстанцій на підставі додатку №2/1 до договору про постачання електричної енергії №256 від 13.04.2017 "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" встановлено: 1. Балансова належність електромереж: постачальника ПАТ "Чернігівобленерго" (перелік електроустановок): трансформаторна підстанція 10/0.4кВ ТП-78 та її розподільне устаткування РУ-0.4кВ, КП "Прилукижитлобуд" (перелік електроустановок): розподільчий щит РЩ-0.4 кВ житлового будинку; споживача ТОВ "Червона рута" (перелік електроустановок): кабельна лінія живлення КЛ-0.4 кВ від РЩ-0.4 кВ житлового будинку до споживача, засоби електрообліку, внутрішня мережа та електрообладнання магазину; 2. Межа балансової належності електромереж встановлюється: Межа 1 (між постачальником та КП "Прилукижитлобуд" - на наконечниках кабелю живлення КЛ-0,4 кВ, підключених до вхідних клем комутаційного апарату, встановленого в РЩ-0.4 кВ житлового будинку. Межа 2 (між КП "Прилукижитлобуд" та споживачем) - на наконечниках кабелю живлення КЛ-0.4 кВ, підключених до вхідних клем комутаційного апарату, встановленого в РЩ-0.4 кВ житлового будинку; 3. Межа відповідальності за стан та обслуговування електромереж встановлюється на: співпадає з межею балансової належності; 4. Постачальник несе відповідальність за технічний стан та безпечну експлуатацію електрообладнання згідно переліку п. 1 абзацу 1 цього акта; 5. Споживач несе відповідальність за технічний стан та безпечну експлуатацію електрообладнання згідно переліку п.1 абзацу 3 цього акта.

Об'єктом споживача ТОВ "Червона рута" є, зокрема, магазин "Престиж", розташований за адресою: м. Прилуки, вул. Київська, 174.

Відповідно до додатку №1/1 до договору про постачання електричної енергії №256 від 13.04.2017 "Однолінійна схема електропостачання об'єкта споживача" визначено межу балансової належності між ПАТ "Чернігівобленерго" та КП "Прилукижитлобуд", а також межу балансової належності між КП "Прилукижитлобуд" та ТОВ "Червона рута", точка продажу електроенергії ТОВ "Червона рута".

Судами встановлено, що житловий будинок за адресою: м. Прилуки, вул. Київська, 174 згідно з рішенням виконавчого комітету Прилуцької міської ради від 10.04.2007 №212 "Про передачу та списання майна" та акту прийому-передачі об'єктів житлового фонду знаходиться на балансі КП "Прилукижитлобуд".

Між ПАТ "Чернігівобленерго" та КП "Прилукижитлобуд" 31.12.2010 було укладено договір про спільне використання технологічних електричних мереж №1745.

Відповідно до додатку №1/7 (однолінійна схема) до договору про спільне використання технологічних електричних мереж №1745, укладеного 31.12.2010 між ПАТ "Чернігівобленерго" та КП "Прилукижитлобуд", розподільчий щит РЩ-0.4 кВ знаходиться у власності КП "Прилукижитлобуд", як балансоутримувача зазначеного будинку.

Даний факт також підтверджено третьою особою, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача - КП "Прилукижитлобуд" у письмових поясненнях.

Крім того, як встановлено судами, між КП "Прилукижитлобуд" (у тексті договору - виконавець) та ТОВ "Червона рута" (у тексті договору - споживач) 11.09.2014 укладено договір про надання послуг з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій, відповідно до умов якого виконавець здійснює обслуговування внутрішньобудинкових територій електропостачання, здійснює ревізію контактних з'єднань один раз на шість місяців.

За наведених обставин, враховуючи те, що електроустановка РЩ-0.4 кВ знаходиться у володінні, користуванні і обслуговуванні КП "Прилукижитлобуд" та поза балансовою належністю споживача - ТОВ "Червона рута", колегія суддів вважає обґрунтованими висновки судів про те, що ТОВ "Червона рута" не має фактичного доступу до РЩ-0.4 кВ і відповідно підприємство позивача (споживача) не мало можливості вчинити будь-які технічні неузгоджені підключення у РЩ-0.4 кВ. Доказів протилежного відповідачем суду не надано.

При цьому, під час проведення 16.02.2018 перевірки використання електричної енергії позивачем, працівниками ПАТ "Чернігівобленерго" не було враховано межі балансової належності та експлуатаційної відповідальності між споживачем (субспоживачем) і електропередавальною організацією (основним споживачем) за технічний стан і обслуговування суміжних електроустановок, які фіксуються в акті розмежування балансової належності електроустановок і експлуатаційної відповідальності сторін.

Відповідно до п. 3.31. Правил користування електричною енергією передбачено, що розрахунковий засіб обліку електричної енергії має бути опломбований на кріпленні кожуха лічильника пломбою з тавром центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері технічного регулювання, а на затискній кришці - пломбою електропередавальної організації. Пломби з тавром електропередавальної організації мають бути встановлені також на пристроях, що закривають первинні і вторинні кола живлення засобу обліку, приводи і кнопки управління комутаційних апаратів та кришки автоматів, встановлених у цих колах, двері комірок трансформаторів напруги, кришки на зборках і колодках затискачів, випробувальних блоках, лінії зв'язку автоматизованих систем обліку та всі інші пристрої і місця, що унеможливлюють доступ до струмоведучих частин схеми обліку. Підготовка місць для опломбування здійснюється власником електроустановки згідно з переліком, наданим електропередавальною організацією. Перелік місць пломбування може бути розширений за обґрунтованою пропозицією однієї із сторін. У зазначених місцях можуть бути встановлені пломби інших заінтересованих сторін.

Проте судами попередніх інстанцій встановлено, що до електроустановки РЩ-0.4 кВ був вільний доступ будь-якої особи, оскільки доказів встановлення пломб на електроустановці РЩ-0.4 кВ сторони суду не надали.

При цьому, з урахуванням приписів пункту 3.6. Правил користування електричною енергією, судами обґрунтовано враховано, що до електроустановки РЩ-0.4 кВ був вільний доступ будь-якої особи, оскільки доказів встановлення пломб на електроустановці РЩ-0.4 кВ сторони суду не надали, та ані відповідачем, ані КП "Прилукижитлобуд", як власником електроустановки РЩ-0.4 кВ, не було вжито всіх заходів щодо унеможливлення доступу сторонніх осіб до електроустановки РЩ-0.4 кВ, яка розташована у житловому будинку за адресою: м. Прилуки, вул. Київська,174.

Також судами попередніх інстанцій надано оцінку ксерокопіям фото, які не прийняті судом як належні та допустимі докази, що підтверджують факт здійснення позивачем самовільного підключення, оскільки фото містять різні дати та час ніж дата складення акта, або взагалі не містять дати зйомки, та з наданих фото неможливо дійти беззаперечного висновку про те, де саме, в якому місці, за якою адресою, коли і ким вони були зроблені. З поміж зазначеного, а акті про порушення №000502 від 16.02.2018 не зазначено час проведення перевірки, кількість фото, які додані до акту, а також відсутні посилання на будь-яку фотозйомку працівниками ПАТ "Чернігівобленерго" на підтвердження виявленого ними порушення, а лише в додатку зазначено "фото".

Крім того, судами попередніх інстанцій встановлено, що в акті про порушення №000502 від 16.02.2018 в додаткових відомостях вказано про те, що для виявлення самовільного підключення було виявлено спеціальні технічні засоби, а саме, покажчик струму ПСР-10. Однак, відповідачем не доведено, що покажчик струму ПСР-10 було сертифіковано відповідно до вимог Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність". Вказані відомості відсутні також і в Акті про порушення №000502 від 16.02.2018. При цьому акт про порушення №000502 від 16.02.2018 не містить відомостей, що саме було виявлено при застосуванні покажчика струму ПРС-10.

Акт №001089 про недопуск представників ПАТ "Чернігівобленерго" до електроустановок споживача від 15.02.2018 також не містить інформації про виявлення факту самовільного підключення та споживання позивачем електроенергії по вказаній електропроводці.

Відповідно до п.п. 6.37, 6.38 Правил користування електричною енергією, у разі виникнення сумніву з боку постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) у роботі розрахункових засобів обліку постачальник електричної енергії (електропередавальна організація) виконує позапланову технічну перевірку розрахункових засобів обліку. За результатами технічної перевірки складається акт, в якому зазначаються виявлені недоліки. У разі потреби проводиться експертиза відповідних засобів обліку. Якщо експертиза виявить втручання споживача в роботу засобів обліку, споживачу проводиться перерахунок кількості спожитої електричної енергії відповідно до законодавства України.

Проте, як вбачається зі змісту оскаржуваних рішень, в акті від 16.02.2018 №050850 за наслідками проведення технічної перевірки електроустановок ТОВ "Червона рута", а саме нежитлових приміщень, що знаходяться за адресою: м. Прилуки, вул. Київська, 174, працівниками ПАТ "Чернігівобленерго" зазначено, що порушення ізоляції - відсутні; засоби обліку встановлені в шафі обліку; шафа обліку закрита і опломбована; шафа обліку не містить пошкоджень; засоби обліку не містять технічних пошкоджень.

Підпунктом 1 пункту 10.3. Правил користування електричною енергією передбачено, що споживач зобов'язаний оперативно повідомляти органи Держенергонагляду, Держнаглядохоронпраці України, постачальника електричної енергії та електропередавальну організацію відповідно до їх повноважень про порушення схеми розрахункового обліку електричної енергії, несправності в роботі автоматизованих систем обліку і розрахункових засобів обліку, що належать споживачу за ознакою права власності, користування, повного господарського відання або встановлені на території споживача.

Як встановлено судами, оскільки розрахунковий прилад обліку знаходився у справному стані і був опломбований, підключення проводки у РЩ-0.4 кВ житлового будинку відбулося поза компетенції і технічної можливості споживача, при цьому, за стан і технічні характеристики даного технічного засобу відповідає КП "Прилукижитлобуд", у позивача були відсутні підстави, у розумінні пункту 10.3.1. Правил користування електричною енергією, оперативно повідомляти про порушення чи несправність схем розрахункового обліку та як наслідок зазначення працівниками ПАТ "Чернігівобленерго" про порушення позивачем пункту 10.3.1. Правил користування електричною енергією.

4.22. Колегія суддів також враховує, що визнання недійсним та скасування рішення комісії постачальника електроенергії, оформленого протоколом, є належним способом захисту порушеного права, оскільки оскаржуване рішення постачальника електроенергії є оперативно-господарською санкцією.

4.23. Згідно з п. 4.2.3. та п. 4.2.4. договору про постачання електричної енергії №256 від 13.04.2017, споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої енергії, розраховану відповідно до діючої Методики, за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням, у разі таких дій споживача: самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку; споживання електроенергії поза засобами обліку; інших умов, визначених Методикою.

Споживач не несе відповідальності перед постачальником відповідно до вимог п.п. 4.2.1.-4.2.3. цього договору, якщо доведе, що порушення виникли з вини постачальника або внаслідок дії обставин непереборної сили.

Для донарахування споживачу суми недоврахованої електроенергії визначальним є саме факт порушення Правил користування електричною енергією, який може доводитися у тому числі, але не виключно, актом. Дефекти акта не можуть спростовувати факт порушення Правил користування електричною енергією якщо такий факт знайшов своє підтвердження в сукупності інших доказів.

4.24. Виходячи із фактичних обставин справи, встановлених судами попередніх інстанцій, колегія суддів погоджується з висновками судів попередніх інстанцій про наявність правових підстав для задоволення позовних вимог про скасування рішення засідання комісії ПАТ "Чернігівобленерго", оформлені протоколами засідання комісії про проведення нарахування вартості недоврахованої електричної енергії на підставі акта про порушення №000502 від 16.02.2018 у розмірі 157887,06 грн.

4.25. Доводи, викладені в касаційній скарзі Публічного акціонерного товариства "Чернігівобленерго", колегія суддів вважає необґрунтованими, з огляду на те, що вони не спростовують висновків судів попередніх інстанцій та, передусім, зводяться до переоцінки доказів, а суд касаційної інстанції в силу частини 2 статті 300 Господарського процесуального кодексу України не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази.

5. Висновки за результатами розгляду касаційної скарги

5.1. Відповідно до частини 1 статті 309 Господарського процесуального кодексу України суд касаційної інстанції залишає касаційну скаргу без задоволення, а судові рішення - без змін, якщо визнає, що рішення ухвалено з додержанням норм матеріального і процесуального права.

5.2. З урахуванням меж перегляду справи в касаційній інстанції, колегія суддів вважає, що рішення місцевого господарського суду та постанова суду апеляційної інстанції прийняті з додержанням норм матеріального і процесуального права, підстав для їх зміни чи скасування немає.

6. Судові витрати

6.1. З огляду на те, що Верховний Суд залишає касаційну скаргу без задоволення, судові витрати, пов'язані з розглядом справи у суді касаційної інстанції, покладаються на ПАТ "Чернігівобленерго".

Керуючись статтями 236, 238, 240, 300, 301, 308, 309, 314, 315, 317 Господарського процесуального кодексу України, Суд -

П О С Т А Н О В И В:

1. Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Чернігівобленерго" залишити без задоволення, а рішення Господарського суду Чернігівської області від 25.09.2018 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 21.01.2019 у справі № 927/421/18 залишити без змін.

2. Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною та не підлягає оскарженню.

Головуючий В. Студенець

Судді О. Баранець

Г. Вронська