ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВОЛИНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

10 квітня 2019 р. Справа № 903/195/19

за позовом Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Волиньгаз, м.Луцьк

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю Птахокомплекс Губин, м.Луцьк

про стягнення 768 954 грн. 40 коп.

Суддя Кравчук А. М.

Секретар судового засідання Легерко В.Б.

Представники:

від позивача: ОСОБА_1 довіреність від 08.01.2019 року №007.1Др-3-0119

від відповідача: ОСОБА_2 довіреність від 09.04.2019 року №1-4/317

встановив: 15.03.2019 року на адресу суду надійшла позовна заява Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Волиньгаз до Товариства з обмеженою відповідальністю Птахокомплекс Губин про стягнення 768 954 грн. 40 коп. та судових витрат по справі.

Позовна заява обґрунтована рішенням комісії ПАТ ВОЛИНЬГАЗ з розгляду актів про порушення від 19.10.2017 року про донарахування ТОВ Птахокомлекс Губин необлікованого об'єму газу 93 666 м3 на суму 768 954 грн. 40 коп. з ПДВ.

Ухвалою суду від 18.03.2019 року позовну заяву прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі за правилами спрощеного позовного провадження з повідомленням (викликом) сторін. Запропоновано відповідачу не пізніше ніж у 15-ти денний строк з дня вручення ухвали про відкриття провадження у справі подати суду письмовий відзив (заперечення) на позовну заяву із доказами, які підтверджують обставини, на яких ґрунтуються заперечення, якщо такі докази не надані позивачем, та документи, що підтверджують одночасне надіслання відзиву і доданих до нього доказів позивачу (фіскальний чек; опис вкладення у цінний лист). Роз'яснено відповідачу, що у разі не подання у встановлений судом строк без поважних причин відзиву, суд вправі вирішити справу за наявними матеріалами. Запропоновано позивачу подати суду відповідь на відзив не пізніше 3-х днів з дня отримання відзиву з доказами надіслання відповідачу, відповідачу - заперечення на відповідь позивача протягом 3-х днів з дня отримання відповіді з доказами надіслання позивачу.

Ч.5 ст. 176 ГПК України передбачено, що ухвала про відкриття провадження у справі надсилається учасникам справи, а також іншим особам, якщо від них витребовуються докази, в порядку, встановленому ст. 242 цього Кодексу, та з додержанням вимог частини четвертої ст. 120 Кодексу.

Відповідно до ч. 6 ст. 242 ГПК України у випадку розгляду справи за матеріалами в паперовій формі судові рішення надсилаються в паперовій формі рекомендованим листом з повідомленням про вручення.

Частинами 2, 4, 7 ст. 120 ГПК України передбачено, що суд повідомляє учасників справи про дату, час і місце судового засідання чи вчинення відповідної процесуальної дії, якщо їх явка є не обов'язковою. Ухвала господарського суду про дату, час та місце судового засідання чи вчинення відповідної процесуальної дії повинна бути вручена завчасно, з таким розрахунком, щоб особи, які викликаються, мали достатньо часу, але не менше ніж п'ять днів, для явки в суд і підготовки до участі в судовому розгляді справи чи вчинення відповідної процесуальної дії. Учасники судового процесу зобов'язані повідомляти суд про зміну свого місцезнаходження чи місця проживання під час розгляду справи. У разі відсутності заяви про зміну місця проживання ухвала про повідомлення чи виклик надсилається учасникам судового процесу, які не мають офіційної електронної адреси, та за відсутності можливості сповістити їх за допомогою інших засобів зв'язку, які забезпечують фіксацію повідомлення або виклику, за останньою відомою суду адресою і вважається врученою, навіть якщо відповідний учасник судового процесу за цією адресою більше не знаходиться або не проживає.

З метою повідомлення сторін про відкриття провадження у справі та право подати відзив на позовну заяву, відповідь на відзив, заперечення на відповідь позивача, заперечення щодо розгляду справи за правилами спрощеного позовного провадження на виконання приписів Господарського процесуального кодексу України, ухвала суду від 18.03.2019 року направлена судом рекомендованим листом з повідомленням про вручення на юридичні адреси сторін.

Відповідач ухвалу суду отримав 21.03.2019 року, позивач 19.03.2019 року, що підверджується рекомендованими повідомленнями про вручення поштових відправлень №998, №418.

Строк для подання відзиву - по 05.04.2019 року.

Заперечення щодо розгляду справи за правилами спрощеного позовного провадження відсутні.

Відзив відповідача від 08.04.2019 року на адресу суду надійшов 09.04.2019 року, в якому ТзОВ «Птахокомплекс «Губин» просить в задоволенні позову ПАТ «Волиньгаз» про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) обєму природного газу відмовити, у звязку з порушеннями, допущеними позивачем в актах про порушення №1039 від 17.10.2017 року, №5171 від 18.10.2017 року, протоколі щодо демонтажу ВОГ на експертну повірку №1038, акті експертизи лічильника газу №2442-39-18-17 від 18.10.2017 року, протоколі засідання комісії з розгляду актів про порушення №19/10/17 від 19.10.2017 року, акті-рахунку необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу від 07.11.2017 року та рахунку на оплату №000014374 від 07.11.2017 року.

В судовому засіданні відповідач заявив усне клопотання про продовження строку на подання відзиву на позовну заяву. Позивач не заперечував.

Суд протокольною ухвалою від 10.04.2019 року продовжив строк для подання відзиву та долучив до матеріалів справи.

В судовому засіданні відповідач подав клопотання від 10.04.2019 року про зупинення провадження у справі до вирішення справи №903/252/19 за позовом ТзОВ «Птахокомплекс «Губин» до ПАТ «Волиньгаз» про визнання протиправним та скасування пункту 4 Протоколу засідання комісії з розгляду актів про порушення №19/10/17 від 19.10.2017 року.

Позивач у задоволенні клопотання просить відмовити, оскільки наявні в матеріалах справи докази дозволяють встановити та оцінити обставини, які є предметом даного судового розгляду. Протокол засідання комісії з розгляду актів про порушення №19/10/17 від 19.10.2017 року, в тому числі пункт 4, був предметом судового розгляду у справі №903/252/17.

Суд протокольною ухвалою від 10.04.2019 року відхилив клопотання про зупинення провадження у справі, враховуючи наявність рішення суду щодо визнання Протоколу засідання комісії недійсним, а зупинення провадження у справі за таких обставин призведе до порушення прав позивача щодо розгляду справи у розумні строки, безпідставного затягування розгляду справи.

Судом встановлено, що 01.01.2016 року ТОВ «Птахокомплекс «Губин» заявою-приєднанням №09420VGR02FP016 приєдналося до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) (а.с.16-19).

Договір розподілу природного газу є типовим і затверджений постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (надалі - Регулятор, НКРЕКП) №2498 від 30.09.2015р.

Договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного Кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання Споживача до умов цього Договору (акцептування договору) є вчинення Споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти Договір, зокрема надання підписаної Споживачем заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього Договору, яку в установленому порядку Оператор ГРМ направляє Споживачу Інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього Договору, та/або сплата рахунка Оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу.

Відповідно до п.4 Кодексу газорозподільних систем, Оператор газорозподільної системи - субєкт господарювання, що на підставі ліцензії здійснює діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться у його власності або користуванні відповідно до законодавства, та здійснює щодо неї функції оперативно-технологічного управління.

ПАТ «Волиньгаз» є Оператором ГРМ в межах Волинської області та здійснює діяльність на підставі ліцензії на розподіл природного газу, газу (метану) вугільних родовищ, виданої на підставі рішення №1298 від 23.04.2015 та переоформлена згідно з рішенням №2248 від 01.09.2015 та згідно із постановою НКРЕКП від 19.06.2017 №813.

ПАТ «Волиньгаз» надавав послуги з розподілу природного газу, а ТзОВ «Птахокомплекс «Губин» оплачував їх вартість.

Отже, між ТзОВ «Птахокомплекс «Губин» та ПАТ «Волиньгаз» було укладено договір розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим).

Згідно з п. 1 ч. 2 ст. 11 Цивільного кодексу України, підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема є договори та інші правочини.

Відповідно до ст. 629 Цивільного кодексу України, договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Згідно з п.п. 7.4, 8.1 договору розподілу природного газу, споживач зобов'язаний дотримуватись інших вимог цього Договору та Кодексу газорозподільних систем. За невиконання або неналежне виконання своїх зобов'язань за цим Договором Сторони несуть відповідальність згідно з цим Договором та чинним законодавством України.

Відповідно до п.п.3 п.1 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих обємів (обсягів) природного газу, належать зокрема, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу).

Відповідно до п.4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем, зокрема несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора обєму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

При перевірці вузла обліку газу 17.10.2017 року по обєкту позивача за адресою: с.Туличів, вул. Бамівська, 33, співробітниками ПАТ «Волиньгаз» виявлено порушення відповідачем ОСОБА_3 газорозподільних систем, а саме несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу) (п.п. 3. п. 1 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем), про що складено акт №1039 від 17.10.2017року (а.с.21-22).

Актом встановлено, що в ході перевірки виявлено два наскрізних отвори в головці лічильника газу ЛГ-К 150 G 400 №2658 під болтами кріплення кришки 1ЕхіЬ11ВТЗ «X».

Відповідно до абз.2 п. 2 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення.

З актом про порушення №1039 від 17.10.2017 року ознайомлені представники ТзОВ «Птахокомплекс «Губин» керуючий фермою ОСОБА_4 та ОСОБА_5 (а.с.21-22).

Лічильник газу ЛГ-к 150 -2 G 400, заводський №2658 відповідно до Протоколу щодо демонтажу ВОГ на експертну повірку №1038 від 17.10.2017 року (а.с. 23) було направлено на позачергову експертну повірку.

Згідно з результатами проведеної експертизи за участю представника позивача - ОСОБА_5, актом №2442-39-18-17 експертизи лічильника газу ЛГ-к 150 G 400 зав.№2658, 2004 року випуску, покази 0450187 куб/м. від 18.10.2017, зроблені висновки про втручання в роботу ЗВТ, зокрема, 2 (два) наскрізних отвора в головці лічильника під болтами кріплення до кришки таблиці класу вибухобезпеки.

На підставі проведеної експертизи складено довідку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки для подальшої експлуатації №5/2-1-1-2984 від 18.10.2017 року (а.с.27).

Згідно із довідкою, лічильник газу ЛГ-К-150-2 заводський номер №2658, що належить ТОВ «Птахокомплекс» Губин», не придатний до подальшої експлуатації у звязку із виявленням наскрізних отворів в головці лічильника під шильником, який позначає клас вибухонебезпеки.

За результатами проведення експертизи представниками позивача за участю уповноваженого представника відповідача складений акт про порушення №5171 від 18.10.2017 року (а.с.26).

Згідно з п.2.3 типового договору розподілу природного газу, при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов'язуються керуватися Законом України «Про ринок природного газу» та Кодексом газорозподільних систем.

Відповідно до п. 8 глави 5 Розділу XI Кодексу газорозподільних систем, зокрема акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо нього відповідне рішення.

В актах про порушення №1039 від 17.10.2017 року та № 5171 від 18.10.2017 року відповідача повідомлено, що комісія з розгляду акту про порушення відбудеться 19.10.2017 року о 10:00 за адресою м. Луцьк, вул. Франка,12.

Відповідно до п.10 глави 5 Розділу XI Кодексу газорозподільних систем, споживач (несанкціонований споживач) зобовязаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення.

За неможливості бути присутнім на засіданні особисто споживач (несанкціонований споживач) має право дати письмову згоду у довільній формі на проведення засідання без його присутності або у присутності його уповноваженої особи.

У разі неприбуття споживача (несанкціонованого споживача) та/або уповноваженої ним особи на засідання комісії остання розглядає складений акт про порушення без його (її) участі.

Відповідно до абз.1 п.11 глави 5 Розділу XI Кодексу газорозподільних систем, зокрема за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

Акти про порушення №1039 від 17.10.2017 року та № 5171 від 11.10.2017 року розглянуті на засіданні комісії 19.10.2017р. за участю представника відповідача, про що складений протокол №19/10/17 (а.с.29-30). За результатами розгляду актів було прийнято рішення про їх задоволення та проведення донарахувань не облікованих об'ємів спожитого природного газу відповідно до вимог Кодексу ГРМ.

Відповідно до п.1 глави 4 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, зокрема у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ розрахунок обєму необлікованого природного газу здійснюється за номінальною потужністю газового обладнання споживача (несанкціонованого споживача) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Якщо несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ здійснено шляхом прихованих заходів, початок періоду, за який визначається об'єм необлікованого природного газу, визначається з дня встановлення відповідного ЗВТ та/або пломби, які виявились пошкодженими (їх встановлення повинно підтверджуватися відповідним актом про їх встановлення), але не більше 12 місяців.

Відповідно до п.4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем, зокрема приховані заходи - несанкціоновані заходи, здійснені споживачем чи іншою особою, внаслідок яких здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу, які неможливо виявити без використання спеціальних технічних засобів, проведення земельних робіт, демонтажу будівельних конструкцій чи оздоблювальних матеріалів, часткового чи повного демонтажу ЗВТ або дактилоскопічної експертизи чи перевірки метрологічних характеристик ЗВТ.

В акті про порушення №1039 від 17.10.2017р. виявлено два наскрізних отвори в головці лічильника газу ЛГ-к 150 G 400 №2658, під болтами кріплення до кришки таблички класу вибухонебезпеки 1Ехіb11ВТЗ «X».

Для виявлення даного наскрізного отвору, необхідним було демонтувати один з болтів кріплення таблички (як елемента будівельної конструкції чи оздоблювального матеріалу), що і дає підстави стверджувати, що дане втручання здійснене саме шляхом прихованих заходів.

Газова доба - період часу з 05:00 всесвітньо координованого часу (далі - UТС) (з 07:00 за київським часом) дня до 05:00 UТС (до 07:00 за київським часом) наступного дня для зимового періоду та з 04:00 UТС (з 07:00 за київським часом) дня до 04:00 UТС (до 07:00 за київським часом) наступного дня для літнього періоду.

Таким чином у надісланому позивачеві акті-розрахунку необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу застосований період з 07:00 ( як початку газової доби) 01.10.2017року (як початку розрахункового періоду, передбаченого Кодексом газорозподільних систем) до 17год. 00хв. 17.10.2017року (газової доби виявлення порушення).

Відповідно до п. 12 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, вартість необлікованого (донарахованого) обєму природного газу, яка предявляється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі.

Акт-розрахунок не облікованого (донарахованого) обєму природного газу від 18.10.2017 року в кількості 103 896 м куб та рахунок на оплату вартості не облікованого (донарахованого) обєму природного газу від 26.10.2017року були надіслані відповідачу.

Враховуючи надходження додаткової інформації по закриттю об'ємів жовтня місяця щодо фактичних об'ємів спожитого природного за вищевказаним об'єктом, який обліковувався електронним обчислювачем (коректором), товариством було відкликано листом № VL03.2-ЛB 806/12-08 від 07.11.2017року акт-розрахунок не облікованого (донарахованого) обєму природного газу від 18.10.2017року в кількості 103 896 м куб та рахунок на оплату вартості не облікованого (донарахованого) обєму природного газу та направлено уточнений акт-розрахунок не облікованого (донарахованого) обєму природного газу від 07.11.2017 року в кількості 93 666 м куб та новий рахунок на суму 768 954 грн. 40 коп., що підтверджується листом №VL03.2-ЛВ-806/12-08 від 07.11.2017 року (а.с.31-33).

ТзОВ «Птахокомплекс «Губин» звертався до суду з позовною заявою про визнання протиправною та скасування оперативно-господарської санкції, а саме рішення комісії ПАТ «Волиньгаз» з розгляду актів про порушення від 19.10.2017року про нарахування ТзОВ «Птахокомлекс «Губин» необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу обємом 93 666 м3 на загальну суму 768 954 грн. 40 коп. з ПДВ. Рішенням Господарського суду Волинської області у справі №903/845/17 від 12.12.2017 року, залишеним без змін постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 23.11.2018 року у позові відмовлено. Ухвалою Верховного суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Птахокомплекс "Губин" на рішення Господарського суду Волинської області від 12.12.2017 року та постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 23.11.2018 року у справі № 903/845/17 повернуто скаржнику.

Таким чином дії ПАТ «Волиньгаз» по донарахуванню обсягів газу є правомірними та вчиненими у відповідності до умов типового договору розподілу природного газу, Кодексу газорозподільних систем та Закону України «Про ринок природного газу».

Викладені у відзиві заперечення щодо дій позивача при встановленні та оформленні несанкціонованого втручання відповідача у роботу ЗВТ не підтверджено належними та допустимими доказами. Протокол №19/10/17 від 19.10.2017 року , донарахування позивачем 93 666 куб.м. на загальну суму 768 954 грн. 40 коп. були предметом судового розгляду. Невідповідність у рахунку №000014374 реквізитів відповідача, номеру і дати договору не може бути підставою для відмови у позові.

У постанові Північно-західного апеляційного господарського суду від 23.11.2018 року суд зазначив, що враховуючи наявність достатніх доказів для висновку про несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу, складення за результатами перевірки акта, а також донарахування необлікованого природного газу відповідно до вимог Кодексу ГРС, суд вважає, що відсутні підстави для переоцінки висновків суду першої інстанції.

На день розгляду справи кошти відповідачем не сплачені.

Оскільки спір до розгляду суду доведено з вини відповідача, то витрати по сплаті судового збору в сумі 11 534 грн. 32 коп. відповідно до ст. 129 ГПК України слід віднести на нього.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 129, 232, 237, 238, 241, 247- 252 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,-

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити.

2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Птахокомплекс «Губин» ( вул.Ковельська,2, м.Луцьк, ) на користь Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Волиньгаз» (вул.Івана Франка,12, м.Луцьк, )

- 768 954 грн. 40 коп. вартості необлікованого (донарахованого) обєму природного газу та 11 534 грн. 32 коп. витрат по сплаті судового збору, а всього 780 488 грн. 72 коп. (сімсот вісімдесят тисяч чотириста вісімдесят вісім грн. 72 коп.).

3. Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення суду може бути оскаржене до Північно-західного апеляційного господарського суду відповідно до ст. 255-256, п. 17.5 Перехідних положень ГПК України.

Повний текст рішення

складений 11.04.2019року

Суддя А. М. Кравчук