ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

21 березня 2019 року м. Херсон Справа № 923/1192/17

Господарський суд Херсонської області у складі судді Немченко Л.М. при секретарі судового засідання Степановій Н.Д., розглянувши справу

за заявою кредитора: Головного управління Державної фіскальної служби у Херсонській області Автономній Республіці Крим та м. Севастополі (пр-т Ушакова, 75, м. Херсон, 73026, ідентифікаційний номер 39394259)

до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю "Саліно" (вул.Олександрівська, буд. 73, м.Скадовськ, Скадовський р-н, Херсонська обл., 75701, )

про визнання банкрутом

за участю учасників судового процесу:

від кредитора:

Головного управління Державної фіскальної служби у Херсонській області Автономній Республіці Крим та м. Севастополі - Кромп О.П., представник, довіреність № 8171/9/21-22-10-05 від 11.06.2018р.;

від боржника: не прибув;

арбітражний керуючий Галічева В.О., посвідчення № 37 від 18.02.2013.

в с т а н о в и в:

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 29.01.2018 суд порушив провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Саліно".

Постановою Господарського суду Херсонської області від 12.07.2018 визнано Товариство з обмеженою відповідальністю "Саліно" банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру і призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Галічеву Валентину Олександрівну.

Ліквідатором у зв'язку із завершенням заходів з ліквідації банкрута подано до суду звіт та ліквідаційний баланс з клопотанням про їх затвердження та припинення провадження у справі. До звіту додано протокол засідання комітету кредиторів, яким схвалено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута. Також ліквідатором подано клопотання про затвердження його звіту про нарахування та виплату грошової винагороди за період з 12.07.2018 по 28.01.2019 та відшкодування витрат пов'язаних із виконанням повноважень ліквідатора.

Також ліквідатором подано клопотання про стягнення з ініціюючого кредитора сум за звітом про нарахування та виплату грошової винагороди та клопотання про його затвердження, з якого вбачається, що ліквідатором нараховано основної винагороди за час виконання обов'язків з розрахунку двох мінімальних заробітних плат на місяць на загальну суму 50355,40 грн. та 1552,52 грн. витрат, які не були сплачені йому.

Ухвалою від 21.03.2019 було призначено підсумкове засідання.

В судовому засіданні ліквідатор підтримав заявлені клопотання, зазначивши, що під час здійснення ним заходів з ліквідації банкрута активів не виявлено, встановлено, що банкрут припинив господарську діяльність, усі майнові операції здійснювалися за межами строків позовної давності, у зв'язку з чим комітетом кредиторів погоджено звіт і ліквідаційний баланс, просить затвердити їх, ліквідувати юридичну особу банкрута та припинити провадження у справі.

Представник кредитора у судовому засіданні підтримав подані клопотання, просить затвердити звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, також загальний звіт ліквідатора і ліквідаційний баланс, ліквідувати юридичну особу банкрута та провадження у справі припинити у зв'язку з документальним підтвердженням відсутності майна, зареєстрованого за банкрутом та відсутністю будь-яких перспектив щодо виявлення активів та безперспективності витребування активів навіть у разі їх виявлення.

Однак, представник кредитора заперечує проти задоволення клопотання про стягнення грошової винагороди та витрат ліквідатора з нього, оскільки таке стягнення суперечить чинному законодавству, зокрема ч.ч. 5, 6 ст.115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", за якими передбачено сплата грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого у зв'язку з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство здійснюється за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних у господарській діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника або за рахунок коштів фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого.

Дослідивши звіт ліквідатора, думку представника кредитора з приводу звіту про виконану ліквідатором роботу, розглянувши подані ліквідатором додатки до звіту та дослідивши матеріали справи, суд приходить до висновку, що звіт ліквідатора і ліквідаційний баланс банкрута підлягають затвердженню з наступних підстав.

Відповідно до п.2. ст. 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження:

- приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження;

- виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута;

- проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута;

- аналізує фінансове становище банкрута;

- виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута;

- очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу;

- пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості;

- має право отримувати кредит для виплати вихідної допомоги працівникам, що звільняються внаслідок ліквідації банкрута, який відшкодовується згідно з цим Законом позачергово за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута;

- з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю. Виплата вихідної допомоги звільненим працівникам банкрута провадиться ліквідатором у першу чергу за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута, або отриманого для цієї мети кредиту;

- заявляє в установленому порядку заперечення щодо заявлених до боржника вимог поточних кредиторів за зобов'язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство і є неоплаченими;

- подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника;

- вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб;

- передає в установленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов'язковому зберіганню, на строк не менше п'яти років з дати визнання особи банкрутом;

- продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом;

- повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному реєстратору в електронній формі через портал електронних сервісів юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відомості, необхідні для ведення Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, у порядку, встановленому державним органом з питань банкрутства;

- у разі провадження банкрутом діяльності, пов'язаної з державною таємницею, вживає заходів з ліквідації режимно-секретного органу. Для цього за погодженням із Службою безпеки України визначає склад ліквідаційної комісії режимно-секретного органу, яка формується в установленому законодавством порядку;

- веде реєстр вимог кредиторів;

- подає в установленому порядку та у випадках, передбачених Законом України "Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення", інформацію центральному органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення;

- здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Відповідно до вказаних повноважень за звітний період ліквідатором боржника Галічевою В.О. було здійснено наступні дії:

1. Надіслано інформаційні запити по справі №923/1192/17 про банкрутство ТОВ «Саліно» до уповноважених державних органів з метою виявлення майнових та немайнових активів ТОВ «Саліно», а саме:

Відділ авіаційного транспорту Міністерства інфраструктури України;

Управління превентивної діяльності Головного управління Національної поліції в Херсонській області;

Херсонська митниця ДФС України;

ГУ ДФС у Херсонській області Скадовське управління водного господарства;

ДП "Українське агентство з авторських та суміжних справ";

Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку;

Головне управління регіональної статистики у Херсонській області;

ДП «Український інститут промислової власності»;

Скадовський районний відділ ДВС Головного управління територіального управління юстиції у Херсонській області;

На надіслані запити розпорядником майна отримано наступні листи:

1.Лист від Регіонального сервісного центру у Херсонській області МВС України № 31/21/7;

2.Лист від Державної організації «Українське агентство з авторських та суміжних справ» № 09-209;

3.Лист від ГУ ДФС у Херсонській області № 281/Арб/21-22-08-03-05;

4.Лист від Скадовського управління водного господарства Херсонського обласного управління водних ресурсів від № 08-18/19;

5.Лист від Херсонської митниці ДФС № 1089/21 -70-07;

6.Лист від Державної авіаційної служби України №1.16-994-19 Лист від Головного управління статистики у Херсонській області № 06-27.1/364-19;

8.Лист від Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 10/01/4103 Лист від Скадовського РВ ДВС Головного територіального управління юстиції у Херсонській області;

9.Лист від ДП «Український інститут інтелектуальної власності» № 630/2019.

Згідно з отриманими відповідями на запити арбітражного керуючого станом на 29.01.2019 майна та немайнових активів ТОВ «Саліно» не виявлено. Встановлено один відкритий банківський рахунок, грошові кошти, які належать банкруту, відсутні.

Арбітражним керуючим надіслані листи-повідомлення від керівництва ТОВ «Саліно» - директора Сидорова Сергія Васильовича щодо припинення повноважень керівника банкрута згідно ст. 38 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та необхідності передачі ліквідатору бухгалтерської та іншої документації підприємства, печаток та штампів та наявного майна, але в зв'язку з відсутністю боржника за юридичною адресою: м.Скадовськ, вул.Олександрівська, 73 Херсонська область надіслані листи повернулись без вручення адресату.

Жодної документації та інших матеріальних цінностей ТОВ «Саліно» в ліквідаційній процедурі банкрута ліквідатору не було передано.

На запит розпорядника майна боржника до органів ДФС та статистики в Херсонській області було повідомлено, що ТОВ «Саліно» не звітувало за 2015-2017 роки.

В процедурі банкрутства ТОВ «Саліно» арбітражним керуючим згідно листа ГУ ДФС у Херсонській області від 26.03.2018 №281/Арб./21-22-08-03-05 виявлено один банківський рахунок №4991 в Казначействі України, на якому кошти відсутні.

Станом на 29.01.2019 ліквідатор не мав змоги здійснити аналіз фінансового стану ТОВ «Саліно» щодо виявлення ознак фіктивного банкрутства або ознак доведення до банкрутства в зв'язку з відсутністю фінансової та бухгалтерської документації.

На виконання Постанови Господарського суду Херсонської області від 12.07.2018 та керуючись ст.41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» ліквідатором ТОВ «Саліно» Галічевою В.О. видано Наказ №01-0Д від 09.11.2018 про створення Інвентаризаційної комісії ТОВ «Саліно» у складі Голови комісії - арбітражного керуючого Галічевої В.О. та члена комісії - помічника арбітражного керуючого Івчука Ю.В. та проведення 26.11.2018 - 27.11.2018 інвентаризації наявного майна та немайнових активів банкрута в ліквідаційній процедурі.

В зв'язку з відсутністю банкрута за юридичною адресою: Херсонська обл., Скадовський р-н, м. Скадовськ, вул. Олександрівська, 73 та не передачею керівництвом ТОВ «Саліно» бухгалтерської документації підприємства Інвентаризаційною комісією 26.11.2018-27.11.2018 проведено інвентаризацію майнових та немайнових активів, дебіторської та кредиторської заборгованості банкрута за наявними документами відповідно до вимог Закону України «Про бухгалтерський облік» та Наказу Міністерства фінансів України від 17.06.2015 р. № 572. та складено Акт №2 .

В зв'язку з неподанням керівництвом ТОВ «Саліно» протягом 2015-2017 років до

державних органів статистики та ДФС фінансової звітності (ф.1»Баланс» та ф.2 «Звіт про

фінансові результати») ліквідатор Галічева В.О. самостійно склала ліквідаційний баланс.

В процедурі розпорядження майном ТОВ "Саліно" ухвалою Господарського суду Херсонської області від 10.04.2018 затверджено реєстр грошових вимог до Реєстру кредиторів ТОВ «Саліно» , згідно якого вимоги кредиторів становлять:

- Головне управління ДФС у Херсонській обл.., Автономній Республіці Крим та М.Севастополі у загальній сумі 1 128 197,71 грн., із них:

- 19 524,00 грн. - перша черга; 970 207,00 грн. - третя черга; 138 466,71 грн. - шоста черга.

Розпорядником майна ТОВ «Саліно» Галічевою В.О. внесено до Реєстру вимог кредиторів боржника станом на 12.07.2018.

Оголошення про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю «Саліно» банкрутом та введення ліквідаційної процедури щодо банкрута у справі Господарського суду №923/1192/17 було опубліковано на сайті Вищого господарського суду України 12.07.2018.

В строки, передбачені статтею 23 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» до ліквідатора ТОВ «Саліно» надійшла одна заява про визнання кредиторських вимог, а саме:

- Заява від ГУ ДФС у Херсонській обл., Автономній Республіці Крим та м.Севастополі про визнання поточних кредиторських вимог до боржника на загальну суму 4961,63 грн.

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 23.10.2018 №923/1192/17 заявлені поточні кредиторські вимоги ГУ ДФС у Херсонській обл., Автономній Республіці Крим та м. Севастополі на суму 4961,63 грн. - 6 черга та 3524,00 грн. - 1 черга визнані та включені арбітражним керуючим до Реєстру вимог кредиторів ТОВ «Саліно».

Загальна сума кредиторських вимог до банкрута станом на 29.01.2018 склала 1136683,34 грн., з яких 23 048,00 грн. - вимоги 1 черги; 970 207,00 грн. - вимоги 3 черги та 143 428,34 грн. - вимоги 6 черги.

Заяв від інших кредиторів за вказаний період до ліквідатора не надходило.

За результатами проведеної інвентаризації в ліквідаційній процедурі банкрута складено ліквідаційний баланс ТОВ «Саліно» станом на 29.01.2019, в якому відображено відсутність майнових та немайнових активів, затверджену Господарським судом Херсонської області та включену ліквідатором до Реєстру вимог кредиторів кредиторську заборгованість банкрута - 1 136 683,34 грн., розмір статутного фонду ТОВ «Саліно» - 200,00 грн. та розмір непокритого збитку - 1 136 883,34 грн. на дату складання балансу ТОВ «Саліно».

За результатами розгляду та перевірки заяв кредиторів, на виконання вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» ліквідатором Галічевою В.О. складений реєстр вимог кредиторів ТОВ «Саліно» станом на 29.01.2019.

Арбітражним керуючим відповідно до вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та Постанови Господарського суду Херсонської області №923/1192/17 від 12.07.2018 після проведення всіх необхідних дій в ліквідаційній процедурі банкрута було організовано та проведено 29.01.2019 засідання комітету кредиторів ТОВ «Саліно», на яких був присутній один кредитор - ГУ ДФС у Херсонській області та до порядку денного якого було винесено наступні питання:

1. Звіт арбітражного керуючого ТОВ «Саліно» про свою діяльність по справі №923/1192/17 в ліквідаційній процедурі банкрута за звітний період.

2. Затвердження звіту ліквідатора Галічевої В.О. та ліквідаційного балансу ТОВ «Саліно».

3. Завершення ліквідаційної процедури банкрута ТОВ «Саліно».

4. Про оплату послуг арбітражного керуючого Галічевої В.О. та відшкодування витрат в ліквідаційній процедурі ТОВ «Саліно».

За результатами голосування на засіданні комітету кредиторів ТОВ «Саліно» було прийнято наступні рішення:

8.1.Звіт ліквідатора ТОВ «Саліно» арбітражного керуючого Галічевої В.О. в ліквідаційній процедурі банкрута прийняти до відома.

8.2.Схвалити звіт ліквідатора ТОВ «Саліно» арбітражного керуючого Галічевої В.О. в ліквідаційній процедурі та ліквідаційний баланс ТОВ «Саліно» станом на 29.01.2019.

8.3.Завершити ліквідаційну процедуру ТОВ «Саліно» та надати клопотання до Господарського суду Херсонської області щодо визнання ТОВ «Саліно» банкрутом та завершення ліквідаційної процедури банкрута.

8.4.Уповноважити ліквідатора ТОВ «Саліно» арбітражного керуючого Галічеву В.О. підготувати відповідне клопотання до Господарського суду Херсонської області.

8.5 Не схвалювати та не погоджувати оплату грошової винагороди арбітражного керуючого Галічевої В.О. за виконання повноважень ліквідатора у справі №923/1192/17 про банкрутство ТОВ «Саліно», а також відшкодування фактичних витрат в ліквідаційній процедурі ТОВ «Саліно» за рахунок коштів ініціюючого кредитора - ГУ ДФС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі.

Протягом ліквідаційної процедури ТОВ «Саліно» арбітражним керуючим надавались щомісячні звіти (липень, серпень, вересень, жовтень, листопад, грудень 2018 та січень 2019) щодо діяльності ТОВ «Саліно» та порядку погашення заборгованості із заробітної плати банкрута до Міністерства юстиції України.

З боку єдиного кредитора будь-яких зауважень щодо змісту ліквідаційного балансу не надійшло.

Судом вивчено наданий ліквідатором ліквідаційний баланс, згідно якого обліковується тільки кредиторська заборгованість перед бюджетом у сумі 1 136 683,34 грн., тобто сума заявлених кредиторських вимог єдиним кредитором.

Відповідно до ст. 46 Закону про банкрутство господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу. Згідно частини 2 зазначеної статті якщо за результатами ліквідаційної процедури після задоволення вимог кредиторів не залишилося майна, господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію юридичної особи - банкрута. Копія цієї ухвали надсилається органу, який здійснив державну реєстрацію юридичної особи - банкрута, та органам державної статистики для виключення юридичної особи з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, а також власнику майна та органам державної податкової служби за місцезнаходженням банкрута.

Відповідно до ч. 3 ст. 46 Закону про банкрутство, якщо ліквідатор не виявив майнових активів, що підлягають включенню до складу ліквідаційної маси, він зобов'язаний подати господарському суду ліквідаційний баланс, який засвідчує відсутність у банкрута майна.

Затвердження звіту ліквідатора в порядку, передбаченому ст. 46 Закону про банкрутство є підставою для закриття провадження у справі згідно п. 6 ч. 1 ст. 83 цього Закону.

Згідно ч. 5 ст. 45 Закону про банкрутство вимоги, не задоволені за недостатністю майна, вважаються погашеними.

За таких обставин звіт ліквідатора і ліквідаційний баланс банкрута підлягають затвердженню, юридична особа - ліквідації і виключенню з Єдиного державного реєстру.

У зв'язку із затвердженням звіту і ліквідаційного балансу провадження у справі закривається.

Відповідно до ст.31 п.5 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" вимоги, заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, не розглядаються і вважаються погашеними.

Відповідно до ч. 5 ст. 39 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" рішення суду про ліквідацію юридичної особи - банкрута направляється державному реєстратору за місцезнаходженням юридичної особи - банкрута для проведення державної реєстрації припинення юридичної особи.

Згідно ст. 34 Закону про банкрутство ліквідатор зобов'язаний забезпечити оформлення та збереженість документів банкрута та згідно ст. 36 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" подати державному реєстратору довідку архіву про прийняття документів на зберігання.

Судом розглянуто клопотання ліквідатора щодо затвердження звіту нарахування основної грошової винагороди арбітражного керуючого (ліквідатора) по справі №923/1192/17 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Саліно" за період з12.07.2018 по 29.01.2019.

Як вбачається із розрахунку основної грошової винагороди арбітражного керуючого (ліквідатора) по справі № 923/1192/17 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Саліно" за період з 12.07.2018 по 29.01.2019, проведеного з розрахунку дві мінімальні заробітні плати за кожен місяць виконання арбітражним керуючим Галічевою В.О. повноважень ліквідатора у справі №923/1192/17 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Саліно", який є додатком до Звіту про основну грошову винагороду ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Саліно" Галічевій В.О. та витрати по справі № 923/1192/17 за період з 12.07.2018 по 28.01.2019: загальна сума нарахованої оплати послуг арбітражного керуючого Галічевої В.О. за виконання повноважень ліквідатора в ліквідаційній процедурі ТОВ «Саліно» за період з 12.07.2018 по 29.01.2019 складає 50 355,40 грн., а саме:

- Липень 2018 - (з 12.07.2018 по 31.07.2018) -5318,60 грн. (7446,00 грн.: 31дн.)х20дн.

- Серпень 2018 - 7446,00 грн. (3723,00 грн. х 2);

- Вересень 2018 - 7446,00 грн. ( 3723,00 грн. х 2);

- Жовтень 2018 - 7446,00 грн. ( 3723,00 грн х 2);

- Листопад 2018 -7446,00 грн. ( 3723,00 грн. х 2);

- Грудень 2018 -7446,00 грн. ( 3723,00 грн. х 2);

- Січень 2018 - (з 01.01.2018 по 29.01.2019) - 7806, 80 грн. (8346,00 грн. : 31 день) х 29 дн.

Мінімальна заробітна плата в Україні з 01.01.2018 по 31.12.2018 встановлена в розмірі 3723,00 грн. Мінімальна заробітна плата в Україні з 01.01.2019 встановлена в розмірі 4173,00 грн.

Також ліквідатор надав розрахунок окрім основної грошової винагороди арбітражного керуючого (ліквідатора) по справі №923/1192/17 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Саліно" за період з 12.07.2018 по 29.01.2019 витрати по справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Саліно".

Як вбачається із реєстру витрат по справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Саліно" витрати арбітражного керуючого Галічевої В.О.:

- поштові витрати в розмірі 344,00 грн.;

- канцелярські витрати - (ксерокс, тонер, папір, тощо) -500 грн.;

- витрати на оплату телефонних переговорів та послуги мережі Інтернет - 70 грн.;

- витрати на проїзд до господарського суду на судове засідання 21.03.2019 на суму 568 грн.52 коп.;

- поштові витрати 70 грн., а всього на суму 1552 грн.52 коп.

Відповідно до п.1 та п.3 ст. 115 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) виконує повноваження за грошову винагороду. Грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора складається з основної та додаткової грошових винагород.

Вказаним Законом встановлено розмір основної та додаткової грошових винагород ліквідатора.

Право вимоги основної грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень ліквідатора.

Згідно п.п.4,5 Закону сплата грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого у справі про банкрутство здійснюється за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних в результаті господарської діяльності боржника або коштів, одержаних від продажу майна боржника. Також передбачено можливість створення кредиторами фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого.

Постановою Господарського суду Херсонської області від 12.06.2018 №923/1192/17 не встановлено джерело оплати грошової винагороди арбітражного керуючого Галічевої В.О. за виконання повноважень ліквідатора ТОВ «Саліно» та кредиторами банкрута не створено відповідний фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого в ліквідаційній процедурі.

Згідно із п. 1 ч. 1 ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі по тексту - Закон про банкрутство) арбітражний керуючий - фізична особа, призначена господарським судом у встановленому порядку в справі про банкрутство як розпорядник майна, керуючий санацією або ліквідатор з числа осіб, які отримали відповідне свідоцтво і внесені до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Відповідно до ч.1 ст.41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Частиною 1 статті 98 Закону про банкрутство передбачено, що арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора відповідно до законодавства, у тому числі має право отримувати винагороду в розмірі та порядку, передбачених цим Законом.

Порядок сплати грошової винагороди арбітражного керуючого та відшкодування його витрат, понесених під час виконання повноважень у справі про банкрутство, визначено положеннями статті 115 Закону про банкрутство.

Відповідно до частин 1, 2 статті 115 Закону про банкрутство, арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) виконує повноваження за грошову винагороду.

Частиною 3 статті 115 Закону про банкрутство грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора складається з основної та додаткової грошових винагород.

Основна грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора визначається в розмірі двох середньомісячних заробітних плат керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до введення господарським судом процедури санації боржника або відкриття процедури ліквідації банкрута за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень керуючого санацією або ліквідатора. Розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора не може перевищувати десяти мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень.

Право вимоги основної грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень керуючого санацією, ліквідатора.

Частиною 4 статті 115 Закону про банкрутство витрати арбітражного керуючого, пов'язані з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство, відшкодовуються в порядку, передбаченому цим Законом, крім витрат на страхування його відповідальності за заподіяння шкоди внаслідок неумисних дій або помилки під час виконання повноважень розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора, а також витрат, здійснення яких безпосередньо не пов'язане з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство, і витрат, пов'язаних з виконанням таких повноважень у частині, в якій зазначені витрати, що перевищують регульовані державою ціни (тарифи) на відповідні товари, роботи, послуги чи ринкові ціни на день здійснення відповідних витрат або замовлення (придбання) товарів, робіт, послуг.

Відповідно до частини 5 статті 115 Закону про банкрутство: сплата грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого у зв'язку з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство здійснюються за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника.

Тобто надання послуг професійного (ліцензованого) арбітражного керуючого відбувається на платній основі, оскільки безпосередньо Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлені мінімальні гарантії щодо оплати послуг арбітражного керуючого - ліквідатора на рівні двох мінімальних заробітних плат.

Звіт про основну грошову винагороду ліквідатора та витрати не був погоджений комітетом кредиторів на засіданні 29.01.2019 саме за рахунок коштів ініціюючого кредитора ГУ ДФС у Херсонській області, АРК та м. Севастополі, оскільки в Законі про банкрутство така норма відсутня.

Із огляду на наданий звіт про нарахування грошової винагороди та відшкодування витрат ліквідатором ТОВ "Саліно" Галічевою В.О. та норми чинного законодавства, суд затверджує зазначений звіт.

У зв'язку з виконанням арбітражним керуючим Галічевою В.О. повноважень (ліквідатора) у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Саліно" основна грошова винагорода арбітражного керуючого (ліквідатора) не виплачувалась за відсутності майна та грошових коштів у підприємства-банкрута, тому остання просить стягнути їх з Головного управління ДФС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі як єдиного кредитора у справі.

Порядок сплати грошової винагороди арбітражного керуючого під час виконання повноважень у справі про банкрутство визначено положеннями ст. 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

За ч. 5 ст. 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" сплата грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого у зв'язку з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство здійснюється за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника.

Згідно з ч. 6 ст. 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" кредитори можуть створювати фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого. Формування фонду та порядок використання його коштів визначаються рішенням комітету кредиторів та затверджуються ухвалою господарського суду.

Так, оплата послуг ліквідатора за період виконання ним своїх повноважень здійснюється за рахунок коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу його майна (майнових прав), або із фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого, якщо такий створено комітетом кредиторів боржника. При цьому, керуючись принципом пропорційності голосів кредиторів на зборах кредиторів кількості їх грошових вимог відповідно до статті 26 Закону про банкрутство, господарський суд вправі застосувати такий принцип до розподілу між кредиторами витрат, пов'язаних з проведенням ліквідаційної процедури (в тому числі на виплату грошової винагороди ліквідатора), за відсутності у боржника коштів від господарської діяльності, від реалізації його майна та рішення комітету кредиторів про утворення фонду для оплати грошової винагороди ліквідатору чи відшкодування його витрат, оскільки законодавцем виключається можливість безоплатного надання послуг арбітражного керуючого у справі про банкрутство.

Отже, у випадку, коли оплата послуг арбітражного керуючого здійснюється не за рахунок коштів, одержаних від продажу майна боржника, чи коштів, одержаних у результаті виробничої діяльності боржника, то така оплата повинна здійснюватись за рахунок коштів кредиторів, виходячи із принципу пропорційності їх грошовим вимогам.

При цьому законодавець не ставить порядок розподілу витрат на оплату послуг ліквідатора в залежність від майнового стану кожного кредитора у справі про банкрутство, правового статусу кредитора (особа, заснована на приватній чи державній формі власності, державний орган, громадська організація тощо), від джерел фінансування того чи іншого кредитора, а також від майнових результатів арбітражного керуючого у справі про банкрутство.

Тобто, не виявлення ліквідатором боржника в процедурі ліквідації майна боржника, чи інших його активів та грошових коштів, жодним чином не впливає на оплату його послуг.

Закон про банкрутство визначає декілька джерел для здійснення оплати послуг ліквідатора, в тому числі і за рахунок коштів кредиторів.

Аналогічну правову позицію підтримує Верховний Суд у постанові від 01 серпня 2018 року у справі № 912/1783/16.

Зазначені висновки також випливають з усталеної практики Верховного Суду України (постанова від 24 квітня 2018 року у справі № 910/2923/15-г, постанова від 1 березня 2018 року у справі № 910/32824/15).

Вирішуючи питання щодо розміру оплати послуг арбітражного керуючого за конкретний період виконання ним повноважень ліквідатора, господарський суд має визначити, який саме період виконання арбітражним керуючим обов'язків ліквідатора підлягає оплаті, яка саме сума та з яких джерел підлягає до сплати на користь арбітражного керуючого, оскільки фактичне отримання арбітражним керуючим оплати послуг неможливо без затвердження ухвалою господарського суду розміру, періоду, джерела та порядку оплати послуг арбітражного керуючого.

При визначенні розміру оплати послуг ліквідатора під час здійснення ним ліквідаційної процедури у справі про банкрутство, господарський суд має досліджувати не тільки період здійснення ліквідатором ліквідаційної процедури, а й дії, які вчинялись ліквідатором в цей період.

Саме такі висновки наведені й у постанові Верховного суду України від 1 березня 2018 року у справі № 910/32824/15.

Положеннями статті 115 Закону про банкрутство дозволяють визначення джерел з оплати грошової винагороди розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора, як за рахунок особи, що ініціювала порушення провадження у справі про банкрутство, так за рахунок конкурсних кредиторів, які не припиняють своє існування, як юридичні (фізичні) особи по завершенню провадження у справі про банкрутство. Відтак, визначення судом у справі про банкрутство конкретних джерел оплати праці арбітражного керуючого поза межами активів боржника, має наслідком виконання такого судового рішення поза межами процедури банкрутства, яка припиняється затвердженням звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу та припинення провадження у справі про банкрутство.

Аналогічну правову позицію підтримує Верховний Суд у постанові від 24 квітня 2018 року у справі № 910/2923/15-г.

За приписами ч. 6 ст. 13 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються іншими судами при застосуванні таких норм права.

Частиною 4 статті 236 ГПК України передбачено, що при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Згідно з ст. 13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, кожен, чиї права та свободи, визнані в цій Конвенції, було порушено, має право на ефективний засіб юридичного захисту в національному органі, навіть якщо таке порушення було вчинене особами, які здійснювали свої офіційні повноваження.

Широке тлумачення Європейським судом з прав людини даної норми покладає на суд обов'язок захистити право особи (по даній справі конституційне право ліквідатора на оплату праці) в такий спосіб, щоб порушене, не визнане або оспорюване право отримало ефективний та справедливий спосіб захисту.

Суд прийшов до висновку, що підхід до інтересу кредитора при вирішенні питання про стягнення оплати послуг ліквідатора має відповідати положенням не лише Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", але й міжнародним правовим актам, забезпечувати в такий спосіб єдиний підхід до застосування положень закону про банкрутство, втілювати принципи правової визначеності та верховенства права.

Відсутність чіткого нормативного регулювання у профільному законі питання оплати праці ліквідатора за рахунок коштів кредиторів не може бути підставою для відмови у задоволенні вимог про оплату праці, які також ґрунтуються на положеннях нормативних актів, котрі мають вищу юридичну силу.

В силу ч. 1 ст.4 ГПК України, господарський суд вирішує господарські спори на підставі Конституції України, цього Кодексу, інших законодавчих актів України, міжнародних договорів, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України.

Так, права і свободи людини та їх гарантії визначають зміст і спрямованість діяльності держави (ст. 3 Конституції України), права і свободи людини і громадянина, закріплені цією Конституцією, не є вичерпними. Конституційні права і свободи гарантуються і не можуть бути скасовані (ст. 22 Основного Закону).

Крім того, статтею 43 Конституції України встановлено, що кожен має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується. Кожен має право на належні, безпечні і здорові умови праці, на заробітну плату, не нижчу від визначеної законом. Право на своєчасне одержання винагороди за працю захищається законом.

При цьому, відсутність виробничої діяльності боржника, відсутність майна у боржника або ж відсутність інших джерел для покриття витрат на оплату послуг арбітражного керуючого слід вважати, як примушування до безоплатної праці, що забороняється та прирівнюється до рабства в контексті ст.4 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод від 04.11.1950р., а також інших міжнародних правових актів, та суперечить сг.43 Конституції України.

Таким чином, норми Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", які визначають право арбітражного керуючого на оплату послуг, надання яких в рамках даної справи не заперечувалось, конкретизують положення Основного Закону, є правовою підставою для отримання арбітражним керуючим винагороди за виконану роботу.

Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачена певна сукупність дій, яку необхідно вчинити розпоряднику майна, ліквідатору в ході відповідних судових процедур, що застосовуються до боржника.

Як вбачається з матеріалів справи, підсумкового звіту ліквідатора, арбітражним керуючим Галічевою В.О. в статусі ліквідатора ТОВ "Саліно" вчинено ряд дій та заходів у відповідності з вимогами Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

При цьому будь-які скарги чи заперечення з боку кредитора у справі, інші обставини, які б свідчили про неналежне виконання ліквідатором своїх повноважень, в матеріалах справи відсутні.

Слід зазначити, що ліквідатор не є кредитором у даній справі та особою, яка заінтересована в банкрутстві та ліквідації ТОВ "Саліно", а відтак вимоги по виплаті основної грошової винагороди ліквідатора безпідставно залишати без задоволення та вважати погашеними відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Таким чином, арбітражний керуючий Галічева В.О. має право на оплату основної грошової винагороди та на відшкодування витрат за здійснення повноважень арбітражного керуючого (ліквідатора) у справі за рахунок майна (коштів) єдиного кредитора у справі.

Статтею 169 ГПК України встановлено, що при розгляді справи судом учасники справи викладають свої вимоги, заперечення, аргументи, пояснення, міркування щодо процесуальних питань у заявах та клопотаннях, а також запереченнях проти заяв і клопотань. Заяви, клопотання і заперечення подаються в письмовій або усній формі. У випадках, визначених цим Кодексом, або на вимогу суду заяви і клопотання подаються тільки в письмовій формі. Заяви, клопотання і заперечення подаються та розглядаються в порядку, встановленому цим Кодексом. У випадках, коли цим Кодексом такий порядок не встановлений, він встановлюється судом.

Частиною 1 ст. 73 ГПК України встановлено, що доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Із огляду на викладене, суд дійшов до висновку про задоволення клопотання ліквідатора щодо стягнення суми основної винагороди та витрат на стадії ліквідаційної процедури з єдиного кредитора - Головного управління ДФС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та місті Севастополі.

Вищезазначений аналіз чинного законодавства спростовує заперечення кредитора щодо задоволення цього клопотання.

На підставі викладеного, керуючись ч. 5 ст. 45, ст. 46, п. 6 ч. 1 ст. 83 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 234 ГПК України, суд

п о с т а н о в и в:

1.Затвердити звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю "Саліно" (вул. Олександрівська, буд. 73, м. Скадовськ, Скадовський р-н, Херсонська обл., 75701, ).

2.Ліквідувати юридичну особу банкрута - Товариство з обмеженою відповідальністю "Саліно" (вул. Олександрівська, буд. 73, м. Скадовськ, Скадовський р-н, Херсонська обл., 75701, ) та припинити, виключити з Єдиного державного реєстру підприємств і організацій України.

3. Вимоги усіх кредиторів визнати погашеними.

4. Провадження у справі закрити.

5.Затвердити звіт ліквідатора - арбітражного керуючого - Галічевої Валентини Олександрівни у сумі 50 355,40 грн. грошової винагороди за виконання повноважень ліквідатора у справі за період з 12.07.2018 по 29.01.2019 та 1552,52 грн. в рахунок відшкодування витрат арбітражного керуючого Галічевої В.О. в ліквідаційній процедурі ТОВ "Саліно" за період з 12.07.2018 по 29.01.2019.

6.Стягнути з ініціюючого кредитора - Головного управління ДФС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі (пр-т.Ушакова,75, м. Херсон, 73026, ) на користь ліквідатора - арбітражного керуючого - Галічевої Валентини Олександрівни (АДРЕСА_1, ІПН НОМЕР_1, ПАТ "Райффайзен Банк "Аваль", МФО 322904, рахунок 260512382 для зарахування на СКР за Договором № НОМЕР_2) грошову винагороду за виконання повноважень ліквідатора у справі у сумі 50 355,40 грн. за період з 12.07.2018 по 29.01.2019 та 1552,52 грн. в рахунок відшкодування витрат арбітражного керуючого Галічевої В.О. в ліквідаційній процедурі ТОВ "Саліно" за період з 12.07.2018 по 29.01.2019.

7.Видати наказ.

8.Зобов'язати ліквідатора арбітражного керуючого - Галічеву Валентину Олександрівну виконати вимоги законодавства щодо збереженості документів банкрута, надавши відповідну довідку державному реєстратору.

9.Ухвалу надіслати: кредитору, ліквідатору, державному реєстратору, Головному управлінню статистики у Херсонській області, Головному управлінню юстиції у Херсонській області.

Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття та може бути оскаржена відповідно до ст.ст. 255, 256 ГПК України.

Повний текст ухвали оформлено і підписано 01.04.2019

Суддя Л.М. Немченко