СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"28" березня 2019 р. Справа № 922/1908/18

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Склярук О.І., суддя Слободін М.М. , суддя Терещенко О.І. ,

при секретарі судового засідання Стойки В.В.,

за участю представників сторін:

від позивача: не з'явився,

від відповідача: ОСОБА_1, адвокат за дов.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Східного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу позивача за вх. №4 Х/1 на рішення господарського суду Харківської області від "19" листопада 2018 р. (повний текст складено 28.11.2018р., головуючий суддя Аюпова Р.М.) у справі № 922/1908/18

за первісним позовом Публічного акціонерного товариства Національна акціонерна компанія Нафтогаз України, м. Київ,

до Товариства з обмеженою відповідальністю Котельні лікарняного комплексу, м.Харків

про стягнення коштів у розмірі 7343453,12 грн.

та за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю Котельні лікарняного комплексу, м. Харків,

до Публічного акціонерного товариства Національна акціонерна компанія Нафтогаз України, м. Київ,

про визнання укладеним договору

ВСТАНОВИЛА:

Публічне акціонерне товариство "НАК "Нафтогаз України", м. Київ, звернулося до господарського суду Харківської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Котельні лікарняного комплексу", м. Харків, про стягнення заборгованості в розмірі 7343453,12 грн., з яких: 934738,38 грн. - основний борг, 3103816,36 грн. - пеня, 257563,70 грн. - 3% річних, 3047334,68 грн. - інфляційні втрати, підставою нарахування якої стало порушення відповідачем своїх зобов'язань за Договором № 3236/15-БО-32 купівлі-продажу природного газу від 19.12.2014.

Ухвалою господарського суду від 17.07.2018 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі. Справу призначено до розгляду за правилами загального позовного провадження з повідомленням сторін та призначено підготовче засідання на 01.08.2018 о 12:15 год.

01.08.2018 до господарського суду Харківської області звернулось Товариство з обмеженою відповідальністю "Котельні лікарняного комплексу" із зустрічним позовом (вх. № 22233) до Публічного акціонерного товариства "НАК "Нафтогаз України" м. Київ про зобов'язання Публічне акціонерне товариство "НАК "Нафтогаз України" укласти договір та визнати укладеним з 14.10.2017 договір про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ між Товариством з обмеженою відповідальністю "Котельні лікарняного комплексу" та Публічним акціонерним товариством "НАК "Нафтогаз України" в редакції, запропонованій позивачем.

Ухвалою господарського суду від 01.08.2018 прийнято зустрічний позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Котельні лікарняного комплексу" до спільного розгляду з первісним позовом. Вимоги за зустрічним позовом об'єднано в одне провадження з первісним позовом. Розгляд зустрічного позову призначено разом з первісним у підготовчому засіданні на 27 серпня 2018 року об 11:50 год.

19.11.2018 р. Господарським судом Харківської області у справі № 922/1908/18 прийнято рішення, яким у задоволені первісного позову відмовлено. Зустрічний позов задоволено повністю

Визнано укладеним договір про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ між Товариством з обмеженою відповідальністю "Котельні лікарняного комплексу" (61018, м. Харків, вул. Балакірєва, 3, ) та Публічним акціонерним товариством "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (01001, м. Київ, вул. Б. Хмельницького, 6, ) в наступній редакції:

Типовий договір про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ затверджений Постановою КМ України від 29.03.2017 № 222

ДОГОВІР

про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ

м. Київ «___»________ 20___ року

ПУБЛІЧНЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО «НАЦІОНАЛЬНА АКЦІОНЕРНА КОМПАНІЯ «НАФТОГАЗ УКРАЇНИ» в особі __________________________________ що діє на підставі____________________________________ (далі - кредитор), з однієї сторони, та Товариство з обмеженою відповідальністю "Котельні лікарняного комплексу" в особі директора ОСОБА_2, що діє на підставі Статуту, (далі - боржник), з іншої сторони, (далі - сторони), уклали договір про таке.

Предмет договору

1. У порядку та на умовах, визначених договором, кредитор та боржник домовилися про реструктуризацію кредиторської заборгованості за спожитий природний газ, використаний боржником для виробництва теплової та електричної енергії, надання послуг з опалення та постачання гарячої води, що виникла у боржника перед кредитором станом на 1 липня 2016 р. та не погашена до 31 грудня 2016 р. згідно з договором купівлі-продажу природного газу від 19.12.2014р. № 3237/15-БО-32 (далі - заборгованість), шляхом розстрочення на 12 місяців.

2. До складу заборгованості, реструктуризація якої здійснюється згідно з договором, не включаються суми неустойки (штрафів, пені), процентів річних, інфляційних нарахувань в обсязі 0 (нуль) гривень 00 копійок, нарахованих на заборгованість, в тому числі підтверджені судовим рішенням.

Умови та порядок реструктуризації заборгованості

3. Сума заборгованості, що підлягає реструктуризації відповідно до пунктів 1 і 2 договору, становить 1094498 (один мільйон дев'яносто чотири тисячі чотириста дев'яносто вісім) гривень 09 копійок, що підтверджується актом звіряння взаєморозрахунків, який в обов'язковому порядку додається до договору та є його невід'ємною частиною.

4. Боржник зобов'язується виплатити у повному обсязі заборгованість, зазначену в пункті З договору, шляхом перерахування щомісяця коштів з поточного рахунка боржника на поточний рахунок кредитора рівними частинами починаючи з першого числа місяця, в якому укладено договір, відповідно до графіка погашення заборгованості згідно з додатком, який є його невід'ємною частиною, не пізніше останнього числа відповідного місяця.

5.Зобов'язання боржника із сплати чергового платежу вважаються виконаними за умови надходження на рахунок кредитора коштів у строк та сумі, що встановлені графіком погашення заборгованості на відповідний місяць.

6. У разі коли у боржника існує прострочена сума оплати щомісячних платежів за попередні місяці, кредитор зараховує кошти, що надійшли від боржника, як погашення заборгованості за простроченими платежами незалежно від зазначеного в платіжному дорученні. призначення платежу.

7. Боржник має право на дострокове погашення заборгованості.

8. Боржник здійснює перерахування коштів на поточний рахунок кредитора №8148 (з 01.01.2018 - № 6), відкритий в АБ «Укргазбанк», м.Київ, код банку 320478, код згідно з .

У разі зміни будь-яких реквізитів відповідна сторона зобов'язана повідомити про це іншій стороні не пізніше трьох календарних днів з дати виникнення змін.

У разі зміни платіжних реквізитів кредитора боржник повинен здійснювати перерахування коштів відповідно до зобов'язань, передбачених договором, з урахуванням нових реквізитів.

Сторони погоджуються, що під час перерахування коштів боржником посилання на номер договору в призначенні платежу є обов'язковим.

9. Реструктуризація заборгованості боржника станом на 02.10.2018 забезпечується банківською гарантією згідно абзацу другому частини 4 статті 5 Закону України від 03.11.2016 № 1730-VIII "Про заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії".

10. Банк, що надає банківську гарантію, гарантує виконання боржником зобов'язань за договором на суму заборгованості, що підлягає реструктуризації та існує станом на 02.10.2018 в розмірі 802632,01 (вісімсот дві тисячі шістсот тридцять дві) гривні 01 коп.

11. Відповідальність гаранта перед кредитором обмежується сумою заборгованості (крім суми заборгованості з різниці в тарифах, погашення якої здійснюється за рахунок видатків державного бюджету), яка становила станом на 31.12.2 (один мільйон дев'яносто чотири тисячі чотириста дев'яносто вісім) гривень 09 копійок та існує станом на 02.10.2018 в розмірі 802632,01 (вісімсот дві тисячі шістсот тридцять дві) гривні 01 коп.

Відповідальність сторін

12. За повне або часткове нездійснення платежів згідно з графіком погашення заборгованості у розмірі, що дорівнює сумі тримісячних платежів, кредитор має право достроково розірвати договір в односторонньому порядку, здійснювати заходи щодо дострокового стягнення непогашеної суми заборгованості згідно з договором, нараховувати на непогашену суму заборгованості неустойку (штраф, пеню), проценти річних, інфляційні нарахування.

12.1. Розірвання договору реструктуризації здійснюється шляхом направлення письмового повідомлення боржнику цінним листом з описом вкладення засобами поштового зв'язку на адресу боржника, зазначену в даному договорі.

12.2. Датою розірвання вказаного договору вважається дата отримання боржником письмового повідомлення про його розірвання в порядку, визначеному підпунктом 12.1 пункту 12 цього Договору.

У разі розірвання договору з причин, визначених цим пунктом, або дострокового погашення заборгованості кредитор повинен письмово повідомити про це Мінрегіону протягом п'яти робочих днів з дати розірвання або припинення дії договору.

Форс-мажорні обставини

13. Сторони звільняються від відповідальності за часткове або повне невиконання обов'язків згідно з договором внаслідок настання форс-мажорних обставин, які виникли після укладення договору.

14. Сторона, щодо якої настали форс-мажорні обставини, зобов'язана негайно повідомити про це іншій стороні та протягом 14 календарних днів з дати їх виникнення подати підтвердні документи відповідно до законодавства.

Вирішення спорів

15. Усі спори, пов'язані з договором, вирішуються шляхом проведення переговорів між сторонами.

16. Якщо спір неможливо вирішити шляхом проведення переговорів, він вирішується у судовому порядку згідно із законодавством.

Інші умови

17. Договір укладається в трьох примірниках, що мають однакову юридичну силу, по одному примірнику для кожної із сторін та один примірник для гаранта.

18. Будь-які зміни до договору вносяться шляхом укладення додаткової угоди до нього у письмовій формі. Усі додаткові угоди до договору є його невід'ємними частинами.

19. Сторони підтверджують, що договір підписано ними з усвідомленням його предмета та умов, а також уповноваженими на його підписання представниками сторін.

20. Кредитор має статус платника податку на прибуток на загальних підставах, передбачених Податковим кодексом України, а також є платником податку на додану вартість.

Боржник має статус платника податку на прибуток на загальних підставах, передбачених Податковим кодексом України, а також є платником податку на додану вартість.

Строк дії договору

21. Договір набирає чинності з дати його підписання уповноваженими представниками сторін і діє 12 місяців.

22. У разі дострокового погашення заборгованості договір вважається виконаним.

Місцезнаходження та банківські реквізити сторін

Кредитор:

ПУБЛІЧНЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО «НАЦІОНАЛЬНА АКЦІОНЕРНА КОМПАНІЯ «НАФТОГАЗ УКРАЇНИ» (вул. Б Хмельницького,6 м. Київ,01601, Україна, код )

Поточний рахунок 6 в АБ «Укргазбанк» м. Київ, код банку 320478

ІПН 58

телефон , Факс

____________________ _________________

(підпис уповноваженої особи) (ініціали та прізвище)

М.П.

Боржник :

ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «КОТЕЛЬНІ ЛІКАРНЯНОГО КОМПЛЕКСУ» (61018, м. Харків, вул. Балакірєва, 3, Код ЄДРПОУ 31555944).

Рахунок № 82 в Філії Харківське обласне управління ВАТ «Ощадбанк» м.Харків, МФО 351823.

Рахунок № 6601 в АТ «АЛЬФА-БАНК» у м.Київ, МФО (код банку) 300346. Тел.754-67-31; факс 754-37-06 ІПН 99

ОСОБА_3

М.П.

Додаток до договору про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ за договором купівлі-продажу природного газу від 19.12.2014 №3237/15-БО-32

ГРАФІК погашення заборгованості за спожитий природний газ, використаний для виробництва теплової та електричної енергії, надання послуг з опалення та постачання гарячої води, що виникла станом на 1 липня 2016 року та не погашена до 31 грудня 2016 року

Загальна сума заборгованості, що підлягає реструктуризації відповідно до договору про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ за договором купівлі-продажу природного газу від 19.12.2014 № 3237/15-БО-32, становить 1094498 (один мільйон дев'яносто чотири тисячі чотириста дев'яносто вісім) гривень 09 копійок.

Згідно графіка з вересня 2017 по 31 грудня 2018 року сума 291866,09 грн. була сплачена Боржником.

Залишилось до сплати 802632,01 грн., які Боржник повинен сплатити рівними частинами по 668866,00 грн. кожного місяця з початку дії договору на протязі 12 місяців. Платіж останнього місяця складає 66886,01 грн.

Боржник: ТОВ «Котельні лікарняного комплексу»

ОСОБА_3

М.П.

Кредитор: ПУБЛІЧНЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО «НАЦІОНАЛЬНА АКЦІОНЕРНА КОМПАНІЯ "НАФТОГАЗ УКРАЇНИ"

______________________ _______________

(підпис уповноваженої особи) (ініціали та прізвище)

М.П.»

Рішення суду першої інстанції по справі обґрунтовано наступними обставинами:

Заявлена первісним позивачем до стягнення заборгованість за поставлений природний газ підлягає реструктуризації у порядку Закону України «Про заходи спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії»

Реструктуризація вказаної заборгованості має здійснюватися за договором про реструктуризацію заборгованості, типові умови якого мають відповідати Типовому договору про реструктуризацію заборгованості за природний газ, затвердженою постановою кабінету Міністрів України від 29.03.2017 № 222

Судом встановлено відповідність запропонованого відповідачем (позивачем за зустрічним позовом) Договору реструктуризації Типовому договору про реструктуризацію

На реструктуризовану заборгованість не нараховуються пеня, 3 % річних та інфляційні втрати в силу вимог п.1 ст.7 Закону України «Про заходи спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії»

Не погодившись з прийнятим рішенням, Публічне акціонерне товариство «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» звернулася до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення по справі скасувати та прийняти нове рішення, яким первісні позовні вимоги задовольнити, а у задоволенні зустрічного позову відмовити.

Заявник апеляційної скарги наполягає, що судом першої інстанції неправильно було застосовано норми матеріального права, а саме ч.2 ст.5 Закону № 1730 в частині визнання законним та таким, що відповідає Типовому договору реструктуризації умов Договору реструктуризації щодо строку розстрочення заборгованості на 12 місяців, оскільки ч.2 ст.5 Закону № 1730 містить імперативну вимогу щодо строку розстрочення реструктуризованої заборгованості і не передбачає права сторін вносити зміни до умов Договору реструктуризації в частині строку розстрочення, але надає право боржнику здійснити дострокове погашення заборгованості.

Заявник апеляційної скарги також наполягає, що ціна та строк дії договору, які є істотними умовами Договору реструктуризації, мають бути узгоджені між сторонами та відповідати вимога Закону. В силу вимог ст. 4 Закону № 1730 розрахунки за договором про реструктуризацію мають проводитися саме на суму, яка залишилася непогашеною станом на початок місяця, у якому укладається Договір. Відповідно до п.3 Договору про реструктуризацію, сума заборгованості, що підлягає реструктуризації становить 1 094 498,09 грн, що підтверджується актом звіряння розрахунків, який в обовязковому порядку додається до договору та є його невідємною частиною. Натомість у п.11 Договору про реструктуризацію та у додатку до договору зазначено, що станом на 02.10.2018 заборгованість за спожитий газ становить 802 632,01 грн. В той же час, на стор. 6 рішення, судом першої інстанції встановлено, що заборгованість ТОВ «Котельні лікарняного комплексу» перед НАК «Нафтогаз України» за спожитий газ за договором № 3236/15-БО-32 від 19.12.2017 р. становить 934 738,38 грн.

Наполягають, що судом першої інстанції розмір заборгованості відповідача перед позивачем на початок місяця, у якому таке рішення винесено ( листопад 2018) в порушення ст.86, ст.236 ГПК України не зясовувався.

Крім того, в силу вимог абз. 2 ч.4 ст.5 Закону № 1730 для укладання Договору реструктуризації необхідною умовою є надання передбаченого законом забезпечення на суму заборгованості що підлягає реструктуризації. Відповідно до п.3 Договору про реструктуризацію, сума заборгованості, що підлягає реструктуризації становить 1 904 498,09 грн. В той же час, до цього Договору додано банківську гарантію виконання зобовязань на суму 802 632,01 грн, що не відповідає сумі заборгованості, яка підлягає реструктуризації та вимогам абз.2 ч.4 ст.5 Закону № 1730

29.01.2019 р. ухвалою Східного апеляційного господарського суду поновлено Публічному акціонерному товариству Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» пропущений на апеляційне оскарження рішення господарського суду Харківської області від 16.11.2018 у справі № 922/1908/18 строк та відкрите апеляційне провадження.

14.02.2019 на адресу Східного апеляційного господарського суду від Товариства з обмеженою відповідальністю «Котельні лікарняного комплексу» надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому просять рішення по справі залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Посилається, що на день розгляду справи встановлювалася сума боргу по договору та відповідно ціна договору на реструктуризацію в розмірі 827121,92 грн згідно акту звіряння розрахунків, що підписано сторонами. В графіку до договору реструктуризації належним чином зазначені усі суми заборгованості станом на 01.07.2016 та не погашена на 31.12.2016 сплачена після цього сума та борг станом на день винесення рішення 802 632,01 грн.

В рішенні суду є посилання на акти звіряння розрахунків. Строк договору дії визначений 12 місяців. Позивач ( відповідач за зустрічним позовом) не надавав заперечень на уточнену зустрічну позовну заяву щодо строку дії договору.

Що стосується не зазначення дати набрання чинності договору реструктуризації, то в силу приписів ст.11 ЦК України та ч.2 ст.187 ГК України день набрання чинності рішенням суду, яким вирішено питання щодо переддоговірного спору, вважається днем укладення відповідного господарського договору, якщо рішенням суду не зазначено інше.

Крім того, звертає увагу суду, що банківська гарантія видається для забезпечення дійсно існуючого зобовязання на фактичну суму боргу, а не на раніше існуючу заборгованість. В типовому договорі визначається як заборгованість, що відповідає критеріям Закону № 1730 так і фактична заборгованість станом на день подання проекту договору для розгляду іншій стороні.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 13.02.2019 р. розгляд справи призначено на 19 .03.2019 р.

В судовому засіданні, призначеному на 19.03.2019 р. оголошувалася перерва до 28.03.2019 р.

В судових засіданнях представник заявника апеляційної скарги наполягав на своїх вимогах.

Представник відповідача ( позивача за зустрічним позовом ) просив рішення по справі залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Відповідно до приписів ст.269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об'єктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

У суді апеляційної інстанції справи переглядаються за правилами розгляду справ у порядку спрощеного позовного провадження з урахуванням особливостей, передбачених у цій главі. ( ст.270 ГПК України)

Заслухавши доповідь головуючого по справі ( судді доповідача), дослідивши матеріали справи, апеляційну скаргу, відзив на апеляційну скаргу, заслухавши представників сторін, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, судова колегія приходить до висновку щодо відсутності підстав для задоволення апеляційної скарги з огляду на наведене.

Судом першої інстанції встановлено та не спростовано сторонами під час апеляційного провадження наступні обставини справи.

19.12.2014 між Публічним акціонерним товариством «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» (позивач, продавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Котельні лікарняного комплексу» (відповідач, покупець) укладено договір № 3236/15-БО-32 купівлі-продажу природного газу (далі - договір).

На виконання умов договору, позивач передав у власність відповідача природний газ на загальну суму 26004273,24 грн., що підтверджується актами приймання-передачі природного газу, копії яких додані до цього позову.

Відповідно до пункту 6.1 договору, оплата за газ здійснюється відповідачем виключно грошовими коштами шляхом 100% поточної оплати протягом місяця поставки природного газу.

Остаточний розрахунок за фактично переданий газ здійснюється до 14 числа (включно) місяця, наступного за місяцем поставки газу.

У зв'язку з тим, що відповідач оплату за переданий останньому газ здійснював несвоєчасно не у визначений договором строк, чим порушив умови пункту 6.1 договору, виникла заборгованість у розмірі 934738,38 грн., за стягненням якої позивач звернувся до суду з відповідним позовом.

Оскільки відповідачем було порушено умови пункту 6.1 договору, позивач нарахував відповідачу пеню у розмірі 3103816,36 грн. у відповідності до умов пункту 7.2 договору. Крім того, позивачем у відповідності до ст. 625 ЦК України, заявлено до стягнення інфляційні втрати у розмірі 3047334,68 грн. та 3 % річних у розмірі 257563,70 грн.

30.11.2016 набув чинності Закон України «Про заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії» від 3 листопада 2016 року №1730-VIII (далі по тексту - Закон №1730), яким визначено комплекс організаційних та економічних заходів, спрямованих на забезпечення сталого функціонування теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення.

З метою участі у процедурі врегулювання заборгованості, відповідно до Закону № 1730, 15.06.2017 позивач звернувся листом № 295 від 14.06.2017 до Мінрегіону із заявою про включення до Реєстру теплопостачальних та теплогенеруючих організацій, підприємств централізованого водопостачання та водовідведення, що беруть участь у процедурі врегулювання заборгованості за спожиті енергоносії (далі по тексту - Реєстр). Вказана заборгованість утворилась із сумарної заборгованості за кількома договорами, а саме: №3236/15-БО-32 , № 3237/15-КП-32 , № 2267/16-БО-32.

Відповідно до наказу Мінрегіону від 12.07.2017 № 173 ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" було внесені до Реєстру.

Керуючись ст. 5 Закону № 1730, ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" надіслав відповідачу листа від 25.07.2017 № 337, у якому запропонував укласти договір про реструктуризацію заборгованості, відповідно до вимог Закону № 1730.

У відповідь на звернення позивача, ПАТ "HAK "Нафтогаз Украйни" листом №26-7213/1.8-17 від 03.10.2017 повідомив про списання неустойки у розмірі 72905,34 грн. та готовність за умови надання гарантії реструктурувати заборгованість (основний борг) на загальну суму 3 316 324,60 грн., а саме:

За договором постачання природного газу №3236/15-БО-32 від 19.12.2014 у сумі 1 094 498,09 грн.;

За договором постачання природного газу № 3237/15-КП-32 від 19.12.2014 у сумі 127893,44 грн.;

За договором постачання природного газу № 2267/16-БО-32 від 15.12.15 у сумі 1127893,44 грн.

Листом № 435 від 03.10.2017 позивач направив до ПАТ "HAK "Нафтогаз України" три договори про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ по договору № 3236/15-БО-32, по договору № 3237/15-КП-32, по договору № 2267/16-БО-32 та оригінал гарантії органу місцевого самоврядування Кочетоцької селищної ради Чугуївського району Харківської області згідно рішення XXVII сесії VII скликання Кочетоцької селищної ради від 22.09.2017 "Про погодження на укладання договорів реструктуризації заборгованості ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" перед Національною акціонерною компанією "Нафтогаз України", тексти яких повністю відповідали Типовому договору.

ПАТ "HAK "Нафтогаз України" листом № 26-8045/1.8-17 від 09.11.2017 повернув на адресу позивача документи та договори без оформлення, повідомивши, що гарантія повинна бути лише від провідних банків та відповідати встановленим ними умовам.

Відповідач ( позивач за зустрічним позовом), звертаючись до господарського суду із зустрічним позовом, вважає, що ПАТ "HAK "Нафтогаз України" безпідставно відмовився підписати договори про реструктуризацію та ухиляється від виконання Закону № 1730, чим, на думку позивача, порушив законні права та інтереси ТОВ "Котельні лікарняного комплексу".

Як зазначалося вище, рішенням суду першої інстанції повністю задоволено позовні вимоги за зустрічним позовом та відмовлено у задоволенні первісного позову.

Судова колегія погоджується з висновками суду першої інстанції щодо наявності підстав для задоволення зустрічного позову з огляду на наступне.

Відповідно до ст. 11 ЦК України, цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки.

Відповідно до статті 526 ЦК України, зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог вказаного кодексу. Аналогічні положення містяться і в ст.193 ГК України.

Згідно зі ст. 610 ЦК України, порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом. (ст.612 ЦК України)

Як встановлено судом та підтверджується матеріалами справи, на виконання умов договору продажу природного газу № 3236/15-БО-32 від 19.12.14 позивачем було передано відповідачу природний газ на загальну суму 26004273,24 грн. Вказана сума була оплачена відповідачем частково, у зв'язку із чим, у відповідача перед позивачем утворилась заборгованість, яка склала 934738,38 грн.

Як зазначалося вище, 30.11.2016 набув чинності Закон України «Про заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії» від 3 листопада 2016 року №1730-VIII (далі по тексту - Закон №1730), яким визначено комплекс організаційних та економічних заходів, спрямованих на забезпечення сталого функціонування теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення.

Стаття 1 Закону № 1730 України визначає наступні терміни, які вживаються у цьому законі в такому значенні:

заборгованість, що підлягає врегулюванню відповідно до цього Закону (далі - заборгованість):

кредиторська заборгованість перед постачальником природного газу теплопостачальних та теплогенеруючих організацій за спожитий природний газ, використаний для виробництва теплової та електричної енергії, надання послуг з централізованого опалення та постачання гарячої води;

постачальник природного газу - Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" та її дочірня компанія "Газ України";

процедура врегулювання заборгованості - заходи, спрямовані на зменшення, списання та/або реструктуризацію заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій за спожитий природний газ, підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиту електричну енергію шляхом проведення взаєморозрахунків, реструктуризації та списання заборгованості;

учасники процедури врегулювання заборгованості - підприємства та організації, включені до реєстру, постачальники природного газу та/або електричної енергії, оптовий постачальник електричної енергії, розпорядники коштів державного та місцевих бюджетів, органи, що здійснюють казначейське обслуговування бюджетних коштів.

Стаття 5 Закону № 1730 встановлює, що реструктуризації підлягає кредиторська заборгованість теплопостачальних та теплогенеруючих організацій за спожитий природний газ, використаний станом на 1 липня 2016 року для виробництва теплової та електричної енергії, послуг з опалення та постачання гарячої води (без урахування суми неустойки (штрафів, пені), інфляційних нарахувань, процентів річних, нарахованих на заборгованість за спожитий природний газ), не погашена станом на 31 грудня 2016 року.

Реструктуризація заборгованості за спожитий природний газ, що підлягає врегулюванню відповідно до цього Закону, здійснюється шляхом розстрочення на 60 календарних місяців рівними частинами з першого числа місяця укладення договору без відстрочення погашення заборгованості та з можливістю дострокового погашення.

Виконання зобов'язань теплопостачальної або теплогенеруючої організації за договором про реструктуризацію заборгованості забезпечується шляхом прийняття відповідного рішення органом місцевого самоврядування, що представляє відповідну територіальну громаду, до комунальної власності якої належить така теплопостачальна або теплогенеруюча організація, та який виступає гарантом виконання такого договору на суму реструктуризації (крім суми заборгованості з різниці в тарифах, погашення якої проводиться за рахунок видатків державного бюджету).

Згідно приписів ст. 7 Закону № 1730, на реструктуризовану заборгованість за спожитий природний газ станом на 1 липня 2016 року неустойка (штраф, пеня), інфляційні нарахування, проценти річних не нараховуються, а нараховані підлягають списанню та не можуть бути предметом подальшого продажу, за умови повного виконання теплогенеруючими та теплопостачальними організаціями договору про реструктуризацію заборгованості.

Відповідно до ч.8 ст.5 Закону № 1730, кожна із сторін зобов'язана укласти договір про реструктуризацію заборгованості у строк, що не перевищує 10 календарних днів з дня його отримання, якщо сума за таким договором підтверджена актами звіряння між учасниками процедури врегулювання заборгованості.

За зверненнями побутових споживачів теплопостачальні та теплогенеруючі організації, які уклали договори про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ, зобов'язані укласти з такими споживачами договори про реструктуризацію заборгованості побутових споживачів станом на 1 липня 2016 року за умови здійснення ними поточних розрахунків за відповідні спожиті послуги. Умови реструктуризації заборгованості побутових споживачів згідно з такими договорами не можуть бути гіршими, ніж умови реструктуризації заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій, передбачені укладеними ними договорами. ( ч.9 ст.5 Закону № 1730)

Постановою Кабінету Міністрів України від 21.02.2017 № 93 затверджено Порядок ведення реєстру теплопостачальних та теплогенеруючих організацій, підприємств централізованого водопостачання та водовідведення, що беруть участь в процедурі врегулювання заборгованості за спожиті енергоносії та користування зазначеним реєстром, відповідно до п. 4 якого формування та ведення реєстру здійснюється Мінрегіоном шляхом: збирання та оброблення інформації про підприємства; внесення даних до реєстру та змін до них, а також виключення таких даних з реєстру.

Таким чином, для участі у процедурі врегулювання заборгованості теплопостачальні та теплогенеруючі організації, підприємства централізованого водопостачання та водовідведення включаються до реєстру, який веде центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері житлово-комунального господарства, а саме Міністерство регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства (далі по тексту - Мінрегіон).

На реструктуризовану заборгованість не нараховуються неустойка (штрафи, пені), проценти річних, інфляційні нарахування, крім випадків повного або часткового нездійснення платежів за договором про реструктуризацію заборгованості, укладеним відповідно до цього Закону (ч. 3 ст.5 Закону № 1730).

Відповідно до ч. 8 ст. 5 Закону № 1730 кожна із сторін зобов'язана укласти договір про реструктуризацію заборгованості у строк, що не перевищує 10 календарних днів з дня його отримання, якщо сума за таким договором підтверджена актами звіряння між учасниками процедури врегулювання заборгованості.

Типовий договір про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ затверджується Кабінетом Міністрів України (ч.7 ст.5 Закону №1730).

Як вбачається з матеріалів справи, у відповідності до вимог Закону України "Про заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії", відповідача у справі - Товариство з обмеженою відповідальністю "Котельні лікарняного комплексу" () на підставі наказу Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України № 173 від 12.07.2017 було включено до реєстру теплопостачальних та теплогенеруючих організацій, підприємств центрального водопостачання та водовідведення, що беруть участь у процедурі врегулювання заборгованості за спожиті енергоносії суб'єктів господарювання (надалі - реєстр) по сумі кредиторської заборгованості, що підлягає врегулюванню згідно Закону у розмірі 3316324,60 грн., яка складається з обсягу заборгованості, утвореної до 01.07.2016, та яка залишилась не погашеною до 31.12.2016, за спожитий природний газ згідно договору купівлі - продажу №3236/15-БО-32 від 19.12.2014 у сумі 1094498,09 грн. та договору №3237/15-КП-32 від 19.12.2014 у сумі 1127893,44 грн., про що свідчать наявні у матеріалах справи заява № 295 від 14.06.2017 та акт звіряння розрахунків.

Відповідно до ч.3 ст.179 ГК України, укладення господарського договору є обов'язковим для сторін, якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обов'язком для суб'єкта господарювання у випадках, передбачених законом, або існує пряма вказівка закону щодо обов'язковості укладення договору для певних категорій суб'єктів господарювання чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування.

Враховуючи вищевикладене, суд першої інстанції прийшов до обґрунтованого висновку щодо наявності підстав для задоволення зустрічного позову.

Колегія суддів відхиляє доводи апеляційної скарги щодо порушення та неправильного застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваних рішення та постанови з огляду на наступне.

Частина третя статті 179 Господарського кодексу України визначає, що укладення господарського договору є обов'язковим для сторін, якщо, зокрема, існує пряма вказівка закону щодо обов'язковості укладення договору для певних категорій суб'єктів - господарювання чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування.

Закон № 1730 є спеціальним законом, який визначає комплекс організаційних та економічних заходів, спрямованих на забезпечення сталого функціонування теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення.

Судом першої інстанції вірно зазначено, що цим законом прямо передбачено обов'язок відповідача - ПАТ "НАК "Нафтогаз України" укласти договір про реструктуризацію заборгованості у строк, що не перевищує 10 календарних днів з дня його отримання, якщо сума за таким договором підтверджена актами звіряння між учасниками процедури врегулювання заборгованості.

Судом першої інстанції встановлено, що позивач виконав всі необхідні дії для укладання договору про реструктуризацію заборгованості за природний газ, передбачені Законом № 1730, а саме: Товариство з обмеженою відповідальністю «Котельні лікарняного комплексу» включено до Реєстру теплопостачальних та теплогенеруючих організацій, підприємств централізованого водопостачання та водовідведення, що беруть участь у процедурі врегулювання заборгованості за спожиті енергоносії, позивачем отримано від органу місцевого самоврядування погодження та гарантії виконання ним зобов'язань за договором про реструктуризацію заборгованості, проект договору про реструктуризацію заборгованості складено у відповідності до Типового договору, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.03.2017 №222, заборгованість, яка включена у спірний договір, відповідає вимогам Закону №1730, а сума за договором підтверджена актом звіряння між позивачем та відповідачем. Таким чином, вірним є висновок суду першої інстанції, що ПАТ "НАК "Нафтогаз України" як постачальник природного газу, визначений Законом № 1730, та Товариство з обмеженою відповідальністю «Котельні лікарняного комплексу є учасниками процедури врегулювання заборгованості згідно із Законом № 1730, а отже укладення договору про реструктуризацію заборгованості за спожитий газ між позивачем та відповідачем є обов'язковим в силу вимог закону №1730.

Відповідно до п. 1 ст. 7 Закону № 1730 на реструктуризовану заборгованість за спожитий природний газ станом на 1 липня 2016 року неустойка (штраф, пеня), інфляційні нарахування, проценти річних не нараховуються, а нараховані підлягають списанню та не можуть бути предметом подальшого продажу, за умови повного виконання теплогенеруючими та теплопостачальними організаціями договору про реструктуризацію заборгованості.

Водночас, частиною третьою статті 7 Закону № 1730, якою врегульовано питання списання неустойки (штрафів, пені), інфляційних нарахувань, процентів річних, нарахованих на заборгованість за енергоносії, централізоване водопостачання та водовідведення, передбачено, що на заборгованість за природний газ, використаний для виробництва теплової та електричної енергії, надання послуг з централізованого опалення та постачання гарячої води, погашену до набрання чинності цим Законом (тобто до 30.11.2016), неустойка (штраф, пеня), інфляційні нарахування, проценти річних не нараховуються, а нараховані підлягають списанню з дня набрання чинності цим Законом.

Тобто, частина 3 статті 7 Закону № 1730 є нормою прямої дії. Виконання цієї норми закону не потребує від відповідача вчинення будь-яких дій. Право на списання неустойки, інфляційних нарахувань та процентів річних поставлено у залежність лише до умови погашення основної заборгованості за отриманий природний газ у строк до набрання чинності Законом про врегулювання заборгованості за спожиті енергоносії (висновок про застосування норм права, який викладений у постанові Верховного Суду від 07.02.2018 у справі № 910/16351/13).

Щодо невідповідності тексту запропонованого договору вимогам Типового договору.

Згідно Графіку погашення заборгованості, який є додатком до спірного договору реструктуризації, розмір сплат, який має сплачувати ТОВ «Котельні лікарняного комплексу» відповідно до умов договору, щомісячно складає 66886,00 грн. кожного місяця з початку дії договору на протязі 12 місяців.

Графік погашення заборгованості до договору наданий на строк 12 місяців, оскільки строк дії банківської гарантії АТ «АЛЬФА-БАНК» - один рік.

Реструктуризація заборгованості на строк менше 60 місяців не суперечить інтересам кредитора - ПАТ «НАК «Нафтогаз України», та не суперечить вимогам Закону № 1730, оскільки ч.2 ст.5 Закону № 1730 передбачено можливість дострокового погашення заборгованості боржником.

Що стосується твердження заявника апеляційної скарги, що банківська гарантія не відповідає вимогам Закону

Згідно абзацу 2 частини 4 статті 5 Закону № 1730 для підприємств, що не належать до комунального сектору економіки, фінансові та/або інші гарантії на суму реструктуризації суб'єктом господарювання надається будь-який вид забезпечення, передбачений законодавством України, на виконання договору реструктуризації, заборгованість якого підлягає реструктуризації, на суму реструктуризації (крім суми заборгованості з різниці в тарифах, погашення якої проводиться за рахунок видатків державного бюджету).

Виконання зобов'язання може забезпечуватися гарантією. (ст.546 ЦК України)

Уповноважені банки здійснюють операції за гарантіями відповідно до вимог статей 560 - 569 ЦК України , статті 200 ГК України.

З огляду на приписи ст. ст. 546-548, ст.560, ст. 561 ЦК України, банківська гарантія видається для забезпечення дійсно існуючого зобовязання на фактичну суму боргу ,

Банківська гарантія, надана відповідачем (позивачем за зустрічним позовом) до листа в оригіналі. Крім того, було надано засвідчену банком копію ліцензії НБУ.

При цьому, банківська гарантія відповідає вимогам ПАТ «НАК «Нафтогаз України», що зазначені в листі № 26-6633/1.8.-17 від 13.09.2017, що підтверджується наступним:

АТ «АЛЬФА-БАНК» має банківську ліцензію № 61 від 05.10.2011, видану Національним банком України на право надання банківських послуг, визначених ч.3 ст.47 Закону України «Про банки і банківську діяльність», до яких входить надання гарантій як кредитна операція, передбачена ст. 49 Закону України «Про банки і банківську діяльність» та Уніфікованих правил для гарантій, розроблених Міжнародною торговельною палатою.

АТ «АЛЬФА-БАНК» входить до першої двадцятки платоспроможних банків по різним видам рейтингів.

За приписами ч. 2 ст. 187 ГК України день набрання чинності рішенням суду, яким вирішено питання щодо переддоговірного спору, вважається днем укладення відповідного господарського договору, якщо рішенням суду не визначено інше. За таких обставин, твердження заявника апеляційної скарги про не зазначення судом першої інстанції у рішенні, дати набрання чинності договору, є безпідставними.

Судова колегія також враховує, що будь-яких заперечень саме щодо змісту запропонованого договору про реструктуризацію заборгованості ПАТ «НАК «Нафтогаз України» не було, протокол розбіжностей не направлявся.

Крім того, судом першої інстанції встановлено, що ТОВ «Котельні лікарняного комплексу» з 30.09.2017 почало фактично виконувати вимоги Закону № 1730 на підставі типового договору про реструктуризацію, сплачуючи платежі згідно із графіком реструктуризації на 60 місяців включеної Мінрегіоном до Реєстру заборгованості. За період з 30.09.2017 по 17.09.2018 згідно наданих ТОВ «Котельні лікарняного комплексу» платіжних доручень було сплачено 291866,09 грн., що підтверджується також актами звіряння.

Згідно приписів ст. 275 ГПК України, суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право, зокрема, залишити судове рішення без змін, а скаргу без задоволення або скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове рішення у відповідній частині або змінити рішення;

Суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права. ( ст.276 ГПК України)

Враховуючи вищевикладене, судова колегія приходить до висновку, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального та процесуального права у зв'язку з чим апеляційна скарга не підлягає задоволенню, а рішення по справі залишається без змін.

Судові витрати покласти на заявника апеляційної скарги.

Керуючись ст.ст. 269, 270, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, судова колегія Східного апеляційного господарського суду,

ПОСТАНОВИЛА:

1.Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства Національна акціонерна компанія Нафтогаз України, м. Київ, на рішення господарського суду Харківської області від 19.11.2018 у справі №922/1908/18 залишити без задоволення.

2.Рішення господарського суду Харківської області від 19.11.2018 у справі №922/1908/18 залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття. Порядок і строки оскарження передбачено ст. 286 - 289 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складено та підписано 02.04.2019.

Головуючий суддя О.І. Склярук

Суддя М.М. Слободін

Суддя О.І. Терещенко