УХВАЛА

м. Київ

27.03.2019Справа № 910/22550/16

Господарський суд м. Києва у складі судді Пукшин Л.Г., за участю секретаря судового засідання Бугаєнко Я.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали господарської справи

у справі за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "МЖК-БУД-СЕРВІС" (04050, м. Київ, вул. Січових Стрільців, 103-А)

до Державної установи "Національний інститут хірургії та трансплантології імені О.О. Шалімова" Національної академії медичних наук України (03680, м. Київ, вул. Героїв Севастополя, 30)

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача ОСОБА_2 (АДРЕСА_1)

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача ОСОБА_3 (АДРЕСА_2)

про стягнення 816 138,77 грн.

за участі представників:

від позивача: Стороженко Б.В.

від відповідача: Браславська Л.З.

від третьої особи-1: не з'явився

від третьої особи-2: не з'явився

ВСТАНОВИВ:

08 грудня 2016 року Товариство з обмеженою відповідальністю "МЖК-БУД-СЕРВІС" подав позовну заяву про стягнення з Державної установи "Національний інститут хірургії та трансплантології імені О.О. Шалімова" Національної академії медичних наук України 394944,51 грн основного боргу, 32 417,91 грн пені, 355 633,47 грн інфляційних втрат, 33142,88 грн 3% річних.

Позовна заява мотивована неналежним виконанням відповідачем умов договору про закупівлю робіт з капітального ремонту від 23.09.2013 №Т-54/2013 щодо оплати виконаних позивачем робіт.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 15.05.2018 позов задоволено частково. Суд стягнув з відповідача на користь позивача 394 944,51 грн основного боргу, 355633,47 грн інфляційних втрат, 33 142,88 грн 3% річних, 11 755,81 грн витрат зі сплати судового збору. В іншій частині позову відмовлено. Стягнуто з позивача на користь відповідача 946,57 грн. витрат на оплату експертизи.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 06.09.2018 апеляційну скаргу відповідача залишено без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін.

Постановою Верховного Суду від 27.11.2018 суд задовольнив касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "МЖК-БУД-СЕРВІС", скасував рішення Господарського суду м. Києва від 15.05.2018, постанову Київського апеляційного господарського суду від 06.09.2018 та направив справу на новий розгляд до Господарського суду міста Києва.

При цьому, Верховний Суд у своїй постанові зазначив, що суди попередніх інстанцій не встановили, коли саме були виконанні позивачем відповідні роботи та коли у відповідача виник обов'язок з їх оплати, а також не дослідили юридично значиму поведінку сторін, зокрема, позивача щодо підтвердження виконання ним всіх робіт за Договором у повному обсязі, внаслідок чого не встановили чи були виконані підрядні роботи у відповідності з умовами Договору.

За результатами проведення автоматизованого розподілу справи №910/22550/16, остання була передана на розгляд судді Пукшин Л.Г., що відображено у витязі з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 15.01.2019.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 21.01.2019 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі, вирішено справу розглядати за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 13.02.2019.

04.02.2019 до Господарського суду м. Києві надійшов відзив на позовну заяву, в якому зазначається, що висновком експертів за результатами проведення судової будівельно-технічної експертизи № 5462/17-43/23120/17-44 від 30.11.2017 спростовано виконання ремонтно-будівельних робіт, що внесені до двох актів б/н за грудень 2013 року (вартість робіт 381 212,31 грн. і вартість робіт 772 270,02 грн.), у зв'язку з чим відповідач просить відмовити у задоволенні позовних вимог. Крім того, відповідач звертає увагу про невідповідність та відсутність будівельно-технічні роботи, які зазначені у спірних актах за грудень 2013 року. Також, відповідач просить суд визнати обов'язкову участь у судовому засіданні третіх осіб ОСОБА_2, ОСОБА_3 для дачі особистих пояснень.

Також, відповідачем подано заяву про виклик до суду експертів, якими виконана будівельна-технічна експертиза від 30.11.2017 з метою роз'яснення висновку, а саме ОСОБА_6 та ОСОБА_7 Крім того, разом з відзивом відповідач подав заяву про застосування строку позовної давності.

Разом з тим, відповідач також подав заяву про витребування доказів, а саме:

- у Головного управління ДФС у м. Києві та ДПІ у Шевченківському районі ГУ ДФС у м. Києві інформацію щодо декларування податкових зобов'язань ТОВ "МЖК-БУД-СЕРВІС" по взаємовідносинам з Державною установою «Національний інститут хірургії та трансплантології ім. О.О.Шалімова» Національної академії медичних наук України з приводу підписаних актів виконаних робіт на суму 381212,31 грн., на суму 772270,02 грн. за листопад-грудень 2013 згідно з договором про закупівлю робіт з капітального ремонту № Т-54/2013 від 23.09.2013;

- у позивача відомості щодо декларування податкових зобов'язань по взаємовідносинам з Державною установою «Національний інститут хірургії та трансплантології ім. О.О.Шалімова» Національної академії медичних наук України з приводу підписаних актів виконаних робіт на суму 381212,31 грн., на суму 772270,02 грн. за листопад-грудень 2013 року згідно з договором про закупівлю робіт з капітального ремонту № Т-54/2013 від 23.09.2013;

- у позивача документацію з приводу виконання ремонтно-будівельних робіт у грудні 2013 року згідно з договором від 23.09.2013 про закупівлю робіт з капітального ремонту № Т-54/2013 9 (з додатками), укладений ТОВ "МЖК-БУД-СЕРВІС" з Державною Установою "Національний інститут хірургії та трансплантології ім. О.О.Шалімова" Національної академії медичних наук України: сертифікати та паспорти на вироби та матеріали, які застосовані у грудні 2013 року при виконанні робіт з капітального ремонту, виконавчу схему прокладеної у грудні 2013 року електропроводки, звіт про списання будівельних матеріалів і виробів, застосованих у грудні 2013 року, при виконанні робіт з капітального ремонту по формі № М-29 або відомість матеріальних ресурсів до акту приймання виконаних підрядних робіт; загальний журнал виконання робіт у приміщеннях відділень анестезіології, інтенсивної терапії, роздягальні операційного блоку, звіт про витрати основних матеріалів, виробів та приборів в будівництві по формі № М-29 про виконані ремонтно-будівельні роботи у приміщеннях відділень анестезіології, інтенсивної терапії, роздягальні операційного блоку;

- у позивача первинну бухгалтерську документацію ( рахунки, приходні та видаткові накладні, акти списання), яка підтверджує придбання та використання згідно з встановленими нормами та правилами будівельних матеріалів та обладнання відповідно до виконаних робіт за договором від 23.09.2013 про закупівлю робіт з капітального ремонту № Т-54/2013 9 (з додатками);

- у позивача відомості про наявність /відсутність листування з позивачем з приводу оплати 776156,82 грн. за період з 01.09.2013 по 31.12.2016 (оригінал журналу вихідної/вхідної кореспонденції, оригінали листів - для огляду у судовому засіданні).

13.02.2019 через загальний відділ діловодства суду надійшла заява про збільшення розміру позовних вимог, а саме позивач просить суд стягнути з відповідача основний борг у розмірі 394944,51 грн., пеню у розмірі 32417,91 грн., інфляційні у розмірі 471957,69 грн., 3% річних у розмірі 60020,75 грн., оскільки позов було подано 08.12.2016 та розгляд справи проводився Господарським судом м. Києва, Київським апеляційним господарським судом, Верховним Судом, та враховуючи, що з дні подачі позовної заяви минуло 828 дні.

13.12.2019 у судовому засіданні суд на місці ухвалив відкласти підготовче засідання на 27.02.2019 у зв'язку з необхідністю представника відповідача ознайомитися із заявою позивача, викликати у наступне судове засідання третіх осіб, відкласти розгляд клопотань представника відповідача про витребування доказів по справі та виклик експертів на наступне судове засідання.

18.02.2019 через загальний відділ діловодства суду надійшла заява відповідача про повернення заявнику Стороженку Б.В. заяву від 13.02.2019 без додержання процесуальних вимог.

22.02.2019 через загальний відділ діловодства суду надійшла відповідь на відзив, з якої вбачається, що відповідачем були прийняті виконані роботи, підписано акти виконаних робіт, посилання про відступи від умов договору відповідачем не заявлялись та експертиза не призначалася. Також, позивач стверджує, що за результатами проведеного дослідження експертами встановлено, що внесені види робіт до двох актів приймання виконаних робіт за грудень 2013 на об'єкті дослідження виконувались, але коли саме, в якому обсязі та вказати відповідність кошторису наданого для дослідження, визначити неможливо.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 27.02.2019 задоволено клопотання Державної установи "Національний інститут хірургії та трансплантології імені О.О. Шалімова" Національної академії медичних наук України про витребування доказів № 5 від 31.01.2019 та відкладено підготовче засідання на 27.03.2019.

18.03.2019 через загальний відділ діловодства суду надійшли письмові пояснення відповідача, в яких відповідач вважає, що аргументи позивача зводяться до припущень та власного тлумачення висновку судової будівельно-технічної експертизи. Крім того, відповідач стверджує, що в матеріалах справи є акт б/н приймання будівельних робіт за грудень (без дати) 2013 року вартістю робіт 381212,31 грн., за яким здійснена оплата, та акт виконаних робіт на суму 776156,82 грн., про існування якого відповідач дізнався у даній справі. Також, відповідач звертає увагу, що позивач визначає самостійно дату підписання акту за грудень 2013 року, проте є необхідність встановити таку дату підписання акту відповідно до п.п. 31-34 постанови Верховного Суду від 17.12.2018.

20.03.2019 через загальний відділ діловодства суду надійшла заява відповідача про залишення позову без розгляду, оскільки позивач не виконав вимоги ухвали Господарського суду м. Києва від 27.02.2019 та не надав витребувані докази.

22.03.2019 через загальний відділ діловодства суду надійшла заява відповідача про витребування у позивача оригіналу додаткової угоди № 2 від 30.12.2013 (з виправленою датою) до договору № Т-54/2013 від 23.09.2013, оригінал додатку № 1 до додаткової угоди №2 з графіком виконання робіт - січень-березень 2014 року.

25.03.2019 через загальний відділ діловодства суду надійшло клопотання позивача на виконання вимог ухвали суду про долучення до матеріалів справи додаткових доказів по справі.

25.03.2019 через загальний відділ діловодства суду надійшов від Державної фіскальної служби України супровідний лист № 9/26-15-12-14-16 від 20.03.2019 та додаток диск з інформацією.

27.03.2019 через загальний відділ діловодства суду надійшла заява відповідача про долучення до матеріалів справи витяг з ЄРДР, ухвалу Солом'янського районного суду м. Києва від 20.03.2019, протокол тимчасового доступу від 26.03.2019, опис речей і документів від 26.03.2019, ухвалу Дніпровського районного суду м. Києва від 28.07.2014, протокол обшуку від 06.08.2014, протокол допиту свідка.

У судовому засіданні, яке призначене на 27.03.2019, з'явилися представники позивача та відповідача.

Представник третьої особи-1 у судове засідання не з'явився, про причини відсутності суд не повідомив, про дату та час проведення судового засідання був повідомлений належним чином, клопотань про відкладення розгляду справи не подав.

Представник третьої особи-2 у судове засідання не з'явився, про причини відсутності суд не повідомив, про дату та час проведення судового засідання був повідомлений належним чином, клопотань про відкладення розгляду справи не подав.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, суд вирішив витребувати письмові пояснення у третіх осіб, враховуючи наступне.

Відповідно до ст. 2 Господарського процесуального кодексу України завданням господарського судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів, пов'язаних із здійсненням господарської діяльності, та розгляд інших справ, віднесених до юрисдикції господарського суду, з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав і законних інтересів фізичних та юридичних осіб, держави.

Статтею 73 Господарського процесуального кодексу України визначено, що доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: 1) письмовими, речовими і електронними доказами; 2) висновками експертів; 3) показаннями свідків.

Згідно із ч. 4 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України, суд не може збирати докази, що стосуються предмета спору, з власної ініціативи, крім витребування доказів судом у випадку, коли він має сумніви у добросовісному здійсненні учасниками справи їхніх процесуальних прав або виконанні обов'язків щодо доказів.

Відповідно ч.1 та ч. 3 ст. 80 Господарського кодексу України, учасники справи подають докази у справі безпосередньо до суду. Відповідач, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, повинні подати суду докази разом з поданням відзиву або письмових пояснень третьої особи

У відповідності до ч. 1 ст. 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Також, слід звернути увагу, що згідно з п. 1 та 2 ч. 1 ст. 277 Господарського процесуального кодексу України неповне з'ясування обставин, що мають значення для справи, а також недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими, є підставами для скасування або зміни судового рішення.

Враховуючи доводи викладені у Постанові Верховного Суду від 27.11.2018 у даній справі щодо відсутності дати складання спірного Акту б/н про приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2013 року у розмірі 772 270,02 грн. та враховуючи наявний в матеріалах справи лист Державної установи "Національний інститут хірургії та трансплантології імені О.О. Шалімова" Національної академії медичних наук України № 107 від 22.01.2014, який підписаний директором - ОСОБА_3 до Начальника фінансово-економічного управління НАМН України щодо виконаних робіт лише у розмірі 381 212,31 грн. та залишку виконаних робіт у розмірі 903436,89 грн., а тому, враховуючи умови п.п. 11.7 - 11.9 Договору №Т-54/2013 про закупівлю робіт з капітального ремонту від 23.09.2013 року щодо строків прийняття робіт та підпису акту приймання виконаних робіт, суд вважає за необхідне витребувати письмові пояснення третіх осіб ОСОБА_2 та ОСОБА_3 для повного, всебічного та об'єктивного розгляду справи., у зв'язку з чим відкласти підготовче засідання.

Керуючись ст.ст. 81, 182, 183, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Відкласти підготовче засідання на 16.04.2019 о 11:00. Засідання відбудеться у приміщенні Господарського суду міста Києва за адресою: м. Київ, вул. Богдана Хмельницького, 44- В, зал № 25.

2. Викликати учасників справи у підготовче засідання. У відповідності до ст. 60 ГПК України надати документи, що підтверджують повноваження представників учасників справи.

2. Витребувати у ОСОБА_2 письмові пояснення, в яких зазначити дату складання/підпису спірного Акту б/н про приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2013 року у розмірі 77 2270,02 грн., порядок направлення Товариством з обмеженою відповідальністю «МЖК-БУД-СЕРВІС» (виконавець) Державній установі «Національний інститут хірургії та трансплантології ім. О.О.Шалімова» Національної академії медичних наук України (замовник) спірний Акту б/н про приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2013 року у розмірі 772270,02 грн., з врахування умов п.п. 11.7 - 11.9 Договору №Т-54/2013 про закупівлю робіт з капітального ремонту від 23.09.2013 року.

4. Витребувати у ОСОБА_3 письмові пояснення, в яких зазначити дату складання/підпису спірного Акту б/н про приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2013 року у розмірі 772 270,02 грн., обставини отримання Державною установою «Національний інститут хірургії та трансплантології ім. О.О.Шалімова» Національної академії медичних наук України (замовник) від Товариства з обмеженою відповідальністю «МЖК-БУД-СЕРВІС» (виконавець) спірний Акт б/н про приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2013 року у розмірі 772270,02 грн. та порядок розгляду зазначеного спірного Акту, з врахування положень п.п. 11.7 - 11.9 Договору №Т-54/2013 про закупівлю робіт з капітального ремонту від 23.09.2013 року.

5. Повідомити ОСОБА_2 та ОСОБА_3, що подання ними письмових пояснень, можуть бути подані до суду у строк до 15.04.2019.

6. Попередити ОСОБА_2 та ОСОБА_3, що у разі неповідомлення суду про неможливість подати письмові пояснення, витребувані судом, або неподання таких пояснень без поважних причин, суд застосовує до відповідної особи заходи процесуального примусу, передбачені ст. 135 Господарським процесуальним кодексом України.

Ухвала набирає законної сили 27.03.2019 та оскарженню не підлягає.

Суддя Л. Г. Пукшин