ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21.03.2019 року м.Дніпро Справа № 19/153/10

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Чус О.В.

судді: Вечірко І.О., Кузнецов В.О.

Секретар судового засідання Ревкова Г.О.

Представники сторін:

від ОСОБА_1: Плецька Ю.В., ордер серія ЗП № 114905 від 25.02.2019 р., адвокат;

від ПАТ "Дельта Банк": Васюта К.С., довіреність б/н від 29.12.2018 р., адвокат;

ОСОБА_1, пенсійне посвідчення № НОМЕР_1 від 23.01.2019 р.;

інші учасники судового процесу у судове засідання не з'явились.

Розглянувши матеріали апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" на ухвалу Господарського суду Запорізької області від 05.12.2018р., повний текст ухвали складено 12.12.2018 року, суддя Черкаський В.І., у справі №19/153/10

кредитори -

1. Публічне акціонерне товариство "Дельта Банк", юридична адреса: 01033, м. Київ, вул.Щорса, 36-б, поштова адреса: 04050, м. Київ, вул. Мельникова, 81, корпус 20

2. Товариство з обмеженою відповідальністю "Інтер", с. Лежино Запорізького району Запорізької області, вул. Садова, 11

3. Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ЮНІВЕС", м.Київ, 03680, вул. Червоноармійська, 72

4. ОСОБА_5, АДРЕСА_1

5. Запорізька об'єднана державна податкова інспекція Головного управління ДФС у Запорізькій області, м. Запоріжжя, 69001, вул. Перемоги, 14

банкрут - Товариство з обмеженою відповідальністю "Вікор", 69120, м. Запоріжжя, вул.Косигіна, буд. 8, кв. 163,

ліквідатор - Бичківський О.О.,

ВСТАНОВИВ:

До Господарського суду Запорізької області у провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Вікор" надійшла скарга Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" на дії ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Вікор" (вих. №23.1/394 від 29.06.2017.).

В обґрунтування своєї скарги ПАТ «Дельта Банк» зауважує на те, що в процесі ліквідації ТОВ «Вікор» було продано майно, яке перебувало у заставі у АТ «Дельта Банк» на загальну суму 791 246,27 грн., але на рахунок АТ «Дельта Банк» від продажу ліквідатором майна, належного ТОВ «Вікор» надійшло 309 411,27 грн. Банк просив суд зобов'язати ліквідатора перерахувати на рахунок АТ «Дельта Банк» 481 835,00 грн., отриманих від продажу майна ТОВ «Вікор», яке перебувало в заставі АТ «Дельта Банк».

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 05.12.2018 року у справі №19/153/10 судом було ухвалено виправити описку в ухвалі суду від 04.09.2018 №19/153/10 виклавши абзац 2 резолютивної частини ухвали в наступній редакції: « 2. Присвоїти справі номер провадження 23/37/13-14/117/16- 21/16/18». Проміжний звіт ліквідатора (вх.. 08-08/15602/18 від 03.09.2018) прийняти до відома. Скаргу Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" на дії ліквідатора (вих. №23.1/394 від 29.06.2017) залишити без задоволення. Заяву ліквідатора про продовження строку ліквідаційної процедури (вих. № 27/08/18-3 від 27.08.2017) залишити без задоволення. Заяву ліквідатора про звільнення її від виконання своїх обов'язків (вих. №15/08/17 від 15.08.2017) задовольнити. Припинити повноваження ліквідатора ОСОБА_1 Призначити ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Вікор" арбітражного керуючого Бичківського Олексія Олексійовича (свідоцтво № 403 від 28.02.2013 року; поштова адреса: 69001, м. Запоріжжя, вул. Перемоги, 49, а/с 7981) ідентифікаційний номер НОМЕР_2). Зобов'язати ліквідатора - вжити заходи із завершення ліквідаційної процедури, надати звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс, документи, що підтверджують проведення ліквідаційної процедури у строк - до 01.03.2019 р.

З апеляційною скаргою звернулося Публічне акціонерне товариство «Дельта Банк» в якій просить суд ухвалу господарського суду Запорізької області від 05.12.2018, в частині, якою було залишено без задоволення скаргу Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» на дії ліквідатора (вих. №23.1/394 від 29.06.2017) у справі № 19/153/10 та припинено повноваження ліквідатора ОСОБА_1 - скасувати. Винести нове рішення, яким скаргу Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» на дії ліквідатора (вих. №23.1/394 від 29.06.2017) задовольнити повністю, а саме, зобов'язати ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Вікор» ОСОБА_1 перерахувати на рахунок AT «Дельта Банк» 481 835,00 грн отриманих від продажу майна ТОВ «Вікор», яке перебувало в заставі AT «Дельта Банк».

Скаржник вважає, що зазначена ухвала в частині залишення без задоволення скарги AT «Дельта Банк» постановлена з порушенням норм матеріального та процесуального права, виходячи з наступного.

Скаржником зауважено, що в порушення ст.ст. 25, 30 Закон про банкрутство та ст. 23 Закону України «Про приватизацію невеликих державних підприємств (малу приватизацію)» ліквідатор, після того як не отримав кошти від ТОВ «ОРЦ «Соснова пуща» у 30-денний термін, не ініціював розірвання укладеного договору купівлі-продажу з переможцем торгів. Крім того, позов про стягнення з покупця ТОВ «ОРЦ «Соснова пуща» грошових коштів за майно, яке було реалізовано на торгах від 19.03.2011 було ініційовано через три роки після проведення торгів (торги відбулись 19.03.2011, а позов ліквідатора щодо стягнення з переможця торгів коштів було задоволено судом 02.07.2014). За такий великий проміжок часу реалізоване на торгах майно могло вже бути перепродано іншим особам на законних підставах, що унеможливлює витребування майна у законних набувачів.

На думку скаржника, такі дії ліквідатора завдали значної шкоди заставному кредитору AT «Дельта Банк» та призвели до значних матеріальних збитків.

Як зазначено скаржником, Господарським судом Запорізької області у справі №908/1605/14 позов було задоволено 02.07.2014 та передано виконавчий документ на виконання у виконавчу службу. 27.09.2015 було відкрито виконавче провадження і по теперішній час кредиторські вимоги AT «Дельта Банк» залишаються непогашеними, рішення суду - невиконаним. ОСОБА_1 не було надано жодного доказу і жодної обґрунтованої та законної підстави невиконання рішення суду. Ліквідатором не було подано жодної скарги на представників ДВС, хоча вже близько 4 років не виконується рішення суду про стягнення неперерахованих коштів від покупця. Даний факт є підтвердженням можливого незацікавлення арбітражного керуючого у виконанні рішення суду, адже майно вже є власністю покупця без сплати грошових коштів. Отже, арбітражним керуючим було проведено роботу формально і не здійснено дійсних заходів щодо збереження майна банкрута та задоволення кредиторських вимог AT «Дельта Банк».

Крім того, ліквідатором при подачі позову про стягнення заборгованості з ТОВ «ОРЦ «Соснова пуща» не було ініційовано позов про визнання недійсними результатів проведених торгів та розірвання відповідного договору купівлі-продажу.

Як зауважено скаржником, по теперішній час не встановлено, які докази отримано, перевірено слідчими і які розшукові дії проводяться або проводилися, або у разі дійсного залишення правоохоронними органами заяви без реагування причини такої бездіяльності та дії по відновленню прав, а саме оскарженню бездіяльності.

Арбітражним керуючим ОСОБА_1 не надано доказів здійснення дій щодо оскарження бездіяльності або дій державного виконавця. Також не було порушено кримінальне провадження та не встановлено коло винних осіб. Констатація судом факту того, що заяви ліквідатора залишені правоохоронними органами без належного реагування не є доказом того що ОСОБА_1 вчинила всіх залежних дій, як то передбачено законодавством.

Скаржник стверджує, що ліквідатор не скористався усіма правами передбаченими КПК України і не виконав обов'язки, покладені на нього Законом про банкрутство в редакції до 19.01.2013.

Також, заставному кредитору не було надано доказів реально понесених витрат ліквідатором в ліквідаційній процедурі. В своїх розрахунках ліквідатор враховує оплату витрат, які не можуть бити покладені на заставного кредитора відповідно до ст. 26 Закону про банкрутство в редакції до 19.01.2013. Ліквідатор не мав законних підстав для покриття всіх витрат, понесених в ліквідаційній процедурі, лише за рахунок реалізації заставного майна AT «Дельта Банк». Крім того, арбітражним керуючим ОСОБА_1 не надано належних доказів понесення реальних витрат в ліквідаційній процедурі.

Факт не знаходження грошових коштів на рахунках боржника, частина яких вже була розподілена способом, який суперечить ст.ст. 3-1, 26, 31 Закону про банкрутство в редакції до 19.01.2013, не може бути підставою для відмови у задоволені скарги AT «Дельта Банк», адже частина коштів, які належать Банку, були перераховані іншим особам.

У відзиві на апеляційну скаргу ОСОБА_1 просить суд залишити останню без задоволення, а оскаржувану ухвалу суду - без змін. Зокрема, у відзиві зазначено, що висновок суду першої інстанції є законним та обґрунтованим, що ліквідатором були здійснені усі необхідні заходи щодо стягнення з ТОВ «ОРЦ «Соснова Пуща» грошових коштів на загальну суму 482 181,23 грн., але станом на 05.12.2018 ТОВ «ОРЦ «Соснова Пуща» не виконала свої зобов'язання щодо перерахування коштів у повному обсязі.

Як вбачається зі змісту апеляційної скарги, правова позиція ПАТ «Дельта Банк» зводиться до того, щоб зобов'язати ліквідатора ОСОБА_1 перерахувати ПАТ «Дельта Банк» 481 835,00 грн. отриманих від продажу заставного майна.

Проте, погашення вимог кредитора відбувається шляхом перерахуванням грошових коштів з ліквідаційного рахунку банкрута на рахунок кредитора, що не є ідентичним зобов'язанню ОСОБА_1, яка, до речі, вже не є головою ліквідаційної комісії (т.т. не має повноважень перераховувати грошові кошти з ліквідаційного рахунку), перерахувати ПАТ «Дельта Банк» грошові кошти.

Із такої правової конструкції не можливо встановити, які саме грошові кошти просить скаржник перерахувати, оскільки останній обізнаний з тим фактом, що залишок грошових коштів на рахунку банкрута дорівнює нулю.

У відзиві на апеляційну скаргу ліквідатор Бичківський О.О. просить суд залишити останню без задоволення, а оскаржувану ухвалу суду - без змін. Зокрема, у відзиві зазначено, що зі змісту апеляційної скарги взагалі не можливо встановити, які саме на думку ПАТ "Дельта Банк" порушення відбулись під час проведення торгів. У відповідності до вимог законодавства, ліквідатором ТОВ "ВІКОР" були перераховані заставному кредитору (ПАТ "Дельта Банк") грошові кошти, що надійшли від реалізації заставного майна за вичетом витрат, пов'язаних із проведенням ліквідаційної процедури.

Як зазначено ліквідатором, доказам, які підтверджують реально понесені витрати ліквідатором була надана належна правова оцінка судом першої інстанції під час постановлення оскаржуваної ухвали.

На думку ліквідатора, розмір оплати послуг ліквідатора банкрута за період з 19.08.2010 року по 31.03.2018 року є беззаперечним, оскільки затверджений судом у сумі 278 536,00 грн. Як свідчать матеріали справи зазначена сума була частково виплачена ліквідатору.

Також під час розгляду скарги ліквідатором неодноразово наголошувалося у відзиві та доповненнях до нього, що за рахунок заставного майна покриті лише витрати, пов'язані з реалізацією заставного майна.

Заслухавши пояснення учасників судового процесу, розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши відповідність оскарженої ухвали нормам діючого законодавства, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 09.08.2010 року в порядку ст. 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» було порушено провадження у справі № 19/153/10 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Віктор», введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Постановою Господарського суду Запорізької області від 19.08.2010 року визнано банкрутом товариство з обмеженою відповідальністю «Віктор», відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено ОСОБА_1

29.06.2017 року до суду надійшла скарга Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» на дії ліквідатора. Скаржник зазначав, що ухвалою суду від 24.10.2010 року було зобов'язано ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Віктор» включити АТ «Дельта Банк» до реєстру кредиторів боржника на загальну суму вимог 11026673,94 грн., з яких 1770720 віднесені до першої черги задоволення, як такі, що забезпечені заставою майна боржника, а вимоги на суму 9255953,94 грн. включити до реєстру конкурсних кредиторів в порядку черговості задоволення вимог кредиторів, передбачених законом.

29.01.2011 та 19.03.2011 року відбулися торги щодо реалізації майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Віктор», яке перебувало у заставі АТ «Дельта Банк». Вартість проданого майна склала 791246,27 грн. на рахунок ПАТ «Дельта Банк» від продажу майна банкрута надійшло 309411,27 грн.

Звертаючись зі скаргою на дії ліквідатора ПАТ «Дельта Банк» просив суд зобов'язати ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Віктор» ОСОБА_1 перерахувати на рахунок АТ «Дельта Банк» 481 835,00 грн. отриманих від продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Віктор».

Від ПАТ "Дельта Банк" надійшли до суду додаткові письмові пояснення вих. № 2449 від 30.08.2018. (вх. № 08-08/15605/18 від 03.09.2018.), відповідно до яких зазначена вище особа зазначає, що на теперішній час заборгованість за Договором кредиту № 40/К-07 від 17.07.2007 залишається непогашеною та становить 2 484379,96 грн.

Від ліквідатора ОСОБА_1 до суду надійшли наступні документи:

- попередній розрахунок суми коштів за 2010-2014рр., витрачених ліквідатором на утримання та реалізацію заставного майна кредитора ПАТ «Дельта Банк» в межах ліквідаційної процедури вих. № 27/08/18-2 від 27.08.2018. (вх. № 08-08/15610/18 від 03.09.2018.);

- супровідний лист вих. від 03.09.2018. (вх. № 08-08/15601/18 від 03.09.2018.) з додатками на виконання вимог ухвали суду від 15.08.2018.;

- заява про продовження строку ліквідаційної процедури вих. № 27/08/18-3 від 27.08.2018. (вх. № 08-08/156/3/18 від 03.09.2018.);

- клопотання про затвердження звіту ліквідатора про оплату послуг та відшкодування витрат, у зв'язку з виконанням ним повноважень ліквідатора та покладення обов'язку з оплати послуг на кредиторів вих. № 04/10/18-1 від 18.10.2018. (вх. № 08-08/17785/18 від 04.10.2018.);

- заява про затвердження суми коштів за 2010-2014 рр., витрачених ліквідатором на утримання та реалізацію заставного майна кредитора ПАТ «Дельта Банк» вих. № 03/10/18-2 від 02.10.2018. (вх. № 08-08/17781/18 від 04.10.2018.);

- заява про проведення судового засідання 05.12.2018. без участі ліквідатора, в зв'язку з його перебуванням в Одеській області та неможливістю виїхати через погіршення погодних умов та стан здоров'я вих. № 02-12/18 від 03.12.2018. (вх. № 08-08/21855/18 від 05.12.2018.);

- попередній розрахунок суми коштів за 2010-2014 рр., витрачених ліквідатором на утримання та реалізацію заставного майна кредитора ПАТ «Дельта Банк» вих. 3 28/11/18-1 від 28.11.2018. (вх. № 08-08/21796/18 від 04.12.2018.);

- заява ліквідатора про звільнення його від виконання обов'язків ліквідатора банкрута вих. №01-10/18з від 01.10.2018. (вх. № 08-08/17783/18 від 04.10.2018.);

- клопотання вих. № 05/10/18-1 від 05.10.2018. (вх. 3 08-08/17836/18 від 05.10.2018.) з доказами на виконання ухвали суду;

- клопотання вих. № 04/11/18 від 06.12.2018. (вх. № 08-08/20059/18 від 07.11.2018.) про залучення документів;

- додаткові доповнення до відзиву на скаргу ПАТ «Дельта Банк» на дії ліквідатора вих. №07-11/1 Б від 07.11.2018. (вх. № 08-08/20052/18 від 07.11.2018.).

Від арбітражного керуючого Бичківського О.О. до суду надійшла заява вих. № 18/03.10 від 03.10.2018. (вх. № 08-08/17799/18 від 04.10.2018.), відповідно до якої згоден на призначення його ліквідатором у даній справі.

Вищезазначені заяви та клопотання прийняті судом до розгляду та розглянуті по суті з винесенням оскаржуваної ухвали.

Згідно з вимогами ст. 24 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» № 2344-ХII від 14.05.1992 в редакції Закону № 784-XIV від 30.06.1999 з наступними змінами та доповненнями, законодавцем визначені функції господарського суду у ліквідаційній процедурі, а саме: у постанові про визнання боржника банкрутом господарський суд відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, передбаченому для призначення керуючого санацією. Господарський суд має право призначити ліквідатором особу, яка виконувала повноваження розпорядника майна або (та) керуючого санацією боржника. За клопотанням ліквідатора, погодженим з комітетом кредиторів, господарський суд призначає членів ліквідаційної комісії. У разі ліквідації державного підприємства або підприємства, у статутному капіталі якого державна частка складає більш ніж двадцять п'ять відсотків, господарський суд призначає членами ліквідаційної комісії представника державного органу з питань банкрутства та при необхідності - органу місцевого самоврядування. Ліквідатор (ліквідаційна комісія) виконують свої повноваження до завершення ліквідаційної процедури в порядку, встановленому цим Законом та іншими нормативно-правовими актами. У ліквідаційній процедурі господарський суд: розглядає скарги на дії учасників ліквідаційної процедури; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

При вирішенні скарги ПАТ «Дельта банк» на дії ліквідатора ОСОБА_1 суд першої інстанції дійшов передчасного висновку про відсутність підстав для задоволення скарги, не з'ясувавши та не дослідивши в сукупності обставини у справі.

Так, в оскаржуваній ухвалі Господарський суд Запорізької області зазначив, що в результаті проведених відкритих торгів переможець Товариство з обмеженою відповідальністю «Соснова пуща» не виконало свої зобов'язання у повному обсязі щодо перерахування грошових коштів за придбане ним майно, в зв'язку з чим ліквідатор звернувся з позовом про стягнення з ТОВ «ОРЦ «Соснова пуща» грошових коштів у розмірі 81 274,00 грн. за несплату у повному обсязі лоту № 3 відповідно до протоколу відкритих торгів від 19.03.2011. Відповідно до рішення господарського суду Запорізької області від 02.07.2014. у справі № 908/1605/14 з ТОВ «ОРЦ «Соснова пуща» було стягнуто 81274,00 грн. боргу. Наказ на виконання зазначеного вище рішення суду перебуває на примусовому виконанні у ВДВС Шевченківського ГТУЮ у Запорізькій області.

Рішенням господарського суду Миколаївської області від 17.04.2018 р. з ТОВ «ОРЦ «Соснова пуща» стягнуто на користь ТОВ «Вікор» 294312,89 грн. основного боргу, 18795,70 грн. - 3 процентів річних та судовий збір. Наказ господарського суду Миколаївської області від 17.04.2018 р. знаходиться на примусовому виконанні Заводського відділу ДВС м. Миколаїв (виконавче провадження № 56727048 від 10.07.2018р.). Авансовий внесок у розмірі 4288,20 грн. внесено ліквідатором для забезпечення дій державного виконавця щодо стягнення заборгованості з боржника ТОВ «ОРЦ «Соснова пуща». Станом на 07.11.2018 р. в Заводському ВДВС м.Миколаїв знаходяться провадження щодо стягнення з боржника ТОВ «ОРЦ «Соснова пуща» на користь ТОВ «Віктор» загальної суми заборгованості у розмірі 400907,23 грн.

Сума гарантійного внеску ТОВ «ОРЦ «Соснова пуща», внесеного у розмірі 74155,80 грн. та 36277,80 грн. направлена ліквідатором на оплату послуг ТОВ «Запоріжспецюст» за проведення торгів 19.03.2011 р. у розмірі 111233,70 грн.

Суд першої інстанції посилався на пояснення ліквідатора ОСОБА_1, яка зазначала, що в процесі оцінки, реалізації на аукціоні заставного майна та подальшого укладання договорів купівлі-продажу, зняття з обліку транспортних засобів, були понесені витрати у розмірі 80 202,95 грн., що підтверджується заявою про затвердження суми коштів за 2010-2014 рр., витрачених ліквідатором на утримання та реалізацію заставного майна кредитора ПАТ «Дельта Банк» вих. № 03/10/18-2 від 02.10.2018. (вх. № 08-08/17781/18 від 04.10.2018.) та матеріалами справи. На думку ліквідатора відшкодування витрат, пов'язаних з утриманням та реалізацією заставного майна здійснюється за рахунок коштів, отриманих від його продажу.

Відповідно до ч. 9 ст. 13 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції, що діяла станом до 19.01.2013), розпорядник майна зобов'язаний: розглядати разом з посадовими особами боржника копії заяв кредиторів про грошові вимоги до боржника, які надійшли до господарського суду у зв'язку з порушенням справи про банкрутство та надіслані боржнику в установленому цим Законом порядку; вести реєстр вимог кредиторів у встановленому порядку; повідомляти кредиторів про результати розгляду їх вимог боржником та включення визнаних вимог до реєстру вимог кредиторів або про відмову визнання вимог боржником; вживати заходів для захисту майна боржника; аналізувати фінансову, господарську та інвестиційну діяльність боржника, його становище на товарних ринках; виявляти ознаки фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства; скликати збори кредиторів; надавати державному органу з питань банкрутства відомості, необхідні для ведення єдиної бази даних про підприємства, щодо яких порушено справу про банкрутство; надавати господарському суду та комітету кредиторів звіт про свою діяльність, відомості про фінансове становище боржника, пропозиції щодо можливості відновлення платоспроможності боржника; виконувати інші функції, передбачені цим Законом.

Визначення забезпеченого зобов'язання та, відповідно, вимог забезпеченого кредитора, які включаються до реєстру вимог кредиторів у справі про банкрутство, здійснюється з урахуванням положень законодавства, яке регулює забезпечення зобов'язань (зокрема, статей 572, 575, 589 ЦК України, Закону України «Про заставу», Закону України «Про іпотеку»).

За рахунок предмета застави заставодержатель має право задовольнити в повному обсязі свою вимогу, що визначена на момент фактичного задоволення, включаючи сплату процентів, неустойки, відшкодування збитків, завданих порушенням зобов'язання, необхідних витрат на утримання заставленого майна, а також витрат, понесених у зв'язку із пред'явленням вимоги, якщо інше не встановлено договором застави (частина друга статті 589 ЦК України, стаття 19 Закону України «Про заставу»).

Згідно з ч. 1 ст. 31 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржник а або визнання його банкрутом» № 2344-ХII від 14.05.1992 в редакції Закону № 784-XIV від 30.06.1999 з наступними змінами та доповненнями, кошти, одержані від продажу майна банкрута, спрямовуються на задоволення вимог кредиторів, у порядку, встановленому цією статтею, зокрема, у першу чергу задовольняються вимоги, забезпечені заставою.

Як встановлено судом першої інстанції, в результаті реалізації заставного майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Вікор», відповідно до відкритих торгів, оформлених протоколом від 19.03.2011, заставне майно АТ «Дельта Банк» продано на загальну суму 791246,27 грн. На розрахунковий рахунок ПАТ «Дельта Банк» надійшли грошові кошти у розмірі 309 411,27 грн., згідно банківських виписок:

- 07.04.2011 р. 12000,00 грн. за лот № 1 від 29.01.2011 р.

- 07.09.2011 р. 39688,27 грн. за лот № 1, № 2 від 29.01.2011 р.

- 26.06.2012 р. 50000,00 грн. за лот № 2 від 19.03.2011

- 13.05.2013 р. 50000,00 грн.. за лот № 1 від 19.03.2011;

- 04.07.2013 р. 112615,00 грн. за лотом № 3 від 19.03.2011;

- 11.07.2013 р. 45108,00 грн. за лотом № 1 від 19.03.2011.

Таким чином, судом з'ясовані обставини, що ТОВ «ОРЦ «Соснова пуща» свої зобов'язання щодо перерахування грошових коштів за придбане заставне майно АТ «Дельта Банк» у повному обсязі не виконало.

Судом першої інстанції були зроблені висновки, що ліквідатором ОСОБА_1 були здійснені усі необхідні заходи щодо стягнення з ТОВ «ОРЦ «Соснова пуща» грошових коштів на загальну суму 482181,23 грн., але станом на 05.12.2018. ТОВ «ОРЦ «Соснова пуща» не виконала свої зобов'язання щодо перерахування коштів у повному обсязі.

На теперішній час на рахунку боржника відсутні кошти для зарахування їх на рахунок ПАТ «Дельта Банк».

При вивченні матеріалів справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Віктор» судом апеляційної інстанції було встановлено, що Господарський суд Запорізької області при винесені оскаржуваної ухвали належним чином не дослідив надані попередні звіти ліквідатора ОСОБА_1

Так, у відзиві на скаргу ПАТ «Дельта Банк» від 18.07.2017 року ліквідатор ОСОБА_1 зазначила, що сума витрат ліквідатора пов'язаних з утриманням, збереженням та реалізацією заставного майна боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Віктор» склала 148893, 52 грн. без урахування поштових витрат ( 2010 рік - 4602,44 грн., 2011 рік - 134618,10 грн., 2012 рік - 4832, 37 грн., 2013 рік - 2849,61 грн.), оплата послуг ліквідатора за період з 19.08.2010 рік по 31.12.2013 рік склала 85130,00 грн. (т.7, а.с.- 67-79).

03.09.2018 року ліквідатором ОСОБА_1 було надано попередній розрахунок суми коштів за 2010-2014 рр., витрачених на утримання та реалізацію заставного майна кредитора ПАТ «Дельта Банк» в межах ліквідаційної процедури підприємства-банкрута товариства з обмеженою відповідальністю «Віктор». У зазначеному розрахунку були вказані наступні суми витрат: 2010 рік - 3400,00 грн. ( без урахування поштових витрат та витрат на отримання витягів та довідок з реєстрів), 2011 рік - 75368,43 грн. ( без урахування поштових витрат та витрат на отримання витягів та довідок з реєстрів), 2012 рік - 78 грн. (без урахування поштових витрат та витрат на отримання витягів та довідок з реєстрів), 2013 рік - 290 грн. (без урахування поштових витрат та витрат на отримання витягів та довідок з реєстрів), 2014 рік - 1066,52 грн. (без урахування поштових витрат та витрат на отримання витягів та довідок з реєстрів). Зазначений звіт міститься у т.7 а.с. - 116-120.

На виконання ухвали Господарського суду Запорізької області від 03.07.2017 року у справі № 19/153/10 щодо проведення ліквідаційної процедури Товариства з обмеженою відповідальністю «Віктор», ліквідатором було надано проміжний звіт станом на 17.07.2017 року ( т.8, а.с.- 6-19). У додатку № 2 були вказані витрати, пов'язані з провадженням у справі про банкрутство ( т. 8, а.с.- 23-33). Так, витрати разом за 2010 рік без урахування поштових витрат та витрат на отримання витягів та довідок з реєстрів склали 4544,50 грн., за 2011 рік без урахування поштових витрат та витрат на отримання витягів та довідок з реєстрів - 150798,23 грн., за 2012 рік без урахування поштових витрат та витрат на отримання витягів та довідок з реєстрів 43319,65 грн., за 2013 рік без урахування поштових витрат та витрат на отримання витягів та довідок з реєстрів - 97233,65 грн., за 2014 рік без урахування поштових витрат та витрат на отримання витягів та довідок з реєстрів - 1960,52 грн.

Таким чином, судом першої інстанції не надана належна оцінка зазначеним обставинам, не з'ясовано фактичний розмір понесених витрат ліквідатором ОСОБА_1, пов'язаних з утриманням та реалізацією заставного майна боржника, не відмежовані витрати, пов'язані з утриманням та реалізацією майна боржника від інших витрат, понесених ліквідатором в ліквідаційній процедурі, не встановлено, якими первинними документами підтверджуються понесені витрати.

Крім того, суд першої інстанції припустився помилки розглянувши одночасно скаргу на дії ліквідатора від ПАТ «Дельта Банк», яка надійшла до суду 29.06.2017 року, заяву про звільнення ліквідатора ОСОБА_1 від виконання обов'язків від 16.08.2017 року, та заяву арбітражного керуючого Бичківського О.О.

Вищезазначені вимоги та їх розгляд регулюється положеннями Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», однак їх сумісний розгляд перешкоджає з'ясуванню прав і взаємовідносин сторін, повному і всебічному розгляду цих вимог, та має суттєве значення при розгляді справи про банкрутство.

З огляду на викладені обставини, колегія апеляційного суду дійшла думки про передчасність висновків Господарського суду Запорізької області викладених в оскаржуваній ухвалі.

За таких обставин та виходячи з повноважень суду апеляційної інстанції, передбаченими ч. 1 п.6 ст. 275 Господарського процесуального кодексу України, ухвала Господарського суду Запорізької області від 05.12.2018 року у справ № 19/153/10 підлягає частковому скасуванню, а справа в частині розгляду скарги на дії ліквідатора, заяви ліквідатора ОСОБА_1 про звільнення від виконання обов'язків та призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «Віктор» арбітражного керуючого Бичківського О.О. підлягає направленню для продовження розгляду до суду першої інстанції.

Керуючись ч. 1 п.6 ст. 275, ст.ст. 281-283 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» - задовольнити.

Ухвалу господарського суду Запорізької області у справі № 19/153/10 від 05.12.2018 р. скасувати в частині залишення без задоволення скарги Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк » на дії ліквідатора, задоволення заяви ліквідатора про звільнення від виконання обов'язків та припинення повноважень ліквідатора ОСОБА_1, призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «Віктор» арбітражного керуючого Бичківського О.О.

В цій частині направити справу до Господарського суду Запорізької області для продовження розгляду.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та підлягає оскарженню в касаційному порядку відповідно до ст.287-288 ГПК України.

Повний текст постанови складено та підписано 03.04.2019.

Головуючий суддя О.В. Чус

Суддя І.О. Вечірко

Суддя В.О. Кузнецов