ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_______________________________________________________________________
УХВАЛА

"28" березня 2019 р.Справа № 5023/10192/11

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Савченко А.А.

при секретарі судового засіданні Бєсєдіній М.М.

за участю:

представника ТОВ "Алькор Інвест" - Сідей О.В., дов. №б/н від 04.12.2017р.

представника Лісовця Д.С. - Марченко О.П., ордер серія СМ №43 від 28.03.2019р.

представника ОСОБА_6 - ОСОБА_1, ордер серія ПТ №126779 від 27.03.2019р.

представника ТОВ "ФК "Довіра та Гарантія" - Турутя З.О., дов. №1014 від 07.02.2019р.

розглянувши справу

за заявою ФОП Калашника Володимира Олександровича, смт. Вільшани
до ФОП Калашника Володимира Олександровича, смт. Вільшани
провизнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Постановою суду від 20.12.2011р. ФОП Калашника В.О. визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру та призначено ліквідатором арбітражного керуючого Самойленко О.М., яку було зобов'язано відповідно до ст. 47-49 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" виконати дії, передбачені вказаними статтями, завершити ліквідаційну процедуру та надати суду відповідні документи.

Ухвалою суду від 14.02.2013р. задоволено скаргу ПАТ "Райффайзен банк Аваль" в особі Харківської обласної дирекції "Райффайзен банк Аваль", усунено арбітражного керуючого Самойленко О.М. від виконання обов'язків ліквідатора банкрута та призначено арбітражного керуючого Лученко Д.В. ліквідатором ФОП Калашника В.О.

03 жовтня 2013 року у зв'язку з відпусткою судді Усатого В.О. автоматизованою системою документообігу суду справу №5023/10192/11 передано для розгляду судді Савченко А.А.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 28.04.2014 року задоволено заяву ліквідатора арбітражного керуючого Лученко Дмитра Валентиновича про звільнення його від виконання обов'язків ліквідатора банкрута, припинено обов'язки ліквідатора ФОП Калашник В.О. арбітражного керуючого Лученко Дмитра Валентиновича, призначено ліквідатором ФОП Калашник В.О. арбітражного керуючого Белікова Олексія Петровича.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 05.02.2015р. задоволено скарги ПАТ КБ "Правекс-Банк" (вх. № 29009) та ПАТ "Райффайзен банк Аваль" в особі Харківської обласної дирекції "Райффайзен банк Аваль" на дії ліквідатора (вх. № 35670), припинено обов'язки ліквідатора ФОП Калашник В.О. арбітражного керуючого Белікова Олексія Петровича, призначено ліквідатором ФОП Калашник В.О. арбітражного керуючого Саутенка Сергія Олеговича.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 22.08.2017р. задоволено заяву ліквідатора про відмову від участі у справі № 5023/10192/11 про банкрутство ФОП Калашник В.О., припинено обов'язки ліквідатора ФОП Калашник В.О. арбітражного керуючого Саутенко С.О., призначено ліквідатором ФОП Калашник В.О. арбітражного керуючого Віскунова О.В.

Розгляд справи неодноразово відкладався, в тому числі за клопотанням ліквідатора, з підстав необхідності витребування додаткових доказів по справі та завершення ліквідаційної процедури. Крім того, провадження у справі неодноразово зупинялось у зв'язку з направленням справи до апеляційної та касаційної інстанції. Після повернення справи до суду провадження в справі поновлювалось. В судових засіданнях неодноразово оголошувались перерви.

25 лютого 2019 року до суду надійшла заява ліквідатора про затвердження мирової угоди у справі №5023/10192/11 (вх. №4936), в якій ліквідатор просить суд затвердити укладену 25.02.2019р. мирову угоду по справі №5023/10192/11 про банкрутство ФОП Калашника В.О. та припинити провадження у справі.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 26.02.2019р. прийнято та призначено заяву ліквідатора про затвердження мирової угоди у справі №5023/10192/11 (вх. №4936) до розгляду в судовому засіданні на "12" березня 2019 р. о(об) 11:40. Оголошено перерву в судовому засіданні з розгляду звіту ліквідатора на "12" березня 2019 р. о(об) 11:40. Зобов'язано ліквідатора надати до суду докази направлення заяви та мирової угоди від 25.02.2019р. банкруту та кредиторам. Зобов'язано банкрута та кредиторів надати до суду відзив на заяву ліквідатора про затвердження мирової угоди у справі №5023/10192/11. Зобов'язано ліквідатора надати до суду поточний звіт з наданням належних відомостей стосовно проведення ліквідаційної процедури та вчинення усіх належних дій з її проведення.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 12.03.2019р. оголошено перерву в судовому засіданні з розгляду звіту ліквідатора та заяви ліквідатора про затвердження мирової угоди у справі №5023/10192/11 (вх. №4936) на "28" березня 2019 р. о(об) 12:20. Повторно зобов'язано банкрута та кредиторів надати до суду відзив на заяву ліквідатора про затвердження мирової угоди у справі №5023/10192/11. Зобов'язано ліквідатора надати до суду поточний звіт з наданням належних відомостей стосовно проведення ліквідаційної процедури та вчинення усіх належних дій з її проведення.

28 березня 2019 року до суду надійшов відзив Лісовця Д.С. на заяву ліквідатора про затвердження мирової угоди, в якому кредитор заперечує проти заяви в повному обсязі та просить суд відмовити в задоволенні заяви ліквідатора про затвердження мирової угоди.

Ліквідатор в судове засідання не з'явився, 26 березня 2019 року надав до суду письмові пояснення щодо мирової угоди, в яких просить суд справу, призначену на 28.03.2019р., розглядати без його участі, а також просить суд затвердити укладену 18.02.2019р. мирову угоду по справі №5023/10192/11 про банкрутство ФОП Калашника В.О. та припинити провадження у справі.

Представник ОСОБА_6 в судовому засіданні звернувся до суду з заявою про відкладення розгляду справи на тій підставі, що ОСОБА_6 була подана касаційна скарга на постанову Східного апеляційного господарського суду від 25.02.2019р. по справі №5023/10192/11, а також подана позовна заява до Київського районного суду м. Харкова про визнання дій державного реєстратора незаконними та скасування державної реєстрації щодо спірного майна. Вважає, що розгляд звіту ліквідатора та заяви ліквідатора про затвердження мирової угоди може порушити та ускладнити подальший розгляд даної справи та є неможливим до розгляду касаційної скарги Верховним Судом та позовної заяви Київським районним судом м. Харкова, оскільки за умовами мирової угоди ФОП Калашник В.О. передає у власність ТОВ "ФК "Алькор Інвест" в рахунок погашення вимог кредитора нежитлові приміщення, розташовані за адресою: АДРЕСА_2, які є предметом спору за касаційною скаргою та позовною заявою, поданими ОСОБА_6 у встановленому законом порядку. Також зазначив, що лише зараз вступив в справу як представник зацікавленої особи, а тому звернувся до суду з заявою про ознайомлення з матеріалами справи, оскільки йому не відомі всі обставини справи.

Представник ТОВ "ФК "Алькор Інвест" в судовому засіданні заперечує проти заяви про відкладення розгляду справи, оскільки вважає, що розгляд касаційної скарги та позовної заяви ОСОБА_6 не впливає на розгляд справи про банкрутство, а представник ОСОБА_6 мав достатньо часу для ознайомлення з матеріалами справи.

Інші учасники судового процесу в судовому засіданні просили вирішити заяву про відкладення розгляду справи на розсуд суду.

Суд вважає необхідним в задоволенні заяви про відкладення розгляду справи відмовити у зв'язку з її безпідставністю та необгрунтованістю. До того ж, ОСОБА_6 не була позбавлена можливості завчасно скористатися своїм правом на ознайомлення з матеріалами справи та укласти договір на представництво її інтересів у суді. Крім того, нею не надано доказів на підтвердження неможливості підготовки письмових заперечень або відзиву на заяву ліквідатора у встановлений ухвалою суду строк.

Представник Лісовця Д.С. в судовому засіданні заперечувала проти задоволення заяви ліквідатора про затвердження мирової угоди з тих підстав, що мирову угоду було укладено з порушенням норм законодавства, а саме зазначила, що у справі про банкрутство ФОП Калашника В.О. не було затверджено реєстр вимог кредиторів, а тому ліквідатор без складання реєстру вимог кредиторів та подання його на затвердження суду не мав права скликати збори кредиторів, формувати комітет кредиторів, у зв'язку з чим комітет кредиторів не має відповідних повноважень на укладення мирової угоди. Крім того, мирова угода не містить умов щодо вимог заставного кредитора ТОВ "ФК "Довіра та Гарантія", умови мирової угоди щодо ФОП Лісовця Д.С. є гіршими, ніж для ТОВ "ФК "Алькор Інвест", умовами мирової угоди не визначено чітких строків виконання зобов'язань, зміст мирової угоди не відповідає типовій формі мирової угоди у справах про банкрутство, до мирової угоди не надано розрахунку винагороди та витрат ліквідатора. Просила суд відмовити в задоволенні заяви ліквідатора про затвердження мирової угоди.

Представник ТОВ "ФК "Алькор Інвест" в судовому засіданні підтримала заяву ліквідатора про затвердження мирової угоди, вважає, що відсутність реєстру вимог кредитора не є перешкодою для проведення зборів кредиторів, утворення комітету кредиторів та укладення мирової угоди. Зазначила, що вважає, що ТОВ "ФК "Довіра та Гарантія" не є конкурсним кредитором, оскільки не зверталось до суду з відповідною заявою.

Представник ОСОБА_6 в судовому засіданні заперечував проти задоволення заяви ліквідатора про затвердження мирової угоди, зазначив, що підтримує думку представника Лісовця Д.С., вважає, що мирову угоду укладено з порушенням норм чинного законодавства, а тому просив суд відмовити в затвердженні мирової угоди. Також зазначив, що ліквідатором не надано розрахунку винагороди та витрат ліквідатора.

Представник ТОВ "ФК "Довіра та Гарантія" в судовому засіданні зазначив, що товариство не надавало згоду на укладення мирової угоди, заперечував проти задоволення заяви ліквідатора про затвердження мирової угоди.

Дослідивши матеріали справи в їх сукупності, вислухавши пояснення учасників судового процесу, суд встановив наступне.

Постановою господарського суду Харківської області від 20.12.2011р. ФОП Калашника В.О. визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру на підставі ст.ст. 47-49 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в редакції Закону України №2343-ХІІ від 14.05.1992р. (далі - Закон про банкрутство), мирова угода - домовленість між боржником та кредитором (групою кредиторів) про відстрочку та (або) розстрочку платежів або припинення зобов'язання за угодою сторін (прощення боргів).

Статтею 35 Закону про банкрутство визначено, що під мировою угодою у справі про банкрутство розуміється домовленість між боржником і кредиторами стосовно відстрочки та (або) розстрочки, а також прощення (списання) кредиторами боргів боржника, яка оформляється угодою сторін. Не підлягає прощенню (списанню) за умовами мирової угоди заборгованість із сплати єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, невикористаних та своєчасно не повернутих коштів Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності.

Мирова угода може бути укладена на будь-якій стадії провадження у справі про банкрутство.

Рішення про укладення мирової угоди від імені кредиторів приймається комітетом кредиторів більшістю голосів кредиторів - членів комітету та вважається прийнятим за умови, що всі кредитори, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника, висловили письмову згоду на укладення мирової угоди.

Рішення про укладення мирової угоди приймається від імені боржника керівником боржника чи арбітражним керуючим (керуючим санацією, ліквідатором), які виконують повноваження органів управління та керівника боржника і підписують її.

Від імені кредиторів мирову угоду підписує голова комітету кредиторів.

Згідно з ст. 36 Закону про банкрутство мирова угода може бути укладена тільки щодо вимог, забезпечених заставою, вимог другої та наступних черг, визначених статтею 31 цього Закону.

Для конкурсних кредиторів, які не брали участі в голосуванні або проголосували проти укладення мирової угоди, не можуть бути встановлені умови гірші, ніж для кредиторів, які висловили згоду на укладення мирової угоди, вимоги яких віднесені до однієї черги.

25 лютого 2019 року ліквідатором надано до суду заяву про затвердження мирової угоди у справі №5023/10192/11 (вх. №4936), в якій ліквідатор просить суд затвердити укладену 25.02.2019р. мирову угоду по справі №5023/10192/11 про банкрутство ФОП Калашника В.О. та припинити провадження у справі. До заяви надано мирову угоду від 25.02.2019р. та інші документи для долучення до матеріалів справи.

Умови укладеної мирової угоди передбачають наступне:

- в рахунок погашення вимог кредитора ТОВ "ФК "Алькор Інвест" у розмірі 6885237,56грн. (3 черга), боржник ФОП Калашник В.О. передає у власність ТОВ "ФК "Алькор Інвест" належне ФОП Калашник В.О. на праві власності майно, яке є предметом забезпечення вимог ТОВ "ФК "Алькор Інвест", а саме: нежитлове приміщення, 4-го поверху №1-:-20, І, ІІ в літ. "А-4" загальною площею 428,6кв.м., що розташоване за адресою: АДРЕСА_2, та нежитлове приміщення, нежитлові приміщення мансарди №1-:-8, І, ІІ в літ "А-4" загальною площею 233,2кв.м., що розташоване за адресою: АДРЕСА_2. ФОП Калашник В.О. передає ТОВ "ФК "Алькор Інвест" вищевказане майно на підставі Акту про передання права власності на нерухоме майно. Відповідно до висновків про ринкову вартість об'єктів оцінки, виконаного суб'єктом оціночної діяльності ФОП Арутюнова Н.О., загальна ринкова вартість майна на дату оцінки 04.02.2019р. становить 6885237,00грн. без урахування ПДВ;

- зобов'язання боржника ФОП Калашник В.О. перед кредитором ФОП Лісовець Д.С. у розмірі 160000,00грн. (5 черга) підлягають списанню;

- зобов'язання боржника ФОП Калашник В.О. перед кредитором ФОП Куйдіна І.О. у розмірі 145000,00грн. (5 черга) підлягають списанню;

- боржник приступає до виконання зобов'язань перед ТОВ "ФК "Алькор Інвест" після затвердження мирової угоди господарським судом протягом 5 днів з дати затвердження мирової угоди господарським судом.

З наданих до заяви ліквідатора про затвердження мирової угоди у справі №5023/10192/11 документів вбачається, що ліквідатором було скликано загальні збори кредиторів. 30 січня 2019 року відбулось засідання загальних зборів кредиторів у справі №5023/10192/11 про банкрутство ФОП Калашника В.О., на якому були присутні представник ТОВ "ФК "Алькор Інвест" та ліквідатор. На вказаному засіданні було сформовано комітет кредиторів у кількості одного кредитора - ТОВ "ФК "Алькор Інвест", визначено повноваження комітету кредиторів (протокол загальних зборів кредиторів у справі №5023/10192/11 про банкрутство ФОП Калашника В.О. від 30.01.2019р.). 25 лютого 2019 року було проведено збори комітету кредиторів, на засіданні якого було вирішено укласти мирову угоду по справі №5023/10192/11 про банкрутство ФОП Калашника В.О., якою передбачено, в рахунок погашення вимог заставного кредитора ТОВ "ФК "Алькор Інвест" у розмірі 6885237,56грн. (3 черга) передача боржником у власність ТОВ "ФК "Алькор Інвест" нерухомого майна, що є предметом забезпечення та списання кредиторських вимог ФОП Лісовець Д.С. у розмірі 160000,00грн. (5 черга) і ФОП Куйдіна І.О. у розмірі 145000,00грн. (5 черга) (протокол №3 зборів комітету кредиторі від 25.02.2019р.).

В пункті 95 постанови Пленуму Верховного суду України №15 від 18.12.2009р. "Про судову практику в справах про банкрутство" роз'яснено, що згідно з частиною другою статті 35 Закону ( 2343-12 ) мирова угода може бути укладена на будь-якій стадії провадження у справі про банкрутство, у тому числі й після прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом. Проте господарським судам слід враховувати, що мирову угоду може бути укладено лише після публікації в офіційних друкованих органах оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство, затвердження судом реєстру і обрання членів комітету кредиторів, оскільки цей правочин впливає на права та обов'язки всіх кредиторів у справі про банкрутство, крім випадків, прямо передбачених Законом (2343-12), а рішення про укладення мирової угоди від імені кредиторів приймається виключно комітетом кредиторів.

В силу п.1 ст.36 Закону про банкрутство мирова угода може бути укладена тільки щодо вимог, забезпечених заставою, вимог другої та наступних черг, визначених статтею 31 цього Закону.

Тобто мирова угода у справі про банкрутство укладається тільки щодо вимог кредиторів, включених до реєстру вимог кредиторів.

Проте матеріали справи не містять затвердженого у встановленому законом порядку реєстру вимог кредиторів ФОП Калашника В.О. з зазначенням відомостей про кожного кредитора, розміру його вимог за грошовими зобов'язаннями, черговість задоволення кожної вимоги, окремо розміру неустойки (штрафу, пені), а також відомостей щодо вимог кредиторів, які забезпечені заставою майна боржника, відомостей про майно боржника, яке є предметом забезпечення. Попередніми ліквідаторами ФОП Калашника В.О. відповідного реєстру вимог кредиторів також не було надано до суду.

Відповідно до ч. 2 ст. 15 Закону про банкрутство саме ухвала суду про затвердження реєстру вимог кредиторів є підставою для визначення кількості голосів, які належать кожному кредитору при прийнятті рішення на зборах (комітеті) кредиторів.

Частиною 3 ст. 35 Закону про банкрутство визначено, що рішення про укладення мирової угоди від імені кредиторів приймається комітетом кредиторів більшістю голосів кредиторів - членів комітету та вважається прийнятим за умови, що всі кредитори, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника, висловили письмову згоду на укладення мирової угоди.

Пунктом 2.3 мирової угоди від 25.02.2019р. передбачено, що ТОВ "ФК "Довіра та Гарантія", як заставний кредитор ФОП Калашника В.О., вимоги якого забезпечені іпотекою нерухомого майна, а саме трикімнатної квартири загальною площею 76,6кв.м., житловою площею 50,7кв.м., яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 за кредитним договором №4176-004/08Р від 20.11.2008р. та іпотечним договором №4176-004/08Р від 20.11.2008р., надає згоду на укладення цієї мирової угоди.

Але всупереч наведеному, до мирової угоди не додано доказів її схвалення заставним кредитором ТОВ "ФК "Довіра та Гарантія". Про відсутність згоди на укладення мирової угоди також було повідомлено представником ТОВ "ФК "Довіра та Гарантія" в судовому засіданні 28.03.2019р.

До того ж подана до суду на затвердження мирова угода від 25.02.2019р. не містить умов щодо вимог ТОВ "ФК "Довіра та Гарантія", забезпечених заставою майна боржника. Крім того, надані до суду ліквідатором документи містять в собі суперечності стосовно статусу ТОВ "ФК "Довіра та Гарантія". Так, згідно Списку кредиторів у справі №5023/10192/11 про банкрутство ФОП Калашника В.О. ТОВ "ФК "Довіра та Гарантія" включено до списку кредиторів в якості заставного кредитора, проте в п. 2.4 мирової угоди, якими встановлюється черговість задоволення вимог кредиторів, ТОВ "ФК "Довіра та Гарантія" не вказано.

Розділом четвертим мирової угоди від 25.02.2019р. визначено порядок оплати винагороди та витрат арбітражного керуючого. Так, згідно п. 4.2 мирової угоди розмір винагороди ліквідатора за період з 22.08.2017р. по 25.02.2019р. складає 130727,79грн., а розмір понесених витрат арбітражного керуючого в ході ліквідаційної процедури складає 3800,00грн.

Проте ліквідатором не надано до матеріалів справи звіту про оплату послуг, відшкодування витрат арбітражного керуючого, не наведено розрахунку винагороди та витрат, не надано доказів понесення витрат в зазначеному розмірі.

Відповідно до ч. 3 ст. 38 Закону про банкрутство господарський суд має право відмовити в затвердженні мирової угоди у разі:

- порушення порядку укладення мирової угоди, встановленого цим Законом;

- якщо умови мирової угоди суперечать законодавству.

Враховуючи викладене, дослідивши умови мирової угоди на предмет їх відповідності чинному законодавству, перевіривши встановлений Законом про банкрутство порядок її укладення, суд дійшов висновку про неможливість затвердження укладеної 25.02.2019р. мирової угоди по справі №5023/10192/11 про банкрутство ФОП Калашника В.О., у зв'язку з чим вважає необхідним відмовити в задоволенні заяви ліквідатора про затвердження мирової угоди у справі №5023/10192/11 (вх. №4936).

Керуючись ст.ст.35-38 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, ст.ст. 232-235, 240 ГПК України, суд -

УХВАЛИВ:

В задоволенні заяви ліквідатора про затвердження мирової угоди у справі №5023/10192/11 (вх. №4936) відмовити в повному обсязі.

Ухвалу направити ліквідатору, кредиторам, банкруту.

Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття та може бути оскаржена в порядку та строки, передбачені статтями 255, 256 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст ухвали складено та підписано 02.04.2019р.

Суддя Савченко А.А.