13 березня 2019 року
Справа № 926/4739-б/16
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Ткаченко Н.Г. (головуючого), Білоуса В.В., Жукова С.В.
за участю секретаря судового засідання Гаращенко Т.М.
за участю представників : Регіонального відділення Фонду державного майна України по Чернівецькій області - Чорнея С.В., Скороход Р.В.
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Регіонального відділення Фонду державного майна України по Чернівецькій області
на постанову Західного апеляційного господарського суду від 10.12.2018
та постанову Господарського суду Чернівецької області від 22.02.2018 в частині скасування пунктів 9-21
у справі № 926/4739-б/16
за заявою Міського комунального підприємства "Чернівцітеплокомуненерго"
до Приватного акціонерного товариства "Туристичний комплекс "Черемош"
Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 30.01.2017 порушено провадження у справі № 926/4739-б/16 про банкрутство ПрАТ "Туристичний комплекс "Черемош", введено процедуру розпорядження майном боржника та призначено розпорядником майна арбітражного керуючого Стрельнікова Валерія Вікторовича.
Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 01.08.2017 введено процедуру санації боржника - ПрАТ "Туристичний комплекс "Черемош" строком на 6 місяців, призначено керуючим санацією керівника товариства - генерального директора Олексюк Н.Д..
Постановою Господарського суду Чернівецької області від 22.02.2018 у справі № 926/4739-б/16 (суддя Дутка В.В.), зокрема припинено процедуру санації боржника - ПрАТ "Туристичний комплекс "Черемош" та повноваження Олексюка Н.Д., як керуючого санацією боржника; припинено повноваження арбітражного керуючого Стрельнікова В.В. як розпорядника майна боржника - ПрАТ "Туристичний комплекс "Черемош"; визнано боржника - ПрАТ "Туристичний комплекс "Черемош" банкрутом та відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру; завершено господарську діяльність ПрАТ "Туристичний комплекс "Черемош"; встановлено , що строк виконання всіх грошових зобов'язань ПрАТ "Туристичний комплекс "Черемош" вважати таким, що настав 22.02.2018; призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Бурму Сергія Валерійовича; встановлено основну грошову винагороду арбітражному керуючому Бурмі С.В. за виконання повноважень ліквідатора ПрАТ "Туристичний комплекс "Черемош" в розмірі чотирьох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень ліквідатора за рахунок коштів одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника; оприлюднено на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про визнання боржника - ПрАТ "Туристичний комплекс "Черемош" банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; зазначено, що з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури припиняються повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном, керівник банкрута звільняється з роботи у зв'язку з банкрутством підприємства, припиняються повноваження власника (власників) майна банкрута; скасовано арешти, накладені на майно боржника - ПрАТ "Туристичний комплекс "Черемош"; визначено, що протягом 15 днів з дня призначення ліквідатора посадові особи банкрута зобов'язані передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута ліквідатору; попереджено ліквідатора банкрута про необхідність суворого дотримання чинного законодавства, зокрема положень статей 41, 43, 44, 45, 98, 107 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та діяти розумно, добросовісно в інтересах кредиторів та банкрута; зобов»язано ліквідатора до завершення ліквідаційної процедури забезпечити виконання дій та заходів, передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в тому числі статей 41-49, та за результатами роботи по ліквідації підприємства-банкрута надати суду обґрунтований звіт про виконану роботу, ліквідаційний баланс банкрута та пояснювальну записку до нього.
Постановою Західного апеляційного господарського суду від 10.12.2018 (судді : Мирутенко О.Л., Зварич О.В., Якімець Г.Г.) постанову Господарського суду Чернівецької області від 22.02.2018 в частині пунктів 9-21 у справі № 926/4739-б/16 залишено без змін.
Касаційним господарським судом у складі Верховного Суду за касаційною скаргою Регіонального відділення Фонду державного майна України по Чернівецькій області на постанову Західного апеляційного господарського суду від 10.12.2018 та постанову Господарського суду Чернівецької області від 22.02.2018 в частині пунктів 9-21 у справі № 926/4739-б/16 порушене касаційне провадження та постановою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 13.03.2019 у справі № 926/4739-б/16 касаційну скаргу Регіонального відділення Фонду державного майна України по Чернівецькій області задоволено частково. Постанову Західного апеляційного господарського суду від 10.12.2018 та постанову Господарського суду Чернівецької області від 22.02.2018 в частині пунктів 9-21 у справі № 926/4739-б/16 скасовано. Провадження у справі № 926/4739-б/16 про банкрутство ПрАТ "Туристичний комплекс "Черемош" закрито як таке, що порушене без достатніх підстав.
Під час розгляду справи, заслухавши пояснення представників Регіонального відділення Фонду державного майна України по Чернівецькій області, перевіривши матеріали справи, з урахуванням доводів касаційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, зокрема, про винесення окремої ухвали щодо дій/бездіяльності керівників підприємства боржника - ПрАТ "Туристичний комплекс "Черемош", з таких підстав.
Як вбачається із матеріалів справи, ухвалою господарського суду від 30.01.2017 порушено провадження у справі №926/4739-б/16 про банкрутство ПрАТ "Туристичний комплекс "Черемош" за заявою ініціюючого кредитора - МКП "Чернівцітеплокомуненерго" з грошовими вимогами до боржника на загальну суму 1 962 591,61 грн., яка була стягнена з боржника судовим рішенням від 02.10.2013 у справі № 5027/1206/2011.
Разом з тим, як вбачається із матеріалів справи, згідно висновку експертного дослідження КНДІСЕ Міністерства юстиції України № 1607/18-45 від 24.01.2018 встановлено, що на 2016 рік вартість чистих активів боржника - ПрАТ "Туристичний комплекс "Черемош" на становила 223 млн. 215 тис. грн., а на 2016 рік ринкова вартість ПрАТ "Туристичного комплексу "Черемош" 1980 року будівництва 11- ти поверхова будівля, з додатковими окремими будівлями, загальна площа 26 965 кв.м., яке належить боржнику, становила понад 190 000 000 грн.
На час порушення справи про банкрутство ПрАТ "Туристичний комплекс "Черемош" , генеральним директором підприємства боржника була Олексюк Наталія Дементіївна, що підтверджується належними у справі доказами.
З огляду на зазначене та враховуючи наявні у справі матеріали, керівництво, зокрема генеральний директор ПрАТ "Туристичний комплекс "Черемош" Олексюк Наталія Дементіївна, не могло не бути обізнаним щодо наявності майнових активів у боржника для погашення боргів, проте як вбачається із матеріалів справи, остання не запобігала порушенню справи про банкрутство та погашенню наявної кредиторської заборгованості, враховуючи те, що на час виконання Олексюк Н.Д. обов'язків генерального директора підприємства боржника, фінансовий стан ПрАТ "Туристичний комплекс "Черемош" погіршився, а отже можна дійти висновку, що це сталось внаслідок саме дій чи бездіяльності керівництва, в тому числі і керівника підприємства.
Крім того, як вбачається із матеріалів справи, після порушення провадження у справі про банкрутство боржника, на зборах кредиторів боржника - ПрАТ "Туристичний комплекс "Черемош" від 29.06.2017 обрано комітет кредиторів , а 10.07.2017 на зборах комітету кредиторів, зокрема, обрано голову комітету кредиторів ОСОБА_9 та прийнято рішення звернутись до суду із клопотанням про введення процедури санації боржника - ПрАТ "Туристичний комплекс "Черемош" і призначення керуючим санацією керівника товариства - генерального директора Олексюк Н.Д.
Ухвалою господарського суду Чернівецької області від 01.08.2017 у даній справі № 926/4739-б/16 введено процедуру санації боржника та призначено Олексюк Н.Д керуючим санацією.
Згідно ст. 28 Закону України "Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом" про банкрутство, під санацією розуміється система заходів, що здійснюються під час провадження у справі про банкрутство з метою запобігання визнанню боржника банкрутом та його ліквідації, спрямована на оздоровлення фінансово-господарського становища боржника, а також задоволення в повному обсязі або частково вимог кредиторів шляхом реструктуризації підприємства, боргів і активів та/або зміни організаційно-правової та виробничої структури боржника.
Відповідно ч. 2 ст. 29 Закону України "Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом" визначено, що заходами щодо відновлення платоспроможності боржника, які містить план санації, можуть бути: реструктуризація підприємства; перепрофілювання виробництва; закриття нерентабельних виробництв; відстрочення та/або розстрочення платежів або прощення (списання) частини боргів, про що укладається мирова угода; ліквідація дебіторської заборгованості; реструктуризація активів боржника відповідно до вимог цього Закону; продаж частини майна боржника; виконання зобов'язань боржника власником майна боржника та його відповідальність за невиконання взятих на себе зобов'язань; відчуження майна та погашення зобов'язань боржника шляхом заміщення активів; звільнення працівників боржника, які не можуть бути задіяні в процесі виконання плану санації; одержання кредиту для виплати вихідної допомоги працівникам боржника, які звільняються згідно з планом санації, що відшкодовується відповідно до вимог цього Закону позачергово за рахунок продажу майна боржника; інші способи відновлення платоспроможності боржника.
Так, найбільший ефект в процедурі санації, можливий внаслідок комплексного підходу до оздоровлення фінансового стану підприємства боржника, що передбачає максимальне поєднання заходів, спрямованих на мобілізацію внутрішніх джерел економії коштів із заходами щодо залучення зовнішніх джерел фінансування для здійснення інвестиційних проектів зі зміцнення конкурентних позицій підприємства, разом з тим, санація визначається зацікавленістю кредиторів у співробітництві з цим суб'єктом підприємницької діяльності, привабливістю підприємства для потенційних інвесторів санації, техніко-технологічними характеристиками виробництва.
Відповідно до ч. 8 ст. 29 Закону України "Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом", якщо протягом шести місяців з дня винесення ухвали про санацію до господарського суду не буде поданий план санації боржника, господарський суд має право прийняти рішення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури відповідно до цього Закону.
Керуючим санацією Олексюк Н.Д., було прийнято до господарського відання майно боржника та організовано проведення його інвентаризації станом на 23.11.2017, організовано ведення боржником бухгалтерського і статистичного звіту та фінансової звітності (копія балансу та фінансового звіту за III квартал 2017) та в подальшому керуючим санацією боржника розроблено план санації і надано на ознайомлення та для прийняття рішення комітету кредиторів.
За планом санації, розробленим керуючим санацією Олексюк Н.Д., відновлення платоспроможності боржника - ПрАТ "Туркомплекс "Черемош" могло бути можливим лише шляхом інвестування коштів в реконструкцію майна боржника - готелю "Черемош", внаслідок отримання таких коштів в кредит від банківської або іншої фінансової установи, що дозволило би погашати кредиторські вимоги за рахунок отриманого доходу від діяльності готелю.
Згідно експертного економічного дослідження плану санації боржника, проведеного Київським науково-дослідним інститутом судових експертиз Міністерства юстиції України № 1606/18-45 від 24.01.2018, товариство боржник - ПрАТ "Туристичний комплекс "Черемош" протягом 9 місяців 2017 знаходилося у кризовому фінансовому стані у зв'язку із збільшенням збитків та зростанням розміру кредитних коштів, тому залучення додаткових кредитних коштів , без обґрунтованих джерел доходів, призведе до негативної динаміки та поглиблення кризового фінансового стану ПрАТ "Туркомплекс "Черемош".
В подальшому, комітетом кредиторів боржника 31.01.2018 одноголосно прийнято рішення зокрема, про відхилення плану санації, запропонованого керуючим санацією Олексюк Н.Д. та звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури .
Після відхилення комітетом кредиторів плану санації боржника, протягом строку встановленому законом, керуючий санації не здійснила ніяких заходів для розробки плану санації, який би мав містити комплексний підхід до оздоровлення фінансового стану підприємства боржника та передбачав максимальне поєднання заходів, спрямованих на мобілізацію внутрішніх джерел економії коштів із заходами щодо залучення зовнішніх джерел фінансування для здійснення інвестиційних проектів зі зміцнення конкурентних позицій підприємства із залученням потенційних інвесторів санації і був направлений на погашення кредиторської заборгованості та відновлення платоспроможності боржника.
Разом з тим, враховуючи ч. 1 ст. 28 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", керівник санації чи комітет кредиторів, наділені правом звернутись до суду з вмотивованим клопотанням про продовження строк процедури санації боржника, але в даному випадку ні керуючий санацією боржника Олексюк Н.Д. , а ні голова комітету ОСОБА_9, який очолює та є одним із членів комітету кредиторів боржника - ПрАТ "Туристичний комплекс "Черемош", з таким клопотанням про продовження процедури санації не звернулись, а навпаки сприяли найшвидшому переходу до наступної судової стадії - ліквідації.
Відтак, на думку суду, вимоги Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» щодо проведення процедури санації керуючим санацією боржника були виконані формально.
Крім того, як вбачається із матеріалів справи, голова комітету кредиторів боржника - ПрАТ "Туристичний комплекс "Черемош" ОСОБА_9 та генеральний директор підприємства боржника Олексюк Наталія Дементіївна, яку в подальшому було призначено керуючим санацією боржника, є чоловіком та жінкою, що свідчить про наявність конфлікту інтересів та порушує вимоги п.4 ч.2 ст.114 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»
Таким чином, наведені обставини та твердження уповноважених представників Регіонального відділення Фонду державного майна України по Чернівецькій області, можуть свідчити про те, що дії або бездіяльність керівників боржника - ПрАТ "Туркомплекс "Черемош", зокрема генерального директора Олексюк Н.Д. зводяться до умисного доведення підприємства боржника до банкрутства, а в подальшому до повної його ліквідації оскільки, як зазначає ФДУ та вбачається із матеріалів справи, саме неефективне керівництво Олексюк Н.Д. фінансово-господарською діяльністю ПрАТ "Туристичний комплекс "Черемош", як генерального директора призвело до скрутного фінансового становища підприємства боржника, при цьому виконуючи обов'язки і керуючого санацією остання не здійснила всіх можливих заходів для фінансового оздоровлення боржника - ПрАТ "Туристичний комплекс "Черемош".
Відповідно до статті 68 Конституції України, кожен зобов'язаний неухильно додержуватися Конституції та законів України.
Згідно з частиною першою статті 246 Господарського процесуального кодексу України суд, виявивши при вирішенні спору порушення законодавства або недоліки в діяльності юридичної особи, державних чи інших органів, інших осіб, постановляє окрему ухвалу, незалежно від того, чи є вони учасниками судового процесу.
Згідно ч. 11 ст. 246 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що окрема ухвала стосовно порушення законодавства, яке містить ознаки кримінального правопорушення, надсилається прокурору або органу досудового розслідування, який повинен надати суду відповідь про вжиті ними заходи у визначений в окремій ухвалі строк. За відповідним клопотанням прокурора або органу досудового розслідування вказаний строк може бути продовжено.
Враховуючи вище викладене та зважаючи на те, що суд касаційної інстанції, позбавлений процесуальної можливості самостійно встановити наявність або відсутність складу кримінального правопорушення, передбаченого Кримінальним Кодексом України, в діях зазначених осіб, з метою перевірки та виключення/встановлення можливої наявності складу кримінального правопорушення, відповідно до ч. 11 ст. 246 ГПК України, колегія суддів Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду дійшла висновку про надіслання до Генеральної прокуратури України Окремої ухвали.
Керуючись ст. 234, ч. 11 ст. 246, ст. 300 ГПК України суд -,
1.Направити, за результатами розгляду касаційної скарги Регіонального відділення Фонду державного майна України по Чернівецькій області на постанову Західного апеляційного господарського суду від 10.12.2018 та постанову Господарського суду Чернівецької області від 22.02.2018 в частині пунктів 9-21 у справі № 926/4739-б/16, Окрему ухвалу до Генеральної прокуратури України для з'ясування наявності чи відсутності в діях посадових осіб ПрАТ "Туристичний комплекс "Черемош" ознак кримінального правопорушення.
2.Про результати перевірки обставин, наведених в Окремій ухвалі Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 13.03.2019 у справі № 926/4739-б/16, Генеральній прокуратурі України повідомити Касаційний господарський суд у складі Верховного Суду у місячний строк з дня отримання цієї ухвали.
3. Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та оскарженню не підлягає.
Головуючий, суддя - Ткаченко Н.Г.
Судді - Білоус В.В.