У Х В А Л А

27 березня 2019 року м. Чернігів справа № 927/1124/16

Господарський суд Чернігівської області у складі судді А.С. Сидоренка, розглянувши матеріали заяви ліквідатора ОСОБА_1 про покладення субсидіарної відповідальності на засновника боржника по справі за заявою голови ліквідаційної комісії боржника
БОРЖНИК: Комунальне підприємство «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою»
16600, м. Ніжин Чернігівської області, вул. Чернігівська, 128
про порушення справи про банкрутство

Представники учасників у справі про банкрутство:

від кредиторів: ОСОБА_2 (предст. Ніжинської ОДПІ, дов. від 23.01.2019р. № 678/09/25-13-10-012)

від боржника: ОСОБА_1 ліквідатор (в судових засіданнях 05.02.2019р., 12.02.2019р., 28.02.2019р., 22.03.2019р.)

від Ніжинської міської ради та Виконавчого комітету Ніжинської міської ради: ОСОБА_3 гол. спец. сектора з питань претензійно позовної роботи та запобігання корупції відділу юридично кадрового забезпечення апарату виконавчого комітету Ніжинської міської ради, дов. від 05.10.2018р. № 02.1-18/2303

Ухвала виноситься після перерв, оголошених в судовому засіданні з 05.02.2019р. по 12.02.2019р., з 12.02.2019р. по 28.02.2019р., з 28.02.2019р. по 22.03.2019р. та з 22.03.2019р. по 27.03.2019р., на підставі ст. 216 Господарського процесуального кодексу України.

В судовому засіданні 27.03.2019р., на підставі ст. 240 Господарського процесуального кодексу України, було оголошено вступну та резолютивну частини ухвали.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Головою ліквідаційної комісії Комунального підприємства «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» (надалі боржник) подана заява про порушення справи про банкрутство на підставі ст. ст. 11, 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (надалі Закон про банкрутство), яка ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 02.12.2016р. була прийнята до розгляду.

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 09.12.2016р. порушено провадження у справі про банкрутство Комунального підприємства «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» та введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Постановою Господарського суду Чернігівської області від 20.12.2016р. боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців, обовязки ліквідатора покладено на голову ліквідаційної комісії Комунального підприємства «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» ОСОБА_1

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 18.05.2018р. Ніжинську міську раду визнано учасником у справі про банкрутство.

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 22.01.2019р. продовжено строк ліквідаційної процедури та повноважень ліквідатора банкрута ОСОБА_1 на шість місяців до 20.06.2019р. включно.

22 жовтня 2018 року до Господарського суду Чернігівської області надійшла заява ліквідатора банкрута ОСОБА_1 від 08.10.2018р. № 06/10-1 про покладення субсидіарної відповідальності на засновника боржника (надалі Заява), згідно якої заявник просить стягнути солідарно з Ніжинської міської ради та Виконавчого комітету Ніжинської міської ради на користь Комунального підприємства «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» грошові кошти в сумі 1 613 140,13 грн.

В обґрунтування поданої Заяви ліквідатор зазначає, що засновник боржника (Ніжинська міська рада) та орган уповноважений управляти майном боржника (Виконавчий комітет Ніжинської міської ради) своїми діями та рішеннями створили умови за яких підприємство стало неспроможним та було визнано банкрутом.

На підставі рішень власника майна боржника всі належні йому майнові активи були вилучені, а господарська діяльність останнього припинена, у звязку з чим заявник вважає наявним умисне банкрутство, викликане цілеспрямованими діями власника майна та органу управління майном боржника, що завдало істотної матеріальної шкоди інтересам держави, суспільства та інтересам кредиторів, що охороняються державою.

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 25.10.2018р. Заяву ліквідатора ОСОБА_1 було прийнято та приєднано до матеріалів справи, постановлено розгляд Заяви призначити після повернення матеріалів справи № 927/1124/16 з Північного апеляційного господарського суду.

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 08.01.2019р., зокрема, визнано Виконавчий комітет Ніжинської міської ради учасником у справі про банкрутство; встановлено процесуальний строк для подання Ніжинською міською радою та Виконавчим комітетом Ніжинської міської ради відзиву на Заяву протягом пятнадцяти днів з дня вручення даної ухвали.

У встановлений судом процесуальний строк Ніжинською міською радою подано відзив на Заяву ліквідатора в якому орган місцевого самоврядування просить відмовити у її задоволенні.

Свої заперечення міськрада мотивує тим, що КП «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» було визнано банкрутом внаслідок недостатності вартості майна боржника для задоволення вимог кредиторів, що підтверджено постановою Господарського суду Чернігівської області від 20.12.2016р. по даній справі.

Відповідно до положень чинного законодавства та статуту підприємства, воно не відповідає по зобовязанням засновника, а засновник не відповідає по зобовязанням підприємства. Таким чином, застосування субсидіарної відповідальності можливо лише за умови якщо така відповідальність прямо передбачена договором, законом або статутними документами підприємства. Правові наслідки для застосування матеріальної субсидіарної відповідальності засновників або учасників юридичної особи у разі визнання її банкрутом чинним законодавством не передбачені.

Договори згідно яких, за твердженням ліквідатора, боржник прийняв на себе зобов'язання без відповідних майнових дій іншої сторони та взяв на себе зобов'язання, в результаті чого він став неплатоспроможним, укладалися директором КП «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» самостійно, а не на виконання розпорядчих актів Ніжинської міської ради або її виконавчого комітету.

Ліквідатором встановленими засобами доказування не доведено наявності підстав для покладення на засновника підприємства субсидіарної відповідальності, оскільки до суду не було подано ані вироку суду про притягнення винних осіб до кримінальної відповідальності за доведення до банкрутства, ані відповідного висновку державного органу з питань банкрутства. Аналіз фінансово - економічної діяльності підприємства, складений ліквідатором ОСОБА_1, не відповідає вимогам законодавства.

Міська рада звертає увагу суду, що рішення Ніжинської міської ради від 11.11.2014р. № 5-62/2014 «Про передачу майна в повне господарське відання Комунальному підприємству «Графський парк» було прийнято на підставі звернення КП «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою». При цьому, дане рішення в частині передачі контори, загальною площею 81,9 м2, та оранжереї «Г», загальною площею 526,4 м2, не було реалізовано у звязку з виникненням податкової застави на нерухоме майно закріплене за КП «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою». В той же час, про застосування Ніжинською ОДПІ такого заходу забезпечення виконання платником податків своїх обов'язків міська рада дізналася вже після прийняття рішення від 11.11.2014р. з листа контролюючого органу. Іншою частиною майна, визначеного рішенням від 11.11.2014р., КП «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» користувалося до 10.07.2015р.

На думку міської ради, нею були вжиті всі визначені законом заходи щодо задоволення вимог кредиторів, в т.ч. і затверджено рішенням від 22.11.2016р. проміжний ліквідаційний баланс, складений головою ліквдаційної комісії боржника. Причинами збитковості підприємства стали низькі тарифи на комунальні послуги, несвоєчасність розрахунків дебіторів, постійна зміна керівників підприємства. При цьому, останні не повідомляли засновника підприємства про виникнення ознак банкрутства.

Додатково міська рада вказує, що Виконавчий комітет Ніжинської міської ради не є органом управління підприємства і не наділений повноваженнями надавати вказівки господарсько розпорядчого характеру комунальному підприємству.

Присутній в судовому засіданні представник Ніжинської ОДПІ (голови комітету кредиторів) не заперечив проти задоволення Заяви ліквідатора.

Розглянувши подані документи і матеріали, вислухавши пояснення представників учасників у справі про банкрутство, зясувавши фактичні обставини справи, дослідивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення заяви по суті, господарський суд ВСТАНОВИВ:

03 червня 1999 року було зареєстровано в якості субєкта господарювання Комунальне сільськогосподарське підприємство «Флора» за адресою: м. Ніжин, вул. Сівкова, 41, про що у Єдиний державний реєстр юридичних осіб та фізичних осіб підприємців були внесені відомості за № 1 063 120 0000 000438.

Рішенням Виконавчого комітету Ніжинської міської ради від 30.12.1999р. № 504 Комунальному сільськогосподарському підприємству «Флора» надано у постійне користування земельну ділянку площею 3,5449 га під розміщення господарських будівель та вирощування сільськогосподарської продукції по вул. Сівкова, 41 «на підставі переходу у власність майна».

Рішенням ХLV сесії Ніжинської міської ради VI скликання від 14.11.2013р. № 5-45/2013 назву Комунального сільськогосподарського підприємства «Флора» було змінено на Комунальне підприємство «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» та затверджено його статут.

Згідно п. п. 1.2, 1.4, 1.5, 2.1, 2.3, 4.1, 4.3, 4.4, 5.1 5.3, 5.5, 5.6 Статуту КП «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою», власником підприємства є територіальна громада міста Ніжина в особі Ніжинської міської ради Чернігівської області. Засновник - Ніжинська міська рада Чернігівської області, якому підпорядковується комунальне підприємство.

Підприємство створено на базі майна структурного підрозділу, виробничого управління житлово комунального господарства цеху по озелененню міста у відповідності до діючих законодавчих та нормативних актів України, розпорядженням виконавчого комітету Ніжинської міської ради № 159 від 03.06.1999р.

Підприємство є субєктом господарювання комунальної форми власності.

Підприємство є юридичною особою за законодавством України, має самостійний баланс, розрахунковий, валютний та інші рахунки в банківських установах, від свого імені укладає договори (окрім договорів щодо нерухомого майна міської комунальної власності), набуває майнові та немайнові права, несе зобовязання, виступає позивачем і відповідачем в суді.

Підприємство не відповідає по зобов'язанням Засновника, так як і Засновник не відповідає по зобов'язанням підприємства за винятком випадків, передбачених законодавством України.

Майно підприємства складається з основних фондів, обігових коштів та інших цінностей, вартість яких відображена в самостійному балансі. Майно є комунальною власністю, яка закріплена за комунальним підприємством, належить йому на правах повного господарського відання. Здійснюючи право повного господарського відання, підприємство володіє, користується та розпоряжається зазначеним майном самостійно. Відчуження списання, продаж, передача в оренду майна підприємства здійснюється тільки за згодою Засновника.

Внесками Засновника в майно підприємства можуть бути грошові кошти, будинки, споруди, обладнання, цінні папери, права користування землею та іншими ресурсами.

Початковий статутний капітал підприємства формується за рахунок грошових внесків Засновника в розмірі 100,00 грн.

Управління підприємством здійснюється на основі поєднання прав Засновника щодо господарського використання свого майна та прав підприємства, як господарюючого субєкта.

До компетенції Засновника підприємства відноситься, зокрема, призначення керівника на умовах визначених законодавством; прийняття рішення про припинення діяльності підприємства.

Виконавчим органом підприємства є одноосібний орган директор. Директор підприємства самостійно вирішує питання діяльності підприємства за винятком тих, що віднесені статутом до компетенції Засновника.

Директор підприємства в межах своїх повноважень, зокрема, діє без доручення від імені підприємства; укладає договори, що стосуються роботи підприємства.

01 квітня 2014 року між КП «Виробниче управління комунального господарства» (Замовником) та КП «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» (Виконавцем) був укладений договір надання послуг по забезпеченню функціонування полігону ТПВ згідно умов якого останнє зобовязалося надати послуги, а Замовник їх оплатити.

Також, 01 квітня 2014 року між КП «Виробниче управління комунального господарства» та КП «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» був укладений договір про спільну діяльність підприємств без створення юридичної особи та без обєднання вкладів учасників згідно умов якого сторони уклали даний договір з метою оздоровлення екологічного стану міста Ніжина, задоволення комунальних потреб населення та надання послуг з благоустрою на замовлення фізичних і юридичних осіб.

26 серпня 2014 року між КП «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» (Генеральним підрядником) та КП «Служба Єдиного Замовника» (Субпідрядником) був укладений договір субпідряду № 24 згідно умов якого Генеральний підрядник замовляє, а Субпідрядник виконує роботи по наданню послуг зі збирання побутових відходів і міського сміття на додаткових територіях. Вартість робіт по договору становить 17385,68 грн.

01 вересня 2014 року між КП «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» (Генеральним підрядником) та КП «Служба Єдиного Замовника» (Субпідрядником) був укладений договір субпідряду № 8/30 згідно умов якого Генеральний підрядник замовляє, а Субпідрядник виконує роботи по наданню послуг зі збирання побутових відходів і міського сміття на додаткових територіях. Вартість робіт по договору становить 11500,00 грн.

01 жовтня 2014 року між КП «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» (Генеральним підрядником) та КП «Служба Єдиного Замовника» (Субпідрядником) був укладений договір субпідряду № 39 згідно умов якого Генеральний підрядник замовляє, а Субпідрядник виконує роботи по наданню послуг зі збирання побутових відходів і міського сміття на додаткових територіях. Вартість робіт по договору становить 10500,00 грн.

01 жовтня 2014 року до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно державним реєстратором внесено запис про заборону відчуження нежитлової будівлі «Оранжерея ангар» та нежитлової будівлі «контора», розташованих за адресою: м. Ніжин, вул. Сівкова, 41 у звязку з виникненням податкової застави.

Даний запис був внесений на підставі рішення Ніжинської ОДПІ ГУ Міндоходів у Чернігівській області про опис майна в податкову заставу від 24.09.2014р. та акту опису майна від 25.09.2014р. № 7/25-042.

Боржником в даному записі вказано КП «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою».

Рішенням LХІI сесії Ніжинської міської ради VІ скликання від 11.11.2014р. № 5-62/2014 «Про передачу майна в повне господарське відання Комунальному підприємству «Графський парк», міська рада, на підставі звернення КП «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою», зобовязала останнє передати в повне господарське відання на безоплатній основі Комунальному підприємству «Графський парк» майно, згідно переліку:

- Магазин «Квіти» по вул. Гоголя, 15;

- Контору по вул. Сівкова, 41;

- Туалет по вул. Сівкова, 41;

- Оранжерею по вул. Сівкова, 41;

- Каналізацію з вигрібною ямою по вул. Сівкова, 41;

- Оранжерею з коридором по вул. Сівкова, 41;

- Дорожнє покриття по вул. Сівкова, 41;

- Зовнішні мережі;

- Господарський водозгін по вул. Сівкова, 41;

- Теплотрасу по вул. Сівкова, 41;

- Наружнє освітлення по вул. Сівкова, 41;

- Будівлю котельні по вул. Сівкова, 41;

- Котел газовий;

- Холодильник КОДР;

- Оприскувач;

- Резервуар д/топ.

10 липня 2015 року представниками КП «Графський парк» та КП «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» були підписані акти приймання передачі основних засобів згідно яких останнє передало каналізацію з вигрібною ямою, оранжерею з коридором, будівлю котельні, зовнішні низковольтні мережі, дорожнє покриття, зовнішнє освітлення, магазин «Квіти», господарський водопровід, туалет та теплотрасу.

Рішенням Господарського суду Чернігівської області від 09.11.2015р. по справі № 927/1332/15 присуджено до стягнення з КП «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» на користь ТОВ «Харківрегіонгаз» 120 287,94 грн. боргу, 71 164,45 грн. інфляційних та 2 871,79 грн. судового збору.

Даним рішенням встановлено, що заборгованість КП «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» перед ТОВ «Харківрегіонгаз» виникла у звязку з неналежним виконанням договору купівлі продажу скрапленого газу від 04.04.2014р. № 162.

Відповідно до умов цього договору ТОВ «Харківрегіонгаз» зобовязалося здійснювати реалізацію скрапленого газу шляхом заправки автомобілів КП «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою», а КП «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» зобовязався прийняти і оплатити скраплений газ як пальне для автотранспортних засобів, що закуповується безпосередньо на АГЗП продавця.

Рішенням Господарського суду Чернігівської області від 26.01.2016р. по справі № 927/4/16 присуджено до стягнення з КП «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» на користь ТОВ «Харківрегіонгаз» 94 821,06 грн. боргу, 1 426,21 грн. пені, 3 803,23 грн. 3% річних, 51 677,48 грн. інфляційних та 2 275,92 грн. судового збору.

Даним рішенням встановлено, що у КП «Виробниче управління комунального господарства» виникла заборгованість перед ТОВ «Харківрегіонгаз» у звязку з неналежним виконанням договору купівлі продажу скрапленого газу від 13.08.2013р. № 5/173.

В подальшому між ТОВ «Харківрегіонгаз», КП «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» та КП «Виробниче управління комунального господарства» був укладений договір від 01.04.2014р. № 223 «Про заміну боржника (уступки права вимоги)» за умовами якого КП «Виробниче управління комунального господарства» передає, а КП «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» бере на себе зобовязання щодо сплати боргу в розмірі 94 821,06 грн., що виник у звязку з порушенням грошових зобовязань за договором № 5/173 від 13.08.2013р.

18 лютого 2016 року VІІІ сесією Ніжинської міської ради VIІ скликання було прийнято рішення № 3-8/2016 «Про припинення юридичної особи за рішенням засновника шляхом ліквідації Комунального підприємства «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою», яким вирішено, зокрема:

припинити діяльність Комунального підприємства «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» шляхом його ліквідації;

делегувати міському голові повноваження щодо створення ліквідаційної комісії (затвердження персонального складу) та здійснення ліквідаційної процедури відносно Комунального підприємства «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» у відповідності до чинного законодавства;

доручено даній ліквідаційній комісії вжити організаційно правових заходів, передбачених чинним законодавством, щодо ліквідації Комунального підприємства «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою», у т.ч.:

у встановленому порядку повідомити державного реєстратора юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців про рішення щодо ліквідації комунального підприємства, зазначеного у п. 1 цього рішення;

здійнити інвентаризацію майна, що належить комунальному підприємству, яке ліквідується, та після закінчення строку для предявлення вимог кредиторами скласти проміжний ліквідаційний баланс комунального підприємства, зазначеного у п. 1 цього рішення, та подати його на затвердження Ніжинській міській раді;

після завершення розрахунків з кредиторами скласти ліквідаційний баланс, який подати на затвердження Ніжинській міській раді;

у встановленому порядку подати документи, визначені Законом України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців», державному реєстратору для внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців запису про припинення комунального підприємства, зазначеного у п. 1 цього рішення, згідно з чинним законодавством;

встановлено, що кредитори мають право заявляти свої вимоги протягом двох місяців з дня оприлюднення повідомлення про ліквідацію комунального підприємства на офіційному веб-сайті центрального органу виконавчої влади, що реалізовує державну політику у сфері державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців;

встановлений термін проведення ліквідації Комунального підприємства «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» - 6 місяців з дня прийняття цього рішення.

Розпорядженням міського голови м. Ніжина Чернігівської області від 21.03.2016р. № 65 «Про створення ліквідаційної комісії» була створена ліквідаційна комісія по ліквідації юридичної особи Комунального підприємства «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» у складі, зокрема, арбітражного керуючого ОСОБА_1 голова ліквідаційної комісії. Ліквідаційній комісії доручено, зокрема, забезпечити проведення заходів, передбачених чинним законодавством України, спрямованих на ліквідацію юридичної особи.

22 березня 2016 року до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань внесено запис про рішення засновника Комунального підприємства «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» щодо припинення юридичної особи шляхом ліквідації; строк, визначений засновником для заявлення кредиторами своїх вимог 29.05.2016р.

Під час ліквідації ліквідаційною комісією проводилась інвентаризація майна боржника про що свідчить, зокрема, наказ від 25.03.2016р. № 1.

За результатами інвентаризації ліквідкомісією було складено Інвентаризаційний опис необоротних активів КП «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» від 31.03.2016р. в якому вказано, що під час інвентаризації були виявлені наступні активи підприємства:

- Контора: дата введення в експлуатацію 01.01.1981р., інвентарний номер 1031002, первісна вартість 17 669,00 грн., балансова вартість 4 624,48 грн.;

- Оранжерея ангар: дата введення в експлуатацію 02.01.1982р., інвентарний номер 1031004, первісна вартість 92 901,00 грн., балансова вартість 16 974,94 грн.;

- Касовий апарат: рік випуску 01.01.2004р., інвентарний номер 1064001, первісна вартість 916,67 грн., балансова вартість 0,00 грн.;

- Котел газовий: рік випуску 01.01.2004р., інвентарний номер 1064003, первісна вартість 950,00 грн., балансова вартість 8,76 грн.;

- Касовий апарат: рік випуску 01.01.2005р., інвентарний номер 1064002, первісна вартість 500,00 грн., балансова вартість 75,01 грн.;

- Касовий апарат: рік випуску 01.01.2013р., інвентарний номер 1043001, первісна вартість 2 083,33 грн., балансова вартість 108,99 грн.;

- Холодильник: рік випуску 01.01.1981р., інвентарний номер 1091001, первісна вартість 186,00 грн., балансова вартість 179,42 грн.

Також, під час інвентаризації було виявлено оприскувач та резервуар для палива балансовою вартістю 0,00 грн., грошові кошти на рахунках в банківських установах 15 951,63 грн., готівкові кошти в розмірі 19,38 грн., дебіторська заборгованість в розмірі 28 988,27 грн.

Крім того, під час інвентаризації ліквідкомісією було встановлено, що за даними бухгалтерського обліку на підприємстві обліковуються нематеріальні активи на суму 805 358,13 грн. (право користування земельними ділянками).

Рішенням ХVІІІ сесії Ніжинської міської ради Чернігівської області VІІ скликання «Про затвердження ліквідаційного звіту та балансу комунального підприємства «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» від 22.11.2016р. № 18-18/2016 затверджений ліквідаційний звіт та баланс Комунального підприємства «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою», з яких вбачається, що боржник має поточні зобовязання на загальну суму 2 353,5 тис. грн., а вартість активів боржника становить лише 857,4 тис. грн., у т.ч. основні засоби 23,0 тис. грн.

При цьому, в ліквідаційному звіті від 08.08.2016р., зокрема, вказано, що за підприємством зареєстрована земельна ділянка на праві постійного користування за адресою: м. Ніжин, вул. Сівкова, 41, на якій розташовано нерухоме майно, що обліковується за підприємством, а саме: будівля контори та оранжерея ангар. Дане нерухоме майно знаходиться в податковій заставі. Грошові кошти на банківських рахунках відсутні. Дебіторська заборгованість підприємства відсутня.

Рішенням ХVІІІ сесії Ніжинської міської ради Чернігівської області VІІ скликання від 22.11.2016р. № 17-18/2016, зокрема, припинено право постійного користування КП «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» земельною ділянкою площею 3,2356 га по вул. Театральна (вул. ОСОБА_4, вул. Сивкова), 41, у звязку з ліквідацією підприємства (звернення голови ліквідаційної комісії від 07.11.2016р. № 05/11-1), що надана у постійне користування Комунальному сільськогосподарському підприємству «Флора» Ніжинської міської ради відповідно до державного акту на право користування земельною ділянкою ІІ-ЧН № 000278 від 03.08.2000р.

04 січня 2017 року до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно були внесені відомості про реєстрацію права комунальної власності за Ніжинською міською радою на обєкт нерухомого майна № 104, загальною площею 2046,7 м2, адреса: м. Ніжин Чернігівської області, вул. Театральна, 41.

Одними із складових даного обєкту нерухомого майна являються: нежитлова будівля, контори «А», загальною площею 81,9 м2, та нежитлова будівля, оранжерея «Г», загальною площею 526,4 м2.

Як вбачається із Інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, право власності за Ніжинською міською радою було зареєстровано на підставі рішення LХVIІI сесії Ніжинської міської ради VІ скликання від 02.06.2015р. № 16-68/2015 та листа Фонда державного майна України від 20.12.2016р. № 05-05-04336.

09 січня 2018 року Першою українською міжрегіональною товарною біржею був проведений аукціон з продажу майна КП «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» на якому було продано Цілісний майновий комплекс, а саме:

1) Контора з ґанком (літ. А, а), загальною площею 81,9 м2, що складає частину будівель та споруд за адресою: Чернігівська область, місто Ніжин, вул. Театральна, 41, рік побудови 1981;

2) Оранжерея (літ. Г), загальною площею 526,4 м2, що складає частину будівель та споруд за адресою: Чернігівська область, місто Ніжин, вул. Театральна, 41, рік побудови 1982.

Згідно протоколу проведення аукціону від 09.01.2018р. № 18/1, переможцем аукціону визнано учасника № 2 Фермерське господарство «Липоворізьке», яке запропонувало найвищу ціну в розмірі 709 374,00 грн.

Ухвалою слідчого судді Ніжинського міськрайонного суду від 06.03.2018р. по справі № 740/941/18 (провадження № 1-кс/740/126/18) накладено арешт шляхом встановлення заборони відчуження на: нежитлову будівлю, контора, А, загальною площею 81,9 м2, ганок а, нежитлову будівлю, оранжерея, Г, загальною площею 526,4 м2, які є складовими частинами обєкта нерухомого майна, реєстраційний номер 104, загальна площа 2046,7 м2, адреса: м. Ніжин Чернігівської області, вул. Театральна, 41, власником якого є Ніжинська міська рада Чернігівської області, , форма власності комунальна.

За результатами аукціону з продажу майна боржника договір купівлі продажу нерухомого майна у встановленому законодавством порядку з переможцем аукціону укладений не був.

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 13.08.2018р. по даній справі визнано недійсним п. 1 рішення ХVIII сесії Ніжинської міської ради VII скликання від 22.11.2016р. № 18-18/2016 «Про затвердження ліквідаційного звіту та балансу Комунального підприємства «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» в частині включення до ліквідаційного звіту та балансу відомостей про належність Комунальному підприємству «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» нежитлової будівлі контори «А», загальною площею 81,9 м2, та нежитлової будівлі оранжереї «Г», загальною площею 526,4 м2, розташованих за адресою: м. Ніжин Чернігівської області, вул. Театральна (Сівкова), 41.

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 22.03.2019р. по даній справі визнано недійсними результати аукціону, проведеного Першою українською міжрегіональною товарною біржею 09 січня 2018 року о 14:00 з продажу майна Комунального підприємства «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою», оформленого протоколом проведення аукціону № 18/1 від 09.01.2018р., а саме цілісного майнового комплексу у складі: контора з ґанком (літ. А, а) загальною площею 81,9 м2, що складає частину будівель і споруд за адресою: Чернігівська область, м. Ніжин, вул. Театральна, 41; оранжерея (літ. Г) загальною площею 526,4 м2, що складає частину будівель і споруд за адресою: Чернігівська область, м. Ніжин, вул. Театральна, 41.

Положеннями ст. 619 Цивільного кодексу України визначено, що договором або законом може бути передбачена поряд із відповідальністю боржника додаткова (субсидіарна) відповідальність іншої особи.

Згідно ч. 5 ст. 24 Господарського кодексу України, органи місцевого самоврядування несуть відповідальність за наслідки діяльності суб'єктів господарювання, що належать до комунального сектора економіки, на підставах, у межах і порядку, визначених законом.

Статтею 211 Господарського кодексу України встановлено, що засновники (учасники) суб'єкта підприємництва, власник майна, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, наділені господарською компетенцією, у межах своїх повноважень зобов'язані вживати своєчасних заходів щодо запобігання його банкрутству.

Власники майна державного (комунального) або приватного підприємства, засновники (учасники) суб'єкта підприємництва, що виявився неплатоспроможним боржником, кредитори та інші особи в межах заходів щодо запобігання банкрутству вказаного суб'єкта можуть подати йому фінансову допомогу в розмірі, достатньому для погашення його зобов'язань перед кредиторами, включаючи зобов'язання щодо сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), та відновлення платоспроможності цього суб'єкта (досудова санація).

Відповідно до ст. 215 Господарського кодексу України, у випадках, передбачених законом, суб'єкт підприємництва боржник, його засновники (учасники), власник майна, а також інші особи несуть юридичну відповідальність за порушення вимог законодавства про банкрутство, зокрема фіктивне банкрутство, приховування банкрутства або умисне доведення до банкрутства.

Умисним банкрутством визнається стійка неплатоспроможність суб'єкта підприємництва, викликана цілеспрямованими діями власника майна або посадової особи суб'єкта підприємництва, якщо це завдало істотної матеріальної шкоди інтересам держави, суспільства або інтересам кредиторів, що охороняються законом.

За змістом ст. 1, 37 Закону про банкрутство, банкрутство визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність за допомогою процедур санації та мирової угоди і погасити встановлені у порядку, визначеному цим Законом, грошові вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

У випадках, передбачених цим Законом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців. Банкрут боржник, неспроможність якого виконати свої грошові зобов'язання встановлена господарським судом.

У відповідності з ст. 41 Закону про банкрутство, ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Ліквідатор з дня свого призначення здійснює, зокрема, такі повноваження: проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Під час здійснення своїх повноважень ліквідатор має право заявити вимоги до третіх осіб, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями боржника у зв'язку з доведенням його до банкрутства. Розмір зазначених вимог визначається з різниці між сумою вимог кредиторів і ліквідаційною масою.

У разі банкрутства боржника з вини його засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі з вини керівника боржника, які мають право давати обов'язкові для боржника вказівки чи мають можливість іншим чином визначати його дії, на засновників (учасників, акціонерів) боржника - юридичної особи або інших осіб у разі недостатності майна боржника може бути покладена субсидіарна відповідальність за його зобов'язаннями.

Стягнені суми включаються до складу ліквідаційної маси і можуть бути використані тільки для задоволення вимог кредиторів у порядку черговості, встановленому цим Законом.

Під час розгляду Заяви ліквідатора було встановлено, що 11.11.2014р. Ніжинською міською радою було прийнято рішення про зобовязання КП «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» передати в повне господарське відання на безоплатній основі КП «Графський парк» всі активи підприємства, які були закріплені за ним на праві господарського відання.

При цьому, два обєкти нерухомості нежитлова будівля контори «А», загальною площею 81,9 м2, та нежитлова будівля оранжереї «Г», загальною площею 526,4 м2, станом на 01.10.2014р. перебували у податковій заставі у звязку з виникненням у КП «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» податкового боргу, що зобов'язувало боржника та його власника вжити певних заходів для недопущення банкрутства.

За таких обставин, відповідно до вказаного рішення Ніжинської міської ради, вирішивши питання про вилучення з господарського відання та передання усього майна від боржника до іншої юридичної особи, власником не вирішено питання про правонаступництво особи, яка отримала майнові активи боржника. Отже, кредиторська заборгованість боржника КП «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» залишилася без майнового забезпечення.

Крім того, рішення про передачу майна було прийнято Ніжинською міською радою без узгодження з Ніжинською ОДПІ.

В подальшому 18.02.2016р. Ніжинською міською радою було прийнято рішення про припинення діяльності КП «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» шляхом його ліквідації.

У звязку з встановленням під час ліквідації боржника не у зв'язку з процедурою банкрутства неможливості боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі, останній в особі голови ліквідкомісії звернулся до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство.

Постановою господарського суду від 20.12.2016р. у даній справі встановлена нездатність боржника відновити свою господарську діяльність, у зв'язку з припиненням господарської діяльності, відсутністю матеріальної бази та трудових ресурсів для підприємництва. Господарським судом введена ліквідаційна процедура.

Враховуючи вищевикладене, суд вважає, що Ніжинська міська рада, як власник і засновник боржника, прийняла рішення, що мало на меті передати майнові активи боржника іншій юридичній особі для того, аби після порушення справи про банкрутство на такі майнові активи не було би звернуто стягнення для задоволення вимог кредиторів, при цьому створивши умови, за яких боржник став неплатоспроможним та визнаний банкрутом.

Заперечення Ніжинської міської ради судом відхиляються, виходячи з наступного:

дійсно, із поданих міськрадою документів вбачається, що рішення від 11.11.2014р. було прийнято на підставі звернення КП «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою».

Втім, дана обставина не спростовує попередніх висновків суду що метою даного рішення було уникнення звернення стягнення на майно боржника для задоволення вимог кредиторів. Міською радою не було наведено будь якої аргументації щодо економічної доцільності прийняття рішення про безоплатне вилучення активів підприємства. Незважаючи на звернення підприємства, остаточне рішення по даному питанню приймає його власник.

Та обставина, що лист Ніжинської ОДПІ про поширення на частину обєктів нерухомого майна КП «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» права податкової застави надійшов до Ніжинської міської ради 18.11.2014р., тобто після прийняття рішення, не звільняє від обовязку узгодження операцій з нерухомим майном з контролюючим органом.

В силу п. 88.2 ст. 88 Податкового кодексу України, право податкової застави виникає згідно з цим Кодексом та не потребує письмового оформлення.

На момент прийняття рішення податкова застава була вже зареєстрована в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно і орган місцевого самоврядування не був позбавлений можливості перевірити наявність обтяжень нерухомого майна.

За правилами ст. 73, 74, 86 Господарського процесуального кодексу України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності.

Таким чином, висновок державного органу з питань банкрутства про наявність ознак доведення до банкрутства не може вважатися єдиним належним і допустимим доказом цього.

Відсутність такого висновку в матеріалах справи не може бути беззаперечною підставою для звільнення засновника боржника від субсидіарної відповідальності.

Щодо відсутності вироку суду про притягнення винних осіб до кримінальної відповідальності за доведення до банкрутства, то у постанові Верховного Суду від 18.10.2018р. по справі № 923/1287/14, зроблено висновок про те, що чинне законодавство України не пов'язує можливість покладення субсидіарної відповідальності на відповідних осіб, згідно з ч. 5 ст. 41 Закону про банкрутство, з обов'язковою наявністю вироку/вироків відносно таких осіб.

Також суд враховує правову позицію ОСОБА_5 Верховного Суду, викладену у постанові від 04.09.2018р. у справі № 5023/4388/12 за результатами розгляду касаційної скарги Фонду загальнообов'язкового державного соціального страхування України на випадок безробіття в особі Лозівського міськрайонного центру зайнятості на постанову Харківського апеляційного господарського суду від 12.10.2017р. у справі № 5023/4388/12.

Зокрема, скасовуючи постанову Харківського апеляційного господарського суду від 12.10.2017р. у справі № 5023/4388/12, ОСОБА_5 Верховного Суду вказала на те, що апеляційний суд помилково дійшов висновку про відсутність підстав для субсидіарної відповідальності Лозівської міської ради Харківської області за зобов'язаннями Комунального підприємства «Комбінат комунальних підприємств» Лозівської міської ради Харківської області та безпідставно скасував ухвалу суду першої інстанції.

При цьому, ОСОБА_5 Верховного Суду виходила з того, що нормами Господарського кодексу України визначено регулювання діяльності комунальних некомерційних підприємств аналогічно до діяльності державних казенних підприємств, без наділення вказаних суб'єктів повною самостійною відповідальністю у відносинах з третіми особами.

Крім того, при вирішенні спору у цій справі ОСОБА_5 Палатою Верховного Суду враховано висновки Європейського суду з прав людини (далі - ЄСПЛ), зокрема щодо субсидіарної відповідальності муніципального органу (органу місцевого самоврядування) за зобов'язаннями муніципального підприємства. Так, у пункті 62 рішення у справі «Єршова проти Російської Федерації» ЄСПЛ зазначив, що, враховуючи публічний характер діяльності підприємства, істотний ступінь контролю за його майном з боку муніципальних органів влади і рішень останніх, які мали наслідком передачу майна і подальшу ліквідацію підприємства, ЄСПЛ дійшов висновку про те, що підприємство не було наділене достатньою організаційною та управлінською незалежністю від муніципальних органів влади. Отже, незалежно від статусу підприємства як самостійної юридичної особи, муніципальна влада і відповідно держава мають бути в межах Конвенції визнані відповідальними за діяльність і бездіяльність підприємства.

Доводи Ніжинської міської ради про те, що на момент затвердження проміжного ліквідаційного балансу рішення міської ради від 11.11.2014р. в частині передачі двох обєктів нерухомого майна КП «Графський парк» виконано не було і у боржника були наявні активи для задоволення вимог кредиторів не можуть бути прийняті судом до уваги, оскільки ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 13.08.2018р. по даній справі встановлено незаконність рішення Ніжинської міської ради від 22.11.2016р. № 18-18/2016 «Про затвердження ліквідаційного звіту та балансу Комунального підприємства «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» в частині включення нерухомого майна до ліквідаційного звіту та балансу боржника, а ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 22.03.2019р. по даній справі визнано недійсними результати аукціону з продажу даного майна.

В той же час, суд бере до уваги доводи міської ради про те, що договори згідно яких, за твердженням ліквідатора, боржник прийняв на себе зобов'язання без відповідних майнових дій іншої сторони та взяв на себе зобов'язання, в результаті чого він став неплатоспроможним, укладалися директором КП «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» самостійно, а не на виконання розпорядчих актів Ніжинської міської ради або її виконавчого комітету.

Як вбачається із Заяви ліквідатора, розмір відповідальності був розрахований ліквідатором наступним чином:

1 773 435,87 грн. (розмір вимог кредиторів визнаних ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 02.03.2017р. по даній справі та включених до реєстру вимог кредиторів) 160 295,74 грн. (сума задоволених вимог кредиторів у справі про банкрутство за рахунок продажу нерухомого майа) = 1 613 140,13 грн.

Втім, ст. 41 Закону про банкрутство визначено, що розмір зазначених вимог визначається з різниці між сумою вимог кредиторів і ліквідаційною масою.

За змістом ст. 42 цього Закону до складу ліквідаційної маси включаються усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або повного господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури ...

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 22.03.2019р. по даній справі визнано незаконним включення ліквідатором до складу ліквідаційної маси нерухомого майна.

Інше виявлене ліквідатором майно: котел газовий, холодильник, оприскувач та резервуар д/топ також не може включатися до ліквідаційної маси, оскільки за рішенням Ніжинської міської ради від 11.11.2014р. підлягає передачі КП «Графський парк».

Право постійного користування КП «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» земельною ділянкою було припинено рішенням міської ради.

У звязку з неподанням ліквідатором доказів розпорядження виявленими грошовими коштами та списання дебіторької заборгованості, до складу ліквідаційної маси повинні включатися грошові кошти на рахунках в банківських установах 15 951,63 грн., готівкові кошти в розмірі 19,38 грн., дебіторська заборгованість в розмірі 28 988,27 грн., а також три касових апарата загальною балансовою вартістю 184,00 грн.

Отже, розмір відповідальності становить:

1 773 435,87 грн. (розмір вимог кредиторів визнаних ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 02.03.2017р. по даній справі та включених до реєстру вимог кредиторів) 45 143,28 грн. (ліквідаційна маса) = 1 728 292,59 грн.

Оскільки суд не має права виходити за межі вимог Заяви, то вважає за можливе частково задовольнити Заяву ліквідатора і стягнути з Ніжинської міської ради 1 613 140,13 грн.

Вимоги Заяви про стягнення даної суми солідарно з Ніжинської міської ради та Виконавчого комітету Ніжинської міської ради не можуть бути задоволені, оскільки під час розгляду справи не було встановлено вчинення виконавчим комітетом дій спрямованих на доведення до банкрутства підприємства.

Керуючись ст. 24, 211, 215 Господарського кодексу України, ст. 619 Цивільного кодексу України, ст. 1, 38, 41, 42 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ст. ст. 73, 74, 86, 233, 234, 240 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

УХВАЛИВ:

Заяву ліквідатора ОСОБА_1 про покладення субсидіарної відповідальності задовольнити частково.

Стягнути з Ніжинської міської ради (16600, м. Ніжин Чернігівської області, пл. І.Франка, 1, код 343644701) на користь Комунального підприємства «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» (16600, м. Ніжин Чернігівської області, вул. Чернігівська, 128, код 30046479) 1 613 140 (один мільйон шістсот тринадцять тисяч сто сорок) грн. 13 коп.

У задоволенні заяви ліквідатора ОСОБА_1 про покладення субсидіарної відповідальності в частині стягнення з Виконавчого комітету Ніжинської міської ради на користь Комунального підприємства «Ніжинське муніципальне підприємство з благоустрою» 1 613 140,13 грн. відмовити.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та може бути оскаржена до Північного апеляційного господарського суду у строк, встановлений ч. 1 ст. 256 Господарського процесуального кодексу України, шляхом подання апеляційної скарги через місцевий господарський суд.

Дана ухвала є виконавчим документом та може бути предявлена до виконання протягом трьох років.

Повний текст ухвали складено 01.04.2019р.

Суддя А.С.Сидоренко