СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

18 березня 2019 року Справа № 922/1500/18

Колегія суддів у складі:

головуючий суддя Россолов В.В., суддя Гетьман Р.А., суддя Хачатрян В.С.,

за участю секретаря судового засідання Шило А.М.,

за участю представників сторін:

Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "ЖК Ультра" - Шимко Ф.А., посвідчення адвоката № 1908 від 17.10.2017; Мудраченко І.В., посвідчення адвоката № 4846 від 26.07.2017;

Фірми "Т.М.М." ТОВ - Чумаченко А.В., посвідчення адвоката № 2079 від 19.04.2017;

АК "Харківобленерго" - Мовчан О.О.,посвідчення адвоката № ЗП 001834 від 27.09.2018;

Департаменту реєстрації Харківської міської ради - Щербак Л.О., посвідчення №1919, довіреність №35/0/227-18 від 02.01.2019;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "ЖК Ультра" (вх. №485 Х/1-42) та апеляційну скаргу Фірми "Т.М.М." ТОВ (вх. №438 Х/1-42) на рішення Господарського суду Харківської області від 17.01.2019 у справі № 922/1500/18

за позовом Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "ЖК Ультра", м. Харків;

до 1.Фірми "Т.М.М." ТОВ, м. Київ;

2.АК "Харківобленерго" м. Харків;

про розірвання договору;

та за зустрічним позовом Фірми "Т.М.М." ТОВ, м. Київ;

до Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "ЖК Ультра", м. Харків;

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відовідача - Департамент реєстрації Харківської міської ради

про визнання недійсним рішення установчих зборів та скасування державної реєстрації,-

ВСТАНОВИЛА:

Рішенням Господарського суду Харківської області від 17.01.2019 у справі №922/1500/18 в задоволенні первісного позову відмовлено повністю; в зустрічному позові відмовлено частково; визнано недійсними рішення установчих зборів Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "ЖК Ультра" від 16.03.18; в решті позову відмовлено; стягнуто з Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "ЖК Ультра" (61045, м. Харків, провулок Отакара Яроша, буд. 20, ) на користь Фірми "Т.М.М." Товариство з обмеженою відповідальністю (04116, м. Київ, вул. Провіантська, будинок 3, ) судовий збір в сумі 1762,00 грн.

Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "ЖК Ультра" з вказаним рішенням в частині відмови у задоволенні первісних позовних вимог та задоволення зустрічних позовних вимог не погодилось, звернулось до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, просить його в даних частинах скасувати, прийняти нове рішення, яким задовольнити первісний позов в повному обсязі та відмовити в задоволенні зустрічного позову.

Фірма "Т.М.М." ТОВ з вказаним рішенням в частині відмови у задоволенні зустрічних позовних вимог не погодилось, звернулось до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, просить його в даній частині скасувати, задовольнити зустрічний позов в повному обсязі.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 01.03.2019 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Фірма "Т.М.М." ТОВ на рішення Господарського суду Харківської області від 17.01.2019 у справі № 922/1500/18 призначено апеляційну скаргу до розгляду на 18.03.2019 о 10:30 годині у приміщенні Східного апеляційного господарського суду за адресою: 61058, місто Харків, пр. Незалежності, 13, 1-й поверх, зал судових засідань № 132.

У судове засідання, яке відбулось 18.03.2019, з'явились належні представники сторін.

На початку судового засідання, виходячи з того, що предметом оскарження апеляційної скарги Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "ЖК Ультра" та апеляційної скарги Фірми "Т.М.М." ТОВ (вх. №438 Х/1-42) є рішення Господарського суду Харківської області від 17.01.2019 у справі № 922/1500/18, колегія суддів дійшла висновку про доцільність їх об'єднання в одне апеляційне провадження. У зв'язку з чим було оголошено перерву в апеляційному розгляді до 12:30 для спільного розгляду апеляційних скарг.

Після перерви у судове засідання, яке відбулось 18.03.2019, з'явились належні представники сторін.

В ході судового засідання колегія суддів встановила надходження від Фірми "Т.М.М." ТОВ заяви про відвід судді Хачатрян В.С., яка входить до складу колегії суддів в даній справі (вх.№2756).

Вказана заява обгрунтована обставиною перебування у матері судді Хачатрян В.С. (Хачатрян Л.О.) на праві власності квартири в багатоквартирному будинку за адресою: м.Харків, провулок Яроша Отакара, буд.20, яке є місцем створення та функціонування ОСББ "ЖК Ультра", та фактичним проживанням в ній судді Хачатрян В.С.

Колегія суддів, дослідивши зміст заяви Фірми "Т.М.М." ТОВ про відвід судді Хачатрян В.С., дійшла висновку про залишення її без розгляду з огляду на таке.

Згідно ч.3 статті 38 Господарського процесуального кодексу України відвід повинен бути вмотивованим і заявленим протягом десяти днів з дня отримання учасником справи ухвали про відкриття провадження у справі, але не пізніше початку підготовчого засідання або першого судового засідання, якщо справа розглядається в порядку спрощеного позовного провадження.

Колегія суддів приймає до уваги, що ухвала Східного апеляційного господарського суду від 13.02.2019 про відкриття апеляційного провадження у справі № 922/1500/18 та призначення справи до розгляду на 25.02.2019 була отримана представником Фірми "Т.М.М." ТОВ 18.02.2019, що підтверджується повідомленням про вручення поштового відправлення №800 (Том 10, а.с.92).

Крім того, представник Фірми "Т.М.М." ТОВ приймав участь у відкритті першого судового засідання колегії суддів у справі №922/1500/18, що підтверджується протоколом судового засідання від 25.02.2019 (Том 10, а.с.106-112), та ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 25.02.2019 (Том 10, а.с.113-115).

Втім, заява про відвід судді Хачатрян В.С. була подана Фірмою "Т.М.М." ТОВ тільки 18.03.2019, тобто вже після відкриття колегією суддів першого судового засідання, що суперечить ч.3 статті 38 Господарського процесуального кодексу України.

Згідно ч.3 статті 38 Господарського процесуального кодексу України після спливу вказаного строку заявляти відвід (самовідвід) дозволяється лише у виняткових випадках, коли про підставу відводу (самовідводу) заявнику не могло бути відомо до спливу вказаного строку, але не пізніше двох днів з дня, коли заявник дізнався про таку підставу.

Отже процесуальне законодавство передбачає можливість подачі стороною заяви після закінчення визначеного строку лише за умови доведення стороною неспроможності з'ясування нею підстав відводу до спливу такого строку.

В даному випадку матеріали справи містять поданий Фірмою "Т.М.М." ТОВ список власників квартир в багатоквартирному будинку №20 за адресою: м.Харків, провулок Яроша Отакара (Том 3, а.с.65-75), список власників квартир в багатоквартирному будинку №20 за адресою: м.Харків, провулок Яроша Отакара, підтверджені інформаційною довідкою з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, з визначенням Хачатрян Л.О. в якості власника квартири №19 (Том 5, а.с.55).

Відтак, Фірма "Т.М.М." ТОВ була обізнана з обставиною перебування у матері судді Хачатрян В.С. на праві власності квартири в багатоквартирному будинку за адресою: м.Харків, провулок Яроша Отакара, буд.20, ще в ході розгляду справи у суді першої інстанції. Вказане виключає можливість подачі стороною заяви про відвід з визначених підстав в порядку абз. 2 ч.3 статті 38 Господарського процесуального кодексу України.

Згідно зі ст. 118 Господарського процесуального кодексу України право на вчинення процесуальних дій втрачається із закінченням встановленого законом або призначеного судом строку. Заяви, скарги і документи, подані після закінчення процесуальних строків, залишаються без розгляду, крім випадків, передбачених цим Кодексом.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів приходить висновку, що заява Фірми "Т.М.М." ТОВ про відвід судді Хачатрян В.С. підлягає залишенню без розгляду.

З метою повного, всебічного та об'єктивного розгляду справи, колегією суддів оголошено перерву в судовому засіданні до 20.03.2019 о 12:45 год.

Керуючись ст. 216, ст. 234 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Східного апеляційного господарського суду,-

УХВАЛИЛА:

1.Об'єднати в одне апеляційне провадження розгляд апеляційної скарги Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "ЖК Ультра" (вх. №485 Х/1-42) та апеляційної скарги Фірми "Т.М.М." ТОВ (вх. №438 Х/1-42)/

2.Заяву Фірми "Т.М.М." ТОВ про відвід судді Хачатрян В.С. (вх.№2756) залишити без розгляду.

3.Оголосити перерву в судовому засіданні переву до "20" березня 2019 р. о 12:45 год. у приміщенні Східного апеляційного господарського суду за адресою: 61058, м. Харків, проспект Незалежності, 13, 1-й поверх, зал засідань № 132 .

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддями та не підлягає оскарженню.

Головуючий суддя В.В. Россолов

Суддя Р.А. Гетьман

Суддя В.С. Хачатрян