ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"11" березня 2019 р. Справа №921/321/18

Західний апеляційний господарський суд в складі:

головуючого - судді - О.Л. Мирутенко

суддів - О.І. Матущак

- М.І. Хабіб

секретаря судового засідання: К. Кострик

Розглянувши апеляційну скаргу ПАТ "Акціонерний банк "УКРГАЗБАНК"

на ухвалу господарського суду Тернопільської області від 18.12.2018

у справі №921/321/18

за заявою: ПАТ "Акціонерний банк "УКРГАЗБАНК"

до: ТзОВ "Стар Софт"

про: банкрутство

за участю представників:

від апелянта - Макєєв Є.Ю. - представник (довіреність №267 від 06.06.2018)

від кредитора ТзОВ "Фінансова компанія"Траст Фінанс" - Лаврів В.П. -

від боржника - Кобельник О.С. - арбітражний керуючий (посвідчення №473 від 12.03.2013)

ВСТАНОВИВ :

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 18.12.2018, суддя Сидорук А.М., в задоволенні заяви ПАТ «Акціонерний банк «УКРГАЗБАНК» про визнання вимог кредитора в сумі 4 296 438 грн. 67 коп. було відмовлено.

З даною ухвалою не погодилося ПАТ "Акціонерний банк "УКРГАЗБАНК" і оскаржило її в апеляційному порядку, оскільки вважає, що вона винесена з порушенням норм матеріального права, а висновки суду не відповідають обставинам справи. Зокрема, апелянт вважає, що судом першої інстанції порушено норми ст.ст. 598, 599 ЦК України.

Розпорядник майна боржника - арбітражний керуючий Кобельник О.С. подав відзив на апеляційну скаргу в якому просить ухвалу суду першої інстанції залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Згідно витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями Західного апеляційного господарського суду від 30.01.2019 справу №921/321/18 було передано на розгляд колегії суддів у складі: Мирутенко О.Л.- головуючий суддя, Матущак О.І., Хабіб М.І.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 04.02.2019 було відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ПАТ "Акціонерний банк "УКРГАЗБАНК" на ухвалу господарського суду Тернопільської області від 18.12.2018 у справі №921/321/18.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 22.02.2019 було призначено справу до розгляду на 11.03.2019.

За клопотанням апелянта розгляд справи проходив в режимі відеоконференцзв'язку.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши докази, заслухавши представників сторін, колегія суддів прийшла до висновку, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а ухвалу господарського суду Тернопільської області від 18.12.2018 у справі №921/321/18 - без змін, враховуючи наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарського суду Тернопільської області від 14 вересня 2018 року порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Стар Софт", вул..Шашкевича, 3/71, м. Тернопіль, ідентифікаційний код 21133679. Визнано грошові вимоги ТзОВ "Фінансова компанія "ТРАСТ ФІНАНС" відносно ТзОВ "Стар Софт" в сумі 9 745 349 грн. 77 коп. Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів ТзОВ "Стар Софт". Розпорядником майна ТзОВ "Стар Софт" призначено арбітражного керуючого Кобельника О.С.

14.09.2018 на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет оприлюднено оголошення про порушення провадження у справі №921/321/18 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Стар Софт", вул..Шашкевича, 3/71, м. Тернопіль, ідентифікаційний код 21133679 .

19 жовтня 2018 року до господарського суду Тернопільської області надійшла заява №50402/803/2018 від 16.10.2018 (вх. № 19232 від 19.10.2018) Публічного акціонерного товариства Акціонерний Банк "УКРГАЗБАНК" про визнання кредитором в сумі 4 296 438 грн. 67 коп.

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 25 жовтня 2018 року прийнято заяву № 50402/803/2018 від 16.10.2018 (вх. № 19232 від 19.10.2018р.) Публічного акціонерного товариства «Акціонерний банк «УКРГАЗБАНК» про визнання вимог кредитора в сумі 4 296 438 грн. 67 коп. відносно боржника та призначено до розгляду у попередньому засіданні на 06 листопада 2018 року.

05 листопада 2018 року на адресу господарського суду Тернопільської області від боржника ТзОВ "Стар Софт" надійшли заперечення №94 від 05.11.2018 на заяву кредитора, в яких боржник просив суд відмовити ПАТ Акціонерний банк "УКРГАЗБАНК" у задоволенні заяви про включення вимог до Реєстру кредиторів та до заяви долучив заяву №93 від 05.11.2018 про застосування строку позовної давності.

Відповідно до ч. 1 ст. 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" конкурсні кредитори за вимогами, які виникли до дня порушення провадження у справі про банкрутство, зобов'язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, протягом тридцяти днів від дня офіційного опублікування оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство.

В обґрунтування заявлених грошових вимог ПАТ Акціонерний Банк "УКРГАЗБАНК" в заяві про визнання вимог кредитора посилається на неналежне виконання ТзОВ "Стар Софт" умов кредитного договору №9 від 22.03.2005, внаслідок чого станом на 14.09.2018 виникла заборгованість в сумі 4 296 438,67 грн., яка складається з:

- 43 867,98 дол. США /1 025 947, 95грн./ - заборгованість за кредитом;

- 107 396,41 дол. США /2 999 366,94 грн./ - заборгованість по процентах за користування кредитом;

- 69 612,90 грн. - заборгованість по пені за прострочення сплати процентів.

Як вбачається з матеріалів справи, 22.03.2005 між ВАТ акціонерним банком "Укргазбанк" (яке було замінено на Публічне акціонерне товариство акціонерного банку "Укргазбанк" відповідно до змін до статуту, зареєстрованих 11.09.2009 за номером 6000210) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Стар Софт" було укладено кредитний договір №9, відповідно до умов якого банк зобов'язався надати позичальнику кредит в сумі 30 000 доларів США на строк з 22 березня 2005 по 21 березня 2006 із сплатою процентів за користування кредитом виходячи з 14 % річних, кредитні кошти будуть проконвертовані на МБВРУ в гривню та в подальшому на придбання опціонів ВАТ "Укртелеком" (оплату витрат пов'язаних з будівництвом та технічним обслуговуванням АТС в м. Тернопіль) (п. 1.1. кредитного договору);

Згідно п. 2.1. кредитного договору в забезпечення зобов'язань за дійсним договором банком прийнято: офісне (нежитлове) приміщення в м. Тернопіль по вул. Валова, 5/6 загальною площею 137, 5 м. кв.

Відповідно до п. 3.1.9 кредитного договору - банк зобов'язався на залишок простроченої заборгованості за простроченим кредитом проценти нараховувати, виходячи із 14% річних, починаючи з дня виникнення простроченої заборгованості.

Згідно п. 3.3.1. кредитного договору - позичальник зобов'язався використовувати кредит на зазначені в п. 1.1. договору цілі і повернути кредит в сумі 30 000 доларів США не пізніше 21 березня 2006 року. Сплачувати проценти за кредит щомісячно в валюті кредиту, виходячи із 14 % річних, не пізніше останнього банківського дня місяця на рахунок № 206890110.840 в ТФ ВАТ АБ "Укргазбанк", МФО 338824, а також в день закінчення строку, на який надано кредит, у відповідності з п.1.1. цього договору, в день дострокового погашення заборгованості по кредиту, або в день дострокового розірвання цього договору. У разі виникнення простроченої заборгованості за простроченим кредитом сплачувати проценти за користування кредитом виходячи з процентної ставки, встановленої п. 3.1.9. цього договору, починаючи з дня виникнення простроченої заборгованості.

За порушення строків (визначених в кредитному договорі) повернення кредиту та/або сплати процентів за користування кредитом позичальник зобов'язався сплатити банку штрафні санкції (неустойку) в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла у період, за який сплачуються штрафні санкції (неустойка), обчисленої від суми простроченого платежу за кожен день прострочки виконання зобов'язань від дня виникнення такої прострочки до повного погашення заборгованості (п. 5.4. кредитного договору).

15.08.2005 між ВАТ "Укргазбанк" (яке було замінено на ПАТ акціонерного банку "Укргазбанк") та ТзОВ "Стар Софт" укладено додаткову угоду №1 про внесення змін до кредитного договору №9 від 22.03.2005 про наступне:

1. Пункт договору 1.1. викладено в наступній редакції: Банк надає позичальнику кредит в сумі 80 000 доларів США на строк з 22.03.2005 по 21.03.2006 із сплатою процентів за користування кредитом виходячи з 14,0 % річних, кредитні кошти будуть проконвертовані на МБВРУ в гривню та в подальшому на придбання опціонів ВАТ "Укртелеком", оплату витрат пов'язаних з будівництвом та технічним обслуговуванням АТС в м. Тернопіль.

2. Пункт договору 3.1.1. викладено в наступній редакції:" Відкрити позичальнику позичковий рахунок № 206340110.840 та перерахувати позичальнику кредит в сумі 80 000 дол. США з позичкового рахунку № 206340110.840 на конвертацію валюти гривню через МБВРУ та в подальшому на оплату платіжних документів позичальника з поточного рахунку № 26004110.980 в ТФ ВАТ АБ "Укргазбанк", МФО 338824 ".

3. Пункт договору 3.3.1 викладено в наступній редакції: "Використати кредит на зазначені в п. 1.1. дійсного договору цілі і повернути кредит в сумі 80 000 дол. США, не пізніше 21.03.2006. Сплачувати проценти за кредит щомісячно, виходячи із 14,0 % річних, не пізніше останнього банківського дня місяця на рахунок № 206890110.840 в ТФ ВАТ АБ "Укргазбанк", МФО 338824, а також в день закінчення строку, на який надано кредит, у відповідності з п.1.1. цього договору, в день дострокового погашення заборгованості по кредиту, або в день дострокового розірвання цього договору".

28.09.2005 між ВАТ акціонерним банком "Укргазбанк" та ТзОВ "Стар Софт" укладено додаткову угоду №2 про внесення змін до кредитного договору №9 від 22.03.2005 та додаткової угоди №1 від 15.08.2005 про наступне:

1. Пункт договору 3.3.1 викладено в наступній редакції: "Використати кредит на зазначені в п. 1.1. дійсного договору цілі і повернути кредит в сумі 80 000 долл. США, не пізніше 21.03.2006. Сплачувати проценти за кредит щомісячно, виходячи із 14,0 % річних, не пізніше 7 числа місяця наступного за звітним на рахунок № 206890110.840 в ТФ ВАТ АБ "Укргазбанк", МФО 338824, а також в день закінчення строку, на який надано кредит, у відповідності з п.1.1. цього договору, в день дострокового погашення заборгованості по кредиту, або в день дострокового розірвання цього договору".

27.12.2005 між ВАТ акціонерним банком "Укргазбанк" та ТзОВ "Стар Софт" укладено додаткову угоду №3 про внесення змін до кредитного договору №9 від 22.03.2005 про наступне:

1. Пункт договору 1.1. викладено в наступній редакції: Банк надає позичальнику кредит на загальну суму 942 000,00 (дев'ятсот сорок дві тисячі) доларів США 3 (трьома) траншами, а саме:

- 330 000, 0 дол. США

- 320 000,0 дол. США

- 292 000,0 дол. США

на строк з "22" березня 2005 р. по "22" березня 2011, з наступним графіком погашення суми основної заборгованості:

- до 22.03.2010 року - 471 000,00 (чотириста сімдесят одна тисяча) доларів США;

- до 22.03.2011 року - 471 000,00 (чотириста сімдесят одна тисяча) доларів США;

із сплатою процентів за користування кредитом виходячи з 14,5 % річних., при умові виконання пункту 2.1. даного кредитного договору.

Кредитні кошти будуть проконвертовані на МБВРУ в гривню та в подальшому направлені на придбання опціонів ВАТ "Укртелеком", нерухомості, оплату витрат пов'язаних з будівництвом та технічним обслуговуванням АТС в м. Тернопіль та Тернопільській області.

2. Пункт договору 2.1. викладено в наступній редакції: В забезпечення повернення кредитних коштів в сумі 942 000,0 (дев'ятсот сорок дві тисячі) дол. США банку передається наступне майно:

1) при видачі першого траншу в сумі 330,0 тис дол. США

- нерухомість в м. Тернопіль по вул. Валова 5/6, заставною вартістю 745 746,0грн.;

- приміщення дитячого ясла-садочок "Затишок" в м. Тернопіль, вул. С.Качали, 1/1, заставною вартістю 2 989 571,0 грн.;

- майнові права на частку в статутному фонді ТОВ "Стар Софт" які належать громадянину України фізичній особі ОСОБА_10;

2) при видачі другого траншу в сумі 320,0 тис дол. США

- вул. Валова 16/1 заставною вартістю 173 533, 00грн.;

- вул. Валова 1/1 заставною вартістю 230 855,00грн.;

- вул. Валова 5/7 заставною вартістю 199 197,00грн.;

- вул. Валова 3/4 заставною вартістю 315 274,00грн.;

- вул. Валова 3/9 заставною вартістю 165 150,00грн.;

3) при видачі третього траншу в сумі 292,0 тис дол. США

- приміщення цеху по виготовленню хлібо-булочних виробів, за адресою Тернопільська обл. смт. Велика Березовиця, вул. Національного Відродження, 38-а, заставною вартістю 1 268 785,0грн.;

- обладнання яке належить ТОВ "Стар Софт";

- нерухомість та обладнання придбане за кредитні кошти.

3. Пункт договору 3.1.1 викладено в наступній редакції: "Відкрити позичальнику позичковий рахунок №206340110.840 та перерахувати позичальнику кредит в суми 942 000 (дев'ятсот сорок дві тисячі) дол. США з позичкового рахунку № 206340110.840 на конвертацію валюти в гривню через МБВРУ та в подальшому на оплату платіжних документів позичальника з поточного рахунку №26004110.980 в ТФ ВАТ АБ "Укргазбанк", МФО 338824.

4. Пункт договору 3.1.9 викладено в наступній редакції: "На залишок простроченої заборгованості за простроченим кредитом проценти нараховувати, виходячи із 18% річних, починаючи з дня виникнення простроченої заборгованості.

5. Пункт договору 3.3.1 викладено в наступній редакції: "Використати кредит на зазначені в п. 1.1 дійсного договору цілі і повернути кредит в сумі 942 (дев'ятсот сорок дві тисячі) доларів США, не пізніше 22 березня 2011 року. Сплачувати проценти за кредит щомісячно, виходячи із 14, 5 % річних, не пізніше 7 числа місяця наступного за звітним на рахунок № 206890110.840 в ТФ ВАТ АБ "Укргазбанк", МФО 338824, а також в день закінчення строку, на який надано кредит, у відповідності з п.1.1. цього договору, в день дострокового погашення заборгованості по кредиту, або в день дострокового розірвання цього договору".

15.05.2006 між ВАТ акціонерним банком "Укргазбанк" та ТзОВ "Стар Софт" укладено договір іпотеки №1677.

Згідно п. п. 2.1. та 2.1.1 договору іпотеки № 1677 від 15.05.2006р. предметом іпотеки є нерухоме майно - трикімнатна квартира загальною площею 55, 4 кв. м., житловою площею 40, 1 кв. м., що знаходиться за адресою: місто Тернопіль, вул. Валова, будинок №5, квартира №7, та належить іпотекодавцю на підставі договору купівлі - продажу квартири, посвідченого приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Маркуліною Л.О. 06 вересня 2002 по реєстру №6559 та зареєстрованого Тернопільським міським бюро технічної інвентаризації 19 вересня 2002 року за № 13746.

Відповідно до п. 2.2. заставна вартість предмету іпотеки за погодженням сторін становить 199 197 грн.

Пунктом 3.3.4 договору іпотеки №1677 від 15.05.2006 передбачено, що на період дії дійсного договору іпотекодавець зобов'язаний застрахувати предмет іпотеки на його повну вартість за свій рахунок від всіх ризиків по даному виду страхування (в т.ч. від ризиків випадкового знищення, пошкодження або псування) та надати іпотекодержателю копію договору страхування (страхового полісу) під час підписання цього договору та одночасно укласти договір відступлення прав вимоги за таким договором страхування, а також надати іпотекодержателю докази сплати страхових платежів, що підтверджують дію договору страхування на строк не менше, ніж на 1 рік.

Згідно п. 4.3.1 договору іпотеки №1677 від 15.05.2006 - за порушення іпотекодавцем обов'язків та положень щодо страхування предмета іпотеки іпотекодержатель має право достроково розірвати кредитний договір і стягнути заборгованість за кредитним договором, або застрахувати предмет іпотеки за свій рахунок, але в інтересах іпотекодавця із стягненням з нього витрат по страхуванню.

Як було встановлено в суді першої інстанції та підтверджено в апеляційному суді, у провадження господарського суду Тернопільської області перебувала справа №4/10-144, предметом розгляду якої була заборгованість по кредитному договору №9 від 22.03.2005.

Як встановлено рішенням суду по даній справі, ВАТ акціонерний банк "Укргазбанк" в особі Тернопільської філії ВАТ АБ"Укргазбанк" (яке було замінено на Публічне акціонерне товариство Акціонерний банк "Укргазбанк" в особі Відділення "Тернопільське обласне управління АБ "Укргазбанк") виконало умови кредитного договору №9 від 22.03.2005 та додаткових угод до нього №1 від 15.08.2005, №2 від 28.09.2005, №3 від 27.12.2005 належним чином, надавши Товариству з обмеженою відповідальність "Стар Софт" кредит на загальну суму 942000,00 доларів США (що за офіційним курсом НБУ станом на 29.12.2009 складає 7 503 030 грн. 00 коп.)

Відповідач свої зобов'язання за кредитним договором №9 від 22.03.2005 та додатковими угодами до нього №1 від 15.08.2005, №2 від 28.09.2005, №3 від 27.12.2005 не виконав, допустивши перед позивачем станом 01.02.2010 (дата звернення до суду) прострочену заборгованість по кредиту в сумі 92 000 доларів США. (що за офіційним курсом НБУ станом на 29.12.2009 складає 732 780 грн. 00 коп.).

Заборгованість відповідача по відсотках за користування кредитом за період з 22.03.2005 по 31.12.2009 згідно розрахунку позивача становить 15 550, 39 доларів США (що за офіційним курсом НБУ станом на 29.12.2009 складає 123 858 грн. 86 коп.), з них: 1 132, 99 доларів США -нарахованих відсотків та 14 417, 40 доларів США - несплачених процентів по кредиту.

Рішенням господарського суду від 09 квітня 2010 року по справі №4/10-144 первісний позов задоволено та стягнено з ТзОВ "СтарСофт" на користь ПАТ Акціонерного банку "Укргазбанк" 92000 (дев'яносто дві тисячі) дол. США (що за офіційним курсом НБУ станом на 29.12.2009р. складає 732780 (сімсот тридцять дві тисячі сімсот вісімдесят) грн. 00 коп.) заборгованості за основною сумою боргу, 1132 (одну тисячу сто тридцять два) дол. США 99 центів (що за офіційним курсом НБУ станом на 29.12.2009 складає 9024 (дев'ять тисяч двадцять чотири) грн. 27 коп.) нарахованих відсотків, 14417 (чотирнадцять тисяч чотириста сімнадцять) дол. США 40 центів (що за офіційним курсом НБУ станом на 29.12.2009 складає 114 834 (сто чотирнадцять тисяч вісімсот тридцять чотири) грн. 59 коп.) несплачених процентів по кредиту, 42273 (сорок дві тисячі двісті сімдесят три) грн. 13 коп. пені за порушення строків повернення кредиту та сплати процентів за користування кредитом, 1075 (одну тисячу сімдесят п'ять) дол. США 51 цент та 422 (чотириста двадцять дві) грн. 74 коп. державного мита, 236 (двісті тридцять шість) грн. 00 коп. витрат на інформаційно -технічне забезпечення судового процесу.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 25.06.2010 рішення господарського суду Тернопільської області від 09.04.2010 у справі № 4/10-144 залишено без змін.

Окрім того, рішенням Господарського суду Тернопільської області від 12.09.2012 року у справі №1/42/5022-549/2012 в рахунок погашення заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю "Стар-Софт перед ПАТ Акціонерний банк "Укргазбанк" в особі відділення "Тернопільське обласне управління" АБ "Укргазбанк", яка складається із: сума боргу за кредитом -106 923 (сто шість тисяч девятсот двадцять три) дол. США 77 центів, що становить 851 647 гривні 83 копійки; пеня - 42 273 (сорок дві тисячі двісті сімдесят три) гривні 13 копійок; судові витрати - 17 873 (сімнадцять тисяч вісімсот сімдесят три) гривні 49 копійок - звернено стягнення на предмети іпотеки - нерухоме майно:

а) однокімнатна квартира загальною площею 42,9 кв. м., що знаходиться за адресою: місто Тернопіль, вул. Валова, буд. 16, кв. 1, передане в іпотеку АБ "Укргазбанку" на підставі договору іпотеки від 16.10.2006 за реєстровим № 3973, посвідченого приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Магдич О.О.;

б) приміщення офісу № 6, загальною площею 137, 5 кв. м., що знаходиться: м. Тернопіль, вул. Валова, буд. 5, передане в іпотеку АБ "Укргазбанку" на підставі договору іпотеки від 25.03.2005 за реєстровим № 770, посвідченого приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Магдич О.О.

З наведеного вбачається, що кредитор - ПАТ Акціонерний банк "Укргазбанк" в особі відділення "Тернопільське обласне управління АБ "Укргазбанк" скористався своїм правом щодо стягнення суми заборгованості по кредитному договору №9 від 22.03.2005 року як шляхом стягнення з позичальника коштів (рішення господарського суду від 09.04.2010 у справі №4/10-144) так і шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки за відповідними іпотечними договорами (рішення господарського суду від 12.09.2012 року у справі №1/42/5022-549/2012).

В силу приписів ч. 4 ст. 75 ГПК України, обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Окрім того, ухвалою господарського суду Тернопільської області від 30.09.2015 року у справі №4/10-144, яка у встановленому законом порядку набрала законної сили, також встановлено, що відбулося повне погашення заборгованості по виконанню наказу господарського суду №4/10-144 від 18.08.2010 року, який виданий на виконання рішення господарського суду від 09.04.2010 у справі №4/10-144 в рамках виконавчого провадження №21080710.

З наведеного вбачається, що заборгованість по кредиту в сумі 92000,00дол. США за кредитним договором №9 від 22.03.2005 року повністю погашена протягом 2012-2014 років, тобто задовго до порушення провадження у справі про банкрутсво, чим спростовуються твердження кредитора про наявність заборгованості за даним кредитним договором по поверненню кредиту в сумі 43 867,98 дол. США, а відтак відсутні правові підстави для задоволення заяви про визнання банку кредитором на суму заборгованості по кредиту .

Крім того, кредитор стверджує, що у боржника станом на час подання заяви про визнання кредитором утворилась заборгованість по сплаті процентів за користування кредитом за кредитним договором №9 від 22.03.2005 в розмірі - 107 396,41 дол.

Рішенням господарського суду Тернопільської області від 09.04.2010 у справі №4/10-144 встановлено, що у зв'язку з тим, що позичальником (ТОВ "СтарСофт) допущено порушення умов кредитного договору, банк 29.12.2009 направив на адресу позичальника вимогу про дострокове стягнення всієї суми боргу за кредитним договором (кредиту, відсотків, неустойки) в термін до 10 січня 2010 року та попередив, що у випадку відмови виконати вимогу банку, останнім буде вжито заходів задоволення вимог кредитора в порядку встановленому чинним законодавством України. Зазначеним рішенням суду також встановлено, що позичальник не виконав свої зобов'язання за кредитним договором і станом на 01.02.2010 року (дата звернення до суду) допустив перед банком прострочену заборгованість по кредиту в сумі 92000,00дол. США (що за офіційним курсом НБУ станом на 29.12.2009 року складає 732780,00грн.

Згідно ст. 611 ЦК України після того, як кредитор направив боржнику вимогу про дострокове погашення кредиту, він змінив терміни повернення кредиту, які були передбачені кредитним договором. Тобто, визначений термін повернення кредиту у відповідності до кредитного договору №9 від 22.03.2005 року, був правомірно змінений банком на повернення своєї суми кредиту до 10 січня 2010 року. Тому суд першої інстанції правомірно вважав, що сам кредитний договір припинив свою дію з дати направлення вимоги про дострокове погашення кредиту. Оскільки кредитний договір припинив свою дію, то у банку відсутні підстави для стягнення відсотків після дати направлення вимоги про дострокове припинення кредиту.

З врахуванням вищенаведеного не підлягає задоволенню і вимога про визнання кредитором в частині стягнення 69 612 грн. 90 коп. пені за несвоєчасну сплату процентів за користування кредитом, оскільки, як встановлено вище, у позичальника за кредитним договором не винник обов'язок щодо сплати не нарахованих процентів за користування кредитом, відповідно відсутні підстави для нарахування пені.

Щодо заяви боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Стар Софт" №93 від 05.11 2018 про застосування строку позовної давності до вимог кредитора судом першої інстанції зазначено наступне.

Відповідно до ст. 256 Цивільного кодексу України позовна давність - це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу.

За змістом ч.1 ст. 261 Цивільного кодексу України позовна давність застосовується лише за наявності порушення права особи.

Відповідно до ч.3 ст.267 Цивільного кодексу України позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення.

Отже, перш ніж застосовувати позовну давність, господарський суд повинен з'ясувати та зазначити в судовому рішенні, чи порушене право або охоронюваний законом інтерес позивача, за захистом якого той звернувся до суду. У разі коли такі право чи інтерес не порушені, суд відмовляє в позові з підстав його необґрунтованості. І лише якщо буде встановлено, що право або охоронюваний законом інтерес особи дійсно порушені, але позовна давність спливла і про це зроблено заяву іншою стороною у справі, суд відмовляє в позові у зв'язку зі спливом позовної давності - за відсутності наведених позивачем поважних причин її пропущення (п. 2.2. постанови пленуму Вищого господарського суду України від 29 травня 2013 року № 10 "Про деякі питання практики застосування позовної давності у вирішенні господарських спорів").

З огляду на вказані норми, обставини щодо пропуску строку позовної давності не досліджувалися судом першої інстанції правомірно, оскільки заява про визнання кредитором не підлягає задоволенню з підстав її необґрунтованості.

Також судом першої інстанції було правомірно зазначено, що у справі про банкрутство спір між сторонами не вирішується по суті, а лише встановлює грошові вимоги кредитора. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

За таких обставин справи, колегія суддів апеляційного суду погоджується з висновками суду першої інстанції про те, що в задоволенні заяви ПАТ «Акціонерний банк «УКРГАЗБАНК» про визнання вимог кредитора в сумі 4 296 438 грн. 67 коп. слід відмовити за безпідставністю.

Твердження апелянта про неврахування судом першої інстанції норм ст. 589, 599 ЦК України апеляційний суд відхиляє, оскільки ухвалою господарського суду Тернопільської області від 30.09.2015 року у справі №4/10-144, яка у встановленому законом порядку набрала законної сили, встановлено, що відбулося повне погашення заборгованості по виконанню наказу господарського суду №4/10-144 від 18.08.2010 року, який виданий на виконання рішення господарського суду від 09.04.2010 у справі №4/10-144 в рамках виконавчого провадження №21080710.

З огляду на викладене, колегія Західного апеляційного господарського суду вважає, що ухвала господарського суду Тернопільської області від 18.12.2018 по справі №921/321/18 винесена з дотриманням норм матеріального та процесуального права, а тому відсутні правові підстави для її скасування.

Керуючись ст.ст. 269, 270, 275, 281, 282 ГПК України Західний апеляційний господарський суд

Постановив:

Ухвалу господарського суду Тернопільської області від 18.12.2018 року у справі №921/321/18 залишити без змін.

Апеляційну скаргу ПАТ "Акціонерний банк "УКРГАЗБАНК" залишити без задоволення.

Постанова набуває чинності з моменту проголошення та може бути оскаржена сторонами в касаційному порядку до Верховного Суду.

Головуючий-суддя О.Л. Мирутенко

Судді: О.І. Матущак

М.І. Хабіб

"Повний текст постанови виготовлено 14.03.2019"