ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"26" лютого 2019 р. Справа№ 910/22154/16

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Сотнікова С.В.

суддів: Отрюха Б.В.

Остапенка О.М.

за участю секретаря судового засідання Титаревої Г.І.,

арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф.,

представника Головного управління ДФС у Київській області Якимчука О.П.,

розглянувши апеляційну скаргу арбітражного керуючого Кучака Юрія Федоровича

на ухвалу Господарського суду Київської області

від 22.11.2018 (повний текст складено 06.12.2018, суддя Антонова В.М.)

у справі № 910/22154/16

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Битоптторг"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "ТК Аквілон" (код 38977495)

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Київської області від 22.11.2018 у справі № 910/22154/16:

- відхилено клопотання ГУ ДФС у Київській області про закриття провадження у справі;

- відхилено клопотання ліквідатора ТОВ "ТК Аквілон" арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу банкрута та припинення провадження у справі;

- відсторонено ліквідатора ТОВ "ТК Аквілон" арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. від виконання повноважень ліквідатора під час провадження у справі;

- постановлено здійснити запит до автоматизованої системи відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих, з метою надання кандидатури арбітражного керуючого для здійснення повноважень ліквідатора у справі;

- до призначення ліквідатора у справі, визначеного автоматизованою системою відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих, покладено обов'язки ліквідатора ТОВ "ТК Аквілон" на арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф.

Не погоджуючись з зазначеним судовим рішенням, арбітражний керуючий Кучак Ю.Ф. звернувся до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу Господарського суду Київської області від 22.11.2018 та прийняти нове рішення, яким задовольнити клопотання ліквідатора ТОВ "ТК Аквілон" арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу банкрута та припинення провадження у справі, а в частині відхилення клопотання ГУ ДФС у Київській області про закриття провадження у справі ухвалу Господарського суду Київської області від 22.11.2018 залишити без змін.

Апеляційна скарга мотивована тим, що суд першої інстанції неправильно застосував норми матеріального та припустився порушення норм процесуального права, неправильно встановив обставини справи.

На думку арбітражного керуючого, в порушення норм процесуального права суд встановив обставини працевлаштування ОСОБА_5 у адвокатському об'єднанні "Кучак та партнери" на підставі неналежних та недопустимих доказів, які надані органом Державної фіскальної служби з порушенням законодавства, та які в свою чергу не можуть свідчити про заінтересованість ліквідатора у даній справі щодо кредитора боржника.

Також, арбітражний керуючий вказує на порушення судом першої інстанції норм матеріального права яке полягає в неправильному застосуванні статті 1 Закону про банкрутство, що визначає поняття заінтересованих осіб стосовно боржника, оскільки судом не встановлено, у чому саме полягає заінтересованість, яким чином вона проявляється та які саме незаконні матеріальні і нематеріальні блага може отримати ліквідатор за таких обставин.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 26.12.2018 відкрито апеляційне провадження у справі №910/22154/16, розгляд справи призначено на 22.01.2019.

В судовому засіданні 22.01.2019 була оголошена перерва до 26.02.2019 відповідно до ст. 216 ГПК України.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Колегія суддів, розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши наявні матеріали справи, вважає, що скарга не підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Провадження у справах про банкрутство регулюється Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 14 травня 1992 року № 2343-XII (далі - Закон про банкрутство), Господарським процесуальним кодексом України (далі - ГПК України), іншими законодавчими актами України.

Як вбачається з матеріалів справи, у провадженні Господарського суду Київської області перебуває справа № 910/22154/16 про банкрутство ТОВ "ТК Аквілон" порушена ухвалою від 12.06.2017.

Ухвалою підготовчого засідання від 12.06.2017 окрім іншого, визнано безспірні вимоги ініціюючого кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю "Битоптторг" до боржника в сумі 503505,20 грн.; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном боржника та призначити розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю "ТК Аквілон" арбітражного керуючого Стрельченка Руслана Андрійовича.

Ухвалою попереднього засідання від 10.08.2017 затверджено реєстр вимог кредиторів боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "ТК Аквілон" в сумі 517285,20 грн., до якого включено вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Битоптторг" в сумі 503505,20 грн. (четверта черга) та 13780,00 грн. (перша черга).

В судовому засіданні 10.08.2017 ініціюючого кредитора ТОВ "Битоптторг" представляв ОСОБА_5 на підставі довіреності від 01.08.2017, оригінал якої міститься в матеріалах справи (т. 2, а.с. 120).

Оригінал довіреності від 01.08.2017 підписаний керівником ТОВ "Битоптторг" ОСОБА_7, який діяв на підставі статуту товариства.

14.09.2017 було проведено загальні збори кредиторів ТОВ "ТК Аквілон", що підтверджено протоколом №1, під час яких було визначено склад комітету кредиторів боржника, до якого було включено одного кредитора ТОВ "Битоптторг"; затверджено повноваження комітету кредиторів; додатково наділено комітет кредиторів повноваженнями на прийняття всіх рішень, вказаних в ч. 2 ст. 27 Закону про банкрутство; вирішено виконати вимоги ч. 7 ст. 26 Закону про банкрутство.

Також, 14.09.2017 було проведено засідання комітету кредиторів боржника, що підтверджується протоколом № 1, під час якого було заслухано звіт розпорядника майна про виконану роботу, за наслідком якого вирішено схвалити звіт розпорядника майна, визнати роботу арбітражного керуючого Стрельченка Р.А. задовільною; подати до суду клопотання про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури і призначення ліквідатором арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф.

На вказаних зборах кредиторів та комітету кредиторів ТОВ "Битоптторг" як єдиного кредитора у справі представляв ОСОБА_5 на підставі довіреності від 01.08.2017.

29.09.2017 розпорядник майна боржника арбітражний керуючий Стрельченко Р.А. подав до господарського суду клопотання про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф.

До клопотання були додані оригінали протоколів засідання зборів кредиторів та засідання комітету кредиторів від 14.09.2017, а також копія довіреності від 01.08.2017 представника кредитора (т. 2, а.с. 144).

Довіреність від 01.08.2017 (т. 2, а.с. 144), якою уповноважено ОСОБА_5 представляти ТОВ "Битоптторг" підписана керівником Кравченком Ю.П, який діяв на підставі статуту товариства.

Згідно відомостей з Єдиного державного реєстру керівником ТОВ "Битоптторг" є Кравченко Юрій Петрович, а підписант з 19.08.2014 - Шляхетський Ігор Михайлович.

Таким чином, колегією суддів встановлено, що представник ТОВ "Битоптторг" ОСОБА_5 брав участь в судовому засіданні 10.08.2017 та на зборах кредиторів боржника 14.09.2017 на підставі документів, що мають ознаки підробки.

Постановою Господарського суду Київської області від 12.10.2017 визнано банкрутом Товариство з обмеженою відповідальністю "ТК Аквілон" та відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру; призначено ліквідатором банкрута Товариства з обмеженою відповідальністю "ТК Аквілон" арбітражного керуючого Кучака Юрія Федоровича.

В судовому засіданні брав участь представник ТОВ "Битоптторг" ОСОБА_5 на підставі довіреності від 01.08.2017.

02.05.2018 до Господарського суду Київської області звернулось Головне управління ДФС у Київській області із заявою про визнання кредиторських вимог в розмірі 180350,58 грн.

11.05.2018 ліквідатор подав суду на затвердження звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута.

25.06.2018 Головне управління Державної фіскальної служби у Київській області подало клопотання про закриття провадження у даній справі як безпідставно порушеного.

Вказане клопотання мотивоване тим, що провадження у даній справі було порушено на підставі штучно створеної кредиторської заборгованості, оскільки укладений між ТОВ "Битоптторг" та ТОВ "Авто-логістікс-центр" договір про надання послуг свідчить про відсутність реально наданих послуг та спростовує договір поруки та саму процедуру банкрутства. Також орган ДФС зазначив, що представник ТОВ "Битоптторг" ОСОБА_5 постійно працює у Адвокатському об'єднанні "Кучак і партнери", учасником якого є Кучак Юрій Федорович, який одночасно є ліквідатором боржника у даній справі. Вказані обставин свідчать про заінтересованість осіб, які обумовлені можливістю однієї сторони впливати на іншу сторону, які у свою чергу направлені на отримання контролю за процедурою банкрутства.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 25.06.2018 визнано Головне управління Державної фіскальної служби у Київській області кредитором Товариства з обмеженою відповідальністю "ТК Аквілон" з грошовими вимогами 180 350,58 грн., з яких 167657,66 грн. - шоста черга, 12692,92 грн. - друга черга та витрати на сплату судового збору в розмірі 3524,00 грн. - перша черга реєстру вимог кредиторів.

01.11.2018 ліквідатор боржника арбітражний керуючий Кучак Ю.Ф. подав суду доповнення до звіту ліквідатора, до якого додав протокол зборів комітету кредиторів від 31.10.2018, а також уточнений реєстр вимог кредиторів станом на 31.10.2018 із відомостями про погашені кредиторські вимоги.

Оскаржуваною ухвалою Господарського суду Київської області від 22.11.2018 у справі № 910/22154/16:

- відхилено клопотання ГУ ДФС у Київській області про закриття провадження у справі;

- відхилено клопотання ліквідатора ТОВ "ТК Аквілон" арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу банкрута та припинення провадження у справі;

- відсторонено ліквідатора ТОВ "ТК Аквілон" арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. від виконання повноважень ліквідатора під час провадження у справі;

- постановлено здійснити запит до автоматизованої системи відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих, з метою надання кандидатури арбітражного керуючого для здійснення повноважень ліквідатора у справі;

- до призначення ліквідатора у справі, визначеного автоматизованою системою відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих, покладено обов'язки ліквідатора ТОВ "ТК Аквілон" на арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф.

Ухвалюючи вказане судове рішення в частині відсторонення ліквідатора ТОВ "ТК Аквілон" арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. від виконання повноважень ліквідатора та відхилення клопотання ліквідатора про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу банкрута та припинення провадження у справі (в частині, що оскаржується в апеляційному порядку), суд першої інстанції виходив з того, що арбітражний керуючий Кучак Ю.Ф. надав суду неправдиві відомості про те, що він не є зацікавленою особою у даній справі. Такого висновку місцевий господарський суд дійшов з огляду на обставини, які підтверджують, що до 05.06.2018 ОСОБА_5 працював у Адвокатському об'єднанні "Кучак та партнери", керівником якого є арбітражний керуючий Кучак Ю.Ф.

Згідно частини другої та третьої статті 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором не можуть бути призначені арбітражні керуючі:

1) які є заінтересованими у цій справі;

2) які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, крім випадків, коли з дня усунення від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років;

3) яким відмовлено в допуску до державної таємниці, якщо такий допуск є необхідним для виконання обов'язків, покладених цим Законом;

4) які мають конфлікт інтересів (особи, у яких виникає суперечність між власними чи їх близьких осіб майновими, немайновими інтересами та повноваженнями арбітражного керуючого).

5) які здійснювали раніше повноваження приватного виконавця щодо примусового виконання судових рішень або рішень інших органів (посадових осіб), у яких боржник був стороною виконавчого провадження.

До призначення арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) особа повинна подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до жодної категорії вищезазначених осіб.

Відповідно до визначення, наведеного у ст. 1 Закону про банкротство заінтересовані особи стосовно боржника - юридична особа, створена за участю боржника, юридична особа, що здійснює контроль над боржником, юридична особа, контроль над якою здійснює боржник, юридична особа, з якою боржник перебуває під контролем третьої особи, власники (учасники, акціонери) боржника, керівник боржника, особи, що входять до складу органів управління боржника, головний бухгалтер (бухгалтер) боржника, у тому числі звільнені з роботи за три роки до відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство, а також особи, які перебувають у родинних стосунках із зазначеними особами та фізичною особою - боржником, а саме: подружжя та їх діти, батьки, брати, сестри, онуки, а також інші особи, щодо яких наявні обґрунтовані підстави вважати їх заінтересованими; для цілей цього Закону заінтересованими особами стосовно арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) чи кредиторів визнаються особи в такому ж переліку, як і заінтересовані особи стосовно боржника.

Арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) може бути звільнений господарським судом від виконання повноважень розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора за його заявою.

Усунення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від виконання ним своїх обов'язків здійснюється господарським судом за клопотанням комітету кредиторів, органу, уповноваженого управляти державним майном (для державних підприємств та підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків) або за власною ініціативою у разі:

1) невиконання або неналежного виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора);

2) зловживання правами арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора);

3) подання до суду неправдивих відомостей;

4) відмови в наданні допуску до державної таємниці або скасування раніше наданого допуску;

5) припинення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора);

6) наявності конфлікту інтересів.

Суд протягом п'яти днів з дня, коли йому стало відомо про наявність підстав для усунення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), виносить ухвалу про його відсторонення від виконання відповідних повноважень під час провадження у справі про банкрутство.

Відповідно до приписів статті 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" кандидатура арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) для виконання повноважень розпорядника майна визначається судом самостійно із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Положення про автоматизовану систему з відбору кандидатів на призначення розпорядника майна господарським судом у справах про банкрутство затверджується Пленумом Вищого господарського суду України за погодженням з державним органом з питань банкрутства.

Під час прийняття заяви про порушення справи про банкрутство суд в ухвалі зобов'язує визначеного автоматизованою системою арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) надати заяву на участь у даній справі.

Розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором не можуть бути призначені арбітражні керуючі, зокрема, які є заінтересованими у цій справі.

Як вбачається з матеріалів справи, встановлено судом першої інстанції, а також підтверджено арбітражним керуючим Кучаком Ю.Ф., ОСОБА_5 працював в Адвокатському об'єднанні "Кучак та партнери" та 05.06.2018 був звільнений з займаної посади, що підтверджується копією наказу №12К.

Згідно відомостей Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підпиємців та громадських формувань, Кучак Юрій Федорович (ліквідатор у справі №910/22154/16 про банкрутство ТОВ "Битоптторг") є засновником Адвокатського об'єднання "Кучак та партнери" (код 38614293).

З копії постанови Київського апеляційного господарського суду від 12.10.2016 у справі №911/2334/13 про банкрутство ДП "Сервісжитлобуд" вбачається, що інтереси арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. представляв ОСОБА_5

Також, апеляційний суд встановив, що в судовому засіданні Господарського суду Київської області 10.08.2017 ініціюючого кредитора ТОВ "Битоптторг" представляв ОСОБА_5 на підставі довіреності від 01.08.2017, оригінал якої міститься в матеріалах справи (т. 2, а.с. 120).

Оригінал довіреності від 01.08.2017 підписаний керівником ТОВ "Битоптторг" ОСОБА_7, який діяв на підставі статуту товариства.

14.09.2017 було проведено загальні збори кредиторів ТОВ "ТК Аквілон", що підтверджено протоколом №1, під час яких було визначено склад комітету кредиторів Боржника, до якого було включено кредитора ТОВ "Битоптторг"; затверджено повноваження комітету кредиторів; додатково наділено комітет кредиторів повноваженнями на прийняття всіх рішень, вказаних в ч. 2 ст. 27 Закону про банкрутство; вирішено виконати вимоги ч. 7 ст. 26 Закону про банкрутство.

Також, 14.09.2017 було проведено засідання комітету кредиторів боржника, що підтверджується протоколом № 1, під час якого було заслухано звіт розпорядника майна про виконану роботу, за наслідком якого вирішено схвалити звіт розпорядника майна, визнати роботу арбітражного керуючого Стрельченка Р.А. задовільною; подати до суду клопотання про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури і призначення ліквідатором арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф.

На вказаних зборах кредиторів та комітету кредиторів ТОВ "Битоптторг" як єдиного кредитора у справі представляв ОСОБА_5 на підставі довіреності від 01.08.2017.

29.09.2017 розпорядник майна боржника арбітражний керуючий Стрельченко Р.А. подав до господарського суду клопотання про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф.

До клопотання були додані оригінали протоколів засідання зборів кредиторів та засідання комітету кредиторів від 14.09.2017, а також копія довіреності від 01.08.2017 представника кредитора (т. 2, а.с. 144).

Довіреність від 01.08.2017 (т. 2, а.с. 144), якою уповноважено ОСОБА_5 представляти ТОВ "Битоптторг" підписаний керівником Кравченком Ю.П, який діяв на підставі статуту товариства.

Згідно відомостей з Єдиного державного реєстру керівником ТОВ "Битоптторг" є Кравченко Юрій Петрович, а підписант з 19.08.2014 - Шляхетський Ігор Михайлович.

Таким чином, колегією суддів встановлено, що представник ТОВ "Битоптторг" ОСОБА_5 брав участь в судовому засіданні 10.08.2017 та на зборах кредиторів боржника 14.09.2017 на підставі документів, що мають ознаки підробки.

Постановою Господарського суду Київської області від 12.10.2017 визнано банкрутом Товариство з обмеженою відповідальністю "ТК Аквілон" та відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру; призначено ліквідатором банкрута Товариства з обмеженою відповідальністю "ТК Аквілон" арбітражного керуючого Кучака Юрія Федоровича.

Призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Кучака Юрія Федоровича відбулось на підставі поданої ним заяви, у якій арбітражний керуючий повідомив про те, що він не є заінтересованою особою щодо боржника та кредиторів.

Таким чином, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що наведені вище обставини беззаперечно свідчать про заінтересованість арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. щодо ініціюючого кредитора, інтереси якого під час процедур банкрутства представляв ОСОБА_5 на підставі документів з ознаками підробки.

Доводи, наведені в апеляційній скарзі про неналежність та недопустимість доказів, не спростовують наведених вище обставин, оскільки підтверджені арбітражним керуючим в судовому засіданні як суду першої інстанції так і апеляційного суду, а відтак колегія суддів дійшла висновку про відхилення апеляційної скарги.

З урахуванням викладеного апеляційний суд вважає, що ухвала Господарського суду Київської області від 22.11.2018 у даній справі в частині відхилення клопотання ліквідатора про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу банкрута та припинення провадження у справі, а також відсторонення арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. від виконання повноважень ліквідатора боржника відповідає фактичним обставинам та матеріалам справи, прийнята з правильним застосуванням норм матеріального та процесуального права, підстав для її скасування або зміни не вбачається.

Судові витрати за розгляд справи апеляційним судом належить покласти на скаржника в межах сплаченого судового збору при подачі апеляційної скарги відповідно до ст. 129 ГПК України.

Керуючись ст.ст. 129, 269, 270, п. 1 ч. 1 ст. 275, ст.ст. 276, 282 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд

П О С Т А Н О В И В:

1. Апеляційну скаргу арбітражного керуючого Кучака Юрія Федоровича залишити без задоволення.

2. Залишити без змін ухвалу Господарського суду Київської області від 22.11.2018 у справі № 910/22154/16 в частині відхилення клопотання ліквідатора про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу банкрута та припинення провадження у справі, а також відсторонення арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. від виконання повноважень ліквідатора боржника.

3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена безпосередньо до Верховного Суду у строки, встановлені ст. 288 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складено та підписано 14.03.2019.

Головуючий суддя С.В. Сотніков

Судді Б.В. Отрюх

О.М. Остапенко