СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"04" березня 2019 р. Справа № 922/1528/18

Колегія суддів у складі:

головуючий суддя Тарасова І.В., суддя Здоровко Л.М., суддя Шутенко І.А.,

за участю секретаря Крупи О.О.

за участі учасників провадження:

ПАТ "Банк Камбіо" - Крижовий Д.В., ордер 520704 від 30.10.18

ТОВ "Компанія з управління активами "Фенікс-Капітал" - Стриж Л.А., ордер ХВ000042 від 31.01.19

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції у приміщенні Східного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу ПАТ "Банк Камбіо" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію, м. Київ (вх. №1053 Х/2-4)

та апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал", що діє від власного імені, в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Стаксель", м. Харків (вх. №1054 Х/2-4)

на рішення господарського суду Харківської області від 18.10.2018 (повний текст рішення складено 19.10.2018, колегія суддів у складі: головуючий суддя Новікова Н.А., суддя Жигалкін І.П., суддя Погорелова О.В.) у справі №922/1528/18

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал", що діє від власного імені, в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Стаксель", м. Харків,

до 1-го відповідача ПАТ "Банк Камбіо" в особі Уповноваженої особи фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію, м. Київ

до 2-го відповідача Фонду гарантування вкладів фізичних осіб, м. Київ

за участі третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета позову на стороні відповідачів:

1.Товарної біржі "Перспектива-Коммодіті", м. Дніпро,

2.ТОВ "Прайм-Поліс", м. Київ,

3.ТОВ "Меріда-Інвест", м. Косів, Косівський р-н, Івано-Франківська обл.,

4. ТОВ "Капітал-18", м. Харків,

про визнання переможцем електронних торгів (аукціону), зобов'язання укласти договори уступлення права вимоги за кредитним та іпотечним договорами та визнання укладеними договорів про відступлення прав вимоги,-

ВСТАНОВИВ:

У червні 2018 ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал", що діє від власного імені, в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Стаксель" (надалі ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ"), звернулось до господарського суду Харківської області з позовом до Публічного акціонерного товариства "Банк Камбіо" в особі Уповноваженої особи фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію (надалі ПАТ "БАНК КАМБІО") та Фонду гарантування вкладів фізичних осіб (надалі ФГВФО) про:

- визнання позивача переможцем електронних торгів (аукціону) від 23.01.2018 з продажу права вимоги за кредитним договором від 27.06.2012 №013/1-2012/978 із забезпеченням (лот №F31GL5694);

- зобов'язання уповноважену особу Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Камбіо" Додусенко В.І. та ФГВФО укласти з позивачем договір відступлення прав вимоги за кредитним договором від 27.06.2012 №013/1-2012/978, укладеним між ПАТ "Банк Комбіо" та ТОВ "Прайм-Поліс", за результатами електронних торгів (аукціону) з продажу права вимоги (лот №F31GL5694), які відбулись 23.01.2018;

- зобов'язання уповноважену особу Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Камбіо" Додусенко В.І. та Фонд гарантування вкладів фізичних осіб укласти з позивачем договір відступлення прав вимоги за іпотечним договором, посвідченим 18.04.2014 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, укладеним між ПАТ "Банк Камбіо" та ТОВ "МЕРІДА-ІНВЕСТ", за результатами електронних торгів (аукціону) з продажу права вимоги (лот №F31GL5694), які відбулись 23.01.2018 (т.1,а.с.8-14).

Ухвалою Господарського суду Харківської області від 14.06.2018 у справі №922/1528/18 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі №922/1528/18 (т.1, а.с.2-7).

11.06.2018 ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" звернулось до Господарського суду Харківської області з позовом до ПАТ "Банк Камбіо" та Фонду гарантування вкладів фізичних осіб та просило укласти між ПАТ "Банк Камбіо" та позивачем договорів про відступлення прав вимоги, а саме:

- договір №07 про відступлення (купівлю-продаж) прав вимоги за кредитним договором №013/1-2012/978 від 27.06.2012, укладеним між ПАТ "Банк Камбіо" та ТОВ "Прайм-Поліс", за результатами електронних торгів (аукціону) з продажу права вимоги (лот №F31GL5694), які відбулись 23.01.2018, з дня набрання рішенням законної сили у справі в редакції, викладеній у позові;

- договір відступлення права вимоги за іпотечним договором, посвідченим 18.04.2014 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Кобою Н.В., укладеним між ПАТ "Банк Камбіо" та ТОВ "Медіа-Інвест", за результатами електронних торів (аукціону) з продажу права вимоги (лот №F31GL5694), які відбулись 23.01.2018, в редакції, викладеній у позові, з дня набрання рішенням законної сили у справі в редакції, викладеній у позові (т.1,а.с.157-172).

Ухвалою місцевого господарського суду від 19.06.2018 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі №922/1547/18 (т.1,а.с.152-156).

Ухвалою господарського суду Харківської області від 20.06.2018 справи №922/1528/18 та №922/1547/18 об'єднані в одне провадження та об'єднаній справі присвоєно №922/1528/18 (т.1,а.с.1-1г).

22.06.2018 позивачем подано заяву про уточнення позовних вимог, в якій він просив визнати укладеними між ПАТ "Банк Камбіо" та позивачем:

- договір №07 про відступлення (купівлю-продаж) прав вимоги за кредитним договором №013/1-2012/978 від 27.06.2012, укладеним між ПАТ "Банк Камбіо" та ТОВ "Прайм-Поліс", за результатами електронних торгів (аукціону) з продажу права вимоги (лот №F31GL5694), які відбулись 23.01.2018, з дня набрання рішенням законної сили у справі, в редакції позивача;

- договір відступлення права вимоги за іпотечним договором, посвідченим 18.04.2014 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Кобою Н.В., укладений між ПАТ "Банк Камбіо" та ТОВ "Меріда-Інвест", за результатами електронних торів (аукціону) з продажу права вимоги (лот №F31GL5694), які відбулись 23.01.2018, з дня набрання рішенням законної сили у справі, в редакції позивача (т.2,а.с.19-30).

Ухвалою місцевого господарського суду від 16.07.2018 прийнято до розгляду заяву про уточнення позовних вимог у справі №922/1547/18 та встановлено розглядати справу, виходячи із заявлених в ній позовних вимог (т.3, а.с.29-33).

Таким чином, позовні вимоги, які позивач просив задовольнити суд є наступними:

1. визнати ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" переможцем електронних торгів (аукціону) від 23.01.2018 з продажу права вимоги за кредитним договором №013/1-2012/978 від 27.06.2012 із забезпеченням (лот №F31GL5694),

2. зобов'язати уповноважену особу Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Камбіо" Додусенко Володимира Івановича та Фонд гарантування вкладів фізичних осіб укласти з ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" договір відступлення прав вимоги за кредитним договором №013/1-2012/978 від 27.06.2012 укладеним між ПАТ "БАНК КАМБІО" та ТОВ "Прайм-Поліс" за результатами електронних торгів (аукціону) з продажу права вимоги (лот №F31GL5694), які відбулись 23.01.2018

3. зобов'язати уповноважену особу Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Камбіо" Додусенко Володимира Івановича та Фонд гарантування вкладів фізичних осіб укласти з ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" договір відступлення прав вимоги за іпотечним договором, посвідченим 18.04.2014 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, укладеним між публічним акціонерним товариством "Банк Камбіо" та ТОВ "Меріда-Інвест", за результатами електронних торгів (аукціону) з продажу права вимоги (лот №F31GL5694), які відбулись 23.01.2018

4. визнати укладеним договір між ПАТ "БАНК КАМБІО" Публічним акціонерним товариством "Банк Камбіо" , (місцезнаходження 01001, м. Київ, вул. Заньковецької/Станіславського, буд. 3/1, код за ), від імені якого діє уповноважена особа Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Камбіо" та ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" (місцезнаходження: 61070, м. Харків, вулиця Академіка Проскури, будинок 1, корпус 45, офіс 21, код за ) - Договір № 07 про відступлення (купівлі-продажу) прав вимоги за кредитним договором №013/1-2012/978 від 27.06.2012, укладеним між ПАТ "Банк Камбіо" та ТОВ "Прайм-Поліс", за результатами електронних торгів (аукціону) з продажу права вимоги (лот № F31GL5694), які відбулись 23.01.2018, з дня набрання рішенням у справі законної сили у запропонованій редакції.

В обґрунтування вказаних вимог позивач посилається на те, що 23 січня 2018 року на електронному майданчику Товарної біржі "Перспектива-Коммодіті" в мережі dgf.prozorro.sale відбулися електронні торги (аукціон) з продажу права вимоги (лот №F31GL5694) за кредитним договором № 013/1-2012/978 від 27.06.2012 із забезпеченням, укладеним між ПАТ "Банк Комбіо" та ТОВ "Прайм-Поліс"

Для участі в електронних торгах (аукціоні) ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" було сплачено гарантійний внесок у розмірі 2 735 825, 00 грн.

Відповідно до протоколу електронного аукціону № UA-EA-2017-12-12-000232-b переможцем торгів визнано ТОВ "КУА "Фінекс-Капітал"

Проте, в порушення п. 4 Розділу VII Положення щодо організації продажу активів (майна) банків, за результатами відкритих торгів (аукціону) від 23.01.2018, ПАТ "Банк Комбіо" з ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" не було укладено відповідного договору відступлення прав вимоги за кредитним договором № 013/1-2012/978 від 27.06.2012 р. із забезпеченням.

Як вважає ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ", Уповноваженою собою ФГВФО на ліквідацію ПАТ "БАНК КАМБІО" та ФГВФО порушено права ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" на укладення договору відступлення прав вимоги за кредитним договором № 013/1-2012/978 від 27.06.2012 із забезпеченням та вважає, що саме ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" є переможцем електронних торгів (аукці ону) з продажу права вимоги (лот № F31GL5694), які відбулись 23.01.2018 р.

Також зазначає, що ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" не було повернуто суму гарантійного внеску у розмірі 2 735 825, 00 грн. за участь в аукціоні з продажу прав вимог ПАТ Банк Камбіо", що є наявним підтвердженням того, що ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" є визнаним переможцем вищезазначених торгів.

Виходячи з наведеного, ТОВ "КУЛ "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" вказує на те, що в порушення вимог Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб" від 23.03.2012 № 4452-VI та Положення щодо організації продажу активів (майна) банків, що ліквідуються, затвердженого рішенням виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб від 24.03.2016 № 388, Уповноваженою особою ФГВФО на ліквідацію ПАТ "БАНК КАМБІО" та ФГВФО не вчинено дій щодо укладення договору відступлення прав вимоги за кредитним договором № 013/1-2012/978 від 27.06.2012 із забезпеченням, за результатами електронних торгів (аукціону) з продажу права вимоги (лот NF31GL5694), переможцем яких згідно протоколу електронного аукціону № UA-EA-2017-12-12-000232-b, сформованого 23.01.2018 визнано ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ", на підставі нібито відмови ТОВ "КУА ФІНЕКС-КАПІТАЛ" від розрахунків та укладення договору купівлі-продажу.

У зв'язку з цим, ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" вважає, ПАТ "Банк Комбіо" та ФГВФО порушено права ТОВ "КУА ФІНЕКС-КАПІТАЛ" на укладення договору відступлення прав вимоги за кредитним договором № 013/1-2012/978 від 27.06.2012 із забезпеченням за результатами електронних торгів (аукціону) з продажу права вимоги (лот № F31GL5694), які відбулись 23.01.2018, крім того, ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" зазначає, що в жодному разі не відмовлявся від проведення розрахунків та укладання договорів відступлення права вимоги, а навпаки всіляко сприяв їх укладенню, у зв'язку з чим, просить суд задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.

Рішенням господарського суду Харківської області від 18.10.2018 у справі №922/1528/18 відмовлено в задоволенні позову (т.5, а.с.56-74).

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог суд першої інстанції виходив з того, що станом на момент проведення спірних торгів (аукціону) 23.01.2018р. лот № F31GL5694 (кредитний портфель забезпечений ітотекою), який був виставлений на торги, фактично не існував, оскільки договір іпотеки та кредитний договір в частині вартості іпотеки були припинені в силу Закону України "Про іпотеку" з дня набрання законної сили рішенням господарського суду Харківської області від 02.06.2015 у справі №922/2803/15, яким визнано право власності на предмет іпотеки за ПАТ "Банк Камібіо", а саме з 19.06.2015. За таких обставин, місцевий господарський суд дійшов висновку про те, що позивач не міг набути прав переможця, оскільки права вимоги, які були об'єктом лоту №F31GL5694, не існувало в тому об'ємі, в якому були включені в даний лот.

ПАТ "Банк Камбіо" в особі ФГВФО на ліквідацію з рішенням суду першої інстанції не погодилось та 09.11.2018 звернулось до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить змінити мотивувальну частину рішення Господарського суду Харківської області від 18.10.2018 у справі № 922/1528/18, виклавши її у редакції постанови за результатами розгляду цієї скарги, резолютивну частину рішення залишити без змін, оскільки по суті спір вирішено правильно, однак наведено неправильне правове обґрунтування.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 13.12.2018 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ПАТ "Банк Камбіо" в особі ФГВФО на ліквідацію на рішення Господарського суду Харківської області від 18.10.2018 у справі № 922/1528/18 та призначено справу до розгляду на 05.02.2018.

ТОВ "КУА "Фінекс-Капітал", також з рішенням суду першої інстанції не погодилось та 07.11.2018 звернулось до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Харківської області від 18.10.2018 у справі № 922/1528/18 та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.

В обґрунтування доводів апеляційної скарги заявник вказує на те, що наявність рішення Господарського суду Харківської області від 02.06.2015 у справі №922/2308/15 про звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом визнання за банком права власності на предмет іпотеки в рахунок погашення заборгованості ТОВ "Прайм-Поліс" за кредитним договором №013/1-2012/978 від 27.06.2012, з урахуванням приписів статті 17 Закону України "Про іпотеку", статтей 182, 334 ЦК України, статті 2 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" ще не доводить того, що ПАТ "Банк Камбіо" є повноваженим власником зазначеної будівлі. Також, вказує на те, що на момент проведення електронних торгів (аукціону) з продажу права вимоги (№F31GL5694) предмет іпотеки не знаходився у власності ПАТ "Банк Камбіо", банк мав статус іпотекодержателя, а отже, на думку скаржника, доводи суду про те, що договір іпотеки від 18.04.2014 припинив свою дію в день набрання рішенням суду у справі №922/2308/15 законної сили, є передчасними, а тому висновок суду про те, що ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" не міг набути на такий лот прав переможця є безпідставним.

Ухвалами Східного апеляційного господарського суду від 13.12.2018 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ПАТ "Банк Камбіо" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію та апеляційною скаргою ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" на рішення Господарського суду Харківської області від 18.10.2018 у справі №922/1528/18. Призначено їх до спільного розгляду на 05.02.2019.

28.12.2018 ТОВ "КУА "Фінекс-Капітал" надано відзив на апеляційну скаргу ПАТ "Банк Камбіо" в якому товариство спростовує наведені ПАТ "Банк Камбіо" в апеляційній скарзі доводи, заперечує вимоги, викладені в апеляційній скарзі, просить рішення суду першої інстанції скасувати та прийняти нове, яким позовні вимоги ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал" задовольнити в повному обсязі.

03.01.2019 ПАТ "Банк Камбіо" надано відзив на апеляційну скаргу ТОВ "КУА "Фінекс-Капітал" в якому товариство спростовує наведені позивачем доводи, заперечує повністю вимоги, викладені в апеляційній скарзі наголошує на правомірності рішення суду першої інстанції по суті, але вважає неправильним його правове обґрунтування. У зв'язку з чим, просить відмовити повністю ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал" у задоволенні апеляційної скарги на рішення господарського суду Харківської області від 18.10.2018 у справі №922/1528/18 та прийняти нове рішення , яким змінити мотивувальну частину оскаржуваного рішення, виклавши його у редакції постанови за результатами розгляду цієї скарги, резолютивну частину рішення господарського суду Харківської області від 18.10.2018 у справі №922/1528/18 залишити без змін.

18.01.2019 ПАТ "Банк Камбіо" надано до суду апеляційної інстанції відповідь на відзив ТОВ "КУА "Фінекс-Капітал" та докази направлення її копії сторонам у справі.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 05.02.2019 задоволено клопотання ТОВ "КУА "Фінекс-Капітал" та відкладено розгляд справи на 04.03.2019. Також задоволено клопотання ПАТ "Банк Камбіо" про його участь у судовому засіданні 04.03.2019 в режимі відеоконференції.

В судове засідання 04.03.2019 представники 2-го відповідача та третіх осіб не з'явились, про час, день та місце розгляду справи повідомлені судом належним чином.

Відповідно до частини першої статті 202 Господарського процесуального кодексу України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, крім випадків, визначених цією статтею.

Якщо учасник справи або його представник були належним чином повідомлені про судове засідання, суд розглядає справу за відсутності такого учасника справи у разі: неявки в судове засідання учасника справи (його представника) без поважних причин або без повідомлення причин неявки (частина третя статті 202 Господарського процесуального кодексу України).

Відповідно до п. 12 ст. 270 Господарського процесуального кодексу України неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи. У зв'язку з чим, колегія суддів вважає можливим здійснювати розгляд справи за відсутності представників 2-го відповідача та третіх осіб за наявними матеріалами справи.

У відповідності до вимог частини 1, 2, 4, 5 статті 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши в судовому засіданні 04.03.2019 пояснення представників позивача та відповідача, обговоривши доводи апеляційної скарги, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваного рішення, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про те, що апеляційна скарга ПАТ "БАНК КАМБІО" підлягає частковому задоволенню, а апеляційна скарга ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" має бути залишена без задовлення з огляду на наступне.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, 27.06.2012 між ПАТ "Банк Камбіо" (банк ) та ТОВ "Прайм-Поліс" (позичальник) було укладено кредитний договір №013/1-2012/978 за умовами якого, з урахуванням додаткових угод до нього, банк на умовах договору надав позичальнику кредит у вигляді кредитної лінії на ведення фінансово-господарської діяльності й поповнення обігових коштів в розмірі 4 160 392,00 доларів США, зі сплатою за користування кредитом 13,0% відсотків річних, з кінцевим терміном повернення кредиту - 15.01.2015 року. (а.с. 35 т. 1 )

Додатковою угодою від 12.09.2014 до сторони внесли зміни до кредитного договору №013/1-2012/978 та виклали абз. 2, 3 п. 5.1. договору у наступній редакції: банк не має права відступати свої права за цим договором іншій особі без письмової згоди на це позичальника. Банк повинен письмово повідомити позичальника про відступлення своїх прав за цим договором у порядку, визначеному законодавством.

З метою забезпечення виконання зобов'язань позичальника за кредитним договором №013/1-2012/978 від 27.06.2012 між ПАТ "Банк Камбіо" (іпотекодержатель) та ТОВ «Меріда-Інвест» (іпотекодавець), яке виступає майновим поручителем ТОВ "Прайм-Поліс", було укладено іпотечний договір від 18.04.2014, посвідчений приватним нотаріусом Київського нотаріального округу Кобою Н.В. 18.04.2014 року за реєстраційним номером 337, предметом якого є надання Іпотекодавцем в іпотеку нерухомого майна, в силу чого іпотекодержатель має право в разі неналежного виконання позичальниками зобов'язань згідно кредитного договору одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами позичальників.

У відповідності до п. 1.4. договору, Іпотекодавець надає в іпотеку нерухоме майно, що є власністю Іпотекодавця, а саме: нежитлову будівлю літ. «И-4», загальною площею 19463,90 кв. м. , що знаходиться за адресою: м. Харків, вул. Шевченка, буд. 24.

Іпотека за цим договором забезпечує повне виконання грошових зобов'язань що випливають та/або виникнуть у майбутньому з кредитного договору, а також з будь-яких змін до нього. (а.с. 49 т. 1)

12.09.2014 між ПАТ "Банк Камбіо" (Іпотекодержатель) та ТОВ «Меріда-Інвест» (Іпотекодавець) укладено договір про внесення змін до Іпотечного договору від 18.04.2014, відповідно до якого п. 1.2. іпотечного договору сторонами викладено в наступній редакції: «Під Кредитним договором в цьому договорі розуміють виконання грошових зобов'язань ТОВ "Прайм-Поліс" (позичальник), що виникають та/або виникнуть у майбутньому з Кредитного договору №013/1-2012/978 від 27.06.2012 , а також з урахуванням всіх можливих змін та/або доповнень, що виникають та/або виникнуть у майбутньому, в тому числі, але не виключно: зобов'язання щодо повернення кредиту, сплати процентів за користування кредитом, сплати штрафних санкцій в строки та випадках, передбачених кредитним договором , укладеного між іпотекодержатель та позичальником».

Також, сторонами внесено зміни до статті 6 Іпотечного договору від 18.04.2014, якою встановлено підстави відступлення прав за цим договором та викладено її в наступній редакції: «Іпотекодержатель має право за згодою Іпотекодавця відступити свої права за цим договором іншій особі за умови, що одночасно він здійснює відступлення тій же особі свого права вимоги за кредитним договором. Іпотекодержатель не має права відступати свої права за цим договором іншій особі без письмової згоди на це Іпотекодавця.

Іпотекодержатель зобов'язаний письмово повідомити Іпотекодавця про відступлення своїх прав за цим договором та права вимоги за кредитним договором у порядку, визначеному законодавством. (п. 6.2. договору про внесення змін)

Іпотекодавець може перевести свої обов'язки за цим договором іншій особі (новому Іпотекодавцю) виключно у разі відчуження предмета іпотеки на користь такої особи за письмовою згодою Іпотекодержателя, яка надається на підставі рішення кредитного комітету ПАТ "Банк Камбіо"». (п. 6.3. договору про внесення змін).

У п. 5, п. 6 вказаного договору сторони визначили, що цей договір є невід'ємною частиною договору та набирає чинності з моменту його підписання.

Договір посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Верповською О.В. 12.09.2014 року. (а.с. 49 (зворотній аркуш) т. 1).

На підставі постанови Правління Національного банку України від 04.12.2014 № 782 "Про віднесення ПУБЛІЧНОГО АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "БАНК КАМБІО" до категорії неплатоспроможних", виконавчою дирекцією Фонду гарантування вкладів фізичних осіб прийнято рішення від 04.12.2014 № 140 "Про запровадження тимчасової адміністрації у ПАТ "БАНК КАМБІО", згідно з яким з 05.12.2014 запроваджено тимчасову адміністрацію та призначено уповноважену особу Фонду гарантування вкладів фізичних осіб банку.

27.02.2015 року Постановою Правління НБУ №144 було відкликано банківську ліцензію ПАТ "Банк Камбіо" та розпочато процедуру його ліквідації, а виконавчою дирекцією Фонду прийнято рішення № 46 від 02.03.2015 року про початок ліквідації ПАТ "Банк Камбіо" та про призначення уповноваженої особи Фонду на здійснення його ліквідації.

В подальшому строк процедури ліквідації ПАТ "Банк Камбіо" було продовжено виконавчою дирекцією ФГВФО до 01.03.2020 включно.

13.01.2018 виконавчою дирекцією Фонду гарантування вкладів фізичних осіб було прийнято рішення про затвердження умов продажу активів № 5296 від 07.12.2017 з продажу прав вимоги ПАТ "БАНК КАМБІО" шляхом проведення відкритих торгів (аукціону), про що повідомлено на офіційному веб-сайті Фонду гарантування вкладів фізичних осіб.

ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ", маючи на меті прийняти участь в електронних торгах (аукціоні) було сплачено організатору торгів (аукціону) гарантійний внесок у розмірі 2 735 825, 00 грн.

23.01.2018 року на електронному майданчику Товарної біржі "Перспектива-Коммодіті" в мережі dgf.prozorro.sale відбулися електронні торги (аукціон) з продажу права вимоги (лот №F31GL5694) за кредитним договором № 013/1-2012/978 від 27.06.2012, укладеним між ПАТ "БАНК КАМБІО" та ТОВ "Прайм-Поліс" із забезпеченням.

Відповідно до протоколу електронного аукціону № UA-EA-2017-12-12-000232-b, сформованого 23.01.2018 о 16:32:17 год. переможцем визнано Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ФІНЕКС-КАПІТАЛ", що діє від власного імені, в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду СТАКСЕЛЬ".

Пунктом 4 Розділу VII Положення щодо організації продажу активів (майна) банків, затвердженого рішенням виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб № 388 від 14.03.2016 р. визначено, що у разі якщо відкриті торги (аукціон) відбулися, Фонд отримує від організатора торгів протокол відкритих торгів (аукціону) із зазначенням ціни продажу лота.

Банк укладає договір купівлі-продажу активу (майна) не раніше трьох робочих днів та не пізніше 20 робочих днів з дати завершення відкритих торгів (аукціону) з можливістю продовження такого строку за рішенням Фонду у разі отримання Фондом обґрунтованого подання від банку та здійснення переможцем таких відкритих торгів (аукціону) повної оплати коштів за лот (загальний строк не може перевищувати 132 робочих дні та не може закінчуватись пізніше завершення строку ліквідації банку), забезпечує проведення розрахунків відповідно до нього та протягом наступного робочого дня після дня проведення розрахунків інформує про завершення розрахунків уповноважений структурний підрозділ Фонду.

15.02.2018 звернувся до Фонду гарантування вкладів фізичних осіб та Товарної біржі "Перспектива- Коммодіті" з листом за вих. № 27 (а.с. 51 т. 1) в якому повідомив про свій намір та бажання укласти договір(и) про відступлення права вимоги за кредитним договором та іпотечним договором, та сплатити ПАТ "Банк Камбіо" ціну продажу лоту в повному обсязі. Також, посилаючись на те, що 20-денний строк (робочих днів) для укладення договору (ів) про відступлення права вимоги за кредитним та іпотечним договором закінчується 20.02.2018, позивач просив ПАТ "БАНК КАМБІО" надати інформацію щодо дати, часу та місця укладання договорів про відступлення права вимоги за придбаним лотом, а також проекти договорів про відступлення права вимоги з метою їх узгодження та подальшого укладання повноважним, представником ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ", які дотепер ПАТ "БАНК КАМБІО" не надано.

16.02.2018 ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" було надіслано засобами поштового зв'язку на адресу ПАТ "БАНК КАМБІО" запит (вих.№ 28) щодо дати, часу та місця укладання договорів про відступлення (купівлі-продажу) права вимоги за придбаним лотом.

У листі від 15.02.2018 за вих. №30, направленим на адресу Уповноваженої особи фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Камбіо" , ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" також зазначало, що 05.02.2018 на робочу поштову скриньку юрисконсульта ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" Шеметової А.Ю. від представника банку Розумного В.А. отримано сканкопії Кредитного договору та Іпотечного договору, із змісту яких і вбачається обов'язковість наявності у Банку письмових згод позичальника та іпотекодавця на відступлення прав за Кредитним та Іпотечним договорами. Водночас, копії письмових згод позичальника та іпотекодавця на здійснення відступлення прав вимоги за Кредитним та Іпотечним договорами, як того вимагають положення вказаних договорів, банком ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" надано не було, крім того в телефонній розмові представником Банку Розумним В.А. наявність у Банка зазначених згод підтверджено не було.

Також у вказаному листі позивач гарантував, що при отриманні Банком письмових згод ТОВ "ПРАЙМ-ПОЛІС", що є позичальником за кредитним договором, та ТОВ "МЕРІДА-ІНВЕСТ", що є іпотекодавцем за іпотечним договором, ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" гарантує повну оплату за лот F31GL5694 згідно протоколу електронного аукціону № UA-EA- 2017-12-12-000232-b, сформованого 23.01.2018 на момент укладання договорів відступлення (купівлі-продажу) прав (вимоги).

Водночас, незважаючи на неодноразові звернення до ПАТ "Банк Камбіо" з приводу укладення з ТОВ "КУА "Фінекс-Капітал" як з переможцем аукціону, договору про відступлення права вимоги за кредитним договором із забезпеченням, ПАТ "Банк Камбіо" не було вчинено дій на укладення з переможцем аукціону договору купівлі-продажу, а також дій, направлених на продовження строку на його укладення.

15.02.2018 ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" звернулось до Фонду гарантування вкладів фізичних осіб із скаргою, в якій просило вжити заходів щодо захисту порушених прав ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ", як переможця електронного аукціону.

20.02.2018 ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" було вдруге подано скаргу до ФГВФО, в якій товариство просило вжити заходів щодо захисту порушених прав ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" , як переможця відкритих торгів (аукціону), а також щодо подовження встановленого для укладання договору(ів) відступлення (купівлі-продажу) строку до 32 робочих днів.

28.02.2018 ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" було втретє подано скаргу до ФГВФО та просило Фонд вжити заходів щодо захисту порушених прав скаржника, визначення статусу аукціону відповідно до норм чинного законодавства України з врахуванням порушень, допущених ПАТ "БАНК КАМБІО", а також повернути скаржнику сплачений ним гарантійний внесок у розмірі 2 735 825, 00 грн.

05.03. 2018 ФГВФО була надана відповідь на скаргу ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" від 20.02.2018 та повідомлено, що за результатом розгляду листів ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" та скарг стосовно електронних торгів з продажу активів (майна), що обліковуються на балансі банку (лот № F31GL5694), які відбулися 23.01.2018, підстави для задоволення скарги ТОВ "КУА "ФІНЕКС- КАПІТАЛ" відсутні.

Вважаючи порушеними права ТОВ "КУА "Фінекс-Капітал" на укладення договору відступлення права вимоги за кредитним договором №013/1-2012/978 від 27.06.2012 із забезпеченням, позивач звернувся до господарського суду із вищевказаними позовами. При цьому, як зазначав позивач, з офіційної інформації, розміщеної на веб-сайті Товарної біржи «Перспектива-Коммодіті», ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" стало відомо, що аукціон від 23.01.2018 визнано таким, що не відбувся у зв'язку із відмовою переможця аукціону від розрахунків та укладення договору купівлі-продажу.

Надаючи правову кваліфікацію спірним правовідносинам, колегія суддів зазначає наступне.

Згідно ч. 7 ст. 179 Господарського кодексу України, господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

У відповідності до ст. 185 ГК України, до укладення господарських договорів на біржах, оптових ярмарках, публічних торгах застосовуються загальні правила укладення договорів на основі вільного волевиявлення, з урахуванням нормативно-правових актів, якими регулюється діяльність відповідних бірж, ярмарків та публічних торгів.

Відповідно до статті 650 Цивільного кодексу України особливості укладення договорів на біржах, аукціонах, конкурсах тощо встановлюються відповідними актами цивільного законодавства.

Згідно із ст. 655 ЦК України за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов'язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов'язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

До договору купівлі-продажу на біржах, конкурсах, аукціонах (публічних торгах), договору купівлі-продажу валютних цінностей і цінних паперів застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено законом про ці види договорів купівлі-продажу або не випливає з їхньої суті. (ч. 4 статті 656 ЦК України)

Відповідно до ч.ч. 6, 7, 8 ст. 51 Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб", майно (активи) банку або кількох банків (пули активів) може бути реалізоване у такий спосіб: 1) на відкритих торгах (аукціоні); 2) шляхом продажу безпосередньо юридичній або фізичній особі. Продаж майна (активів) банку у спосіб, передбачений цією частиною, може проводитися в електронній формі (на електронних майданчиках).

Пунктом 5.11 ч. 5 розділу 5 Положення про виведення неплатоспроможного банку з ринку, затвердженого рішенням виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб № 2 від 05.07.2012, зареєстроване Міністерстві юстиції України 14.09.2012 р. за № 1581/2, встановлено, що реалізація майна банку шляхом відступлення прав вимоги за кредитними договорами та договорами забезпечення виконання зобов'язання здійснюється шляхом проведення відкритого конкурсу.

Згідно ч. 2 ст. 638 ЦК України, договір укладається шляхом пропозиції однієї сторони укласти договір (оферти) і прийняття пропозиції (акцепту) другою стороною.

Таким чином, при проведенні аукціону має місце публічна оферта, тобто пропозиція укласти договір відступлення (купівлі - продажу) аукціонного лоту на певних умовах адресована невизначеному колу осіб.

Учасники аукціону подають заявки на участь в аукціоні та акцептують запропоновану оферту шляхом пропозиції своєї ціни. Організатори аукціону зобов'язані оголосити переможцем аукціону особу, яка запропонувала найвищу ціну. Оголошення переможця відзначає те, що аукціон відбувся, тобто оферта акцептована і, таким чином, вважається, що договір відступлення (купівлі-продажу) укладено.

Пунктом 4 Розділу VII Положення щодо організації продажу активів (майна) банків, затвердженого рішенням виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб № 388 від 14.03.2016 визначено, що у разі якщо відкриті торги (аукціон) відбулися, Фонд отримує від організатора торгів протокол відкритих торгів (аукціону) із зазначенням ціни продажу лота.

Банк укладає договір купівлі-продажу активу (майна) не раніше трьох робочих днів та не пізніше 20 робочих днів з дати завершення відкритих торгів (аукціону) з можливістю продовження такого, строку за рішенням Фонду у разі отримання Фондом обґрунтованого подання від банку та здійснення переможцем таких відкритих торгів (аукціону) повної оплати коштів за лот (загальний строк не може перевищувати 132 робочих дня та не може закінчуватись пізніше завершення строку ліквідації банку), забезпечує проведення розрахунків відповідно до нього та протягом наступного робочого дня після дня проведення розрахунків інформує про завершення розрахунків уповноважений структурний підрозділ Фонду.

Як вбачається з матеріалів справи, позивач, звертаючись до суду за захистом своїх прав, просив зобов'язати ПАТ "Банк Камбіо" в особі уповноваженої особи гарантування вкладів фізичних осіб укласти з ТОВ "КУА "Фінекс-Капітал", як з переможцем аукціону за лотом № F31GL5694, який складається з права вимоги за кредитним договором №013/1-2012/978 від 27.06.2012 та за іпотечним договором від 18.04.2014, укладеним між ПАТ "Банк Камбіо" та ТОВ "Меріда-Інвест в забезпечення виконання кредитного договору.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив з того, що станом на момент проведення спірних торгів (аукціону) 23.01.2018 лот № F31GL5694 (кредитний портфель забезпечений ітотекою), який був виставлений на торги, фактично не існував, а отже право вимоги за кредитним та іпотечним договорами не підлягали продажу на відкритих торгах (аукціоні) , оскільки договір іпотеки та кредитний договір в частині вартості іпотеки були припинені в силу ЗУ "Про іпотеку" з дня набрання рішенням господарського суду Харківської області від 02.06.2015 у справі №922/2803/15 законної сили яким визнано право власності на предмет іпотеки за ПАТ "Банк Камбіо".

Зокрема, суд першої інстанції виходив з того, що відповідно до ст. 37 Закону України "Про іпотеку", іпотекодержатель може задовольнити забезпечену іпотекою вимогу шляхом набуття права власності на предмет іпотеки.

Так, п. 7.3. договору іпотеки встановлено, що за вибором Іпотекодержателя застосовується один із наведених нижче способів звернення стягнення на предмет іпотеки та задоволення вимог Іпотекодержателя:

- за рішенням суду у встановленому законодавством порядку;

- безспірному порядку на підставі виконавчого напису нотаріуса; згідно із іпотечним застереженням, що міститься в цьому Договорі;

- інші способи, передбачені законодавством України на момент звернення стягнення.

У разі встановлення у договорі такого способу звернення стягнення, як набуття права власності на предмет іпотеки, іпотекодержатель на підставі частини 2 статті 16 ЦК України має право звернутися до суду з відповідним позовом.

ПАТ "БАНК КАМБІО", скориставшись правом на звернення стягнення на предмет іпотеки та задоволення своїх вимог за кредитним договором, звернувся до господарського суду.

Рішенням господарського суду Харківської області від 02.06.2015 у справі №922/2308/15 за позовом ПАТ "Банк Камбіо", м. Київ до ТОВ "МЕРІДА-ІНВЕСТ", м. Київ, 3-я особа - ТОВ "ПРАЙМ-ПОЛІС", м. Київ, про звернення стягнення на предмет іпотеки, позовну заяву ПАТ "Банк Камбіо" (відповідач 1), щодо визнання права власності задоволено повністю, звернуто стягнення на предмет іпотеки - нежитлову будівлю літ. "И-4", загальною площею 19463,90 кв. м., що знаходиться за адресою: м. Харків, вул. Шевченка, будинок 24, шляхом визнання за ПАТ "БАНК КАМБІО" права власності на предмет іпотеки в рахунок погашення заборгованості ТОВ "ПРАЙМ ПОЛІС" за кредитним договором 013/1-2012/978 від 27.06.2012.

Зокрема, судом рішенням у справі №922/2308/15 встановлено, що іпотечний договір від 18.04.2014 укладений в забезпечення кредитного договору 013/1-2012/978 від 27.06.2012, а тому, у зв'язку з невиконання боржником зобов'язань щодо погашення заборгованості за кредитним договором 013/1-2012/978, іпотекодержателем звернуто стягнення на заставне майно.

В ході розгляду даної справи, судом першої інстанції було встановлено, що лот № F31GL5694, який складається з права вимоги за кредитним договором 013/1-2012/978 від 27.06.2012 та права вимоги за іпотечним договором від 18.04.2014, укладеного в забезпечення кредитного договору 013/1-2012/978 від 27.06.2012, фактично був предметом дослідження у справі №922/2308/15 і щодо даних правовідносин судом 02.06.2015 було прийнято рішення, яке набрало законної сили 19.06.2015.

Посилаючись на приписи ст. 17 Закону України "Про іпотеку", суд першої інстанції дійшов до висновку, що іпотечний договір від 18.04.2014, який укладений між ПАТ "Банк Камбіо" та ТОВ "Меріда-Інвест" та яким забезпечено кредитний договір 013/1-2012/978 від 27.06.2012, припинив свою дію в день набрання рішенням господарського суду Харківської області від 02.06.2015 у справі №922/2308/15 законної сили, а саме 19.06.2015.

Щодо кредитного договору 013/1-2012/978 від 27.06.2012, то у зв'язку з тим, що ПАТ "БАНК КАМБІО" звернуто стягнення на предмет іпотеки шляхом визнання за ним права власності на нерухоме майно в рахунок погашення заборгованості ТОВ "ПРАЙМ-ПОЛІС" за кредитним договором 013/1-2012/978 від 27.06.2012, місцевий господарський суд вважав його таким, що є припиненими в частині вартості нерухомого майна, що було предметом іпотеки.

Враховуючи викладене, суд першої інстанції дійшов висновку, що позовні вимоги позивача не можуть бути задоволені, оскільки на момент проведення відкритих торгів (аукціону) з продажу лоту № F31GL5694, права вимоги, які були об"єктом даного лоту не існували в тому об"ємі, в якому були включені в даний лот, і відповідно позивач не міг набути на такий лот прав переможця.

Отже , суд першої інстанції визнав встановленим, що станом на момент проведення спірних торгів (аукціону) 23.01.2018р. лот № F31GL5694 (кредитний портфель забезпечений іпотекою), який був виставлений на торги, фактично не існував, а отже право вимоги за кредитним та іпотечним договорами не могли бути включені в якості активів (майна) банку, що ліквідується, які підлягають продажу на відкритих торгах (аукціоні), оскільки договір іпотеки та кредитний договір в частині вартості іпотеки були припинені в силу Закону України "Про іпотеку" з дня набрання рішенням господарського суду Харківської області від 02.06.2015 у справі №922/2803/15 законної сили та яким визнано право власності на предмет іпотеки за ПАТ "Банк Камібіо". Вказані підстави покладено в основу мотивувальної частини оскаржуваного рішення .

Колегія суддів вважає такі висновки необґрунтованими та такими, що не відповідають нормам матеріального права, виходячи з наступного.

Об'єктом, щодо якого виник спір є лот №F31GL5694 електронного аукціону від 23.01.2018, який складається з права вимоги ПАТ "БАНК КАМБІО" за Кредитним договором 013/1-2012/978 від 27.06.2012 та права вимоги за договором іпотеки від 18.04.2014.

У відповідності до договору іпотеки від 18.04.2014, предметом іпотеки, переданим в забезпечення виконання Кредитного договору 013/1-2012/978 від 27.06.2012 є нерухоме майно, що є власністю Іпотекодавця (ТОВ "Меріда-Інвест" ), а саме: нежитлова будівля літ. «И-4», загальною площею 19463,90 кв. м. , що знаходиться за адресою: м. Харків, вул. Шевченка, буд. 24.

Статтею 33 Закону України «Про іпотеку» встановлено, що у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки, якщо інше не передбачено законом.

Нормами ст. 37 вказаного Закону також визначено, що іпотекодержатель може задовольнити забезпечену іпотекою вимогу шляхом набуття права власності на предмет іпотеки.

Рішенням Господарського суду Харківської області від 02.06.2015 у справі №922/2308/15 за позовом ПАТ «Банк Камбіо» до ТОВ "Меріда-Інвест" про звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом визнання права власності на предмет іпотеки, було задоволено вимогу ПАТ «Банк Камбіо» щодо визнання права власності, звернуто стягнення на предмет іпотеки - нежитлову будівлю літ. "И-4", загальною площею 19463,90 кв. м., що знаходиться за адресою: м. Харків, вул. Шевченка, будинок 24, шляхом визнання за ПАТ "БАНК КАМБІО" права власності на предмет іпотеки в рахунок погашення заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРАЙМ ПОЛІС" за кредитним договором 013/1-2012/978 від 27.06.2012.

Згідно даних Єдиного державного реєстру судових рішень, рішення господарського суду Харківської області від 02.06.2015 р. у справі №922/2308/15 набрало законної сили 19.06.2015.

Статтею 181 ЦК України передбачено, що до нерухомих речей (нерухоме майно, нерухомість) належать земельні ділянки, а також: об'єкти, розташовані на земельній ділянці, переміщення яких є неможливим без їх знецінення та зміни їх призначення.

Відповідно до статті 182 ЦК України право власності та інші речові права на нерухомі речі, обтяження цих прав, їх виникнення, перехід і припинення підлягають державній реєстрації.

Відповідно до ч. 4 ст. 334 ЦК України права на нерухоме майно, які підлягають державній реєстрації, виникають з дня такої реєстрації відповідно до закону.

Частиною 2 статті 3 Закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень» передбачено, що речові права на нерухоме майно та іх обтяження, що підлягають державній реєстрації відповідно до цього Закону, виникають з моменту такої реєстрації.

Статтею 4 вказаного Закону закріплено перелік речових прав та іх обтяження, що підлягають державній реєстрації, до якого входить у тому числі право власності.

Статтею 17 Закону України «Про іпотеку» встановлено, що іпотека припиняється у разі набуття іпотекодержателем права власності на предмет іпотеки. Разом з тим, даний Закон не регулює питання моменту виникнення права власності на нерухоме майно інакше, ніж це передбачено ст. 334 ЦК України та ст. 3 Закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та іх обтяжень».

ПАТ "БАНК КАМБІО" до матеріалів справи надано дані Єдиного державного реєстру речових прав на нерухоме майно, з яких вбачається, що право власності на предмет іпотеки було зареєстроване за банком 12.09.2018 року . Таким чином, право власності на предмет іпотеки, а саме: нежитлову будівлю літ. «И-4», загальною площею 19463,90 кв. м.. що знаходиться за адресою: м. Харків, вул. Шевченка, будинок 24 за ПАТ «Банк Камбіо» виникло не 19.06.2015, тобто з моменту набрання законної сили рішенням господарського суду Харківської області у справі №922/2308/15, як помилково вважав суд першої інстанції, а лише 12.09.2018, тобто з дня внесення реєстраційного запису про право власності на нерухоме майно за ПАТ «Банк Камбіо» до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо об'єкта нерухомого майна.

Отже, виходячи з положень ст. 17 Закону України «Про іпотеку», іпотечний договір від 18.04.2014 є припиненим після набуття банком, як Іпотекодержателем права власності на предмет іпотеки на підставі рішення господарського суду Харківської області від 02.06.2015 р. у справі №922/2308/15, лише 12.09.2018, тобто з моменту реєстрації права власності.

На підставі викладеного суд апеляційної інстанції вважає висновки суду першої інстанції такими, що не відповідають обставинам справи та суперечать вищевикладеним нормам матеріального права.

Надаючи оцінку доводам апеляційної скарги позивача - ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ", колегія суддів зазначає наступне.

Як визначено ч. 3 ст. 51 Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб"після затвердження виконавчою дирекцією Фонду результатів інвентаризації майна банку та формування ліквідаційної маси Фонд розпочинає реалізацію майна банку у порядку, визначеному цим Законом та нормативно-правовими актами Фонду, за найвищою вартістю у найкоротший строк.

Відповідно до ч.ч. 6, 7, 8 ст. 51 Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб", майно (активи) банку або кількох банків (пули активів) може бути реалізоване у такий спосіб: 1) на відкритих торгах (аукціоні); 2) шляхом продажу безпосередньо юридичній або фізичній особі. Продаж майна (активів) банку у спосіб, передбачений цією частиною, може проводитися в електронній формі (на електронних майданчиках).

Порядок реалізації майна банку під час проведення ліквідаційної процедури регламентується нормативно-правовими актами Фонду.

Виконавча дирекція Фонду приймає рішення про:

1) затвердження переліку майна банку, що не підлягає продажу;

2) об'єднання майна банку або кількох банків у пули та/або продаж окремих інвентарних об'єктів;

3) строки та заходи передпродажної підготовки майна;

4) затвердження умов відкритих торгів (у тому числі аукціонів, що проводяться за методами підвищення та/або зниження ціни і без обмеження мінімальної ціни продажу майна), зокрема розмірів гарантійного внеску, лота та кроку аукціону, порядку зниження ціни, встановлення або відмови від встановлення мінімальної ціни продажу;

5) обмеження загальної кількості відкритих торгів, на яких пропонуються до продажу одні й ті самі об'єкти або пули активів;

6) проведення відкритих торгів (аукціонів) уповноваженою особою Фонду або торговельним посередником, біржею тощо, у тому числі у разі продажу пулів активів, сформованих за рахунок майна кількох банків.

Інформація про вибраний спосіб та порядок продажу (умови, строки, порядок оплати, місце, початкова ціна тощо) майна банку або кількох банків оприлюднюється на офіційному веб-сайті Фонду та веб-сайті банку, майно якого продається.

Розділом 4 Положення щодо організації продажу активів (майна) банків, що ліквідуються № 388 від 14.03.2016 встановлено порядок формування та погодження пропозицій з продажу активів (майна) банків, що ліквідуються та, зокрема, визначено, що при плануванні продажів активів (майна) Фонд та уповноважені особи Фонду також враховують наявні ризики, внутрішні та зовнішні обмеження продажу. До таких ризиків, між іншого віднесено необхідність отримання додаткового погодження (згоди), у тому числі від заставодержателя (іпотекодержателя).

Частиною першою статті 15 ЦК України визначено право кожної особи на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Особа, права якої порушено, може скористатися не будь-яким, а конкретним способом захисту свого права. Під способами захисту суб'єктивних цивільних прав розуміють закріплені законом матеріально-правові заходи примусового характеру, за допомогою яких проводиться поновлення (визнання) порушених (оспорюваних) прав та вплив на порушника.

Як передбачено ч.ч. 1-5 статті 203 ЦК України зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства , а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам. Особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності. Правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним.

Таким чином, вчиняючи правочин щодо відчуження права вимоги за кредитним договором із забезпеченням, ПАТ "Банк Камбіо" повинен був дотримуватись вимог чинного законодавства України та мати необхідний обсяг дієздатності та прав щодо відчуження права вимоги третім особам, а також спрямувати правочин на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним.

Як свідчать матеріали справи, позивач, як переможець електронних торгів за лотом F31GL5694, 15.02.2018 звернувся до Фонду гарантування вкладів фізичних осіб та Товарної біржі "Перспектива- Коммодіті" з листом за вих. № 27 (а.с. 51 т. 1) в якому повідомив про свій намір та бажання укласти договір(и) про відступлення права вимоги за кредитним договором та іпотечним договором, та сплатити ПАТ "Банк Камбіо" ціну продажу лоту в повному обсязі. Також, посилаючись на те, що 20-денний строк (робочих днів) для укладення договору (ів) про відступлення права вимоги за кредитним та іпотечним договором закінчується 20.02.2018, позивач просив ПАТ "БАНК КАМБІО" надати інформацію щодо дати, часу та місця укладання договорів про відступлення права вимоги за придбаним лотом, а також проекти договорів про відступлення права вимоги з метою їх узгодження та подальшого укладання повноважним, представником ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ", які дотепер ПАТ "БАНК КАМБІО" не надано.

16.02.2018 ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" було надіслано засобами поштового зв'язку на адресу ПАТ "БАНК КАМБІО" запит (вих.№ 28) щодо дати, часу та місця укладання договорів про відступлення (купівлі-продажу) права вимоги за придбаним лотом.

У листі за вих. №30 від 15.02.2018, який було направлено ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" на адресу Уповноваженої особи фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Камбіо" також зазначало, що 05.02.2018 на робочу поштову скриньку юрисконсульта ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" Шеметової А.Ю. від представника банку Розумного В.А. отримано сканкопії Кредитного договору та Іпотечного договору, із змісту яких і вбачається обов'язковість наявності у Банку письмових згод позичальника та іпотекодавця на відступлення прав за Кредитним та Іпотечним договорами. Водночас, копії письмових згод позичальника та іпотекодавця на здійснення відступлення прав вимоги за Кредитним та Іпотечним договорами, як того вимагають положення вказаних договорів, банком ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" надано не було, крім того в телефонній розмові представником Банку Розумним В.А. наявність у Банка зазначених згод підтверджено не було.

Також у вказаному листі позивач гарантував, що при отриманні Банком письмових згод ТОВ "ПРАЙМ-ПОЛІС", що є позичальником за кредитним договором, та ТОВ "МЕРІДА-ІНВЕСТ", що є іпотекодавцем за іпотечним договором, ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" гарантує повну оплату за лот F31GL5694 згідно протоколу електронного аукціону № UA-EA- 2017-12-12-000232-b, сформованого 23.01.2018 на момент укладання договорів відступлення (купівлі-продажу) прав (вимоги).

Докази направлення вказаних листів містяться в матеріалах справи.

Згідно ч. 1 ст. 516 ЦК України, заміна кредитора у зобов'язанні здійснюється без згоди боржника, якщо інше не встановлено договором або законом.

Частиною 1 ст. 24 Закону України «Про іпотеку» також встановлено, що відступлення прав за іпотечним договором здійснюється без необхідності отримання згоди іпотекодавця, якщо інше не встановлено іпотечним договором, і за умови, що одночасно здійснюється відступлення права вимоги за основним зобов'язанням.

Так, за умовами кредитного договору № 013/1-2012/978 від 27.06.2012 (з урахуванням додаткових угод), в тому числі згідно Додаткової угоди до нього від 12.09.2014, укладеного між ПАТ "Банк Камбіо" та позичальником - ТОВ «ПРАЙМ-ПОЛІС», вбачається, що банк не має права відступати свої права за Кредитним договором іншій особі без письмової згоди на це позичальника - ТОВ «ПРАЙМ-ПОЛІС» (абз. 2 п. 5.1 Кредитного договору).

У відповідності до п. 6.1 Іпотечного договору від 18.04.2014 (з урахуванням додаткової угоди до іпотечного договору) банк має право відступити свої права за іпотечним договором іншій особі за умови, що одночасно він здійснює відступлення тій же особі свого права вимоги за кредитним договором лише за згодою іпотекодавця - ТОВ «МЕРІДА-ІНВЕСТ». При цьому, іпотекодержатель не має права відступати свої права за Іпотечним договором іншій особі без письмової згоди на це іпотекодавця.

Таким чином, виходячи з приписів законодавства та умов кредитного та іпотечного договорів (з урахуванням договору про внесення змін до кредитного та іпотечного договору) для здійснення відступлення права вимоги за Кредитним та Іпотечним договорам шляхом його продажу з аукціону з подальшим укладенням договору про відступлення права вимоги за Кредитним договором та договору про відступлення прав за Іпотечним договором, відповідно до вимог цих договорів, ч. 1 ст. 516 ЦК України та ч. 1 ст. 24 Закону України «Про іпотеку» , ПАТ "Банк Камбіо", будучи позикодавцем та іпотекодержателем, мав отримати на це письмову згоду позичальника - ТОВ «ПРАЙМ-ПОЛІС» та іпотекодавця - ТОВ «МЕРІДА-ІНВЕСТ».

18.02.2018 начальником відділу супроводження кредитів та реалізації активів ПАТ Банк Камбіо" Розумним В. на електронну пошту співробітника компанії ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" Шеметової А.Ю. було надіслано листа, в якому зазначалось про можливість підписання договору 19.02.2018, 20.02.2018, але при наявності згоди від ТОВ «МЕРІДА-НВЕСТ». (а.с. 79 т. 1)

В матеріалах справи міститься лист іпотекодавця - ТОВ «МЕРІДА-ІНВЕСТ» за Іпотечним договором (вих. № 12/02 від 12.02.2018) на адресу банку, ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" та приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Коби Н.В., з якого вбачається, що ТОВ «МЕРІДА-НВЕСТ» не надавало ані Фонду гарантування вкладів фізичних осіб, ані банку своєї згоди на відступлення права вимоги за Іпотечним договором.

Крім того, як підтверджується матеріалами справи, доказів, щодо отримання вищезазначених письмових згод від ТОВ «ПРАЙМ-ПОЛІС» як позичальника та ТОВ «МЕРІДА-ІНВЕСТ», як іпотекодавця, ані з боку Фонду гарантування вкладів фізичних осіб, ані з боку Уповноваженої особи фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "БАНК КАМБІО" як позивачу, так і до матеріалів справи не надано.

Вказані обставини дають підстави дійти до висновку про те, що банком було виставлено на продаж з відкритого аукціону право вимоги без письмової згоди на те позичальника за Кредитним договором та іпотекодавця за Іпотечним договором, чим порушено вимоги ч. 1 ст. 516 ЦК України, ч. 1 ст. 24 Закону України «Про іпотеку», абз. 2 п. 5.1 Кредитного договору, п. 6.1 Іпотечного договору.

При цьому, правова природа процедури реалізації майна на торгах у формі аукціону полягає в продажу майна, тобто у забезпеченні переходу права власності на майно боржника до покупця - переможця торгів (аукціону), невід'ємною і завершальною стадією якої є оформлення результатів такого продажу договором купівлі-продажу, що укладається власником майна чи замовником аукціону з переможцем торгів.

Разом з тим, колегія суддів приходить до висновку, що за відсутністю законодавчо визначених підстав, а також наявності відповідних застережень щодо відступлення прав вимоги, встановлених у кредитному та іпотечному договорах, банк не був наділений повним обсягом прав на здійснення продажу права вимоги на аукціоні, а отже, і на подальше укладання договору купівлі-продажу активу (майна) з переможцем торгів , адже укладення договору відступлення прав вимоги за відсутністю відповідної згоди є порушенням прав як позичальника, так і іпотекодавця.

Враховуючи, викладене, колегія суддів приходить до висновку, що станом на момент проведення спірних торгів (аукціону) 23.01.2018р. лот № F31GL5694 (кредитний портфель забезпечений іпотекою), банком не дотримано вимог чинного законодавства, а також умов п. 5.1 кредитного договору № 013/1-2012/978 від 27.06.2012 з урахуванням Додаткової угоди 12.09.2014 та умов п. 6.1 Іпотечного договору від 18.04.2014 (з урахуванням додаткової угоди до іпотечного договору), оскільки право вимоги за кредитним та іпотечним договорами не могли бути включені в якості активів (майна) банку, що ліквідується та які підлягають продажу на відкритих торгах (аукціоні). Вказані обставини унеможливлюють задоволення позовних вимог про визнання ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" переможцем торгів та зобов'язання ПАТ "Банк Камбіо" на укладення з ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" як з переможцем аукціону відповідних договорів купівлі-продажу.

З урахуванням встановлених по справі обставин, колегія суддів приходить до висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги ТОВ "КУА "ФІНЕКС-КАПІТАЛ".

Також, колегія суддів вважає, що висновок суду першої інстанції про відмову у задоволенні позовних вимог є обґрунтованим, але ж мотивувальна частина оскаржуваного рішення про те, що станом на момент проведення спірних торгів (аукціону) 23.01.2018 лот аукціону фактично не існував, оскільки договір іпотеки та кредитний договір в частині вартості іпотеки були припинені в силу Закону України «Про іпотеку», є помилковим, у зв'язку з чим, мотивувальна частина рішення суду першої інстанції підлягає зміні, шляхом викладення мотивувальної частини рішення в редакції цієї постанови.

З урахуванням викладеного, колегія суддів вважає за необхідне частково задовольнити апеляційну скаргу ПАТ "Банк Камбіо" та змінити мотивувальну частину рішення суду першої інстанції, яку викласти в в редакції цієї постанови.

Керуючись статтями 240, 269, 270, 275-276, 282-284 Господарського процесуального кодексу України, Східний апеляційний господарський суд; -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал", що діє від власного імені, в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Стаксель", м. Харків на рішення господарського суду Харківської області від 18.10.2018 по справі №922/1528/18 залишити без задоволення.

Апеляційну скаргу ПАТ "Банк Камбіо" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію, м. Київ задовольнити частково.

Рішення господарського суду Харківської області від 18.10.2018 у справі №922/1528/18 змінити, виклавши його мотивувальну частину в редакції цієї постанови.

В іншій частині рішення господарського суду Харківської області від 18.10.2018 по справі №922/1528/18 залишити без змін.

Дана постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Порядок і строки оскарження до Верховного Суду передбачені статтями 286 - 289 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складено 14.03.2019

Головуючий суддя І.В. Тарасова

Суддя Л.М. Здоровко

Суддя І.А. Шутенко