РІШЕННЯ

04 березня 2019 року м. ТернопільСправа № 921/454/18

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Чопка Ю.О.

при секретарі судового засідання Коник М.М.

Розглянув справу

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю Радехівський цукор, с. Павлів, проспект Юності, 39, Радехівський район, Львівська область, код 32865702

до відповідача: Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільгаз", вул. Чернівецька, 54, м. Тернопіль, Тернопільська область, 46006

про: 1) визнання недійсним рішення ПрАТ "Тернопільгаз" про задоволення Акта про порушення №000101 від 28.09.2018, яке оформлене протоколом №65 від 16.10.2018; 2) Визнання недійним рішення ПрАТ "Тернопільгаз" про нарахування вартості необлікованого (донарахованого) об'єму газу в сумі 7 403 грн 00 коп., в тому числі ПДВ 1 233,83 грн, яке оформлене Актом-розрахунком на підставі рішення про задоволення Акт про порушення №000101 від 28.09.2018

В судовому засіданні учасникам судового процесу розяснено процесуальні права та обовязки, передбачені статтями 42, 43 ГПК України.

Запис розгляду судової справи здійснюється за допомогою технічних засобів, а саме: програмно-апаратного комплексу "Акорд".

Для розгляду справи в режимі відеоконференц зв'язку використовуються засоби для здійснення фіксації судового процесу в режимі відеоконференції "TrueConf".

В судовому засіданні 04.03.2019 року оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

За участю представників від:

Позивача: ОСОБА_1, доручення № 1 від 12.06.2018;

Відповідача: ОСОБА_2, довіреність № 03/1367 від 16.11.2018.

Суть справи:

Товариство з обмеженою відповідальністю Радехівський цукор звернулося з позовом до Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільгаз" про: 1) визнання недійсним рішення ПрАТ "Тернопільгаз" про задоволення Акта про порушення №000101 від 28.09.2018, яке оформлене протоколом №65 від 16.10.2018; 2) Визнання недійним рішення ПрАТ "Тернопільгаз" про нарахування вартості необлікованого (донарахованого) об'єму газу в сумі 7 403 грн. 00 коп., в тому числі ПДВ 1 233,83 грн., яке оформлене Актом-розрахунком на підставі рішення про задоволення Акт про порушення №000101 від 28.09.2018.

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 06.11.2018 прийнято позовну заяву до розгляду, відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження та призначено підготовче засідання на 26.11.2018 на 14:30 год., яке було відкладено на 17.12.2018 на 15:30 год., з підстав викладених у відповідній ухвалі.

Ухвалою суду від 17.12.2018 продовжено строк проведення підготовчого провадження на 30 днів та відкладено підготовче засідання на 04.02.2019 на 14:30 год.

Ухвалою суду від 04.02.2019 закрито підготовче провадження та призначено справу № 921/454/18 до судового розгляду по суті на 04 березня 2019 року на 14:30 год.

Відповідач у відзиві на позов б/н та б/д (вх.№22260 від 05.12.2018) та його представниця в судовому засіданні проти позовних вимог заперечила, посилаючись на те, що працівниками ПрАТ "Тернопільгаз" в присутності представника споживача ТзОВ "Радехівський цукор" начальником ТЕЦ ОСОБА_3 на обєкті споживача (Козівський район, смт. Козова, вул. Заводська, 1) 28.09.2018 року встановлено порушення Кодексу ГРМ про що складено акт №00101 про порушення. Як стверджує представниця відповідача, при проведенні обстеження комерційного вузла обліку газу (надалі ВОГ) встановленого на об'єкті позивача проведено перевірку робити звужуючого пристрою (Діафрагми № 240224949) та обчислювача об'єму газу (Універсал 01 №3776), при проведенні якого виявлено наявність порушень 14.09.2018р., 16.09.2018р.,22.09.2018р., 23.09.2018р. та 24.09.2018р. згідно годинного архіву обчислювачем об'єму газу (Універсал 01 № 3776), а саме встановлено неприведення обчислювачем до стандартних умов (нижче Q min Діафрагми ) об'єм газу переданого через звужуючий пристрій. Таким чином, вважає, що було встановлено факт роботи комерційного ВОГ в позаштатному режимі, а саме, споживання газу нижче Q min Діафрагми зав. № 240224949, про що є зареєстрована інформація у звітах Обчислювача Універсал 01 зав. № 3776. Згідно паспорта Діафрагми зав. № 240224949 встановлено діапазон контрольованих параметрів: об'ємна витрата газу, приведена до стандартних умов Q min 212,11 м.куб./год., Q max - 6241,8 м.куб./год. які встановлені паспортом стандартної діафрагми. Стверджує, що Q min не може бути меншим ніж 212,11 м.куб./год. У звязку з чим було проведено донарахування до Q min Діафрагми № 240224949 в загальній кількості 551,6 м. куб. Також звертає увагу суду на те, що акт № 000101 від 28.09.2018р. підписаний представником позивача без зауважень.

В письмових поясненнях та запереченнях щодо позовних вимог від 04.02.2019 (вх.№1922 від 04.02.2019) відповідач зазначив, що мало місце робота ВОГ поза межами допустимої мінімальної витрати об'єму газу переданого через звужуючий пристрій (нижче Q min Діафрагми), що на його думку свідчить про некоректний облік споживання природного газу. За результатами обстеження комерційного ВОГ представником Оператора ГРМ - ПрАТ "Тернопільгаз" за участю представника Споживача складено Акт про порушення №000101 від 28.09.2018, яким і встановлено та зафіксовано порушення Кодексу газорозподільних систем: "розділу X I гл. 2 п. З пп. 1, а саме: робота комерційного ВОГ в позаштатному режимі внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційного ВОГ обліковується некорректно" (пункт 2 Акту). Також просить суд врахувати, що Акт про порушення №000101 від 28.09.2018 повністю відповідає додатку 16 Кодексу ГРМ. Перевірка та складання Акту про порушення проводилися у точній відповідності до норм Кодексу ГРМ. 16.10.2018 відбулось засідання комісії ПрАТ «Тернопільгаз» з розгляду актів про порушення Споживачем природного газу вимог Кодексу ГРМ за результатами якого прийнято рішення про задоволення повністю акту про порушення №000101 від 28.09.2018, про що складено відповідний Протокол за №65 від 16.10.2018. Таким чином, центральна комісія ПрАТ "Тернопільгаз" діяла у спосіб та у межах повноважень визначених нормами Кодексу ГРМ. Просить суд в позові відмовити.

Представник позивача проти доводів відповідача заперечив, посилаючись на те, що при складанні акта про порушення відповідач не дотримався порядку його складання, а саме послався тільки на норму права яка передбачає застосування до споживача перерахунку або донарахування обєму спожитого природного газу і вказав про позаштатний режим приладу обліку. Однак обставин при яких відбувався цей позаштатний режим на момент перевірки, а також суті порушення які встановлені у доступний, технічно правильний та допустимий спосіб, не вказано. Зазначений акт був розглянутий комісією, за результатами якого були прийняті відповідні рішення.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, господарським судом встановлено наступне:

Між Приватним акціонерним товариством "Тернопільгаз" (Оператор ГРМ) та Товариства з обмеженою відповідальністю "Радехівський цукор" (Споживач) укладено 01.01.2017р. Типовий договір розподілу природного газу №15/п-006, який є публічним договором приєднання, що регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до об'єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи, та укладений з врахуванням вимог ст.ст. 633, 634, 641, 642 ЦК України, відповідно до умов якого:

Оператор ГРМ зобов'язується надати Споживачу послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобов'язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені Договором. Обов'язковою умовою надання Споживачу послуги з розподілу природного газу є наявність у Споживача об`єкта, підключеного в установленому порядку до газорозподільної системи Оператора ГРМ. При вирішенні всіх питань, що не обумовлені Договором, Сторони зобов'язуються керуватися Законом України "Про ринок природного газу" та Кодексом газорозподільних систем (п.п. 2.1, 2.2, 2.3 Договору);

Споживач, зокрема: зобов`язаний забезпечувати безперешкодний та безплатний доступ на власні об'єкти чи земельну ділянку представникам Оператора ГРМ за їх службовими посвідченнями для виконання ними службових обов'язків щодо забезпечення гарантованого рівня надійності, безпеки, якості та величини тиску природного газу, запобігання можливим витокам газу та недопущення аварійних ситуацій, зокрема для: перевірки, локалізації і ліквідації витоків газу та аварійних ситуацій; перевірки, повірки та/або експертизи комерційного вузла обліку (лічильника газу), а також перевірки показань лічильників газу; виконання робіт з припинення та відновлення газопостачання тощо (п. 7.4. Договору).

Договір укладено на невизначений строк (п. 12.1 Договору)

28.09.2018 представником відповідача було здійснено обстеження об'єкту споживача за адресою: смт. Козова, вул. Заводська, в результаті чого було складено Акт порушення №000101, яким встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем розділу 1, глави 2, пункту 3, п.п. 1, а саме: робота комерційного ВОГ в позаштатному режимі внаслідок чого витрати природного газу комерційного ВОГ обліковується некоректно.

Протоколом засідання центральної комісії ПрАТ "Тернопільгаз" з розгляду актів про порушення споживачем природного газу вимог Кодексу ГРМ №65 від 16.10.2018 розглянуто акт про порушення №000101 від 28.09.2018 та задоволено його повністю.

На підставі акту про порушення від 28.09.2018 №000101 ПрАТ "Тернопільгаз" було складено Акт-розрахунок вартості необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу, в якому зазначено, що донарахований обєм становить 551,6 м.куб., вартість якого складає 7 403 грн.

30.10.2018 відповідачем надано позивачу рахунок №000101/1018-29546 від 22.10.2018 на загальну суму 4703 грн.

Також, керівнику ТзОВ "Радехівський цукор" надіслано повідомлення про припинення (обмеження) газопостачання №000101/1018-29546 від 22.10.2018, відповідно до якого у звязку з наявністю заборгованості 7403 грн, згідно акта про порушення від 28.09.2018 №000101 запропоновано до 30.10.2018 самостійно відключити від газових мереж газопостачання і підготувати до пломбування газоспоживне обладнання.

Як уже зазначалося, в спірному Акті суть порушення визначено неточно: "робота комерційного ВОГ в позаштатному режимі внаслідок чого витрати природного газу комерційного ВОГ обліковується некоректно". За таких обставин встановити правомірність донарахування з самого Акту неможливо, що саме по собі говорить про його недійсність.

У своїх процесуальних документах відповідач посилається на Паспорт стандартної діафрагми (надалі Паспорт), документ, виданий ДП "Вінницький науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації". Згідно з цим документом, на думку відповідача, розхід газу через відповідний вимірювальний пристрій технічно не може бути меншим за 212,11 м куб. за годину.

Жодна зі сторін не зверталася до суду з клопотанням про призначення технічної експертизи. За таких умов суду доводиться аналізувати технічні документи самостійно.

В Паспорті, п.3, згадується як параметр "обємна витрата газу, приведена до стандартних умов". Значення цього показника для даного приладу мінімальне 212,11 м куб./год і максимальне 6241,8 м куб./год. Далі, в п.5, сказано: "допустима відносна похибка (невизначеність) результату вимірювання обєму газу, приведено до стандартних умов, 3%". На думку суду, це означає, що паспортизований прилад показує результат вимірювань з похибкою до 3% за умови приведення його до стандартизованих умов, зокрема, коли розхід палива становить не менше мінімального і не більше максимального значення. Менший за вказаний у діапазоні параметрів мінімальний обєм газу вказує не на "роботу в позаштатному режимі", а на те, що прилад за умов такого малого розходу не здатен точно відображати вимірюваний параметр. Відповідно, підстав для складення Акту і для нарахування немає.

Суд звертає увагу на ту обставину, що ні при складанні акту, ні на засіданні центральної комісії ПрАТ "Тернопільгаз" з розгляду актів про порушення представники ТзОВ "Радехівський цукор" жодних заперечень не заявляли. Натомість, на засіданні комісії 16.10.2018р. представник ТзОВ "Радехівський цукор" ОСОБА_4 від підписання протоколу відмовився без вказівки на причини відмови. Це призвело до необґрунтованого нарахування і, врешті, спричинило виникнення судового спору. Закон (п.9 ст. 129 Господарського процесуального кодексу України) надає суду право покладати судові витрати на сторону, внаслідок неправильних дій якої виник спір. У даній справі в суду є всі підстави цим своїм правом скористатися.

На підставі наведеного, керуючись ст. ст. 12, 73-79, 86, 123, 129, 232, 233, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд ,-

В И Р І Ш И В:

1.Позов задовольнити.

2.Визнати недійсним рішення ПрАТ "Тернопільгаз" про задоволення Акта про порушення №000101 від 28.09.2018 року, яке оформлене протоколом від 16 жовтня 2018 року.

3.Визнати недійсним рішення ПрАТ "Тернопільгаз" про нарахування вартості необлікованого (донарахованого) обєму газу в сумі 7 403 грн. 00 коп., в тому числі ПДВ 1 233.83 грн., яке оформлене Актом-розрахунком на підставі рішення про задоволення Акта про порушення №000101 від 28.09.2018.

4.Позовні витрати покласти на позивача.

Сторони мають право оскаржити це рішення до Західного апеляційного господарського суду через господарський суд Тернопільської області протягом двадцяти днів з дня складення повного тексту судового рішення.

Повний текст рішення складено 13 березня 2019 року.

Суддя Ю.О. Чопко