ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
___________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

про розгляд вимог кредитора

"11" березня 2019 р.м. Одеса Справа № 916/3200/17
Господарський суд Одеської області у складі судді Грабован Л.І.,

за участі секретаря судового засідання Майданик Ю.В.

дослідивши матеріали справи

за заявою кредитора: Товариства з обмеженою відповідальністю „ІНВЕСТСЕРВІСКОМПАНІ"

до боржника: Публічного акціонерного товариства „Туристично-Виробнича фірма „Чорне Море" (65012, м. Одеса, вул. Рішельєвська, буд. 59; )

про визнання банкрутом

у відкритому судовому засіданні

від кредиторів: не з'явилися;

від заявників: ПАТ „Сбербанк" - Яковлева К.Є.; АТ „Імексбанк" - Кульбаба В.В.;

від боржника: Новікова Т.О.;

розпорядник майна боржника: арбітражний керуючий Каленіченко С.Г.;

від розпорядника майна боржника: Захарко І.І.

У судовому засіданні 22.02.2019р. оголошувалась перерва до 11.03.2019р. о 10 год. 00 хв. у відповідності до ст. 216 ГПК України.

Історія справи

Ухвалою підготовчого засідання суду від 07.02.2018р. відкрито провадження у справі №916/3200/17 за заявою кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю „ІНВЕСТСЕРВІСКОМПАНІ" про визнання банкрутом Публічного акціонерного товариства „Туристично-Виробнича фірма „Чорне Море" (далі - АТ „ТВФ „Чорне Море"); визнано грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю „ІНВЕСТСЕРВІСКОМПАНІ" до АТ „ТВФ „Чорне Море" в сумі 1 624 000 грн.; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном боржника АТ „ТВФ „Чорне Море"; розпорядником майна боржника АТ „ТВФ „Чорне Море" призначено арбітражного керуючого Каленіченка С.Г.; призначено засідання суду на 28.03.2018р. (т. 2 а.с. 33-41).

З метою виявлення усіх кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, 07.02.2018р. здійснено офіційне оприлюднення оголошення про порушення справи про банкрутство АТ „ТВФ „Чорне Море" на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет від за № 49187 (т. 2 а.с. 44-45).

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 14.05.2018р. ухвалу Господарського суду Одеської області від 07.02.2018 р. у справі №916/3200/17 залишено без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення (т. 7 а.с. 209-218).

Постановою Касаційного господарського суду у складі Верховного суду від 04.09.2018р. касаційну скаргу Національного банку України залишено без задоволення; постанову Одеського апеляційного господарського суду від 14.05.2018 та ухвалу Господарського суду Одеської області від 07.02.2018 у справі №916/3200/17 залишено без змін (т. 8 а.с. 218-230).

Таким чином, справа № 916/3200/17 про визнання банкрутом АТ „ТВФ „Чорне Море" перебувала за межами суду у зв'язку з розглядом апеляційної та касаційної скарг з 15.03.2018р. по 31.05.2018р. та з 14.06.2018р. по 01.11.2018р. внаслідок чого не розглядалась.

Зміст питань, що розглядаються судом. Заяви учасників.

06.03.2018р. Публічне акціонерне товариство „Сбербанк" (далі - АТ „Сбербанк") звернулося із заявою за вих. №3644/4/28-2 від 05.03.2018р. (т. 3 а.с. 1-8) про визнання вимог до АТ „ТВФ „Чорне Море" в розмірі 1 326 831 678, 42 грн. та включення їх до реєстру вимог кредиторів; внесення грошових вимог АТ „Сбербанк" в сумі 1 326 831 678, 42 грн. до реєстру вимог кредиторів АТ „ТВФ „Чорне Море" в наступній черговості: до першої черги реєстру вимог кредиторів - 3 524 грн. (витрат на оплату судового збору); до четвертої черги реєстру вимог кредиторів - 1 125 864 995, 25 грн. (заборгованість за кредитним договором та процентами за користування кредитною лінією); до шостої черги реєстру вимог кредиторів - 200 963 159, 17 грн. (заборгованість зі сплати пені за прострочення сплати за кредитом та процентами).

В обґрунтування викладеного вказано, що грошові вимоги АТ „Сбербанк" до АТ „ТВФ „Чорне Море" виникли на підставі договору про відкриття кредитної лінії №14-В/11/44ЮО від 15.07.2011р., укладеного з ПрАТ „Футбольний Клуб „Чорноморець" та договору поруки від 26.04.2013р., укладеного з АТ „ТВФ „Чорне Море". 17.07.2017р. Господарським судом Одеської області було прийнято рішення по справі №916/4591/15 про стягнення з АТ „ТВФ „Чорне Море" на користь АТ „Сбербанк" заборгованості за вказаними договорами у розмірі 42 352 220, 60 дол. США та 45 773 758, 97 грн., на виконання якого видано наказ від 31.07.2017р. При цьому, зазначено, що між АТ „ТВФ „Чорне Море" та АТ „Сбербанк" 19.12.2011р. були укладені іпотечні договори (з майновим поручителем). АТ „Сбербанк" у відповідності до ст. 49 Закону України „Про іпотеку" та ст. 61 Закону України „Про виконавче провадження" скористався своїм правом та придбав предмети іпотеки, переданого за іпотечними договорами, за початковою ціною шляхом заліку своїх забезпечених вимог в рахунок ціни майна у зв'язку з чим право власності на майно належить АТ „Сбербанк", яке було зареєстрована за останнім в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, а саме об'єкти нерухомості: нежилі приміщення торговельного комплексу, які складаються з нежилих приміщень 7-го, 8-го, 9-го поверхів, загальною площею 6705, 9 кв.м., що розташовані за адресою: м. Одеса, вул. Пантелеймонівська (вул. Чижикова), буд. 25; будівлі готельного комплексу, які складаються з: голелю літери „А" загальною площею 11 914, 3 кв.м., що розташовані за адресою: м. Одеса, вул. Рішельєвська (вул. Леніна), буд. 59. Внаслідок викладеного відбулося часткове погашення заборгованості АТ „ТВФ „Чорне Море" як майнового поручителя перед АТ „Сбербанк" в загальній сумі, що еквівалентно 456 036 000 грн., а саме в загальному розмірі 15 846 972, 03 дол. США. Сума заборгованості боржника, яка залишилась неоплаченою станом на 06.02.2018р. становить 42 427 987, 20 дол. США та 200 963 159, 17 грн., з яких: 26 505 248, 57 дол. США - загальна заборгованість за кредитною лінією; 15 922 738, 63 дол. США - проценти за користування кредитною лінією, з них прострочених - 15 574 978, 05 дол. США; 69 746 353, 62 грн. - пеня за прострочення сплати процентів за користування кредитною лінією; 131 216 805, 55 грн. - пеня за прострочення сплати загальної заборгованості за кредитною лінією. Заявник вказує, що загальна заборгованість за тілом кредиту та відсотками складає: 42 427 987, 20 дол. США, що в гривневому еквіваленті складає 1 125 864 995, 25 грн.

14.01.2019р. АТ „Сбербанк" надано відповідь на відзив АТ „ТВФ „Чорне Море" на заяву з грошовими вимогами (т. 21 а.с. 157-165), в якій викладено прохання визнати вимоги в сумі 1 326 831 678, 42 грн. та внести до реєстру вимог кредиторів в наступній черговості: до першої черги - 3524 грн. (витрати на оплату судового збору), до четвертої черги - 1 125 864 995, 25 грн. (заборгованість за кредитним договором та процентами за користування кредитною лінією), до шостої черги - 200 963 159, 17 грн. (заборгованість зі сплати пені за прострочення сплати за кредитом та процентами). Посилаючись на рішення Господарського суду Одеської області від 07.02.2017р. по справі №916/2784/16, яким відмовлено у задоволенні позову про визнання недійсним з моменту укладання договору поруки від 26.04.2013р., та яке залишене без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 11.10.2017р., заявник вказує, що договір поруки від 26.04.2013р. є чинним на дату звернення АТ „Сбербанк" з грошовими вимогами до боржника. Посилання боржника у відзиві на заяву з грошовими вимогами банку на погашення заборгованості за кредитним договором в розмірі 19 691 373 дол. США (вартість предметів іпотеки АТ „ТВФ „Чорне Море", що визначена в договорах іпотеки) вважає хибним та таким, що не відповідає дійсним обставинам, оскільки реалізація предметів іпотеки була здійснена в рамках виконавчого провадження у порядку ст. 49 Закону України „Про виконавче провадження", під час примусового виконання рішення Господарського суду Одеської області від 17.07.2017р. по справі №916/4591/15. Вартість предметів іпотеки, що були реалізовані на прилюдних торгах склала 456 036 000 грн., що спростовує твердження боржника про погашення 19 691 373 дол. США. Заявник зазначає, що враховуючи погашення заборгованості в балансі банку шляхом заліку своїх забезпечених вимог в рахунок ціни майна, банк зменшив розмір заборгованості за виконавчим документом, який підтверджує безспірні вимоги до боржника та визначив залишок заборгованості за укладеним кредитним договором та договором поруки, які продовжують діяти до повного виконання і на теперішній час. Щодо твердження боржника про наявність іншого забезпечення за кредитним договором, а саме забезпечення іпотекою майна ТОВ „УКРБУДСПЕЦТЕХ", відносно якого порушено провадження у справі №916/1950/16 про банкрутство та забезпечення іпотекою майна ПАТ „Ринок Малиновський", заявник вказує, що таке твердження є безпідставним, необґрунтованим та таким, що не спростовує розмір заборгованості боржника перед банком за укладеним кредитним договором та договором поруки, за яким поручитель є солідарним боржником з позичальником та відповідає всім своїм майном та активами за виконання зобов'язань за укладеним кредитним договором.

05.12.2018р. АТ „ТВФ „Чорне Море" надано відзив на заяву АТ „Сбербанк" із грошовими вимогами (т. 20 а.с. 116-122), в якому викладено прохання відмовити у задоволенні заяви у повному обсязі. В обґрунтування викладеного вказано, що у межах процедури примусового виконання рішення Господарського суду Одеської області від 17.07.2017р. по справі №916/4591/15, яким стягнуто з боржника на користь заявника заборгованість за договором про відкриття кредитної лінії №14-В/11/44/ЮО від 15.07.2011р. та на підставі договору поруки від 26.04.2013р. у розмірі 42 352 220, 60 дол. США та 45 773 758, 97 грн., два об'єкта нерухомого майна, обтяжених іпотекою АТ „Сбербанк" були виставлені на реалізацію шляхом проведення електронних торгів ДП „Сетам". 19.01.2018р. приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Одеської області було зареєстровано право власності заявника на об'єкти нерухомого майна, за результатами чого АТ „Сбербанк" було звернуто стягнення на предмет іпотеки за іпотечними договорами від 19.12.2011р. за №№4163, 4165 із змінами та доповненнями. Боржник вважає, що внаслідок звернення заявником стягнення на предмет іпотеки, останній фактично задовольнив свої грошові вимоги, та які відповідно до Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у будь-якому разі повинні були б відноситься до забезпечених вимог. Оскільки АТ „ТВФ „Чорне Море" не є боржником по основному зобов'язанню із повернення заборгованості за кредитом перед АТ „Сбербанк", а тому у відповідності до ч. 1 ст. 11 Закону України „Про іпотеку" АТ „ТВФ „Чорне Море" як майновий поручитель, несе відповідальність перед іпотекодержателем за невиконання боржником основного зобов'язання в межах вартості предмета іпотеки. Відповідальність АТ „ТВФ „Чорне Море" обмежується лише вартістю майна, переданого в іпотеку. АТ „Сбербанк" на момент порушення провадження у справі про банкрутство вже фактично звернув стягнення на предмет іпотеки та отримав об'єкти у порядку ст. 49 Закону України „Про іпотеку" у власність, тим самим фактично задовольнив свої грошові вимоги. Боржник вказує, що згідно п. 2.1. договору про відкриття кредитної лінії №14-В/11/44ЮО від 15.07.2011р. із змінами та доповненнями, внесеними договорами про внесення змін №6 від 26.04.2013р. та №8 від 29.08.2013р., зобов'язання АТ „ФК „Чорноморець" додатково забезпечені іпотекою майна ТОВ „Блек Сі Ріелті Груп", у відношенні якого ухвалою Господарського суду Одеської області від 01.08.2016р. порушено провадження у справі №916/1950/16 про визнання банкрутом та ухвалою від 11.12.2017р. вже визнано вимоги АТ „Сбербанк" в сумі 1 202 359 720, 96 грн. як вимоги забезпечені заставою (іпотекою) майна боржника, та іпотекою майна ПАТ „Ринок Малиновський", який є відповідачем по справі №916/5021/15 за позовною заявою АТ „Сбербанк" про звернення стягнення на предмет іпотеки в рахунок погашення заборгованості АТ „ФК „Чорноморець" за кредитним договором №14-В/11/44ЮО від 15.07.2011р. Посилаючись на ч. 4 ст. 591 ЦК України боржник зазначає, що якщо суми, яка буде одержана АТ „Сбербанк" від реалізації всіх предметів іпотеки не буде достатньо для покриття його вимог, він має право отримати суму, якої не вистачає, з іншого майна АТ „ФК „Чорноморець", як боржника за договором про відкриття кредитної лінії №14-В/11/44ЮО від 15.07.2011р.

У письмовому звіті розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Каленіченка С.Г. (т. 19 а.с. 115-121) вказано, що вимоги АТ „Сбербанк" в сумі 1 326 831 678, 42 грн. відповідають фактичним обставинам господарських відносин між сторонами та виникли на підставі договору про відкриття кредитної лінії №14-В/11/44ЮО від 15.07.2011р. та договору поруки від 26.04.2013р. Звернення стягнення на предмет іпотеки, за рахунок якого вдалося погасити зобов'язання частково, за умови існування окремого договору фінансової поруки, окрім договору іпотеки, не припиняє зобов'язання поручителя перед кредитором у непогашеній частині. Розпорядником майна боржника арбітражним керуючим Каленіченком С.Г. визнаються вимоги АТ „Сбербанк" в загальному розмірі 1 326 831 678, 42 грн., які підлягають включенню до реєстру вимог кредиторів у наступній черговості: 3524 грн. - до першої черги, 1 125 864 995, 25 грн. - до четвертої черги, 200 963 159, 17 грн. - до шостої черги.

Обставини, встановленні судом.

15.07.2011р. між ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії", яким у подальшому змінено найменування на АТ «Сбербанк", та ПрАТ „Футбольний Клуб „Чорноморець" був укладений договір про відкриття кредитної лінії №14-В/11/44/ЮО (т. 3 а.с. 17-22), згідно п.1.1. якого ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" відкриває ПрАТ „Футбольний Клуб „Чорноморець" мультивалютну відновлювальну кредитну лінію та на підставі додаткових угод до цього договору окремими частинами надає ПрАТ „Футбольний Клуб „Чорноморець" кредитні кошти у порядку та на умовах, визначених цим договором. ПрАТ „Футбольний Клуб „Чорноморець" у свою чергу зобов'язується використати кредит з метою, зазначеною у п. 1.5. цього договору, своєчасно та у повному обсязі виплачувати ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" проценти за користування кредитом, виконати інші умови цього договору та повернути ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" кредит у терміни, встановлені цим договором та/або додатковими угодами до цього договору.

Договорами про внесення змін №2 від 19.03.2012р. (т. 3 а.с. 25), №3 від 21.06.2012р. (т. 3 а.с. 25 (на звортньому боці) - 26), №5 від 26.02.2013р. (т. 3 а.с. 27-28), №6 від 26.04.2013р. (т. 3 а.с. 28 (на зворотньому боці) - 37), №7 від 28.08.2013р. (т. 3 а.с. 40 (за зворотньому боці) - 42), №8 від 29.08.2013р. (т. 3 а.с. 42 (за зворотньбому боці), №9 від 24.09.2013р. (т. 3 а.с. 43), №11 від 31.03.2014р. (т. 3 а.с. 43 (на зворотньому боці) - 44), №12 від 30.04.2014р. (т. 3 а.с. 44 (на зворотньому боці) - 46), №13 від 12.12.2014р. (т. 3 а.с. 47) вносились зміни до договору про відкриття кредитної лінії №14-В/11/44/ЮО від 15.07.2011р.

За положеннями п.1 договору від 26.02.2013р. про внесення змін №5 до договору про відкриття кредитної лінії №14-В/11/44/ЮО від 15.07.2011р. (т. 3 а.с. 27-28), укладеного між ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" та ПрАТ „Футбольний Клуб „Чорноморець", належне виконання останнім зобов'язань по цьому договору забезпечується в тому числі іпотекою нежилих приміщень торговельного комплексу: нежилих приміщень 7-го, 8-го, 9-го поверхів, загальною площею 6705, 9 кв.м., що належить майновому поручителю АТ „ТВФ „Чорне Море" на праві власності та знаходяться за адресою: м. Одеса, вул. Пантелеймонівська (вул. Чижикова), буд. 25; іпотекою будівель готельного комплексу загальною площею 11 914, 3 кв.м., що належать майновому поручителю АТ „ТВФ „Чорне Море" на праві власності та знаходяться за адресою: м. Одеса, вул. Рішельєвська (вул.Леніна), буд. 59.

Відповідно до п. 2.1. договору від 26.04.2013р. про внесення змін №6 до договору про відкриття кредитної лінії №14-В/11/44/ЮО від 15.07.2011р., укладеного між ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" та ПрАТ „Футбольний Клуб „Чорноморець" (т. 3 а.с. 28 (на зворотньому боці) - 37), належне виконання останнім зобов'язань по цьому договору забезпечується в тому числі іпотекою нежилих приміщень торговельного комплексу: нежилих приміщень 7-го, 8-го, 9-го поверхів, загальною площею 6705, 9 кв.м., що належить майновому поручителю АТ „ТВФ „Чорне Море" на праві власності та знаходяться за адресою: м. Одеса, вул. Пантелеймонівська (вул. Чижикова), буд. 25; іпотекою будівель готельного комплексу загальною площею 11 914, 3 кв.м., що належать майновому поручителю АТ „ТВФ „Чорне Море" на праві власності та знаходяться за адресою: м. Одеса, вул. Рішельєвська (вул. Леніна), буд. 59.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 09.02.2016р. по справі №916/4693/15 (т. 3 а.с. 65-77), яке набрало законної сили, первісний позов задоволено частково; стягнуто з ПрАТ "Футбольний клуб "Чорноморець" на користь АТ "Сбербанк" 36 773 937, 32 дол. США заборгованості за тілом кредиту, що у гривневому еквіваленті на день прийняття рішення становить 951 613 775 грн., 5 578 283, 28 дол. США процентів за користування кредитом з 15.07.2014р. по 02.11.2015р., що станом на день прийняття рішення становить 144 350 908, 88 грн.; пеню за прострочення сплати процентів та кредиту у розмірі 20 000 000 грн. 00 коп. та 182 700 грн. судового збору; в решті первісного позову відмовлено; у задоволенні зустрічного позову відмовлено.

19.12.2011р. між АТ „ТВФ „Чорне Море" та ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" був укладений іпотечний договір (з майновим поручителем) (т. 20 а.с. 123-127), відповідно до п. 1.1. якого у відповідності до цього договору в забезпечення виконання зобов'язань ПрАТ "Футбольний клуб "Чорноморець", які випливають із договору про відкриття кредитної лінії №14-В/11/44/ЮО, укладеного між ПрАТ "Футбольний клуб "Чорноморець" та ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" 15.07.2011р., з усіма змінами та доповненнями до нього, в тому числі з договором про внесення змін №1 від 19.12.2011р., укладеним протягом строку його дії, які (зобов'язання) перелічені у ст. 2 цього договору та можуть виникнути в майбутньому за чинним основним договором, АТ „ТВФ „Чорне Море" передає ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" в іпотеку майно, зазначене в п. 3 1. цього договору.

Згідно п.3.1 вказаного договору предметом іпотеки за цим договором є: нежилі приміщення торговельного комплексу, які складаються з нежилих приміщень 7-го, 8-го, 9-го поверхів, загальною площею 6705, 9 кв.м., що розташовані за адресою: Одеська обл., м. Одеса, вул. Пантелеймонівська (вул. Чижикова), буд. 25, які належать АТ „ТВФ „Чорне Море" на праві приватної власності.

19.12.2011р. між АТ „ТВФ „Чорне Море" та ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" був укладений іпотечний договір (з майновим поручителем) (т.20 а.с. 148-157), відповідно до п. 1.1. якого у відповідності до цього договору в забезпечення виконання зобов'язань ПрАТ "Футбольний клуб "Чорноморець", які випливають із договору про відкриття кредитної лінії №14-В/11/44/ЮО, укладеного між ПрАТ "Футбольний клуб "Чорноморець" та ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" 15.07.2011р., з усіма змінами та доповненнями до нього, в тому числі з договором про внесення змін №1 від 19.12.2011р., укладеним протягом строку його дії, які (зобов'язання) перелічені у ст. 2 цього договору та можуть виникнути в майбутньому за чинним основним договором, АТ „ТВФ „Чорне Море" передає ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" в іпотеку майно, зазначене в п. 3 1. цього договору.

Згідно п.3.1 вказаного договору предметом іпотеки за цим договором є: будівлі готельного комплексу, які складаються з готелю літ. „А"; ресторану літ. „А1", прохідної літ. „Б", сторожки „Г", боксу літ. „В", 1-4 огорожі, 1- - мостіння, загальною площею 11 914, 9 кв.м., що знаходяться за адресою: м. Одеса, вул. Рішельєвська, буд. 59.

АТ „ТВФ „Чорне Море" у відзиві (т. 20 а.с. 116-122) та АТ „Сбербанк" у відповіді на відзив (т. 21 а.с. 157-165) зазначають, що 09.11.2017р. постановою відділу примусового виконання рішень Департаменту ДВС Міністерства юстиції України відкрито виконавче провадження ВП№55124343 про примусове виконання наказу по справі №916/4591/15 від 31.07.2017р., виданого Господарськими судом Одеської області. В рамках вказаного виконавчого провадження майно, яке знаходилось в іпотеці АТ „Сбербанк" за іпотечними договорами від 19.12.2011р., було передано на реалізацію державним виконавцем згідно вимог ст.ст. 51, 56, 57, 61 Закону України „Про виконавче провадження". АТ „Сбербанк" як стягувач та іпотекодержатель скористалося згідно ст. 49 Закону України „Про іпотеку" своїм правом придбати предмети іпотеки за початковою ціною шляхом заліку своїх забезпечених вимог за рахунок ціни майна, а саме за ціною: 146 021 000 грн. та 234 009 000 грн.

Із інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо об'єкта нерухомого майна №111546676 від 24.01.2018р. (т. 21 а.с. 17-20) вбачається, що власником нежитлових приміщень торговельного комплексу, які складаються з нежилих приміщень 7-го, 8-го, 9-го поверхів, загальною площею 6705, 9 кв.м., розташованих за адресою м. Одеса, вул. Пантелеймонівська, буд. 25, на підставі свідоцтва про придбання нерухомого майна з прилюдних торгів №72 від 19.01.2018р., є АТ „Сбербанк".

Із інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо об'єкта нерухомого майна №111545499 від 24.01.2018р. (т. 21 а.с. 21-24) вбачається, що власником будівель готельного комплексу, які складаються з будівлі готелю літ. „А", ресторану літ. „А", загальною площею 11 914, 9 кв.м., прохідної літ. „Б", сторожки літ. „Г", боксу літ. „В", розташованих за адресою м. Одеса, вул. Рішельєвська, буд. 59, на підставі свідоцтва про придбання нерухомого майна з прилюдних торгів №73 від 19.01.2018р., є АТ „Сбербанк".

Рішенням Господарського суду м. Києва від 27.09.2018р. по справі №916/280/18 за позовом ПАТ "Туристично-виробнича фірма "Чорне Море" до відповідачів: Міністерства юстиції України, державного реєстратора - приватного нотаріуса Одеського міського нотаріального округу Одеської області Хоми А.С., ПАТ "Сбербанк" про визнання недійсним свідоцтва про придбання нерухомого майна з прилюдних торгів, визнання недійсними та скасування актів державного виконавця про реалізацію предметів іпотеки №55124343/18 від 19.01.2018 р. щодо реалізації предмета іпотеки, визнання недійсним та скасування рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень на нерухоме майно, та визнання за ПАТ "Туристично-виробнича фірма "Чорне Море" права власності на нерухоме майно, яке набрало законної сили, відмовлено у задоволенні позовних вимог у повному обсязі.

Згідно розрахунку розміру вимог за рішенням Господарського суду Одеської області від 17.07.2017р. у справі №916/4591/14 та відкритим на його підставі виконавчим провадженням №55124343 з врахуванням погашення заборгованості шляхом заліку вимог за рахунок предметів, наведеного АТ „Сбербанк" у відзиві, сума тіла кредиту до стягнення за рішенням суду - 36 773 937, 32 дол. США, після стягнення - 26 505 248, 57 дол. США, сума процентів за період з 15.07.2014р. по 02.11.2015р. до стягнення за рішенням суду - 5 578 283, 28 дол. США, після стягнення - відсутня, сума пені за прострочення сплати процентів до стягнення за рішенням суду - 15 802 012, 75 грн., після стягнення - 15 802 012, 75 грн., сума пені за прострочення сплати заборгованості - тіло кредиту - 29 971 746, 22 грн., після стягнення - 29 971 746, 22 грн.

26.04.2013р. між ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" та АТ „ТВФ „Чорне Море" був укладений договір поруки (т. 3 а.с. 47 (на зворотньому боці) - 50), відповідно до п. 2.1. відповідність АТ „ТВФ „Чорне Море" перед ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" включає: зобов'язання, які були невиконані ПрАТ „Футбольний Клуб „Чорноморець", та які передбачені основним договором, зокрема, але не обмежуючись: зобов'язання повернути ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" кредит, наданий в доларах США в межах кредитної лінії, відкритої строком до 30.06.2018р. за основним договором з граничним лімітом кредитування в сумі 41 586 388 дол. США (з урахуванням індексу інфляції у разі прострочення повернення кредиту, наданого в межах ліміту кредитної лінії в національній валюті України), в строк/и який/і зазначений/ються в основному договорі, а у випадках, передбачених законодавством України та/або Основним договором та/або цим договором - достроково; сплатити/чувати ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" комісійну винагороду за відкриття за відкриття та ведення позичкового рахунку з розрахунку 0, 5 % річних від суми, зазначеної в основному договорі; сплатити/чувати ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" комісійну винагороду за управління кредитною лінією з розрахунку 0, 2% річних від фактичної заборгованості за основним договором; сплатити/чувати заставодержателю комісійну винагороду за збільшення ліміту кредитування з розрахунку 0, 5 % річних від суми збільшення ліміту зазначеного в основному договорі; зобов'язання відшкодовувати документально підтверджені збитки, завдані ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" невиконанням та/або неналежним виконанням зобов'язань по основному договору; зобов'язання сплатити ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" штрафні санкції, неустойки (пені, штрафи) за невиконання та/або неналежне виконання зобов'язань по основному договору у строки та у розмірах, які зазначаються в основному договорі; зобов'язання сплатити ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" будь-які інші платежі (якщо такі платежі передбачені умовами основного договору) в строки і в порядку, встановлені в основному договорі; зобов'язання відшкодувати ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" шкоду, завдану невиконанням чи неналежним виконанням основного зобов'язання (зобов'язання з відшкодування шкоди); зобов'язання сплатити ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" неустойку у випадку і у розмірі, зазначеному в п.4.4. цього договору (зобов'язання зі сплати неустойки); зобов'язання сплатити ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" проценти (три проценти річних відповідно до ст.ст. 1050, 625 ЦК) від простроченої суми у разі прострочення ПрАТ „Футбольний Клуб „Чорноморець" виконання основного зобов'язання (зобов'язання зі сплати процентів за прострочення виконання).

П. 2.2. вказаного договору передбачено, що зобов'язання, зазначені в п. 2.1. цього договору, у разі прострочення їх виконання підлягають виконанню АТ „ТВФ „Чорне Море" з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення.

Згідно п. 2.4. зазначеного договору АТ „ТВФ „Чорне Море" відповідно до цього договору приймає на себе зобов'язання відповідати за виконання основного договору за ПрАТ „Футбольний Клуб „Чорноморець", а також за будь-якого нового боржника, в разі переведення боргу боржника на іншу особу чи припинення боржника.

Відповідно до п. 4.1. вказаного договору ПрАТ „Футбольний Клуб „Чорноморець" та АТ „ТВФ „Чорне Море" відповідають перед ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" як солідарні боржники. АТ „ТВФ „Чорне Море" відповідає перед ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" в тому же обсязі, що і ПрАТ „Футбольний Клуб „Чорноморець". АТ „ТВФ „Чорне Море" та ПрАТ „Футбольний Клуб „Чорноморець" залишаються зобов'язаними перед ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" до того моменту, поки всі зобов'язання за основним договором не будуть виконані повністю.

П. 4.3. зазначеного договору передбачено, що АТ „ТВФ „Чорне Море" протягом 10 календарних днів з моменту поштового відправлення йому ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" письмового повідомлення або в інший термін, зазначений у такому повідомленні, зобов'язаний погасити заборгованість ПрАТ „Футбольний Клуб „Чорноморець" за основним договором за реквізитами, зазначеними у повідомленні ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії".

Згідно п. 4.4. вказаного договору за несплату, забезпечених цим договором зобов'язань ПрАТ „Футбольний Клуб „Чорноморець" у строк, визначений у п. 4.3. цього договору, АТ „ТВФ „Чорне Море" сплачує на користь ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" пеню у розмірі подвійної облікової ставки Національного Банку України за кожний день прострочення від несплаченої суми.

П. 5.1.1. зазначеного договору передбачено, що ПАТ „Дочірній Банк Сбербанку Росії" має право у разі невиконання ПрАТ „Футбольний Клуб „Чорноморець" своїх зобов'язань за основним договором пред'явити свої вимоги безпосередньо до АТ „ТВФ „Чорне Море". Ці вимоги є обов'язковими для виконання АТ „ТВФ „Чорне Море" протягом строку, зазначеному у п. 4.3. цього договору.

Договорами №1 від 28.08.2013р. (т. 3 а.с. 50 (на зворотньому боці) - 51), №2 від 31.03.2014р. (т. 3 а.с. 51 (на зворотньому боці)), №4 від 30.12.2014р. (т. 3 а.с. 52) вносились зміни до договору поруки від 26.04.2013р.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 17.07.2017р. по справі №916/4591/15 (т. 3 а.с. 78-84), яке набрало законної сили, позовні вимоги задоволено; стягнуто з АТ „ТВФ „Чорне Море" на користь АТ "Сбербанк" заборгованість за договором про відкриття кредитної лінії № 14-В/11/44/Юо від 15.07.2011 та на підставі договору поруки від 26.04.2013 у розмірі: 42 352 220, 60 дол. США та 45 773 758, 97 грн., з яких: загальної заборгованості за кредитною лінією - 36 773 937, 32 дол. США, процентів за користування кредитною лінією - 5 578 283, 28 дол. США, що нараховані за період з 15.07.2014 по 02.11.2015, пені за прострочення сплати процентів за користування кредитною лінією - 15 802 012, 75 грн., пені за прострочення сплати заборгованості за кредитною лінією - 29 971 746, 22 грн.; стягнуто з АТ „ТВФ „Чорне Море" на користь АТ "Сбербанк" 182 700 грн. судового збору.

На примусове виконання рішення Господарського суду Одеської області від 17.07.2017р. по справі №916/4591/15 видано наказ від 31.07.2017р. (т. 3 а.с. 85).

Норми права, що підлягають застосуванню.

Ч. 1 ст. 3 ГПК України передбачено, що судочинство в господарських судах здійснюється відповідно до Конституції України, цього Кодексу, Закону України "Про міжнародне приватне право", Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а також міжнародних договорів, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України.

Згідно ч. 1 ст. 2 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Відповідно до абз. 7 ч. 1 ст. 1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" кредитор - юридична або фізична особа, а також органи доходів і зборів та інші державні органи, які мають підтверджені у встановленому порядку документами вимоги щодо грошових зобов'язань до боржника; конкурсні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, які виникли до порушення провадження у справі про банкрутство і виконання яких не забезпечено заставою майна боржника; поточні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, які виникли після порушення провадження у справі про банкрутство; забезпечені кредитори - кредитори, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника (майнового поручителя).

Грошове зобов'язання згідно з абз. 4 ч. 1 ст. 1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" - зобов'язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України. До грошових зобов'язань відносяться також зобов'язання щодо сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування; зобов'язання, що виникають внаслідок неможливості виконання зобов'язань за договорами зберігання, підряду, найму (оренди), ренти тощо та які мають бути виражені у грошових одиницях. До складу грошових зобов'язань боржника, в тому числі зобов'язань щодо сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування, не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції, визначені на дату подання заяви до господарського суду, а також зобов'язання, які виникли внаслідок заподіяння шкоди життю і здоров'ю громадян, зобов'язання з виплати авторської винагороди, зобов'язання перед засновниками (учасниками) боржника - юридичної особи, що виникли з такої участі. Склад і розмір грошових зобов'язань, у тому числі розмір заборгованості за передані товари, виконані роботи і надані послуги, сума кредитів з урахуванням відсотків, які зобов'язаний сплатити боржник, визначаються на день подання до господарського суду заяви про порушення справи про банкрутство, якщо інше не встановлено цим Законом.

Абз. 2 ч. 2 ст. 23 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що забезпечені кредитори зобов'язані подати заяву з грошовими вимогами до боржника під час провадження у справі про банкрутство лише в частині вимог, що є незабезпеченими, або за умови відмови від забезпечення.

Відповідно до вимог ч.6 ст. 23 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" заяви з вимогами конкурсних кредиторів або забезпечених кредиторів, у тому числі щодо яких є заперечення боржника чи інших кредиторів, розглядаються господарським судом у попередньому засіданні суду. За наслідками розгляду зазначених заяв господарський суд ухвалою визнає чи відхиляє (повністю або частково) вимоги таких кредиторів.

Ч. 4 ст. 75 ГПК України передбачено, що обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 11 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Однією з підстав виникнення цивільних прав та обов'язків визначені договори та інші правочини.

Згідно ч. 1 ст. 1054 ЦК України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

Ч.ч.1, 2 ст. 553 ЦК України передбачено, що за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов'язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником. Порукою може забезпечуватися виконання зобов'язання частково або у повному обсязі.

Згідно ч.ч.1, 2 ст. 554 ЦК України у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

Ст.509 ЦК України передбачено, що зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу. Зобов'язання має ґрунтуватися на засадах добросовісності, розумності та справедливості.

Згідно ст.526 ЦК України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

У разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом (стаття 611 ЦК України).

Обов'язковість виконання сторонами умов договору визначена у ст. 629 ЦК України.

Висновки суду.

Виходячи з вимог ст.ст. 23, 24, 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у справі про банкрутство господарський суд не розглядає по суті спори стосовно заявлених до боржника грошових вимог, а лише встановлює наявність або відсутність відповідного грошового зобов'язання боржника шляхом дослідження первинних документів (договорів, накладних, актів тощо) та (або) рішення юрисдикційного органу, до компетенції якого віднесено вирішення відповідного спору. При цьому суд досліджує надані кредитором письмові докази, встановлює підстави виникнення грошових вимог кредиторів до боржника, їх характер та зміст та розмір.

Визначальною датою для розподілу конкурсних та поточних вимог кредиторів є 07.02.2018р. дата відкриття провадження у справі про банкрутство АТ „ТВФ „Чорне Море" та офіційне оприлюднення оголошення про порушення справи про банкрутство боржника на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України від 07.02.2018р.

Тридцятиденний строк, встановлений ст. 23 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" для подання заяв конкурсних кредиторів закінчився 12.03.2018р.

Щодо твердження боржника стосовно того, що на момент порушення провадження у справі про банкрутство АТ „Сбербанк" вже фактично звернув стягнення на предмет іпотеки та отримав об'єкти у порядку ст. 49 Закону України „Про іпотеку" суд зазначає, що за рахунок предмета іпотеки відбулося лише часткове погашення заборгованості за договором про відкриття кредитної лінії №14-В/11/44ЮО від 15.07.2011р., тоді як зобов'язання повинні виконуватися належним чином відповідно до умов договору поруки.

Щодо твердження боржника стосовно того, що АТ „Сбербанк" має право отримати суму, якої не вистачає, з іншого майна, забезпеченого іпотекою та порукою третіх осіб, суд зазначає, що зобов'язання, передбачені договором про відкриття кредитної лінії №14-В/11/44ЮО від 15.07.2011р., у повному обсязі не виконано, тоді як поручитель відповідає перед кредитором у разі порушення боржником зобов'язання.

Приймаючи до уваги часткове погашення заборгованості боржника перед заявником, та те, що заявлені грошові вимоги АТ „Сбербанк" документально підтверджені та обґрунтовані, виникли до відкриття провадження у справі про банкрутство АТ „ТВФ „Чорне Море", суд їх визнає в сумі 42 427 987, 20 дол. США, що в гривневому еквіваленті становить 1 125 864 995, 25 грн. із задоволенням у четверту чергу, та в сумі 200 963 159, 17 грн. із задоволенням в шосту чергу.

Керуючись ст.ст. 1, 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 234 Господарського процесуального кодексу України суд

У Х В А Л И В:

Визнати грошові вимоги Публічного акціонерного товариства „Сбербанк" до Публічного акціонерного товариства „Туристично-Виробнича фірма „Чорне Море" (65012, м. Одеса, вул. Рішельєвська, буд. 59; ) в сумі 1 125 864 995, 25 грн. із задоволенням у четверту чергу, 200 963 159, 17 грн. із задоволенням в шосту чергу.

Ухвала набирає законної сили 11.03.2019р. та може бути оскаржена в апеляційному порядку до Південно-західного апеляційного господарського суду через Господарський суд Одеської області шляхом подачі апеляційної скарги протягом 10 днів з дня складання повної ухвали.

Повну ухвалу складено та підписано 14.03.2019р.

Копію ухвали надіслати: ПАТ „Сбербанк" (01030, м. Київ, вул. Володимирська, 46), арбітражному керуючому Каленіченко С.Г. (02002, м. Київ, вул. Р. Окіпної, 4-Б, оф. 32-А).

Суддя Л.І. Грабован