ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 березня 2019 року м. ОдесаСправа № 2/17-4725-2011
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Лавриненко Л.В.

суддів: Аленіна О.Ю., Філінюка І.Г.

секретар судового засідання - Безпалюк А.В.

розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" м. Київ

на ухвалу Господарського суду Одеської області від 19.12.2018 р.

по справі № 2/17-4725-2011

за заявою Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" м. Київ

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Торг-Мастер" м. Одеса

кредитори:

1) Публічне акціонерне товариство "Дельта Банк" м. Київ;

2) Державна податкова інспекція в Приморському районі ГУ ДФС в Одеській області;

3) ВД ООД ФСС з тимчасової втрати працездатності;

4) Приватне підприємство "Бель"

5) Товариство з обмеженою відповідальністю фірма Торговельний дім "Маркет-Груп" м. Дніпро

6) Товариство з обмеженою відповідальністю "Хлібна нива" Черкаська область;

7) Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Холодний Яр" м. Київ

8) Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України ум. Вінниця

за участю арбітражного керуючого-ліквідатора Новікова Юрія Петровича м. Одеса

про визнання банкрутом

суддя суду першої інстанції: Грабован Л.І.

час та місце ухвалення рішення: 19.12.2018 р., м. Одеса, пр.- т Шевченко, 29, Господарський суд Одеської області, зал судових засідань № 9

повний текст складено та підписано: 21.12.2018 р.

за участю представників сторін:

від арбітражного керуючого-ліквідатора Новікова Юрія Петровича м. Одеса: особисто

від Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" м. Київ: Биковський Д.Ю.

Ухвалою Південно - західного апеляційного господарського суду від 14.01.2019 р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" м. Київ на ухвалу Господарського суду Одеської області від 19.12.2018 р. по справі № 2/17-4725-2011.

Відповідно до ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об'єктивно не залежали від нього.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" м. Київ розглянута в межах процесуального строку, встановленого ч. 3 ст. 273 ГПК України.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 14.11.2011 р. порушено провадження у справі № 2/17-4725-2011 за заявою Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" м. Київ про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю "Торг-Мастер" м. Одеса банкрутом, введено процедуру розпорядження майном боржника, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Новікова Юрія Петровича м. Одеса.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 10.05.2012 р. затверджено реєстр вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Торг-Мастер" м. Одеса.

Постановою Господарського суду Одеської області від 09.08.2012 р. визнано Товариство з обмеженою відповідальністю "Торг-Мастер" м. Одеса банкрутом, відкрито відносно боржника ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Новікова Юрія Петровича м. Одеса.

12.03.2018 р. місцевий господарський суд, на підставі заяви ліквідатора та протоколу засідання комітету кредиторів банкрута від 27.06.2012 р. № 1 визначив грошову винагороду арбітражного керуючого Новікова Юрія Петровича м. Одеса в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень ліквідатора за рахунок коштів кредиторів, пропорційно визнаних судом вимог кредиторів.

Ухвала місцевого господарського суду від 12.03.2018 р. в апеляційному порядку не оскаржувалась.

12.11.2018 р. арбітражний керуючий Новіков Юрій Петрович м. Одеса звернувся до Господарського суду Одеської області з клопотанням про затвердження оплати послуг ліквідатора в розмірі 305 661, 30 грн. за рахунок коштів, отриманих від продажу майна банкрута, та затвердження витрат, понесених під час виконання повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Торг-Мастер" м. Одеса, в розмірі 163 889, 42 грн. (з урахуванням заяви від 13.12.2018 р.) за рахунок коштів, отриманих від продажу майна банкрута.

Згідно розрахунку, доданого до звіту про оплату послуг, загальна сума оплати послуг за виконання обов'язків розпорядника майна та ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Торг-Мастер" м. Одеса становить 305 661, 30 грн., яка нарахована наступним чином:

- з 14.11.2011 р. по 30.11.2011 р. - 1122, 90 грн.,

- з 01.12.2011 р. по 31.12.2011 р. - 2008 грн.,

- з 01.01.2012 р. по 31.03.2012 р. - 6438 грн.,

- з 01.04.2012 р. по 30.06.2012 р. - 6564 грн.,

- з 01.07.2012 р. по 30.09.2012 р. - 6612 грн.,

- з 01.10.2012 р. по 30.11.2012 р. - 4472 грн.,

- з 01.12.2012 р. по 31.12.2012 р. - 2268 грн.,

- з 01.01.2013 р. по 30.11.2013 р. - 25 234 грн.,

- з 01.12.2013 р. по 31.08.2015 р. - 51 156 грн.,

- з 01.09.2015 р. по 30.04.2016 р. - 22 048 грн.,

- з 01.05.2016 р. по 30.11.2016 р. - 20 300 грн., .

- з 01.12.2016 р. по 31.12.2016 р. - 3200 грн.,

- з 01.01.2017 р. по 31.12.2017 р. - 76 800 грн.,

- з 01.01.2018 р. по 12.11.2018 р. - 77 438, 40 грн.

Витрати ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Новікова Юрія Петровича м. Одеса в загальній сумі 163 889, 42 грн. складаються з:

- оголошення в газетах в сумі - 768, 58 грн.;

- оформлення документів в БТІ та в реєстраційній службі в сумі - 1958, 18 грн.;

- охорону майна в сумі 141 622 грн.;

- відрядження в сумі 19 490, 66 грн.;

- інших витрат в сумі 50 грн.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 19.12.2018 р. клопотання арбітражного керуючого Новікова Юрія Петровича м. Одеса про затвердження звіту про оплату послуг та відшкодування витрат задоволено частково. Затверджено звіт про оплату послуг арбітражного керуючого Новікова Юрія Петровича м. Одеса під час виконання повноважень в розмірі 305 661, 30 грн. В частині затвердження звіту про здійснення оплати послуг за рахунок коштів, отриманих від продажу майна банкрута - відмовлено.

Затверджено звіт арбітражного керуючого Новікова Юрія Петровича м. Одеса про відшкодування витрат в розмірі 163 889, 42 грн. понесених під час виконання повноважень ліквідатора за рахунок коштів, отриманих від продажу майна банкрута.

Не погодившись з п. 4 резолютивної частини наведеної ухвали, Публічне акціонерне товариство "Дельта Банк" м. Київ оскаржило його до Південно - західного апеляційного господарського суду.

В обґрунтування заявлених вимог банк зазначає, що оскаржувана ухвала місцевого господарського суду прийнята з порушенням вимог Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", зокрема абз. 2 п. 2 ст. 26, відповідно до якої майно банкрута, що є предметом застави, включається до складу ліквідаційної маси, але використовується виключно для першочергового задоволення вимог заставодержателя.

Арбітражний керуючий Новіков Юрій Петрович м. Одеса в поданому відзиві заперечив проти доводів, викладених в апеляційній скарзі, та просив суд ухвалу суду першої інстанції в оскаржуваній частині залишити без змін.

Разом з тим, арбітражний керуючий Новіков Юрій Петрович м. Одеса у поданому відзиві просить суд апеляційної інстанції скасувати п. 3 резолютивної частини ухвали Господарського суду Одеської області від 19.12.2018 р., яким було відмовлено затвердження звіту про здійснення оплати послуг за рахунок коштів, отриманих від продажу майна банкрута.

За результатами розгляду матеріалів справи суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" м. Київ задоволенню не підлягає за наступними підставами.

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 14.05.1992 року № 2323 - ХІІ (в редакції, яка була чинною до 19.01.2013р.) арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) - фізична особа, яка має ліцензію, видану в установленому законодавством порядку, та діє на підставі ухвали господарського суду.

Ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення визнаних судом вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

За приписами ст. 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" надання послуг професійного (ліцензованого) арбітражного керуючого відбувається на платній основі.

Відповідно до ч. 12 ст. 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" оплата послуг, відшкодування витрат арбітражного керуючого у зв'язку з виконанням ним своїх обов'язків здійснюється в порядку, встановленому цим законом, за рахунок коштів, одержаних від продажу майна боржника, або за рахунок коштів кредиторів чи коштів, одержаних у результаті виробничої діяльності боржника.

Оплата послуг арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) за період від дня винесення господарським судом ухвали про порушення провадження у справі про банкрутство і до дня першого засідання комітету кредиторів, на якому встановлюється розмір оплати послуг та відшкодування витрат арбітражного керуючого, здійснюється кредитором або боржником, за заявою якого порушено справу, у максимальному розмірі, визначеному цією статтею.

Отже, законодавчо встановлено, що арбітражному керуючому обов'язково підлягають відшкодуванню витрати пов'язані із здійсненням його діяльності, на підставі звіту, затвердженого комітетом кредиторів та ухвалою суду.

Відповідно до ч. 16 ст. 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" звіт про оплату послуг, відшкодування витрат арбітражного керуючого затверджується рішенням комітету кредиторів та ухвалою господарського суду. Ухвала може бути оскаржена у встановленому порядку.

Як вбачається з матеріалів справи, рішенням комітету кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Торг-Мастер" м. Одеса, оформленим протоколом від 08.11.2018 р., вирішено звіт ліквідатора про оплату послуг арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування витрат прийнято до відома.

Відповідно до п. п. «а», «г» п. 1 ст. 31 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» кошти, одержані від продажу майна банкрута, спрямовуються на задоволення вимог кредиторів, у порядку, встановленому цією статтею:

у першу чергу задовольняються вимоги, забезпечені заставою;

витрати, пов'язані з провадженням у справі про банкрутство в господарському суді та роботою ліквідаційної комісії, у тому числі:

витрати на оплату державного мита;

витрати заявника на публікацію оголошення про порушення справи про банкрутство;

витрати на публікацію в офіційних друкованих органах інформації про порядок продажу майна банкрута;

витрати на публікацію в засобах масової інформації про поновлення провадження у справі про банкрутство у зв'язку з визнанням мирової угоди недійсною;

витрати арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), пов'язані з утриманням і збереженням майнових активів банкрута;

витрати кредиторів на проведення аудиту, якщо аудит проводився за рішенням господарського суду за рахунок їх коштів;

витрати на оплату праці арбітражних керуючих (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) в порядку, передбаченому статтею 27 цього Закону.

Перелічені витрати відшкодовуються ліквідаційною комісією після реалізації нею частини ліквідаційної маси, якщо інше не передбачено цим Законом.

Як встановлено місцевим господарським судом, ліквідатором надано суду докази наявності у боржника нерухомого майна - двоповерхової адміністративної будівлі, яка розташована за адресою: м. Вінниця, 4-й провулок Комарова, 2, та перебуває в заставі Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" м. Київ.

Інше майно у боржника відсутнє.

Як вбачається з матеріалів справи, на виконання вимог п. 1 ст. 25 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» арбітражним керуючим Новіковим Юрієм Петровичем м. Одеса з метою охорони та збереження заставного майна боржника укладено трудовий договір з громадянином ОСОБА_5, якого було прийнято на роботу в якості охоронника, з оплатою в розмірі мінімальної заробітної плати.

За виконання роботи охоронника, ліквідатором було сплачено громадянину ОСОБА_5 грошові кошти в сумі 141 622 грн., що підтверджується видатковими касовим ордерами.

Крім того, ліквідатором банкрута було витрачено грошові кошти на оголошення в газетах в сумі 768, 58 грн., оформлення документів в БТІ та в реєстраційній службі в сумі 1958, 18 грн., відрядження в сумі 19 490, 66 грн., що підтверджується видатковим касовими ордерами, звітами про використання коштів, проїзними документами, чеками, квитанціями.

Зазначені витрати арбітражного керуючого пов'язані виключно зі здійсненням дій відносно заставного майна, зокрема організації охорони об'єкта, контролю за його збереженням та оформлення право - установчих документів.

З огляду на викладене, суд апеляційної інстанції зазначає, що кошти від продажу майна банкрута, що знаходиться у заставі кредитора та не включається до складу ліквідаційної маси, можуть використовуватись виключно для позачергового задоволення вимог саме заставодержателя, а також для покриття витрат, пов'язаних з утриманням, збереженням та продажем предмета забезпечення. Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду по справі від 14.02.2018 р. № 927/1191/14.

Суд апеляційної інстанції зазначає, що покладення витрат арбітражного керуючого, пов'язаних з майном, яке перебуває в заставі на інших кредиторів, не є справедливим, оскільки грошові кошти, отриманні від реалізації заставного майна, спрямовуються для задоволення кредиторських вимог виключно заставодержателя - Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" м. Київ.

Отже, встановлення місцевим господарським судом джерела для сплати витрат арбітражного керуючого, пов'язаних зі здійсненням ліквідаційної процедури, за рахунок коштів, отриманих від продажу майна банкрута, є таким, що відповідає вимогам Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Вимога арбітражного керуючого Новікова Юрія Петровича м. Одеса у поданому відзиві про скасування п. 3 резолютивної частини ухвали Господарського суду Одеської області від 19.12.2018 р. не приймається до уваги судом апеляційної інстанції, оскільки відповідно до приписів Господарського процесуального кодексу України учасники справи, особи, які не брали участь у справі, якщо суд вирішив питання про їх права, інтереси та (або) обов'язки, мають право подати апеляційну скаргу, оформлену відповідно до вимог цього Кодексу.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 272 - 282 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Ухвалу Господарського суду Одеської області від 19.12.2018 р. у справі № 2/17-4725-2011 залишити без змін, апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" м. Київ - без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду, в порядку та у випадках, передбачених ГПК України.

Повний текст постанови складено та підписано 12.03.2019 р.

Головуючий суддя: Л. В. Лавриненко

Судді: О.Ю. Аленін

І.Г. Філінюк