ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28.02.2019 місто Дніпро Справа № 904/5089/18

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Пархоменко Н.В. (доповідач)

суддів: Білецької Л.М., Чередка А.Є.,

при секретарі судового засідання Дон О.Я.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова установа "Європейська факторингова компанія розвитку" на постанову Господарського суду Дніпропетровської області від 28.11.2018 (суддя Владимиренко І.В.) у справі №904/5089/18:

за заявою: ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр"

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр" (49000, м. Дніпро, вул. Андрія Фабра, 21; )

про визнання банкрутом

ліквідатор Падалка Юрій Павлович (АДРЕСА_1)

арбітражний керуючий: Козлов Вячеслав Олександрович (АДРЕСА_2)

учасники провадження:

Державний реєстратор Дніпровської філії комунального підприємства "Агенція адміністративних послуг" Дніпропетровська область Бутюгіна Євгенія Сергіївна (49038, м. Дніпро, вул. Курчатова, 4)

Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова установа "Європейська факторингова компанія розвитку" (04050, м. Київ, вул. Глибочицька, 40х), -

В С Т А Н О В И В:

12.11.2018 до Господарського суду Дніпропетровської області надійшла заява ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр" про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр" згідно зі статтею 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Оскільки кандидатура розпорядника майна згідно зі статтею 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначається судом із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України, господарський суд здійснив електронний запит і отримав кандидатуру арбітражного керуючого Козлова Вячеслава Олександровича (свідоцтво № 930 від 24.05.13) для виконання повноважень ліквідатора по даній справі.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 13.11.2018 заява про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр" прийнята до розгляду, підготовче засідання призначено на 20.11.18.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 20.11.2018 відкрито провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр"; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів із наслідками, передбаченими статтею 19 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; призначено підсумкове засідання суду на 28.11.2018.

Постановою Господарського суду Дніпропетровської області від 28.11.2018 у справі №904/5089/18 Товариство з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр" визнано банкрутом; відкрито ліквідаційну процедуру у справі строком на 4 місяці; ліквідатором призначено Падалку Юрія Павловича; кандидатуру арбітражного керуючого Козлова В.О. відхилено.

Постанова місцевого господарського суду мотивована тим, що згідно поданих документів господарським судом встановлено, що вартості майна боржника недостатньо для задоволення вимог кредиторів, при цьому до звернення ліквідатора до господарського суду з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника, було дотримано вимоги цивільного та господарського законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи.

Так, 14.05.2018 учасником підприємства боржника прийнято рішення про припинення діяльності підприємства шляхом ліквідації та призначено ліквідатором Дашка І.В., який в подальшому змінювався на підставі рішень позачергових загальних зборів учасників №7/18 від 20.09.18 - на Падалко Ю.П., №8/18 від 18.10.18 - на Стовбуна Р.В.

На виконання вимог статті 105 Цивільного кодексу України, ліквідатор боржника письмово повідомив орган, що здійснює державну реєстрацію про припинення Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр".

На виконання вимог частини першої статті 111 Цивільного кодексу України, за результатами розгляду пред'явлених кредиторських вимог до боржника, проведеної інвентаризації активів і зобов'язань, складено проміжний ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр", станом на 24.07.18, відповідно до якого кредиторська заборгованість становить 54 218 966,18 грн.; грошові кошти - 23 916,18 грн., основні засоби (необоротні активи) - 10 878 500,00 грн., дебіторська заборгованість, товарно - матеріальні цінності, нематеріальні активи та грошові кошти - відсутні.

В частині призначення ліквідатора постанова місцевого господарського суду мотивована наступним. 13.11.18 автоматизованою системою було визначено арбітражного керуючого Козлова В.О. (свідоцтво № 930 від 24.05.13). 20.11.18 до суду арбітражним керуючим Козловим В.О. було подано заяву на участь у справі про банкрутство. Рішенням єдиного власника Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр" №10/18 від 26.11.2018 припинено повноваження ліквідатора товариства Стовбуна Р.В., призначено ліквідатором товариства Падалку Ю.П.

Місцевим господарським судом зазначено, що призначення ліквідатором ТОВ "Комерційний центр "Вікторі-Центр", арбітражного керуючого, замість призначеного учасником товариства голови ліквідаційної комісії (ліквідатором) боржника, призведе до додаткових витрат боржника на оплату послуг арбітражного керуючого.

Голова ліквідаційної комісії здійснював повноваження ліквідатора боржника у ліквідаційній процедурі, яка передує зверненню до суду із заявою про порушення справи про банкрутство, провів інвентаризацію активів та пасивів підприємства-боржника, склав проміжний ліквідаційний баланс, повністю володіє інформацією про фінансове становище і майно боржника.

Ліквідатор Падалка Ю.П. має свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 1760 від 31.03.16, договір страхування відповідальності арбітражного керуючого № 3424658 від 23.03.18, має офіс в м. Дніпрі оснащений всією необхідною офісною технікою, не є заінтересованою особою відносно боржника, має досвід та навички для проведення ліквідаційної процедури.

Офіс арбітражного керуючого Козлова В.О. знаходиться у м. Миколаєві, що може призвести до додаткових витрат боржника на оплату послуг арбітражного керуючого.

У зв'язку з чим місцевий господарський суд дійшов до висновку про призначення ліквідатором ТОВ "Комерційний центр "Вікторі-Центр" Падалка Юрія Павловича та відхилення кандидатури арбітражного керуючого Козлова В.О.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 20.12.2018 у справі №904/5089/18 заяву (позовну заяву) ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр" № б/н від б/д про скасування державної реєстрації права власності прийнято до розгляду в судовому засіданні; залучено до участі у справі № 904/5089/18 як учасників провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр" - Державного реєстратора Дніпровської філії комунального підприємства "Агенція адміністративних послуг" Дніпропетровська область Бутюгіну Євгенію Сергіївну та Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова установа "Європейська факторингова компанія розвитку".

Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова установа "Європейська факторингова компанія розвитку" звернулося до Центрального апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати постанову Господарського суду Дніпропетровської області від 28.11.2018 у справі №904/5089/18 повністю та направити до Господарського суду Дніпропетровської області на стадію порушення справи про банкрутство.

Апеляційна скарга мотивована тим, що місцевим господарським судом при призначенні ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр" Падалку Ю.П. порушено основну мету здійснення автоматизованого відбору - об'єктивність та неупередженість відбору кандидатів арбітражного керуючого. Апелянт зазначає, що призначення голови ліквідаційної комісії ліквідатором боржника має здійснюватись у виняткових випадках, оскільки така особа підпадає під ознаки заінтересованої особи стосовно боржника. Апелянт зазначає, що із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство звертався Стовбун Р.В., Дашко І.В. готував та підписував документи, які в подальшому подані Стовбун Р.В. Апелянт вважає, що місцевим господарським судом не наведено ґрунтовних доводів щодо доцільності призначення ліквідатором голову ліквідаційної комісії.

Апелянт зазначає, що головою ліквідаційної комісії боржника неправильно відображено інформацію щодо заборгованості перед Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова установа "Європейська факторингова компанія розвитку", оскільки останнє скористалось своїм правом іпотекодержателя та звернуло стягнення на предмет іпотеки, тому в силу статті 11 Закону України "Про іпотеку" зобов'язання вважаються погашеними.

Також апелянт звертає увагу на те, що головою ліквідаційної комісії боржника не надано всіх необхідних документів, чим порушені вимоги статті 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 28.01.2019 відрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова установа "Європейська факторингова компанія розвитку" на постанову Господарського суду Дніпропетровської області від 28.11.2018 у справі №904/5089/18, розгляд скарги призначений до розгляду у судовому засіданні на 28.02.2019.

18.02.2019 від ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр" надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якій просить постанову місцевого господарського суду залишити без змін, апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Ліквідатор зазначає, що місцевим господарським судом дотримано процедуру вибору ліквідатора боржника та призначено ліквідатора в межах своєї компетенції з наведенням обґрунтованих доводів. Ліквідатор не погоджується із доводами апелянта про порушення принципу об'єктивності та неупередженості відбору кандидатів арбітражного керуючого, оскільки є незацікавленою особою щодо боржника, має досвід та навички для проведення ліквідаційної процедури.

Ліквідатор вважає безпідставними послання апелянта про надання недостовірної інформації щодо кредиторської заборгованості, оскільки на час звернення із заявою про визнання банкрутом та відкриття провадження у справі про банкрутство в провадженні державного виконавця перебувало виконавче провадження відкрите на підставі наказу у справі №37/5005/17173/2011 про звернення стягнення на предмет іпотеки в рахунок погашення заборгованості у сумі 53 756 609,76 грн., виконавчий документ повернуто лише 11.12.2018, тому у ліквідатора були всі підстави для включення вказаної заборгованості, а Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова установа "Європейська факторингова компанія розвитку" - до переліку кредиторів.

Щодо неподання заявником всіх документів, ліквідатор зазначає, що установчі документи у боржника відсутні, оскільки при зміні учасників товариства новому учаснику вказані документи не були передані, а щодо довідки органів приватизації, то з цього приводу надані пояснення під час подання заяви.

22.02.2019 від ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр" надійшло клопотання про відкладення розгляду справи у зв'язку із неможливістю прийняти участь у судовому засіданні.

У судовому засіданні, яке відбулося 28.02.2019, представник апелянта (в режимі відеоконфернеції) підтримав апеляційну скаргу в повному обсязі.

Апеляційний суд, дослідивши наявні у справі докази, перевіривши правильність висновків, повноту їх дослідження місцевим господарським судом вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню частково з наступних підстав.

Як встановлено господарським судом та підтверджується матеріалами справи, 14.05.18 на позачергових загальних зборах Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр" прийнято рішення про припинення діяльності підприємства шляхом ліквідації та призначено ліквідатором Дашка Ігоря Валерійовича.

Відповідно до частини 6 статті 12 Господарського процесуального кодексу України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку, передбаченому цим Кодексом для позовного провадження, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Статтею 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачені особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником.

Згідно з частиною 1 статті 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Отже, спрощена процедура банкрутства, яка передбачена статтею 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (банкрутство боржника, що ліквідується власником), випливає з процедури добровільної ліквідації юридичної особи, тобто ліквідації юридичної особи за рішенням її учасників (власників) або органу, уповноваженого на це установчими документами.

Згідно з частиною 2 статті 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого. Вирішення питання щодо визнання боржника банкрутом здійснюється в судовому засіданні, що проводиться не пізніше чотирнадцяти днів після порушення провадження у справі в загальному порядку, визначеному цим Законом.

На позачергових загальних зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр", оформлених протоколом №7/18 від 20.09.18 припинені повноваження ліквідатора Дашка І.В. та призначено нового ліквідатора Падалко Ю.П.

На позачергових загальних зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр", оформлених протоколом №8/18 від 18.10.18 припинені повноваження ліквідатора Падалки Ю.П. та призначено нового ліквідатора Стовбуна Р.В.

На виконання вимог статті 105 Цивільного кодексу України ліквідатор боржника письмово повідомив орган, що здійснює державну реєстрацію про припинення Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр" (49000, м. Дніпро, вул. Андрія Фабра, 21; ).

Відповідно до частини четвертої статті 105 Цивільного кодексу України комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи.

У відповідності до статті 10 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" для забезпечення достовірності даних бухгалтерського обліку та фінансової звітності підприємства зобов'язані проводити інвентаризацію активів і зобов'язань, під час якої перевіряється і документально підтверджується їх наявність, стан і оцінка. Об'єкти і періодичність проведення інвентаризації визначаються власником (керівником) підприємства, крім випадків, коли її проведення є обов'язковим згідно з законодавством. Згідно пункту 12 Порядку подання фінансової звітності, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2000 № 419, проведення інвентаризації обов'язкове у разі ліквідації підприємства.

Згідно частини 8 статті 111 Цивільного кодексу України ліквідаційна комісія (ліквідатор) після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог та результатів їх розгляду.

Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи, судом або органом, що прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

На виконання вимог статті 111 Цивільного кодексу України, за результатами розгляду пред'явлених кредиторських вимог до боржника, проведеної інвентаризації активів і зобов'язань, складено проміжний ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр" (49000, м. Дніпро, вул. Андрія Фабра, 21; ), станом на 24.07.18, відповідно до якого кредиторська заборгованість становить 54 218 966,18 грн.; грошові кошти - 23 916,18 грн., основні засоби (необоротні активи) - 10 878 500,00 грн., дебіторська заборгованість, товарно-матеріальні цінності, нематеріальні активи та грошові кошти - відсутні.

Таким чином, згідно поданих документів місцевим господарським судом встановлено, що вартості майна боржника недостатньо для задоволення вимог кредиторів, при цьому до звернення ліквідатора до господарського суду з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника, було дотримано вимоги цивільного та господарського законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова установа "Європейська факторингова компанія розвитку" в апеляційній скарзі посилається на те, що ліквідаційною комісією боржника неправильно відображено інформацію щодо заборгованості перед Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова установа "Європейська факторингова компанія розвитку", оскільки останнє скористалось своїм правом іпотекодержателя та звернуло стягнення на предмет іпотеки, тому в силу статті 11 Закону України "Про іпотеку" зобов'язання вважаються погашеними. Так, 02.11.2018 приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу видано свідоцтво про право власності на нерухоме майно , розташоване за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Молодогвардійська, 79. Також, 16.10.2018 Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова установа "Європейська факторингова компанія розвитку" в порядку статті 37 Закону України "Про іпотеку" набуло права власності на нерухоме майно: комплекс будівель та споруд, розташованих за адресою: Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Криворіжсталі (Орджонікідзе), 86.

Ліквідатор Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр" заперечує проти доводів апелянта, посилаючись на те, що на час звернення із заявою про визнання банкрутом та відкриття провадження у справі про банкрутство в провадженні державного виконавця перебувало виконавче провадження відкрите на підставі наказу у справі №37/5005/17173/2011 про звернення стягнення на предмет іпотеки в рахунок погашення заборгованості у сумі 53 756 609,76 грн., виконавчий документ повернуто лише 11.12.2018, тому у ліквідатора були всі підстави для включення вказаної заборгованості, а Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова установа "Європейська факторингова компанія розвитку" - до переліку кредиторів.

Відповідно до частини 8 статті 111 Цивільного кодексу України ліквідаційна комісія (ліквідатор) після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог та результатів їх розгляду.

Матеріалами справи підтверджується, що Товариством з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр" складено проміжний ліквідаційний баланс станом на 24.07.18, до якого увійшли й кредиторські вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова установа "Європейська факторингова компанія розвитку".

Оскільки під час ухвалення місцевим господарським судом постанови про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр" банкрутом предметом дослідження був, зокрема, проміжний ліквідаційний баланс товариства станом на 24.07.18, звернення стягнення апелянтом на предмет іпотеки в рахунок погашення заборгованості мало місце після складення проміжного ліквідаційного балансу, апеляційний господарський суд відхиляє доводи апелянта в частині неналежного дослідження місцевим господарським судом матеріалів справи в цій частині.

Крім того, питання щодо державної реєстрації права власності за Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова установа "Європейська факторингова компанія розвитку" на нерухоме майно: комплекс будівель та споруд, розташованих за адресою: Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Криворіжсталі (Орджонікідзе), 86 є предметом судового розгляду у справі (а.с. 171-215, том 1).

Щодо доводів апелянта про неподання боржником копії установчих документів, апеляційний господарський суд зазначає, що згідно з Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань Товариство з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр" діє на підставі модельного статуту (31-39, том 1).

Як зазначено у заяві про порушення провадження у справі про банкрутство та відзиві на апеляційну скаргу, Товариство з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр" не отримувало довідку органів приватизації у зв'язку із відсутністю майна, що в процесі приватизації не увійшло до його статутного капіталу.

Щодо призначення ліквідатора банкрута встановлено наступне.

Шляхом застосування автоматизованої системи з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство у даній справі визначено арбітражного керуючого Козлова Вячеслава Олександровича.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 13.11.2018 зобов'язано арбітражного керуючого Козлова Вячеслава Олександровича надати суду заяву на участь у даній справі, свідоцтво на право здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), договір страхування ризиків діяльності арбітражного керуючого, відомості щодо організаційних та технічних можливостей виконувати обов'язки ліквідатора та інші обставини, які свідчать про здатність арбітражного керуючого належним чином виконувати передбачені Законом обов'язки.

20.11.2018 арбітражним керуючим Козловим Вячеславом Олександровичем було подано заяву на участь у справі про банкрутство.

26.11.2018 ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр" подано копію рішення єдиного учасника Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр" №10/18 від 26.11.2018 про припинення повноважень ліквідатора товариства Стовбуна Руслана Володимировича та призначення ліквідатором товариства Падалку Юрія Павловича (а.с. 139, 140, том 1).

Враховуючи, що розмір середньомісячної заробітної плати керівника боржника не може бути менш ніж встановлений законодавством розмір мінімальної заробітної плати, то мінімально можливий розмір оплати послуг арбітражного керуючого (ліквідатора) становить дві мінімальні заробітні плати, а саме 7 446,00 грн. - на час слухання справи (3 723,00 грн. х 2 = 7 446,00), місцевий господарський суд дійшов до висновку, що призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр", арбітражного керуючого, замість призначеного учасником товариства голови ліквідаційної комісії (ліквідатором) боржника, призведе до додаткових витрат боржника на оплату послуг арбітражного керуючого.

При цьому місцевим господарським судом зазначено, що голова ліквідаційної комісії здійснював повноваження ліквідатора боржника у ліквідаційній процедурі, яка передує зверненню до суду із заявою про порушення справи про банкрутство на підставі статті 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", головою ліквідаційної комісії проведено інвентаризацію активів та пасивів підприємства-боржника, складено проміжний ліквідаційний баланс, отже голова ліквідаційної комісії повністю володіє інформацією про фінансове становище і майно боржника.

Крім того, місцевим господарським судом зазначено, що ліквідатор Падалка Ю.П. також має свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 1760 від 31.03.16, договір страхування відповідальності арбітражного керуючого № 3424658 від 23.03.18., має офіс в м. Дніпрі оснащений всією необхідною офісною технікою, не є заінтересованою особою відносно боржника, має досвід та навички для проведення ліквідаційної процедури. Офіс арбітражного керуючого Козлова В.О. знаходиться у м. Миколаєві, що може призвести до додаткових витрат боржника на оплату послуг арбітражного керуючого.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова установа "Європейська факторингова компанія розвитку" вважає, що місцевим господарським судом допущені порушення призначення ліквідатора, ліквідатором призначено заінтересовану особу.

Ліквідатор Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр" заперечує проти доводів апелянта та зазначає, що не є заінтересованою особою у розумінні статті 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", під час призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр" Падалку Ю.П. місцевим господарським судом дотримано вимог частини 2 статті 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

З цього приводу апеляційний господарський суд зазначає наступне.

Відповідно до частини 1 статті 97 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) може бути громадянин України, який має повну вищу юридичну або економічну освіту, стаж роботи за фахом не менше трьох років або одного року на керівних посадах після отримання повної вищої освіти, пройшов навчання та стажування протягом шести місяців у порядку, встановленому державним органом з питань банкрутства, володіє державною мовою та склав кваліфікаційний іспит.

Згідно з частиною 1 статті 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" кандидатура арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) для виконання повноважень розпорядника майна визначається судом самостійно із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень керуючого санацією або ліквідатора визначається судом за клопотанням комітету кредиторів, а у разі відсутності такого клопотання - за ініціативою суду, крім випадків, передбачених цим Законом.

Статтею 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що заінтересовані особи стосовно боржника - юридична особа, створена за участю боржника, юридична особа, що здійснює контроль над боржником, юридична особа, контроль над якою здійснює боржник, юридична особа, з якою боржник перебуває під контролем третьої особи, власники (учасники, акціонери) боржника, керівник боржника, особи, що входять до складу органів управління боржника, головний бухгалтер (бухгалтер) боржника, у тому числі звільнені з роботи за три роки до порушення провадження у справі про банкрутство, а також особи, які перебувають у родинних стосунках із зазначеними особами та фізичною особою - боржником, а саме: подружжя та їх діти, батьки, брати, сестри, онуки, а також інші особи, щодо яких наявні обґрунтовані підстави вважати їх заінтересованими; для цілей цього Закону заінтересованими особами стосовно арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) чи кредиторів визнаються особи в такому ж переліку, як і заінтересовані особи стосовно боржника.

Відповідно до частини 2 статті 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором не можуть бути призначені арбітражні керуючі: які є заінтересованими у цій справі; які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, крім випадків, коли з дня усунення від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років; яким відмовлено в допуску до державної таємниці, якщо такий допуск є необхідним для виконання обов'язків, покладених цим Законом; які мають конфлікт інтересів (особи, у яких виникає суперечність між власними чи їх близьких осіб майновими, немайновими інтересами та повноваженнями арбітражного керуючого).

Відповідно до частини 5 статті 98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" порушення арбітражним керуючим вимог Закону України "Про засади запобігання і протидії корупції", а також виникнення конфлікту інтересів під час здійснення його повноважень є підставою для усунення його від виконання обов'язків арбітражного керуючого під час провадження у справі про банкрутство, про що господарський суд виносить ухвалу.

В рішеннях Європейського суду з прав людини наголошується про те, що процесуальні правила призначені для забезпечення належного відправлення правосуддя та дотримання принципу юридичної визначеності, а також, що учасники судового провадження повинні мати право розраховувати на те, що ці правила застосовуватимуться. Цей принцип застосовується до усіх - не лише до сторін провадження, але й до національних судів (Рішення ЄСПЛ у справі "Каньєте де Хоньї проти Іспанії").

Матеріалами справи підтверджується, що єдиним засновником (учасником) Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр" є Дашко Ігор Валерійович.

Рішення єдиного учасника Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр" №10/18 від 26.11.2018 про припинення повноважень ліквідатора товариства Стовбуна Руслана Володимировича та призначення ліквідатором товариства Падалку Юрія Павловича прийнято Дашком Ігорем Валерійовичем.

До апеляційної скарги Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова установа "Європейська факторингова компанія розвитку" доданий витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань Товариства з обмеженою відповідальністю "Юридична компанія "ЮВ Груп", відповідно до якого засновниками (учасниками) товариства є ОСОБА_7 та ОСОБА_8, Дашко Ігор Валерійович є керівником, Падалка Юрій Павлович - підписантом (а.с. 42, том 2).

З урахуванням встановлених обставин, апеляційний господарський суд погоджується із доводами апелянта про те, що Падалко Юрій Павлович не може виконувати повноваження ліквідатора у ліквідаційній процедурі у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр" відповідно до приписів частини 5 статті 98 та частини 2 статті 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Розглянувши клопотання ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр" про відкладення розгляду справи апеляційний господарський суд не вбачає підстав для його задоволення, оскільки явка представників сторін у судове засідання не визнавалась обов'язковою, ліквідатором наданий відзив на апеляційну скаргу.

Суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права (частина 4 статті 269 Господарського процесуального кодексу України).

З огляду на вищевикладене, апеляційний господарський суд погоджується із доводами апелянта про те, що місцевий господарський суд не забезпечив дотримання вимог чинного законодавства щодо всебічного, повного та об'єктивного дослідження усіх фактичних обставин в частині визнання ліквідатора боржника.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що Падалко Юрій Павлович не може виконувати повноваження ліквідатора у ліквідаційній процедурі у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр".

За викладеного апеляційний господарський суд погоджується із доводами апеляційної скарги в частині скасування постанови місцевого господарського суду про призначення ліквідатором банкрута Падалки Юрія Павловича.

Керуючись статтями 269, 275-279 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова установа "Європейська факторингова компанія розвитку" на постанову Господарського суду Дніпропетровської області від 28.11.2018 у справі №904/5089/18 задовольнити частково.

Постанову Господарського суду Господарського суду Дніпропетровської області від 28.11.2018 у справі №904/5089/18 скасувати в частині призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційний центр "Вікторі-Центр" Падалки Юрія Павловича.

Справу направити для розгляду до Господарського суду Дніпропетровської області.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повна постанова складена 01.03.2019.

Головуючий суддя Н.В. Пархоменко

Суддя Л.М. Білецька

Суддя А.Є. Чередко