ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28.02.2019 Справа № 904/5545/18
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Максі Фуд" (03040, м. Київ, вул. Васильківська, буд. 14, офіс 705)

до відповідача-1: Товариства з обмеженою відповідальністю "Авалон Днепр" (49000, Дніпропетровська область, м. Дніпро, вул. Гідропаркова, буд. 9, кв. 470)

до відповідача-2: ОСОБА_1 (АДРЕСА_1)

про стягнення 4 908 800,26 грн. заборгованості

Суддя Бондарєв Е.М.

секретар судового засідання Найдьонов Є.О.

Представники:

Від позивача: Бонтлаб В.В., довіреність №б/н від 05.12.2018, адвокат

Від відповідача-1: ОСОБА_3, ордер серія №ДП №1565/000018 адвокат

Від відповідача-2: ОСОБА_3, ордер серія №ДП №1565/000018 адвокат

СУТЬ СПОРУ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Максі Фуд" звернулося до суду з позовною заявою №б/н від б/д про стягнення солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю "Авалон Днепр" та ОСОБА_1 4 908 800,26 грн. заборгованості за договором купівлі-продажу №25/11 від 25.11.2010 та договору поруки №б/н від 23.10.2017.

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем-1 умов договору купівлі-продажу №25/11 від 25.11.2010 в частині своєчасної та повної оплати за товар поставлений в період із квітня по червень 2018 року. З метою забезпечення виконання зобов'язань за договором купівлі-продажу №25/11 від 25.11.2010, між позивачем та відповідачем-2 укладено 23.10.2017 договір поруки, за умовами якого поручитель поручається перед кредитором за виконання обов'язку відповідача-2 щодо виконання всіх грошових зобов'язань по договору поставки №25/11 від 25.11.2010, який укладено між позивачем та відповідачем-1.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 17.12.2018 відкрито провадження у справі №904/5545/18 за правилами загального позовного провадження з викликом сторін.

Ухвалою суду від 28.01.2019 закрито підготовче провадження та призначеного справу до судового розгляду по суті на 28.02.2019.

Представник позивача з'явився у судове засідання, підтримав позовні вимоги, надав пояснення по справі, відповів на поставлені питання.

Представники відповідача 1, 2 у судове засідання з'явилися, в судовому засіданні проти задоволення позовних вимог заперечували. Відзиви та витребувані судом документи не надали.

Згідно з ч.2 ст.178 Господарського процесуального кодексу України у разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений судом строк без поважних причин суд має право вирішити спір за наявними матеріалами справи.

В порядку ст. 240 Господарського процесуального кодексу України в судовому засіданні 28.02.2019 проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Заслухавши пояснення представника позивача, дослідивши матеріали справи, оцінивши докази у їх сукупності, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

25.11.2010 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Максі Фуд" (далі - постачальник, позивач) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Авалон Дніпр" (далі - покупець, відповідач-1) укладено договір купівлі-продажу №25/11 від 25.11.2010 (далі - договір) відповідно до п.1.1 якого постачальник продає товари, надалі «товари», в асортименті, кількості та за цінами вказуються в накладних, які заповнюються на підставі специфікації, підписаною сторонами, а покупець зобов'язується прийняти та оплатити поставлений товар.

Згідно з п. 1.2. договору партією товару вважається його кількість, що вказана в накладній.

Відповідно до п.1.3. договору постачальник зобов'язується передати товар у кількості та асортименті, замовленому покупцем, а покупець - прийняти його та оплатити на умовах, передбачених даним договором. Підтвердженням замовлення товару є бланк замовлення.

Товар вважається прийнятим за кількістю та найменуванням - згідно накладної, а за якістю відповідно до сертифікату відповідності (у випадку, якщо товар підлягає сертифікації).Датою отримання товару вважається дата, вказана у накладній покупцем. (п. 2.3. договору).

Згідно з п. 3.1. договору ціни на товар, що продається, вказуються в накладних та специфікації

Пунктом 3.3. договору передбачено, що постачальник надає покупцю право сплатити за поставлений товар протягом 90 календарних днів з часу отримання товару.

Даний Договір набирає чинності з моменту його підписання сторонами і діє до 31 грудня 2011 року (п.6.1 Договору).

В подальшому сторонами неодноразово продовжувався строк дії договору, зокрема Додатковою угодою №5 від 30.12.2014 сторони домовились продовжити дію Договору терміном до 31 грудня 2015 року на тих самих умовах, на яких його було укладено, з урахуванням змін та доповнень, внесених протягом строку чинності Договору. В тому випадку, якщо не менше ніж за тридцять днів до закінчення строку дії діючого договору не одна з сторін не направляє іншій стороні повідомлення при припинення діючого договору, договір вважається пролонгованим на кожен наступний календарний рік.

Сторонами підписана специфікація товару №18 від 10.11.2017 до договору №25/11 від 25.11.2010 якою узгодили найменування, кількість та ціну товару.

Додатковою угодою №8 від 04.01.2016 сторони домовились про надання покупцеві права на отримання знижки на оплату товару, що постачається постачальником, в порядку та на умовах, що визначені цією додатковою угодою (п. 1. додаткової угоди №8).

Відповідно до п. п. 2.1. 2.2. додаткової угоди №8 якщо загальна вартість товару, поставленого постачальником покупцеві протягом місяця, перевищує 1 200 000, 00 грн. (один мільйон двісті тисяч гривень 00 копійок), у покупця виникає право на отримання додаткової знижки на оплату такого товару в розмірі 10 % (десяти відсотків) від вартості, вказаної у відповідних видаткових накладних, якими було оформлено його приймання-передачу (надалі - "знижка").

У випадку проведення акцій у покупця виникає право на отримання додаткової знижки на сплату такого товару в розмірі 16 % (шістнадцяти відсотків) від його вартості, вказаної у відповідних видаткових накладних, якими було оформлено його приймання-передачу. Покупець повинен своєчасно попередити постачальника письмово про проходження даної акції.

Додатковою угодою №9 від 30.03.2018 сторони узгодили п.2.1. згідно якого якщо загальна вартість товару, поставленого постачальником покупцеві протягом місяця, перевищує 1 200 000, 00 грн. (один мільйон двісті тисяч гривень 00 копійок), у покупця виникає право на отримання додаткової знижки на оплату такого товару в розмірі 15 % (п'ятнадцять відсотків) від вартості, вказаної у відповідних видаткових накладних, якими було оформлено його приймання-передачу (надалі - "знижка").

Відповідно до п. 1 ч. 2 ст. 11 Цивільного кодексу України, підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Статтею 655 Цивільного кодексу України передбачено, що за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов'язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов'язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

Покупець зобов'язаний оплатити товар після його прийняття або прийняття товаророзпорядчих документів на нього, якщо договором або актами цивільного законодавства не встановлений інший строк оплати товару. Покупець зобов'язаний сплатити продавцеві повну ціну переданого товару (ст. 692 Цивільного кодексу України).

За приписами ст. ст. 525, 526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 530 Цивільного кодексу України якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов'язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події.

Частиною 2 статті 218 Господарського кодексу України передбачено, що учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов'язання.

У відповідності до ст. 610 Цивільного кодексу України, порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом (ст. 612 Цивільного кодексу України).

Положеннями ст. 629 Цивільного кодексу України передбачено, що договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Згідно з частиною першою статті 712 Цивільного кодексу України за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов'язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов'язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов'язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму.

Зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку (частина перша статті 509 Цивільного кодексу України).

На виконання умов договору позивачем було здійснено поставку, а відповідачем отримано товар, передбачений умовами договору, що підтверджується наданими в матеріали справи та підписаними сторонами видатковими накладними, товарно-транспортними накладними (а.с. 38-83).

Як вбачається з матеріалів справи станом на 30.03.2018 заборгованість відповідача перед позивачем становить 9 932 157,01 грн., що підтверджується підписаним сторонами договору актом звірки взаєморозрахунків.

У квітні, травні та червні 2018 було здійснено поставку товару на загальну суму 7 256 518,00 грн., що підтверджується видатковими накладними, які частково підписані покупцем:

- видаткова накладна №454 від 04 квітня 2018 року із врахуванням товарно-транспортної накладної №Р454 від 04 квітня 2018 року на суму 425 037,60 грн.;

- видаткова накладна №465 від 06 квітня 2018 року із врахуванням товарно-транспортної накладної №Р465 від 06 квітня 2018 року на суму 173 466,20 грн.;

- видаткова накладна №471 від 11 квітня 2018 року із врахуванням товарно-транспортної накладної №Р471 від 11 квітня 2018 року на суму 261 561,60 грн.;

- видаткова накладна №478 від 13 квітня 2018 року із врахуванням товарно-транспортної накладної №Р478 від 13 квітня 2018 року на суму 280 633,80 грн.;

- видаткова накладна №481 від 18 квітня 2018 року із врахуванням товарно-транспортної накладної №Р481 від 18 квітня 2018 року на суму 228 866,40 грн.;

- видаткова накладна №485 від 20 квітня 2018 року із врахуванням товарно-транспортної накладної №Р485 від 20 квітня 2018 року на суму 359 647,20 грн.;

- видаткова накладна №487 від 25 квітня 2018 року із товарно-транспортної врахуванням накладної №Р487 від 25 квітня 2018 року на суму 392 342,40 грн.;

- видаткова накладна №494 від 27 квітня 2018 року із врахуванням товарно-транспортної накладної №Р494 від 27 квітня 2018 року на суму 612 126,80 грн.;

- видаткова накладна №499 від 04 травня 2018 року із врахуванням товарно-транспортної накладної №Р499 від 04 травня 2018 року на суму 228 866,40 грн.;

- видаткова накладна №Р502 від 08 травня 2018 року із врахуванням товарно-транспортної накладної №Р502 від 08 травня 2018 року на суму 326 952,00 грн.;

- видаткова накладна №514 від 16 травня 2018 року із врахуванням товарно-транспортної накладної №Р514 від 08 травня 2018 року на суму 719 294,40 грн.;

- видаткова накладна №524 від 18 травня 2018 року із товарно-транспортної врахуванням накладної №Р524 від 18 травня 2018 року на суму 555 818,40 грн.;

- видаткова накладна №527 від 23 травня 2018 року із врахуванням товарно-транспортної накладної №Р527 від 23 травня 2018 року на суму 588 513,60 грн.;

- видаткова накладна №533 від 25 травня 2018 року із врахуванням товарно-транспортної накладної №Р533 від 25 травня 2018 року на суму 359 647,20 грн.;

- видаткова накладна №534 від 30 травня 2018 року із врахуванням товарно-транспортної накладної №Р534 від 30 травня 2018 року на суму 163 476,00 грн.;

- видаткова накладна №543 від 01 червня 2018 року із врахуванням товарно-транспортної накладної №Р543 від 01 червня 2018 року на суму 121 698,80 грн.;

- видаткова накладна №549 від 06 червня 2018 року із врахуванням товарно-транспортної накладної №Р549 від 06 червня 2018 року на суму 130 780,80 грн.;

- видаткова накладна №555 від 08 червня 2018 року із врахуванням товарно-транспортної накладної №Р555 від 08 червня 2018 року на суму 228 866,40 грн.;

- видаткова накладна №560 від 13 червня 2018 року із врахуванням товарно-транспортної накладної №Р560 від 13 червня 2018 року на суму 359 647,20 грн.;

- видаткова накладна №563 від 15 червня 2018 року із врахуванням товарно-транспортної накладної №Р563 від 15 червня 2018 року на суму 196 171,20 грн.;

- видаткова накладна №566 від 20 червня 2018 року із врахуванням товарно-транспортної накладної №Р566 від 20 червня 2018 року на суму 228 866,40 грн.;

- видаткова накладна №569 від 22 червня 2018 року із врахуванням товарно-транспортної накладної №Р569 від 22 червня 2018 року на суму 261 561,60 грн.;

- видаткова накладна №572 від 27 червня 2018 року із врахуванням товарно-транспортної накладної №Р572 від 27 червня 2018 року на суму 52 675,60 грн.

Відтак, з урахуванням заборгованості у сумі 9 932 142,67 грн. яка підтверджується підписаним у березні 2018 актом звірки взаєморозрахунків та суми заборгованості 7256518,00 грн. за поставлений товар з квітня по червень, загальний розмір заборгованості становить 17 188 660,70 грн.

Відповідач зобов'язання по оплаті за отриманий товар виконав частково, сплативши протягом з квітня по вересень 2018 на рахунок позивача суму 10 346 055,60 грн., що підтверджується виписками з банку, які знаходяться в матеріалах справи (а. с. 86-108 том 1).

Сплачену відповідачем суму 10 346 055,60 грн. було зараховано на погашення існуючої заборгованості у сумі 9 932 142,67 грн. за актом звірки взаєморозрахунків (10 346 055,60 - 9 932 142,67 = 413 912,93).

Залишкова частина 413 912,93 спрямована на погашення заборгованості за квітень-червень 7 256 518,00 грн. (7 256 518,00 - 413 912,93 = 6 842 605,07).

Крім того, сума заборгованості 6 842 605,07 грн. була зменшена на 1 138 893,60 грн. на підставі підписаних актів про надання послуг №АВ-000002 від 18.05.2018 на суму 309 900,00 грн., №АВ-000003 від 16.07.2018 на суму 828 993,60 грн. відповідно до яких відповідачем були надані позивачу маркетингові послуги.

Окрім того, на підставі додаткових угод №8, №9 відповідачу була надана знижка у розмірі 794 911,21 грн. із врахуванням вартості місячних поставок партій товару.

У зв'язку з чим сума заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю "Авалон Дніпр" за отриманий товар з квітня по червень 2018 перед Товариством з обмеженою відповідальністю "Максі Фуд" становить 4 908 800,26 грн.

Враховуючи вищевикладене строк оплати за отриманий товар є таким, що настав.

23.10.2017 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Максі Фуд" (далі - кредитор) та громадянином ОСОБА_1 (далі - поручитель) укладено договір поруки №1348 відповідно до п. 1 якого поручитель безумовно і безвідклично зобов'язується перед кредитором відповідати за повне виконання Товариством з обмеженою відповідальністю "Авалон Дніпр" (далі - боржник) грошових зобов'язань по договору поставки №25/11 від 25.11.2010 року (надалі - договір поставки), укладеним між кредитором та боржником.

Відповідно до п. 1.1.1 договору поруки грошовими зобов'язаннями в розумінні даного договору є усі зобов'язання боржника, які випливають із умов договору поставки (в т.ч. додаткових угод чи інших доповнень до договору, укладених протягом строку його дії).

Загальний розмір грошових зобов'язань за даним договором не може перевищувати 12 000 000,00 гри. (дванадцять мільйонів гривень 00 копійок) (п. 1.1.2 договору поруки).

Згідно з п. 1.3. договору поруки поручитель та боржник відповідають солідарно за невиконання боржником його грошових зобов'язань перед кредитором. У разі порушення боржником умов договору поставки. Кредитор мас право пред'явити вимоги, щодо стягнення 100% (ста відсотків) простроченої заборгованості за договором поставки до боржника або поручителя за своїм вибором, або до них обох разом.

Поручитель відповідає перед кредитором в тому ж обсязі, як і боржник. Зокрема, поручитель безумовно і безвідклично зобов'язується у разі повного або часткового непогашення боржником заборгованості за договором поставки сплачувати кредитору 100% суми простроченої заборгованості за договором поставки, якщо не настали дії передбачені п.1.4 цього Договору (п.2.1 Договору поруки).

Пунктом 6.1. договору поруки передбачено, що цей договір набуває чинності з моменту його підписання.

Порука припиняється, якщо кредитор протягом 3 (трьох) років з дня настання строку виконання зобов'язань за договором поставки не пред'явить письмової вимоги про сплату до поручителя (п.4.3. договору поруки).

Відповідно до статті 554 Цивільного кодексу України, у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя.

Частиною першою статті 543 Цивільного кодексу України встановлено, що у разі солідарного обов'язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов'язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо.

Отже, з урахуванням викладеного, позовні вимоги підлягають задоволенню у повному обсязі.

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України, витрати у справі у сумі 73 632,00 грн. слід покласти на відповідачів, з відповідача-1 у сумі 36 816,00 грн., з відповідача-2 - у сумі 36 816,00 грн.

Згідно з ч. 1 ст. 4 Закону України "Про судовий збір" судовий збір справляється у відповідному розмірі від прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 1 січня календарного року, в якому відповідна заява або скарга подається до суду, - у відсотковому співвідношенні до ціни позову та у фіксованому розмірі.

Частиною 2 вказаної статті Закону передбачено, що ставки судового збору встановлюються в таких розмірах: із позовної заяви майнового характеру сплачується 1,5 відсотки ціни позову, але не менше 1 розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб та не більше 350 розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб; із позовної заяви немайнового характеру - 1 розмір прожиткового мінімуму для працездатних осіб.

Відтак, сума судового збору яка підлягає сплаті для звернення з даним позовом до суду повинна складати 73 632,00 грн.

Однак, позивачем відповідно до платіжного доручення №706 від 04.12.2018 було сплачено судовий збір у сумі 74 900,00 грн.

Таким чином, позивачем було внесено судовий збір в більшому розмірі ніж встановлено законом у сумі 1 268,00 грн.

Відповідно п. 1 ч. 1 статті 7. Закону України "Про судовий збір" сплачена сума судового збору повертається за клопотанням особи, яка його сплатила за ухвалою суду в разі: зменшення розміру позовних вимог або внесення судового збору в більшому розмірі, ніж встановлено законом.

На час прийняття рішення клопотання про повернення судового збору не надходило, що не позбавляє позивача права подати зазначене клопотання після прийняття рішення.

Керуючись ст. 2, 73, 74, 76, 77-79, 86, 91, 129, 233, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд,

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити повністю.

Стягнути солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю "Авалон Днепр" (49000, Дніпропетровська область, м. Дніпро, вул. Гідропаркова, буд. 9, кв. 470, ) та ОСОБА_1 (АДРЕСА_1, ІНН НОМЕР_1) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Максі Фуд" (03040, м. Київ, вул. Васильківська, буд. 14, офіс 705, ) 4 908 800,00 грн. заборгованості за поставлений товар.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Авалон Днепр" (49000, Дніпропетровська область, м. Дніпро, вул. Гідропаркова, буд. 9, кв. 470, ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Максі Фуд" (03040, м. Київ, вул. Васильківська, буд. 14, офіс 705, ) витрати, пов'язані зі сплатою судового збору у сумі 36 816,00 грн.

Стягнути з ОСОБА_1 (АДРЕСА_1, ІНН НОМЕР_1) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Максі Фуд" (03040, м. Київ, вул. Васильківська, буд. 14, офіс 705, ) витрати, пов'язані зі сплатою судового збору у сумі 36 816,00 грн.

Накази видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення набирає законної сили у відповідності до ст.241 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржено до Центрального апеляційного господарського суду протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено 04.03.2019

Суддя Е.М.Бондарєв