ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 лютого 2019 року Справа №924/605/18

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі:
головуючий суддя Дужич С.П.,
суддя Саврій В.А.,
суддя Коломис В.В.

при секретарі судового засідання Ільчук Н.О.
за участю представників сторін:
позивача: не зявився;
відповідача: Карпосюк І.І. (довіреність №467 від 21.02.19р.)
Головка Р.В. (довіреність №468 від 21.02.19р.)
Ступницький О.Б. (наказ №10 від 05.01.19р.)
третої особи: Кокідько В.С. (довіреність №2715 від 03.08.18р.)
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Військової частини (в/ч НОМЕР_1 ) Міністерства оборони України на рішення господарського суду Хмельницької області від 06 листопада 2018 року, суддя Гладій С.В., м. Хмельницький, повний текст складено 15 листопада 2018 року, у справі
за позовом Акціонерного товариства "Хмельницькобленерго" в особі Шепетівського району електричних мереж м. Шепетівка
до Військової частини (в/ч НОМЕР_1 ) Міністерства оборони України
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача Квартирно-експлуатаційний відділ (КЕЧ) м. Хмельницький
про стягнення 103546,76 грн. за перевищення договірних величин споживання електроенергії, 675,50 грн. - пені, 798,94 грн. - 3% річних та 6655,06 грн. - інфляційних нарахувань
Судом роз`яснено представникам сторін права та обов`язки, передбачені ст.ст. 42, 46 ГПК України. Клопотання про проведення судового засідання в режимі відеоконференції не надходило, заяв про відвід суддів не заявлялось.

ВСТАНОВИВ:
02 липня 2018 року, АТ "Хмельницькобленерго" в особі Шепетівського району електричних мереж звернулось до господарського суду Хмельницької області із позовом до Військової частини (в/ч НОМЕР_1 ) Міністерства оборони України, згідно якого просить стягнути з останнього 103 546,76 грн. за перевищення договірних величин споживання електроенергії, 675,50 грн. - пені, 798,94 грн. - 3% річних та 6655,06 грн. - інфляційних нарахувань, з тих підстав, що неналежне виконання відповідачем умов Договору про постачання електричної енергії №1473 від 01 вересня 2016 року призвело до перевищення договірних величин спожитої електроенергії.
06 листопада 2018 року, рішенням господарського суду Хмельницької області було задоволено позов АТ "Хмельницькобленерго" в особі Шепетівського району електричних мереж до Військової частини (в/ч НОМЕР_1 ) Міністерства оборони України, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: КЕВ (КЕЧ) м. Хмельницький про стягнення 103 546,76 грн. - за перевищення договірних величин споживання електроенергії, 675,50 грн. - пені, 798,94 грн. - 3% річних та 6655,06 грн. - інфляційних нарахувань, стягнуто з відповідача на користь позивача 103 546,76 грн. - за перевищення договірних величин споживання електроенергії, 675,50 грн. - пені, 798,94 грн. - 3% річних, 6 655,06 грн. - інфляційних нарахувань та 1762,00 - витрат на оплату судового збору.
Військова частина (в/ч НОМЕР_1 ) Міністерства оборони України у своїй апеляційній скарзі просить рішення скасувати та ухвалити нове, яким у задоволенні позову відмовити, вважаючи, що прийняті судом висновки не відповідають обставинам справи, а також порушено норми матеріального і процесуального права, оскільки, КЕВ м. Хмельницького здійснює утримання військової частини НОМЕР_1 , зокрема, здійснює оплату за спожиту військовою частиною електричну енергію.
Крім того, вважає, що судом не дотримано норм процесуального права, оскільки позовна заява АТ "Хмельницькобленерго" повинна була бути повернена позивачеві, оскільки до заяви не додано доказів вжиття заходів досудового врегулювання спору.
Третя особа у поясненнях щодо апеляційної скарги, а також військова частина у своїх доповненнях, які аналогічні за своїм змістом, просять рішення скасувати та ухвалити нове, яким у задоволенні позову відмовити, вважаючи, що прийняті судом висновки не відповідають обставинам справи, а також порушено норми матеріального і процесуального права, оскільки суд першої інстанції безпідставно не врахував подану в матеріали справи відповідачем заявку на коригування договірної величини споживання електричної енергії у грудні 2016 року.
Також, вказують на те, що суд, при прийнятті рішення, не врахував п.4.4 Договору №1473 про постачання електричної енергії від 01 вересня 2016 року, який встановлює обов`язок складення акта про порушення військовою частиною умов Договору №1473.
АТ "Хмельницькобленерго" в особі Шепетівського району електричних мереж не скористався своїм правом відзиву на апеляційну скаргу, проте його відсутність, відповідно ст. 165 ГПК України, не перешкоджає апеляційному перегляду справи

22 січня і 05 лютого 2019 року, ухвалами Північно-західного апеляційного господарського суду було відкрито апеляційне провадження за скаргою Військової частини (в/ч А 2375) Міністерства оборони України і призначено її до розгляду на 21 лютого 2019 року.
20 лютого 2019 року, повторним авторозподілом справи, у зв`язку із перебуванням у відпустці судді Огородніка К.М., було визначено колегію суддів у новому складі: Дужич С.П., головуючий, Саврій В.А., Коломис В.В.
21 січня 2019 року, ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Військової частини (в/ч НОМЕР_1 ) Міністерства оборони України було прийнято колегією суддів у новому складі.
У судовому засіданні представники відповідача і третьої особи висловили свою правову позицію щодо поданої апеляційної скарги, просять її задоволити, а рішення суду першої інстанції скасувати, як таке, що прийняте всупереч вимогам матеріального і процесуального права, прийнявши нове судове рішення, яким у задоволенні позову відмовити.
Представник позивача у судове засідання не з`явився, хоча і був завчасно повідомлений про час і місце судового розгляду, на що вказує повідомлення про вручення рекомендованого поштового відправлення. Заяв про відкладення судового засідання не надходило.
Враховуючи вимоги ст. ст. 269, 273 ГПК України про межі та строки перегляду справи в апеляційній інстанції, а також те, що учасники по справі належним чином повідомлені про час і місце розгляду апеляційної скарги, суд вважає за можливе провести судове засідання за відсутності учасників справи, які не забезпечили явку повноважних представників.

Колегія суддів, обговоривши доводи апеляційної скарги та відзиву на неї, перевіривши повноту з`ясування та доведеність всіх обставин, що мають значення для справи, дослідивши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм процесуального та матеріального права встановила, що:
01 вересня 2016 року, між ПАТ "Хмельницькобленерго" в особі директора Шепетівського РЕМ, як постачальником, та військовою частиною НОМЕР_1 , як споживачем, було укладено Договір про постачання електричної енергії №1473, згідно умов якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з дозволеною потужністю 320 кВт, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору, та додатками до договору, що є його невід`ємними частинами. (т.1 а.с.7-10)
Відповідно до п.4.2.1. Договору, за внесення платежів, передбачених пунктами 2.3.3., 2.3.4. цього договору, з порушенням термінів, визначених відповідним додатком, споживач сплачує постачальнику пеню в розмірі 0,5% за кожний день прострочення платежу, враховуючи день фактичної оплати.
Пунктом 4.2.2. Договору сторони передбачили, що за перевищення договірних величин споживання електричної енергії та потужності, визначених згідно із вимогами розділу 5 цього договору, споживач сплачує постачальнику двократну вартість різниці фактично спожитої та договірної величин.
Відповідно до п.5.1. Договору, для визначення договірних величин споживання електричної енергії та потужності на наступний рік споживач не пізніше 30 вересня поточного року надає постачальнику відомості про розмір очікуваного споживання електричної енергії (додаток 1 "Обсяги постачання електричної енергії споживачу та субспоживачу). У разі ненадання споживачем зазначених відомостей у встановлений термін розмір очікуваного споживання електричної енергії (потужності) на наступний рік установлюється постачальником на рівні відповідних періодів поточного року.
Звернення споживача щодо коригування протягом поточного розрахункового періоду договірних величин розглядаються постачальником відповідно до передбаченого ПКЕЕ процедури (п.5.5 Договору).
У відповідності до п.9.4 Договору, він набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 31 грудня 2016 року, Договір вважається щорічно продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.
Додатком 1 до Договору №1473 сторони оформили Обсяги постачання електричної енергії споживачу та субспоживачу на 2016 рік. Так, у вересні 2016 року передбачено постачання 10,0 тис. кВт/год., в жовтні, листопаді та грудні 2016 року по 30 тис. кВт/год. В загальному за 2016 року - 100,0 тис. кВт/год. (т.1 а.с.11)
Згідно заявки абонента №1473 на покупку товарної продукції (електроенергії) для військової частини НОМЕР_1 на 2018 року, покупка електроенергії в наступному 2018 році становить 285,0 тис. кВт/год., з яких в січні, лютому та березні 2018 року по 30 тис. кВт/год., в квітні 2018 року - 20 тис. кВт/год., в травні 2018 року - 15 тис. кВт/год., в червні, липні 2018 року по 10 тис. кВт/год., в серпні 2018 року - 20 тис. кВт/год., в вересні, жовтні, листопаді, грудні 2018 року - по 30 тис/кВт. год. (т.1 а.с.12)
29 грудня 2016 року, КЕВ м. Хмельницький (в/ч А-2375) звернулось із заявою на коригування, згідно якої останній просить збільшити договірну величину споживання електричної енергії в поточному 12-му місяці 2016 року до рівня 69,159 тис. кВт/год. Заява на коригування містить підпис та відтиск печатки військової частини А-2375. (т.1 а.с.156)
На виконання своїх зобов`язань за Договором про постачання електричної енергії №1473, ПАТ "Хмельницькобленерго", постачав військовій частині НОМЕР_1 електричну енергію, що підтверджується наявними в матеріалах справи актами про використану електричну енергію та рахунками-фактурами за період з вересня 2016 року по травень 2018 року. (13-16, 39-50, 91-100)
Зокрема, у грудні 2016 року відповідачем фактично спожито 69159 кВт/год електроенергії, у лютому 2018 року - 30307 кВт/год, а у квітні 2018 року - 23588 кВт/год., що підтверджується актами про використану електричну енергію від 20 грудня 2016 року та від 20 лютого і 20 квітня 2018 року. (т.1, а.с. 14)
Також, позивачем подано рахунки - фактури №1473 від 02 липня 2018 року, згідно яких у грудні 2016 року відповідачем перевищено договірні величини споживання електроенергії на 39159 кВт/год, що еквівалентно 92567,17 грн., у лютому 2018 року - 307 кВт/год., що еквівалентно 825,83 грн. та у квітні 2018 року перевищення становило 3588 кВт/год, що еквівалентно 10153,76 грн.
Враховуючи перевищення договірних величин споживання електроенергії, 02 липня 2018 року позивачем були виставлені рахунки №1473:
- за грудень 2016 року на суму 92 567,17 грн. за 39159 кВт/год.;
- за лютий 2018 року на суму 825,83 грн. за 307 кВт/год;
- за квітень 2018 року на суму 10 153,76 грн. за 3588 кВт/год., які позивачем оплачені не були. (т.1 а.с.14-16)
11 липня 2018 року, у зв`язку з порушенням відповідачем своїх зобов`язань щодо вчасної та у повному обсязі оплати за спожиту активну електроенергію, а також наявністю заборгованості за перевищення договірних величин споживання електроенергії, АТ ЕК "Хмельницькобленерго" в особі Шепетівського району електричних мереж звернулось до господарського суду Хмельницької області із позовом до Військової частини (в/ч А 2375) Міністерства оборони України, згідно якого просить стягнути з відповідача на його користь 103 546,76 грн. - за перевищення договірних величин споживання електроенергії, 675,50 грн. - пені, 798,94 грн. - 3% річних та 6655,06 грн. - інфляційних нарахувань. (т.1 а.с.2-3)
06 вересня 2018 року, ухвалою господарського суду Хмельницької області КЕВ (КЕЧ) м. Хмельницький було залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача. (т.1 а.с.68)
06 листопада 2018 року, рішенням господарського суду Хмельницької області даний позов було задоволено та стягнуто з відповідача на користь позивача 103 546,76 грн. - за перевищення договірних величин споживання електроенергії, 675,50 грн. - пені, 798,94 грн. - 3% річних, 6 655,06 грн. - інфляційних нарахувань та 1762,00 - витрат на оплату судового збору. (т.1 а.с.166-169)

Дослідивши докази, наявні в матеріалах справи, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з огляду на наступне.
Згідно ст. 15 ЦК України, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання іншою особою.
Захист свого особистого немайнового або майнового права та інтересу в суді кожна особа вправі здійснювати шляхом звернення з позовом, предмет якого або кореспондує із способами захисту, визначеними у ст. 16 ЦК України, договором або іншим законом.
Відповідно до ст. 714 ЦК України, ст. 275 ГК України, за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується.
До договору постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, положення про договір поставки, якщо інше не встановлено законом або не випливає із суті відносин сторін.
Як вбачається з матеріалів справи, 01 вересня 2016 року, між ПАТ "Хмельницькобленерго" в особі директора Шепетівського РЕМ та військовою частиною НОМЕР_1 укладено Договір про постачання електричної енергії №1473 за умовами якого позивач продає електричну енергію відповідачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з дозволеною потужністю 320 кВт, а відповідач оплачує позивачу вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору, та додатками до договору, що є його невід`ємними частинами.
Статтями 525, 526 ЦК України та ст. 193 ГК України визначено, що зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов`язання та одностороння зміна умов договору не допускається.
Пунктом 5.1. Договору №1473 ("Порядок визначення та узгодження договірних величин споживання електричної енергії та потужності) передбачено, що для визначення договірних величин споживання електричної енергії та потужності на наступний рік споживач не пізніше 30 вересня поточного року надає Постачальнику відомості про розмір очікуваного споживання електричної енергії (додаток 1 "Обсяги постачання електричної енергії споживачу та субспоживачу).
Так, сторонами було погоджено обсяги постачання електричної енергії споживачу шляхом підписання Додатку №1 до договору від 01 вересня 2016 року та шляхом погодження позивачем заявки КЕВ м. Хмельницький (в/ч НОМЕР_1 ) щодо купівлі електроенергії на 2018 рік.
Відповідно до вказаних додатку та заявки, на грудень 2016 року відповідачу встановлено обсяг договірної величини споживання електричної енергії на рівні 30 тис. кВт/год., у лютому 2018 року - на рівні 30 тис. кВт/год., а у квітні 2018 року - 20 тис. кВт/год.
Дані обставини сторонами не заперечуються та підтверджуються актами про використану електричну енергію:
- акт від 20 грудня 2016 року - в грудні 2016 року було спожито 69159 кВт/год., тобто перевищено договірну величину споживання електричної енергії на 39159 кВт/год.;
- акт від 20 лютого 2018 року - в лютому 2018 року було спожито 30307 кВт/год., тобто перевищено договірну величину споживання електричної енергії на 307 кВт/год.
- акт від 20 квітня 2018 року - у квітні 2018 року спожито 23588 кВт/год., тобто перевищено договірну величину споживання електричної енергії на 3588 кВт/год.
Враховуючи перевищення договірних величин споживання електроенергії, 02 липня 2018 року позивачем були виставлені рахунки №1473 до оплати двократної вартості різниці фактично спожитої та договірної величин:
- за грудень 2016 року на суму 92 567,17 грн. за 39159 кВт/год.;
- за лютий 2018 року на суму 825,83 грн. за 307 кВт/год;
- за квітень 2018 року на суму 10 153,76 грн. за 3588 кВт/год., які позивачем оплачені не були.
Проте, місцевим господарським судом не враховано, що відповідач, з`ясувавши, що перевищено договірну величину споживання електричної енергії, 29 грудня 2016 року звернувся до позивача з заявою про корегування величини споживання електроенергії. Згідно пояснень представника військової частини в/ч НОМЕР_1 , дана заява була нарочно доставлена та передана позивачу, а наявні на куті другого зразку цієї заяви надпису "2719/1 12.2016" є вхідним номером позивача.
Згідно до п.5.5 Договору, звернення споживача щодо коригування протягом поточного розрахункового періоду договірних величин розглядаються постачальником відповідно до передбаченого ПКЕЕ процедури (п.5.5 Договору).
Відповідно до п.4.4. "Правил користування електричною енергію", затверджених постановою НКРЕ від 31 липня 1996 року №28 (далі Правила), споживач має право протягом розрахункового періоду звернутися до постачальника електричної енергії за регульованим тарифом із заявою щодо коригування договірної величини споживання електричної енергії. Постачальник електричної енергії за регульованим тарифом протягом п`яти робочих днів від дня отримання звернення розглядає заяву споживача, приймає рішення за цим зверненням та не пізніше шостого робочого дня від дня отримання звернення письмово повідомляє споживача про результати розгляду заяви.
Датою коригування вважається дата прийняття постачальником електричної енергії рішення про коригування договірних величин на підставі письмового звернення споживача.
Скоригована гранична величина споживання електричної потужності дійсна з дня проведення коригування.
За результатами розгляду споживачу надсилається повідомлення про рівні відкоригованих договірних величин або обґрунтована відмова здійснення коригування. Повідомлення про рівні відкоригованих договірних величин обсягу споживання та електричної потужності є невід`ємною частиною договору.
Оскільки дані про результати розгляду зазначеної заяви в матеріалах справи відсутні і обґрунтованої відмови від здійснення коригування військовій частині не надходило, то на даний час відсутні підстави для задоволення позовних вимог в частині стягнення з відповідача коштів в сумі 92 567,17 грн. - двократної вартості різниці фактично спожитої та договірної величин, тобто за перевищення величин споживання електроенергії у грудні 2016 року.
Тим більше, що акт про її перевищення відповідачем був складений у грудні 2016 року, а рахунок-фактура на оплату такого перевищення була виставлена КЕВ м. Хмельницька у липні 2018 року, тобто більш ніж через півтора року після виявлення зазначеного перевищення.
Також підлягають сумніву стягнення з відповідача коштів у сумі 825,23 грн. та 10 153,76 грн. за перевищення величин споживання електроенергії у лютому та квітні 2018 року, оскільки за укладеними між КЕВ м. Хмельницький, як замовником, та ПАТ "Хмельницькобленерго", як учасником, Договорами про закупівлю електричної енергії за бюджетні кошти, згідно умов якого учасник зобов`язується у 2016 році поставити замовникові електроенергію згідно реєстру (Додато №1), а замовник здійснити платежі згідно умов цього договору. (т.1 а.с.82-84)
Так, військова частина (в/ч НОМЕР_1 ) не була включена у зазначений Додаток №1 до Договору про закупівлю електричної енергії за бюджетні кошти №341 від 14 грудня 2016 року (в цей період відповідач уклав з ПАТ "Хмельницькобленерго" Договір №1473 на постачання електричної енергії), проте у такий Додаток №1 Договору про закупівлю електричної енергії за бюджетні кошти №20 від 14 лютого 2017 року він вже був включений. Такий Договір про закупівлю електричної енергії за бюджетні кошти на 2018 рік в матеріалах справи відсутній. Згідно актів звірки розрахунків зведений між ПАТ "Хмельницькобленерго" та КЕВ м. Хмельницький станом на 01 липня 2018 року, підписаного сторонами, за військовою частиною (в/ч НОМЕР_1 ) існує сальдо всього на суму 4404,12 грн., що не відповідає заявленим позовним вимогам.
Таким чином, колегія суддів приходить до висновку, що ПАТ "Хмельницькобленерго" не доведено наявність у відповідача боргу за перевищення договірних величин споживання електроенергії, а тому в частині позовних вимог щодо стягнення з військової частини (в/ч НОМЕР_1 ) на користь позивача коштів у сумі 103 546,76 грн. за перевищення договірних величин споживання електроенергії слід відмовити.
Оскільки, вимоги щодо стягнення 675,50 грн. - пені, 798,94 грн. - 3% річних та 6655,06 грн. - інфляційних втрат є похідними від стягнення боргу, то в цій частині позовні вимоги також задоволенню не підлягають.
Згідно із п.3 ч.1 ст. 277 ГПК України, апеляційна інстанція за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати рішення та ухвалити нове рішення.
Згідно ст.ст. 74, 77 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, а обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування. Достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи.
На підставі наведеного, ознайомившись з матеріалами справи, оцінивши докази, надані сторонами, перевіривши об`єктивність прийняття рішення судом першої інстанції, судова колегія приходить до висновку, що апеляційну скаргу позивача слід задоволити, а рішення господарського суду Хмельницької області від 06 листопада 2018 року скасувати та прийняти нове рішення про відмову у позові.
Відповідно до вимог ст. ст. 49, 105 ГПК України, у зв`язку з задоволенням апеляційної скарги судові витрати у сумі 2643,00 грн. - за подання апеляційної скарги підлягають стягненню із ПАТ "Хмельницькобленерго" на користь відповідача.
Керуючись ст. ст. 275, 277, 282 ГПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:
Апеляційну скаргу Військової частини (в/ч НОМЕР_1 ) Міністерства оборони України - задоволити.
Рішення господарського суду Хмельницької області від 06 листопада 2018 року у справі №924/605/18 - скасувати.
Прийняти нове рішення, яким в позові відмовити.
Стягнути з Акціонерного товариства "Хмельницькобленерго" (вул. Пліщинська, 170, м. Шепетівка, Хмельницька область, 30400, ІПН 58) на користь Військової частини (в/ч НОМЕР_1 ) Міністерства оборони України (вул. Українська, 110, м. Шепетівка, Хмельницька область, 30401, ) 2643,00 (дві тис. шістсот сорок три грн. ) грн. судового збору за подачу скарги
Господарському суду Хмельницької області видати відповідний наказ.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до суду касаційної інстанції у строк та в порядку, встановленому статтями 287-289 ГПК України.
Справу №924/605/18 повернути господарському суду Хмельницької області.

Головуючий суддя Дужич С.П.

Суддя Саврій В.А.

Суддя Коломис В.В.