ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_____________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

"04" березня 2019 р. Справа № 924/1039/18

м. Хмельницький

Господарський суд Хмельницької області у складі судді Заверухи С.В., за участю секретаря судового засідання Тлустої У.О., розглянувши в залі судових засідань № 204 справу

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівка Енергоінвест", м. Шепетівка, Хмельницька область

до приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Шепетівкагаз", м. Шепетівка, Хмельницька область

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - ПАТ "Укртрансгаз", м. Київ

про зобов'язання ПАТ по газопостачанню та газифікації "Шепетівкагаз" здійснювати розподіл природного газу ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" в опалювальний сезон 2018/2019 р.

представники сторін:

позивача: не з'явився;

відповідача: ОСОБА_1 - представник за ордером серія ХМ № 000803;

третьої особи: ОСОБА_2 - згідно довіреності.

Процесуальні дії по справі.

Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 20.11.2018 року відкрито провадження у справі за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівка Енергоінвест" до 1. Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Шепетівкагаз" 2. Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" про зобов'язання ПАТ по газопостачанню та газифікації "Шепетівкагаз" здійснювати розподіл природного газу ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" в опалювальний сезон 2018/2019 р., про визнання права ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" на споживання природного газу за укладеними з ПАТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" договорами: - у жовтні 2018р. за договором №1437/18-ТЕ-34 від 05.10.18р. в обсязі 510,0 тис.куб.м; за договором №1439/18-КП від 05.10.18р. в обсязі 60,0 тис.куб.м.; - у листопаді за договором №1437/18-ТЕ-34 від 05.10.18р. в обсязі 1120 тис.куб.м; за договором №1439/18-КП від 05.10.18р. в обсязі 110,0 тис.куб.м.; за договором №1438/18-БО від 05.10.18р. в обсязі 480,0 тис.куб.м.; призначено підготовче засідання.

Ухвалою господарського суду області від 10.01.2019р. роз'єднано позовні вимоги ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" до приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Шепетівкагаз" про зобовязання ПАТ по газопостачанню та газифікації "Шепетівкагаз" здійснювати розподіл природного газу ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" в опалювальний сезон 2018/2019 р. від вимог ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" до публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" про визнання права ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" на споживання природного газу за укладеними з ПАТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" договорами: у жовтні 2018р. за договором № 1437/18-ТЕ-34 від 05.10.18р. в обсязі 510,0 тис.куб.м; за договором № 1439/18-КП від 05.10.18р. в обсязі 60,0 тис.куб.м.; у листопаді за договором № 1437/18-ТЕ-34 від 05.10.18р. в обсязі 1120 тис.куб.м; за договором № 1439/18-КП від 05.10.18р. в обсязі 110,0 тис.куб.м.; за договором № 1438/18-БО від 05.10.18р. в обсязі 480,0 тис.куб.м.

Розгляд позовної вимоги за позовом ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" до приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Шепетівкагаз" про зобовязання ПАТ по газопостачанню та газифікації "Шепетівкагаз" здійснювати розподіл природного газу ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" в опалювальний сезон 2018/2019 р. вирішено здійснювати в даному провадженні у справі № 924/1039/18.

Ухвалою суду від 10.01.2019р. продовжено строк підготовчого провадження у справі № 924/1039/18 на 30 днів та залучено до участі в даній справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - ПАТ "Укртрансгаз" (01021, м. Київ, Кловський Узвіз, буд. 9/1, код 30019801).

Ухвалою господарського суду від 12.02.2019 року закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті.

Виклад позицій учасників судового процесу, заяви, клопотання.

Позивач звернувся до суду з позовом, у якому просить суд зобов'язати відповідача здійснювати розподіл природного газу ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" в опалювальний сезон 2018/2019 року.

Свої вимоги обґрунтовує положеннями договорів № 1437/18-ТЕ-34 та № 1438/18-БО від 05.10.2018 року на постачання природного газу, постановами КМУ від 17.10.2018 року № 836 та від 19.10.2018 року № 838 "Про внесення змін до Постанови КМУ від 22.03.2017 року № 187", а також Постановою КМУ від 19.10.2018 року № 867 "Про затвердження Положення про покладення спеціальних обов'язків на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу", а також розпорядження Кабінету Міністрів України № 717-р від 03.10.2018 року "Деякі питання опалювального сезону 2018/19 року". Зазначає, що відповідачем не здійснено дій по підготовці газорозподільної системи до опалювального сезону та повідомлено позивача про нерозподілення природного газу у зв'язку з відсутністю погоджених обсягів споживання газу.

Проте, позивач наголошує, що відсутність газопостачання на його котельні неминуче призведе до припинення подачі тепла та може призвести до руйнування внутрішньобудинкових мереж та мереж теплопостачання. Водночас, позивач позбавлений можливості розрахуватись за спожитий газ з НАК "Нафтогаз Україна", оскільки заборгованість з виплати різниці в тарифах станом на 01.05.2018 року складає 19045367,24 грн., заборгованість населення станом на 30.10.2018 року становить 9331011,71 грн., бюджетних організацій - 185800,77 грн. та юридичних осіб - 1009176,19 грн.

Також звертає увагу суду, що наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства № 279 від 25.10.2017 року ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" включено до Реєстру підприємств, що беруть участь у процедурі врегулювання заборгованості за спожиті енергоносії. Цим же наказом визначено, що основна заборгованість споживача за природний газ становить 46707304,56 грн. і вона підлягає реструктуризації, а сума штрафних санкцій - 17194058,10 грн. підлягає списанню після укладання з НАК "Нафтогаз України" договору реструктуризації. На виконання наказу 22.10.2018 року позивач звернувся до НАК "Нафтогаз Україна" з відповідним листом.

Повноважний представник позивача в судове засідання 04.03.2019р. не з'явився, причини неявки не повідомив.

Представник відповідача під час судових розглядів спору та у наданому суду відзиві на позов № 1464 від 06.12.2018 року просить суд в частині вимог до останнього відмовити. Заперечення мотивує тим, що у відповідача відсутня можливість здійснити розподіл газу у жовтні та листопаді 2018 року, оскільки вказані періоди вже спливли. Щодо майбутніх періодів зауважує, що не відомо, чи буде у ці періоди порушено право позивача. Вважає, що в даному випадку наявний спір із НАК "Нафтогаз Україна". Відповідач звертає увагу суду, що останній буде здійснювати розподіл природного газу позивачу в обсягах підтверджених постачальником.

НАК "Нафтогаз Україна" у відзиві на позов № 14/4-3221 від 07.12.2018 року просить суд відмовити в задоволенні позовних вимог в повному обсязі. Заперечення мотивує тим, що позивачем не виконано умови пункту 12 Положення про покладення спеціальних обов'язків на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі ринку функціонування природного газу, затвердженого Постановою КМ України №187 від 22.03.2017 року, в частині достатнього рівня розрахунків, тому останньому не були надані номінації природного газу на жовтень 2018 року.

З 01.11.2018 року вступила в дію постанова КМУ від 19.10.2018 року № 867, якою затверджено відповідне Положення на період з 01.11.2018 року до 01.05.2020 року. Проте, у зв'язку з невиконання позивачем п. 11 вказаного положення, номінації природного газу на листопад 2018 року також не надавались.

Наголошує на тому, що для постачання газу необхідно не лише укласти договори, а й дотримуватись їх умов, зокрема, п. 3.2., який передбачає поставку природного газу лише у випадку дотримання споживачем п. 12 Положення (зі змінами - п. 11 Положення).

З викладеного вважає, що відмова відповідача у розподілі природного газу через відсутність позивача у реєстрі споживачів, відсутність підтвердженого обсягу природного газу, є законною та обґрунтованою, та такою, що відповідає вимогам п. 1 глави 5 розділу VI Кодексу ГРМ, умовам типового договору розподілу природного газу.

Додатково вважає безпідставним посилання позивача на розпорядження КМ України від 03.10.2018 року №717-р "Деякі питання опалювального сезону 2018/19 року".

Представник третьої особи в судове засідання 04.03.2019р. з'явився, проти задоволення позовних вимог заперечив.

Представник акціонерного товариства "Укртрансгаз" у наданих суду письмових поясненнях вказано, зокрема, що АТ "Укртрансгаз" у жовтні, листопаді 2018 року не надавало позивачу послуги транспортування, що підтверджується алокацією (звітом) про поділ фактичних обсягів (об'єму) природного газу, відібраного з точки виходу газорозподільної компанії ПрАТ "Шепетівкагаз", між замовниками послуги транспортування (постачальниками) за жовтень, листопад 2018 року із зведеними реєстрами місячних обсягів газу, що подані в точку виходу до газорозподільної системи за жовтень, листопад 2018 року, де зазначено, що фактичний обсяг протранспортованого природного газу для ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" становить 0,000 тис.куб.м.

Окрім того, у грудні 2018 року АТ "Укртрансгаз" протранспортувало ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" природний газ в обсязі 2215,482 тис.куб.м, що підтверджується алокацією (звітом) про поділ фактичних обсягів (об'єму) природного газу, відібраного з точки виходу газорозподільної компанії ПрАТ "Шепетівкагаз" між замовниками послуги транспортування (постачальниками) за грудень 2018 року, та підтверджується копією номінації поданої ПАТ НАК "Нафтогаз України" на грудень 2018 року.

Також, як зазначено представником третьої особи у письмових поясненнях, ПАТ НАК "Нафтогаз України" подано місячну номінацію на січень 2019 року, де обсяг транспортування природного газу - 2645,000 тис.куб.м. У такому випадку якщо жоден постачальник не підтвердить обсяги природного газу, що були протранспортовані АТ "Укртрансгаз", такий відбір природного газу буде вважатись несанкціонованим відбором природного газу. Тому, з огляду на п. 8 глави 3 розділу XII Кодексу ГТС у разі несанціонованого відбору газу споживачем увесь відповідний обсяг вноситься в алокацію на відповідного оператора газорозподільної системи, а по прямому споживачу - на оператора газотранспортної системи.

Фактичні обставини, встановлені судом, та зміст спірних правовідносин.

Публічне акціонерне товариство "Шепетівкагаз" (оператор ГРМ) та товариство з обмеженою відповідальністю "Шепетівка Енергоінвест" (споживач) 30 грудня 2015 рок уклали типовий договір №73 розподілу природного газу (далі - договір №73), за умовами якого оператор ГРМ зобов'язався надати споживачу послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов'язався прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначеному цим договором.

Обов'язковою умовою надання споживачу послуги з розподілу природного газу є наявність у споживача об'єкта, підключеного в установленому порядку до газорозподільної системи Оператора ГРМ (п. 2.2. договору №73).

У п. 3.1. договору №73 передбачено, що санкціонований відбір природного газу з газорозподільної системи здійснюється споживачем за умови наявності у нього укладеного із постачальником договору постачання природного газу та підтвердженого обсягу, виділеного для потреб споживача його постачальником на відповідний календарний період, а також відсутності простроченої заборгованості за цим договором.

Наявність підтвердженого обсягу природного газу споживача (його постачальника) доводиться до відома оператора ГРМ у встановленому законодавством порядку оператором ГТС, а до відома споживача - його постачальником. За відсутності у споживача договору постачання природного газу та/або виділених його постачальником підтверджених обсягів для потреб споживача на відповідний календарний період споживач не має права використовувати (споживати) природний газ із газорозподільної системи.

Відповідно до п. 3.2. договору №73 за наявності підтвердженого обсягу природного газу споживача та відсутності простроченої заборгованості за цим договором оператором ГРМ забезпечує розподіл природного газу, що належить споживачу, до межі балансової належності його об'єкта з дотриманням належного рівня надійності, безпеки, якості та величини тиску природного газу. Приймання-передача обсягу газу, належного споживачу, а також перехід експлуатаційної відповідальності за стан газових мереж від оператора ГРМ до споживача відбуваються на межі балансової належності об'єкта споживача.

У п. 7.2. договору №73 передбачено, що оператор ГРМ має право, з-поміж іншого, не здійснювати фактичний розподіл природного газу споживачу або обмежити його чи припинити у порядку та на підставах, передбачених цим договором. Споживач, в свою чергу, зобов'язується не допускати несанкціонованого відбору природного газу (п. 7.4. договору №73).

У п. 9.1. договору №73 сторонами погоджено порядок обмеження (припинення) розподілу природного газу споживачу. Зокрема, оператор ГРМ має право припинити/обмежити розподіл природного газу споживачу в порядку та у випадках, передбачених кодексом газорозподільних систем, у тому числі, у разі: несвоєчасної та/або неповної оплати послуг за цим договором; відсутності або недостатності підтвердженого обсягу природного газу у споживача; подання споживачем або його постачальником (який уклав з оператором ГРМ договір на виконання робіт, пов'язаних з припиненням/обмеженням газопостачання споживачам) письмової заяви про припинення газопостачання; несанкціонованого відбору природного газу; визнання в установленому порядку аварійним стану газорозподільної системи та/або ліквідації наслідків аварій, спричинених надзвичайними ситуаціями техногенного, природного або екологічного характеру, про проведення ремонтно-відновлювальних робіт.

Договір укладається на невизначний строк (п. 12.1. договору №73).

Договір №73 підписаний сторонами та скріплений їхніми печатками.

01 квітня 2016 року публічне акціонерне товариство "Укртрансгаз" (газотранспортне підприємство) та ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" (замовник) уклали договір № на транспортування природного газу магістральними трубпроводами, за умовами п. 1.1. якого газотранспортне підприємство зобов'язалось надати замовнику послуги з транспортування магістральними трубопроводами природного газу замовника від пунктів приймання-передачі газу в магістральні трубопроводи до пунктів призначення - газорозподільних станцій, а замовник зобов'язався внести плату за надані послуги з транспортування природного газу магістральними трубопроводами в розмірі, у строки та порядку, передбачені умовами договору. Договір укладено до 31 грудня 2016 року та вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше, ніж за місяць до закінчення строку дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов (п. 11.1. договору транспортування).

Як вбачається із переліку суб'єктів господарювання, які включаються до Реєстру теплопостачальних та теплогенеруючих організацій, підприємств централізованого водопостачання та водовідведення, що беруть участь у процедурі врегулювання заборгованості за спожиті енергоносії (додаток до наказу Мінрегіону від 25.10.2017 року №279), до Реєстру включено ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" з кредиторською заборгованістю 46707304,56 грн.

Як вбачається із протоколу №01-13-53/2017 засідання Територіальної комісії з питань узгодження заборгованості з різниці в тарифах при Хмельницькій обласній державній адміністрації від 17.05.2017 року, обсяг невідшкодованої заборгованості з різниці в тарифах на комунальні послуги станом на 01.01.2016 року згідно поданих розрахунків ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" 6170695,87 грн., в тому числі, населення - 418002,17 грн., установи та організації, що фінансуються з державного та/або місцевих бюджетів - 5752693,70 грн.

05 жовтня 2018 року ПАТ "НАК "Нафтогаз України" (постачальник) та ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" (споживач) уклали договір №1437/18-ТЕ-34 постачання природного газу (далі - договір постачання), за умовами якого постачальник зобов'язався постачити споживачеві у 2018 році природний газ, а споживач зобов'язався оплатити газ на умовах цього договору. У п. 2.1. договору постачання сторонами погоджено передання з 01.10.2018 року по 17.10.2018 року природного газу в розмірі 455,0 тис.куб.м.

У п.п. 3.2., 3.3., 3.4. договору постачання позивачем та відповідачем 2 передбачено, що постачання природного газу за цим договором здійснюється виключно за умови дотримання споживачем вимог п. 12 Положення. У разі невиконання споживачем вимог п. 12 Положення постачальник не підтверджує планові обсяги газу (номінацію) для споживача, при цьому передача природного газу не здійснюється. Постачальник застосовує процедуру подання номінації та реномінацій відповідно до Кодексу газотранспортної системи. Номінація надається в обсязі необхідному споживачу за цим договором за умови виконання споживачем вимог пункту 12 Положення.

У п. 11.3. договору постачання унормовано, що усі зміни та доповнення до цього договору оформлюються письмово у формі додаткової угоди про внесення змін до цього договору та підписуються уповноваженими представниками сторін, крім випадків, зазначених у абзаці першому пункту 2.3., пунктах 11.4. та 11.5. цього договору.

Договір набирає чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення підпису постачальника печаткою, і діє в частині реалізації природного газу з 01.10.2018 року до 17.10.2018 року, а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення (п. 12.1. договору постачання).

Договір поставки підписаний сторонами та скріплений їхніми печатками.

Тоді ж між позивачем та відповідачем 2 укладено договори №1439/18-КП34 постачання природного газу на постачання з 01.10.2018 року по 17.10.2018 року 45,0 тис. куб. метрів.; та договір №1438/18-БО-34 постачання природного газу на постачання з 01.10.2018 року по 17.10.2018 року 195,0 тис. куб. м. із аналогічними умовами.

В подальшому, між ПАТ "НАК "Нафтогаз України" та ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" укладалися додаткові угоди № 3 від 01.11.2018 року до договору постачання природного газу від 05.10.2018 року № 1437/18-ТЕ-34 на передання з 01.11.2018 року по 30.11.2018 року 1120,0 тис. куб. метрів природного газу; № 1 від 29.10.2018 року на передання 510,0 тис. куб. метрів природного газу з 01.10.2018 року по 31.10.2018 року та № 1 від 22.10.2018 року на передання 490,0 тис. куб. м. в період з 01.10.2018 року по 26.10.2018 року.

У додатковій угоді № 1 від 22.10.2018 року до договору постачання природного газу від 05.10.2018 року №1439/18-КП-34 ПАТ "НАК "Нафтогаз України" погодився передати ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" з 01.10.2018 року по 26.10.2018 року природний газ орієнтовним обсягом до 58,0 тис. куб. м.; а також додаткову угоду № 1 до договору постачання природного газу від 05.10.2018 року №1438/18-БО-34, за якою ПАТ "НАК "Нафтогаз України" погодився передати ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" з 01.10.2018 року по 26.10.2018 року природний газ орієнтовним обсягом 210,0 тис. куб. м.

ПАТ "НАК "Нафтогаз України" (постачальник) та ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" (споживач) 29.10.2018 року уклали додаткову угоду № 2 до договору постачання природного газу від 05.10.2018 року № 1439/18-КН-34, у якій погодили передання постачальником споживачу з 01.10.2018 року по 31.10.2018 року природний газ орієнтовним обсягом до 60 тис. куб. метрів.; а також додаткову угоду № 2 до договору постачання природного газу від 05.10.2018 року №1438/18-БО-34 із погодженням передання газу з 01.10.2018 року по 31.10.2018 року обсягом до 230,0 тис. куб. м.

01 листопада 2018 року між ПАТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (постачальник) та ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" укладено додаткову угоду № 3 до договору постачання природного газу від 05.10.2018 року №1439/18-КП-34, згідно якої постачальник передає споживачу з 01.11.2018 року по 30.11.2018 року природний газ орієнтовним обсягом до 110 тис. куб. метрів.; а також додаткову угоду №3 до договору постачання природного газу від 05.10.2018 року №1438/18-БО-34, у якій погодили передачу постачальником споживачу з 01.11.2018 року по 30.11.2018 року природний газ орієнтовним обсягом до 480 тис. куб. м.

ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" у листі № 697 від 30.08.2018 року просить ПАТ "Шепетівкагаз" відновити газопостачання по котельнях з 17.09.2018 року у зв'язку з підготовкою до опалювального сезону.

Виконавчий комітет Шепетівської міської ради у рішенні 18.10.2018 року визначив початком опалювального сезону 2018/2019 року в м. Шепетівка з 22.10.2018 року.

ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" у наказі №130 від 19.10.2018 року постановило з 22.10.2018 року розпочати опалювальний сезон 2018-2019 років та здійснити пуск котелень ТОВ "Шепетівка Енергоінвест".

22.10.2018 року ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" звернувся до ПАТ "Шепетівкагаз" з проханням зняти заглушки та пломби з газорегуляторних установок ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" у зв'язку з початком опалювального сезону.

Відповідач у листі №1216 від 22.10.2018 року повідомив позивача про відсутність змоги відновити газопостачання на котельнях ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" у зв'язку із відсутністю підтверджених обсягів споживання газу будь-яких із постачальників природного газу.

ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" у листі від 22.10.2018 року просило ПАТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" виділити номінації для сталого проходження опалювального сезону 2018-2019 років та не обмежувати поставку газу.

Позивач надіслав лист ПАТ "Шепетівкагаз" № 898 від 24.10.2018 року з проханням надати 24.10.2018 року уповноваженого представника для участі у комісії звірки показників на об'єктах ТОВ "Шепетівка Енергоінвест".

Комісією у складі працівників ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" 24.10.2018 року складено акти про обмеження газопроводу, згідно з якими встановлено пошкодження на газопроводах, який розділяє газ на котельню за адресою: вул. Старокостянтинівське шосе, 36, вул. Героїв Небесної Сотні, 30 та вул. Короленка, 1а.

Позивач у жовтні 2018 року звернувся до Шепетівського ВП ГУНП у Хмельницькій області із заявою про внесення відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань та відкриття кримінального провадження, у якій просить поліцію внести відомості про вчинення кримінального порушення за фактом пошкодження газопроводів, які унеможливлюють подачу природного газу на об'єкти теплопостачання: пров. Короленка, 1-А, вул. Героїв Небесної Сотні, 30 та вул. Старокостянтинівське шосе, 36.

З вищевикладеного, позивач звернувся з даним позовом до суду.

Норми права, застосовані судом, оцінка доказів, аргументів, наведених учасниками справи, та висновки щодо порушення, не визнання або оспорення прав чи інтересів, за захистом яких мало місце звернення до суду.

Статтею 174 Господарського кодексу України передбачено, що однією з підстав виникнення господарських зобовязань є укладення господарського договору та інших угод. Зі змістом зазначеної норми кореспондуються приписи частини 2 статті 11 Цивільного кодексу України, відповідно до яких підставами виникнення цивільних прав і обовязків, зокрема, є договори та інші правочини.

За приписами статей 526 Цивільного кодексу України та 193 Господарського кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до частини 3 статті 12 Закону України "Про ринок природного газу" права та обов'язки постачальників і споживачів визначаються цим Законом, Цивільним і Господарським кодексами України, правилами постачання природного газу, іншими нормативно-правовими актами, а також договором постачання природного газу.

Частиною 1 статті 12 Закону України "Про ринок природного газу" визначено, що постачання природного газу здійснюється відповідно до договору, за яким постачальник зобов'язується поставити споживачеві природний газ належної якості та кількості у порядку, передбаченому договором, а споживач зобов'язується оплатити вартість прийнятого природного газу в розмірі, строки та порядку, передбачених договором.

Матеріалами справи стверджується, що 05.10.2018 року між ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" та ПАТ "НАК "Нафтогаз України" укладено договори № 1438/18-БО-34, № 1439/18-КП-34 та №1437/18-ТЕ-34 на постачання природного газу.

Згідно пункту 1 розділу 2 "Правил постачання природного газу", затверджених Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015р. № 2496, зареєстровано в Міністерстві юстиції України від 06.11.2015р. № 1382/27827 "Про затвердження Правил постачання природного газу" (далі - Правила постачання природного газу) підставою для постачання природного газу споживачу є:

наявність у споживача, обєкт якого підключений до газорозподільної системи, договору розподілу природного газу, укладеного в установленому порядку між споживачем та Оператором ГРМ, та присвоєння споживачу Оператором ГРМ персонального ЕІС-коду як субєкту ринку природного газу;

наявність у споживача, обєкт якого підключений до газотранспортної системи, договору транспортування природного газу, укладеного в установленому порядку між споживачем та Оператором ГТС, та присвоєння споживачу Оператором ГТС персонального ЕІС-коду як субєкту ринку природного газу;

наявність у споживача укладеного з постачальником договору постачання природного газу та дотримання його умов;

включення споживача до Реєстру споживачів постачальника у відповідному розрахунковому періоді;

відсутність простроченої заборгованості споживача за поставлений природний газ перед діючим постачальником (за його наявності), що має підтверджуватися письмовою довідкою діючого постачальника або складеним з ним актом звірки взаєморозрахунків.

У п. 13 Правил постачання природного газу передбачено, що постачальник має право ініціювати/вживати заходів з припинення або обмеження в установленому порядку постачання природного газу споживачу в разі: проведення споживачем неповних або несвоєчасних розрахунків за договором; перевищення підтвердженого обсягу природного газу, якщо інше не передбачено договором постачання природного газу; розірвання договору постачання природного газу; відмови від підписання акта приймання-передачі без відповідного письмового обґрунтування; настання заходів, передбачених Правилами про безпеку постачання природного газу, що діють відповідно до вимог статті 5 Закону України "Про ринок природного газу" та поширюються на споживачів, що не є захищеними відповідно до зазначених Правил.

Газопостачання споживачу може бути припинено (обмежено) в інших випадках, передбачених Законом України "Про ринок природного газу", Кодексом газотранспортної системи, Кодексом газорозподільних систем, Правилами безпеки систем газопостачання.

У п.п. 3.2., 3.3. договорів постачання природного газу (з врахуванням змін, внесених додатковими угодами №№1, 2 та 3) передбачено, що постачання природного газу за цим договором здійснюється виключно за умови дотримання споживачем вимог п. 11 Положення про покладення спеціальних обов'язків на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 19.10.2018 року. У разі невиконання споживачем вимог п. 11 Положення постачальник не підтверджує планові обсяги газу (номінацію) для споживача, при цьому передача природного газу не здійснюється.

В свою чергу, п. 11 вищевказаного Положення встановлює, що виробник теплової енергії має право з 1 листопада 2018 р. по 1 травня 2020 р. придбавати природний газ для всіх категорій використання природного газу у НАК Нафтогаз України у разі виконання таких умов:

1) укладення виробником теплової енергії договору постачання природного газу з НАК Нафтогаз України відповідно до законодавства;

2) виконання виробником, на якого станом на 30 вересня 2015 р. поширювалася дія статті 191 Закону України Про теплопостачання або якому надано в користування (оренду, концесію, управління тощо) цілісний майновий комплекс або індивідуально визначене майно з вироблення теплової енергії, що використовувалися виробником теплової енергії, на якого станом на 30 вересня 2015 р. поширювалася дія статті 191 Закону України Про теплопостачання, обовязку щодо відкриття рахунків із спеціальним режимом використання;

3) виконання виробником теплової енергії, що також придбаває природний газ, у тому числі для виробництва електричної енергії, установлених розпорядженням Кабінету Міністрів України від 20 травня 2015 р. № 670 Про порядок розрахунків за спожитий природний газ виробниками електричної енергії, які використовують природний газ для її виробництва (Офіційний вісник України, 2015 р., № 53, ст. 1722) вимог щодо проведення розрахунків з використанням механізму розподілу коштів, що надходять за відпущену електричну енергію на рахунки із спеціальним режимом використання.

Крім того, виробнику теплової енергії необхідно виконати одну з таких умов:

досягнення станом на 23 число місяця, що передує місяцю постачання природного газу, рівня розрахунків виробника теплової енергії (без урахування штрафних санкцій) з урахуванням суми нарахованих та неперерахованих пільг і субсидій згідно з Порядком фінансування видатків місцевих бюджетів на здійснення заходів з виконання державних програм соціального захисту населення за рахунок субвенцій з державного бюджету, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 4 березня 2002 р. № 256, за усіма укладеними з НАК Нафтогаз України договорами про постачання природного газу (купівлі-продажу, про закупівлю, відступлення права вимоги тощо) не нижче 90 відсотків; або

укладення з НАК Нафтогаз України договору про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ згідно з типовим договором у рамках реалізації Закону України Про заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії (за наявності відповідної заборгованості) та виконання зазначеного договору; або

подання виробником теплової енергії до НАК Нафтогаз України погодженого НАК Нафтогаз України та виконавчим органом відповідної місцевої ради графіка погашення заборгованості (рівними частинами до 1 січня 2021 р. щодо всіх договорів з НАК Нафтогаз України), складеного на підставі довідки щодо заборгованості, виданої НАК Нафтогаз України, та виконання такого графіка, а також здійснення поточних розрахунків за використаний природний газ. Наявність графіка погашення заборгованості не змінює порядку розрахунків, установленого між постачальником та виробником теплової енергії у договорах постачання природного газу (купівлі-продажу, про закупівлю, відступлення права вимоги тощо).

Постачання природного газу НАК Нафтогаз України виробникам теплової енергії відповідно до цього Положення здійснюється за цінами, визначеними відповідно до пунктів 12 і 13 цього Положення, на підставі договору, що враховує положення примірного договору про постачання природного газу виробникам теплової енергії.

З наведених вище положень законодавства та положень договорів постачання природного газу вбачається, що у споживача виникає право на постачання йому природного газу у випадку дотримання вимог п. 11 Положення.

Відповідно до приписів статті 40 Закону України "Про ринок природного газу" розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами. За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов'язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором, а замовник зобов'язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу. Типовий договір розподілу природного газу затверджується регулятором - Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

Як вбачається із матеріалів справи, 30.12.2015 року між ПАТ "Шепетівкагаз" та ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" укладено договір розподілу природного газу, за умовами якого відповідач взяв на себе зобов'язання з надання позивачу послуг з розподілу природного газу.

Умовами надання послуг є наявність у позивача об'єкта, підключеного в установленому порядку до газорозподільної системи ПАТ "Шепетівкагаз", та виділених постачальником підтверджених обсягів природного газу для потреб споживача на відповідний календарний період (п.п. 2.1, 2.2. та 3.1. договору № 73).

В свою чергу, п. 1.4. договору № 73 роз'яснює, що підтверджений обсяг природного газу - обєм (обсяг) природного газу, виділений постачальником для потреб Споживача, з яким укладено договір постачання природного газу на відповідний розрахунковий період, підтверджений Оператором ГТС (включений до підтвердженої номінації) та доведений Оператору ГРМ у порядку, визначеному Кодексом газотранспортної системи, затвердженим постановою Регулятора від 30 вересня 2015 року № 2493.

Пунктом 1 глави 5 розділу VI Кодексу газорозподільних систем визначено, що споживання (відбір) природного газу з газорозподільної системи за наявності укладеного договору розподілу природного газу між споживачем і оператором ГРМ здійснюється за умови: наявності у споживача (його постачальника) підтверджених обсягів природного газу (лімітів) на відповідний розрахунковий період; забезпечення споживачем своєчасних розрахунків з оператором ГРМ відповідно до умов договору розподілу природного газу.

Відповідно до пункту 5 глави 1 розділу І Кодексу газотранспортної системи, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2493, номінація - заявка замовника послуг транспортування, надана оператору газотранспортної системи стосовно обсягів природного газу, які будуть подані замовником послуг транспортування протягом доби до газотранспортної системи в точках входу та відібрані з газотранспортної системи в точках виходу, у тому числі у розрізі контрагентів (споживачів) замовника та їх точок комерційного обліку (за необхідності). Згідно пункту 2 глави 2 розділу XI Кодексу газотранспортної системи, замовник послуг транспортування має право подати по точці (точках) входу та точці (точках) виходу місячну номінацію на період не більше одного місяця в розрізі кожної доби. Місячна номінація на наступний газовий місяць приймається оператором газотранспортної системи в період з 15 по 20 число місяця (включно), що йде перед газовим місяцем транспортування. Оператор газотранспортної системи повинен повідомити замовника послуг транспортування про підтвердження або відхилення місячної номінації у строк до 25 числа (включно) місяця, що йде перед газовим місяцем транспортування.

Тобто, номінація - це план постачання природного газу (ліміт) на певний розрахунковий період, який попередньо формується на підставі заяв споживачів та укладених договорів між постачальником та споживачами.

Проте, як вбачається із листа ПАТ "Шепетівкагаз" № 1216 від 22.10.2018 року та не заперечується учасниками судового розгляду, оператор ГТС не отримав підтвердження обсягів природного газу (номінацій) для ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" від жодного з постачальників.

Окрім того, як вбачається із актів від 24.10.2018 року, на об'єктах теплопостачання (котельнях) за адресою: пров. Короленка, 1 А, вул. Героїв Небесної Сотні, 30 та вул. Старокостянтинівське шосе, 36, відсутня технічна можливість приєднання до газорозподільної системи оператора ГТС.

Однак, незважаючи на наявність даного листа та акту, судом приймаються до уваги пояснення представників позивача про здійснення відповідачем станом на час вирішення спору факту розподілу природного газу ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" в повному обсязі відповідно до потреб позивача та відповідно до отриманих підтверджень обсягів природного газу (номінацій). Протилежного учасниками процесу не доведено жодними належними, допустимими, достовірними, достатніми доказами, як це передбачено ст.ст. 76-79 ГПК України.

При цьому, неможливо зобов'язати особу вчинити дію вчинення якої спливло в часі, зокрема здійснити розподіл газу в жовтні - листопаді 2018 р.

Одночасно у відповідності до статті 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" при здійсненні судочинства суди застосовують Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод від 04.11.1950р. №ETS N 005 та практику Європейського суду з прав людини як джерело права.

В статтях 6, 13 цієї Конвенції передбачено, що кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов'язків цивільного характеру. Кожен, чиї права та свободи, визнані в цій Конвенції, було порушено, має право на ефективний засіб юридичного захисту в національному органі, навіть якщо таке порушення було вчинене особами, які здійснювали свої офіційні повноваження.

Європейський суд з прав людини у своєму рішенні від 29.06.2006р. у справі "Пантелеєнко проти України" зазначив, що засіб юридичного захисту має бути ефективним, як на практиці, так і за законом.

Згідно з рішенням Європейського суду з прав людини від 31.07.2003р. у справі "Дорани проти Ірландії" поняття "ефективний засіб" передбачає запобігання порушенню або припиненню порушення, а так само встановлення механізму відновлення, поновлення порушеного права. Причому, ефективний засіб - це запобігання тому, щоб відбулося виконання заходів, які суперечать Конвенції, або настала подія, наслідки якої будуть незворотними.

При вирішенні справи "Каіч та інші проти Хорватії" (рішення від 17.07.2008р.) Європейський Суд з прав людини вказав, що для Конвенції було б неприйнятно, якби стаття 13 декларувала право на ефективний засіб захисту, але без його практичного застосування. Таким чином, обов'язковим є практичне застосування ефективного механізму захисту. Протилежний підхід суперечитиме принципу верховенства права.

Аналогічна правова позиція міститься в пункті 4 мотивувальної частини рішення Конституційного Суду України від 02.11.2004р. №15-рп/2004 у справі №1-33/2004, згідно з яким верховенство права вимагає від держави його втілення у правотворчу та правозастосовну діяльність, яка здійснюється, зокрема і судом як основним засобом захисту прав, свобод та інтересів у державі.

Відповідно до пункту 9 мотивувальної частини рішення Конституційного Суду України від 30.01.2003р. №3-рп/2003 у справі №1-12/2003 правосуддя за своєю суттю визнається таким, лише за умови, що воно відповідає вимогам справедливості і забезпечує ефективне поновлення в правах.

Застосування конкретного способу захисту права залежить як від захисту суб'єктивного права, за захистом якого звернулася особа, так і від характеру його порушення.

Згідно з частинами 2 та 3 ст. 20 Господарського кодексу України кожний суб'єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів. Права та законні інтереси зазначених суб'єктів захищаються шляхом: визнання наявності або відсутності прав; визнання повністю або частково недійсними актів органів державної влади та органів місцевого самоврядування, актів інших суб'єктів, що суперечать законодавству, ущемлюють права та законні інтереси суб'єкта господарювання або споживачів; визнання недійсними господарських угод з підстав, передбачених законом; відновлення становища, яке існувало до порушення прав та законних інтересів суб'єктів господарювання; припинення дій, що порушують право або створюють загрозу його порушення; присудження до виконання обов'язку в натурі; відшкодування збитків; застосування штрафних санкцій; застосування оперативно-господарських санкцій; застосування адміністративно-господарських санкцій; установлення, зміни і припинення господарських правовідносин; іншими способами, передбаченими законом. Порядок захисту прав суб'єктів господарювання та споживачів визначається цим Кодексом, іншими законами.

Отже, із приписів вищенаведених правових норм випливає, що захист прав особи та законних інтересів здійснюється способом, що визначений законом або договором.

Суд зазначає, що надаючи правову оцінку належності обраного зацікавленою особою способу захисту, необхідно також зважати й на його ефективність з точки зору ст. 13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

У п. 145 рішення від 15 листопада 1996р. у справі "Чахал проти Об'єднаного Королівства" (Chahal v. the United Kingdom, (22414/93) [1996] ECHR 54) Європейський суд з прав людини зазначив, що згадана норма гарантує на національному рівні ефективні правові засоби для здійснення прав і свобод, що передбачаються Конвенцією, незалежно від того, яким чином вони виражені в правовій системі тієї чи іншої країни. Таким чином, суть цієї статті зводиться до вимоги надати людині такі міри правового захисту на національному рівні, що дозволили б компетентному державному органові розглядати по суті скарги на порушення положень Конвенції й надавати відповідний судовий захист, хоча держави - учасники Конвенції мають деяку свободу розсуду щодо того, яким чином вони забезпечують при цьому виконання своїх зобов'язань. Крім того, суд указав на те, що за деяких обставин вимоги ст. 13 Конвенції можуть забезпечуватися всією сукупністю засобів, що передбачаються національним правом.

У кінцевому результаті ефективний спосіб захисту прав повинен забезпечити поновлення порушеного права, а у разі неможливості такого поновлення - гарантувати особі можливість отримання нею відповідного відшкодування, тобто такий захист повинен бути повним, та забезпечувати таким чином мету здійснення правосуддя та принцип процесуальної економії (забезпечити відсутність необхідності звернення до суду для вжиття додаткових засобів захисту).

За змістом ч. 2 ст. 4 ГПК України юридичні особи та фізичні особи - підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

З огляду на здійснення відповідачем розподілу природного газу позивачу, відсутність будь-яких доказів в підтвердження можливості нездійснення вказаного розподілу в майбутньому відповідно до умов укладеного між сторонами договору, приватне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Шепетівкагаз" не порушує та не оспорює права та законні інтереси позивача, які виникли на підставі укладеного між сторонами договору № 73.

Окрім того, позивачем не доведено отримання оператором ГТС підтвердження обсягів природного газу (номінацій) для ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" від жодного з постачальників на опалювальний сезон 2018/2019 р., що в свою чергу унеможливлює встановлення та перевірку судом самого обсягу газу розподіл якого необхідно здійснити. При цьому неможливо зобов'язати особу здійснити розподіл газу не вказавши обсяги останнього.

Таким чином обраний позивачем спосіб захисту шляхом зобов'язання вчинити дії, а саме здійснити розподіл природного газу, не є ефективним способом захисту прав та обраний спосіб не забезпечить реального захисту права, зважаючи на те, що право позивача в даному випадку в контексті заявленої позовної вимоги самим відповідачем не порушене.

Тому у суду відсутні підстави для зобов'язання ПАТ "Шепетівкагаз" здійснювати розподіл природного газу ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" в опалювальний сезон 2018/2019 року та, відповідно, задоволення позовної вимоги.

Доводи позивача щодо необхідності проведення опалювального сезону не стосуються в даному випадку договірних відносин, що склалися між позивачем та відповідачем, та не можуть бути покладені в основу судового рішення, прийнятого за результатами вирішення спору.

Інших обставин, якими позивач обгрунтовує свої вимоги останнім не наведено.

З наведеного, у задоволенні позову слід відмовити.

Розподіл судових витрат між сторонами.

У зв'язку з відмовою в позові судові витрати покладаються на позивача у відповідності до ст. 129 ГПК України.

Керуючись ст.ст. 2, 20, 24, 73, 74, 129, 232, 237, 238, 240, 241, 327 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

у позові товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівка Енергоінвест", м. Шепетівка, Хмельницька область до приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Шепетівкагаз", м. Шепетівка, Хмельницька область за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - ПАТ "Укртрансгаз", м. Київ про зобов'язання ПАТ по газопостачанню та газифікації "Шепетівкагаз" здійснювати розподіл природного газу ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" в опалювальний сезон 2018/2019 р. відмовити.

Судові витрати покласти на позивача.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів до Північно-західного апеляційного господарського суду. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне судове рішення складено 04.03.2019 року.

Суддя С.В. Заверуха

Віддрук. 5 прим. :

1 - до справи;

2, 3 - позивачу (30400, Хмельницька обл., м. Шепетівка, вул. Героїв Небесної Сотні, 95; 30400, Хмельницька обл., м. Шепетівка, пров. Короленка, 1-А);

4 - відповідачу 1, (30403, Хмельницька обл., м. Шепетівка, вул. Економічна, буд. 29);

5 - третій особі (01021, м. Київ, Кловський Узвіз, буд. 9/1).

Всім рекомендованим з повідомленням.