ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 березня 2019 року

м. Київ

Справа № 905/748/18

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

Студенець В.І. - головуючий, судді: Вронська Г.О., Стратієнко Л.В.

за участю секретаря судового засідання: Натаріної О.О.

розглянувши матеріали касаційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Бахмут-Енергія"

на постанову Східного апеляційного господарського суду

(головуючий - Гетьман Р.А., судді: Россолов В.В., Склярук О.І.)

від 10.12.2018

у справі № 905/748/18

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Центральна газопостачальна компанія"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Бахмут-Енергія"

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Публічне акціонерне товариство "Укртрансгаз",

Публічне акціонерне товариство "По газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"

про зобов'язання підписати акт приймання-передачі природного газу та стягнення заборгованості за договором постачання природного газу у розмірі 13304922,11 грн,

за участю представників учасників справи:

позивача - Бєлячкова О.В.,

відповідача - Степанова О.В.,

ПАТ "НАК "Нафтогаз" - Лисенко В.О.

ПАТ "Укртрансгаз" - Оніщук В.М.,

ПАТ "По газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз" - не з'явилися,

ВСТАНОВИВ:

ІСТОРІЯ СПРАВИ

1. Короткий зміст позовних вимог

1.1. Товариство з обмеженою відповідальністю "Центральна газопостачальна компанія" (далі - ТОВ "Центральна газопостачальна компанія") звернулося до Господарського суду Донецької області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Бахмут-Енергія" (далі - ТОВ "Бахмут-Енергія") про зобов'язання останнього підписати акт приймання-передачі природного газу № 2198 від 31.10.2017 до договору постачання природного газу №13/688-17 від 17.02.2017 про передачу 1076,600 тис.куб. природного газу на суму 9797055,70 грн; стягнення з ТОВ "Бахмут-Енергія" за договором постачання природного газу №13/688-17 від 17.02.2017 заборгованість в розмірі 13304922,11 грн, з яких: основна заборгованість 9797055,70 грн, пеня в розмірі 1116059,10 грн, сума штрафу в розмірі 1959411,14 грн сума індексу інфляції в розмірі 421273,40 грн та три відсотки річних 11122,77 грн.

1.2. Обґрунтовуючи позовні вимоги ТОВ "Центральна газопостачальна компанія" посилається на неналежне виконання ТОВ "Бахмут-Енергія" зобов'язань за договором постачання природного газу №13/688-17 від 17.02.2017, що виразилось у відмові в підписанні акту приймання-передачі природного газу №2198 від 31.10.2017 про передачу 1076,600 тис.куб. внаслідок чого у споживач виникла заборгованість на загальну суму 13304922,11 грн. Матеріально-правовою підставою позову визначено статті 11, 509, 526, 549, 610, 626, 629 Цивільного кодексу України, статті 173, 174, 175, 193, 265 Господарського кодексу України, пункти, 11, 22 Правил постачання природного газу, Кодекс газотранспортної системи.

2. Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій

2.1. Рішенням Господарського суду Донецької області від 14.08.2018 у справі №905/748/18 провадження щодо позовної вимоги про зобов'язання ТОВ "Бахмут-Енергія" підписати акт приймання-передачі природного газу № 2198 від 31.10.2017 до договору постачання природного газу №13/688-17 від 17.02.2017 про передачу 1076,60 тис.куб.м. природного газу на суму 9797055,70 грн припинено на підставі пункту першого частини першої статті 231 Господарського процесуального кодексу України.

В частині позовної вимоги про стягнення заборгованості за договором постачання природного газу №13/688-17 від 17.02.2017 у розмірі 13304922,11 грн відмовлено у задовооленні.

2.2. Постановою Східного апеляційного господарського суду від 10.12.2018 рішення Господарського суду Донецької області від 14.08.2018 у справі № 905/748/18 в частині відмови у задоволенні позовних вимог скасовано та в цій частині прийнято нове рішення, яким позовні вимоги задоволено. Суд стягнув з ТОВ "Бахмут-Енергія" на користь ТОВ "Центральна газопостачальна компанія" за договором постачання природного газу №13/688-17 від 17.02.2017 основної заборгованості в розмірі 9797055,70 грн, 1116059,10 грн пені, 1959411,14 грн штрафу, 421273,40 грн інфляційних втрат, 11122,77 грн 3% річних.

В іншій частині рішення Господарського суд у Донецької області від 14.08.2018 у справі № 905/748/18 залишено без змін.

2.3. Господарськими судами встановлено такі обставини:

- Товариство з обмеженою відповідальністю "Бахмут-Енергія" - є підприємством з іноземними інвестиціями, створеним на території України європейським підприємством ЗАО "Е енергія" (Литовська республіка) з метою поліпшення стану теплового господарства та запровадження інвестицій в теплове господарство за участю Європейського банку Реконструкції та розвитку у м. Бахмут, м. Соледар та Бахмутського району, та метою якого згідно п 4.2. Статуту є виробництво та постачання теплової енергії споживачам у порядку, встановленому законодавством;

- згідно з Концесійним договором від 24.07.2007 зі змінами та доповненнями від 26.10.2017 , укладеного між ТОВ "Бахмут-Енергія" та Бахмутською міською радою, товариство отримало на 40 років в концесію цілісний майновий комплекс з метою задоволення суспільних потреб населення у сфері надання послуг теплопостачання на території міста Бахмут, міста Соледар та Бахмутського району; є постачальником теплової енергії для споживачів, у тому числі "захищених споживачів", якими відповідно до пункту 10 статті 1 Закону України "Про ринок природного газу" є побутові споживачі, приєднані до газорозподільної системи, підприємства, установи, організації, що здійснюють надання важливих суспільних послуг та приєднані до газотранспортної або газорозподільної системи, а також виробники теплової енергії для потреб таких споживачів або підприємств, установ, організацій за умови, що виробництво теплової енергії для потреб таких споживачів або підприємств, установ, організацій здійснюється за допомогою об'єктів, не пристосованих до зміни палива та приєднаних до газотранспортної або газорозподільної системи;

- з метою постачання теплової енергії на території обслуговування ТОВ "Бахмут-Енергія" уклало з ТОВ "Центральна газопостачальна компанія" договори на постачання природного газу: договір №13/688-17 від 17.02.2017 ( категорія "інші") та договір №БО 13/723-17 від 03.04.2017 (категорія "бюджетні організації");

- за умовами договору №13/688-17 від 17.02.2017 (категорія "інші") ТОВ "Центральна газопостачальна компанія" зобов'язується поставити природний газ в обсягах і порядку, передбачених даним договором, а ТОВ "Бахмут-Енергія" зобов'язується прийняти газ та оплатити постачальнику його вартість у розмірах, строках, порядку та на умовах, передбачених даним договором (п.1.1);

- постачальник передає споживачу газ, шляхом надання номінацій та реномінацій, в тому числі по місяцях (в тис.куб.м): лютий 303,9; березень 259,9; квітень 37,6; жовтень 77,4; листопад 235,0; грудень 313,7. Дані обсяги є плановими та можуть зменшуватись або збільшуватись відповідно до заявок споживача. Фактичні обсяги споживання природного газу будуть остаточно узгоджені в актах приймання передачі природного газу (п.1.2);

- у випадку невиконання або неналежного виконання споживачем умов договору, щодо проведення розрахунків, для постачальника не є обов'язковим додержання обсягів та графіку постачання природного газу для споживача (п.1.3 договору);

- споживач за даним договором отримує природний газ з метою використання для власних потреб або використання в якості сировини, а не для перепродажу. Виключенням є АГНКС та інші газові заправки та станції (п.1.4 договору);

- обсяг газу, що має бути поставлений постачальником підтверджується на підставі пункту 1.2 договору. Збільшення/зменшення/анулювання здійснюється на підставі письмових заявок споживача, які подаються факсимільним зв'язком та/або електронною поштою, не пізніше 15 числа місяця, що передує місяцю поставки. Дані заявки є невід'ємною частиною договору (п. 2.1 договору);

- у випадку, якщо споживання газу споживачем зменшується або збільшується протягом місяця поставки, порівняно із замовленим обсягом, споживач повинен змінити заявлений обсяг шляхом направлення заявки про зміну заявлених обсягів (збільшення/зменшення) до 25 числа місяця поставки. На підставі зміненої заявки постачальник протягом 5 днів проводить реномінацію коригування планових обсягів газу (п.2.2 договору);

- приймання передача газу протягом місяця здійснюється рівномірно, крім випадків визначених даним договором або додатковими угодами до нього (п. 2.4 договору);

- приймання-передача природного газу поставленого постачальником та прийнятого споживачем у звітному місяці оформлюється шляхом підписання та скріплення печаткою щомісячних актів приймання-передачі, які є підставою для остаточних розрахунків між сторонами (п. 2.5 договору);

- для складання актів приймання передачі природного газу, споживач до 07 числа місяця, наступного за місяцем постачання природного газу, зобов'язаний надати постачальнику копію акту про фактичний об'єм (обсяг) розподіленого (протранспортованого) природного газу споживачу складеного між споживачем та оператором ГРМ або оператором ГТС (п. 2.6 договору);

- у разі виникнення розбіжностей відповідно до Кодексу газотранспортної системи газ вважається поставленим і прийнятим споживачем від постачальника на підставі даних та/або документів та/або інформації, які складаються та/або надається оператором ГТС та/або оператором ГРМ (п. 2.9 договору);

- зміна ціни природного газу визначається в додаткових угодах до даного договору, погоджується сторонами до 20 числа місяця, що передує місяцю поставки та не може бути змінена після даного терміну (п. 3.4 договору), у зв'язку з цим сторонами укладено додаткову угоду № 3 від 20.09.2017 до договору, якою узгодили вартість газу з 01.10.2017 за 1000 куб.м. в розмірі 9100,00 грн з ПДВ;

- згідно п. 5.2.2 постачальник зобов'язується, зокрема:

1) постачати природний газ на умовах та в обсягах визначених даним договором за умови дотримання споживачем дисципліни відбору природного газу та розрахунків за нього;

2) подавати оператору ГТС всі необхідні документи для підтвердження обсягу природного газу необхідного споживачу за умови, що споживач виконав свої обов'язки перед постачальником для замовлення необхідного обсягу природного газу;

- відносини сторін, що не врегульовані даним договором, регулюються Законом України "Про ринок природного газу", Правилами постачання природного газу, Кодексом Газотранспортних систем, Кодексом Газорозподільних систем, затвердженими в установленому порядку (п. 7.12 договору);

- у відповідності до пункту 10.1 договір набирає чинності з моменту його підписання та діє до 31.12.2017, а в частині не виконання зобов'язань - до їх повного виконання. У випадку, якщо жодна зі cторін не заявить про свій намір розірвати та/або внести зміни до нього, даний договір вважається автоматично пролонгованим на аналогічних умовах з урахуванням всіх додатків до нього на кожен наступний рік;

- у жовтні 2017 ТОВ "Центральна газопостачальна компанія" передав згідно договору № 13/688-17 від 17.02.2017, а ТОВ "Бахмут-Енергія" прийняв природний газ в обсязі 37,1 тис.м.куб.: акт прийому-передачі природного газу від 31.10.2017 між ТОВ "Центральна газопостачальна компанія" та ТОВ "Бахмут Енергія" на 37,1 тис.м.куб.; акт прийому-передачі природного газу (технічний) № 348-2 від 31.10.2017 між ТОВ "Центральна газопостачальна компанія", ТОВ "Бахмут-Енергія" та газорозподільним підприємством Артемівським управлінням по газопостачанню та газифікацій ПАТ "Донецькоблгаз"; акт приймання передачі послуги розподілу природного газу № 500 від 31.10.2017 між ПАТ "Донецькоблгаз" в особі Артемівського УГГ та ТОВ "Бахмут-Енергія". Згідно акта № 500 у жовтні 2017 ПАТ "Донецькоблгаз" в особі Артемівського УГГ надало ТОВ "Бахмут-Енергія" послугу розподілу природного газу в загальному обсязі 1349,5 тис.куб.м., з них: для потреб населення 1 076,6 тис.куб.м; для потреб бюджетних організацій 235,8 тис.куб.м; для інших категорій споживачів 37,1тис.куб.м.;

- ТОВ "Центральна газопостачальна компанія" сформовано рахунок на оплату №2158 від 31.10.2017 на суму 337609,85 грн в т.ч. ПДВ, який було сплачено ТОВ "Бахмут-Енергія" згідно платіжних доручень від 12.12.2017 №4054 та від 13.12.2017 №4079, з урахуванням дебетової заборгованості (авансового внеску в розмірі 357,85 грн згідно довідки та акту звіряння) в повному обсязі;

- між ТОВ "Центральна газопостачальна компанія" та ТОВ "Бахмут-Енергія" 03.04.2017 укладено договір № БО 13/723-17 (категорія "бюджетні організації"), згідно якого ТОВ "Центральна газопостачальна компанія" (постачальник) зобов'язується поставити природний газ в обсягах і порядку, передбачених даним договором, а ТОВ "Бахмут-Енергія" зобов'язується прийняти газ та оплатити постачальнику його вартість у розмірах, строках, порядку та на умовах, передбачених даним договором;

- постачальник передає споживачу газ, шляхом надання номінацій та реномінацій, в тому числі по місяцях (в тис.куб.м): квітень 60. Дані обсяги є плановими та можуть зменшуватись або збільшуватись відповідно до заявок споживача. Фактичні обсяги споживання природного газу будуть остаточно узгоджені в актах приймання передачі природного газу (п.1.2 договору);

- у випадку невиконання або неналежного виконання споживачем умов договору, щодо проведення розрахунків, для постачальника не є обов'язковим додержання обсягів та графіку постачання природного газу для споживача (п.1.3 договору);

- споживач за даним договором отримує природний газ з метою використання для власних потреб або використання в якості сировини, а не для перепродажу. Виключенням є АГНКС та інші газові заправки та станції (п. 1.4 договору);

- обсяг газу, що має бути поставлений постачальником підтверджується на підставі п. 1.2 договору. Збільшення/Зменшення/Анулювання здійснюється на підставі письмових заявок споживача, які подаються факсимільним зв'язком та/або електронною поштою, не пізніше 15 числа місяця, що передує місяцю поставки. Дані заявки є невід'ємною частиною договору (п. 2.1 договору);

- згідно п. 2.5. договору приймання-передача природного газу поставленого постачальником та прийнятого споживачем у звітному місяці оформлюється шляхом підписання та скріплення печаткою щомісячних актів приймання-передачі, які є підставою для остаточних розрахунків між сторонами;

- у разі виникнення розбіжностей відповідно до Кодексу ГТС, газ вважається поставленим і прийнятим споживачем від постачальника на підставі даних та/або документів та/або інформації, які складаються та/або надається оператором ГТС та/або оператором ГРМ (п. 2.9 договору);

- зміна ціни природного газу визначається в додаткових угодах до даного договору, погоджується сторонами до 20 числа місяця, що передує місяцю поставки та не може бути змінена після даного терміну (п. 3.4 договору);

- відповідно п. 3.4. договору №БО13/723-17 ТОВ "Центральна газопостачальна компанія" та ТОВ "Бахмут-Енергія" уклали між собою додаткову угоду №1 від 20.09.2017 до договору, якою узгодили вартість газу з 01.10.2017 за 1000 куб.м. в розмірі 9100,00 грн з ПДВ;

- у відповідності до пункту 10.1 договір набирає чинності з моменту його підписання та діє до 31 грудня 2017 року, а в частині не виконання зобов'язань - до їх повного виконання. У випадку, якщо жодна зі cторін не заявить про свій намір розірвати та/або внести зміни до нього, даний договір вважається автоматично пролонгованим на аналогічних умовах з урахуванням всіх додатків до нього на кожен наступний рік;

- ТОВ "Центральна газопостачальна компанія" у жовтні 2017 передав згідно договору № БО 13/723-17 від 03.04.2017, а ТОВ "Бахмут-Енергія" прийняло природний газ в обсязі 235,8 тис.м.куб.: акт прийому-передачі природного газу від 30.10.2017, між ТОВ "Центральна газопостачальна компанія" та ТОВ "Бахмут-Енергія" на постачання у жовтні 2017 року 235,8 тис.куб.м природного газу; акт прийому-передачі природного газу (технічний) №348-2 від 31.10.2017 між ТОВ "Центральна газопостачальна компанія", ТОВ "Бахмут-Енергія" та Газорозподільним підприємством Артемівським управлінням по газопостачанню та газифікацій ПАТ "Донецькоблгаз"; акт приймання передачі послуги розподілу природного газу №500 від 31.10.2017 між ПАТ "Донецькоблгаз" в особі Артемівського УГГ та ТОВ "Бахмут-Енергія"; акт приймання передачі природного газу №2155 від 31.10.2017 між ТОВ "Центральна газопостачальна компанія" та ТОВ "Бахмут-Енергія";

- ТОВ "Центральна газопостачальна компанія" сформовано рахунок на оплату № 2159 від 31.10.2017 на суму 2145779,05 грн (в т.ч. ПДВ), який було сплачено згідно платіжних доручень (№№ 3739, 3753, 3765, 3785, 3799, 3824, 3833, 3841, 3867, 3888, 3895, 3906, 3922, 3933, 3951, 3956, 4027, 4041, 4053, 3961) в повному обсязі;

- використання природного газу отриманого згідно зазначених договорів №13/688-17 від 17.02.2017 та №БО13/723-17 від 03.04.2017 в розрізах категорій підтверджується звітами по відпуску тепла та витратам палива за жовтень 2017 року по ТОВ "Бахмут-Енергія", технічними актами та звітами про алокацію оператора ГРМ;

- ТОВ "Центральна газопостачальна компанія" 27.10.2017 направив на адресу ПАТ "Укртрансгаз" лист №27-10/23 щодо місячної номінації у жовтні 2017 року та додав до цього листа Плановий розподіл природного газу по споживачах, в якому вказав обсяги природного газу заплановані до постачання ТОВ "Бахмут-Енергія" за договором № 13/688-17 - 5,000 тис.куб.м. та договором №БО13/723-17 - 5,000 тис.куб.м., що разом становить 10,000 тис.куб.м. природного газу;

- по закінченню місяця в якому здійснювалось поставка природного газу, станом на 31.10.2017 фактичний обсяг передачі природного газу за договором № 13/688-17 та договором № БО 13/723-17 від ТОВ "Центральна газопостачальна компанія" до ТОВ "Бахмут-Енергія" становив 272,900 тис.куб.м., про що між сторонами були складені та підписані акти приймання-передачі природного газу, а саме: акт приймання-передачі природного газу № 2154 від 31.10.2017 про передачу 37,1 тис.куб.м. природного газу та акт приймання-передачі природного газу № 2155 від 31 жовтня 2017, про передачу 235,8 тис.куб.м. природного газу;

- у листопаді 2017 року ПАТ "Укртрансгаз" повідомив ТОВ "Центральна газопостачальна компанія", що загальний обсяг споживання природного газу ТОВ "Бахмут-Енергія" із ресурсу ТОВ "Центральна газопостачальна компанія" у жовтні 2017 року склав 1349,500 тис.куб.м., що на 1076,6 тис.куб.м. природного газу більше ніж фактичний обсяг передачі згідно підписаних між сторонами зазначених актів приймання-передачі;

- дані відомості були отримані ПАТ "Укртрансгаз" під час здійснення алокації за жовтень 2017 року, внаслідок чого, за висновками ПАТ "Укртрансгаз" у ТОВ "Центральна газопостачальна компанія", як замовника послуг транспортування, виник негативний місячний небаланс, тобто різниця між обсягом природного газу, який замовник послуг транспортування (ТОВ "Центральна газопостачальна компанія") передав у точках входу, і обсягом природного газу, який було відібрано із газотранспортної системи. Про вказану обставину ТОВ "Центральна газопостачальна компанія" був повідомлений ПАТ "Укртрансгаз" електронною поштою;

- враховуючи дані алокації, ТОВ "Центральна газопостачальна компанія" направив ТОВ "Бахмут-Енергія" на погодження та підписання два примірники актів приймання-передачі природного газу № 2198 від 31 жовтня 2017 за договором № 13/688-17 в обсязі 1076,6 тис.куб.м. та рахунок на оплату №2201 від 31.10.2017 на суму 9797055,70 грн;

- ТОВ "Центральна газопостачальна компанія" оформив і надав ТОВ "Бахмут-Енергія" податкові накладні:

- від 31.10.2017 №682 на суму 337252,00 грн з ПДВ і одержав квитанцію про реєстрацію податкової накладної в Єдиному реєстрі податкових накладних 15.11.2017 за №;

- від 31.10.2017 №683 на суму 2145779,05 грн з ПДВ і одержав квитанцію про реєстрацію податкової накладної в Єдиному реєстрі податкових накладних 15.11.2017 за № ;

- від 31.10.2017 №854 на 9797055,70 грн з ПДВ і одержав квитанцію про реєстрацію податкової накладної в Єдиному реєстрі податкових накладних 15.11.2017 за № ;

- з метою отримання заборгованості за поставлений газ по договору №13/688-17 ТОВ "Центральна газопостачальна компанія" направив листи з вимогою перерахування коштів, на що ТОВ "Бахмут-Енергія" повідомило, що зазначені в акті-приймання передачі природного газу №2198 від 31.10.2017 та рахунку №2201 від 31.10.2017 обсяги природного газу для категорії "населення";

- у зв'язку з відхиленням ТОВ "Бахмут-Енергія" та залишенням без виконання вимог щодо оплати рахунків за жовтень 2017 року, зокрема, за обсяг газу 1076 тис.куб.м., ТОВ "Центральна газопостачальна компанія" звернулося з позовом до суду.

2.4. Відмовляючи у задоволенні позовних вимог місцевий господарський суд виходив з того, що за відсутності договору на купівлю-продаж природного газу для категорії "населення" між ТОВ "Центральна газопостачальна компанія" та ТОВ "Бахмут-Енергія", у ТОВ "Центральна газопостачальна компанія" були відсутні підстави для поставки спірного газу. Доводи ТОВ "Центральна газопостачальна компанія", що ним поставлено природний газ у жовтні 2017 року в межах договору № 13/688-17 в обсязі 1076,6 тис.куб.м., визначеному в акті прийманні-передачі № 2198 від 31.10.2017 не знайшли свого підтвердження. При цьому, місцевий господарський суд звернув увагу, що ТОВ "Бахмут-Енергія" на виконання вимог договору № 13/688-17 із заявками про збільшення у жовтні 2017 року обсягу газу на 1 076,00 тис.куб.м. не звертався.

При прийнятті рішення місцевим судом враховано, що у спірний період між ТОВ "Бахмут-Енергія" та ПАТ "НАК "Нафтогаз України" існували договірні відносини з визначеним обсягом постачання газу для виробництва теплової енергії для надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню, в зв'язку з чим, відносини, що склалися між ТОВ "Центральна газопостачальна компанія" та ТОВ "Бахмут-Енергія" не можна кваліфікувати як відбір природного газу в обсязі більшому, ніж передбачено договором № 13/688-17 "для інших категорій споживачів".

2.5. Не погоджуючись із висновком суду першої інстанції, суд апеляційної інстанції виходив з наявності правових підстав для задоволення вимоги про стягнення з відповідача боргу за отриманий природний газ в кількості 1076,6 тис.куб.м. При цьому зазначив, що матеріалами справи не доведено, що вказаний природний газ споживався відповідачем з призначенням використання "для населення". Крім того, судом апеляційної інстанції встановлено, що позивачем самостійно врегульовано небаланс в обсязі 1076,6 тис.куб.м шляхом купівлі на віртуальній торговій точці та відбору обсягу газу з підземних сховищ газу згідно договору зберігання для покриття небалансу у спірному обсязі, що було встановлено рішенням місцевого суду у справі № 910/2048/18.

3. Короткий зміст вимог касаційної скарги

3.1. Не погоджуючись з постановою Східного апеляційного господарського суду від 10.12.2018 у справі № 905/748/18, ТОВ "Бахмут-Енергія" подав касаційну скаргу, в якій просить оскаржувану постанову суду апеляційної інстанції в частині задоволення позовних вимог про стягнення з відповідача заборгованості, пені, штрафу, інфляційних втрат та 3% річних скасувати, а рішення місцевого господарського суду залишити в силі.

3.2. Узагальнені доводи касаційної скарги з урахуванням доповнення до касаційної скарги ТОВ "Бахмут-Енергія":

- ТОВ "Бахмут-Енергія" не погоджується із прийнятою постановою суду апеляційної інстанції та вважає, що ним порушено норми матеріального та процесуального права, рішення ухвалено без дослідження всіх обставин справи, зокрема, судом порушено приписи п. 8 гл. 3 розділу ХІІ Кодексу Газотранспортної системи, п.п. 6 п. 5 гл. 3 розділу ІХ Кодексу газорозподільчих мереж, статей 76, 77, 86, 236, 237 Господарського процесуального кодексу України;

- судом апеляційної інстанції не враховано приписи Положення "Про покладення спеціальних обов'язків на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу" затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 187 від 22.03.2017, розпорядження Кабінету Міністрів України від 05.10.2016 № 742-р, статті 638 Цивільного кодексу України;

- відхиляючи висновки суду першої інстанції, що спірний об'єм газу був використаний відповідачем для потреб населення, суд апеляційної інстанції не надав оцінку доказам споживання природного газу на потреби населення, а саме акт на розподіл природного газу № 500 від 31.10.2017, технічний акт № 342-1 від 31.10.2017, звіт про відпуск теплової енергії та витрати газу по категорія споживачів;

- посилання суду апеляційної інстанції на рішення Господарського суду міста Києва у справі № 910/2045/18 як доказ постачання спірного обсягу природного газу в якості преюдиціального факту протирічать статті 77 Господарського процесуального кодексу України, оскільки взаємовідносини по постачанню природного газу у жовтні 2017 року між позивачем та відповідачем не були предметом дослідження у справі №910/2045/18;

- не надано судом апеляційної інстанції оцінки розпорядженню Кабінету Міністрів України № 720-р від 04.10.2017 "Деякі питання опалювального сезону 2017/2018 року", яким ПАТ "Нафтогаз України" зобов'язано укласти до 14.10.2017 договори із суб'єктами господарювання, що здійснюють виробництво теплової енергії для надання послуг з опалення та постачання гарячої води населення та/або виробництва теплової енергії для релігійних організацій, та забезпечити безперебійне постачання природного газу виробникам теплової енергії;

- не враховано судом апеляційної інстанції правові висновки Верховного Суду, викладені в постановах від 22.06.2018 у справі №904/5621/17, від 29.08.2018 у справі №904/8966/17, від 06.09.2018 у справі №904/9265/17; від 11.09.2018 у справі №913/932/17, від 04.09.2018 у справі №904/9570/17;

- поза увагою суду апеляційної інстанції залишилося те, що права позивача були порушені внаслідок невиконання ПАТ "НАК "Нафтогаз України" покладених на нього спеціальним законодавством та умовами договорів зобов'язань з постачання природного газу у вигляді неправомірної невидачі номінацій та як наслідок невірно проведеної алокації з боку АТ "Укртрансгаз".

4. Оцінка аргументів учасників справи і висновків судів першої та апеляційної інстанцій з посиланням на норми права, яким керувався суд

4.1. Предметом оскарження відповідно до вимог касаційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Бахмут-Енергія" є постанова апеляційного господарського суду в частині задоволення позовних вимог про стягнення з ТОВ "Бахмут-Енергія" на користь ТОВ "Центральна газопостачальна компанія" за договором постачання природного газу №13/688-17 від 17.02.2017 основної заборгованості в розмірі 9797055,70 грн, 1116059,10 грн пені, 1959411,14 грн штрафу, 421273,40 грн інфляційних втрат, 11122,77 грн 3% річних.

4.2. Статтею 12 глави 2 розділу ІІІ Закону України "Про ринок природного газу" визначено правила постачання природного газу.

Постачання природного газу здійснюється відповідно до договору, за яким постачальник зобов'язується поставити споживачеві природний газ належної якості та кількості у порядку, передбаченому договором, а споживач зобов'язується оплатити вартість прийнятого природного газу в розмірі, строки та порядку, передбачених договором.

Права та обов'язки постачальників і споживачів визначаються цим Законом, Цивільним і Господарським кодексами України, правилами постачання природного газу, іншими нормативно-правовими актами, а також договором постачання природного газу.

4.3. Правила постачання природного газу, затверджені постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2496, розроблені на виконання пункту 17 частини третьої статті 4 Закону України "Про ринок природного газу" та регулюють відносини, які виникають між постачальниками та споживачами природного газу, з урахуванням їх взаємовідносин з операторами газорозподільної системи/газотранспортної системи (далі - Оператори ГРМ/ГТС).

Відповідно до пункту 1 розділу ІІ Правил постачання природного газу підставою для постачання природного газу споживачу є, зокрема:

наявність у споживача, об'єкт якого підключений до газорозподільної системи, договору розподілу природного газу, укладеного в установленому порядку між споживачем та Оператором ГРМ, та присвоєння споживачу Оператором ГРМ персонального ЕІС-коду як суб'єкту ринку природного газу;

наявність у споживача, об'єкт якого підключений до газотранспортної системи, договору транспортування природного газу, укладеного в установленому порядку між споживачем та Оператором ГТС, та присвоєння споживачу Оператором ГТС персонального ЕІС-коду як суб'єкту ринку природного газу;

наявність у споживача укладеного з постачальником договору постачання природного газу та дотримання його умов;

наявність підтвердженого обсягу природного газу на відповідний розрахунковий період для потреб споживача;

відсутність простроченої заборгованості споживача за поставлений природний газ перед діючим постачальником (за його наявності), що має підтверджуватися письмовою довідкою діючого постачальника або складеним з ним актом звірки взаєморозрахунків.

Згідно з пунктом 2 розділу ІІ Правил постачання природного газу постачання природного газу споживачу здійснюється за договором постачання природного газу, який укладається відповідно до вимог цього розділу, за яким постачальник зобов'язаний поставити споживачу природний газ у необхідних для споживача об'ємах (обсягах), а споживач зобов'язаний своєчасно оплачувати постачальнику вартість природного газу у розмірі, строки та порядку, що визначені договором.

Усі умови поставки природного газу за договором мають бути справедливими та добре відомими заздалегідь. У будь-якому випадку вся відповідна інформація має бути надана споживачеві до укладення договору (абзац 2 пункту 5 розділу ІІ Правил постачання природного газу).

Пунктом 9 розділу ІІ Правил постачання природного газу передбачено, що постачальник забезпечує споживача необхідними підтвердженими обсягами природного газу відповідно до умов договору постачання природного газу.

Відповідно до пункту 19 розділу ІІ Правил постачання природного газу постачальник зобов'язаний: забезпечувати постачання природного газу на умовах та в обсягах, визначених договором на постачання природного газу, за умови дотримання споживачем дисципліни відбору природного газу та розрахунків за нього.

Згідно з пунктом 21 розділу 2 Правил постачання природного газу, споживач має право: на отримання природного газу в обсягах, визначених договором постачання природного газу, за умови дотримання його умов.

4.4. Судами попередніх інстанцій встановлено, що ТОВ "Центральна газопостачальна компанія" здійснювало поставку природного газу на підставі, укладених з ТОВ "Бахмут-Енергія" договорів поставки природного газу № 13/688-17 від 17.02.2017 (категорія "інші" з метою використання для власних потреб) та № БО 13/723-17 від 03.04.2017 (категорія "бюджетні організації").

За умовами пункту 1.1 договору № 13/688-17 від 17.02.2017 (категорія "інші") ТОВ "Центральна газопостачальна компанія" зобов'язувалася поставити природний газ в обсягах і порядку, передбачених даним договором, а ТОВ "Бахмут-Енергія" прийняти газ та оплатити постачальнику його вартість у розмірах, строках, порядку та на умовах, передбачених даним договором.

Відповідно до пункту 1.2. договору № 13/688-17 від 17.02.2017 постачальник передає споживачу газ, шляхом надання номінацій та реномінацій, в тому числі по місяцях (в тис.куб.м): лютий 303,9; березень 259,9; квітень 37,6; жовтень 77,4; листопад 235,0; грудень 313,7. Дані обсяги є плановими та можуть зменшуватись або збільшуватись відповідно до заявок споживача. Фактичні обсяги споживання природного газу будуть остаточно узгоджені в актах приймання передачі природного газу.

Пунктом 2.2. договору встановлено, що у випадку, якщо споживання газу споживачем зменшується або збільшується протягом місяця поставки порівняно із замовленим обсягом, споживач повинен змінити заявлений обсяг шляхом направлення заявки про зміну заявлених обсягів (збільшення/зменшення) до 25 числа місяця поставки. На підставі зміненої заявки постачальник протягом 5 днів проводить реномінацію -коригування планових обсягів газу.

Судом першої інстанції встановлено, що ТОВ "Бахмут-Енергія" у вересні-жовтні 2017 року із заявками про збільшення у жовтні 2017 року обсягу газу по договору № 13/688-17 від 17.02.2017 на 1076,6 тис.куб.м до ТОВ "Центральна газопостачальна компанія" не зверталося. Проте суд апеляційної інстанції, не спростувавши висновків про відсутність збільшення заявлених обсягів, виходив з того, що ТОВ "Центральна Газопостачальна коспанія" є єдиним постачальником природного газу у відповідача, відтак алокація фактичного обсягу природного газу була здійснена на нього.

4.5. Частиною 1 статті 11 глави 1 розділу ІІІ Закону України "Про ринок природного газу" передбачено, що з метою забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу на суб'єктів ринку природного газу у виключних випадках та на визначений строк можуть покладатися спеціальні обов'язки в обсязі та на умовах, визначених Кабінетом Міністрів України після консультацій із Секретаріатом Енергетичного Співтовариства.

Такі обов'язки мають бути чітко визначеними, прозорими, недискримінаційними та заздалегідь не передбачати неможливість їх виконання.

Обсяг та умови виконання спеціальних обов'язків, покладених Кабінетом Міністрів України на суб'єктів ринку природного газу, мають бути необхідними та пропорційними меті задоволення правомірного загальносуспільного інтересу та такими, що створюють найменші перешкоди для розвитку ринку природного газу (частина 2 статті 11 глави 1 розділу ІІІ Закону України "Про ринок природного газу").

4.6. Постановою Кабінету Міністрів України від 22.03.2017 № 187 затверджено Положення про покладення спеціальних обов'язків на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу.

Згідно з пунктом 3 постанови Кабінету Міністрів України від 22.03.2017 № 187 вона набирає чинності з 1 квітня 2017 та діє до 1 вересня 2018 року. Таким чином, нею регулювалися спірні правовідносини, які охоплюють спірний період жовтень 2017 року.

Це Положення визначає обсяг та умови виконання спеціальних обов'язків, що покладаються на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу (далі - спеціальні обов'язки), зокрема для забезпечення стабільності, належної якості та доступності природного газу, підтримання належного рівня безпеки його постачання споживачам, не створюючи загрози першочерговій цілі створення повноцінного ринку природного газу, заснованого на засадах вільної конкуренції з дотриманням принципів пропорційності, прозорості та недискримінації.

Відповідно до підпункту 4 пункту 3 Положення покладено обов'язок на НАК "Нафтогаз України" постачати природний газ на умовах та у порядку, що визначені цим Положенням, зокрема виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії для всіх категорій споживачів (фізичні або юридичні особи, які використовують теплову енергію на підставі договору).

Пунктом 12 Положення передбачено, що виробник теплової енергії має право до 1 квітня 2018 року придбавати природний газ для всіх категорій використання природного газу у НАК "Нафтогаз України", за умови, що такий виробник, на якого станом на 30 вересня 2015 року поширювалася дія статті 19-1 Закону України "Про теплопостачання", виконав обов'язок щодо відкриття рахунків із спеціальним режимом використання, а виробник теплової енергії, що також придбаває природний газ для виробництва електричної енергії, додатково виконав установлені розпорядженням Кабінету Міністрів України від 20 травня 2015 р. № 670 "Про порядок розрахунків за спожитий природний газ виробниками електричної енергії, які використовують природний газ для її виробництва" (Офіційний вісник України, 2015 р., № 53, ст. 1722) вимоги щодо проведення розрахунків з використанням механізму розподілу коштів, що надходять в розрахунок за відпущену електричну енергію на рахунки із спеціальним режимом використання.

Постачання природного газу НАК "Нафтогаз України" виробникам теплової енергії здійснюється за цінами, визначеними відповідно до пункту 13 цього Положення, на підставі договору, що враховує положення примірного договору про постачання природного газу виробникам теплової енергії, що затверджується Кабінетом Міністрів України, а у випадках, передбачених Законом України "Про ринок природного газу", - на підставі типового договору з дотриманням принципу недискримінації.

Обов'язок, передбачений підпунктом 4 пункту 3 цього Положення, покладається на НАК "Нафтогаз України" на період до 1 квітня 2018 року за умов, визначених у Положенні.

4.7. Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 10.12.2015 № 1307-р Національну акціонерну компанію "Нафтогаз України" визначено постачальником "останньої надії" строком на три роки. Відповідно до умов даної заяви-приєднання та типового договору постачання природного газу постачальником "останньої надії" період поставки - з 01.01.2017.

4.8. Разом з тим, дійшовши висновку, що ТОВ "Центральна газопостачальна компанія" є єдиним постачальником природного газу ТОВ "Бахмут-Енергія" у жовтні 2017 року, судом апеляційної інстанції не надано оцінки тій обставині, що 25.10.2017 між ПАТ НАК "Нафтогаз України" та ТОВ «Бахмут Енергія» було укладено договір постачання природного газу № 3342/1718-ТЕ-6, відповідно до якого постачальник зобов'язувався поставити споживачеві у 2017-2018 роках природний газ, а споживач оплатити його на умовах цього договору (пункт 1.1 договору). За умовами пункту 1.2 договору природний газ, що постачається використовується споживачем виключно для виробництва теплової енергії населенню. Крім того, сторонами договору на період з 01.10.2017 по 31.03.2018 (включно) узгоджено обсяг поставки природного газу до 19605,0 тис.куб.метрів, у тому числі за місяцями (тис.куб.м) (зокрема у 2017 році): жовтень 987,5; листопад 2999,0; грудень 3998,5 (пункт 2.1 договору ). ТОВ "Бахмут-Енергія" 26.10.2017 звернулося листом №04/1024 до ПАТ НАК "Нафтогаз України" з проханням надати номінацію на замовлений обсяг газу згідно договору 3342/1718-ТЕ-6 на жовтень 2017 (для категорії "населення") в обсязі 987,5 тис.куб.м.

Не спростовано судом апеляційної інстанції висновків місцевого суду щодо цільового призначення спірного обсягу поставленого природного газу. Так, зазначаючи, що матеріалами справи не підтверджується, що вказаний природний газ був використаний за призначенням "для населення", судом апеляційної інстанції залишилося не встановленим цільове призначення використання спірного обсягу природного газу, та не надано оцінки доказам у справі, зокрема, технічному акту, складеному між газорозподільчим підприємством Артемівське управління по газопостачанню та газифікацій ПАТ "Донецькоблгаз" та ТОВ "Бахмут-Енергія" №348-1 від 31.20.2017 та акту №500 від 31.10.2017, за якими спірний обсяг природного газу 1076,600 тис.куб.м. розподілено на категорію "населення".

Також не надано судом апеляційної інстанції правової оцінки направленим оператором ГРМ ПАТ "Донецькоблгаз" на адресу оператора ГТС ПАТ "Укртрансгаз" "Звіту про поділ фактичного обсягу природного газу в розрізі споживачів разом з Додатком №2 (до Наказу ПАТ "Укртрансгаз" від 04.04.2017 № 195 Додаток до алокації (звіту) "Звіт про поділ фактичного обсягу (об'єму) природного газу, відібраного з точки виходу ПАТ "Донецькоблгаз" між замовниками послуг транспортування (постачальниками) в розрізі їх контрагентів (споживачів) за жовтень 2017" та реєстрів обсягів газу, що були використані споживачами по договорах з НАК "Нафтогаз України" в жовтні 2017, з яких вбачається, що Товариству "Бахмут-Енергія" у жовтні 2017 було поставлено 1076,600 тис.куб.м. природного газу з ресурсу НАК "Нафтогаз України".

Поряд з цим судом апеляційної інстанції не враховано приписи Положення "Про покладення спеціальних обов'язків на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу" затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 187 від 22.03.2017, розпорядження Кабінету Міністрів України від 04.10.2017 № 720-р, Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 10.12.2015 № 1307-р.

Відповідно до частини 4 статті 236 Господарського процесуального кодексу України при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Згідно з положеннями частин 5, 6 статті 13 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, є обов'язковими для всіх суб'єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права. Висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються іншими судами при застосуванні таких норм права.

Проте, судом апеляційної інстанції не враховано правові висновки Верховного Суду, викладені в постанові об'єднаної палати Касаційного господарського суду від 22.06.2018 у справі №904/5621/17, та постановах від 29.08.2018 у справі №904/8966/17, від 11.09.2018 у справі №913/932/17, від 04.09.2018 у справі №904/9570/17, від 20.02.2019 у справі №922/312/17.

4.9. Окрім того, суд апеляційної інстанції, надаючи обставинам, встановленим в рішенні від 25.06.2018 у справі №910/2045/18 за позовом ТОВ "Центральна газопостачальна компанія" до ПАТ "Укртрансгаз" в особі філії "Оператор газотранспортної системи України" за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог напредмет спору ТОВ "Бахмут-Енергія", ПАТ по газопостачанню та газифікації "Донецькоблгаз" та ПАТ "НАК "Нафтогаз України" преюдиціального характеру на підставі статті 75 Господарського процесуального кодексу України, не зазначив, яким чином та які саме обставини є встановленими та не доказуються при розгляді даної справи відносно ТОВ "Бахмут-Енергія". До того ж судом апеляційної інстанції не надано оцінку складу учасників справи та не враховано, що мотивація, викладена в рішенні, є оцінкою наданих суду доказів, а не фактом, який не потребує доведення у даній справі.

4.10. Відповідно до частини 1-4 статті 269 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об'єктивно не залежали від нього.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Згідно із п.п. "б", "в" п. 3 ч. 1 ст. 282 Господарського процесуального кодексу України у постанові апеляційного суду повинні бути зазначені, зокрема, доводи, за якими суд апеляційної інстанції не погодився з висновками суду першої інстанції, мотивів прийняття або відхилення кожного аргументу, викладеного учасниками справи в апеляційній скарзі та відзиві.

Проте поза увагою суду апеляційної інстанції залишилася оцінка аргументів, викладених в апеляційній скарзі третьою особою, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача ПАТ НАК "Нафтогаз України", зокрема, заперечення щодо обов'язку ПАТ НАК "Нафтогаз України" постачати природний газ виробнику теплової енергії для виробництва теплової енергії в силу Розпорядження Кабінету Міністрів України від 04.10.2017 № 720-р; щодо встановлення порядку узгодження планових обсягів в силу умов договору; встановлення обов'язку ПАТ НАК "Нафтогаз України" постачати природний газ споживачу незалежно від поданих номінацій.

5. Висновки за результатами розгляду касаційної скарги

5.1. Відповідно до частин 1 та 2 статті 300 Господарського процесуального кодексу України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази.

5.2. Пунктом 2 ст. 308 Господарського процесуального кодексу України встановлено повноваження суду касаційної інстанції, зокрема, скасувати судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій повністю або частково і передати справу повністю або частково на новий розгляд, зокрема за встановленою підсудністю або для продовження розгляду.

5.3. Згідно з частиною 3 статті 310 Господарського процесуального кодексу України підставою для скасування судового рішення та направлення справи на новий розгляд є також порушення норм процесуального права, що унеможливило встановлення фактичних обставин, які мають значення для правильного вирішення справи, якщо:

1) суд не дослідив зібрані у справі докази; або

2) суд необґрунтовано відхилив клопотання про витребування, дослідження або огляд доказів, або інше клопотання (заяву) учасника справи щодо встановлення обставин, які мають значення для правильного вирішення справи; або

3) суд встановив обставини, що мають суттєве значення, на підставі недопустимих доказів.

5.4. Відповідно до частини 4 статті 310 Господарського процесуального кодексу України справа направляється на новий розгляд до суду апеляційної інстанції, якщо порушення норм процесуального права допущені тільки цим судом.

5.5. З врахуванням викладеного, а також того, що апеляційним господарським судом не спростовано висновків суду першої інстанції, всебічно, повно і об'єктивно не з'ясовано дійсних обставин справи, в зв'язку з чим апеляційний господарський суд припустився неправильного застосування приписів Господарського процесуального кодексу України, та, враховуючи межі перегляду справ в суді касаційної інстанції, зазначене є підставою для скасування постанови суду апеляційної інстанції з переданням справи на новий розгляд до суду апеляційної інстанції.

Керуючись статтями 236, 300, 301, 308, 310, 315, 317 Господарського процесуального кодексу України, Суд -

П О С Т А Н О В И В:

1. Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Бахмут-Енергія" задовольнити частково, постанову Східного апеляційного господарського суду від 10.12.2018 у справі №905/748/18 в частині задоволення позовних вимог та розподілу судових витрат скасувати, а справу в цій частині направити на новий розгляд до Східного апеляційного господарського суду.

2. Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною та не підлягає оскарженню.

Головуючий В. Студенець

Судді Г. Вронська

Л. Стратієнко