ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А

ПРО відмову у відкритті ПРОВАДЖЕННЯ (ПРОВАДЖЕНЬ)

У СПРАВІ ПРО БАНКРУТСТВО

18.02.2019 Справа № 905/2395/18

Господарський суд Донецької області у складі судді Чернової О.В., при секретарі судового засідання Шакуровій І.М., розглянувши матеріали за заявою боржника ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю Українська вантажна компанія (), м.Краматорськ, Донецька область

про відкриття провадження у справі про банкрутство на підставі ст.95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом,

Представники учасників процесу:

від боржника: ОСОБА_2 за довіреністю б/н від 19.09.2018р.

До господарського суду Донецької області 19.12.2018р. надійшла заява ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю Українська вантажна компанія (), м.Краматорськ, Донецька область, про порушення справи про банкрутство на підставі ст.95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Для розгляду вищезазначеної заяви автоматизованою системою документообігу суду визначено суддю Чорненьку І.К.

Відповідно до вимог ст.114 Закону про банкрутство та Положення про автоматизовану систему з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство, затвердженого Постановою Пленуму Вищого господарського суду України від 14.07.2016р. №8, 21.12.2018р. суддею Чорненькою І.К. здійснено електронний запит на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого.

Автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України визначено ОСОБА_3 (свідоцтво №1814 від 15.06.2017р.; поштова адреса: 02160, м.Київ, а/с 30).

Ухвалою господарського суду Донецької області від 26.12.2018р. /суддя Чорненька І.К./ заяву про порушення провадження у справі про банкрутство ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю Українська вантажна компанія прийнято до розгляду; проведення підготовчого засідання призначено на 09.01.2019р.; арбітражному керуючому ОСОБА_3 запропоновано до дати судового засідання надати господарському суду заяву про згоду на участь у даній справі з повідомленням про те, що він не належить до жодної з категорії осіб, зазначених у частині другій ст.114 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом та документи, що підтверджують право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (належним чином засвідчену копію свідоцтва про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора); докази здійснення страхування діяльності арбітражного керуючого; відомості щодо досвіду та показників роботи у попередніх справах; кількість справ, у яких бере участь арбітражний керуючий в теперішній час, тощо).

У звязку з перебуванням судді Чорненької І.К. у відпустці призначено повторний автоматичний розподіл справи. Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судових справ від 08.01.2019р. головуючим суддею по справі обрано суддю Зекунова Е.В.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 09.01.2019 /суддя Зекунов Е.В./ прийнято справу №905/2395/18 про банкрутство ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю Українська вантажна компанія до провадження, відкладено підготовче засідання на 28.01.2019.

У звязку з перебуванням судді Зекунова Е.В. у відрядженні 28.01.2019р., призначено повторний автоматичний розподіл справи. Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судових справ від 25.01.2019р. головуючим суддею по справі обрано суддю Чернову О.В.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 28.01.2019 /суддя Чернова О.В./ прийнято справу №905/2395/18 про банкрутство ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю Українська вантажна компанія до провадження, відкладено підготовче засідання на 18.02.2019.

28.01.2019 до суду надійшло клопотання представника ліквідатора про долучення до матеріалів справи копій листів та описів вкладених.

Вказані документи долучені судом до матеріалів справи.

ОСОБА_4 з ч.1 ст.16 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також зясування наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство здійснюється господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Законом.

Частиною 2 вказаної статті Закону встановлено, що у підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, а також вирішує інші питання, повязані з розглядом справи.

ОСОБА_4 з ч.6 ст.16 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом за наслідками розгляду заяви про порушення справи про банкрутство та відзиву боржника господарський суд виносить ухвалу про: відкриття провадження у справі про банкрутство або відмову у відкритті провадження у справі про банкрутство.

У судовому засіданні 18.02.2019р. представник боржника підтримав заяву боржника про відкриття провадження у справі про банкротство на підставі ст.95 ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Вирішуючи питання щодо можливості порушення провадження у справі про банкрутство ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю Українська вантажна компанія господарський суд перевіряє дотримання як загальних норм Цивільного кодексу України, які встановлюють порядок ліквідації підприємства за рішенням власників, так і дотримання боржником вимог Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Дослідивши матеріали заяви про порушення справи про банкрутство та додані документи, судом встановлено, що головою ліквідаційної комісії боржника вживалися заходи щодо проведення процедури добровільної ліквідації ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю відповідальністю Українська вантажна компанія, проте вони здійсненні не в повному обсязі, враховуючи наступне.

Відповідно до ч. 6 ст.12 Господарського процесуального кодексу України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку, передбаченому цим Кодексом для позовного провадження, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

ОСОБА_4 з ч.1 ст. 95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, якщо вартості майна боржника юридичної особи щодо якого прийнято рішення про ліквідацію недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобовязана звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Особлива процедура, що передбачена ст.95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом випливає з процедури добровільної ліквідації юридичної особи, тобто ліквідації юридичної особи за рішенням її учасників (власників) або органу уповноваженого на це установчими документами.

Статті 105, 110, 111 Цивільного кодексу України, містять загальні положення про ліквідацію юридичної особи (субєкта господарювання).

У звязку з цим, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника в порядку ст.95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом є дотримання вимог цивільного та господарського законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи.

Дотримання визначених вимог та сукупність вказаних дій із доданням доказів їх проведення є підставою для звернення ліквідатора (ліквідаційної комісії) із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а докази на підтвердження всіх цих передумов для порушення провадження в порядку цієї статті подаються саме на момент звернення боржника із відповідною заявою.

ОСОБА_4 з ч. 2 ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого.

Рішення про недостатність майнових активів боржника для задоволення вимог кредиторів приймається власником підприємства за результатами складання проміжного ліквідаційного балансу, а складанню проміжного ліквідаційного балансу, в свою чергу, повинно передувати виконання головою ліквідаційної комісії вимог визначених в п. 1 - 8 ст.111 Цивільного кодексу України, при цьому, виконання вказаних вимог цивільного законодавства в обов'язковому порядку повинно бути підтверджено належними та допустимими доказами.

В силу принципу диспозитивності, викладеного у ст. 74 ГПК України, збирання доказів у справі не є обов'язком суду. Навпаки, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Частиною 2 ст. 91 ГПК України передбачено, що письмові докази подаються в оригіналі або в належним чином засвідченій копії, якщо інше не передбачено цим Кодексом. Якщо для вирішення спору має значення лише частина документа, подається засвідчений витяг з нього.

Відповідно до ОСОБА_4 з ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (станом на 22.03.2018) вбачається, що 12.09.2016 року Шевченківською районною в м. Києві державною адміністрацією, у встановленому порядку, зареєстровано юридичну особу - ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю Українська вантажна компанія (). З 12.09.2016 року ОСОБА_1 знаходилося на обліку, як платник податків та як платник єдиного внеску, у ДПІ у м. Краматорську ГУ ДФС у Донецькій області.

З матеріалів справи вбачається, що ліквідатором ОСОБА_5 про припинення діяльності ТОВ Українська вантажна компанія повідомлені органи доходів і зборів за останнім місцем реєстрації юридичної особи в м.Краматорськ Донецької області, проте не надано до справи жодного повідомлення надісланого на адресу відповідних органів за попереднім місцем реєстрації у м. Києві.

До заяви боржником не додані відповіді з податкових установ за попереднім місцезнаходженням відповідача у місті Києві щодо відсутності чи наявності заборгованості зі сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, страхових коштів.

Головою ліквідаційної комісії при зверненні до суду не надано доказів проведення звірки розрахунків по платежах в бюджет, в тому числі відомостей та виписок з електронного кабінету платників податків та обов'язкових платежів, які підтверджують відсутність таких зобов'язань.

За відсутності вказаних відповідей державних установ та податкових органів щодо наявності чи відсутності заборгованості неможливо дійти до висновку про правильність внесення ліквідатором відповідних відомостей до проміжного ліквідаційного балансу станом на 19.09.2018 року.

Відомості про проведення податкової перевірки ТОВ Українська вантажна компанія контролюючим органом, відсутні.

Відповідно до ч. 4 ст.111 Цивільного кодексу України, ліквідаційна комісія (ліквідатор) вживає заходів щодо інвентаризації майна юридичної особи, що припиняється, а також майна її філій та представництв, дочірніх підприємств, господарських товариств, а також майна, що підтверджує її корпоративні права в інших юридичних особах, виявляє та вживає заходів щодо повернення майна, яке перебуває у третіх осіб.

Пунктом 5 Положення про інвентаризацію активів та зобов'язань, затвердженого Наказом Міністерства фінансів України №879 від 02.09.2014 року (надалі Положення про інвентаризацію) встановлено, що інвентаризація проводиться з метою забезпечення достовірності даних бухгалтерського обліку та фінансової звітності підприємства. Під час інвентаризації активів і зобов'язань перевіряються і документально підтверджуються їх наявність, стан, відповідність критеріям визнання і оцінка.

За змістом п. 1 Розділу ІІ Положення про інвентаризацію передбачено, що для проведення інвентаризації на підприємстві розпорядчим документом керівника підприємства створюється інвентаризаційна комісія з представників апарату управління підприємства, бухгалтерської служби (представників аудиторської фірми, централізованої бухгалтерії, суб'єкта підприємницької діяльності - фізичної особи, яка здійснює ведення бухгалтерського обліку на підприємстві на договірних засадах) та досвідчених працівників підприємства, які знають об'єкт інвентаризації, ціни та первинний облік (інженери, технологи, механіки, виконавці робіт, товарознавці, економісти, бухгалтери).

Інвентаризаційну комісію очолює керівник підприємства (його заступник) або керівник структурного підрозділу підприємства, уповноважений керівником підприємства.

З матеріалів справи вбачається, що інвентаризаційні описи від 19.09.2018: основних засобів; товарно-матеріальних цінностей по рахунках №20, №22, №26; акт інвентаризації розрахунків з покупцями, постачальниками, та іншими дебіторами і кредиторами (по рахунку 36,37) підписані головою ліквідаційної комісії ТОВ Українська вантажна компанія ОСОБА_5 та членом комісії ОСОБА_6

Проте відомостей про включення ОСОБА_6 до складу ліквідаційної комісії матеріали справи не містять.

Наказом № 1 від 19.09.2018 Про проведення інвентаризації (тобто в день підписання інвентаризаційних описів) ухвалено: провести інвентаризацію усіх оборотних активів та основних засобів ТОВ; створити інвентаризаційну комісію у складі двох осіб; призначити головою інвентаризаційної комісії директора товариства-голову ліквідаційної комісії ОСОБА_5; призначити членом інвентаризаційної комісії ОСОБА_6

Відомості про статус ОСОБА_6, в розумінні п. 1 Розділу ІІ Положення про інвентаризацію активів та зобов'язань, до наказу не включено.

Наведене свідчить, що інвентаризація майна ТОВ Українська вантажна компанія фактично не проводилася.

Матеріали справи не містять доказів проведення інвентаризації всього майна боржника у відповідності до вимог чинного законодавства, а також відсутні відомості проведення аудиторської перевірки та аудиторський висновок щодо фінансового стану боржника.

До того ж, з інвентаризаційних описів ТОВ Українська вантажна компанія від 19.09.2018 року вбачається, що у боржника відсутні активи.

Проте, в проміжному ліквідаційному балансі станом на 19.09.2018 року в графі грошові кошти та їх еквіваленти зазначено про наявність у ОСОБА_1 600,00 грн.

ОСОБА_4 з ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (станом на 22.03.2018) Статутний капітал ТОВ Українська вантажна компанія станом на 12.09.2017 року становить 300 000,00 грн.

Ліквідатором, в свою чергу, не надано доказів використання зазначеного статутного капіталу під час здійснення фінансово-господарської діяльності.

З огляду на вищевикладене, матеріали справи не містять доказів належного проведення головою ліквідаційної комісії боржника інвентаризації майна боржника у відповідності до Положення про інвентаризацію, що свідчить про недотримання ліквідатором приписів ч. 4 ст. 111 Цивільного кодексу України.

При цьому, до заяви не доведено доказів на підтвердження того, чи вживалися ліквідатором заходи щодо виявлення та стягнення дебіторської заборгованості боржника і на підставі яких документів він дійшов висновку про відсутність дебіторської заборгованості.

Враховуючи вище викладе суд приходить до висновку, що проміжний ліквідаційний баланс ТОВ Українська вантажна компанія від 19.09.2019р., складений з неповним встановленням всіх активів та пасивів боржника.

За результатами розгляду судом у підготовчому засіданні заяви боржника судом встановлено, що ліквідатором не було вчинено усіх обов'язкових дій, передбачених законом при ліквідації ТОВ Українська вантажна компанія, що передують зверненню до суду із заявою про визнання боржника банкрутом на підставі ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та відсутністю підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ Українська вантажна компанія.

Крім цього, згідно приписів ч. 4 ст. 11 Закону про банкрутство, яка має універсальний характер, заява про порушення провадження у справі про банкрутство подається боржником лише за наявності майна, достатнього для покриття судових витрат. (висновки про застосування норм права викладені у постанові Верховного Суду від 14.03.2018 у справі № 904/1853/17).

Отже, нормами Закону про банкрутство встановлено додаткову вимогу до заяви боржника про порушення справи про банкрутство за ст. 95 Закону про банкрутство - обов'язкову наявність у такого заявника майна, достатнього для покриття судових витрат, пов'язаних із здійсненням провадження у справі про банкрутство. У визначенні таких витрат слід враховувати, зокрема, оплату винагороди арбітражному керуючому у мінімальному розмірі не менше ніж за дванадцять місяців його роботи, відшкодування витрат на публікацію оголошень у справі, судового збору, сплаченого кредиторами тощо.

До заяви про порушення справи про банкрутство не додано доказів на підтвердження наявності активів, достатніх для покриття судових витрат, пов'язаних із здійсненням провадження у справі про банкрутство.

За приписами ч. 7 ст.16 Закону про банкрутство суд відмовляє в порушенні провадження у справі про банкрутство за наявності підстав, передбачених ст.15 цього Закону.

У свою чергу ч. 1 ст. 15 Закону про банкрутство у якості підстави для повернення заяви про порушення справи про банкрутство визначає невідповідність заяви змісту вимог, зазначених у цьому Законі.

Аналіз вищезазначених норм Закону про банкрутство свідчить, що відсутність у боржника майна, достатнього для покриття судових витрат, виключає можливість здійснення судом провадження у справі про його банкрутство в силу імперативних приписів ч. 4 ст. 11 Закону про банкрутство.

Відповідно до ч.7 ст.16 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом суд відмовляє в порушенні провадження у справі про банкрутство, зокрема, якщо заявником не доведено наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство, та за наявності підстав, передбачених статтею 15 цього Закону.

В свою чергу ч.1 ст.15 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом у якості підстав для повернення заяви про порушення справи про банкрутство визначає невідповідність заяви змісту вимог, зазначених у цьому Законі.

Враховуючи викладене, суд дійшов висновку що заявником не доведено наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство, встановлено наявність підстав, передбачених ст.15 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, у зв'язку з чим суд відмовляє у порушенні провадження у справі №905/2395/18 про банкрутство ТОВ Українська вантажна компанія.

Відповідно до ч.8 ст.16 Закону про банкрутство, відмова у відкритті провадження у справі про банкрутство не перешкоджає повторному зверненню до суду із заявою про порушення справи про банкрутство за наявності підстав, встановлених цим Законом.

У звязку з викладеним, керуючись ст.ст.1, 11, 15, 16, 95, Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ст.ст.12, 74-76, 86, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, ст.ст.105, 110, 111 Цивільного кодексу України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

Відмовити у відкритті провадження у справі №905/2395/18 про банкрутство ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю Українська вантажна компанія, м.Краматорськ Донецька область ().

Скасувати вжиті ухвалою господарського суду Донецької області від 26.12.2018 заходи до забезпечення вимог кредиторів боржника - ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю Українська вантажна компанія у вигляді заборони власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника та боржнику приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби.

Копію даної ухвали направити: боржнику, державному органу з питань банкрутства, державному реєстратору за місцезнаходженням боржника, державній виконавчій службі за місцезнаходженням боржника та арбітражному керуючому.

Повний текст ухвали складено та підписано 20.02.2019 року.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення з урахуванням ст.8 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Ухвала може бути оскаржена у Східний апеляційний господарський суд в порядку передбаченому розділом IV ГПК України.

Суддя О.В. Чернова