ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

"26" лютого 2019 р. Справа№ 910/1702/17

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Іоннікової І.А.

суддів: Чорної Л.В.

Разіної Т.І.

за участю секретаря судового засідання Котенка О.О.

за участю представників сторін:

від позивача: не з'явився;

від відповідача-1: не з'явився;

від відповідача-2: Левченко Л.В.; Демченко К.М.

розглянувши заяву Садівничого кооперативу «Вікторія-Плюс» про відвід судді Північного апеляційного господарського суду Іоннікової І.А. від розгляду апеляційної скарги Обслуговуючого кооперативу "Садівниче товариство "Стадне"

на ухвалу господарського суду Київської області

від 18.12.2018

у справі №910/1702/17 (суддя Кошик А.Ю.)

за позовом Обслуговуючого кооперативу "Садівниче товариство "Стадне"

до 1) Обслуговуючого кооперативу "Садівничий кооператив "Вікторія"

2) Садівничого кооперативу "Вікторія-Плюс"

про визнання недійсними договорів та усунення перешкод у здійсненні права,

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Київської області від 18.12.2018 закрито провадження у справі №910/1702/17 за позовом Обслуговуючого кооперативу "Садівниче товариство "Стадне" до Обслуговуючого кооперативу "Садівничий кооператив "Вікторія", Садівничого кооперативу "Вікторія-Плюс" про визнання недійсними договорів та усунення перешкод у здійсненні права.

Не погодившись з прийнятою ухвалою, Обслуговуючий кооператив "Садівниче товариство "Стадне" звернувся до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить ухвалу господарського суду Київської області від 18.12.2018 про закриття провадження у справі №910/1702/17 скасувати. Направити справу для продовження розгляду до суду першої інстанції. Вирішити питання про розподіл судових витрат, понесених у зв'язку з поданням цієї апеляційної скарги.

Згідно протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 28.01.2019 апеляційну скаргу Обслуговуючого кооперативу «Садівниче товариство «Стадне» передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючого судді (судді-доповідача) Іоннікової І.А., суддів Чорної Л.В., Разіної Т.І.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 04.02.2019 поновлено Обслуговуючому кооперативу "Садівниче товариство "Стадне" строк для подання апеляційної скарги на ухвалу господарського суду Київської області від 18.12.2018 у справі №910/1702/17; відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Обслуговуючого кооперативу "Садівниче товариство "Стадне" на ухвалу господарського суду Київської області від 18.12.2018 у справі №910/1702/17; призначено справу до розгляду на 26.02.2019.

22.02.2019 через канцелярію суду від Садівничого кооперативу «Вікторія-Плюс» надійшла заява про відвід судді Північного апеляційного господарського суду Іоннікової І.А.

В заяві Садівничий кооператив «Вікторія-Плюс» зазначило про те, що «постановою Київського апеляційного господарського суду від 16 квітня 2014 року у справі №911/2764/13 апеляційну скаргу Обслуговуючого кооперативу «Садівниче товариство «Стадне» на рішення господарського суду Київської області від 20.08.2013 у справі №911/2764/13 за позовом Міжрайонного прокурора з нагляду за додержанням законів у природоохоронній сфері в Київській області в інтересах держави до Бориспільської районної державної адміністрації Київської області, Обслуговуючого кооперативу «Садівниче товариство «Стадне», треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Садівничий кооператив «Вікторія-Плюс», Державне агентство земельних ресурсів України про скасування розпорядження та державної реєстрації договору оренди земельної ділянки - задоволено. Рішення господарського суду Київської області від 20.08.2013 у справі №911/2764/13 - скасовано. Прийнято нове рішення. У задоволенні позовних вимог відмовлено повністю. Згідно витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями апеляційну скаргу Обслуговуючого кооперативу «Садівниче товариство «Стадне» передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючого судді (судді-доповідача) Мартюк А.І., суддів Іоннікової І.А., Новікова М.М. У справі №911/2764/13 вирішувався спір про право щодо користування в тому числі спірною земельною ділянкою із кадастровим номером :04:007:3003 площею 19,3932 га, щодо якої вирішується питання у справі №910/1702/17 про усунення перешкод у користуванні земельною ділянкою із кадастровим номером :04:007:3003 площею 19,3932 га в Бориспільському районі Київської області шляхом знесення самовільно встановлених 43 опор ЛЕП (та вимоги про недійсність договорів, які також випливають з відповідного права користування). Таким чином, фактично предмет спору №910/1702/17 стосується права користування земельною ділянкою із кадастровим номером :04:007:3003, що є аналогічним із предметом спору у справі №911/2764/13. Справа №910/1702/17 та справа №911/2764/13 розглядається між тими ж самими сторонами та предмет даних справ є взаємопов'язаний. Суддя Північного апеляційного господарського суду Іоннікова І.А. знаходилась у складі колегії суддів, які вносили рішення у справі №911/2764/13, яке може вплинути на правовідносини сторін у справі №910/1702/17 де суддя Іоннікова І.А. є головуючою».

Колегія суддів, розглянувши заяву Садівничого кооперативу «Вікторія-Плюс» про відвід судді Північного апеляційного господарського суду Іоннікової І.А. дійшла висновку про її необґрунтованість, виходячи з наступного.

Право подавати заяву про відвід судді є однією з гарантій законності здійснення правосуддя і об'єктивності та неупередженості розгляду справи. Статтею 6 Конвенції про захист прав і основних свобод людини 1950 року, ратифікованою Верховною Радою України (Закон України від 17.07.1997 №475/97-ВР), закріплені основні процесуальні гарантії, якими може скористатися особа при розгляді її цивільного позову в національному суді, серед яких - розгляд справи незалежним і безстороннім судом, встановленим законом.

У рішенні Європейського суду з прав людини у справі "Бочан проти України" (Заява № 7577/02) від 03.05.2007 суд нагадує, що "безсторонність", в сенсі п. 1 статті 6, має визначатися відповідно до суб'єктивного критерію, на підставі особистих переконань та поведінки конкретного судді у конкретній справі - тобто, жоден з членів суду не має проявляти будь-якої особистої прихильності або упередження, та об'єктивного критерію - тобто, чи були у судді достатні гарантії для того, щоб виключити будь-які легітимні сумніви з цього приводу. Відповідно до об'єктивного критерію має бути визначено, чи наявні факти, що можуть бути перевірені, які породжують сумніви щодо відсутності безсторонності судів. У цьому зв'язку навіть зовнішні ознаки мають певне значення. Ключовим питанням є питання довіри, яку суди в демократичному суспільстві мають вселяти суспільству і, перш за все, сторонам у процесі.

В рішенні у справі "Олександр Волков проти України" від 09.01.2013 зазначено наступне. (104) Як правило, безсторонність означає відсутність упередженості та необ'єктивності. Згідно з усталеною практикою Суду існування безсторонності для цілей пункту 1 статті 6 Конвенції повинно встановлюватися згідно з: (І) суб'єктивним критерієм, врахувавши особисті переконання та поведінку конкретного судді, тобто чи мав суддя особисту упередженість або чи був він об'єктивним у цій справі, та (ІІ) об'єктивним критерієм, іншими словами, шляхом встановлення того, чи забезпечував сам суд та, серед інших аспектів, його склад, достатні гарантії для того, щоб виключити будь-який обґрунтований сумнів у його безсторонності (див., серед інших, рішення у справах "Фей проти Австрії", від 24.02.1993, Series A N 255, пп. 28 та 30, та "Веттштайн проти Швейцарії", заява № 33958/96, п. 42, ECHR 2000-XII). (105) Проте між суб'єктивною та об'єктивною безсторонністю не існує беззаперечного розмежування, оскільки поведінка судді не тільки може викликати об'єктивні побоювання щодо його безсторонності з точки зору стороннього спостерігача (об'єктивний критерій), а й може бути пов'язана з питанням його або її особистих переконань (суб'єктивний критерій) (див. рішення у справі "Кіпріану проти Кіпру", заява № 73797/01, п. 119, ECHR 2005-XIII). Отже, у деяких випадках, коли докази для спростування презумпції суб'єктивної безсторонності судді отримати складно, додаткову гарантію надасть вимога об'єктивної безсторонності (див. рішення від 10 червня 1996 року у справі "Пуллар проти Сполученого Королівства", п. 32, Reports 1996-III). (106) У цьому відношенні навіть вигляд має певну важливість - іншими словами, "має не лише здійснюватися правосуддя - ще має бути видно, що воно здійснюється". Адже йдеться про довіру, яку в демократичному суспільстві суди повинні вселяти у громадськість (див. рішення від 26.10.1984 у справі "Де Куббер проти Бельгії", Series A, № 86). (107) Насамкінець, концепції незалежності та об'єктивної безсторонності тісно пов'язані між собою та залежно від обставин можуть вимагати спільного розгляду (див. рішення у справі "Сасілор-Лормін проти Франції", заява № 65411/01, п. 62, ECHR 2006-XIII).

Відвід - це процесуальний інститут, що містить умови, за яких особа не може брати участі у конкретній справі. Відвід судді в господарському процесі як правова категорія - це висловлена в письмовій формі недовіра колегії господарського суду на підставі особистих переконань та поведінки конкретного судді у конкретній справі внаслідок виявлення будь-якої особистої прихильності чи упередженості, заявлена учасником розгляду конкретної справи.

Згідно ст. 35 Господарського процесуального кодексу України суддя не може розглядати справу і підлягає відводу (самовідводу), якщо:

1) він є членом сім'ї або близьким родичем (чоловік, дружина, батько, мати, вітчим, мачуха, син, дочка, пасинок, падчерка, брат, сестра, дід, баба, внук, внучка, усиновлювач чи усиновлений, опікун чи піклувальник, член сім'ї або близький родич цих осіб) сторони або інших учасників судового процесу, або осіб, які надавали стороні або іншим учасникам справи правничу допомогу у цій справі, або іншого судді, який входить до складу суду, що розглядає чи розглядав справу;

2) він брав участь у справі як свідок, експерт, спеціаліст, перекладач, представник, адвокат, секретар судового засідання, або надавав стороні чи іншим учасникам справи правничу допомогу в цій чи іншій справі;

3) він прямо чи побічно заінтересований у результаті розгляду справи;

4) було порушено порядок визначення судді для розгляду справи;

5) є інші обставини, які викликають сумнів у неупередженості або об'єктивності судді.

Суддя підлягає відводу (самовідводу) також за наявності обставин, встановлених статтею 36 цього Кодексу.

До складу суду не можуть входити особи, які є членами сім'ї, родичами між собою чи родичами подружжя.

Незгода сторони з процесуальними рішеннями судді, рішення або окрема думка судді в інших справах, висловлена публічно думка судді щодо того чи іншого юридичного питання не може бути підставою для відводу.

Статтею 36 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що суддя, який брав участь у вирішенні справи в суді першої інстанції, не може брати участі в розгляді цієї самої справи в судах апеляційної і касаційної інстанцій, а так само у новому розгляді справи судом першої інстанції після скасування рішення суду або ухвали про закриття провадження в справі.

Суддя, який брав участь у врегулюванні спору у справі за участю судді, не може брати участі в розгляді цієї справи по суті або перегляді будь-якого ухваленого в ній судового рішення.

Суддя, який брав участь у вирішенні справи в суді апеляційної інстанції, не може брати участі у розгляді цієї самої справи в судах касаційної або першої інстанцій, а також у новому розгляді справи після скасування постанови суду апеляційної інстанції.

Суддя, який брав участь у перегляді справи в суді касаційної інстанції, не може брати участі в розгляді цієї справи в суді першої чи апеляційної інстанцій, а також у новому її розгляді після скасування постанови суду касаційної інстанції.

Суддя, який брав участь у вирішенні справи, рішення в якій було в подальшому скасоване судом вищої інстанції, не може брати участі у розгляді заяви про перегляд за нововиявленими обставинами рішення суду у цій справі.

Суддя, який брав участь у вирішенні справи в суді першої, апеляційної, касаційної інстанцій, не може брати участі у розгляді заяви про перегляд судового рішення у зв'язку з виключними обставинами у цій справі.

В рішенні у справі "Білуха проти України" (заява №33949/02) від 09.11.2006 зазначено: "стосовно суб'єктивного критерію, особиста безсторонність суду презюмується, поки не надано доказів протилежного".

Право на подання заяви про відвід судді є однією з гарантій законності здійснення правосуддя і об'єктивності та неупередженості розгляду справи, оскільки статтею 6 Конвенції про захист прав і основних свобод людини закріплено основні процесуальні гарантії, якими може скористатися особа при розгляді її позову в національному суді і до яких належить розгляд справи незалежним і безстороннім судом, встановленим законом.

Розглянувши заяву Садівничого кооперативу «Вікторія-Плюс» про відвід судді Північного апеляційного господарського суду Іоннікової І.А., суд не вбачає підстав для її задоволення, оскільки наведені заявником доводи в обґрунтування заяви, в розумінні ст. ст. 35, 36 Господарського процесуального кодексу України, не можуть бути підставою для відводу головуючого судді (судді-доповідача) Іоннікової І.А.

Виходячи зі змісту ст. 32 Господарського процесуального кодексу України, якщо суд доходить висновку про необґрунтованість заявленого відводу, справа підлягає передачі для здійснення визначення складу судової колегії автоматизованою системою відповідно до положень ст. 32 Господарського процесуального кодексу України та розгляду заяви про відвід.

Керуючись ст. ст. 32, 39, 228, 229, 234 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд

УХВАЛИВ:

Визнати необґрунтованим відвід судді Північного апеляційного господарського суду Іонніковій І.А., заявлений Садівничим кооперативом «Вікторія-Плюс».

Передати справу для вирішення питання про відвід судді у порядку, встановленому ст. 32 Господарського процесуального кодексу України.

Провадження у справі №910/1702/17 зупинити до вирішення питання про відвід.

Головуючий суддя І.А. Іоннікова

Судді Л.В. Чорна

Т.І. Разіна