ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31 січня 2019 року м. ОдесаСправа № 916/1839/17
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючо госудді: Філінюка І.Г.,

суддів: Аленіна О.Ю., Поліщук Л.В.

секретар судового засідання: Безпалюк А.В.

за участю:

арбітражний керуючий - Сніткіна І.А., паспорт серія НОМЕР_1 від 03.10.2008;

від Публічного акціонерного товариства Акціонерний Банк «Порто-Франко» - Лічман О.В., довіреність б/н від 16.01.2019;

арбітражний керуючий - Дарієнко В.Д., посвідчення № 284 від 31.05.2013;

Інші учасники провадження в судове засідання не з'явились, про дату час та місце його проведення повідомлені належним чином.

розглянувши апеляційну скаргу Арбітражного керуючого Сніткіної І.А.

на постанову Господарського суду Одеської області від 15.11.2018

суддя - Найфлейш В.Д.

Час і місце ухвалення: 15:58:27 год., м. Одеса

Дата складання повного тексту 23.11.2018

у справі № 916/1839/17

за заявою Публічного акціонерного товариства акціонерного банку «Порто-Франко»

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Нотлексінвест»

про визнання банкрутом

ліквідатор арбітражний керуючий Дарієнко В.Д.

ВСТАНОВИВ:

Постановою Господарського суду Одеської області від 15.11.2018 по справі № 916/1839/17 припинено процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю «Нотлексінвест» та повноваження розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Лободи Валерія Олександровича, призначено ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «Нотлексінвест» арбітражного керуючого Дарієнко Віктора Дмитровича, відхилено заяви арбітражних керуючих Сніткіної І.А., Дарієнко О.В., Лободи В.О. про участь у справі про банкрутство у якості ліквідатора та вчинені інші процесуальні дії.

Не погоджуючись з зазначеною постановою, в частині призначення ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Нотлексінвест», арбітражний керуючий Сніткіна І.А. звернулась до Південно-західного апеляційного господарського суду з апеляційної скаргою, в якій просить скасувати постанову Господарського суду Одеської області від 15.11.2018 по справі № 916/1839/17 в частині призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «Нотлексінвест» арбітражного керуючого Дарієнко В.Д. та прийняти нове рішення, яким ліквідатором по справі призначити арбітражного керуючого Сніткіну І.А.

Узагальнені доводи апеляційної скарги.

Апеляційна скарга мотивована неправильним застосуванням місцевим господарським судом норм процесуального та матеріального права, зокрема, скаржник зазначає, що комітет кредиторів на засіданні комітету 07.11.2018 прийняв рішення про припинення процедури санації, відкриття ліквідаційної процедури та погоджено кандидатуру арбітражного керуючого Сніткіної І.А. на призначення ліквідатором боржника.

Скаржник зазначає, що місцевий господарський суд не надав оцінки кандидатурі арбітражного керуючого Сніткіної І.А. і належно не обґрунтував відхилення цієї кандидатури.

Арбітражний керуючий Сніткіної І.А. зазначає, що заяви арбітражних керуючих Дарієнко В.Д. та Сніткіної І.А. відповідають вимогам Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» і мають однаковий рівень фахової підготовки та досвід участі у справах про банкрутство, отже обґрунтованим є призначення ліквідатором боржника Сніткіної І.А., оскільки згоду на її призначення на цю посаду та клопотання на таке призначення надано комітетом кредиторів боржника.

Узагальнений виклад позиції інших учасників у справі.

20.12.2019 до Південно-західного апеляційного господарського суду від арбітражного керуючого Дарієнко В.Д. надійшов відзив на апеляційну скаргу, відповідно до якого просить залишити без задоволення апеляційну скаргу арбітражного керуючого Сніткіної І.А., а постанову Господарського суду Одеської області від 15.11.2018 по справі № 916/1839/17 залишити без змін.

17.01.2019 до Південно-західного апеляційного господарського суду від Арбітражного керуючого Сніткіної І.А. надійшла відповідь на відзив на апеляційну скаргу арбітражного керуючого Дарієнко В.Д.

29.01.2019 до Південно-західного апеляційного господарського суду від арбітражного керуючого Дарієнко В.Д. надійшли додаткові документи, а саме копії свідоцтв про підвищення кваліфікації від 28.09.2014, 06.02.2016 та 15.12.2018.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 10.12.2018 відкрито апеляційне провадження у справі № 916/1839/17 за апеляційною скаргою Арбітражного керуючого Сніткіної І.А. на постанову Господарського суду Одеської області від 15.11.2018.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 20.12.2018 призначено справу № 916/1839/17 до розгляду на 31.01.2019 о 16:00 год.

Арбітражний керуючий Сніткіна І.А. та представник Публічного акціонерного товариства Акціонерний Банк «Порто-Франко» в судовому засіданні 22.11.2018 вимоги апеляційної скарги підтримали, просили її задовольнити, скасувати постанову Господарського суду Одеської області від 15.11.2018 у даній справі в частині призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «Нотлексінвест» арбітражного керуючого Дарієнко В.Д. та прийняти в цій частині нове рішення, яким призначити ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Сніткіну І.А.

Арбітражний керуючий Дарієнко В.Д. в судовому засіданні проти вимог скаржника, викладених в апеляційній скарзі, заперечував, просив залишити її без задоволення, а постанову Господарського суду Одеської області від 15.11.2018 про призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «Нотлексінвест» арбітражного керуючого Дарієнко В.Д. - без змін.

Інші представники сторін у судове засідання не з'явились.

Відповідно до частини 12 статті 270 ГПК України, неявка сторін, або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Зважаючи на те, що в матеріалах справи містяться докази повідомлення всіх учасників судового процесу, а також те, що явка сторін не визнавалася судом обов'язковою, колегія суддів переходить до розгляду апеляційної скарги по суті.

Статтею 269 ГПК України встановлено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Згідно статті 271 ГПК України апеляційні скарги на ухвали суду першої інстанції розглядаються в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення суду першої інстанції з урахуванням особливостей, визначених цією статтею.

Відповідно до частини шостої статті 12 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (далі - Закону про банкрутство).

Перевіривши повноту встановлення господарським судом обставин справи та докази по справі на їх підтвердження, їх юридичну оцінку, а також доводи апеляційної скарги в межах вимог, передбачених ст. 269 ГПК України, колегія суддів Південно-західного апеляційного господарського суду встановила наступне.

Публічне акціонерне товариство акціонерний банк «Порто-Франко» звернулось до господарського суду Одеської області з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю «Нотлексінвест» банкрутом, оскільки Боржник неспроможний сплатити заборгованість перед Кредитором після настання встановленого строку у сумі 613 958, 79 доларів США.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 15.08.2017, крім іншого, порушено провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю «Нотлексінвест», введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Лободу Валерія Олександровича, визнано грошові вимоги Кредитора до Боржника, здійснено офіційне оприлюднення оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство Боржника з метою виявлення всіх кредиторів та можливих санаторів.

Ухвалою попереднього засідання від 10.10.2017 затверджено поданий розпорядником майна та визнаний судом реєстр вимог кредиторів, а саме вимоги ПАТ АБ «Порто-Франко» у сумі 23 806 976,99 грн., з яких 19200,00 грн. - перша черга, 15665029,85 грн. - четверта черга, 8141947,14 грн. - шоста черга.

Постановою Господарського суду Одеської області від 19.12.2017, серед іншого, припинено процедуру розпорядження майном та повноваження розпорядника майна арбітражного керуючого Лободи В.О., визнано ТОВ «Нотлексінвест» банкрутом, відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Сніткіну Ірину Анатоліївну.

Не погоджуючись з прийнятою судом першої інстанції постановою, арбітражний керуючий Лобода В.О. звернувся з апеляційною скаргою до Одеського апеляційного господарського суду, в якій просив оскаржувану постанову скасувати та прийняти нове рішення, яким призначити проведення підсумкового засідання по даній справі відповідно до вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 25.04.2018 постанову Господарського суду Одеської області від 19.12.2017 у справі № 916/1839/17 залишено без змін, апеляційну скаргу арбітражного керуючого Лободи В.О. - без задоволення.

Постановою Верховного суду від 26.07.2018 касаційну скаргу арбітражного керуючого Лободи Валерія Олексійовича на постанову Одеського апеляційного господарського суду від 25.04.2018 та на постанову Господарського суду Одеської області від 19.12.2017 у справі № 916/1839/17 задоволено, постанову Одеського апеляційного господарського суду від 25.04.2018 та постанову Господарського суду Одеської області від 19.12.2017 у справі №916/1839/17 скасовано, справу № 916/1839/17 направлено до Господарського суду Одеської області для розгляду на стадію розпорядження майном.

09.10.2018 до Господарського суду Одеської області від арбітражного керуючого Сніткіної І.А. надійшла заява про участь у справі про банкрутство.

11.10.2018 до Господарського суду Одеської області від арбітражного керуючого Дарієнко О.В. надійшла заява про участь у справі про банкрутство.

08.11.2018 відбулись збори кредиторів ТОВ «Нотлексінвест», на яких вирішено клопотати про закінчення процедури розпорядження майном, визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Сніткіну І.А.

08.11.2018 від арбітражного керуючого Лободи В.О. надійшло клопотання про визнання боржника банкрутом, призначення ліквідатором арбітражного керуючого Лободу В.О.

14.11.2018 до Господарського суду Одеської області від арбітражного керуючого Дарієнко В.Д. надійшла заява про участь у справі про банкрутство.

Розглянувши кандидатури арбітражних керуючих, постановою місцевого господарського суду від 15.11.2018 призначено ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «Нотлексінвест» арбітражного керуючого Дарієнко В.Д. та відхилено заяви арбітражних керуючих Сніткіної І.А., Дарієнко О.В., Лободи В.О. про участь у справі про банкрутство у якості ліквідатора.

Предметом апеляційного розгляду є постанова Господарського суду Одеської області від 15.11.2018 в частині призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «Нотлексінвест» арбітражного керуючого Дарієнко В.Д. та відхилення заяви арбітражного керуючого Сніткіної І.А., інші арбітражні керуючи з апеляційними скаргами до суду апеляційної інстанції не звертались.

Перевіривши матеріали справи, правильність їх юридичної оцінки та застосування місцевим господарським судом норм законодавства, колегія суддів виходить з наступного.

Порядок призначення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) визначений статтею 114 названого Закону.

Положеннями частин 1, 2 статті 114 Закону про банкрутство в редакції з 19.01.2013, передбачено, що кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень ліквідатора визначається судом за клопотанням комітету кредиторів, а у разі відсутності такого клопотання - за ініціативою суду, крім випадків, передбачених цим Законом.

До арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів), які призначаються на державні підприємства та підприємства, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків, а також на підприємства, до яких у Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України» та/або її дочірнього підприємства, що здійснювало постачання природного газу на підставі ліцензії, виникли вимоги щодо сплати заборгованості за поставлений/спожитий природний газ, Кабінет Міністрів України може встановлювати додаткові вимоги.

Ліквідатором не можуть бути призначені арбітражні керуючі: які є заінтересованими у цій справі; які здійснювали раніше управління цим боржником-юридичною особою, крім випадків, коли з дня усунення від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років; яким відмовлено в допуску до державної таємниці, якщо такий допуск є необхідним для виконання обов'язків, покладених цим Законом; які мають конфлікт інтересів (особи, у яких виникає суперечність між власними чи їх близьких осіб майновими, немайновими інтересами та повноваженнями арбітражного керуючого). До призначення арбітражним керуючим, зокрема, ліквідатором особа повинна подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до жодної категорії вищезазначених осіб.

Так, кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень ліквідатора визначається судом за клопотанням комітету кредиторів, а у разі відсутності такого клопотання - за ініціативою суду, крім випадків, передбачених цим Законом. Під час призначення ліквідатора господарський суд не пов'язаний з кандидатурами арбітражних керуючих, запропонованими комітетом кредиторів, та має право призначити арбітражного керуючого самостійно.

При цьому, відхилення господарським судом запропонованих кандидатур арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) та призначення іншого арбітражного керуючого повинно бути вмотивованим (частина перша статті 114 Закону про банкрутство).

Згідно протоколу №2 зборів кредиторів ТОВ «Нотлексінвест» від 08.11.2018 вирішено клопотати про призначення ліквідатором ТОВ «Нотлексінвест» арбітражного керуючого Сніткіну І.А.

Як зазначено місцевим господарським судом, що з поданих документів вбачається, що кандидатури арбітражних керуючих Дарієнко В.Д., Сніткіної І.А., відповідають формальним критеріям, передбаченим законодавством про банкрутство, для призначення їх ліквідатором, оскільки вони не є заінтересованими особами щодо боржника чи кредиторів, не мають судимостей за вчинення корисливих злочинів, а також надали документи, підтверджуючі досвід роботи та наявність технічних можливостей виконувати обов'язки ліквідатора у даній справі.

Крім того, судом зазначено, що кандидатура арбітражного керуючого Дарієнко В.Д. має переважаючі характеристики у даній справі порівняно з арбітражним керуючим Сніткіною І.А., оскільки Дарієнко В.Д. має більший досвід роботи арбітражним керуючим (18 років), порівняно зі Сніткіною І.А. (6 років), у зв'язку з чим.

Отже, доводи апеляційної скарги, що місцевим господарським судом не надано оцінки кандидатурі арбітражного керуючого Сніткіної І.А. і належно не обґрунтував відхилення цієї кандидатури, колегією суддів не приймається відповідно до вищевикладеного.

Щодо твердження арбітражного керуючого Сніткіної І.А. про наявність рішення комітету кредиторів про призначення ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Нотлексінвест», колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що саме по собі рішення зборів комітету кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю «Нотлексінвест» про призначення ліквідатором Боржника арбітражного керуючого Сніткіною І.А. не є перевагою перед іншими кандидатами, це лише право комітету кредиторів, яке передбачено Законом про банкрутство, а суд, в свою чергу під час призначення арбітражного керуючого, не пов'язаний з кандидатурами арбітражних керуючих, запропонованими комітетом кредиторів відповідно до частини першої статті 114 Закону про банкрутство.

Колегією суддів встановлено, що кандидатури арбітражних керуючих Дарієнко В.Д. та Сніткіної І.А. мають відповідно рівні показники щодо освіти, досвіду роботи у попередніх справах, кількість справ, у яких беруть участь арбітражний керуючий, наявність у них організаційних та технічних можливостей виконувати обов'язки ліквідатора у конкретній справі, страхування відповідальності арбітражного керуючого, які свідчать про здатність належним чином виконувати передбачені Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» обов'язки.

Відповідно до ч. 2 ст. 114 Закону про банкрутство розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором не можуть бути призначені арбітражні керуючі:

1) які є заінтересованими у цій справі;

2) які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, крім випадків, коли з дня усунення від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років;

4) які мають конфлікт інтересів (особи, у яких виникає суперечність між власними чи їх близьких осіб майновими, немайновими інтересами та повноваженнями арбітражного керуючого).

Так, ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «Нотлексінвест» арбітражного керуючого Дарієнко Віктора Дмитровича подано до суду апеляційної інстанції пояснення, відповідно до яких зазначає, що останнім під час виконання обов'язків ліквідатора ТОВ «Нотлексінвест» встановлено, що у 2011 та 2012 роках між Публічним акціонерним товариством Акціонерний банк «Порто-франко» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Нотлексінвест» було укладено 30 договорів іпотеки майна банкрута, які були посвідчені приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Задорожнюк В.К.

Предметом вказаних договорів іпотеки були майнові права боржника ТОВ «Нотлексінвест» на нежитлові та житлові приміщення в корпусі № 2 та № 4 багатоквартирного будинку № 25 за адресою: Одеська область, Лиманський р. (Комінтернівський р-н), с. Фонтанка, вул. Центральна.

Під час дії іпотечних договорів майнові права на 30 (тридцять) нежитлових та житлових приміщень в корпусі № 2 та № 4 багатоквартирного будинку № 25 за адресою: Одеська область, Лиманський р. (Комінтернівський р-н), с. Фонтанка, вул. Центральна, колишнім керівником ТОВ «Нотлексінвест» незаконно і безоплатно, без згоди іпотекодержателя, були відчужені Дочірньому підприємству «Маккенлі», яке їх реалізовано третім особам, що свідчить про наявність у ТОВ «Нотлексінвест» кредиторських вимог в сумі вартості вказаного майна (30 приміщень) по відношенню до ДП «Маккенлі» і потребує від ліквідатора ТОВ «Нотлексінвест» Дарієнка В.Д. підготовки і подачі заяви з кредиторськими вимогами до ДП «Маккенлі».

Колегією суддів встановлено, що ухвалою Господарського суду Одеської області від 14.03.2017, крім іншого, припинено процедуру розпорядження майном Дочірнього підприємства «Маккенлі», введено процедуру санації, керуючим санацією призначено Приміча Д.В., розпорядником майна Сніткіну І. А.

Отже, з метою уникнення конфлікту інтересів під час формування ліквідаційної маси ТОВ «Нотлексінвест» шляхом пред'явлення кредиторських вимог до ДП «Маккенлі», з метою дотримання принципу об'єктивності, незалежності та незаінтересованості, колегією суддів враховано, що арбітражний керуючий Дарієнко В.Д. не має жодних зв'язків із стороною у справі, не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів, а також має більший досвід роботи понад 18 років порівняно зі Сніткіною І.А. (6 років).

З огляду на викладене, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком місцевого господарського суду щодо призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «Нотлексінвест» арбітражногокеруючого Дарієнко В.Д., оскільки по - його кандидатура має більший досвід роботи арбітражним керуючим, а по - друге, з огляду на відсутність конфлікту інтересів та заінтересованість останньої у даній справі на відміну від арбітражного керуючого Сніткіної І.А.

Таким чином, доводи апеляційної скарги не спростовують висновку суду першої інстанцій, а тому постанова Господарського суду Одеської області від 05.04.2018 по справі № 916/1839/17 в частині призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «Нотлексінвест» арбітражного керуючого Дарієнко В.Д підлягає залишенню без змін, як така, що відповідає нормам матеріального та процесуального права.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги відповідно до вимог статті 129 ГПК України покладаються на Арбітражного керуючого Сніткіну Ірину Анатоліївну.

Керуючись статтями 240, 271, 275, 280, 282 Господарського процесуального кодексу України, Південно-західний апеляційний господарський суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Постанову Господарського суду Одеської області від 15.11.2018 у справі № 916/1839/17 в частині призначення ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Нотлексінвест» арбітражного керуючого Дарієнко Віктора Дмитровича залишити без змін.

Апеляційну скаргу Арбітражного керуючого Сніткіної Ірини Анатоліївни на постанову Господарського суду Одеської області від 15.11.2018 у справі № 916/1839/17 залишити без задоволення.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покласти на Арбітражного керуючого Сніткіну Ірину Анатоліївну

Постанова в порядку статті 282 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття.

Повний текст постанови складено 05.02.2019.

Головуючий суддя Філінюк І.Г.

Суддя Аленін О.Ю.

Суддя Поліщук Л.В.