ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06.02.2019 року м.Дніпро Справа № 912/1521/18

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Білецької Л.М. (доповідач),

суддів: Парусніков Ю.Б., Верхогляд Т.А.,

при секретарі судового засідання: Саланжій Т.Ю.,

від позивача: ОСОБА_1, ордер серії КР №50969 від 01.02.2019 р., адвокат;

представник відповідача у судове засідання не з'явився.

розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Пересувна механізована колона 140" на рішення Господарського суду Кіровоградської області від 25.10.2018 року (повний текст складено 31.10.2018 року, суддя Колодій С.Б.) у справі №912/1521/18

за позовом: ОСОБА_2 (далі - ОСОБА_2.), 27613, АДРЕСА_1

до відповідача: Публічного акціонерного товариства "Пересувна механізована колона 140" (далі - ПАТ "ПМК 140"), 25018, Кіровоградська область, м. Кропивницький, вул. Холодноярська, б. 206

про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів та редакції статуту відповідача від 16.01.2018,

ВСТАНОВИВ:

1. Короткий зміст позовних вимог і рішення суду першої інстанції.

Позивач - акціонер ПАТ "ПМК 140", звернувся до господарського суду з позовною заявою до ПАТ "ПМК 140" про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів та редакції статуту відповідача від 03.02.2018 року.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначав, що загальні збори акціонерів відповідача, що відбулися 03.02.2018, скликані з порушення норм чинного законодавства та положень статуту товариства, а отже є недійсними, оскільки відповідачем порушено порядок скликання та проведення позачергових загальних зборів, тощо. Позовні вимоги заявлено на підставі ст. 124 Конституції України, ст.ст. 98, 116 Цивільного кодексу України, ст.ст. 2, 25, 34-35, 41 Закону України "Про акціонерні товариства".

Рішенням Господарського суду Кіровоградської області від 25 жовтня 2018 року позовні вимоги Позивача до Публічного акціонерного товариства «Пересувна механізована колона 140». Про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів та редакцію статуту Відповідача - Публічного акціонерного товариства «Пересувна механізована колона 140» (далі - Товариство) від 03.02.2018 року - задоволено. Суд зазначив про обґрунтованість позовних вимог.

2. Короткий і узагальнений зміст апеляційної скарги.

У апеляційній скарзі відповідач просить скасувати рішення Господарського суду Кіровоградської області від 25 жовтня 2018 року у справі №912/1521/18.Прийняти нове рішення, яким закрити провадження у справі №912/1521/18.

Посилається на наступні факти:

- в порушення ст.ст. 32, 47 Закону України «Про акціонерні товариства» і п.9.2. та 9.2.18. Статуту Товариства, більш п'ять років, як загальні збори акціонерів Товариства так і позачергові на вимогу акціонера ОСОБА_3, який с власником більше 10 відсотків акцій Товариства, свідомо не проводились.

Але, у квітні - травні місяці 2014 року, колишнім т.в.о. директора Товариство ОСОБА_4, в супереч ч. 5 ст. 70 Закону України «Про акціонерні товариства» поділила предмет правочину (цілий комплекс будівель Товариства) і уклала одинадцять договорів купівлі-продажу з Приватним підприємством «ЗЕРНО-Р.В.В.» (ЄДРПОУ-39172419), Приватним підприємством «СОЯ-Ю.Д.К.» (ЄДРПОУ-39181707), і Приватним підприємством «К.Л.В.-ПЛЮС» (ЄДРПОУ-39163295), а саме:

- договір купівлі-продажу від 18.04.2014 року, укладений між Публічним акціонерним товариством «Пересувна механізована колона № 140» та Приватним підприємство «ЗЕРНО-Р.В.В.» про передачу у власність Приватного Підприємства «ЗЕРНО-Р.В.В.» права власності на 9/50 часток у праві власності на цілий комплекс будівель, який знаходиться за адресою: Кіровоградська область, м. Кіровоград, вул. Московська, буд. 206;

- договір купівлі-продажу від 24.04.2014 року, укладений між Публічним акціонерним товариством «Пересувна механізована колона № 140» та Приватним підприємством «ЗЕРНО-Р.В.В.» про передачу у власність Приватного Підприємства «ЗЕРНО-Р.В.В» права власності на 19/100 часток у праві власності на цілий комплекс будівель, який знаходиться за адресою: Кіровоградська область, м. Кіровоград, вул. Московська, буд.206;

- договір купівлі-продажу від 29.04.2014 року, укладений між Публічним акціонерним товариством «Пересувна механізована колона № 140» та Приватним підприємством «ЗЕРПО-Р.В.В.» про передачу у власність Приватного Підприємства «ЗЕРНО-Р.В.В» права власності па 11/100 часток у праві власності на цілий комплекс будівель, який знаходиться за адресою: Кіровоградська область, м. Кіровоград, вул. Московська, буд.206;

- договір купівлі-продажу від 06.05.2014 року, укладений між Публічним акціонерним товариством «Пересувна механізована колона № 140» та Приватним підприємством «СОЯ-Ю.Д.К.» про передачу у власність Приватного Підприємства «СОЯ-Ю.Д.К.» права власності на 7/100 часток у праві власності на цілий комплекс будівель, який знаходиться за адресою: Кіровоградська область, м. Кіровоград, вул. Московська, буд.206;

- договір купівлі-продажу від 08.05.2014 року, укладений між Публічним акціонерним товариством «Пересувна механізована колона № 140" та Приватним підприємством «СОЯ-Ю.Д.К." про передачу у власність Приватного Підприємства "СОЯ-Ю.Д.К.» права власності на 7/100 часток у праві власності на цілий комплекс будівель, який знаходиться за адресою: Кіровоградська область, м, Кіровоград, вул. Московська, буд.206;

- договір купівлі-продажу від 14.05.2014 року, укладений між Публічним акціонерним товариством «Пересувна механізована колона № 140» та Приватним підприємством «СОЯ-Ю.Д.К.» про передачу у власність Приватного Підприємства «СОЯ-Ю.Д.К.» права власності на 1/10 часток у праві власності на цілий комплекс будівель, який знаходиться за адресою: Кіровоградська область, м. Кіровоград, вул. Московська, буд.206;

- договір купівлі-продажу від 15.05.2014 року, укладений між Публічним акціонерним товариством «Пересувна механізована колона № 140» та Приватним підприємством «СОЯ-Ю.Д.К." про передачу у власність Приватного Підприємства «СОЯ-Ю.Д.К.» права власності на 1/10 часток у праві власності на цілий комплекс будівель, який знаходиться за адресою: Кіровоградська область, м. Кіровоград, вул. Московська, буд.206;

- договір купівлі-продажу від 20.05.2014 року, укладений між Публічним акціонерним товариством «Пересувна механізована колона № 140» та Приватним підприємством «К.Л.В.-ПЛЮС» про передачу у власність Приватного Підприємства «К.Л.В.-ПЛЮС» права власності па 9/250 часток у праві власності на цілий комплекс будівель, який знаходиться за адресою: Кіровоградська область, м. Кіровоград, вул. Московська, буд.206;

- договір купівлі-продажу від 22.05.2014 року, укладений між Публічним акціонерним товариством «Пересувна механізована колона № 140" та Приватним підприємством «К.Л.В.-ПЛЮС» про передачу у власність Приватного Підприємства «К.Л.В.-ПЛЮС» права власності на 9/250 часток у праві власності на цілий комплекс будівель, який знаходиться за адресою: Кіровоградська область, м. Кіровоград, вул. Московська, буд.206;

- договір купівлі-продажу від 23.05.2014 року, укладений між Публічним акціонерним товариством «Пересувна механізована колона № 140" та Приватним підприємством «К.Л.В.- ПЛЮС» про передачу у власність Приватного Підприємства «К.Л.В.-ПЛЮС» права власності па 31/500 часток у праві власності на цілий комплекс будівель, який знаходиться за адресою: Кіровоградська область, м, Кіровоград, вул. Московська, буд.206;

- договір купівлі-продажу від 26.05.2014 року, укладений між Публічним акціонерним товариством «Пересувна механізована колона № 140" та Приватним підприємством «К.Л.В.- ПЛЮС» про передачу у власність Приватного Підприємства «К.Л.В.-ПЛЮС» права власності на 23/500 часток у праві власності на цілий комплекс будівель, який знаходиться за адресою: Кіровоградська область, м. Кіровоград, вул. Московська, буд.206.

За умовами цих договорів Товариство передало цим приватним підприємствам право власності на цілий комплекс будівель Товариства, який знаходиться за адресою: 25018, м. Кропивницький, вул. Холодноярська, (Московська) 206.

Далі, цілий комплекс будівель Товариства, було передано в якості статутного капіталу до Товариства з обмеженою відповідальністю «АСПЕКТ РОЗВИТОК-2014».

27 листопада 2017 року Господарський суд Кіровоградської області розглянув матеріали справи №912/1820/17 за позовом Акціонера Публічного акціонерного товариства «Пересувна механізована колона 140» ОСОБА_3 до Публічного акціонерного товариства «Пересувна механізована колона 140» про визнання недійсними договорів. Своїм рішенням Господарський суд Кіровоградської області визнав недійсними, пов'язаними з предметом спору усі одинадцять Договір купівлі-продажу, укладені між Публічним акціонерним товариством "Пересувна механізована колона № 140" та ПП «Зерно-P.В.В.», ПП «СОЯ-Ю.Д.К.», ПП «К.Л.В.-ПЛЮС» у праві власності на цілий комплекс будівель, який знаходиться за адресою: Кіровоградська область, м. Кіровоград (Кропивницький), вул. Московська (Холодноярська). буд. 206. Рішення суду набрало законної сили 05.03.2018.

05 березня 2018 року приватним нотаріусом Коваленко Галиною Григорівною був зареєстрований в реєстрі за №220 Договір іпотеки між Товариством з обмеженою відповідальністю «АСПЕКТ РОЗВИТОК-2014» та фермерським господарством «ІНГУЛЬСЬКЕ-2009», де засновниками є ОСОБА_4 (колишній в.о. директора Товариства і мати Позивача) та ОСОБА_6 (колишній заступник директора Товариства і рідний брат Позивача), тобто сім'я. Згідно умов цього договору Товариство з обмеженою відповідальністю «АСПЕКТ РОЗВИТОК- 2014» отримує безвідсоткову грошову позику у розмірі 2 000 000 грн., а у випадку не повернення, передає фермерському господарству «ІНГУЛЬСЬКЕ-2009» цілий комплекс будівель.

29 жовтня 2018 року Господарський суд Кіровоградської області у складі судді Кабакової В.Г.. розглянувши матеріали справи № 912/1726/18 за позовом Товариства до відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю «АСПЕКТ РОЗВИТОК-2014». позовні вимоги Товариства про витребування майна, а саме цілого комплексу будівель з незаконною володіння Товариства з обмеженою відповідальністю "Аспект Розвиток-2014" та про визнання недійсним (скасування) свідоцтва про право власності за № 23021401 від 16.06.2014 виданого державним реєстратором Нікітенко Олександром Володимировичем, задовольнив в повному обсязі.

Отже, повернення майнового комплексу Товариства із незаконного володіння стало можливим після реалізації прав акціонерів в управлінні Товариством, через скликання позачергових зборах акціонерів.

Протягом п'яти років свідомо порушувалися права акціонерів, в тому числі і Позивача на управлінні в Товаристві, через не проведення загальних зборів, але він про це замовчує, так як основним мотивом його позову є повернути у свою сім'ю незаконно придбане майно - цілісний майновий комплекс, який належить акціонерам Товариства, в тому числі і йому, тобто права Позивача не тільки не були порушені, а навпаки були відновлені.

Відтак, 03 січня 2018 року рішенням акціонерів Товариства, які є власниками понад 60% акцій Товариства, а саме:

1. ОСОБА_3 (48,0817%) адреса: АДРЕСА_4

2. ОСОБА_8 (6,5485%) адреса: АДРЕСА_5

3. ОСОБА_9 (5,0047%) адреса: АДРЕСА_6

4. ОСОБА_10 (0,2259%) адреса: АДРЕСА_7

5. ОСОБА_11 (0,2071%) адреса: АДРЕСА_9

6. ОСОБА_12 (0.1785%) адреса: АДРЕСА_8

7. ОСОБА_13 (0,2071%) адреса: АДРЕСА_10

8. ОСОБА_14 (0,1785%) адреса: 25009, АДРЕСА_3.

На підставі ч.6 ст.47 Закону України «Про акціонерні товариства», були скликані позачергові збори акціонерів Товариства та затверджені Повідомлення про проведення 03.02.2018р. позачергових зборів і згідно реєстру акціонерів Товариства ці Повідомлення своєчасно були направлені усім акціонерам Товариства, в тому числі і Позивачу.

Таким чином, позачергові збори акціонерів Товариства були проведені у законній спосіб, про що свідчить наступні документи:

- Протокол позачергових зборів акціонерів Товариства №2 від 03.02.2018р.;

- Статут Публічного акціонерного товариства «Пересувна механізована колона № 140» від 03.02.2018р.;

- Реєстр акціонерів ПАТ «ПМК 140» для розсилки повідомлень про скликання позачергових зборів на 03.02.2018р.;

- Відомість реєстрації осіб, які брали участь у позачергових зборах акціонерів ПАТ «ПМК І40, призначених на 03.02.2018р о 13:00год.;

- Свідоцтва оформлені нотаріусом Яценко Я.В. про участь акціонерів Товариства: ОСОБА_3, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13 та ОСОБА_14 в позачергових зборах Товариства 03.02.2018р.;

- Виписки про етап рахунків в цінних паперах акціонерів Товариства: ОСОБА_16, ОСОБА_8. ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11. ОСОБА_12, ОСОБА_13 та ОСОБА_14 на 03.02.2018р.

Але, Позивач з невідомих причин на цих зборах присутній не був.

3. Узагальнені доводи та заперечення інших учасників справи.

У відзиві на апеляційну скаргу позивач просив залишити апеляційну скаргу без задоволення, а оскаржуване рішення без змін, зокрема, погоджуючись, з висновками суду першої інстанції.

4. Рух справи у суді апеляційної інстанції.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 09.01.2019 року, у складі колегії суддів головуючого судді Білецької Л.М. (доповідач), суддів Паруснікова Ю.Б., Верхогляд Т.А., відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства "Пересувна механізована колона 140" на рішення Господарського суду Кіровоградської області від 25.10.2018 року у справі №912/1521/18 та призначено до розгляду у судовому засіданні на 06.02.2019 року.

06.02.2018 року оголошено вступну та резолютивну частину постанови.

В судовому засіданні представник позивача надав пояснення по справі та навів обґрунтування своїх вимог і заперечень з посиланням на норми законодавства.

Від представника відповідача, надійшло клопотання про відкладення розгляду справи, у зв'язку з необхідністю підготувати відповіді на відзив.

Колегія суддів, відхиляє дане клопотання, оскільки зазначені скаржником підстави неявки у судове засідання не є поважними.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, обговоривши доводи апеляційної скарги, вислухавши представників учасників апеляційного провадження, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті ним рішення, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, а рішення Господарського суду Кіровоградської області від 25.10.2018 року у справі №912/1521/18 слід залишити без змін з наступних підстав.

5. Встановлені та неоспорені обставини та відповідні їм правовідносини.

Відповідно до виписки про стан рахунку в цінних паперах станом на 23.01.2018 депозитарної установи - Товариства з обмеженою відповідальністю "ФК "Дельта", депозитарний код рахунку в цінних паперах 401877-UA10137485 (а.с. 19) ОСОБА_2 є власником 1580 акцій (іменних, простих, бездокументарних) Публічного акціонерного товариства "Пересувна механізована колона 140", частка у статутному капіталі складає 0,1785%.

Відповідно до поданої позивачем копії Протоколу № 2 позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "ПМК 140" від 03.02.2018 на таких зборах прийняті рішення:

1. Обрати лічильну комісію позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "ПМК 140" у наступному складі:

- ОСОБА_13 - Голова лічильної комісії;

- ОСОБА_14 - Секретар лічильної комісії;

- ОСОБА_9 - член лічильної комісії.

Припинити повноваження обраної лічильної комісії позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "ПМК 140", що скликані на 03 лютого 2018 року, з моменту завершення таких позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "ПМК 140".

2. Обрати Головою позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "ПМК 140" ОСОБА_3. Обрати Секретарем позачергових зборів ПАТ "ПМК 140" ОСОБА_8.

3. Припинити повноваження виконуючого обов'язки Директора ПАТ "ПМК 140" ОСОБА_4.

Вважати повноваження виконуючого обов'язки Директора ПАТ "ПМК 140" ОСОБА_4 такими, що втрачають чинність з моменту прийняття даного рішення загальними зборами акціонерів ПАТ "ПМК 140" з 03 лютого 2018 року.

4. Призначити на посаду Директора товариства з 05 лютого 2017 року ОСОБА_18. У відповідності до ч. 2 ст. 60 Закону України "Про акціонерні товариства" визначити, що Директор вправі без довіреності діяти від імені акціонерного товариства, в тому числі представляти його інтереси, вчиняти правочини від імені товариства, видавати накази та давати розпорядження, обов'язкові для виконання всіма працівниками товариства.

5. Затвердити умови Контракту, що укладатиметься з Директором ПАТ "ПМК 140". Уповноважити Голову наглядової ради ПАТ "ПМК 140" підписати від імені ПАТ "ПМК 140" Контракт з Директором ПАТ "ПМК 140".

6. Припинити повноваження діючих (на момент проведення 03 лютого 2018 року позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "ПМК 140") Голови та членів Наглядової ради ПАТ "ПМК 140":

- ОСОБА_19 - Голови Наглядової ради ПАТ "ПМК 140";

- ОСОБА_20 - члена Наглядової ради ПАТ "ПМК 140";

- ОСОБА_21 - член Наглядової ради ПАТ "ПМК 140".

Вважати повноваження діючих (на момент проведення 03 лютого 2018 року позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "ПМК 140") Голови та членів Наглядової ради ПАТ "ПМК 140" такими, що втрачають чинність з моменту прийняття даного рішення загальними зборами акціонерів ПАТ "ПМК 140".

7. Обрати членами Наглядової ради ПАТ "ПМК 140":

1) ОСОБА_9.

2) ОСОБА_10.

3) ОСОБА_11.

У відповідності до ч. 2 ст. 53 Закону України "Про акціонерні товариства" повноваження члена Наглядової ради дійсні з моменту його обрання Загальними зборами Товариства.

8. Обрати ОСОБА_9 Головою Наглядової ради ПАТ "ПМК 140". Вважати повноваження ОСОБА_9 на посаді Голови Наглядової ради ПАТ "ПМК 140" дійсними з моменту прийняття загальними зборами акціонерів ПАТ "ПМК 140" рішення про його обрання.

9. Затвердити умови договору, що укладатиметься з Головою Наглядової ради ПАТ "ПМК 140". Затвердити умови договору, що укладатиметься з членами Наглядової ради ПАТ "ПМК 140". Уповноважити Директора ПАТ "ПМК 140" підписати від імені ПАТ "ПМК 140" договори з Головою та членами Наглядової ради ПАТ "ПМК 140".

10. Обрати членами Ревізійної комісії ПАТ "ПМК 140":

1) ОСОБА_13

2) ОСОБА_12

3) ОСОБА_14.

Згідно п. 10.6. Статуту повноваження членів Ревізійної комісії дійсні та набувають своїх повноважень з моменту обрання їх загальними зборами.

11. Обрати ОСОБА_13 Головою ревізійної комісії ПАТ "ПМК 140". Вважати повноваження ОСОБА_13 на посаді Голови ревізійної комісії ПАТ "ПМК 140" дійсними з моменту прийняття загальними зборами акціонерів ПАТ "ПМК 140" рішення про його обрання.

12. Затвердити умови договору, що укладатиметься з Головою ревізійної комісії ПАТ "ПМК 140". Затвердити умови Договору, що укладатиметься з членами Ревізійної комісії ПАТ "ПМК 140". Уповноважити Директора ПАТ "ПМК 140" підписати від імені ПАТ "ПМК 140" договори з Головою та членами Ревізійної комісії ПАТ "ПМК 140".

13. Визначити наступне місцезнаходження Товариства: 25018, Кіровоградська область, місто Кропивницький, вул. Холодноярська, буд. 206. Внести зміни до Статуту Товариства і викласти його у новій редакції. Затвердити Статут товариства у новій редакції. Директора товариства ОСОБА_18 визначити уповноваженою особою на підставі нової редакції статуту Товариства і здійснити його державну реєстрацію.

По тринадцятому питанню із найменуванням "Різне" прийнято рішення: "Внести зміни до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань" та доручити Директору Товариства - ОСОБА_18 - подати Державному реєстратору необхідні документи для здійснення державної реєстрації змін до відомостей.".

6. Доводи, за якими апеляційний суд погодився або не погодився з висновками суду першої інстанції.

Відповідно до частини 1 статті 4 Закону України "Про акціонерні товариства" акціонерами товариства визнаються фізичні і юридичні особи, а також держава в особі органу, уповноваженого управляти державним майном, або територіальна громада в особі органу, уповноваженого управляти комунальним майном, які є власниками акцій товариства.

Згідно з частиною 1 статті 50 наведеного Закону у разі, якщо рішення загальних зборів або порядок прийняття такого рішення порушують вимоги цього Закону, інших актів законодавства, статуту чи положення про загальні збори акціонерного товариства, акціонер, права та охоронювані законом інтереси якого порушені таким рішенням, може оскаржити це рішення до суду протягом трьох місяців з дати його прийняття.

Згідно статті 12 Господарського процесуального кодексу України господарським судам підвідомчі, зокрема, справи, що виникають з корпоративних відносин у спорах між юридичною особою та її учасниками (засновниками, акціонерами, членами), крім трудових спорів.

За визначенням, що наведено в пункті 8 частини 1 статті 2 Закону України "Про акціонерні товариства", корпоративні права - це сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами.

Таким чином, ОСОБА_2, як акціонер ПАТ "ПМК 140", має корпоративні права у ПАТ "ПМК 140" та має право оскаржити до господарського суду рішення загальних зборів акціонерів ПАТ "ПМК 140".

Відповідно до частини 1 статті 25 Закону України "Про акціонерні товариства" кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на участь в управлінні акціонерним товариством.

Згідно з частин 1, 5 статті 159 Цивільного кодексу України вищим органом акціонерного товариства є загальні збори акціонерів. У загальних зборах мають право брати участь усі його акціонери незалежно від кількості і виду акцій, що їм належать. Порядок скликання і проведення загальних зборів, а також умови скликання і проведення позачергових зборів та повідомлення акціонерів встановлюються статутом товариства і законом.

Відповідно до пункту 8.1. Статуту ПАТ "ПМК 140" (в редакції, яка діяла на час прийняття рішень) затвердженій протоколом № 1 від 22.01.2018, органами управління Товариства є:

- Загальні збори акціонерів Товариства (далі за текстом - Загальні збори);

- Наглядова рада Товариства (далі за текстом - Наглядова рада);

- Виконавчий орган Товариства - директор (далі за текстом - Директор);

- Ревізійна комісія (далі за текстом - Ревізійна комісія).

Згідно з пунктом 9.1. Статуту Загальні збори є вищим органом Товариства.

Правомочність Загальних зборів та прийнятих ними рішень, порядок та строки їх скликання визначаються відповідно до чинного законодавства України та цього Статуту. Порядок скликання та проведення Загальних зборів встановлюється чинним законодавством України, цим Статутом, Положенням про Загальні збори та рішення Загальних зборів (пункт 9.5 Статуту).

Загальні збори мають право приймати рішення з усіх питань діяльності Товариства, у тому числі і з тих, що згідно з цим Статутом належать до компетенції наглядової ради та Виконавчого органу чи передані Загальними зборами до компетенції Наглядової ради (пункт 9.5 Статуту).

У Загальних зборах можуть брати участь особи, які включені в установленому чинним законодавством України порядку до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники. На Загальних зборах за запрошенням особи, яка скликає Загальні збори та з дозволу Загальних зборів, можуть бути присутні представник аудитора Товариства та посадові особи Товариства незалежно від володіння ними акціями Товариства, представник органу, який відповідно до Статуту представляє права та інтереси трудового колективу. Виконавчий орган та Наглядова рада зобов'язані брати участь у загальних зборах при розгляді питань, що стосуються їх діяльності (пункт 9.6 Статуту).

Перелік акціонерів, які мають право на участь у Загальних зборах, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України (пункт 9.7 Статуту).

На вимогу акціонера Товариство або особа, яка веде облік права власності на акції Товариства, зобов'язані надати інформацію про включення його до переліку акціонерів, які мають право на участь у Загальних зборах (пункт 9.8 Статуту).

Вносити зміни до переліку акціонерів, які мають право на участь у Загальних зборах Товариства після його складення заборонено (пункт 9.9 Статуту).

Обмеження права акціонера на участь у Загальних зборах встановлюється чинним законодавством України (пункт 9.10 Статуту).

Письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену Наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 Закону України "Про акціонерні товариства" - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів. Письмове повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного надсилається акціонерам простими листами особою, яка скликає загальні збори, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами (пункт 9.11 Статуту).

Вказані положення Статуту ПАТ "ПМК 140" кореспондуються із положеннями статті 35 Закону України "Про акціонерні товариства".

Так відповідно до вказаної статті (в редакції від 06.01.2018):

Ч. 1: Повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів.

Повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного надсилається акціонерам персонально особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений наглядовою радою товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами.

Акціонерне товариство додатково надсилає повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного фондовій біржі, на якій цінні папери товариства допущені до торгів, а також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власному веб-сайті інформацію, передбачену частиною третьою цієї статті.

Акціонерне товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів акціонерного товариства розміщує повідомлення про проведення загальних зборів у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів або через особу, яка провадить діяльність з оприлюднення регульованої інформації від імені учасників фондового ринку.

Частина 3 статті 35 Закону України "Про акціонерні товариства": Повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариство має містити такі дані:

1) повне найменування та місцезнаходження товариства;

2) дата, час та місце (із зазначенням номера кімнати, офісу або залу, куди мають прибути акціонери) проведення загальних зборів;

3) час початку і закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах;

4) дата складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах;

5) перелік питань разом з проектом рішень (крім кумулятивного голосування) щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного;

5-1) адресу власного веб-сайту, на якому розміщена інформація з проектом рішень щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного, а також інформацію, зазначену в частині четвертій цієї статті;

6) порядок ознайомлення акціонерів з матеріалами, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів;

7) про права, надані акціонерам відповідно до вимог статей 36 та 38 цього Закону, якими вони можуть користуватися після отримання повідомлення про проведення загальних зборів, а також строк, протягом якого такі права можуть використовуватися;

8) порядок участі та голосування на загальних зборах за довіреністю.

У разі включення до порядку денного питання про зменшення статутного капіталу повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства також має містити дані про мету зменшення статутного капіталу та спосіб, у який буде проведено таку процедуру.

Повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства затверджується наглядовою радою або виконавчим органом цього товариства, якщо створення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства.

Загальні збори акціонерів проводяться на території України, в межах населеного пункту за місцезнаходженням товариства, крім випадків, коли на день скликання загальних зборів 100 відсотками акцій товариства володіють іноземці, особи без громадянства, іноземні юридичні особи, а також міжнародні організації.

Частина 4 статті 35 Закону України "Про акціонерні товариства": Не пізніше ніж за 30 днів (для позачергових загальних зборів, що скликаються відповідно до частини п'ятої статті 47 цього Закону, - не пізніше ніж за 15 днів) до дати проведення загальних зборів товариство має розмістити і до дня проведення загальних зборів включно забезпечувати наявність на власному веб-сайті такої інформації:

1) повідомлення про проведення загальних зборів;

2) інформацію про загальну кількість акцій та голосуючих акцій станом на дату складання переліку осіб, яким надсилається повідомлення про проведення загальних зборів (у тому числі загальну кількість окремо по кожному типу акцій у разі, якщо статутний капітал товариства представлений двома і більше типами акцій);

3) перелік документів, що має надати акціонер (представник акціонера) для його участі у загальних зборах;

4) проекти рішень з питань, включених до порядку денного загальних зборів, підготовлені наглядовою радою або у разі, якщо не запропоновано ухвалення жодного рішення, коментар органу управління товариства щодо кожного питання, включеного до порядку денного загальних зборів.

Проекти рішень з питань, включених до порядку денного загальних зборів, запропоновані акціонерами, які володіють більш як 5 відсотками акцій товариства, мають розміщуватися на власному веб-сайті товариства протягом двох робочих днів після їх отримання товариством.

Не пізніше 24 години останнього робочого дня, що передує дню проведення загальних зборів, товариство має розмістити на власному веб-сайті інформацію про загальну кількість акцій та голосуючих акцій станом на дату складання переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах (у тому числі загальну кількість окремо за кожним типом акцій у разі, якщо статутний капітал товариства представлений двома і більше типами акцій).

Всупереч вказаним приписам Закону України "Про акціонерні товариства" та пунктам Статуту господарському суду не надано доказів повідомлення у вищезазначений спосіб про проведення позачергових Загальних зборів акціонерів ПАТ "ПМК 140" 03.02.2018.

Позивачем на підтвердження факту відсутності публікації відповідного повідомлення про скликання позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "ПМК 140", а також факту нерозміщення відповідачем необхідної інформації у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів у мережі Інтернет за адресою http://stockmarket.gov.ua/ надано до матеріалів справи копії примірників офіційних друкованих видань Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку "Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку" за період з 04.12.2017 по 03.01.2018 та роздруківки прінт-скріну з інформацією з офіційного сайту Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку стосовно розміщення інформації ПАТ "ПМК 140" у період з 03.12.2017 по 03.01.2018 (тобто у період, що передує 30 дням до дати проведення позачергових Загальних зборів).

Згідно з пунктом 9.20 Статуту реєстрація акціонерів (їх представників) проводиться на підставі переліку акціонерів, які мають право на участь у Загальних зборах, складеного в порядку, передбаченому законодавством про депозитарну систему України із зазначенням кількості голосів кожного акціонера. Реєстрацію акціонерів (їх представників) проводить реєстраційна комісія, яка призначається Наглядовою радою, а в разі скликання позачергових зборів на вимогу акціонерів - акціонерами, які цього вимагають.

Так, відповідно до абз. 2 ч. 1 ст. 34 Закону України "Про акціонерні товариства" перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України.

Стосовно необхідності отримання переліку акціонерів, які мають право брати участь у Загальних зборах, що складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів, позивач надав копію звернення від 14.06.2018 (а.с. 76), адресованого Товариству про надання відповіді чи надходила вимога про скликання позачергових Загальних зборів акціонерів. Відповідь Товариством не надано. За відсутності такого переліку неможливо було здійснити реєстрацію акціонерів, які прибули на Загальні збори, оскільки відповідно до ч. 1 ст. 34 Закону України "Про акціонерні товариства" у загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники.

Відсутність у ПАТ "ПМК 140" переліку акціонерів, які мають право брати участь у Загальних зборах ПАТ "ПМК 140" перед проведенням позачергових Загальних зборів 03.02.2018є грубим порушенням законодавства про акціонерні товариства.

Вказане підтверджується змістом самого протоколу № 2 від 03.02.2018, у якому зазначено, що реєстрацію акціонерів, які прибули на участь у Загальних зборах, проведено на підставі виписок про стан рахунків в цінних паперах станом на 03.02.2018.

Виписки про стан рахунків не можуть бути підставою для здійснення реєстрації акціонерів, такою підставою, згідно вказаних вище норм Закону України "Про акціонерні товариства" може бути лише перелік акціонерів, отриманий в установленому законодавством порядку, тобто від депозитарної установи, яка надає послуги із зберігання та обліку цінних паперів ПАТ "ПМК 140".

Відповідно до п. 9.36.1. Статуту позачергові Загальні збори скликаються Наглядовою радою з власної ініціативи, на вимогу Виконавчого органу - в разі порушення провадження про визнання Товариством банкрутом, на вимогу акціонерів (акціонера), які на день подання вимоги сукупно є власниками 10 і більше відсотків простих акцій Товариства, на вимогу Ревізійної комісії, в інших, встановлених чинним законодавством України та цим Статутом.

Вимога про скликання позачергових Загальних зборів подається згідно чинного законодавства України. Прийняття рішення щодо проведення позачергових Загальних зборів, строки та організація їх проведення, здійснюється згідно чинного законодавства України та Положення про Загальні збори.

Докази звернення ініціаторів позачергових Загальних зборів до Товариства, докази скликання Наглядовою радою таких зборів чи, в разі неприйняття відповідного рішення Наглядовою радою, докази скликання позачергових Загальних зборів акціонерами, які цього вимагають, в матеріалах справи відсутні.

Для визнання недійсними рішень загальних зборів Товариства необхідно встановити факт порушення цими рішеннями прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. У спорі про визнання недійсними рішень зборів учасників товариства вирішальним є встановлення факту порушення відповідним рішенням прав та законних інтересів позивача як учасника товариства, тобто його корпоративних прав.

Розмір цих корпоративних прав не має значення, оскільки позивачеві не може бути відмовлено у задоволенні вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів тільки з мотивів недостатності його голосів для зміни результатів голосування з прийнятих загальними зборами учасників (акціонерів, членів) рішень, оскільки вплив учасника (акціонера, члена) на прийняття загальними зборами рішень не вичерпується лише голосуванням.

Отже, незважаючи на невелику кількість акцій ПАТ "ПМК 140", що перебувають у власності позивача, чисельні порушення при проведенні позачергових загальних зборів акціонерів порушили його права, як акціонера, оскільки позбавили його не лише права на голосування при прийнятті рішень на таких загальних зборах, а й інших прав, як акціонера ПАТ "ПМК 140", зокрема, право бути обраним чи пропонувати свою кандидатуру на посаду члена органів управління Товариства, право надавати пропозиції стосовно питань для включення їх до порядку денного зборів тощо.

Пунктом 12 на загальних зборах від 03.02.2018 прийнято рішення визначити наступне місцезнаходження Товариства: 25018, Кіровоградська область, місто Кропивницький, вул. Холодноярська, буд. 206. Відповідно до ч. 1 ст. 13 Закону України "Про акціонерні товариства" установчим документом акціонерного товариства є його статут; у ч. 4 вказаної статті зазначено, що статут акціонерного товариства може містити й інші положення, що не суперечать законодавству. Так в редакції Статуту, що затверджена протоколом № 1 від 22.01.2018 загальних зборів, яка надана позивачем в п. 1.4. зазначено місцезнаходження Товариства: 28228, Україна, Кіровоградська область, Новгородківський район, село Білозерне, вулиця Гагаріна. На підставі прийняття оскаржуваного рішення, яке викладено у п. 12 протоколу № 2 від 03.02.2018 були внесені зміни до Статуту, які теж є недійсними в силу вищенаведеного.

7. Мотиви прийняття або відхилення кожного аргументу.

Доводи апеляційної скарги не спростовують встановлених судом першої інстанції обставини порушення відповідачем порядку проведення загальних зборів акціонерного товариства.

Так, обставини повернення майна товариства не були предметом розгляду оспорюваних зборів. Наразі ж докази, на які посилався скаржник, не є такими, що спростовують висновки місцевого господарського суду щодо - відсутності переліку акціонерів, відсутності належного повідомлення акціонера, про проведення зборів, відсутності належного інформаційного повідомлення про збори; відсутності доказів до товариства з вимогою про скликання зборів.

У апеляційній скарзі зазначено посилання на виписку про стан рахунків у цінних паперах, яку суд визнав неналежним доказом переліку акціонерів, що приймали участь у голосуванні.

8. Коли і ким були порушені, оспорені або невизнані права чи інтереси, за захистом яких особа звернулася до суду.

Колегією суддів не встановлено порушення прав cкаржника.

9. Висновки за результатами розгляду апеляційної скарги.

Колегія суддів вважає, що рішення Господарського суду Кіровоградської області від 25.10.2018 року по справі №912/1521/18 ухвалене з дотриманням норм матеріального та процесуального права, що в силу ст. 276 ГПК України є підставою для залишення апеляційної скарги без задоволення, а рішення без змін.

10.Судові витрати.

Відповідно до ст.129 ГПК України судові витрати зі сплати судового збору за розгляд справи у суді апеляційної інстанції покладаються на скаржника.

Керуючись ст. ст. 129, 269, 270, 275-284 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства «Пересувна механізована колона 140» на рішення господарського суду Кіровоградської області від 25.10.2018 року у справі №912/1521/18 - залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Кіровоградської області від 25.10.2018 року у справі №912/1521/18- залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня її проголошення.

Повний текс складено 11.02.2019 року.

Головуючий суддя Л.М. Білецька

Суддя Ю.Б. Парусніков

Суддя Т.А. Верхогляд