ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

06 лютого 2019 року м. ОдесаСправа № 923/444/18
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Таран С.В.,

суддів Будішевської Л.О., Мишкіної М.А.,

при секретарі судового засідання: Станковій І.М.,

за участю представників:

від позивача - участі не брали;

від відповідача - Бережной Д.С.;

від третьої особи - участі не брали;

розглянувши заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Каховка Протеїн Агро" б/н від 29.01.2019 (вх.№484/19 від 29.01.2019) про відмову від позову та закриття провадження у справі в апеляційному провадженні

за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Каховка Пром-Агро"

на рішення Господарського суду Херсонської області від 03.08.2018, прийняте суддею Задорожною Н.О. м. Херсон, повний текст складено 06.08.2018,

у справі №923/444/18

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Каховка Протеїн Агро"

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Каховка Пром-Агро"

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Публічного акціонерного товариства "Місто Банк"

про визнання права оренди, спонукання до виконання умов договору та усунення перешкод у користуванні майном

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Каховка Протеїн Агро" (далі -ТОВ "Каховка Протеїн Агро") звернулось до Товариства з обмеженою відповідальністю "Каховка Пром-Агро" (далі -ТОВ "Каховка Пром-Агро") з позовом, в якому, в редакції заяви б/н від 21.06.2018 про зміну предмета позову (вх. №1279/18 від 21.06.2018), просило:

1)усунути перешкоди ТОВ "Каховка Протеїн Агро" та його представникам і працівникам у праві користування майном, а саме: 92/100 частинами цілісного майнового комплексу виробництва по переробці сої, що знаходиться за адресою: Херсонська область, м. Нова Каховка, вул. Індустріальна, 19 та яке складається з наступних будівель та споруд: склад "А" площею 209,7 кв.м; адмінбудівля "В" площею 985,2 кв.м; тамбур "в", ганок "в1", сходова клітина "в10", сходова клітина "в11", сходова клітина "в12"; підвал "Ж" площею 240,8 кв.м; споруда піддон 11, ємкість 12, ємкість 13, ємкість 14, маслонасосна "Г" площею 49,7 кв.м; накопичувальна ємкість зерновідходів 17; ємкість 18; ємкість 19: екстракційний цех "А"' площею 905,4 кв.м; сходи "а"', сходи "а'1"; сховище розчинника № 50; лабораторія "Б"' площею 191,2 кв.м; ганок "б", сходи "б1", балкон "б2"; вагова "Д" площею 11,3 кв.м; трансформаторна підстанція "Е'" площею 101,9 кв.м; трансформаторна підстанція "Ж"' площею 82,9 кв.м; мерилонна "О" площею 12,4 кв.м: шротосховище № XI, шротосховище №XII, шротосховище №XIII, галерея з входом "Н" площею 118,7 кв.м; зерноперегрузка №XX, зерноперегрузка №XXI, зерноперегрузка з навісом "Р", зерноперегрузка з навісом "Р1", зерноперегрузка з навісом "Р2"; зерноперевантажувальна з навісом "У", зерноперевантажувальна з навісом "Є"; лабораторія "Ф" площею 88,6 кв.м, балкон "ф", сходова клітина "ф1"; прохідна "X" площею 19,5 кв.м; вагова "Ц" площею 9,7 кв.м, ганок "ц"; трансформаторна підстанція "Ч" площею 154,8 кв.м; операторська "Ш" площею 51,4 кв.м; зерноприймальний пункт "Щ", операторська "Щ1" площею 3,8 кв.м, зерноприймальний пункт "під Щ" площею 160,1 кв.м, вхід до підвалу "щ", в'їзд до зерноприймального пункту "щ1", в'їзд до зерноприймального пункту "щ2"; насосна "Ю" площею 187,9 кв.м; підготовчий цех "Я" площею 4976,5 кв.м, сходова клітина "я"; котельня "Я1" площею 430,0 кв.м, ганок "я1"; цех гідратації "Я2" площею 453,2 кв.м; градирня № 69; будівля над скважиною "В" площею 14,4 кв.м; артезіанська свердловина за № 19-113 "15"; артезіанська свердловина за № 19- 114" 16"; навіс "Л"; огорожа №1, огорожа № 2; ворота № 3; хвіртка №4; ворота №5; ворота №6; ворота №7; хвіртка №8; залізниця №10, №19; залізнично - дорожні ваги № 20; навіс "ЛІ"; навіс "ЛЗ"; навіс "Л4"; вимощення №І; вимощення №II; навіс "П"; автоваги з під'їздами №102, автоваги з під'їздами №103, ворота № 104, пожежна водойма № 59 (далі - орендоване нерухоме майно, 92/100 частин ЦМК), згідно з договором оренди від 01.07.2017, укладеним між Публічним акціонерним товариством "Місто Банк" (далі- ПАТ "Місто Банк") та ТОВ "Каховка Протеїн Агро", шляхом надання постійного доступу ТОВ "Каховка Протеїн Агро" та його працівникам та/або представникам до 92/100 частин ЦМК;

2)зобов'язати ТОВ "Каховка Пром-Агро" та інших осіб не чинити перешкод позивачу в особі його працівників та/або представників у користуванні 92/100 частинами ЦМК, згідно з договором оренди;

3)визнати право оренди ТОВ "Каховка Протеїн Агро" на 92/100 частин ЦМК згідно з договором оренди;

4)спонукати ТОВ "Каховка Пром-Агро" до виконання умов договору оренди.

Рішенням Господарського суду Херсонської області від 03.08.2018 позов (з урахуванням заяви ТОВ "Каховка Протеїн Агро" про зміну предмета позову (вх. № 1279/18 від 21.06.2018) задоволено частково:

-усунено перешкоди ТОВ "Каховка Протеїн Агро" в особі його представників та працівників у користуванні об'єктом оренди - 92/100 частинами цілісного майнового комплексу заводу з переробки сої загальною площею 10355,9 кв.м, розташованого за адресою: Херсонська область, м. Нова Каховка, вул. Індустріальна, 19, який складається з наступних будівель та споруд: склад "А" площею 209,7 кв.м; адмінбудівля "В" площею 985,2 кв.м; тамбур "в"; ганок "в1"; сходова клітина "в10"; сходова клітина "в11"; сходова клітина "в12"; підвал "ж" площею 240,8 кв.м; споруда піддон 11; ємкість 12; ємкість 13, ємкість 14; маслонасосна "Г" площею 49,7 кв.м; накопичувальна ємкість зерновідходів 17; ємкість 18; ємкість 19; екстракційний цех "А" площею 905,4 кв.м; сходи "а", сходи "а1"; сховище розчинника №50; лабораторія "Б" площею 191,2 кв.м; ганок "б", сходи "б1", балкон "б2"; вагова "Д" площею 11,3 кв.м; трансформаторна підстанція "Е" площею 101,9 кв.м; трансформаторна підстанція "ж" площею 82,9 кв.м; мерилонна "о" площею 12,4 кв.м; шротосховище №XI, тротосховище №XII, шротосховище №XIII, галерея з входом "Н" площею 118,7 кв.м; зерноперегрузка №XX, зерноперегрузка №XXI; зерноперегрузка з навісом "р"; зерноперегрузка з навісом "Р1"; зерноперегрузка з навісом "Р2"; зерноперевантажувальна з навісом "У"; зерноперевантажувальна з навісом "Є", лабораторія "Ф" площею 88,6 кв.м; балкон "ф"; сходова клітина "ф1"; прохідна "Х" площею 19,5 кв.м; вагова "Ц" площею 9,7 кв.м; ганок "Ц"; транформаторна підстанція "Ч" площею 154,8 кв.м; операторська "Ш" площею 51,4 кв.м; зерноприймальний пункт "Щ"; операторська "Щ1" площею 3,8 кв.м; зерноприймальний пункт "під Щ" площею 160,1 кв.м, вхід до підвалу "Щ"; в'їзд до зерноприймального пункту "Щ1"; в'їзд до зерноприймального пункту "Щ2"; насосна "Ю" площею 187,9 кв.м, підготовчий цех "Я" площею 4976,5 кв.м; сходова клітина "я"; котельня "Я1" площею 430,0 кв.м; ганок "Я1"; цех гідратації "Я2" площею 453,2 кв.м; градирня №69; будівля над скважиною "В" площею 14,4 кв.м; артезіанська свердловина за №19-113 "15"; артезіанська свердловина за №19-114 "16"; навіс "Л"; огорожа №1, огорожа №2; ворота №3; хвіртка №4; ворота №5; ворота №6; ворота №7; хвіртка №8; залізниця №10, №19; залізнично-дорожні ваги № 20; навіс "Л1"; навіс "Л3"; навіс "Л4", вимощення №1; вимощення №11; навіс "П", автоваги з під'їздами № 102, автоваги з під'їздами № 103, ворота №104, пожежна водойма №59,- згідно з договором оренди від 01.07.2017, укладеним між ПАТ "Місто Банк" та ТОВ "Каховка "Протеїн Агро", шляхом надання постійного доступу ТОВ "Протеїн Агро" в особі його представників та працівників до 92/100 частин цілісного майнового комплексу виробництва з переробки сої, розташованого за адресою: Херсонська область, м. Нова Каховка, вул. Індустріальна, 19;

-зобов'язано ТОВ "Каховка Пром-Агро" в особі його представників та інших осіб не чинити перешкод ТОВ "Каховка Протеїн Агро" щодо використання майна - 92/100 частин цілісного майнового комплексу виробництва по переробці сої, що знаходиться за адресою: м. Нова Каховка, вул. Індустріальна, 19 та складається з зазначених вище будівель та споруд згідно з договором оренди, від 01.07.2017, укладеним між ПАТ "Місто Банк" та ТОВ "Каховка "Протеїн Агро";

-в задоволенні іншої частини позову відмовлено;

-стягнуто з відповідача на користь позивача 3524 грн витрат по сплаті судового збору.

Не погодившись з прийнятим рішенням суду, ТОВ "Каховка Пром-Агро" звернулось з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду Херсонської області від 03.08.2018 у справі №923/444/18 в частині задоволення позовних вимог скасувати, прийняти в цій частині нове рішення про відмову у задоволенні позову ТОВ "Каховка Протеїн Агро" повністю.

За вказаною апеляційною скаргою відкрито апеляційне провадження у даній справі.

У судовому засіданні 29.01.2019 представником ТОВ "Каховка Протеїн Агро"- ОСОБА_4 було подано заяву про відмову від позову та закриття провадження у справі б/н від 29.01.2019 (вх.№484/19 від 29.01.2019). У вказаній заяві позивач просить: прийняти відмову від позову ТОВ "Каховка Протеїн Агро" до ТОВ "Каховка Пром-Агро" за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: ПАТ "Місто Банк" про визнання за позивачем права оренди на 92/100 частин нерухомого майна, розташованого за адресою: Херсонська обл., м. Нова Каховка, вул. Індустріальна, 19, орендованого на підставі, укладеного між позивачем та третьою особою договору оренди нерухомого майна №771 від 01.07.2017, а також спонукання до виконання, укладеного між позивачем та ПАТ "Місто Банк" вказаного договору оренди, усуненні перешкод у користуванні, закрити провадження у справі №923/444/18 в цій частині та скасувати рішення Господарського суду Херсонської області від 03.08.2018 у даній справі.

Представник відповідача щодо задоволення вказаної заяви заперечень не висловив. Представник третьої особи у засіданні суду 29.01.2019 участі не брав.

У судовому засіданні 29.01.2019 з метою надання можливості представнику позивача надати повний пакет документів на підтвердження його повноважень на вчинення відповідних дій, в тому числі договір про надання правової допомоги від 03.06.2018, на підставі якого видано ордер серії ОД №150724 від 03.06.2018, оголошувалась перерва до 09:30 год 06.02.2019.

Розглянувши заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Каховка Протеїн Агро" про відмову від позову та закриття провадження у справі б/н від 29.01.2019 (вх.№484/19 від 29.01.2019), судова колегія Південно-західного апеляційного господарського суду дійшла наступних висновків.

Відповідно до частин першої, другої та п'ятої статті 191 Господарського процесуального кодексу України позивач може відмовитися від позову, а відповідач - визнати позов на будь-якій стадії провадження у справі, зазначивши про це в заяві по суті справи або в окремій письмовій заяві. До ухвалення судового рішення у зв'язку з відмовою позивача від позову або визнанням позову відповідачем суд роз'яснює сторонам наслідки відповідних процесуальних дій, перевіряє, чи не обмежений представник відповідної сторони у повноваженнях на їх вчинення. Суд не приймає відмову позивача від позову, визнання позову відповідачем у справі, в якій особу представляє її законний представник, якщо його дії суперечать інтересам особи, яку він представляє.

Згідно з статтею 274 Господарського процесуального кодексу України у суді апеляційної інстанції позивач має право відмовитися від позову, а сторони - укласти мирову угоду відповідно до загальних правил про ці процесуальні дії незалежно від того, хто подав апеляційну скаргу. Якщо заява про відмову від позову чи мирова угода сторін відповідають вимогам статей 191, 192 цього Кодексу, суд постановляє ухвалу про прийняття відмови позивача від позову або про затвердження мирової угоди сторін, якою одночасно визнає нечинним судове рішення першої інстанції, яким закінчено розгляд справи, та закриває провадження у справі.

Заява позивача про відмову від позову та закриття провадження у справі б/н від 29.01.2019 (вх.№484/19 від 29.01.2019) підписана адвокатом Товариства з обмеженою відповідальністю "Каховка Протеїн Агро" - ОСОБА_4 До вказаної заяви заявником не було додано жодного документа, в тому числі доказів на підтвердження його повноважень на вчинення відповідних дій.

Натомість в матеріалах справи міститься ордер серії ОД №150724 від 03.06.2018 на підтвердження повноважень ОСОБА_4 на представництво інтересів Товариства з обмеженою відповідальністю "Каховка Протеїн Агро", виданий на підставі договору про надання правової допомоги від 03.06.2018, на зворотньому боці якого вчинено відмітку "без обмежень повноважень" (том VIII а.с. 96).

Згідно з положеннями частини третьої статті 26 Закону України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність" повноваження адвоката як захисника або представника в господарському, цивільному, адміністративному судочинстві, кримінальному провадженні, розгляді справ про адміністративні правопорушення, а також як уповноваженого за дорученням у конституційному судочинстві підтверджуються в порядку, встановленому законом.

Частиною першою статті 26 Закону України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність" визначено, що документами, які посвідчують повноваження адвоката на надання правової допомоги, можуть бути: 1) договір про надання правової допомоги; 2) довіреність; 3) ордер; 4) доручення органу (установи), уповноваженого законом на надання безоплатної правової допомоги.

Ордер - письмовий документ, що у випадках, встановлених цим Законом та іншими законами України, посвідчує повноваження адвоката на надання правової допомоги. Ордер видається адвокатом, адвокатським бюро або адвокатським об'єднанням та повинен містити підпис адвоката (частина друга статті 26 Закону України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність").

Відповідно до пункту 4 частини першої статті 1 Закону України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність" договір про надання правової допомоги це домовленість, за якою одна сторона (адвокат, адвокатське бюро, адвокатське об'єднання) зобов'язується здійснити захист, представництво або надати інші види правової допомоги другій стороні (клієнту) на умовах і в порядку, що визначені договором, а клієнт зобов'язується оплатити надання правової допомоги та фактичні витрати, необхідні для виконання договору.

Частиною четвертою статті 26 Закону України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність" встановлено, що адвокат зобов'язаний діяти в межах повноважень, наданих йому клієнтом, у тому числі з урахуванням обмежень щодо вчинення окремих процесуальних дій.

Відповідно до пунктів 4, 5, 14, 15 Положення про ордер на надання правової допомоги та порядок ведення реєстру ордерів, затвердженого рішенням Ради адвокатів України №36 від 17 грудня 2012 року, ордер видається адвокатом, адвокатським бюро, адвокатським об'єднанням та повинен містити обов'язкові реквізити, передбачені цим Положенням. В Україні встановлюється єдина, обов'язкова для всіх адвокатів, типова форма ордера, яку затверджує Рада адвокатів України.

Отже, ордер, виданий відповідно до Закону України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність" є самостійним документом, що підтверджує повноваження адвоката. Однак обсяг зазначених повноважень визначається у договорі, укладеному між адвокатом та клієнтом, на підставі якого такий ордер виданий.

Аналіз наведених положень законодавства також дає підстави для висновку, що, по-перше, повноваження представника позивача, яким є адвокат, повинні бути підтверджені оригіналом ордеру, виданим на ведення справи в суді, або довіреністю; по-друге, ордер на відміну від довіреності не вказує обсяг повноважень, наданих адвокату.

Відтак за відсутності довіреності з вичерпним переліком повноважень, правомочність адвоката, як представника щодо підписання заяви про відмову від позову, повинна підтверджуватись домовленістю сторін у договорі про надання правової допомоги, який засвідчує існування між клієнтом та адвокатом домовленості стосовно об'єму наданих йому повноважень, шляхом окремого визначення такої дії у договорі.

Як зазначено Великою Палатою Верховного Суду у постанові від 14.03.2018 по справі №910/23346/16 чітка та передбачувана вимога статті 131-2 Конституції України щодо належного представництва особи в суді є складовою частиною забезпечення ефективного захисту процесуальних прав кваліфікованою особою, функціонування системи правосуддя, відповідає гарантійному статтею 59 Конституції України праву на професійну правничу допомогу.

Таким чином, оскільки реалізація процесуального права на подання заяви про відмову від позову є процесуальною дією в суді, яка має здійснюватися або самою особою у порядку самопредставництва (для юридичних осіб їх органами, що діють у межах повноважень, наданих їм законодавством або установчими документами) або її процесуальним представником, що володіє необхідним обсягом повноважень, та враховуючи відсутність в матеріалах справи довіреності або договору про надання правової допомоги, укладеного Товариством з обмеженою відповідальністю "Каховка Протеїн Агро" з адвокатом ОСОБА_4, що виключає можливість визначення правомочності останнього на подання та підписання заяви про відмову від позову, у колегії суддів відсутні правові підстави для задоволення вказаної заяви.

Аналогічну правову позицію викладено у постанові Верховного Суду від 19.09.2018 у справі №910/20622/17.

Крім того, колегією суддів враховується, що фактично представник позивача надав заяву про відмову від позовних вимог (про визнання за ТОВ "Каховка Протеїн Агро" права оренди на 92/100 частин ЦМК згідно з договором оренди та про спонукання ТОВ "Каховка Пром-Агро" до виконання умов цього договору оренди), у задоволенні яких позивачеві було відмовлено оскарженим рішенням та які судом апеляційної інстанції не переглядаються у зв'язку з тим, що в силу частини першої статті 269 Господарського кодексу України суд апеляційної інстанції перевіряє законність і обгрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Скаржником рішення місцевого господарського суду оскаржується лише в частині задоволених останнім позовних вимог про усунення ТОВ "Каховка Протеїн Агро" перешкод у користуванні 92/100 частин ЦМК та зобов'язання ТОВ "Каховка Пром-Агро" не чинити перешкод у користуванні зазначеним майном.

Відмова представника позивача від позовних вимог в частині усунення перешкод у користуванні не конкретизована ні в мотивувальній частині, ні в прохальній частині заяви б/н від 29.01.2019 (вх.№484/19 від 29.01.2019). Тобто, заявник не відмовляється від решти вимог, проте подає заяву про відмову від позову (не від частини позовних вимог) та закриття провадження у справі, при цьому просить рішення скасувати (скасувати повністю, а не визнати нечинним у певній частині).

Такі дії представника ТОВ "Каховка Протеїн Агро" адвоката ОСОБА_4 не можуть вважатися такими, що спрямовані на забезпечення інтересів особи, яку він представляє, що є самостійною підставою відповідно до приписів частини п'ятої статті 191 Господарського процесуального кодексу України для відмови у задоволенні поданої ним заяви про відмову від позову та закриття провадження у справі №923/444/18.

Колегією суддів враховується також, що подана заява про відмову від позову та закриття провадження у справі не містить відомостей про те, що заявникові відомі наслідки відповідних процесуальних дій. При цьому у суду апеляційної інстанції відсутня об'єктивна можливість роз'яснити заявникові такі наслідки, оскільки позивач не скористався правом прийняти участь у засіданні суду 06.02.2019, а строк, встановлений статтею 273 Господарського процесуального кодексу України для розгляду апеляційної скарги на рішення суду, спливає 07.02.2019, що унеможливлює відкладення розгляду справи.

Керуючись статтями 232-236, 269, 270, 274, 275 Господарського процесуального кодексу України, Південно-західний апеляційний господарський суд

УХВАЛИВ:

У задоволенні заяви представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Каховка Протеїн Агро" ОСОБА_4 б/н від 29.01.2019 (вх.№484/19 від 29.01.2019) про відмову від позову та закриття провадження у справі №923/444/18 відмовити.

Ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення та оскарженню не підлягає.

Повний текст ухвали складено та підписано 11.02.2019.

Головуючий суддя С.В. Таран

Суддя Л.О. Будішевська

Суддя М.А. Мишкіна