ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

про закриття апеляційного провадження

12 лютого 2019 року м. ОдесаСправа № 916/2711/18
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії:

головуючого судді: Ярош А.І.

суддів: Принцевської Н.М., Савицького Я.Ф.

секретар судового засідання Молодов В.С.

за участю представників учасників справи:

від позивача не зявився,

від відповідача-1 - не зявився,

від третьої особи - не зявився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 товариства «Одесаобленерго»

на ухвалу Господарського суду Одеської області від 09.01.2019 року

по справі № 916/2711/18

за позовом Обєднання співвласників багатоквартирного будинку «БУДИНОК У ФОНТАНА»

до відповідача ОСОБА_1 товариства «Одесаобленерго»

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: Товариства з обмеженою відповідальністю «ОЛМІ-РС»

про забезпечення позову,

(ухвалене суддею Рога Н.В.. 09.01.2019., у приміщенні господарського суду Одеської області, м. Одеси, повний текст складено 11.01.19)

У січні 2018 року Обєднання співвласників багатоквартирного будинку «БУДИНОК У ФОНТАНА» звернулось до Господарського суду Одеської області з позовною заявою до ОСОБА_1 товариства «Одесаобленерго», в якій просило визнати незаконними дії АТ «Одесаобленерго» щодо відмови в укладенні Договору про постачання електричної енергії з ОСББ «БУДИНОК У ФОНТАНА» відносно 7-секційного 10-поверхового житлового будинку з вбудованими офісними приміщеннями та прибудинковим паркінгом на 125ммісяць і окремою трансформаторною підстанцією, зобовязати АТ «Одесаобленерго» укласти договір постачання електричної енергії з ОСББ «БУДИНОК У ФОНТАНА» відносно 7-секційного 10-поверхового житлового будинку з вбудованими офісними приміщеннями та прибудинковим паркінгом на 125м/місць і окремою трансформаторною підстанцією.

Позовні вимоги мотивовано тим, що ОСББ є єдиним та законним правителем житлового будинку № 10Д по вул.. Маршала Говорова в м.Одеса, а право вибору постачальників належить виключно співвласникам житлового будинку. Так, загальними зборами, проведеним 09.11.2016р., оформленими протоколом №3, ПАТ «ЕК «Одесаобленерго»» було обрано як надавача послуг. Проте, на звернення щодо укладання договору про постачання електричної енергії, ОСББ «БУДИНОК У ФОНТАНА» неодноразово отримувало відмову.

Також, у січні 2018 року Обєднання співвласників багатоквартирного будинку «БУДИНОК У ФОНТАНА» звернулось до Господарського суду Одеської області з заявою про забезпечення позову до ОСОБА_1 товариства «Одесаобленерго», в якій просило вжити заходів забезпечення позову шляхом заборони будь-якими структурними підрозділами АТ «Одесаобленерго» проводити будь-які дії щодо переукладання договору №9322 від 08.06.2016р. з ТОВ «ОЛМІ_РС» або припинення постачання електричної енергії до житлового будинку №10-Д по вул.. Маршала Говорова в м. Одеса до розгляду позову по суті.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 09.01.2019р. у справі №916/2711/18 заяву ОСББ «БУДИНОК У ФОНТАНА» про забезпечення позову у справі №916/2711/18 задоволено частково, на період розгляду зазначеної справи АТ «Одесаобленерго» та його будь-яким структурним підрозділам заборонено вчиняти будь-які дії щодо припинення постачання електричної енергії до житлового будинку №10-Д по вул.. Маршала Говорова в м.Одеса.

В решті відмовлено.

Ухвалу мотивовано тим, що з наявних матеріалів у справі, вбачається обґрунтована імовірність вважати, що під час розгляду судом спору щодо укладання договору про постачання електричної енергії на обєкт 7-секційного 10-поверхового житлового будинку з вбудованими офісними приміщеннями та прибудинковим паркінгом на 125м/місць і окремою трансформаторною підстанцією по вул.. Маршала Говорова в м.Одеса, відповідачем буде проведено відключення цього обєкту від електропостачання, що може привести до порушення конституційних прав власників квартир.

Не погодившись з вище вказаною ухвалою суду першої інстанції, АТ «Одесаобленерго» 24.01.2019р. звернулось до Південно-західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просило суд апеляційну скаргу задовольнити, ухвалу Господарського суду Одеської області від 09.01.2019р. скасувати, в задоволенні заяви ОБСС «БУДИНОК У ФОНТАНА» про забезпечення позову відмовити.

Апеляційну скаргу мотивовано необґрунтованістю рішення суду першої інстанції, яке винесено з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Так, за доводами апелянта, надана позивачем заява про забезпечення не містить пропозиції щодо зустрічного забезпечення, як передбачено п.6 ч.1 ст.139 ГПК України.

Скаржник звертає увагу суду на те, що при винесені оскаржуваної ухвали, судом першої інстанції не було взято до уваги заяву відповідача, в якій було зазначено недоліки заяви ОСББ «БУДИНОК У ФОНАТАНА» про забезпечення позову.

Також, апелянт стверджує, що на теперішній час АТ «Одесаобленерго» не має ані правових підстав, ані можливості постачати електричну енергію до будинку №10-Д по вул.. Маршала Говорова м. Одеса, тому, відповідач не має можливості виконати вимоги ОСББ «БУДИНОК У ФОНТАНА», які відображені у заяві про забезпечення позову.

Скаржник, посилаючись на положення національного та міжнародного законодавства, зазначає, що суд не здійснив належну оцінку доводів позивача щодо необхідності вжиття відповідних заходів з урахуванням приписів постанови Пленуму Вищого господарського суду №16 від 26.12.2011, на яку посилався при винесенні оскаржуваної ухвали.

Ухвалою Південно - західного апеляційного господарського суду від 28.01.2019 року було відкрито апеляційне провадження у справі №916/2711/18 за апеляційною скаргою ОСОБА_1 товариства «Одесаобленерго» на ухвалу Господарського суду Одеської області від 09.01.2019р.

12.02.2019 року до суду надійшло клопотання АТ «Одесаобленерго» про відмову від апеляційної скарги, з посиланням на ст.264 ГПК України, в якій апелянт зазначає, що ухвалою господарського суду Одеської області від 04.02.2019 року закрито провадження у справі, у звязку з відмовою позивача від позову.

В судове засідання суду апеляційної інстанції 13.02.2019 року представники сторін не зявились, про час, дату та місце апеляційного розгляду повідомлені.

Згідно приписів ч.ч.4-6 ст.266 ГПК України, особа, яка подала апеляційну скаргу, має право відмовитися від неї, а інша сторона має право визнати апеляційну скаргу обґрунтованою в повному обсязі чи в певній частині до закінчення апеляційного провадження. У разі відмови від апеляційної скарги суд, за відсутності заперечень інших осіб, які приєдналися до апеляційної скарги, постановляє ухвалу про закриття апеляційного провадження.

Визнання апеляційної скарги іншою стороною враховується судом апеляційної інстанції у частині наявності або відсутності фактів, які мають значення для вирішення справи.

У разі закриття апеляційного провадження у зв'язку з відмовою від апеляційної скарги на судове рішення повторне оскарження цього рішення особою, яка відмовилася від скарги, не допускається.

Суд апеляційної інстанції має право не приймати відмову від скарги або її відкликання з підстав, визначених у частині п'ятій статті 191 цього Кодексу.

Згідно приписів ч.5 ст.191 ГПК України, суд не приймає відмову позивача від позову, визнання позову відповідачем у справі, в якій особу представляє її законний представник, якщо його дії суперечать інтересам особи, яку він представляє.

Судовою колегією перевірено повноваження представника АТ «Одесаобленерго» ОСОБА_2 за договором про надання правової допомоги №б/н від 11.06.2018 року.

Так, пунктом 1.2 договору встановлено , що клієнт доручає , а адвокат приймає зобовязання надавати клієнту правову допомогу, зокрема, підготовки клопотань, будь-яіких інших документів, які необхідні для ведення ефективного провадження судових справ клієнта.

Пунктами 3.1.4, 3.1.7 договору встановлено повноваження адвоката складання, підписання та подання від імені клієнта будь-яких документів, необхідних для реалізації прав та обовязків клієнта; підготовки до судових засідань та безпосередньої участі в них з усіма процесуальними правами, наданими клієнту у відповідній справі.

Таким чином, судовою колегією встановлено наявність повноважень представника апелянта ОСОБА_2 на відмову від апеляційної скарги, з його дій не вбачається суперечності інтересам АТ «Одесаобленерго», оскільки провадження по справі №916/2711/18 в господарському суді Одеської області закрито.

Відповідно до п.1 ч.1 ст.264 ГПК України, суд апеляційної інстанції закриває апеляційне провадження, якщо після відкриття апеляційного провадження особа, яка подала апеляційну скаргу, заявила клопотання про відмову від скарги, за винятком випадків, коли є заперечення інших осіб, які приєдналися до апеляційної скарги.

Частиною 2 ст.264 ГПК України встановлено, що про закриття апеляційного провадження суд апеляційної інстанції постановляє ухвалу, яка може бути оскаржена в касаційному порядку.

За таких обставин, апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_1 товариства «Одесаобленерго» на ухвалу Господарського суду Одеської області від 09.01.2019 року по справі № 916/2711/18 підлягає закриттю.

При цьому, судова колегія розяснює АТ «Одесаобленерго», що повторне оскарження цієї ухвали зазначеною особою не допускається.

Крім того, апелянтом заявлено клопотання про повернення судового збору на підставі ст.7 ЗУ «Про судовий збір».

Відповідно до п.5 ч.1 ст.7 ЗУ «Про судовий збір», сплачена сума судового збору повертається за клопотанням особи, яка його сплатила за ухвалою суду в разі закриття (припинення) провадження у справі (крім випадків, якщо провадження у справі закрито у зв'язку з відмовою позивача від позову і така відмова визнана судом), у тому числі в апеляційній та касаційній інстанціях.

З огляду на викладене, колегія суддів вважає за можливе повернути апелянту з Державного бюджету сплачений ним за подання апеляційної скарги судовий збір у розмірі 1921,00 грн.

Керуючись ст.191, 234, 264, 266 ГПК України, ст.7 Закону України «Про судовий збір», колегія суддів Південно-західного апеляційного господарського суду

УХВАЛИЛА:

Апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_1 товариства «Одесаобленерго» на ухвалу Господарського суду Одеської області від 09.01.2019 року по справі № 916/2711/18 закрити.

Матеріали оскарження ухвали від 09.01.2019 року по справі № 916/2711/18 направити до господарського суду Одеської області.

Повернути ОСОБА_1 товариству «Одесаобленерго» (65031, м. Одеса, вул. Миколи Боровського, 28Б) з Державного бюджету України (банк - Казначейство України (ЕАП), код банку 899998, рахунок - 2017, отримувач - УК у м.Одесі/м.Одеса/22030101, код за ЄДРПОУ отримувача 38016923) сплачений судовий збір за подання апеляційної скарги в сумі 1921,00 грн. (одна тисяча девятсот двадцять одна), сплачений за платіжним дорученням від 21.01.2019 №10156089.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддями та може бути оскаржена в касаційному порядку.

Додаток: оригінал платіжного доручення від 21.01.2019 №10156089 на адресу АТ «Одесаобленерго».

Головуючий суддя А.І. Ярош

Суддя Н.М. Принцевська

Суддя Я.Ф. Савицький