ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
У Х В А Л А

04.02.2019 м.Дніпро Справа № 908/2609/17

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді: Верхогляд Т.А.( доповідача),

суддів: Чередка А.Є., Паруснікова Ю.Б.,

секретар судового засідання Мудрак О.М.

представники сторін:

від ПАТ "Дрогобицький завод автомобільних кранів": Науменко С.Б., довіреність №398 від 20.12.2018 р., адвокат;

від АТ "Юнікон": Горобець М. А., ордер №2446/001 від 13.11.2018 р., адвокат;

інші представники сторін не з'явилися, про час і місце судового засідання повідомлені належним чином;

розглянувши апеляційну скаргу Акціонерного товариства "ВТБ Банк" на постанову господарського суду Запорізької області від 29.12.2017 року у справі №908/2609/17 (суддя Юлдашев О.О.)

за заявою боржника Публічного акціонерного товариства "Дрогобицький завод автомобільних кранів", м.Запоріжжя

про визнання банкрутом, -

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Запорізької області від 29.12.2017 року у справі №908/2609/17 визнано Публічне акціонерне товариство "Дрогобицький завод автомобільних кранів", (вул. Північне шосе, 4, м. Запоріжжя, 69006) - банкрутом.

Відкрито ліквідаційну процедуру.

Ліквідатором банкрута призначено голову ліквідаційної комісії Букрєєва Ігоря Ігоровича, ідентифікаційний номер - НОМЕР_1.

Оприлюднено на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про визнання боржника - Публічне акціонерне товариство "Дрогобицький завод автомобільних кранів", м. Запоріжжя, банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Зобов'язано ліквідатора у визначеному законом порядку і строк здійснити ліквідаційну процедуру, надати звіт про виконану роботу та ліквідаційний баланс для затвердження.

Постанова суду першої інстанції мотивована тим, що:

- боржник правомірно звернувся до суду з відповідною заявою, оскільки наявні усі ознаки неплатоспроможності боржника;

-встановлені обставини і матеріали справи свідчать про неспроможність боржника виконати грошові зобов'язання, внаслідок чого є підстави для застосування до боржника процедури ліквідації у справі про банкрутство, а тому боржника необхідно визнати банкрутом, відкрити ліквідаційну процедуру;

- враховуючи положення частини 2 статті 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та факт того, що голова ліквідаційної комісії Букрєєв І.І. здійснював процедуру досудової ліквідації боржника та ознайомлений з усіма обставинами справи, а також відсутність у боржника активів, за рахунок яких можливо було б здійснити оплату послуг ліквідатора - арбітражного керуючого, доцільно призначити ліквідатором банкрута голову ліквідаційної комісії - Букрєєва Ігоря Ігоровича.

Не погодившись з вищезазначеною постановою, Акціонерне товариство "ВТБ Банк" оскаржило постанову в частині призначення ліквідатором банкрута голову ліквідаційної комісії Букрєєва Ігоря Ігоровича. Вважає, що суд, призначивши ліквідатором голову ліквідаційної комісії ПАТ "Дрогобицький завод автомобільних кранів" Букрєєва І.І., порушив права та інтереси Банку.

Банк вважає, що ліквідатор є заінтересованою особою стосовно боржника, тому призначення його без застосування автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України порушує права Банку та приписи ст. ст.1, 12, 84, 95, 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Просить постанову господарського суду Запорізької області від 29.12.2017 року по справі №908/2609/17 скасувати в частині призначення ліквідатором банкрута голову ліквідаційної комісії Букрєєва Ігоря Ігоровича, ідентифікаційний номер - НОМЕР_1 та прийняти в цій частині нове рішення.

У відзиві на апеляційну скаргу ліквідатор Публічного акціонерного товариства "Дрогобицький завод автомобільних кранів" спростовує доводи скаржника.

Посилаючись на приписи ст. ст. 95, 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", зазначає, що враховуючи особливості провадження у справі про банкрутство за статтею 95 Закону, господарський суд не позбавлений можливості відхилити визначену автоматизованою системою відбору арбітражних керуючих кандидатуру арбітражного керуючого та призначити ліквідатором боржника, що ліквідується власником, особу, яка виконувала повноваження голови ліквідаційної комісії в досудовому порядку, виходячи з власної оцінки кандидатур та обставин справи.

Просить відмовити у задоволенні апеляційної скарги в повному обсязі.

У запереченнях на відзив на апеляційну скаргу Акціонерного товариства "ВТБ Банк" ПрАТ "Юнікон" посилається на обгрунтованість доводів апеляційної скарги.

Зазначає, що Букрєєв І.І. з 18.10.2016 року виконував обов'язки генерального директора ПАТ "Дрогобицький завод автомобільних кранів". Згідно рішення позачергових зборів акціонерів ПрАТ "ДЗАК" від 24.06.2017 року він призначений головою ліквідаційної комісії.

На думку ПрАТ "Юнікон" Букреєв І.І., відповідно до ч.2 ст.114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не може бути призначений ліквідатором боржника.

Посилається також на зменшення активів підприємства за період з 01.01.2017 року по теперішній час з 173 893 000,00 грн. до 10 536 000, 00 грн., про що зазначено в ухвалі господарського суду Запорізької області від 29.12.2017 року.

Вважає, що викладене свідчить про очевидну заінтересованість Букрєєва І.І. в результаті ліквідації, його недобросовісність і можливе зловживання, професійну недбалість і непридатність, особливо враховуючи наявний факт вищевказаних колосальних збитків, які, на думку представника ПрАТ "Юнікон", були створені зумисно.

Вважає, що ліквідатор своїми діями і бездіяльністю активно приховує дійсний стан справ на підприємстві від кредиторів, не захищає їх інтереси.

Представник ПрАТ "Юнікон" просить постанову господарського суду Запорізької області від 29.12.2017 року у справі № 908/2609/17 скасувати в частині призначення ліквідатором банкрута голову ліквідаційної комісії Букрєєва Ігоря Ігоровича, ідентифікаційний номер - НОМЕР_1.

21.01.2019 року представник ліквідатора ПАТ "Дрогобицький завод автомобільних кранів" Букреєва І.І. звернувся до апеляційного суду з заявою про закриття апеляційного провадження по апеляційній скарзі Акціонерного товариства "ВТБ Банк" на постанову господарського суду Запорізької області від 29.12.2017 року у справі №908/2609/17.

Зазначає, що:

- апелянт відповідно до матеріалів справи не звернувся у визначений законом місячний строк з дня офіційного оприлюднення повідомлення про визнання боржника банкрутом з заявою до господарського суду з вимогами до боржника. Тому, на думку представника ПАТ "Дрогобицький завод автомобільних кранів", Банк не набув процесуального статусу учасника або сторони у справі про банкрутство;

- оскаржуваною постановою господарського суду Запорізької області від 29.12.2017 року у справі №908/2609/17 не вирішувалось жодних питань про права, інтереси та (або) обов'язки АТ "ВТБ Банк";

- в апеляційній скарзі і в судовому засіданні з її розгляду скаржником не наведено жодного доводу, не надано жодного доказу на підтвердження наявності у нього права на апеляційне оскарження постанови суду першої інстанції.

29.01.2019 року представником боржника були надані суду додаткові письмові пояснення та додаткові докази, якими він обґрунтовував пояснення щодо відсутності у апелянта права вимоги до ПАТ "Дрогобицький завод автомобільних кранів".

Вказані докази були прийняті колегією суддів відповідно до ч. ч. 2, 3 ст. 269 Господарського процесуального кодексу України, оскільки вони не могли бути надані стороною суду першої інстанції з огляду на те, що АТ "ВТБ Банк" на час ухвалення оскаржуваної постанови не був учасником справи №908/2609/17.

У судове засідання представник апелянта, представники інших учасників справи не з'явились, про час і місце розгляду справи повідомлені належним чином.

Обговоривши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення присутніх представників сторін, дослідивши докази, колегія суддів дійшла висновку про закриття апеляційного провадження з наступних підстав:

Як вбачається з матеріалів справи, рішенням позачергових загальних зборів ПАТ "Дрогобицький завод автомобільних кранів", оформленим протоколом від 24.06.2017 року, вирішено припинити ПАТ "Дрогобицький завод автомобільних кранів" як юридичну особу шляхом його ліквідації за рішенням акціонерів, відповідно до законодавства, у зв'язку з незадовільним станом надходження грошових потоків від здійснення господарської діяльності, складним становищем на відповідному ринку товарів і послуг, про що оприлюднено оголошення в газеті "Голос України" №122 (6627) від 06.07.2017 року (том 1 а.с.11).

22.12.2017 року ПАТ "Дрогобицький завод автомобільних кранів" звернулося до господарського суду Запорізької області з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство в порядку ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (том 1 а.с.3-10).

Постановою господарського суду Запорізької області від 29.12.2017 року було визнано Публічне акціонерне товариство "Дрогобицький завод автомобільних кранів", (вул. Північне шосе, 4, м. Запоріжжя, 69006) - банкрутом.

Відкрито ліквідаційну процедуру.

Ліквідатором банкрута призначено голову ліквідаційної комісії Букрєєва Ігоря Ігоровича, ідентифікаційний номер - НОМЕР_1.

Оприлюднено на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про визнання боржника - Публічне акціонерне товариство "Дрогобицький завод автомобільних кранів", м. Запоріжжя, банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Зобов'язано ліквідатора у визначеному законом порядку і строк здійснити ліквідаційну процедуру, надати звіт про виконану роботу та ліквідаційний баланс для затвердження (том 10 а.с.9-10).

З матеріалів справи вбачається, що АТ "ВТБ Банк" звернувся з грошовими вимогами до ПАТ "Дрогобицький завод автомобільних кранів" 31.10.2018 року, про що свідчить відповідна заява Банку (том 51 а.с.3-6).

Просив:

- визнати грошові вимоги Акціонерного товариства "ВТБ Банк" (01004, м. Київ, бул. Тараса Шевченка/вул. Пушкінська, 8/26, МФО 321767, ) до боржника ПАТ "Дрогобицький завод автомобільних кранів" ( Код , вул. Північне шосе, буд. 4,Запоріжжя, Запорізька область, 69006) у розмірі 5 705 990.00 грн.;

-включити грошові вимоги Акціонерного товариства "ВТБ Банк" в сумі 5 705 990.00 грн. окремо до реєстру вимог кредиторів, як вимоги, які забезпечені заставою майна боржника;

-витрати Банку на оплату судового збору у розмірі 3 524,00 грн. судового збору за подачу заяви з грошовими вимогами покласти на боржника та включити до реєстру вимог кредиторів, як вимоги першої черги задоволення.

В обґрунтування заяви Банк посилався на те, що 17.05.2010 року між Банком і боржником укладено кредитний договір №ВКЛ 88/10 зі змінами та доповненнями. На забезпечення зобов'язання щодо повернення кредиту, оплати нарахованих процентів, можливих штрафних санкцій, інших витрат, укладено з боржником іпотечний договір від 17.05.2010 року, посвідчений приватним нотаріусом Дрогобицького районного нотаріального округу Лаганяк Р.І. за р/номером 617, предметом якого є: будівля дошкільної установи №1 "Журавлик" (А-2) загальною площею 2 592,1 кв.м., що знаходиться за адресою: Львівська область м. Дрогобич, вул. М. Грушевського, 9. В порушення умов кредитного договору, боржником свої зобов'язання належним чином не виконано.

Банк зазначив, що загальна сума кредиторських вимог АТ "ВТБ Банк" до ПАТ "Дрогобицький завод автомобільних кранів" за кредитним договором станом на 23.10.2018 року становить 5 705 990.00 грн. та вказані вимоги є повністю забезпечені заставою майна боржника.

Колегією суддів встановлено, що на час розгляду апеляційним судом апеляційної скарги Акціонерного товариства "ВТБ Банк" на постанову господарського суду Запорізької області від 29.12.2017 року у справі №908/2609/17 заява Акціонерного товариства "ВТБ Банк" не розглянута господарським судом Запорізької області, що підтверджується матеріалами справи.

З наданих суду апеляційної інстанції доказів, які прийняті судом в порядку ст. 269 Господарського процесуального кодексу України, колегією суддів встановлено наступне:

Згідно листа АТ "ВТБ Банк" від 10.11.2017 року, направленого на адресу ПАТ "Дрогобицький завод автомобільних кранів" Банк повідомив боржника про відступлення його прав вимоги на користь ТОВ "Фінансова Компанія "Груп Фактор" (надалі - "Набувач") за Кредитним договором від 17.05.2010 року №ВКЛ 88/10 зі змінами та доповненнями, укладеним з ПАТ "Дрогобицький завод автомобільних кранів" ідентифікаційний код 00240158 (надалі "Кредитний договір") та за наступними договорами забезпечення:

-Іпотечний договір від 17.05.2010 року, укладений з Боржником, посвідчений приватним нотаріусом Дрогобицького районного нотаріального округу Лаганяк Р.І. за реєстровим №617;

- Іпотечний договір від 17.08.2010 року, укладений з Боржником, посвідчений приватним нотаріусом Дрогобицького районного нотаріального округу Лаганяк Р.І. за реєстровим №1259,

-Договір поруки від 15.05.2012 року №88/10-ДП-2, укладений з ОСОБА_8, ІПII НОМЕР_2,

- Договір поруки від 15.05.2012 року №88/10-ДП-3, укладений з ОСОБА_9 ІПН НОМЕР_3;

- Договір поруки від 15.05.2012 року №88/10-ДП-4, укладений з ОСОБА_10 ІПН НОМЕР_4 (далі - Договір забезпечення).

Банк у вказаному листі зазначив, що внаслідок відступлення Набувач є єдиним власником прав вимоги за Кредитним договором від 17.05.2010 року №ВКЛ 88/10 зі змінами та доповненнями, та вищезазначеними Договорами забезпечення.

Відступлення прав вимоги, про яке йде мова в цьому повідомлені, підтверджується підписом представника та печаткою Банку на даному повідомлені (том 51 а.с.224).

Лист аналогічного змісту був направлений банком на адресу відділу примусового виконання рішень Департаменту Державної виконавчої служби МЮУ. № 9134/1-2 від 13.011.2017 року (том 51 а.с.225). В цьому повідомленні зазначено, що єдиним власником прав вимоги за Кредитним договором від 17.05.2010 року № ВКЛ 88/10 зі змінами та доповненнями та договорами забезпечення є саме ТОВ "Фінансова компанія "Груп Фактор", а не АТ "ВТБ Банк".

У судовому засіданні представник ПАТ "Дрогобицький завод автомобільних кранів" пояснила суду і вказане зафіксовано звукозаписом судового процесу, що до боржника з вимогами щодо заборгованості за кредитним договором №ВКЛ 88/10 звернулось ТОВ "Універсам Тополя" і надало боржнику оригінали документів на підтвердження своїх вимог, а саме: договір про відступлення права вимоги (цесії) № 22/2017-КБЕ-Ц від 07.11.2017 року, укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю "ФК "ГРУП ФАКТОР" (Цедент) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Універсам "Тополя" (Цесіонарій) та акт прийому-передачі документів (додаток №1 до зазначеного договору) (том 51 а.с.226-228).

Боржник надав суду додаткові докази, а саме :

- копію договору № 06/11/2017 від 06.11.2017 року про відступлення права вимоги грошових зобов'язань за Кредитним договором та Договорами забезпечення, укладеного між первісним кредитором АТ "ВТБ Банк" та новим кредитором ТОВ "Фінансова компанія "Груп Фактор" (з додатками) (том 51 а.с.233-237);

- копію договору № 06/11/2017 від 06.11.2017року про відступлення права вимоги грошових зобов'язань за Кредитним договором, укладеного між первісним кредитором АТ "ВТБ Банк" та новим кредитором ТОВ "Фінансова компанія "Груп Фактор" (том 51 а.с.239-244)

Зазначеними договорами передбачено відступлення первісним кредитором АТ "ВТБ Банк" на користь нового кредитора права вимоги до боржника ПАТ "ДЗАК", що виникло з Кредитного договору № BKJ1 88/10 від 17.05.2010 року, разом з переходом до нового кредитора права вимог з усіх договорів забезпечення, в тому числі договорів іпотеки.

Згідно з пунктами 3.1.1 вказаних договорів право вимоги відступається (передається) па всю суму Заборгованості Боржника (ПАТ "ДЗАК") перед Первісним кредитором (АТ "ВТБ Банк"),

Як пояснила представник боржника, за договором № 06/1 1/2017 відступлено право вимоги грошових зобов'язань за Кредитним договором та Договорами забезпечення (основна сума заборгованості за Кредитним договором - тіло кредиту і проценти - у розмірі 4 038 574,52 дол. США, що за офіційним курсом гривні до долара США на той момент становило 108 890 659,16 грн., а за договором № 06/1 1/2017/1 відступлено право вимоги грошових зобов'язань за Кредитним договором (неустойка (штраф/пеня) за Кредитним договором - у розмірі 3 575 542,60 дол. США, що за офіційним курсом гривні до долара США на той момент становило 96 406 092,96 грн.

Також договорами про відступлення права вимоги передбачено одночасне укладення договору про відступлення права вимоги за іпотечними договорами від 17.05.2010 року, посвідченого приватним нотаріусом Дрогобицького районного нотаріального округу Лаганяк Р.1. за реєстровим № 617, та від 17.08.2010 року, посвідченого приватним нотаріусом Дрогобицького районного нотаріального округу Лаганяк Р.І. за реєстровим № 1259, що були укладені між Первісним кредитором (АТ "ВТБ Банк") та Боржником (ПАТ "ДЗАК").

Докази того, що між боржником та апелянтом були укладені інші кредитні чи іпотечні договори, крім зазначених у даній справі, суду не надано.

Таким чином, на час звернення ПАТ "Дрогобицький завод автомобільних кранів" до суду з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство - 22.12.2017 року, АТ "ВТБ Банк" прав вимоги за кредитним договором від 17.05.2010 року №ВКЛ 88/10 не мав, оскільки 06.11.2017 року відступив право вимоги іншій юридичній особі. Статусу кредитора у справі №908/2609/17 апелянт не набув, оскаржуваною постановою права та законні інтереси Акціонерного товариства "ВТБ Банк" не порушено.

Відповідно до ч.3 ст.264 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції закриває апеляційне провадження, якщо після відкриття апеляційного провадження за апеляційною скаргою, поданою особою з підстав вирішення судом питання про її права, інтереси та (або) обов'язки, встановлено, що судовим рішенням питання про права, інтереси та (або) обов'язки такої особи не вирішувалося.

Керуючись ст. ст. 234, 235, 264, 281 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

УХВАЛИВ:

Закрити апеляційне провадження за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "ВТБ Банк" на постанову господарського суду Запорізької області від 29.12.2017 року у справі №908/2609/17.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду.

Головуючий суддя Т.А. Верхогляд

Суддя А.Є. Чередко

Суддя Ю.Б. Парусніков

Повний текст складено 08.02.2019 року.

З оригіналом згідно

помічник судді В.В. Харитонова

08.02.2019 р.