ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29.01.2019м. ДніпроСправа № 904/5030/18

Господарський суд Дніпропетровської області у складі судді Первушин Ю.Ю.

за участю секретаря судового засідання Ільєнко Д.Ю.

за участю представників:

від позивача за первісним позовом та відповідача за зустрічним позовом ОСОБА_1, довіреність №1492 від 10.12.2018;

від відповідача за первісним позовом та позивача за зустрічним позовом ОСОБА_2 довіреність № б/н від 01.03.2018, посвідчення №1242 від 17.03.2008.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в порядку загального позовного провадження господарську справу за позовом Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця", м. Київ в особі філії "Центр забезпечення виробництва", м. Київ до Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕЛЕМЕНТ НАФТА", м. Дніпро про стягнення штрафних санкцій 54 481 522,84 грн.

за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Елемент Нафта", м.Дніпро до Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі філії "Центр забезпечення виробництва", м. Київ про стягнення 11 180 048,12 грн.

СУТЬ СПОРУ:

Публічне акціонерне товариство «Українська залізниця» в особі філії «Центр забезпечення виробництва», назву якого змінено на Акціонерне товариство «Українська залізниця» в особі філії «Центр забезпечення виробництва» (далі Позивач) звернулося до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «Елемент Нафта» (далі Відповідач) штрафних санкцій за договором поставки № ЦЗВ-14-04417-01 від 20.10.2017 року, в тому числі 24 615145,86 грн. штрафу та 29 866 376,98 грн. пені.

В обґрунтування заявлених вимог, Позивач посилається на порушення Відповідачем умов договору в частині здійснення поставки обумовленого сторонами товару (дизельного палива), замовленого Позивачем згідно рознарядки № ЦЗВ-20/4832 від 08.11.2017 року, що є підставою для нарахування санкцій, передбачених п. 9.4. Договору.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 08.11.2018 року відкрито провадження у справі, справу призначено до розгляду за правилами загального позовного провадження, попереднє судове засідання призначено на 04.12.2018 року.

Відповідач надав відзив на позов, проти позову заперечував, посилаючись на те, що внаслідок зміни місцезнаходження підприємства, про що належним чином повідомлено Позивача, ТОВ «Елемент Нафта» не отримало оригінал рознарядки № ЦЗВ-20/4509 від 08.11.2017 та її сканкопію, у звязку із чим, вважає, що строк здійснення поставки за вказаною рознарядкою є такими, що не настав, що виключає підстави для застосування штрафних санкцій (а.с.117-120).

30.11.2018 року до суду надійшла зустрічна позовна заява ТОВ «Елемент Нафта» із вимогою про зобовязання АТ «Українська залізниця» в особі філії «Центр забезпечення виробництва» повернути договірне забезпечення за договором поставки № ЦЗВ-14-04417-01 від 20.10.2017 року в звязку з останнього (а.с.72-77).

В обґрунтування зустрічного позову ТОВ «Елемент Нафта» зазначає, що з метою виконання умов договору поставки, 17.10.2017 року між сторонами був укладений договір № ЦЗВ-14-04017-22 про надання завдатку, як забезпечення виконання договору поставки (далі Договір завдатку). За умовами зазначеного договору ТОВ «Елемент Нафта» перерахувало на рахунок Філії «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Українська залізниця» грошову суму у розмірі 11180 048,12 грн., яка має статус завдатку.

За твердженням Позивача за зустрічним позовом у звязку з повним виконанням зобовязань за договором поставки № ЦЗВ-14-04417-01 від 20.10.2017 року та закінчення строку його дії, враховуючи положення п. 3 Договору завдатку, ТОВ «Елемент Нафта» звернулося до Філії «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Українська залізниця» з вимогою про повернення суми забезпечення, яка залишена останнім без задоволення, у звязку із чим, ТОВ «Елемент Нафта» звернулося з даним зустрічним позовом до суду.

Також, вимоги за зустрічним позовом мотивовано тим, що в звязку з настанням обставин, передбачених ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі», ТОВ «Елемент Нафта» неодноразово зверталося до Філії «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Українська залізниця» із пропозицією про внесення змін до Договору поставки в частині збільшення ціни за одиницю товару, які залишення останнім без відповіді.

Ухвалою суду від 05.12.2018 року зустрічну позовну заяву прийнято для спільного розгляду з первісним позовом.

До закінчення підготовчого провадження Позивач за зустрічним позовом змінив предмет свого позову, та просив суд стягнути з АТ «Українська залізниця» в особі філії «Центр забезпечення виробництва» суму договірного забезпечення в розмірі 11 180 048,12 грн. (а.с.173-179).

Відповідач за зустрічним позовом проти заявлених вимог заперечував, посилаючись на те, що факт звернення ТОВ «Елемент Нафта» із пропозицією про внесення змін до Договору поставки, а також його доводи щодо недотримання Філією «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Українська залізниця» порядку зміни істотних умов зазначеного правочину, є другорядними обставинами, що за правовою природою взагалі не належать до предмету доказування по зустрічному позову.

Ухвалою суду від 09.01.2019 року закрито підготовче провадження, справу призначено до розгляду по суті в засідання на 29.01.2019 року.

У судових засіданнях здійснювалось повне фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу, відповідно до статті 222 Господарського процесуального кодексу України.

В порядку статті 240 Господарського процесуального кодексу України в судовому засіданні 08.01.2019 оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши подані документи, всебічно і повно з'ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, заслухавши пояснення представників сторін, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

20.10.2017 між Філією «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Українська залізниця» назву якого в подальшому змінено на Акціонерне товариства «Українська залізниця» (далі Замовник) та ТОВ «Елемент Нафта» (далі Постачальник) був укладений договір поставки № ЦЗВ-14-04417-01, за умовами пункту 1.1 якого Постачальник зобов'язався поставити, а Замовник зобов'язався прийняти та оплатити нафту і дистиляти (дизельне паливо), назване в подальшому «Товар», найменування, марка та кількість якого вказується в специфікаціях, які є невід'ємною частиною договору, на умовах, що викладені у цьому договорі.

Пунктами 2.1, 2.3 договору №ЦЗВ-14-04417-01 ціна на товар, який продається за цим договором, встановлюється в національні валюті України - гривні, на умовах FCA (Франко-перевізник) станція відправлення в межах України із подальшим направленням за реквізитами вантажоодержувача, які вказуються у рознарядках замовника (відповідно до вимог "ІНКОТЕРМС" ред. 2010), і включає: вартість Товару, всі податки та збори, що встановлені українським законодавством, у тому числі ПДВ, і вказуються в специфікаціях до даного договору. Сторони планують за цим договором поставити товар на суму 186 334 135,35 грн., крім того ПДВ 20% - 37 266 827,07грн., на загальну суму 223 600 962,42 грн.

Відповідно до специфікації №1 до договору №ЦЗВ-14-04417-01 сторони погодили найменуванням товару - паливо дизельне, кількість - 9395 тон, ціну однієї тонни 19 833,33 грн., вартість товару 186 334 135,35 грн., крім того ПДВ 20% - 37 266 827,07 грн., на загальну суму 223 600 962,42 грн., умови поставки - FCA (Франко-перевізник), термін поставки - протягом 5 (п'яти) календарних днів з дня надання рознарядки та умови оплати протягом 5 (пяти) банківських днів з дати поставки товару.

Відповідно умов, погоджених сторонами в пункті 3.2 договору №ЦЗВ-14-04417-01, постачальник здійснює поставку товару партіями протягом терміну дії договору, тільки при наявності рознарядки замовника, яка є підтвердженням готовності замовника до прийому товару. Рознарядка надається постачальнику в оригіналі шляхом направлення поштою цінного листа з описом вкладення та направленням сканкопії рознарядки електронним листом із застосуванням електронної пошти (Е-mail). Після отримання рознарядки по електронній пошті (Е-mail) постачальник повинен протягом доби направити замовнику лист на електронну пошту (Е-mail) замовника, що підтверджує отримання рознарядки, та повідомлення про готовність виконання рознарядки у зазначені терміни.

Згідно умов пункту 3.3 договору №ЦЗВ-14-04417-01 замовник протягом 1 (одного) робочого дня із моменту надання постачальнику рознарядки забезпечує оформлення наказів або телеграфних розпоряджень ПАТ "Укрзалізниця" на станцію відправлення, відповідно до умов поставки і вказаних у рознарядці замовника реквізитів вантажоодержувачів.

Пунктом 3.4 договору №ЦЗВ-14-04417-01 передбачено, що постачальник здійснює відвантаження товару протягом 5 (п'яти) календарних днів з дня надання рознарядки.

Пунктами 3.6, 3.7 договору №ЦЗВ-14-04417-01 поставка товару підтверджується актом прийому-передачі. Акт прийому-передачі складається на підставі накладної (залізничної) та підписується, за умови надання постачальником передбачених цим пунктом документів. Датою поставки товару вважається дата відправлення цього товару, що підтверджується штампом станції відправлення в межах України на накладній (залізничній), на адресу вантажоодержувача - кінцевого одержувача, які вказуються в рознарядці замовника.

Пунктами 4.1, 4.2 договору №ЦЗВ-14-04417-01 визначено, що кількість товару, який планується до поставки за цим договором, вказується в специфікаціях до цього договору. Кількість партії товару, який підлягає поставці, вказується в рознарядці замовника.

Пунктом 9.4 договору №ЦЗВ-14-04417-01 за порушення термінів постачання постачальник оплачує замовнику штраф у розмірі 15% від вартості непоставленого в строк товару, а за прострочення понад 15 днів додатково стягується пеня у розмірі 0,1% від суми непоставленого в строк товару за кожний день прострочення.

Термін дії даного договору встановлюється з моменту його підписання сторонами до 31.12.2017. Проте, в частині оплати - до повного виконання сторонами зобов'язань та в разі наявності потреби замовника, що підтверджено відповідним повідомленням та рознарядкою, направленими на адресу постачальника, - до повного виконання (пункт 12.2 Договору).

Як встановлено судом та підтверджено матеріалами справи, за рознарядкою Замовника №ЦЗВ-20/4832 від 08.11.2017 Постачальник здійснив поставку дизельного пального, що підтверджується актами прийому-передачі №3080 від 30.10.2017, №3082 від 31.10.2017, №3081 від 30.10.2017 (а.с.96-101).

Звертаючись з вимогою про стягнення грошових коштів, які є предметом спору за первісним позовом, Філія «Центр забезпечення виробництва» АТ «Українська залізниця» зазначає, що 08.11.2017 року на адресу ТОВ «Елемент Нафта» було направлено рознарядку № ЦЗВ-20/4832 на відвантаження дизельного палива в обсязі 6 895,000 тн. на загальну суму 164100972,42 грн., яка залишилася не виконаною в повному обсязі, що відповідно до умов п. 9.3. Договору поставки є підставою для сплати Постачальником штрафу у розмірі 15% від вартості непоставленого в строк товару, та додатково, стягнення пені у розмірі 0,1% від суми непоставленого товару за кожен день прострочення.

Розглянувши вимоги Позивача за первісним позовом, суд дійшов висновку щодо відсутності підстав для їх задоволення, виходячи з наступного.

Сукупний аналіз умов Договору № ЦЗВ-14-04417-01 дає підстави для висновку, що обрахунок встановленого п. 3.4. строку поставки, слід здійснювати від дати фактичного надання (вручення) Постачальнику оригіналу рознарядки, а отже, поряд із доведенням факту направленням рознарядки на адресу постачальника, предметом доказування по даній справі, є обставини отримання постачальником рознарядки засобами поштового зв'язку.

З доказів, які наявні в матеріалах справи (а.с.24, 25) свідчить, що зазначена вище рознарядка була направлена ТОВ «Елемент Нафта» 09.11.2017 року за адресою: 01010, м.Київ, Хрестовий провулок, 2, офіс 404, тобто, за адресою місцезнаходження Постачальника, яка визначена в п. 13 Договору поставки №ЦЗВ-14-04417-01 від 20.10.2017.

07.11.2017 року ТОВ «Елемент Нафта» змінило адресу свого місцезнаходження на 01010, м. Київ, Хрестовий провулок, 2, офіс 401, про що внесено відповідний запис до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Судом встановлено, що 09.11.2017 сторони підписали додаткову угоду №1 до Договору поставки, якою внесли зміни до Договору про зміну місцезнаходження Постачальника (а.с. 112).

Отже, наявні у справі докази свідчать про те, що в день направлення рознарядки №ЦЗВ-20/4832 за адресою: 01010, м. Київ, Хрестовий провулок, 2, офіс 404, Замовник вже був обізнаний про зміну місцезнаходження Постачальника, та повинен був усвідомлювати, що навіть за умов дотримання строків пересилання рекомендованих відправлень (в межах міста-Д+2+1), Відповідач не матиме можливість отримати направлену йому кореспонденцію, а отже, проявивши розумну обачність, Позивач мав здійснити належне направлення відповідної рознарядки засобами поштового звязку, або принаймні, направити її сканкопію електронною поштою, чого зроблено не було (доказів суду не надано).

Надана Позивачем роздруківка з офіційного сайту Відстеження поштових відправлень «Укрпошта», не приймається судом в якості належного доказу вручення рознарядки №ЦЗВ-20/4832 саме Відповідачу, оскільки з її змісту не можливо встановити особу одержувача кореспонденції, при цьому, надані у справу докази, свідчать про те, що приміщення, за адресою якого здійснено вказане відправлення, з 08.11.2017 передано в оренду іншій особі ТОВ «Манго-Груп».

В силу приписів ст. 663 ЦК України, положення якої застосовуються до договорів поставки (ч. 2 ст. 712 ЦК України), постачальник зобовязаний передати товар покупцеві у строк, встановлений договором поставки.

Таким чином, враховуючі те, що матеріалами справи не підтверджується факт надання (вручення) Постачальнику оригіналу рознарядки № ЦЗВ-20/4832, строк здійснення поставки за вказаною рознарядкою є таким, що не настав, що у свою чергу, виключає підстави для застосування штрафних санкцій за порушення строків поставки, та як наслідок, виключає підстави для задоволення первісного позову в повному обсязі.

Щодо зустрічних вимог ТОВ «Елемент Нафта» про стягнення з АТ «Українська залізниця» в особі філії «Центр забезпечення виробництва» суми договірного забезпечення у розмірі 11 180 048,12 грн., суд зазначає наступне.

17.10.2017 між ТОВ «Елемент Нафта» (далі-Учасник) та Філією «ЦЗВ «ПАТ «Укрзалізниця» (далі-Замовник) був укладений договір № ЦЗВ-14-04017-22 про надання завдатку, як забезпечення виконання договору поставки (далі - Договір завдатку).

Відповідно до пункту 1 вказаного Договору, сторони дійшли згоди в тому, що згідно з умовами цього Договору Учасник зобовязується не пізніше дати укладення Договору поставки сплатити Замовнику грошову суму у розмірі 11 180 048,12 грн. без ПДВ, яка має статус завдатку.

Як свідчить з матеріалів справи, на виконання умов Договору завдатку, ТОВ «Елемент Нафта» перерахувало на рахунок Філії «ЦЗВ» ПАТ «Укрзалізниця» оплату забезпечення виконання по договору поставки в розмірі 11180048,12 грн., що не заперечувалося сторонами під час розгляду справи.

Пунктом 3 Договору завдатку сторони погодили, що завдаток повертається Учаснику протягом 5 (пяти) банківських днів із дня настання підстав для повернення завдатку у разі наявності письмової вимоги Учасника та при наявності однієї з умов, у тому числі, виконання договору поставки в частині виконання наданих рознарядок по закінчення терміну дії Договору.

Відповідно до п. 8.2 договору поставки сторони погодили, що забезпечення діє до повного виконання Договору в частині поставок товару на умовах, викладених в цьому Договорі. Замовник повертає Постачальнику забезпечення виконання Договору на його письмову вимогу протягом пяти банківських днів після підтвердження повного виконання Постачальником своїх зобовязань в частині поставки Товару відповідно до умов Договору.

Як встановлено судом під час розгляду первісного позову, на виконання умов Договору поставки ЦЗВ-14-04417-01 Постачальник здійснив поставку дизельного пального, що підтверджується актами прийому-передачі, які містяться в матеріалах справи.

Доказів надання (вручення) Замовником інших рознарядок в порядку передбаченому умовами п. 3.2. Договору поставки, та відповідно виникнення у Постачальника обовязку з поставки товару (крім поставки за рознарядкою № ЦЗВ-20/4832 від 24.10.2017), суду не надано, а отже, Договір поставки ЦЗВ-14-04417-01 слід вважати таким, що виконаний Постачальником в частині наданої йому рознарядок, що з урахуванням закінчення терміну його дії 31.12.2017, створює підстави для повернення суми грошових коштів, сплачених за умовами Договору завдатку № ЦЗВ-14-04017-22.

ТОВ «Елемент Нафта» 09.01.2018 звернулося до Філії «ЦЗВ» ПАТ «Укрзалізниця» з письмовою вимогою про повернення забезпечення виконання в розмірі 11180048,12 грн., яке залишено останнім без задоволення.

Згідно приписів ст.ст. 525, 526, 530 Цивільного кодексу України, одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства. Якщо у зобовязанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

З урахуванням встановлених судом обставини щодо настання підстав для повернення договірного забезпечення, сплаченого ТОВ «Елемент Нафта» на користь Філії «ЦЗВ» ПАТ «Укрзалізниця» по Договору завдатку № ЦЗВ-14-04017-22, та невиконання останнім свого обовязку з повернення відповідної суми після одержання письмової вимоги Учасника/Постачальника, суд дійшов висновку, що вимоги за зустрічним позовом про стягнення з АТ «Українська залізниця» в особі філії «Центр забезпечення виробництва» суми 11 180 048,12 грн. є обґрунтованими й такими, що підлягають задоволенню.

Згідно приписів ст. 129 ГПК України, судові витрати, повязані з розглядом первісного позову, покладаються на позивача за первісним позовом. Витрати зі сплати судового збору за предявлення зустрічного позову, покладаються на відповідача за зустрічним позовом.

Керуючись статтями 2, 73, 74, 76, 77-79, 86, 91, 129, 233, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

В задоволенні первісного позову Акціонерного товариства «Українська залізниця (03680, м. Київ, вул. Тверська, буд 5, ) в особі філії «Центр забезпечення виробництва» (03049, м. Київ, пр-т Повітрофлотський, 11/5, ) до Товариства з обмеженою відповідальністю «Елемент Нафта» (49000, місто Дніпро, вулиця Глинки, будинок 7, офіс 1119, ) про стягнення штрафних санкцій 54 481 522,84 грн. - відмовити в повному обсязі.

Зустрічний позов Товариства з обмеженою відповідальністю «Елемент Нафта» (49000, місто Дніпро, вулиця Глинки, будинок 7, офіс 1119, ) до Акціонерного товариства «Українська залізниця (03680, місто Київ, вулиця Тверська, будинок 5, ) в особі філії «Центр забезпечення виробництва» (03049, місто Київ, проспект Повітрофлотський, 11/5, ) про стягнення 11 180 048, 12 грн. суму договірного забезпечення - задовольнити повністю.

Стягнути з Акціонерного товариства «Українська залізниця» (03680, місто Київ, вулиця Тверська, будинок 5, ) в особі філії «Центр забезпечення виробництва» (03049, місто Київ, проспект Повітрофлотський, 11/15, ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Елемент Нафта» (49000, місто Дніпро, вулиця Глинки, будинок 7, офіс 1119, ) 11 180 048,12 грн. суму договірного забезпечення, 165 938,73 грн. витрат зі сплати судового збору за предявлення зустрічного позову.

Наказ видати після набрання судовим рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення подається протягом двадцяти днів з дня складення повного тексту рішення. Апеляційна скарга подається до Центрального апеляційного господарського суду через Господарський суд Дніпропетровської області.

Відповідно до п.17.5 Розділу ХІ Перехідних положень ГПК України, до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційні та касаційні скарги подаються учасниками справи до або через відповідні суди, а матеріали справ витребовуються та надсилаються судами за правилами, що діяли до набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Повне рішення складено 08.02.2019.

Суддя ОСОБА_3