ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07.02.2019 року м. Дніпро Справа № 904/3472/18

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Чередка А.Є. (доповідач)

суддів: Коваль Л.А., Пархоменко Н.В.

при секретарі судового засідання: Мудрак О.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"

на рішення Господарського суду Дніпропетровської області (суддя Рудь І.А.), ухвалене у м. Дніпро 15.11.2018р. о 14.25. (дата складання повного тексту рішення 26.11.2018) у справі № 904/3472/18

за позовом Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", м. Київ

до Комунального підприємства "Жовтоводськтепломережа", м. Жовті Води Дніпропетровської області

про стягнення заборгованості в сумі 7 001 494 грн. 53 коп. за договором купівлі-продажу природного газу від 06.09.2017 № 3036/1718-БО-3, -

ВСТАНОВИВ:

У серпні 2018р. Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" звернулося до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом про стягнення з Комунального підприємства "Жовтоводськтепломережа" заборгованості у розмірі 7 001 494 грн. 53 коп., з яких: 6 598 823 грн. 17 коп. - основний борг, 262 540 грн. 23 коп. - пеня, 51 356 грн. 69 коп. - 3% річних, 88 774 грн. 44 коп. - інфляційні втрати, відповідно до умов договору купівлі-продажу природного газу від 06.09.2017 № 3036/1718-БО-3, в редакції додаткових угод.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 15.11.2018 року у справі № 904/3472/18: позов задоволено частково; стягнуто з Комунального підприємства "Жовтоводськтепломережа" на користь Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" 6 376 365 грн. 61 коп. (шість мільйонів триста сімдесят шість тисяч триста шістдесят п'ять грн. 61 коп.) основного боргу, 183 778 грн. 16 коп. (сто вісімдесят три тисячі сімсот сімдесят вісім грн. 16 коп.) пені, 51 356 грн. 69 коп. (п'ятдесят одну тисячу триста п'ятдесят шість грн. 69 коп.) 3% річних, 88 238 грн. 86 коп. (вісімдесят вісім тисяч двісті тридцять вісім грн. 86 коп.) інфляційних втрат, 101 677 грн. 52 коп. (сто одну тисячу шістсот сімдесят сім грн. 52 коп.) витрат по сплаті судового збору; в частині стягнення з відповідача основного боргу в сумі 1 308 грн. 78 коп. провадження у справі закрито; в решті позову відмовлено.

Не погодившись з вказаним рішенням господарського суду, до Центрального апеляційного господарського суду звернулося Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" із апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить скасувати рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 15.11.2018 року у справі № 904/3472/18 в частині зменшення пені на 30% та прийняти в цій частині нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги позивача в повному обсязі.

Так, в обґрунтування апеляційної скарги скаржник посилається на те, що місцевим господарським судом при прийнятті рішення не було враховано майнового стану позивача, який є незадовільним та зменшено пеню, заявлену позивачем до стягнення, за відсутності підстав для такого зменшення, встановлених ст. 233 ГК України.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 10.12.2018р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 15.11.2018 року у справі № 904/3472/18, розгляд апеляційної скарги призначено в судове засідання на 22.01.2019р.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 22.01.2019р. оголошено перерву в судовому засіданні на 07.02.2019р.

У судовому засіданні представник позивача доводи апеляційної скарги підтримав у повному обсягу.

Відповідачем надіслано до апеляційного суду відзив на апеляційну скаргу, згідно з яким відповідач проти задоволення апеляційної скарги заперечує, вважає оскаржуване рішення законним та обгрунтованим, прийнятим з правильним застосуванням норм матеріального та процесуального права, а апеляційну скаргу безпідставною, посилаючись при цьому на наявність усіх, передбачених ст. 233 ГК України, підстав для зменшення, нарахованої позивачем пені, виходячи з скрутного фінансового становища відповідача, що підтверджується наданими суду доказами.

Відповідач не скористався своїм правом участі в судовому засіданні, не забезпечив явку в судове засідання свого повноважного представника та направив до апеляційного суду заяву про розгляд справи за відсутності представника.

Беручи до уваги вищенаведене, а також те, що явка представників сторін в судове засідання не визнавалась апеляційним судом обовязковою, неявка представника відповідача не перешкоджає перегляду справи, колегія суддів вважає за необхідне розглянути апеляційну скаргу по суті за відсутності представника відповідача.

Перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представника позивача, судова колегія дійшла до висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи та вірно встановлено місцевим господарським судом, 06.09.2017 між Публічним акціонерним товариством "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (постачальник) та ОСОБА_1 підприємством «Жовтоводськтепломережа» (споживач) укладений договір постачання природного газу № 3030/1718-БО-3 (надалі - договір), відповідно до пункту 1.1. якого постачальник зобовязується поставити споживачеві у 2017-2018 роках природний газ, а споживач зобовязується оплатити його на умовах цього договору.

За умовами п. 1.2. договору природний газ, що постачається за цим договором, використовується споживачем виключно для виробництва теплової енергії, яка споживається бюджетними установами/організаціями.

Відповідно до п. 2.1. договору постачальник передає споживачу з 01 жовтня 2017р. по 31 березня 2018р. (включно) природний газ орієнтовним обсягом до 1650 тис куб. метрів.

Додаткової угодою № 2 від 28.03.2018р. сторонами викладено пункт 2.1. договору в наступній редакції: постачальник передає споживачу з 01 жовтня 2017р. по 31 березня 2018р. (включно) природний газ обсягом до 1332,320тис куб. метрів.

Згідно з п. 3.1. договору постачальник передає споживачу у загальному потоці імпортований газ (за кодом згідно УКТ ЗЕД 2711 21 00 00, ввезений на митну територію України ПАТ Національна акціонерна компанія Нафтогаз Україна) у пунктах приймання-передачі газу на газовимірювальних станціях, які знаходяться на кордоні України, та/або в пунктах приймання-передачі газу з підземних сховищ в газотранспортну систему.

Право власності на природний газ переходить від постачальника до споживача після підписання актів приймання-передачі. Після переходу права власності на природний газ споживач несе всі ризики і бере на себе відповідальність, повязану з правом власності на природний газ.

Відповідно до п. 4.1. договору кількість природного газу, яка передається споживачу, визначається за показами комерційних вузлів обліку природного газу споживача відповідно до вимог, установлених Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою НКРЕКП від 30.09.2015р. № 2494, та Кодексом газотранспортної системи, затвердженим постановою НКРЕКП від 30.09.2018р. № 2493.

За умовами п. 5.2. договору ціна за 1000 куб.м. газу на дату укладання договору становить 7 907 грн. 20 коп., крім того податок на додану вартість 20%. Усього ж до сплати разом з ПДВ 9 488 грн. 64 коп.

Пунктом 5.4. договору передбачено, що загальна сума вартості природного газу за цим договором складається із сум вартості місячних поставок природного газу.

Згідно з умовами п. 6.1. договору, оплата за природний газ здійснюється споживачем виключно коштами шляхом 100% поточної оплати протягом місяця поставки природного газу. Остаточний розрахунок за фактично переданий природний газ здійснюється до 25 числа (включно) місяця, наступного за місяцем поставки газу.

За змістом п. 12.1. договір набирає чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення підпису постачальника печаткою, і діє в частині реалізації природного газу з 01 жовтня 2017р. до 31 березня 2018р. (включно), а в частині проведення розрахунків до їх повного здійснення.

На виконання умов договору позивач протягом періоду з жовтня 2017 по березень 2018 включно поставив, а відповідач прийняв природний газ на загальну суму 13 452 728 грн. 10 коп. що підтверджується наступними актами приймання - передачі природного газу: від 31.10.2017 на суму 336 989 грн. 05 коп.; від 30.11.2017 на суму 1 525 222 грн. 97 коп.; від 31.12.2017 на суму 2 557 786 грн. 26 коп.; від 31.01.2018 на суму 2 455 992 грн. 13 коп.; від 28.02.2018 на суму 2 919 322 грн. 43 коп.; від 31.03.2018 на суму 3 657 415 грн. 26 коп. (т 1, а.с. 30-34).

Вказані акти підписані та скріплені печатками сторін без зауважень та заперечень до них.

За даними позивача ОСОБА_1 підприємство "Жовтоводськтепломережа" сплатило вартість природного газу, отриманого за договором протягом періоду з жовтня 2017 по березень 2018 включно на загальну суму 6 853 904 грн. 93 коп., внаслідок чого станом на 31.05.2018 у покупця утворилась заборгованість перед продавцем на суму 6 598 823 грн. 17 коп.

У п. 8.2 договору (в редакції додаткової угоди № 1 від 11.01.2018р.) сторони узгодили, що у разі прострочення споживачем оплати згідно пункту 6.1. цього договору він зобовязується сплатити постачальнику пеню в розмірі 15,3% річних, але не більше подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який нараховується пеня, розраховану від суми простроченого платежу за кожний день прострочення.

За розрахунком позивача підлягає стягненню пеня за загальний період з 28.11.2017 по 31.05.2018, розрахована за кожним актом окремо, у загальному розмірі 262 540 грн. 23 коп.

Також, на підставі положень ст. 625 Цивільного кодексу України позивач нарахував та просив стягнути з відповідача суму 88 774 грн. 44 коп., на яку збільшилась заборгованість внаслідок інфляції за період з грудня 2017 по травень 2018, та суму 51 356 грн. 69 коп. 3% річних за загальний період з 28.11.2017 по 31.05.2018, розраховані за кожним актом окремо.

Відносини, що виникли між сторонами по справі на підставі договору постачання природного газу, є господарськими зобовязаннями, тому, згідно положень ст.ст. 4, 173-175 і ч. 1 ст. 193 Господарського кодексу України, до цих відносин мають застосовуватися відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей передбачених Господарським кодексом України.

У відповідності із ст. 655 Цивільного кодексу України, за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов'язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов'язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

Відповідно до ст. 692 Цивільного кодексу України, покупець зобов'язаний оплатити товар після його прийняття або прийняття товаророзпорядчих документів на нього, якщо договором або актами цивільного законодавства не встановлений інший строк оплати товару.

Відповідно до положень ч. 1, 3 ст. 509, ст. ст. 526, 629 Цивільного кодексу України, зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Зобов'язання має ґрунтуватися на засадах добросовісності, розумності та справедливості. Зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Статтею 530 Цивільного кодексу України визначено, що якщо у зобовязанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов'язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події. Якщо строк (термін) виконання боржником обов'язку не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов'язок у семиденний строк від дня пред'явлення вимоги, якщо обов'язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

З огляду на положення пункту 6.1 договору, строк оплати вартості природного газу за вказаними поставками є таким, що настав: за актом приймання - передачі природного газу від 31.10.2017 25.11.2017; за актом приймання - передачі природного газу від 30.11.2017 25.12.2017; за актом приймання - передачі природного газу від 31.12.2017 25.01.2018; за актом приймання - передачі природного газу від 31.01.2018 25.02.2018; за актом приймання - передачі природного газу від 28.02.2018 25.03.2018; за актом приймання - передачі природного газу від 31.03.2018 25.04.2018.

Під час судового розгляду справи відповідачем до матеріалів справи надані докази на підтвердження часткової оплати основного боргу до звернення позивача до суду із даним позовом в сумі 221 148 грн. 78 коп. (платіжні доручення № 242386218 від 18.06.2018 на суму 123 912 грн. 62 коп., № 246247444 від 05.07.2018 на суму 95 922 грн. 70 коп., № 247937062 від 16.07.2018 на суму 1 313 грн. 46 коп.) та в сумі 1 308 грн. 78 коп. під час судового розгляду даної справи (платіжне доручення № 253623223 від 15.08.2018), що не заперечується позивачем.

За наведених обставин місцевий господарський суд дійшов до вірного висновку про часткове задоволення позовних вимог ПАТ НАК Нафтогаз та стягнення з КП Жовтоводськтепломережа заборгованості за поставлений природний газ на суму 6 376 365 грн. 61 коп., відмови у стягненні з відповідача основного боргу у загальні сумі 221 148 грн. 78 коп. у звязку із сплатою цього боргу до звернення позивача із даним позовом до суду та закриття провадження у справі в частині стягнення з відповідача 1 308 грн. 78 коп. внаслідок сплати цієї суми після відкриття провадження у справі.

З огляду на приписи ст. 625 ЦК України обгрунтованим є оскаржуване рішення і в частині стягнення з відповідача 51 356 грн. 69 коп. 3% річних та 88 238 грн. 86 коп. інфляційних втрат.

Погоджується апеляційний суд і з висновком місцевого господарського суду про наявність підстав для зменшення на 30%, нарахованої позивачем пені за прострочку виконання відповідачем грошового зобовязання, та стягнення з відповідача пені у розмірі 183 778 грн. 16 коп.

Так, відповідно ч. 1 ст. 233 ГК України, у разі якщо належні до сплати штрафні санкції надмірно великі порівняно із збитками кредитора, суд має право зменшити розмір санкцій. При цьому повинно бути взято до уваги: ступінь виконання зобов'язання боржником; майновий стан сторін, які беруть участь у зобов'язанні; не лише майнові, але й інші інтереси сторін, що заслуговують на увагу.

Частиною 3 ст. 551 ЦК України передбачено, що розмір неустойки може бути зменшений за рішенням суду, якщо він значно перевищує розмір збитків, та за наявності інших обставин, які мають істотне значення.

Зі змісту наведених норм випливає, що при вирішенні питання про можливість зменшення неустойки, суд повинен, зокрема встановити майновий стан сторін та оцінити співвідношення розміру заявлених штрафних санкцій із розміром збитків кредитора, врахувати інтереси обох сторін.

Згідно із пунктом 2.1. статті 2 Статуту КП "Жовтоводськтепломережа", підприємство створене з метою надійного і безперервного виробництва та забезпечення підприємств, організацій і населення міста Жовті Води тепловою енергією згідно укладених договорів, надійного і безперервного виробництва та постачання електричної енергії, згідно ліцензій.

Відповідно до виробничої програми КП Жовтоводськтепломережа на 2017 рік (виробництво, транспортування та постачання теплової енергії для надання послуги з централізованого опалення згідно отриманих ліцензій), погодженої рішенням Виконавчого комітету Жовтоводської міської ради 20.10.2016 за № 413, виробництво та реалізація теплової енергії спрямована на забезпечення тепловою енергією такі категорії: 1. Населення (88,14%); 2. Бюджетні організації (10,09 %); 3. Інші споживачі (1,77 %).

Відповідно до виробничої програми КП Жовтоводськтепломережа на 2018 рік (виробництво, транспортування та постачання теплової енергії для надання послуги з централізованого опалення згідно отриманих ліцензій), погодженої рішенням виконавчого комітету Жовтоводської міської ради 18.01.2018 за № 06, виробництво та реалізація теплової енергії спрямована на забезпечення тепловою енергією такі категорії: 1. Населення (88,5 %); 2. Бюджетні організації (9,79 %); 3. Інші споживачі (1,74 %).

Згідно із балансом відповідача на 31.12.2016 та балансу на 31.12.2017, дебіторська заборгованість за спірний період суттєво збільшилась в результаті несплати споживачами теплової енергії (послуги з централізованного опалення) грошових коштів за отримані послуги з централізованого опалення у повному обсязі та несвоєчасних розрахунків Держави (відшкодування пільг та субсидій, наявність заборгованості з різниці в тарифах) та складає близько 72 млн. грн.

Відповідно до розрахунку обсягу заборгованості з різниці в тарифах за період 2012-2014 роки на теплову енергію, послуги з централізованого опалення, що вироблялися, транспортувалися та постачалися установам і організаціям, що фінансуються з державного та/або місцевих бюджетів КП Жовтоводськтепломережа, обсяг заборгованості з різниці в тарифах станом на 17.08.2017 складає 7 190 297 грн. 72 коп., що підтверджується також протоколом засідання обласної комісії з питання узгодження різниці в тарифах № 6 від 20.09.2017;

Згідно з інформацією щодо заборгованості з різниці між фактичними витратами та тарифами на теплову енергію, послуги з централізованого опалення, постачання гарячої води для бюджетних установ м. Жовті Води Дніпропетровської області станом на 01.08.2018, заборгованість з різниці в тарифах, що залишилася непогашеною по КП Жовтоводськтепломережа складає 9 022,9 тис. грн. (у тому числі 7 190,3 тис. грн., заборгованість з різниці в тарифах, яка узгоджена рішенням територіальної комісії 20.09.2017).

Постановою про арешт коштів боржника від 23.11.2017, винесеною головним державним виконавцем Дрижирук О.О. відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області, накладено арешт на грошові кошти (рахунки), які належать боржнику КП Жовтоводськтепломережа у розмірі 27 111 100,19 грн., що знаходяться на всіх рахунках в АТ БМ Банк, у звязку із чим відповідач не має змоги виконувати свої зобовязання перед найманими працівниками в частині своєчасної та в повному обсязі виплати заробітної плати, внаслідок чого останні вимушені звертатися до Комісії з трудових спорів КП Жовтоводськтепломережа про стягнення належної до виплати заробітної плати в примусовому порядку.

Кошти, які надходили на рахунки відповідача від споживачів послуг з теплової енергії м. Жовті Води (бюджетними установами), перераховувались (спрямовувалися без будь-якого втручання з боку відповідача) майже у 70% еквіваленті на рахунок ПАТ НАК Нафтогаз України, відповідно до розрахунку нормативів перерахування коштів гарантованому постачальникові за природний газ, направлених уповноваженим банкам тощо.

Встановивши вищенаведені обставини місцевий господарський суд дійшов до вірного висновку, що збиткова господарська діяльність боржника значною мірою зумовлена невиконанням перед ним зобов'язань категорією населення за отримані послуги з централізованого опалення, наявність якої такої заборгованості не залежить від заявника, неналежним виконанням зобов'язань з боку споживачів послуг боржника, а також наявністю категорії населення у місті Жовті Води, які користуються пільгами та субсидіями.

Враховуючи вищенаведене, а також майновий стан сторін, стан розрахунків та соціальну значущість підприємства відповідача, стягнення на користь позивача процентів річних та інфляційні, які в певній мірі компенсують знецінення несплачених коштів відповідачем, тобто враховуючи, що при зменшенні розміру пені позивач не несе значного негативного наслідку в своєму фінансовому стані, апеляційний суд вважає, що у місцевого господарського суду були наявні підстави, передбачені ч. 1 ст. 233 ГК України, для зменшення, нарахованої позивачем пені.

При цьому, колегія суддів, також враховує, що суд першої інстанції прийняв до уваги заперечення та пояснення Публічного акціонерного товариства Національна акціонерна компанія Нафтогаз України щодо зменшення нарахованої пені та з огляду на фінансовий стан позивача частково задовольнив клопотання відповідача і зменшив розмір стягуваної суми пені лише на 30%.

З огляду на усе вищевикладене, судова колегія апеляційного суду вважає доводи апеляційної скарги безпідставними, а оскаржуване рішення таким, що відповідає фактичним обставинам справи та нормам матеріального і процесуального права, тому підстави, передбачені ст. 277 ГПК України, для задоволення апеляційної скарги та скасування рішення Господарського суду Дніпропетровської області у даній справі від 15.11.2018р. відсутні.

Згідно з ст. 129 ГПК України судові витрати по сплаті позивачем судового збору за подання апеляційної скарги у сумі 2643,00грн. слід покласти на останнього.

З підстав наведеного та керуючись ст.ст. 123, 129, 269, 270, 275-284, 287 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 15.11.2018р. у справі № 904/3472/18 залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 15.11.2018р. у справі № 904/3472/18 залишити без змін.

Судовий збір, сплачений за подання апеляційної скарги у розмірі 2643,00грн., покласти на Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України".

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складення повного тексту постанови.

Повна постанова складена та підписана 08.02.2019 року.

Головуючий суддя А.Є. Чередко

Суддя Л.А. Коваль

Суддя Н.В. Пархоменко