ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРНІВЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 лютого 2019 року Справа № 926/1631/18

м. Чернівці

Господарський суд Чернівецької області у складі судді Гурина М.О., за участю секретаря судового засідання Боштан У.Г., розглянув справу

за позовом Служби автомобільних доріг у Чернівецькій області, м. Чернівці

до товариства з обмеженою відповідальністю Торговий Дім Укрвторресурс, м. Київ

третя особа, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Чудейська сільська рада

про стягнення неповернутого авансу 3050694,00 грн.

Суддя М.О. Гурин

Представники сторін:

від позивача ОСОБА_1, ордер № 000011579;

від відповідача не зявився;

від третьої особи ОСОБА_2 (сільський голова).

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Служба автомобільних доріг у Чернівецькій області завернулась з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю Торговий Дім Укрвторресурс про стягнення неповернутого авансу 3050694,00 грн.

Обґрунтовуючи позовні вимоги позивач зазначає, що 07.12.2017 року між ним, як замовником, та товариством з обмеженою відповідальністю Торговий Дім Укрвторресурс, як підрядником, було укладено договір № 121 про закупівлю товарів (робіт, послуг) за державні кошти, умовами даного договору передбачено, що підрядник зобовязується у 2017-2018 роках надати роботи: капітальний ремонт автомобільної дороги місцевого значення С261002 Верхні Петрівці ОСОБА_3 на ділянці км 2-381 км 5-845 Сторожинецького району Чернівецької області (код за ДК 021:2015 ( 45000000-7 Будівельні роботи)), а замовник прийняти і оплатити такі послуги в межах виділених фінансових ресурсів згідно з вимогами діючих нормативно-правових актів та стандартів (п.п. 1.1. договору).

Підпунктом 6.2.12 передбачено, що замовник має право здійснювати попередню оплату згідно з чинним законодавством на строк до трьох місяців у розмірі, що не перевищує 30% вартості послуг. Використаний аванс погашається на підставі актів виконаних робіт за формами КБ-2в, КБ-3в по закінченні зазначеного терміну невикористана сума авансу повертається замовнику.

Далі позивач зазначає, що згідно картки рахунку № 631 та платіжного доручення № 17 від 22.05.2018 року відповідачу перераховано авансовий платіж в сумі 3050694,00 грн., проте відповідач своїх зобовязань до визначеного договором терміну не виконав, актів виконаних робіт на суму отриманого авансу не надав та суму невикористаного авансу не повернув, тому позивач просить стягнути з відповідача 3050694,00 грн. неповерненого авансу.

Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 16.10.2018 року відкрито провадження у справі та призначено до розгляду в підготовчому судовому засіданні на 07.11.2018 року.

22.11.2018 відповідачем надано клопотання про участь у розгляді справи в режимі відеоконференції.

22.11.2018 року відповідачем надано відзив на позов в якому він зазначає, що аванс в сумі 3050694,00 грн. ним використано на придбання і постачання необхідних для виконання робіт матеріалів, конструкцій, виробів у відповідності до пункту 6.2.12 договору в підтвердження чого надає копії видаткових накладних. Далі відповідач зазначає, що станом на 21.11.2018 року виконані роботи на орієнтовну суму 3700000,00 грн., про що складені акти форми КБ-2, КБ-3, які після перевірки будуть надані позивачу для підписання, тому просить у задоволенні позовних вимог відмовити у повному обсязі.

Ухвалами Господарського суду Чернівецької області від 07.11.2018 року та 22.11.2018 року відкладено підготовче судове засідання, востаннє на 07.12.2018 року та задоволено клопотання про участь відповідача у судовому засіданні в режимі відеоконференції.

06.12.2018 року відповідачем до суду надані додаткові докази у справі, а саме: акт приймання виконаних робіт КБ-2, довідку про вартість виконаних робіт КБ-3, підсумкову відомість, розрахунок загальновиробничих витрат, які надіслані для здійснення перевірки та надані позивачу для відома 05.12.2018 року.

Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 07.12.2018 року продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів та відкладено підготовче судове засідання на 21.12.2018 року

21.12.2018 року представником позивача надано додаткові докази у справі та клопотання про залучення третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Чудейську сільську раду (Чудейську обєднану територіальну громаду).

Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 21.12.2018 року задоволено клопотання позивача про залучення третьої особи та відкладено підготовче судове засідання на 04.01.2019 року.

03.01.2019 року до суду надійшли від відповідача додаткові докази у справі.

Також, 04.01.2019 року представником позивача надані додаткові докази у справі.

04.01.2019 року третьою особою, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача надані пояснення по справі.

У підготовчому судовому засіданні 04.01.2019 року оголошено перерву до 11.01.2019 року.

11.01.2019 року представником відповідача надані через відділ документального забезпечення та аналітичної роботи доводи на підтримання відзиву відповідача.

Представником позивача 11.01.2019 року надані суду додаткові докази для долучення до матеріалів справи.

Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 11.01.2019 року, за погодженням представників сторін, закрито підготовче провадження у справі та призначено справу до судового розгляду по суті на 04.02.2019 року.

01.02.2019 року відповідачем через відділ документального забезпечення та аналітичної роботи подано клопотання про призначення судової експертизи та зупинення провадження у справі.

Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 04.02.2019 року відмовлено у задоволенні клопотання про зупинення провадження у справі, розпочато розгляд справи по суті та оголошено перерву до 08.02.2019 року на 10.00 год., що підтверджується розпискою від 04.02.2019 року, підписаною сторонами без заперечень, звукозаписом та протоколом судового засідання від 04.02.2019 року, в якому зазначено, що суд о 12:27:24 04.02.2019 року повідомив представників сторін, що наступне судове засідання у даній справі відбудеться 08.02.2019 року о 10.00 год. у залі судових засідань № 1.

У судовому засіданні 08.02.2019 року представник позивача підтримав позовні вимоги у повному обсязі, просив задовольнити позов з підстав зазначених у позовній заяві. Представник третьої особи наполягав га задоволенні позовних вимог позивача.

Представник відповідач у судове засідання 08.02.2019 року на 10.00 год. не з'явився, хоча належним чином був повідомлений про дату, час і місце судового засідання, що підтверджується вищевказаною розпискою та фіксацією судового засідання від 04.02.2019 року.

Відповідно до частини 1 статті 202 ГПК України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті.

08.02.2019 року о 11.40 год. представник відповідача надав через відділ документального забезпечення та аналітичної роботи суду «виступ у судових дебатах по справі № 926/1631/18», тобто після проголошення судом вступної та резолютивної частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з'ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши надані суду докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, заслухавши пояснення уповноважених представників сторін, Господарський суд Чернівецької області, -

ВСТАНОВИВ:

07 грудня 2017 року між службою автомобільних доріг у Чернівецькій області, як замовником, та товариством з обмеженою відповідальністю Торговий Дім Укрвторресурс, як підрядником, укладено договір № 121 про закупівлю товарів (робіт або послуг) за державні кошти (надалі - Договір).

Згідно з умовами п. 1.1. Договору підрядник зобовязується у 2017-2018 роках надати роботи: капітальний ремонт автомобільної дороги місцевого значення С261002 Верхні Петрівці ОСОБА_3 на ділянці км 2+381 км 5+845 Сторожинецького району Чернівецької області (код за ДК 021:2015 ( 45000000-7 Будівельні роботи)), а замовник прийняти і оплатити такі послуги в межах виділених фінансових ресурсів згідно з вимогами діючих нормативно-правових актів та стандартів.

Згідно з п. 3.1. Договору вартість робіт за цим договором визначається конкурсною пропозицією підрядника, є динамічною і складає 21391302,00 грн. з ПДВ. Бюджетне зобовязання служби на 2017 рік становить 1400104,80 грн. з ПДВ., бюджетне зобовязання на 2018 рік становить 10168982,00 грн. з ПДВ., бюджетне зобовязання на 2019 рік становить 9822215,230 грн. з ПДВ. (з урахуванням змін викладених у додатковій угоді № 1 від 10.05.2018 року до договору № 121 від 07.12.2017 року)

Відповідно до п. 5.1.-5.2. Договору підрядник приступає до роботи на обєкт не пізніше 30 календарних днів з дати підписання договору. Термін виконання робіт не пізніше 13 календарних місяців.

Згідно пункту 10.1. Договір набирає чинності з моменту його підписання і діє до останнього терміну, зазначеного в графіку виконання робіт, або до виконання прийнятих зобовязань, або до повного розрахунку по договору.

Додатковою угодою № 1 від 10.05.2018 р. сторони продовжили строк дії договору до 31.12.2019 р., але у будь-якому випадку до повного виконання сторонами своїх зобовязань.

Судом встановлено, що договір укладено сторонами у письмовій формі єдиного документа, підписано повноважними особами сторін, їх підписи посвідчено печатками сторін, що відповідає приписам ст. 181 ГК України, ст. 207, 208 ЦК України. Відповідно, дані договори є правомірним правочином в силу статті 204 ЦК України, оскільки сторонами не доведено зворотного.

За статтею 837 ЦК України за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов'язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов'язується прийняти та оплатити виконану роботу. Договір підряду може укладатися на виготовлення, обробку, переробку, ремонт речі або на виконання іншої роботи з переданням її результату замовникові.

Відповідно до статей 843, 844 ЦК України у договорі підряду визначається ціна роботи або способи її визначення. Якщо у договорі підряду не встановлено ціну роботи або способи її визначення, ціна встановлюється за рішенням суду на основі цін, що звичайно застосовуються за аналогічні роботи з урахуванням необхідних витрат, визначених сторонами.

Згідно з статтею 875 ЦК України за договором будівельного підряду підрядник зобов'язується збудувати і здати у встановлений строк об'єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов'язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обов'язок не покладається на підрядника, прийняти об'єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх. Договір будівельного підряду укладається на проведення нового будівництва, капітального ремонту, реконструкції (технічного переоснащення) підприємств, будівель (зокрема житлових будинків), споруд, виконання монтажних, пусконалагоджувальних та інших робіт, нерозривно пов'язаних з місцезнаходженням об'єкта. До договору будівельного підряду застосовуються положення цього Кодексу, якщо інше не встановлено законом.

Згідно зі статтею 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутністю конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Статтею 509 Цивільного кодексу України закріплено, що зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, сплатити гроші тощо), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Відповідно до статей 525, 526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватись належним чином, відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту та інших вимог, що звичайно ставляться, одностороння відмова від виконання зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно зі статтею 629 Цивільного кодексу України, договір є обов'язковим до виконання сторонами.

Умовою виконання зобов'язання - є строк (термін) його виконання. Дотримання строку виконання є одним із критеріїв належного виконання зобов'язання, оскільки прострочення є одним із проявів порушення зобов'язання. Строк (термін) виконання зобов'язання за загальним правилом, узгоджується сторонами в договорі.

Згідно зі статтею 530 Цивільного кодексу України якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Пунктом 1 ст. 323 ГК України передбачено, що договори підряду (субпідряду) на капітальне будівництво укладаються і виконуються на загальних умовах укладання та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених Кабінетом Міністрів України, відповідно до закону.

Постановою Кабінету Міністрів України від 1 серпня 2005 № 668 затверджені Загальні умови укладання та виконання договорів підряду в капітальному будівництві.

Пунктом 2 Загальних умов передбачено, що вони є обов'язковими для врахування під час укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві (далі - Договір підряду) незалежно від джерел фінансування робіт, а також форми власності замовника та підрядника (субпідрядників).

Пунктом 98 Загальних умов передбачено, що оплата за виконані роботи проводиться у порядку, визначеному договором підряду.

Договором підряду може бути передбачено, що оплата виконаних робіт проводиться після прийняття замовником закінчених робіт (об'єкта будівництва) або поетапно проміжними платежами в міру виконання робіт. У договорі підряду сторони можуть передбачати надання замовником авансу з визначенням порядку його використання.

Крім того, Постановою КМУ від 27 грудня 2001 року за № 1764 затверджено Порядок державного фінансування капітального будівництва.

Згідно пункту 3 Порядку, даний Порядок є обов'язковим для підприємств, установ та організацій усіх форм власності, що здійснюють капітальне будівництво, у разі його фінансування за рахунок державних і змішаних капітальних вкладень.

За змістом пункту 18 Порядку розрахунки за виконані роботи, поставлену продукцію та надані послуги в будівництві (роботи) здійснюються за договірними цінами відповідно до укладених договорів (контрактів), вимог законодавства та проводяться платежами за об'єкт у цілому або проміжними платежами (за етапи, черги будівництва, пускові комплекси або окремі види робіт, конструктивні елементи). Розрахунки здійснюються на підставі актів приймання виконаних робіт.

Відповідно до абзаців 2 та 3 пункту 19 Порядку, Замовник перераховує підряднику аванс, якщо це передбачено договором (контрактом). Розмір авансу не може перевищувати 30 відсотків вартості річного обсягу робіт. Підрядник зобов'язується використати одержаний аванс на придбання і постачання необхідних для виконання робіт матеріалів, конструкцій, виробів протягом трьох місяців після одержання авансу. По закінченні тримісячного терміну невикористані суми авансу повертаються замовнику. Кінцеві розрахунки здійснюються у двотижневий термін після виконання і приймання всіх передбачених договором (контрактом) робіт та реєстрації декларації про готовність об'єкта до експлуатації або видачі сертифіката, в тому числі щодо пускових комплексів та черг.

Пунктом 20 Порядку передбачено, що приймання та оплата робіт, виконаних субпідрядниками, здійснюється генеральним підрядником або замовником на підставі підписаних документів згідно з умовами договору (контракту).

Відповідно до пункту 6.2.12. Договору, замовник має право здійснювати попередню оплату згідно з чинним законодавством на строк до трьох місяців у розмірі, що не перевищує 30% вартості послуг. Використаний аванс погашається на підставі актів виконаних робіт за формами КБ-2в, КБ-3в. По закінченні зазначеного терміну невикористана сума авансу повертається замовнику.

Позивачем на підставі платіжного доручення № 17 від 22.05.2018 року 24.05.2018 року перераховано аванс в розмірі 3050694,00 грн. на рахунок відповідача.

Згідно календарного графіка виконання робіт (додаток № 1 до договору № 121 від 07.12.2017 року) в період з березня по травень 2018 року товариство з обмеженою відповідальністю Торговий Дім Укрвторресурс повинно було виконати роботи на суму 6000000,00 грн., а в червені 2018 року на 4168980,00 грн.

Відповідно до роз'яснень Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України, викладених у листі від 21 листопада 2013 року щодо порядку підтвердження підрядною організацією авансу, використаного на придбання будівельних матеріалів, конструкцій та виробів, звітування про цільове використання авансу, отриманого для придбання будівельних матеріалів, конструкцій та виробів, необхідних для виконання робіт і вартість яких включається до вартості будівельних робіт здійснюється на підставі примірних форм первинних облікових документів у будівництві № КБ-2в акт приймання виконаних будівельних робіт з відповідними обґрунтуваннями.

В підтвердження фактичного виконання даних робіт до 24.08.2018 року відповідач повинен був надати позивачу акти виконаних робіт за формами КБ-2в, КБ-3в, на підставі яких був би погашений аванс, що отриманий ним 24.05.2018 року у сумі 3050694,00 грн.

23.08.2018 року позивач надіслав відповідачу претензію, у якій повідомив, що згідно проведеної перевірки стану виконання договірних умов та робіт за договором, було встановлено, що підрядник не виконує своїх зобовязань, не проводить роботи на обєкті, з огляду на що, замовник нараховує підряднику штраф у сумі 1016898,00 грн., на підставі п. 7.1.1-7.1.2 договору та зазначає, що підрядник по даний час, тобто по 23.08.2018 року, не погасив аванс отриманий 24.05.2018 року у сумі 3050694,00 грн.

Відповідач 20.09.2018 року надав відповідь на претензію, в якій зазначив, що станом на 17.09.2018 року роботи на обєкті не припинені, ведуться належним чином, тому просить не застосовувати штрафні санкції та повідомляє, що акти виконаних робіт КБ-2в, КБ-3в в найкоротший термін будуть надані замовнику.

Отже, з наданої відповіді на претензію № 316 від 20.09.2018 року слідує, що відповідач не погасив у встановлені п. 6.2.12 договору строки, а саме на протязі трьох місяців (до 24.08.2018 року) аванс у сумі 3050694,00 грн., який отриманий 24.05.2018 року ним шляхом надання актів виконаних робіт форми КБ-2в, КБ-3в, що є підставою для повернення даних коштів.

Вже під час розгляду справи, відповідач надав видаткові накладні на суму 3409700,34 грн., у відзиві на позов зазначив, що перерахована сума авансу була використана на придбання і постачання необхідних для виконання робіт матеріалів, конструкцій, виробів, проте не надав жодного доказу, що дані накладні стосуються виконання робіт саме за договором № 121 від 07.12.2017 року і в наданих накладних дана інформація також відсутня.

Також, під час розгляду справи, тобто після спливу трьох місячного строку наданого для погашення авансу, відповідачем надано акт приймання виконаних робіт (форма КБ-2) за грудень 2018 року, довідку про вартість виконаних робіт (форма КБ-3) за грудень 2018 року, підсумкову відомість, розрахунок загальновиробничих витрат за грудень 2018 року, проте вищезазначені документи повернуті Службою автомобільних доріг у Чернівецькій області на доопрацювання листом № 1537 від 17.12.2018 року. Повторно листом № 39 від 10.01.2019 року Службою автомобільних доріг у Чернівецькій області повернуті на доопрацювання документи з огляду на невідповідність фізичних обсягів робіт зазначених в проекті наданому товариством з обмеженою відповідальністю Торговий Дім Укрвторресурс за формою № КБ-2в фактично виконаним роботам станом на 08.01.2019 року та вимогам п. 8.4.3.5 ДБН А 3.1-5:2016, додатку В ДБН А3.1-5:2016, п. 8.4.3.4 ДБН А3.1-5-2016, вимогам ДБН В.2.3-4:2015 таблиці 21.1 п.39.

Отже, вищевказані акти форми КБ-2в, КБ-3в не затверджені замовником (Службою автомобільних доріг у Чернівецькій області), тобто є односторонніми документами, тому суд не бере їх до уваги.

В матеріалах справи відсутні будь-які інші докази в підтвердження факту виконання підрядником на користь замовника робіт на суму 3050694,00 грн. (або частину суми) чи повернення замовнику суми коштів у невикористаному розмірі.

Європейський суд з прав людини неодноразово наголошував, що завданням національних судів є забезпечення належного вивчення документів, аргументів і доказів, представлених сторонами ("Ван де Гурк проти Нідерландів)".

Ще одне призначення обґрунтованого рішення полягає в тому, щоб продемонструвати сторонам, що вони були почуті ("Гірвісаарі проти Фінляндії").

Згідно ж із статтею 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" суди застосовують при розгляді справ практику Європейського суду з прав людини як джерело права.

Відповідно до статті 74 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

З огляду на встановлені фактичні обставини справи в сукупності, проаналізувавши чинне законодавство, що регулює спірні правовідносини, суд прийшов до висновку, що є правомірними та такими, що підлягають задоволенню позовні вимоги про стягнення неповернутого авансу в сумі 3050694, 00 грн. з товариства з обмеженою відповідальністю Торговий Дім Укрвторресурс на користь Служби автомобільних доріг у Чернівецькій області, у звязку з чим, позов підлягає задоволенню.

Оскільки спір виник у звязку з неправомірними діями відповідача, то відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України та статті 4 Закону України Про судовий збір, з відповідача стягуються на користь позивача судові витрати у сумі 45760,42 грн.

Керуючись статтями 2, 4, 5, 20, 129, 194, 232, 233, 236 Господарського процесуального кодексу України, суд,

В И Р І Ш И В :

1. Позов задовольнити.

2. Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю Торговий Дім Укрвторресурс (04214, вул. Північна, 6-В, м. Київ, ) на користь служби автомобільних доріг у Чернівецькій області (58018, м. Чернівці вул. Головна, 205, код ЄДРПОУ 22843,00 грн. неповернутого авансу та 45760,42 грн. судового збору.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів до Львівського апеляційного господарського суду. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Інформацію по справі, що розглядається можна отримати на сторінці суду на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет за веб-адресою: http://cv.arbitr.gov.ua/sud5027/.

Повне судове рішення складено 13.02.2019 року.

Суддя М.О. Гурин