Справа № 909/328/18
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ІВАНО-ФРАНКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Окрема думка судді
01.02.2019 м. Івано-Франківськ
Предметом судового розгляду у справі № 909/328/18 є вимога позивача до відповідача про визнання незаконним припинення 04.04.2018 електропостачання нежитлового приміщення мінімаркету "ЖАН" на розі вулиць Тисменицькій-Дзівінського у м.Івано-Франківську; зобов'язання АТ "Прикарпаттяобленерго" відновити електропостачання нежитлового приміщення мінімаркету "ЖАН". Правовими підставами позовних вимог є відключення АТ "Прикарпаттяобленерго" об"єкта ФО-П Чміль М.Н. від постачання електричної енергії без дотримання умов пункту 6.1.3. договору про постачання електричної енергії №1647 від 11.04.2008 та вимог пунктів 6.41., 6.42., 7.5. Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31.07.1996 №28, що спричинило значних збитків споживачу.
Між ВАТ "Прикарпаттяобленерго" в особі філії Івано-Франківський РЕМ (постачальник) та ФО-П Чміль М.Н. (споживач) укладено договір про постачання електричної енергії №1647 від 11.04.2008, за умовами якого постачальний продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача 6437237-міні-маркет на куті (м.Івано-Франківськ вул.Дзівінського МК кут Тисм.) з приєднаною потужністю 20 кВт, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.
Додатками 3.1., 7.1., 8.1. до договору встановлено балансову належність електромереж та установок постачальника ТП-371, споживача КЛ-0,4кВ від ТП-371 до магазину та внутрішні електромережі, межа експлуатаційної відповідальності за стан обслуговування електромереж та установок встановлена на кабельних наконечниках в РУ-0,4 ТП-371, на однолінійній схемі електропостачання споживача - ввідний автоматичний вимикач з величиною номінального струму 63 А.
Актом від 17.07.2017 технічної перевірки відповідності електроустановки вимогам ПУЕ, ПКЕЕ та іншим нормативно-технічним документам - мінімаркета "Жан" по вул.Тисменицька-Дзівінського, проведеної представниками ПАТ "Прикарпаттяобленерго" у присутності продавця ОСОБА_2, виявлено встановлення захисного пристрою (панель) для унеможливлення доступу до облікових струмопровідних частин електроустановки та забезпечено можливість їх пломбування (пункт 12.16 розділу VII ПТЕЕС, п.3.31 ПКЕЕ); виконання електропроводки до розрахункових електролічильників без скруток і з"єднань з ізольованого проводу перерізомне менше 2,5 кв. мм. для міді та 4кв.мм. для алюмінію (п.1.5.33, 3.4.4 ПУЕ); для безпечного виконання робіт по заміні елементів схеми РТО перед ним встановлено відповідний комунікаційний апарат на відстані не більше 10м з номінальною величиною струму - автомат встановити номіналом І = 40А (пункт 1.5.36 ПУЕ).
Проте у відповідності до довідки старшого державного інспектора Держенергонагляду у західному регіоні від 25.04.2018, на звернення ФО-П Чміль М.Н. №302 від 19.04.2018, електропостачання мінімаркета "Жан" по вул.Тисменицька-Дзівінського здійснюється КЛ-0,4кВ (провід марки ВВГ 4*25мм2, довжиною 25м) від РУ-0,4 ТП-371 до ВРЩ-0,4кВ технічного приміщення в будівлі мінімаркету; встановлено розрахунковий прилад обліку - лічильник NP- 06TD MME 3FDSM*PO-U, заводський №10057080, номінальний струм 5(80) А; забезпечено жорстке кріплення лічильника в трьох точках у вертикальному положенні на висоті 1,7м (згідно паспорту); ввідний комутаційний апарат типу АП 63 А- опломбовано пломбою електропостачальної організації, пломба не пошкоджена, панель виготовлена з орскла встановлена в РЩ-0,4 кВ, що унеможливлює доступ до розрахункового приладу обліку; скруток ввідного кабелю не виявлено, кришка ввідного комунітаційного апарату без виявлених пошкоджень.
Одночасно Державна інспекція з енергонагляду за режимами споживання електричної і теплової енергії листом №03/10-3043 від 17.05.2018 повідомила, що проектною документацією на зовнішнє електропостачання вказаного об"єкта та умовами договору №1647 від 11.04.2008 передбачено встановлення ввідного автоматичного вимикача з величиною номінального струму 63 А. Розрахунки за спожиту електричну енергію здійснюються за показником електролічильника типу NP-06TD MME 3FDSM*PO-U №10057080 з номінальним максимальним струмом 5 (80) А, який встановлено в ввідно-розподільчому щиті 0,4 на об"єкті. Отже вимога ТА "Прикарпаттяобленерго" щодо встановлення на об"єкті споживача ввідного комунітаційного апарата захисту з величиною номінального струму 40А є істотною зміною договірних відносин і має бути вирішене у встановленому законом порядку в суді, а на період розгляду спірних питань щодо порушення споживачем ПКЕЕ обмеження та відключення електропостачання такого споживача згідно з вимогами п.6.42 ПКЕЕ не здійснюється.
Згідно роз"яснень заступника начальника Державної інспекції з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної і теплової енергії у Івано-Франківській області інспекції Держенергонагляду у західному регіоні вх№969/19 від 18.01.2019 у відповідності до довідки старшого державного інспектора Держенергонагляду у західному регіоні від 25.04.2018 порушення споживачем пункту 12.16 розділу VII ПТЕЕС, пункту 3.31 ПКЕЕ (пункт 4 розділу 3 Акту технічної перевірки від 17.07.2017) - не виявлено; порушення споживачем пунктів 1.5.33, 3.4.4 ПУЕ (пункти 7 розділу 3 Акту технічної перевірки від 17.07.2017) - не виявлено; вимога ТА "Прикарпаттяобленерго" щодо встановлення ввідного комунітаційного апарата захисту з величиною номінального струму 40А (пункти 8, 18 розділу 3 Акту технічної перевірки від 17.07.2017) - є істотною зміною договірних відносин.
Таким чином невідповідність електроустановки об"єкта споживача вимогам нормативно-технічних документів та умовам договору про постачання електричної енергії №1647 від 11.04.2008 не знайшли свого підтвердження.
Актом про недопуск від 07.03.2018, підписаним провідним інспектором, інспектором, старшим інспектором ГУН СБН, інспектором ГА СБН (посади не конкретизовано, прізвища та ініціали виконані не розбірливо), інспектором роти №4 УПП Івано-Франківської області старшим лейтенантом поліції, інспектором роти №2 БУПП в Хмельницькій області лейтенантом поліції, встановлено: недопуск до приміщення електрощитової; відсутність власника в приміщенні; в телефонному режимі відмовилась з"явитись на об"єкт.
У відповідності до повідомлення про припинення постачання електричної енергії від 23.03.2018 на підставі акту технічної перевірки від 17.07.2017, акту про недопуск від 07.03.2018, споживачу 04.04.2018 припинено електропостачання мінімаркета "Жан" по вул.Тисменицька-Дзівінського в м.Івано-Франківську.
Урегулювання відносин, які виникають між споживачами та енергопостачальниками щодо забезпечення електричною енергією покладено на Правила користування електричною енергією, затверджені постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31.07.1996 №28 (чинні на момент виникнення спірних правовідносин).
Згідно з пунктом 5.1. цих Правил договір про постачання електричної енергії є основним документом, який регулює відносини між постачальником електричної енергії за регульованим тарифом, що здійснює свою діяльність на закріпленій території, і споживачем та визначає зміст правових відносин, прав та обов'язків сторін.
Пункт 7.5. Правил чітко декларує умови та підстави за яких споживачу можливе припинення електропостачання. Так постачальник електричної енергії (електропередавальна організація або основний споживач за погодженням постачальника електричної енергії) зобов'язаний, попередивши споживача не пізніше ніж за три робочих дні, припинити повністю або частково постачання йому електричної енергії, зокрема у разі: недопущення до електроустановок споживача, пристроїв релейного захисту, автоматики і зв'язку, які забезпечують регулювання навантаження в енергосистемі та/або розрахункових засобів обліку електричної енергії уповноважених посадових осіб органів виконавчої влади та/або електропередавальної організації, на яких покладено згідно з законодавством України та/або договором відповідні обов'язки; несплати рахунків відповідно до умов договорів, наявність яких передбачена цими Правилами; невиконання обґрунтованих вимог електропередавальної організації (постачальника електричної енергії) щодо приведення розрахункового обліку в технічний стан відповідно до вимог нормативних документів. Попередження про припинення повністю або частково постачання електричної енергії оформляється після встановлення факту наявності підстав для вчинення вказаних дій та надається окремим письмовим повідомленням, у якому зазначаються підстава, дата і час, з якого електропостачання буде повністю або частково припинено.
Аналогічні умови погоджені сторонами у пунктах 6.1., 6.1.3. договору, у відповідності до якого електропостачання споживача може бути обмежено або припинено постачальником з повідомленням споживача не пізніше ніж за три робочих дні у разі недопущення споживачем посадових осіб органів, на яких покладено відповідні обов"язки до власних електроустановок або розрахункових засобів обліку електричної енергії; несплати споживачем відповідних платежів у терміни, встановлені додатком 2 до договору, інших умов передбачених ПКЕЕ.
Вимоги з приводу оформлення акта порушення споживачем Правил користування електричною енергією (різновидом якого є акт про недопуск) встановлені пунктом 6.41. ПКЕЕ, відповідно до якого, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації). Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.
Таким чином за змістом вище вказаного пункту ПКЕЕ участь споживача при оформленні акту порушень Правил користування електричною енергією та/або умов договору - є обов"язковою.
В даному спірному випадку ФО-П Чміль М.Н. не була присутня при складанні акту про недопуск від 07.03.2018, вказаний акт не містить підпису споживача, як і не містить відомостей про те, що позивач відмовився від його підписання. Зазначені обставини свідчать про те, що акт про недопуск від 07.03.2018 складений відповідачем в односторонньому порядку є неналежним доказом того, що позивач чинив перешкоди в наданні доступу до власних розрахункових засобів обліку електричної енергії. Будь-яких доказів відмови споживача в телефонному режимі (дата, час, номер телефону) з"явитись на об"єкт електропостачання (зазначено у акті) матеріали справи не містять. Більше того на повідомлення АТ "Прикарпаттяобленерго" №055/1217 від 21.02.2018 про необхідність забезпечення явки споживача на об"єкт постачання електричної енергії для проведення перевірки працездатності розрахункового засобу обліку - 07.03.2018, Фізична особа -підприємець Чміль М.Н. листом від 06.03.2018 (вручено 06.03.2018 зав. канцелярії АТ "Прикарпаттяобленерго") повідомила АТ "Прикарпаттяобленерго" про свою відсутність з 06.03.2018 по 06.04.2018 в м.Івано-Франківську (перебуватиме на лікуванні), повноважних представників - не має.
Як Конституція України, так і Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод направлені на всебічне забезпечення прав та поваги держави до споживача. Реальність будь-якого суб"єктивного майнового чи немайнового права полягає в його гарантованості. В силу статті 8 Конституції України в Україні визнається і діє принцип верховенства права. Разом з тим Конвенція про захист прав людини і основоположних свобод проголошує верховенство права як частину спільного спадку договірних держав. Одним із основоположних аспектів верховенства права є принцип пропорційності - "розумного співвідношення", який закріплений усталеною практикою Європейського суду з прав людини та вимагає пропорційного співвідношення між засобами, які застосовуються і метою, яку прагнуть досягнути шляхом такого засобу.
Оцінюючи встановлені судом факти та надані в їх підтвердження докази вважаю, що в даному випадку постачальник електричної енергії не визначившись остаточно з підставою відключення електроенергії на об"єкті споживача - наявність боргу за поставлену електричну енергію (судом заслухано СD диск з записом розмови споживача з оператором кол-центру АТ "Прикарпаттяобленерго" 04.04.2018, у відповідності до якого припинення 04.04.2018 постачання електричної енергії на об"єкті споживача здійснено через наявність заборгованості за спожиту електричну енергію), недопуск споживачем посадових осіб до розрахункових засобів обліку електричної енергії чи то невиконання споживачем вимог електропередавальної організації щодо приведення розрахункового обліку в технічний стан відповідно до вимог нормативних документів, як і не дотримавшись порядку повідомлення споживача про припинення електропостачання, чітко обумовлених пунктом 7.5. Правил та пунктом 6.1.3. договору, в т.ч. порядку складання акту про недопуск, встановленого пунктом 6.41. ПКЕЕ, припинив 04.04.2018 постачання електричної енергії на об"єкті - мінімаркет "Жан" на розі вул.Тисменицькій-Дзівінського, завдавши несправедливо непомірний тягар для споживача - здійснення підприємницької діяльності ФО-П Чміль М.Н. метою якого є одержання прибутку, що суперечить Конвенційним принципам справедливості, правової визначеності, пропорційності, а отже верховенству права в цілому.
Водночас як зазначає Європейський суд з прав людини у рішенні від 05.02.2009 у справі "Олюджіч проти Хорватії" навіть якщо національний суд володіє певною межею розсуду, віддаючи перевагу тим чи іншим доводам у конкретній справі та приймаючи докази на підтримку позицій сторін, суд зобов'язаний мотивувати свої дії та рішення. Принцип справедливості, закріплений у статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, порушується, якщо національні суди ігнорують конкретний, доречний та важливий довід, наведений заявником (рішення Європейського суду з прав людини від 03.07.2014 у справі "Мала проти України", від 07.10.2010 у справі "Богатова проти України"). Згідно з практикою Європейського суду з прав людини, яка відображає принцип належного здійснення правосуддя, у рішеннях судів та органів, що вирішують спори, має бути належним чином викладено підстави, на яких вони ґрунтуються. Обсяг цього обов'язку щодо обґрунтовування рішення може бути різним залежно від характеру самого рішення і має визначатись з урахуванням обставин відповідної справи (рішення Європейського суду з прав людини від 03.07.2014 у справі "Мала проти України"). Ще одне призначення обґрунтованого рішення полягає в тому, щоб продемонструвати сторонам, що вони були почуті. Лише за умови винесення обґрунтованого рішення може забезпечуватись публічний контроль здійснення правосуддя (рішення Європейського суду з прав людини від 27.09.2001 у справі "Гірвісаарі проти Фінляндії").
З урахуванням вище сказаного, вважаю позовні вимоги Фізичної особи - підприємця Чміль Марії Несторівни до відповідача Приватного акціонерного товариства "Прикарпаттяобленерго" про визнання незаконним припинення 04.04.18 електропостачання нежитлового приміщення мінімаркету "ЖАН" на розі вулиць Тисменицькій - Дзівінського у м.Івано - Франківську, здійснене ПАТ "Прикарпаттяобленерго"; зобов'язання АТ "Прикарпаттяобленерго" відновити електропостачання нежитлового приміщення мінімаркету "ЖАН" на розі вулиць Тисменицькій-Дзівінського у м.Івано-Франківську - такими, що підлягають задоволенню.
Суддя С.Кобецька