ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22.01.2019 року м.Дніпро Справа № 908/1908/16

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Березкіна О.В. - доповідач,

суддів: Кузнецов В.О., Вечірко І.О.

Секретар судового засідання Ковзиков В.Ю.

Представники сторін:

від скаржника: Баранов О.В., довіреність №110 від 29.12.2018 р., представник;

від боржника: Лаврентьєв Є.А., довіреність №08-10/09 від 10.09.2018 р., представник;

від ПрАТ "Макаронна фабрика": Рубченко О.І., довіреність №б/н від 16.01.2019 р., представник;

інші учасники провадження не з'явились, про час та місце проведення судового засідання повідомлені судом належним чином.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства « Банк «Київська Русь»

на постанову господарського суду Запорізької області, ухвалену суддею Кричмаржевським В.А. 30 жовтня 2018 року у справі № 908/1908/16

про банкрутство Публічного акціонерного товариства "Кожухівське", код в ЄДР - 05477050 (69002 м.Запоріжжя вул. Олександрівська, 84 к.404 (до перейменування - вул. Дзержинського)

Кредитори:

1/ Публічне акціонерне товариство "Рокитнянський комбінат хлібопродуктів" (09600 смт. Рокитне Київської області вул. Вокзальна, 222, код в ЄДР - 00951764)

2/ Товариство з обмеженою відповідальністю "Аграманта" (09600 смт.Рокитне Київської області вул. Вокзальна, 222, код в ЄДР - 35431654)

3/ Приватне акціонерне товариство "Макаронна фабрика" (04073 м.Київ вул. Кирилівська, 142, код в ЄДР - 00376449)

4/ Публічне акціонерне товариство "Бориспільське хлібоприймальне підприємство" (09600 смт. Рокитне Київської області вул. Вокзальна, 222, код в ЄДР - 20581766)

5/ Товариство з обмеженою відповідальністю "Ветфактор ЛТД" (08600 м.Васильків Київської області вул. Володимирська, 57А, код в ЄДР - 39531433)

6/ Публічне акціонерне товариство "Білоцерківський елеватор" (09600 смт. Рокитне Київської області вул. Вокзальна, 222, код в ЄДР - 00951729)

7/ Товариство з обмеженою відповідальністю "Сільгосп-продукт" (04060 м.Київ вул. Котовського, 9/27А, код в ЄДР - 30551781)

8/ Товариство з обмеженою відповідальністю "Ветеко" (03151 м.Київ вул. Ушинського, 25А, код в ЄДР - 37686849)

9/ Публічне акціонерне товариство "КБ "Приватбанк" (49094 м. Дніпро вул. Набережна Перемоги, 50, код в ЄДР - 14360570)

10/ Приватне акціонерне товариство "Ольшаницьке хлібоприймальне підприємство" (09635 с.Ольшаниця Київської області Рокитнянського району вул. Привокзальна, 3, код в ЄДР - 00954550)

11/ Публічне акціонерне товариство "Банк "Київська Русь" (04071 м.Київ вул. Хорива, 11-А, код в ЄДР - 24214088)

12/ Києво-Святошинська ОДПІ Головного управління ДФС у Київській області (08132 м. Вишневе Київської області вул. Ломоносова, 34, код в ЄДР - 39471029)

Банківські установи, які здійснюють розрахунково-касове обслуговування боржника:

- ПАТ "Банк "Київська Русь", м. Київ

- ПАТ "ВТБ Банк", м. Київ

- ПАТ "РайффайзенБанк Аваль", м. Київ

- ПАТ "Альфа-Банк", м. Київ

- ПАТ "КБ "Приватбанк", м. Дніпропетровськ

Розпорядник майна боржника - арбітражний керуючий Амельченко М.Д.

Керуючий санацією - керівник товариства - Бондарчук Є.В.

Учасники провадження у справі:

- Національний Банк України (01601 м.Київ вул. Інститутська, 9)

- Регіональне відділення Фонду державного майна України по Київській області (01032 м. Київ вул. Симона Петлюри, 15)

ВСТАНОВИВ:

19.08.2017 постановою Господарського суду Запорізької області, залишеною без змін постановою Донецького апеляційного господарського суду від 22.11.2017 року, відмовлено у задоволенні скарги ПАТ "Банк "Київська Русь" у тому числі припинено процедуру санації ПАТ "Кожухівське".

Визнано ПАТ "Кожухівське" банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором ПАТ "Кожухівське" призначено арбітражного керуючого Амельченка М.Д.; зобов'язано Бондарчука Є.В. у встановленому законом порядку передати ліквідатору - Амельченку М.Д. фінансово-господарську документацію, матеріальні цінності, печатки і штампи, що належать підприємству-банкруту - ПАТ "Кожухівське"; вирішено інші питання.

Постанова суду першої інстанції мотивована доведеністю неоплатності боржника.

Постановою Верховного Суду від 10 травня 2018 року касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Банк "Київська Русь" задоволено частково.

Верховний Суд скасував Постанову Донецького апеляційного господарського суду від 22.11.2017 та постанову Господарського суду Запорізької області від 19.08.2017 у справі № 908/1908/16, справу передав для подальшого розгляду до Господарського суду Запорізької області у іншому складі суду.

При цьому, скасовуючи постанови судів, Верховний Суд зазначив, що при винесенні постанови про визнання боржника банкрутом та при відкритті ліквідаційної процедури суд в обов'язковому порядку повинен з'ясувати як актив, так і пасив боржника та порівняти їх дані. Однак, приймаючи оскаржувані постанови суду першої та апеляційної інстанцій, суди зазначених вимог не дотрималися, з огляду на наступне.

Так, керуючим санацією інвентаризація майна та майнових активів ПАТ "Кожухівське" організована і частково проведена не у відповідності до Положення про інвентаризацію активів та зобов'язань, яке затверджено Наказом Міністерства фінансів України № 879 від 02.09.2014.

Докази інвентаризації нематеріальних активів, незавершених капітальних інвестицій, запасів, біологічних активів, готівки, грошових коштів та їх еквівалентів, бланків документів суворої звітності, дебіторської заборгованості, витрат і доходів майбутніх періодів, забезпечень та резервів керуючим санацією та розпорядником майна не надано.

Крім того, в ході перевірки майна ПАТ "Кожухівське" ПАТ "Банк "Київська Русь" виявлено нестачу заставного майна.

З огляду на встановлені обставини суди дійшли висновку про усунення Бондарчука Є.В. від виконання обов'язків керуючого санацією з підстав невиконання ним вимог Закону при проведенні процедури санації та виходячи з наявності клопотання розпорядника майна та боржника припинили процедуру санації боржника.

В той же час суди дійшли висновку про наявність підстав для винесення постанови про визнання боржника банкрутом, вказавши про перевищення пасивів боржника над його активами, в тому числі на підставі звіту керуючого санацією та даних проведеної інвентаризації, яка, як встановлено судами, не відповідає Положенню про інвентаризацію активів та зобов'язань.

Крім того, суди не надали належної правової оцінки договорам іпотеки та договорам про внесення до них змін, укладеним між боржником та ПАТ "Банк "Київська Русь", якими визначено вартість предмета іпотеки, не досліджено договір оренди укладений між ПАТ "Кожухівське" та ТОВ "Кожухівське", предметом якого є нерухоме майно, яке перебуває у заставі без наявності згоди заставодержателя - ПАТ "Банк "Київська Русь". Також, судами не надано належної оцінки вартості нематеріальних активів боржника, зокрема торгівельній марці, яка зареєстрована за боржником.

Постановою господарського суду Запорізької області від 30 жовтня 2018 року у справі № 908/1908/16 ( суддя Кричмаржевський В.А.) залишено без розгляду скаргу ПАТ "Банк "Київська Русь" на дії розпорядника майна (вх. № 08-06/17669 від 17.07.2017) та клопотання в частині продовження строку санації на три місяці (вх. № 08-06/19174 від 08.08.2017).

Задоволено скарга ПАТ "Банк "Київська Русь" на дії та бездіяльність керуючого санацією (вх. № 08-06/17668 від 17.07.2017, вх. № 08-06/19175 від 08.08.2017, вх. № 028-08/18778/18 від 22.10.2018).

Задоволено клопотання розпорядника майна (вх. № 08-06/17390 від 12.07.2017, 08-08/18768 від 22.10.2018), клопотання боржника (вх. № 08-06/13199 від 29.05.2017, вх. № 08-06/19180 від 08.08.2017, вх.№08-08/18764/18 від 22.10.2018) про припинення процедури санації та визнання боржника банкрутом.

Задоволена заяви арбітражного керуючого Амельченка М.Д про призначення ліквідатором у справі (вх. №08-06/13200 від 29.05.2017, вх.№08-08/18773/18 від 22.10.2018).

Припинено процедуру санації Публічного акціонерного товариства "Кожухівське".

Визнано Публічне акціонерне товариство "Кожухівське", код в ЄДР-05477050, м. Запоріжжя, банкрутом.

Відкрито ліквідаційну процедуру.

Ліквідатором Публічного акціонерного товариства "Кожухівське" призначити арбітражного керуючого Амельченка Миколу Демяновича (свідоцтво № 8039 від 18.04.2013 року; поштова адреса - АДРЕСА_2, тел. НОМЕР_2, e-mail- ІНФОРМАЦІЯ_1 ідентифікаційний номер - НОМЕР_1).

Встановлено розмір грошової винагороди ліквідатору у розмірі - 10 000 (десять тисяч) гривень на місяць. Оплату основної грошової винагороди здійснювати за рахунок коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника.

Зобов'язано керівника Публічного акціонерного товариства "Кожухівське" - Бондарчука Є.В. (АДРЕСА_3 м.Запоріжжя вул. Дзержинського, 84, кімната № 404) у п'ятиденний строк з дня отримання цієї постанови у встановленому законом порядку передати ліквідатору Амельченку М.Д. фінансово-господарську документацію, матеріальні цінності, печатки і штампи, що належать підприємству-банкруту - Публічному акціонерному товариству "Кожухівське", код в ЄДР-05477050, м. Запоріжжя .

Оприлюднити на офіційному веб-порталі судової влади України повідомлення про визнання Публічного акціонерного товариства "Кожухівське", код в ЄДР - 05477050, м. Запоріжжя, банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Зобов'язано ліквідатора в установленому законом порядку і строк здійснити ліквідаційну процедуру, надати суду для затвердження звіт про виконану роботу та ліквідаційний баланс банкрута.

Не погодившись з постановою суду, кредитор - Публічне акціонерне товариство « Банк «Київська Русь» звернувся з апеляційною скаргою, в якій просив скасувати постанову суду першої інстанції і направити справу для подальшого розгляду до суду першої інстанції.

В обґрунтування апеляційної скарги апелянт посилається на те, що судом першої інстанції було порушено норми матеріального та процесуального права, без врахування висновків Верховного Суду, викладених у постанові від 10.05.2018 року по даній справі.

Зокрема, після скасування Верховним Судом рішень суду першої та апеляційної інстанції, при новому розгляді справи не було проведено інвентаризацію майна боржника, банк не був своєчасно повідомлений про засідання комітету кредиторів, що позбавило його права участі у представницьких органах кредиторів для прийняття відповідного рішення.

Апелянт вважає, що суд дійшов передчасного висновку про визнання боржника банкрутом, оскільки не доведений факт неоплатності боржника.

Так, апелянт посилається на те, що надана боржником оцінка лише частини основних засобів, які є предметом застави, не відображає дійсної вартості активів боржника.

Зокрема, сторонами договору іпотеки була визначена вартість предмету іпотеки станом на 16.02.2015 року - земельної ділянки у розмірі 49 877 000 грн., в той час вартість земельної ділянки станом на 2017 року визначена у сумі 15 506 000 грн., що втричі менше первинної оцінки і є сумнівним.

Не було надано суду відомостей щодо вартості нематеріальних активів - торгівельної марки, яка зареєстрована за боржником.

З матеріалів справи вбачається, що вартість лише частини активів боржника становить 891 913 тис.грн., а сума визнаних кредиторських вимог становить 825 243 011 грн., що свідчить про перевищення активів боржника над пасивом, і тому висновки про неоплатність боржника є передчасними.

Крім того, апелянт посилається на те, що суд не вжив заходів щодо отримання доказів проведення інвентаризації запасів, дебіторської заборгованості, забезпечень та резервів боржника у відповідності до Положення про інвентаризацію активів та зобов'язань.

ПАТ "Банк "Київська Русь" вважає, що оскільки приписами ч.15 ст. 94 Закону про банкрутство передбачено, що якщо стає очевидним, що виконання плану санації боржника не приведе до відновлення його платоспроможності, процедура банкрутства здійснюється відповідно до цього закону, про що господарський суд виносить ухвалу.

За таких обставин, на думку ПАТ «"Банк "Київська Русь", суд першої інстанції мав перейти до загальних процедур банкрутства, про що винести відповідну ухвалу, а не постанову, відповідно до якої визнав боржника банкрутом.

Всі ці обставини, на думку апелянта, є підставами для скасування постанови суду першої інстанції та направлення до господарського суду Запорізької області для продовження розгляду.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 03.12.2018 року у справі № 908/1908/16 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства "Банк "Банк "Київська Русь" на постанову господарського суду Запорізької області , ухвалену суддею Кричмаржевським В.А. 30 жовтня 2018 року у справі № 908/1908/16 про банкрутство Публічного акціонерного товариства "Кожухівське", розгляд справи призначено у судовому засіданні на 22 січня 2019 року.

В судове засідання 22.01.2019року з»явились представники скаржника, боржника та кредитора -3, інші учасники провадження не з'явились, про час та місце проведення судового засідання повідомлені судом належним чином, про причини неявки суд не повідомлено.

Особи, які беруть участь у справі, вважаються повідомленими про час і місце розгляду судом справи у разі виконання останнім вимог частини першої статті 120 ГПК України.

Відповідно до частини першої ст. 202 ГПК України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, крім випадків, визначених цією статтею.

Якщо учасник справи або його представник були належним чином повідомлені про судове засідання, суд розглядає справу за відсутності такого учасника справи у разі: неявки в судове засідання учасника справи (його представника) без поважних причин або без повідомлення причин неявки (ч.3 ст. 202 ГПК України).

Застосовуючи згідно статті 3 ГПК України, статті 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" при розгляді справи частину 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, колегія суддів зазначає, що право особи на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку кореспондується обов'язок добросовісно користуватися наданими законом процесуальними правами, утримуватись від дій, що зумовлюють затягування судового процесу, та вживати надані процесуальним законом заходи для скорочення періоду судового провадження (пункт 35 рішення Європейського суду з прав людини у справі "Юніон Еліментарія Сандерс проти Іспанії"(Alimentaria Sanders S.A. v. Spain") від 07.07.1989).

Обов'язок швидкого здійснення правосуддя покладається, в першу чергу, на відповідні державні судові органи. Розумність тривалості судового провадження оцінюється в залежності від обставин справи та з огляду на складність справи, поведінку сторін, предмет спору. Нездатність суду ефективно протидіяти недобросовісно створюваним учасниками справи перепонам для руху справи є порушенням ч. 1 ст. 6 даної Конвенції (§ 66 69 рішення Європейського суду з прав людини від 08.11.2005р. у справі "Смірнова проти України").

Згідно з Порядком ведення державного реєстру судових рішень, затвердженим Постановою Кабінету Міністрів України від 25.05.2006р. за № 740, кожна фізична або юридична особа має загальний доступ до судових рішень, внесених до Реєстру. Відкритий доступ користувачів до електронних копій судових рішень здійснюється цілодобово та безоплатно через офіційний веб-портал ДСА.

Представник скаржника підтримав доводи апеляційної скарги, просив скасувати постанову суду першої інстанції та направити до господарського суду Запорізької області для продовження розгляду.

В судовому засіданні 22.01.2019 року було оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Заслухавши доповідь судді-доповідача щодо змісту судового рішення, яке оскаржено, доводів апеляційної скарги, меж, в яких повинні встановлюватися обставини і досліджуватися докази, заслухавши пояснення представників сторін які були присутні в судовому засіданні, з'ясувавши обставини справи, перевіривши їх доказами, заслухавши виступи представників особисто у судових дебатах, апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню в силу наступного.

Залишаючи без розгляду скаргу ПАТ "Банк "Київська Русь" на дії розпорядника майна (вх. № 08-06/17669 від 17.07.2017) та в частині продовження строку санації на три місяці, господарський суд Запорізької області виходив з того, що 30.10.2018 ПАТ "Банк "Київська Русь" звернулось до суду з заявою про неактуальність скарги Банку на дії розпорядника майна (вх. № 08-06/17669 від 17.07.2017) та клопотання про продовження строку санації на три місяці (вх. № 08-06/19174 від 08.08.2017)

Припиняючи процедуру санації ПАТ «Кожухівське», господарський суд Запорізької області виходив з того, що станом на 30.10.2018 строк процедури санації закінчився, план санації в справі відсутній, наявні ознаки стійкої неплатоспроможності боржника, конкурсні вимоги не погашались, дебіторська заборгованість не стягнута, крім того відбувається збільшення заборгованості за рахунок невиконання поточних зобов'язань ПАТ "Кожухівське", що вбачається зі звіту розпорядника майна та заяв кредиторів, які повернуті судом заявникам з підстав, викладених в ухвалах від 13.09.2018, а тому суд дійшов висновку про відсутність жодних передумов для продовження санації боржника, натомість зволікання з переходом до ліквідаційної процедури щодо ПАТ «Кожухівське" призведе до збільшення поточних зобов'язань, знецінення майна, зростання витрат, в тому числі на оплату винагороди розпорядника майна.

Колегія суддів погоджується з такими висновками суду першої інстанції з огляду на наступне.

Відповідно до п. п. 8, 9 ч. 1 ст. 20 Господарського процесуального кодексу України, господарські суди розглядають справи у спорах, що виникають у зв'язку із здійсненням господарської діяльності (крім справ, передбачених частиною другою цієї статті), та інші справи у визначених законом випадках, зокрема: справи про банкрутство та справи у спорах з майновими вимогами до боржника, стосовно якого відкрито провадження у справі про банкрутство, у тому числі справи у спорах про визнання недійсними будь-яких правочинів (договорів), укладених боржником; стягнення заробітної плати; поновлення на роботі посадових та службових осіб боржника, за винятком спорів про визначення та сплату (стягнення) грошових зобов'язань (податкового боргу), визначених відповідно до Податкового кодексу України, а також спорів про визнання недійсними правочинів за позовом контролюючого органу на виконання його повноважень, визначених Податковим кодексом України; справи за заявами про затвердження планів санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство.

Згідно з частиною 1 статті 2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Статтею 7 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, що відповідно до цього Закону щодо боржника застосовуються такі судові процедури банкрутства: розпорядження майном боржника; мирова угода; санація (відновлення платоспроможності) боржника; ліквідація банкрута.

Відповідно до статті 28 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" господарський суд за клопотанням комітету кредиторів виносить ухвалу про введення процедури санації строком на шість місяців.

За вмотивованим клопотанням керівника санації чи комітету кредиторів цей строк може бути продовжено господарським судом, але не більше ніж на дванадцять місяців.

Під санацією розуміється система заходів, що здійснюються під час провадження у справі про банкрутство з метою запобігання визнанню боржника банкрутом та його ліквідації, спрямована на оздоровлення фінансово-господарського становища боржника, а також задоволення в повному обсязі або частково вимог кредиторів шляхом реструктуризації підприємства, боргів і активів та/або зміни організаційно-правової та виробничої структури боржника.

З моменту винесення ухвали про введення процедури санації керівник боржника звільняється з посади у порядку, визначеному законодавством, управління боржником переходить до керуючого санацією, зупиняються повноваження органів управління боржника-юридичної особи щодо управління та розпорядження майном боржника, повноваження органів управління передаються керуючому санацією, за винятком повноважень, передбачених планом санації.

Органи управління боржника протягом трьох днів з дня прийняття рішення про введення процедури санації та призначення керуючого санацією зобов'язані здійснити передачу керуючому санацією бухгалтерської та іншої документації боржника, його печаток, штампів, матеріальних та інших цінностей.

Як вбачається з матеріалів справи, 08.08.2016 ухвалою Господарського суду Запорізької області порушено провадження у справі про банкрутство Публічного акціонерного товариства "Кожухівське" (далі - ПАТ "Кожухівське") за заявою ініціюючого кредитора Публічного акціонерного товариства "Макаронна фабрика" (на теперішній час - Приватне акціонерне товариство "Макаронна фабрика", далі - ПАТ "Макаронна фабрика"), визнано грошові вимоги ПАТ "Макаронна фабрика" у сумі 568 400 грн, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Амельченка М.Д., про що місцевим господарським судом зроблено відповідні оголошення.

Ухвалою від 31.01.2017 року введено процедуру санації ПАТ "Кожухівське" строком на шість місяців, призначено керуючим санацією ПАТ "Кожухівське" керівника товариства Бондарчука Євгена Вікторовича, призначено розпорядником майна арбітражного керуючого Амельченка М.Д., зобов'язано керуючого санацією - прийняти до господарського відання майно боржника та організувати проведення його інвентаризації; відкрити спеціальний рахунок для проведення санації та розрахунків з кредиторами; протягом трьох місяців з дня винесення ухвали про санацію боржника подати суду розроблений та схвалений комітетом кредиторів план санації боржника та рішення про затвердження плану всіма забезпеченими кредиторами.

Оприлюднено на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про введення процедури санації Публічного акціонерного товариства "Кожухівське".

Як вбачається з реєстру вимог кредиторів, затвердженого господарським судом 24.11.2016 за результатами попереднього засідання, загальна сума кредиторської заборгованості боржника складає - 825 243 011,47 грн., також за боржником обліковується заборгованість забезпеченого кредитора на суму - 156 532 196 грн.

На підставі протоколу засідання комітету кредиторів № 3 від 28.04.2017 суд встановив, що комітетом кредиторів прийняте рішення про визнання роботи керуючого санацією незадовільною та зобов'язання розпорядника майна від імені комітету звернутись до суду з клопотанням про звільнення керуючого санацією від виконання обов'язків та призначення керуючим санацією арбітражного керуючого Амельченка М.Д.

На підставі протоколу комітету кредиторів № 4 від 08.06.2017р. суд встановив, що комітетом кредиторів прийняті рішення:

1/ Достроково припинити процедуру санації ПАТ "Кожухівське", зобов'язати розпорядника майна - Амельченко М.Д. від імені комітету кредиторів звернутися до господарського суду Запорізької області з клопотанням про дострокове припинення процедури санації у справі №908/1908/16 про банкрутство ПАТ "Кожухівське" та визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

2/ Звернутися до господарського суду Запорізької області з клопотанням про призначення ліквідатором у справі № 908/1908/16 про банкрутство ПАТ "Кожухівське" арбітражного керуючого Амельченко Миколи Демяновича.

3/ Встановити основну грошову винагороду арбітражного керуючого за виконання повноважень ліквідатора в розмірі 10 000 гривень на місяць. Оплату основної грошової винагороди та витрат здійснювати за рахунок боржника.

4/ Уповноважити розпорядника майна боржника подати до господарського суду Запорізької області протокол за результатами засідання від 08.06.2017 року комітету кредиторів ПАТ "Кожухівське" та повідомити господарський суд Запорізької області про прийняті в ході його проведення рішення.

На виконання рішення комітету кредиторів до суду 12.07.2017 подані: клопотання розпорядника майна (вх. № 08-06/17390 від 12.07.2017) про припинення процедури санації, визнання ПАТ "Кожухівське" банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури, призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Амельченка М.Д. та встановлення йому основної грошової винагороди в розмірі - 10 000 гривень на місяць за рахунок боржника.

Від ПАТ "Банк "Київська Русь" 17.07.2018 та 08.08.2018 надійшли скарги на дії та бездіяльність керуючого санацією, в який скаржник також просить усунути Бондарчука Є.В. від виконання обов'язків.

22.10.2018 до суду надійшли:

- звіт розпорядника майна по справі з додатками станом на 20.10.2018, в тому числі інвентаризаційні описи та протокол засідання комітету кредиторів №7 від 16.10.2018.

- клопотання керуючого санацією Бондарчука Є.В. про припинення процедури санації та визнання боржника банкрутом.

- скарга ПАТ "Банк "Київська Русь" вих. № 2893/16 від 04.10.2018 на дії та бездіяльність керуючого санацією Бондарчука Є.В. (вх. № 08-08/18778/18 від 22.10.2018), в якій просить усунути його від виконання обов'язків керуючого санацією ПАТ "Кожухівське".

Згідно зі статтею 114 Закону "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" усунення, зокрема, керуючого санацією від виконання ним своїх обов'язків здійснюється господарським судом за клопотанням комітету кредиторів, органу, уповноваженого управляти державним майном (для державних підприємств та підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків) або за власною ініціативою у разі невиконання або неналежного виконання обов'язків, покладених на керуючого санацією, зловживання правами арбітражного керуючого, подання до суду неправдивих відомостей, відмови в наданні допуску до державної таємниці або скасування раніше наданого допуску, припинення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора, наявності конфлікту інтересів.

Відповідно до статті 36 цього ж Закону за п'ятнадцять днів до закінчення строку проведення процедури санації, визначеного планом санації, а також за наявності підстав для дострокового припинення процедури санації керуючий санацією зобов'язаний надати комітету кредиторів письмовий звіт і повідомити членів комітету кредиторів про час і місце проведення засідання комітету кредиторів. Звіт керуючого санацією повинен містити: баланс боржника на останню звітну дату; розрахунок прибутків і збитків боржника; відомості про наявність у боржника грошових коштів, які можуть бути спрямовані на задоволення вимог кредиторів боржника; відомості про дебіторську заборгованість боржника на дату подання звіту та про нереалізовані права вимоги боржника; відомості про стан кредиторської заборгованості боржника на дату подання звіту. До звіту керуючого санацією додаються докази задоволення вимог конкурсних кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів. Одночасно із звітом керуючий санацією вносить до комітету кредиторів одну з таких пропозицій про: прийняття рішення про дострокове припинення процедури санації у зв'язку з відновленням платоспроможності боржника; прийняття рішення щодо припинення процедури санації і укладення мирової угоди; звернення до закінчення строку процедури санації, визначеного в плані санації, до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; звернення до господарського суду з клопотанням про продовження процедури санації. Звіт керуючого санацією повинен бути розглянутий комітетом кредиторів не пізніше десяти днів від дати його надходження та не пізніше закінчення строку процедури санації, визначеного в плані санації. За наслідками розгляду звіту керуючого санацією комітет кредиторів приймає рішення про звернення до господарського суду з клопотанням щодо: припинення процедури санації у зв'язку з виконанням плану санації і відновленням платоспроможності боржника; припинення процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; припинення або продовження процедури санації та укладення мирової угоди. У разі виникнення обставин, що є підставою для припинення процедури санації, комітет кредиторів може прийняти відповідне рішення за відсутності звіту керуючого санацією.

Як встановлено судом першої інстанції і не заперечувалось сторонами, план санації ПАТ "Кожухівське" відсутній, станом на 15.07.2017 керуючим санацією проведення інвентаризації не організовано; спеціальний рахунок для проведення санації та розрахунків з кредиторами не відкрито; план санації не розроблений; доказів проведення заходів щодо стягнення на користь боржника дебіторської заборгованості, а також стягнення заборгованості з осіб, які несуть з боржником відповідно до закону або договору субсидіарну чи солідарну відповідальність не надано, чинились перешкоди заставному кредиторові щодо здійснення документальної і фактичної перевірки наявності, стану, умов збереження та використання рухомого і нерухомого майна, яке є предметом застави та іпотеки.

Під час проведення 08.06.2017 року засідання комітету кредиторів ПАТ "Кожухівське" представниками цього товариства був наданий Договір оренди нерухомого майна від 01.08.2016, укладений між ПАТ "Кожухівське" та ТОВ "Кожухівське", предметом якого є передача в оренду нерухомого майна, що є предметом застави, не погоджений із заставодержателем - ПАТ "Банк "Київська Русь".

Суд ухвалами від 09.06.2017 та 17.07.2017 зобов'язував керуючого санацією та розпорядника майна спільно з представниками членів комітету кредиторів провести інвентаризацію майна боржника та надати комітету кредиторів відомості стосовно вартості майна боржника. Вимоги ухвал суду виконані частково.

Так, на вимогу ухвали від 17.07.2017 керуючим санацією інвентаризація майна та майнових активів ПАТ "Кожухівське" організована та проведена не в повному обсязі, оскільки доказів інвентаризації нематеріальних активів, незавершених капітальних інвестицій, запасів, біологічних активів, готівки, грошових коштів та їх еквівалентів, бланків документів суворої звітності, дебіторської заборгованості, витрат і доходів майбутніх періодів, забезпечень та резервів суду не надано.

В ході перевірки майна ПАТ "Кожухівське" ПАТ "Банк "Київська Русь" було виявлено нестачу заставного майна - з 42 об'єктів нерухомого майна, які є предметом іпотеки, 16 об'єктів нерухомого майна відсутні, з 35 одиниць автотранспорту, які є предметом застави, 7 одиниць не надано для огляду, 7 одиниць автотранспорту розукомплектовано, виявлено нестачу 25 485 голів птиці батьківської форми та 191 760 голів птиці промислової форми, які є предметом застави. Пояснень з приводу нестачі заставного майна, зокрема, автотранспортних засобів, птиці керуючим санації ПАТ "Кожухівське" не надано.

На виконання ухвали суду від 11.09.2018 до звіту розпорядника майна додані інвентаризаційні описи, складені за результатами інвентаризації необоротних активів ПАТ "Кожухівське", проведеної 28.09.2018, і за підписами керуючого санацією.

Разом з інвентаризаційними описами керуючим санацією складено довідку, в якій зазначено, що під час попередньої інвентаризації - 27.07.2017 було встановлено наявність біологічних активів у наступній кількості: птахи (молодняк) - 31 000 штук, курчата - 50 000 штук, однак через відсутність діяльності товариства корми та засоби обслуговування птиці відсутні, в зв'язку з закінченням біологічного циклу життя птиці біологічні активи відсутні. Також у довідці йдеться про наступне: незавершене будівництво призупинено (з посиланням на довідку від 04.07.2016 № 01-0407 Екосистем України); діяльність товариства не ведеться, грошових коштів на рахунках немає, бланки суворої звітності відсутні, доходи та видатки майбутніх періодів також відсутні.

Доказів проведення інвентаризації запасів, дебіторської заборгованості, забезпечень та резервів боржника, у відповідності до Положення про інвентаризацію активів та зобов'язань, яке затверджено Наказом Міністерства фінансів України № 879 від 02.09.2014; план санації у відповідності до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" суду не надано.

Таким чином, суд першої інстанції дійшов висновку про те, що керуючий санацією Бондарчук Є.В. покладені на нього обов'язки належним чином не виконує.

За таких обставин, враховуючи допущення порушень вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", колегія суддів погоджується з доводами суду про необхідність задоволення скарги ПАТ "Банк "Київська Русь" на дії та бездіяльність керуючого санацією Бондарчука Є.В. (вх. № 08-06/17668 від 17.07.2017, вх. № 08-06/19175 від 08.08.2017, вх. №08-08/18778/18 від 22.10.2018).

Щодо доводів апелянта про невжиття судом заходів про отримання доказів проведення інвентаризації запасів, дебіторської заборгованості, забезпечень та резервів боржника у відповідності до Положення про інвентаризацію активів та зобов'язань, колегія суддів вважає їх безпідставними з огляду на наступне.

Так, з матеріалів справи вбачається, що на виконання вимог, зазначених у Постанові Верховного Суду від 10 травня 2018 року, керуючим санацією видано наказ № 27-02 від 27 вересня 2018 року про проведення інвентаризації нематеріальних активів, незавершених капітальних інвестицій, запасів, біологічних активів, готівки, грошових коштів, дебіторської заборгованості, витрат і доходів майбутніх періодів ( л.с. 130 т. 16).

В матеріалах справи знаходяться інвентаризаційний опис необоротних активів ( л.с. 99- 129 т. 16), які підписані у тому числі, представниками комітету кредиторів, та оборотно-сальдова відомість, в якій відображена дебіторська заборгованість, що спростовує доводи апелянта в цій частині.

За даними інвентаризації від 27.07.2017 за фактом наявності майна ринкова вартість майна боржника складала:

- об'єктів нерухомості (с. Кожухівка, с. Данилівка, с. Плесецька) на суму - 17 385 100 гривень, земельних ділянок - 37,1 га на суму - 15 506 000 гривень,

- обладнання - на 9 228 249,00 гривень,

- транспортних засобів - на 2 520 530,00 гривень,

- птиці - на 1 168 800,00 гривень.

Відповідно до довідки від 25.05.2017 про обороти по рахунку №6 в АТ "Райффайзен Банк Аваль" за період часу з 01.01.2017 по 23.05.2017, обороти по рахунку склали - 0,00 гривень.

Також встановлено таке.

Публічне акціонерне товариство "Кожухівське" зареєстровано 12.02.1996 Васильківською районною державною адміністрацією Київської області. Статутний капітал ПАТ "Кожухівське" станом на 31.03.2017р. заявлений у сумі - 4 911 425 (чотири мільйона дев'ятсот одинадцять тисяч чотириста двадцять п'ять) гривень, та розділений на 19 645 700 простих іменних акцій номінальною вартістю - 0,25 гривень і сплачений повністю у встановлені законодавством терміни відповідно до вимог чинного законодавства.

Територіальним управлінням ДКЦПФР у м. Києві було видане Свідоцтво про реєстрацію випуску акцій за № 1233/1/10 від 28.12.2010. Зміни до статутних документів протягом звітного періоду не вносились. Дивіденди протягом звітного періоду не сплачувались та не нараховувались.

Акції оцінені по засновницькій вартості. Торгівля акціями Товариства на внутрішніх та зовнішніх ринках цінних паперів не здійснюється, акції не включені до лістингу жодної фондової біржі.

Первісна вартість основних засобів на балансі станом на 31.03.2017 склала - 95621 тис. грн. Зношення станом на 31.03.2017 склало - 45 773 тис. грн. Залишкова вартість основних засобів станом на 31.03.2017 становила - 49 848 тис. грн. Первинна вартість нематеріальних активів складала - 9 тис. грн. Накопичена амортизація нематеріальних активів станом на 31.03.2017 складала - 9 тис. грн., залишкова вартість нематеріальних активів станом на 31.03.2017 відсутня.

Сума незавершених капітальних інвестицій станом на 31.03.2017 року становила 1 096 тис. грн., а саме, придбання основних засобів у порівнянні з початком звітного періоду не змінювалась.

Довгострокові фінансові інвестиції, які обліковуються за методом участі в капіталі в асоційовані підприємства станом на 31.03.2017 року залишились на рівні 01.01.2017р. і складають - 49 969 тис. грн.

Оцінка основних засобів станом на 31.03.2017 відповідно до міжнародних стандартів фінансової звітності не переоцінена та відображена в обліку по залишковій вартості.

Запаси станом на 31.03.2017 становили - 11 532 тис. грн., а саме: виробничі запаси - 10 885 тис. грн., готова продукція - 645 тис. грн., товари - 2 тис. грн. Боржник за І квартал 2017р. не визнав збитки від знецінення запасів, так як запаси з початку звітного періоду не використовуються в господарській діяльності.

Запаси станом на 30.06.2017 р. не змінились.

Дебіторська заборгованість станом на 31.03.2017 р. складала - 673 430 тис. грн., а саме:

- дебіторська заборгованість за товари, роботи та послуги - 614 698 тис. грн.,

- дебіторська заборгованість за розрахунками з бюджетом - 170 тис. грн.,

- дебіторська заборгованість за виданими авансами - 58 562 тис. грн.

Дебіторська заборгованість станом на 30.06.2017 не змінилась.

Станом на 31.03.2017 залишок грошових коштів на поточному рахунку в банку становив 14 тис. грн., готівка - 42 тис. грн.

Довгострокові фінансові зобов'язання станом на 31.03.2017 відсутні.

Поточні зобов'язання станом на 31.03.2017 становили - 809 940 тис. грн. , у тому числі:

- короткострокові кредити банків -117 947 тис. грн.,

- поточна кредиторська заборгованість за товари, роботи, послуги - 47 180 тис. грн.,

- поточна кредиторська заборгованість за розрахунками з бюджетом -118 тис. грн.,

- поточна кредиторська заборгованість за розрахунками за одержаними авансами - 643 374 тис. грн.,

- поточна кредиторська заборгованість за розрахунками зі страхування - 343 тис. грн.,

- поточна кредиторська заборгованість за розрахунками з оплати праці - 978 тис. грн.

Поточні зобов'язання за даними станом на 30.06.2017 становили - 808 669 тис. грн.

Зміни у складі зобов'язань і забезпечень відносно початку звітного періоду відбулися в основному за рахунок зменшення кредиторської заборгованості за розрахунками з оплати праці на 564 тис. грн.

Аналіз даних балансу Товариства свідчить, що в загальному обсязі коштів пасиву переважають залучені кошти, а саме: всього джерел за пасивом балансу - 809 249 тис. грн., з них: залучених - 809 940 тис. грн. або 100,09 %.

Станом на 31.03.2017 боржник в результаті своєї діяльності не отримав ані прибутку, ані збитків.

Станом на 30.06.2017 боржник в результаті своєї діяльності отримав 278 тис. грн. збитків.

Вартість чистих активів боржника станом на 31.03.2017 менша від статутного капіталу Товариства і становить - 691 тис. грн. Таким чином вимоги п.3 статті 155 Цивільного Кодексу України боржником не дотримуються.

Коефіцієнт абсолютної ліквідності за даними балансу боржника на кінець року становить - 0,0001.

Відповідно до показника коефіцієнту швидкої ліквідності боржник зможе виконати свої зобов'язання перед кредиторами, якщо вони одночасно зажадають від товариства повернення боргів на 83%.

Коефіцієнт загальної ліквідності (покриття) за даними балансу Товариства на кінець періоду становить - 0,85. Це свідчить про те, що Товариство за рахунок наявних коштів, мобілізації боргів на свою користь та реалізації запасів та інших активів може одночасно задовольнити вимоги кредиторів лише на 85 %.

За коефіцієнтом фінансової стійкості (автономії) товариство здійснює свою діяльність за рахунок позичкового капіталу на 100,09%. Тобто, без позики (фінансової допомоги) підприємство здійснювати свою господарську діяльність не в змозі.

Розраховані коефіцієнти структури капіталу (фінансування) звітного періоду менші за оптимальне значення - це свідчить про залежність товариства від залучених коштів.

Середньооблікова чисельність робітників зменшилась станом на 30.06.2017 до однієї особи.

Станом на 28.09.2018 за даними інвентаризаційних описів балансова вартість необоротних активів склала - 22 244 281,49 грн., вартість фактична - 0 грн.

Біологічні активи не виявлені, кошти на рахунках відсутні.

Станом на 30.10.2018 план санації не розроблений та суду не представлений, осіб, які б виступили інвесторами, не виявлено.

У засіданні представник боржника, розпорядник майна підтримали клопотання про припинення процедури санації та визнання боржника банкрутом, зазначивши, що підприємство досить тривалий час не працює, відбувається знецінення наявних активів, перспективи відновлення його діяльності в процедурі санації відсутні.

З огляду на вищезазначені обставини, господарський суд першої інстанції дійшов обгрунтованого висновку про те, що у відповідності до п.8 статті 29 Закону у зв»язку із відсутністю плану санації, суд має право прийняти рішення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури відповідно до цього Закону.

Відповідно до статті 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців. Банкрут - боржник, неспроможність якого виконати свої грошові зобов'язання встановлена господарським судом. Під ліквідацією розуміється припинення суб'єкта підприємницької діяльності, визнаного господарським судом банкрутом, з метою здійснення заходів щодо задоволення в порядку цього Закону вимог кредиторів шляхом продажу його майна.

Згідно з протоколом №7 від 16.10.2018 комітетом кредиторів прийнято рішення про припинення процедури санації ПАТ "Кожухівське", зобов'язання розпорядника майна Амельченка М.Д. від імені комітету кредиторів звернутись до господарського суду Запорізької області з клопотанням про припинення процедури санації і відкриття ліквідаційної процедури, зобов'язання розпорядника майна з'ясувати питання про відсутність біологічних активів. Також комітетом прийнято рішення звернутись до суду з клопотанням про призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Амельченка М.Д.

Як роз»яснено у пункті 85 постанови Пленуму Верховного Суду України від 18.12.2009 № 15 "Про судову практику в справах про банкрутство", при винесенні постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, в суді повинен бути доведений факт неплатоспроможності боржника, як того вимагає стаття 205 Господарського кодексу України, відповідно до положень частини 4 якої суб'єкт господарювання може бути оголошений банкрутом за рішенням суду у разі неспроможності суб'єкта господарювання через недостатність його майна задовольнити вимоги кредиторів.

Отже, визнаючи боржника банкрутом, суд має встановити його неоплатність. У зв'язку з чим, при винесенні постанови про визнання боржника банкрутом та при відкритті ліквідаційної процедури суд в обов'язковому порядку повинен з'ясувати як актив, так і пасив боржника та порівняти їх дані.

Як вбачається з матеріалів справи, рішенням господарського суду Запорізької області від 29.05.2017 року у справі № 908/634/17 підтверджено невиконання поточних зобов'язань боржника, яким, зокрема, стягнуто з ПАТ "Кожухівське" на користь ТОВ "Агросоюзснаб" основний борг в розмірі - 182 940 грн., судовий збір у розмірі - 3 544,10 грн. Рішення набрало законної сили 19.06.2017 року, видано наказ про стягнення.

Згідно з балансом боржника станом на 30.06.2017 його активи складають - 807 701 тис. грн., пасиви (поточні зобов'язання і забезпечення) - 808 669 тис. грн.

Відповідно до реєстру вимог кредиторів кредиторська заборгованість 3-6 черг складає - 825 240 255 грн. 47 коп., судові витрати - 46 852 грн., розмір вимог, забезпечених заставою - 156 532 196 грн.

Станом на 30.10.2018 строк процедури санації закінчився, наявні ознаки стійкої неплатоспроможності, конкурсні вимоги не погашались, дебіторська заборгованість не стягнута, крім того відбувається збільшення заборгованості за рахунок невиконання поточних зобов'язань ПАТ "Кожухівське", що вбачається зі звіту розпорядника майна та заяв кредиторів, які повернуті судом заявникам з підстав, викладених в ухвалах від 13.09.2018.

Крім того, колегія суддів зауважує, що внаслідок закінчення строку процедури санації боржника, відсутності плану санації, відбувається втрата майна підприємства -банкрута, оскільки актом перевірки наявності та стану рухомого майна встановлено часткова відсутність майна, яке було предметом забезпечення за кредитним договором, а саме: відсутність переліку пташників ( л.с. 165 т. 11), що також свідчить про зменшення активів банкрута.

Згідно зі статтею 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури у випадках, передбачених цим Законом.

Розглянувши матеріали справи та дослідивши представлені докази, суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про відсутність жодних передумов для продовження санації боржника, натомість зволікання з переходом до ліквідаційної процедури щодо ПАТ Кожухівське" призведе до збільшення поточних зобов'язань, знецінення майна, зростання витрат, в тому числі на оплату винагороди розпорядника майна.

При цьому, колегія суддів вважає неспроможними посилання апелянта на положення ч. 15 статті 94 Закону про банкрутство, згідно з якою у разі невиконання плану санації боржника або якщо стає очевидним, що виконання плану санації боржника не приведе до відновлення його платоспроможності, процедура банкрутства здійснюється відповідно до цього закону, про що господарський суд виносить ухвалу, а тому, на думку апелянта, суд першої інстанції мав перейти до загальних процедур банкрутства, про що винести відповідну ухвалу, а не постанову, відповідно до якої визнав боржника банкрутом.

Дійсно, відповідно до частини 15 статті 94 Закону, у разі невиконання плану санації боржника або якщо стає очевидним, що виконання плану санації боржника не приведе до відновлення його платоспроможності, процедура банкрутства здійснюється відповідно до цього закону, про що господарський суд виносить ухвалу.

Проте, в даному випадку судом встановлено, що план санації не був розроблений, не був затверджений, взагалі був відсутній незважаючи на прийняття рішення про санацію боржника, а тому суд першої інстанції за наявності ознак неплатоспроможності, обґрунтовано визнав боржника банкрутом та відкрив ліквідаційну процедуру у відповідності до ч. 8 статті 29 Закону.

Доводи апелянта про ненадання правової оцінки договорам іпотеки, вартості нематеріальних активів боржника не є підставою для скасування рішення суду, оскільки така оцінка може бути здійснена у межах ліквідаційної процедури.

Інші доводи апелянта є неспроможними і висновків суду першої інстанції вони не спростовують.

З урахуванням вищевикладеного, господарський суд Запорізької області всебічно, повно, об'єктивно дослідив всі обставини справи, дав їм належну правову оцінку, правильно застосував норми матеріального права, з дотриманням норм процесуального права, що у відповідності до п.1 ст. 275 Господарського процесуального кодексу України є підставою для залишення апеляційної скарги без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без зміни.

Керуючись ст.ст. 275 -282 ГПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства « Банк «Київська Русь»- залишити без задоволення.

Постанову господарського суду Запорізької області від 30 жовтня 2018 року у справі № 908/1908/16 - залишити без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня проголошення.

Повний текст постанови виготовлено та підписано 29.01.2019року.

Головуючий суддя О.В.Березкіна

Суддя В.О.Кузнецов

Суддя І.О.Вечірко