ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 січня 2019 року м. ОдесаСправа № 923/244/18
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Таран С.В.,

суддів: Будішевської Л.О., Мишкіної М.А.,

при секретарі судового засідання: Станковій І.В.

за участю представників учасників справи:

від Компанії "Комбест Сервісіз ЛТД" - Корнелюк В.В.

від ТОВ "Оздоровчий комплекс "Енергія" - участі не брали;

від ОСОБА_2 - участі не брали;

від ОСОБА_3 - участі не брали;

від ОСОБА_4 - участі не брали;

від ДП "Дитячий оздоровчий центр "Орлятко" ПП "Еліна" - участі не брали;

від ОСОБА_5 - участі не брали;

від ПП "Еліна" - участі не брали;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Компанії «Комбест Сервісіз ЛТД»

на рішення Господарського суду Херсонської області від 17.09.2018, прийняте суддею Литвиновою В.В., м. Херсон, повний текст складено та підписано 26.09.2018,

у справі № 923/244/18

за позовом: Компанії «Комбест Сервісіз ЛТД»

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Оздоровчий комплекс «Енергія»

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, Дочірнього підприємства "Дитячий оздоровчий центр "Орлятко" Приватного підприємства "Еліна", ОСОБА_5, Приватного підприємства "Еліна"

про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників, змін до установчих документів, внесення змін до відомостей про юридичну особу, договору та зобов'язання вчинити певні дії

ВСТАНОВИВ:

У квітні 2018 року Компанія «Комбест Сервісіз ЛТД» звернулась до Господарського суду Херсонської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Оздоровчий комплекс «Енергія» (далі -ТОВ «ОК «Енергія») за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, в якому просила:

1)визнати недійсним рішення ТОВ «ОК «Енергія», оформлене протоколом №9/29/11 від 29.11.2016;

2)визнати недійсними зміни до установчих документів ТОВ «ОК «Енергія» на підставі протоколу №9/29/11 від 29.11.2016, які були зареєстровані 05.12.2016, номер запису 8000296;

3)визнати недійсними наступні рішення, прийняті ТОВ «ОК «Енергія», зміни до установчих документів та внесення змін до відомостей про юридичну особу, а саме:

-державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи від 19.12.2016 №9000296 (зміна складу або інформації про засновників);

-державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи; від 03.04.2017 №0000296 (зміна складу або інформації про засновників);

-внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах від 03.04.2017 №1000296 (зміна складу підписантів).

За вказаною позовною заявою місцевим господарським судом ухвалою від 04.04.2018 відкрито провадження у справі №923/244/18.

В подальшому позивачем було подано заяву б/н від 27.07.2018 (вх.№1537/18 від 01.08.2018), яку ухвалою Господарського суду Херсонської області від 14.08.2018 прийнято до розгляду. У цій заяві позивач просив:

1)визнати недійсними рішення ТОВ «ОК «Енергія», оформлені протоколом №9/29/11 від 29.11.2016;

2)визнати недійсними та скасувати зміни до установчих документів ТОВ «ОК «Енергія», на підставі протоколу №9/29/11 від 29.11.2016, які були зареєстровані у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань 05.12.2016, номер запису: 18000296;

3)визнати недійсними наступні рішення ТОВ «ОК «Енергія», скасувати зміни до установчих документів і внесення змін до відомостей про юридичну особу, а саме:

-державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи від 19.12.2016 №9000296 (зміна складу або інформації про засновників), здійснену на підставі рішень, оформлених протоколом від 15.12.2016;

-державну реєстрація змін до установчих документів юридичної особи від 03.04.2017 №0000296 (зміна складу або інформації про засновників), здійснену на підставі рішень, оформлених протоколом №1/17 від 28.03.2017;

-внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах від 03.04.2017 №1000296 (зміна складу підписантів), здійснених на підставі рішень, оформлених протоколом №1/17 від 28.03.2017;

4)визнати недійсними рішення ТОВ «ОК «Енергія», оформлені протоколом №1/12/2017 від 29.12.2017 щодо відчуження корпоративних прав у розмірі 100 відсотків часток статутного капіталу Дочірнього підприємства «Дитячий оздоровчий центр «Орлятко» Товариства з обмеженою відповідальністю «Оздоровчий комплекс «Енергія» (далі- ДП «ДОЦ «Орлятко» ТОВ «ОК «Енергія») та уповноваження виконавчого директора (підписанта) ТОВ «ОК «Енергія» - ОСОБА_3 на прийняття участі у загальних зборах засновників ДП «ДОЦ «Орлятко» ТОВ «ОК «Енергія» ;

5)визнати недійсним договір купівлі-продажу корпоративних прав від 29.12.2017, укладений між ТОВ «ОК «Енергія» та Приватним підприємством «Еліна»;

6)визнати недійсними рішення, прийняті ДП «ДОЦ «Орлятко» ТОВ «ОК «Енергія» та скасувати зміни до установчих документів, на підставі яких вчинена реєстраційна дія від 04.01.2018 №5000292 (державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи; державний реєстратор Андрєєва О.В.; Херсонська міська рада Херсонської області; зміна повного найменування, зміна скороченого найменування, зміна складу або інформації про засновників).

7)визнати недійсними рішення ТОВ «ОК «Енергія», на підставі яких здійснені наступні реєстраційні дії:

-державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи від 02.05.2018 №3000296 (зміна складу або інформації про засновників);

-державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи від 02.05.2018 №4000296; приватний нотаріус Маковецька О.А. (зміна місцезнаходження, зміна складу або інформації про засновників).

8)повернути Компанію «Комбест Сервісіз ЛТД» до складу учасників ТОВ «ОК «Енергія» з часткою у статутному капіталі 64,59%.

Ухвалами Господарського суду Херсонської області від 20.04.2018, від 02.08.2018 та від 14.08.2018 залучено до участі у справі №923/244/18 в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Дочірнє підприємство «Дитячий оздоровчий центр «Орлятко» Приватного підприємства «Еліна», ОСОБА_5 та Приватне підприємство «Еліна».

Позовні вимоги Компанії «Комбест Сервісіз ЛТД» обґрунтовані тим, що рішення загальних зборів учасників ТОВ «ОК «Енергія» від 29.11.2016, оформлене протоколом №9/29/11, на яких було виключено позивача зі складу учасників ТОВ «ОК «Енергія» прийнято з порушенням його корпоративних прав. Зокрема, позивач зазначав про те, що він не був належним чином повідомлений про час та місце їх проведення, а також про те, що оскаржувані рішення прийняті за відсутності кворуму.

У зв'язку з визнанням недійсним рішень загальних зборів учасників ТОВ «ОК «Енергія» від 29.11.2016, оформлених протоколом №9/29/11, позивач просив також задовольнити інші позовні вимоги, що носять похідний характер, зокрема, визнати недійсними і всі наступні рішення загальних зборів учасників ТОВ «ОК «Енергія», скасувати зміни до установчих документів і державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу, визнати недійсним договір купівлі-продажу корпоративних прав від 29.12.2017 та повернути Компанію «Комбест Сервісіз ЛТД» до складу учасників з часткою у статутному капіталі відповідача 64,59%.

Рішенням Господарського суду Херсонської області від 17.09.2018 у справі №923/244/18 (суддя В.В. Литвинова) у задоволені позовних вимог відмовлено.

Місцевий господарський суд дійшов висновку про те, що відповідач належним чином повідомляв позивача про проведення загальних зборів учасників ТОВ «ОК «Енергія», підтвердженням чого є наявні в матеріалах даної справи повідомлення про проведення позачергових загальних зборів учасників ТОВ «ОК «Енергія» на 25.07.2016, 05.09.2016, 29.11.2016 та докази їх направлення на адресу позивача. Судом першої інстанції також встановлено, що Компанію «Комбест Сервісіз ЛТД» 03.11.2015 припинено - виключено з реєстру, що підтверджується звітом про пошук у Реєстрі компаній Комісії із регулювання ринку фінансових послуг, Реєстрі корпоративних прав Британських Віргінських Островів. При цьому позивачем надано до матеріалів справи свідоцтво про належний юридичний статус позивача, відповідно до якого Компанію «Комбест Сервісіз ЛТД» лише 22.11.2017 було внесено до Реєстру компаній. Тому суд дійшов висновку, що права позивача при проведенні загальних зборів 29.11.2016, оформлених протоколом №9/29/11 учасників ТОВ «ОК «Енергія», не порушені, відтак відсутні правові підстави для визнання їх недійсними, а також недійсними та скасування змін до установчих документів ТОВ «ОК «Енергія» на підставі протоколу №9/29/11 від 29.11.2016, які були зареєстровані у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань 05.12.2016 №18000296.

Відмовляючи у задоволенні вимог позивача визнання про недійсними наступних рішень ТОВ «ОК «Енергія» та скасування змін до установчих документів і внесення змін до відомостей про юридичну особу, а саме:

-державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи від 19.12.2016 № 9000296 (зміна складу або інформації про засновників) здійснених на підставі рішень, оформлених протоколом від 15.12.2016;

-державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи від 03.04.2017 № 0000296 (зміна складу або інформації про засновників) здійснених на підставі рішень, оформлених протоколом №1/17 від 28.03.2017;

-внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах від 03.04.2017 №1000296 (зміна складу підписантів), здійснених на підставі рішень, оформлених протоколом №1/17 від 28.03.2017, місцевий господарський суд зазначив, що визнавати недійсними наступні рішення та скасовувати зміни до установчих документів без визнання недійсними рішень загальних зборів ТОВ «ОК «Енергія» від 15.12.2016 та від 28.03.2017 є передчасно (неможливо), а відповідні вимоги позивачем не заявлялись.

Щодо визнання недійсним договору купівлі-продажу корпоративних прав від 29.12.2017, укладеного між ТОВ «ОК «Енергія» та Приватним підприємством «Еліна», суд дійшов висновку, що позивачем не зазначено правових підстав для задоволення вищевказаної позовної вимоги, а також не визначено в якості відповідача Приватне підприємство «Еліна».

У задоволенні вимог позивача про визнання недійсними рішень, прийнятих ТОВ «ОК «Енергія», на підставі яких здійснені такі реєстраційні дії, як державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи від 02.05.2018 №3000296 (зміна складу або інформації про засновників) та державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи від 02.05.2018 №4000296 (зміна місцезнаходження, зміна складу або інформації про засновників), судом відмовлено з тих мотивів, що позивачем не зазначено, які саме рішення підлягають визнанню недійсними (номер, дату) та не зазначено підстави задоволення вищевказаних позовних вимог.

З тих же підстав відмовлено у задоволенні і вимоги про визнання недійсними рішень, прийнятих ДП «ДОЦ «Орлятко» ТОВ «ОК «Енергія» та скасування змін до установчих документів, на підставі яких вчинена реєстраційна дія від 04.01.2018 №5000292 (зміна повного найменування, зміна скороченого найменування, зміна складу або інформації про засновників).

Щодо вимог позивача про повернення Компанії «Комбест Сервісіз ЛТД» до складу учасників ТОВ «ОК «Енергія» з часткою у статутному капіталі 64,59%, місцевий господарський суд зазначив, що господарські суди не можуть приймати рішення з питань, віднесених до виключної компетенції загальних зборів.

Не погодившись з прийнятим рішенням суду, позивач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить його скасувати та задовольнити позовні вимоги Компанії «Комбест Сервісіз ЛТД» в повному обсязі, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права.

Зокрема, апелянт зазначає про те, що надане ТОВ «ОК «Енергія» повідомлення про проведення позачергових загальних зборів учасників від 07.09.2016 та доказ його направлення на адресу позивача не може вважатись допустимим доказом належного повідомлення Компанії «Комбест Сервісіз ЛТД» про проведення 29.11.2016 загальних зборів учасників ТОВ «ОК «Енергія», оскільки наявне в матеріалах справи поштове відправлення №72209459 від 07.09.2016 підроблене, доказом чого є лист ТОВ «Турман Експрес Логістик» від 18.09.2018, в якому зазначено, що бланк №72209459 надрукований лише 13.03.2017, отже використання в 2016 році даного бланку було неможливим.

Крім того, за твердженням скаржника, суд першої інстанції дійшов помилкового висновку про наявність кворуму для прийняття рішень на зборах ТОВ «ОК «Енергія» 29.11.2016, оскільки наданий відповідачем звіт від 11.11.2016 на підтвердження припинення реєстрації Компанії «Комбест Сервісіз ЛТД» та виключення її з 03.11.2015 з Реєстру компаній (Комісія із регулювання ринку фінансових послуг, Реєстр корпоративних прав Британських Віргінських Островів) не є належним доказом її припинення на час проведення загальних зборів з огляду на наявне в ньому застереження про відмову від відповідальності за достовірність інформації. Компанія «Комбест Сервісіз ЛТД» є зареєстрованою, сплатила всі внески та числиться в Реєстрі в активному стані, тому висновок суду першої інстанції про те, що позивача 03.11.2015 виключено з реєстру є необґрунтований.

Апелянт також зазначає про помилковість висновку місцевого господарського суду щодо відмови у задоволенні вимог Компанії «Комбест Сервісіз ЛТД» про визнання недійсними та скасування наступних рішень, прийнятих ТОВ «ОК «Енергія» на загальних зборах після 29.11.2016, а також визнання недійсним договору купівлі-продажу корпоративних прав від 29.12.2017 та повернення позивача до складу учасників ТОВ «ОК «Енергія», оскільки, на думку скаржника, у разі визнання недійсним та скасування рішення загальних зборів товариства від 29.11.2016, підлягають визнанню недійсними та скасуванню також всі інші рішення ТОВ «ОК «Енергія», оскільки вони прийняті без участі позивача або його представника, та відповідно підлягає визнанню недійсним з тих же підстав і договір купівлі-продажу корпоративних прав від 29.12.2017, а позивач на законних підставах повертається до складу учасників ТОВ «ОК «Енергія».

У відзиві на апеляційну скаргу ТОВ «ОК «Енергія» зазначило про її необґрунтованість та безпідставність, просило відмовити у її задоволенні. Зокрема, відповідач зазначає, що позивачем не надано суду належних, допустимих та достатніх доказів на підтвердження того, що прийняті на загальних зборах 29.11.2016 рішення відбулись за відсутності кворуму, як і не надано доказів того, що станом на час їх проведення у Компанії «Комбест Сервісіз ЛТД» був належний правовий статус.

ОСОБА_4 у письмових поясненнях проти задоволення апеляційної скарги також висловив заперечення, посилаючись на те, що враховуючи припинення правоздатності та дієздатності позивача станом на 29.11.2016 жодні його права порушені не були, а підприємством відповідача було повністю дотримано процедуру скликання та проведення загальних зборів учасників ТОВ "ОК "Енергія".

Відзиви на апеляційну скаргу від інших третіх осіб не надходили.

У судовому засіданні 28.01.2019 представник позивача апеляційну скаргу підтримав; представники ОСОБА_4 та ТОВ "ОК "Енергія" участі не брали, хоча були належним чином сповіщені про час та місце його проведення, що підтверджується рекомендованими повідомленнями про вручення поштових відправлень №055 від 16.01.2019, №020 від 17.01.2019 (том VIIІ а.с. 128,131), при цьому на адресу суду надіслали клопотання про відкладення розгляду справи на іншу дату у зв'язку із неможливістю забезпечити явку своїх повноважних представників через їх зайнятість у інших судових засіданнях, призначених в Херсонському міському суді Херсонської області.

Відповідно до частин дванадцятої, тринадцятої статті 270 Господарського процесуального кодексу України неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи; якщо суд апеляційної інстанції визнав обов'язковою участь у судовому засіданні учасників справи, а вони не прибули, суд апеляційної інстанції може відкласти апеляційний розгляд справи.

Клопотання ОСОБА_4 та ТОВ "ОК "Енергія" про відкладення розгляду апеляційної скарги задоволенню не підлягають, оскільки явка повноважних представників відповідача та третіх осіб в судове засідання 28.01.2019 обов'язковою не визнавалась, вони були належним чином сповіщені про час та місце проведення судового засідання, відтак їх неявка не перешкоджає розгляду справи, а правова позиція останніх щодо рішення Господарського суду Херсонської області від 17.09.2018 викладена, зокрема, ТОВ "Оздоровчий комплекс "Енергія" у відзиві на апеляційну скаргу (том VII а.с. 62-64), а ОСОБА_4 у письмових поясненнях по справі (том VII а.с. 144-147) та беспосередньо його представником у засіданні суду 19.12.2018, що відображено у протоколі судового засідання від 19.12.2018.

Представники інших учасників справи в судовому засіданні 28.01.2019 участі не брали, хоча були належним чином сповіщені про час та місце його проведення, що підтверджується матеріалами справи (том VIIІ а.с. 127, 130, 132-135, 136, 147).

Заслухавши пояснення представника позивача, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія дійшла наступних висновків.

Згідно з витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань № від 02.04.2018 (том І а.с.19-21) Товариство з обмеженою відповідальністю «Оздоровчий комплекс «Енергія» як юридична особа було створено та зареєстровано 26.06.2000.

Відповідно до пунктів 2.1, 8.1 статуту ТОВ «ОК «Енергія», затвердженого рішенням загальних зборів учасників, оформленим протоколом №4 від 26.04.2012, та зареєстрованого державним реєстратором 10.07.2012, номер запису 4000296 (далі- статут) для забезпечення діяльності товариства створюється статутний каптал, який складається з вартості вкладів його учасників та становить 10 095 663 грн; його учасниками є:

-Компанія «Комбест Сервісіз ЛТД», яка володіє 64,59% частки статутного капіталу розміром 6520663 грн;

-громадянин України ОСОБА_4, який володіє 35,41% частки статутного капіталу розміром 3575000 грн.

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ «ОК «Енергія», оформленим протоколом №9/29/11 від 29.11.2016 (том І а.с.51-52, том ІV а.с. 136-137), вирішено:

1)виключити зі складу учасників ТОВ «ОК «Енергія» Компанію «Комбест Сервісіз ЛТД» у зв'язку з припиненням та виключенням компанії з реєстру;

2)передати частку учасника Компанії «Комбест Сервісіз ЛТД» у розмірі 64,59% статутного капіталу, що у грошовому виразі складає 6 520 663 грн- ТОВ «ОК «Енергія»; зобов'язати останнє протягом одного року здійснити відчуження зазначеної частки або зменшити статутний капітал на суму вартості такої частки

3)затвердити статут ТОВ «ОК «Енергія» у новій редакції;

4)внести відповідні зміни до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, а саме: зміна складу засновників, учасників юридичної особи. Видати довіреність особі, що буде уповноважена та відповідальна за проведення необхідних заходів, пов'язаних із внесення відповідних змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

На підставі вказаного рішення державним реєстратором Білозерської районної державної адміністрації Херсонської області 05.12.2016 було проведено державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи, номер запису: 8000296 (зміна статутного або складеного капіталу, інші зміни, зміна складу або інформації про засновників).

12.12.2016 між ТОВ «ОК «Енергія» в особі генерального директора ОСОБА_4 (продавець) та ОСОБА_2 (покупець) укладено договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі (том ІV а.с. 169-170), відповідно до умов якого продавець зобов'язується передати майно, а саме: 64,59% частки у статутному капіталі ТОВ «ОК «Енергія», а покупець зобов'язується прийняти та оплатити його за 15 000 грн.

Також 12.12.2016 між учасником ТОВ «ОК «Енергія» ОСОБА_4 (продавець) та ОСОБА_2 (покупець) укладено договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ «ОК «Енергія» (том ІV а.с.171-172), відповідно до умов якого продавець зобов'язується передати майно, а саме: 10,41% частки у статутному капіталі ТОВ «ОК «Енергія», а покупець зобов'язується прийняти та оплатити його за 3000 грн.

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ «ОК «Енергія», оформленим протоколом №10/15/12 від 15.12.2016 (том ІV а.с.165-168), вирішено:

1)прийняти до складу учасників ТОВ «ОК «Енергія» ОСОБА_2 відповідно до договорів купівлі-продажу корпоративних прав, яка придбала у ТОВ «ОК «Енергія» частку розміром 64,59% статутного капіталу товариства та частку розміром 10,41% у ОСОБА_4;

2)затвердити статутний капітал ТОВ «ОК «Енергія», який розподіляється на частки між його учасниками наступним чином:

- ОСОБА_4 - 2 523 915,75 грн, що становить 25% статутного капіталу ТОВ «ОК «Енергія»;

- ОСОБА_2 - 7 571 747,25 грн, що становить 75 % статутного капіталу ТОВ «ОК «Енергія»

3)затвердити статут ТОВ «ОК «Енергія» у новій редакції;

4)внести відповідні зміни до відомостей про юридичну особу, що міститься в Єдиному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, а саме: зміна складу засновників, учасників юридичної особи. Видати довіреність особі, що буде уповноважена та відповідальна за проведення необхідних заходів, пов'язаних із внесення відповідних змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

На підставі вищенаведеного рішення загальних зборів державним реєстратором Херсонської міської ради Херсонської області 19.12.2016 проведено державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи, номер запису: 9000296 (зміна складу або інформації про засновників).

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ «ОК «Енергія», оформленим протоколом №1/17 від 28.03.2017 (том ІV а.с. 173-175), вирішено:

1)згідно з договором купівлі-продажу корпоративних прав, укладеним між ОСОБА_4 та ОСОБА_3, останній придбав у ОСОБА_4 25% частки статутного капіталу ТОВ «ОК «Енергія». У зв'язку з зазначеним прийняти до складу учасників товариства ОСОБА_3 та вивести зі складу учасників ТОВ «ОК «Енергія» ОСОБА_4.

2)розподілити частки у статутному капіталі ТОВ «ОК «Енергія» наступним чином:

-ОСОБА_3 встановити частку у статутному капіталі ТОВ «ОК «Енергія» у розмірі 25%, що у грошовому виразі складає 2 523 915,75 грн;

-ОСОБА_2 встановити частку у статутному капіталі ТОВ «ОК «Енергія» у розмірі 75 %, що у грошовому виразі складає 7571747,25 грн;

3)призначити ОСОБА_3 на посаду виконавчого директора з 03.04.2017;

4)враховуючи зміни у складі учасників ТОВ «ОК «Енергія» прийняти та затвердити статут товариства у новій редакції.

5)внести відповідні зміни до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, а саме: зміна складу засновників (учасників) юридичної особи та внесення змін щодо керівника (директора) товариства. Уповноважити директора товариства бути відповідальним за проведення необхідних заходів, пов'язаних із внесення відповідних змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

На підставі зазначеного рішення загальних зборів державним реєстратором Херсонської міської ради Херсонської області 03.04.2017 проведено державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи відповідача, номер запису: 0000296 (зміна складу або інформації про засновників), а також внесено зміни до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах, номер запису 1000296 (зміна складу підписантів).

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ «ОК «Енергія», оформленим протоколом №1/12/2017 від 29.12.2017 (том ІV а.с.176-177), вирішено:

1)погодити відчуження корпоративних прав у розмірі 100% часток статутного капіталу ДП «ДОЦ «Орлятко» ТОВ «ОК «Енергія» шляхом укладання договору купівлі-продажу на користь Приватного підприємства «Еліна» та виходу зі складу засновників ДП «ДОЦ «Орлятко» ТОВ «ОК «Енергія».

2)уповноважити виконавчого директора (підписанта) ТОВ «ОК «Енергія» - ОСОБА_3 на прийняття участі у загальних зборах засновників ДП «ДОЦ «Орлятко» ТОВ «ОК «Енергія», голосування по всім питанням порядку денного, підписання договору купівлі-продажу корпоративних прав ДП «ДОЦ «Орлятко» ТОВ «ОК «Енергія».

29.12.2017 між ТОВ «ОК «Енергія» (засновник ДП «ДОЦ «Орлятко» ТОВ «ОК «Енергія», продавець) та Приватним підприємством «Еліна» (покупець) укладено договір купівлі-продажу корпоративних прав, відповідно до умов якого продавець зобов'язується передати майно, а саме: 100% частки у статутному капіталі ДП «ДОЦ «Орлятко» ТОВ «ОК «Енергія», а покупець зобов'язується прийняти його та сплатити за нього 1 000 грн (том ІV а.с.178-179).

Згідно з пунктом 1.2.1 вказаного договору дані про підприємство: ДП «ДОЦ «Орлятко» ТОВ «ОК «Енергія», місцезнаходження- 75581, Україна, Херсонська область, Генічеський район, село Генічеська Гірка, вул.Набережна, 44; статутний капітал- 3 074 408 грн.

Рішенням загальних зборів учасників ДП «ДОЦ «Орлятко» ТОВ «ОК «Енергія», оформленим протоколом № 1/12/2017 від 30.12.2017 (том ІV а.с.180-182), вирішено:

1)прийняти договір купівлі-продажу корпоративних прав, укладений 29.12.2017 між ТОВ «ОК «Енергія» та ПП «Еліна» щодо відчуження 100% частки статутного капіталу ДП «ДОЦ «Орлятко» ТОВ «ОК «Енергія». Виключити ТОВ «ОК «Енергія» зі складу засновників ДП «ДОЦ «Орлятко» ТОВ «ОК «Енергія», а до складу його засновників прийняти Приватне підприємство «Еліна»;

2)розподілити частки у статутному капіталі ДП «ДОЦ «Орлятко» ТОВ «ОК «Енергія» наступним чином:

-Приватне підприємство «Еліна» володіє часткою вкладу до статутного капіталу у розмірі 100%, що у грошовому виразі складає 3 074 408 грн;

3)внести зміни до найменування підприємства, а саме: з ДП «ДОЦ «Орлятко» ТОВ «ОК «Енергія» на ДП «ДОЦ «Орлятко» Приватного підприємства «Еліна»;

4)оголосити та затвердити нову редакцію статуту ДП «ДОЦ «Орлятко» Приватного підприємства «Еліна»;

5)внести відповідні зміни до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, а саме: зміна складу та відомостей про засновників, внесення змін щодо найменування підприємства. Уповноважити ОСОБА_9 на проведення необхідних заходів, пов'язаних із внесенням відповідних змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ «ОК «Енергія», оформленим протоколом №1/04/18 від 27.04.2018 (том ІІІ а.с.106-107), вирішено:

1)виключити ОСОБА_3 зі складу учасників товариства у зв'язку з відчуженням своєї частки у розмірі 25% у статутному капіталі ТОВ «ОК «Енергія» іншому учаснику- ОСОБА_2;

2)розподілити частки у статутному капіталі ТОВ «ОК «Енергія» наступним чином: ОСОБА_2 встановити частку у статутному капіталі ТОВ «ОК «Енергія» у розмірі 100 %, що у грошовому виразі складає 10 095 663 грн;

3)враховуючи зміни у складі учасників ТОВ «ОК «Енергія» прийняти та затвердити статут товариства у новій редакції;

4)внести відповідні зміни до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, а саме: зміна складу засновників (учасників) юридичної особи. Уповноважити директора товариства ОСОБА_3 бути відповідальним за проведення необхідних заходів, пов'язаних із внесення відповідних змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

На підставі зазначеного рішення загальних зборів державним реєстратором Генічеської районної державної адміністрації 02.05.2018 проведено державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи відповідача, номер запису: 3000296 (зміна складу або інформації про засновників).

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ «ОК «Енергія», оформленим протоколом №1/05/18 від 02.05.2018 (том ІІІ а.с.85-86), вирішено:

1)прийняти до складу учасників товариства ОСОБА_5 та виключити зі складу учасників ТОВ «ОК «Енергія» ОСОБА_2;

2)розподілити частки у статутному капіталі ТОВ «ОК «Енергія» наступним чином: ОСОБА_5 встановити частку у статутному капіталі ТОВ «ОК «Енергія» у розмірі 100 %, що у грошовому виразі складає 10 095663 грн;

3)змінити місцезнаходження (юридичну адресу) ТОВ «ОК «Енергія» з « 75581, Херсонська область, Генічеський район, с.Генічеська Гірка, вул. Набережна, 38» на « 75581, Херсонська область, Генічеський район, с.Генічеська Гірка, вул. Набережна, 44».

4)враховуючи зміни у складі учасників ТОВ «ОК «Енергія» прийняти та затвердити статут товариства у новій редакції;

5)внести відповідні зміни до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, а саме: зміна складу засновників (учасників) юридичної особи. Уповноважити учасника товариства- Караніколова Д.С. бути відповідальним за проведення необхідних заходів, пов'язаних із внесення відповідних змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

На підставі вказаного рішення загальних зборів приватним нотаріусом Маковецькою О.А. 02.05.2018 проведено державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи відповідача, номер запису: 4000296 (зміна місцезнаходження, зміна складу або інформації про засновників),

Предметом спору у даній справі є, зокрема, вимоги Компанії «Комбест Сервісіз ЛТД» про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ «ОК «Енергія», оформленого протоколом №9/29/11 від 29.11.2016, а також про визнання недійсними та скасування змін до установчих документів ТОВ «ОК «Енергія», які були зареєстровані у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань 05.12.2016 №18000296 на підставі вказаного рішення.

Суд першої інстанції, відмовляючи у задоволенні вищезазначених вимог позивача, зазначив, що Компанію «Комбест Сервісіз ЛТД» належним чином було повідомлено про проведення 29.11.2016 загальних зборів учасників ТОВ «ОК «Енергія» та про наявність на них відповідного кворуму.

Судова колегія не погоджується з зазначеними висновками суду першої інстанції з наступних підстав.

Частиною першою статті 167 Господарського кодексу України визначено, що корпоративні права визначені як права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Статтею 116 Цивільного кодексу України встановлено, що учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом: 1) брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом; 2) брати участь у розподілі прибутку товариства і одержувати його частину (дивіденди); 3) вийти у встановленому порядку з товариства; 4) здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, у порядку, встановленому законом; 5) одержувати інформацію про діяльність товариства у порядку, встановленому установчим документом.

Учасники господарського товариства можуть також мати інші права, встановлені установчим документом товариства та законом.

Відповідно до статті 58 Закону України «Про господарські товариства» в редакції, що була чинною станом на день прийняття оспореного рішення загальних зборів товариства відповідача (далі- Закон України «Про господарські товариства») вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників; вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Згідно з частиною першою статті 61 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами.

Частиною п'ятою наведеної вище норми передбачено, що про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Пунктом 15.9 статуту ТОВ «ОК «Енергія» встановлено, що про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються не менше як за 30 днів до скликання Загальних зборів із зазначенням часу і місця проведення загальних зборів та порядку денного. Будь-хто з учасників Товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніше як за 20 днів до початку Зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів, учасникам Товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного загальних зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників.

На підтвердження того, що Компанію «Комбест Сервісіз ЛТД» було належним чином повідомлено про проведення 29.11.2016 загальних зборів учасників ТОВ «ОК «Енергія», відповідачем надано копію повідомлення про проведення позачергових загальних зборів учасників ТОВ «ОК «Енергія» від 07.09.2016 за підписом ОСОБА_4 (том ІV а.с.65) та копію кур'єрської накладної Товариства з обмеженою відповідальністю «Турман Експрес Логістік» №72209459 від 07.09.2016, як доказ його направлення Компанії «Комбест Сервісіз ЛТД» (том ІV а.с.72).

Дослідивши зміст зазначеної кур'єрської накладної колегія суддів зауважує, що бланк накладної №72209459 від 07.09.2016 не містить не тільки підпису одержувача (Компанії «Комбест Сервісіз ЛТД»), а й підпису відправника (ОСОБА_4.). Із змісту внутрішнього вмісту відправлення неможливо встановити яке саме повідомлення про проведення зборів направлено на адресу позивача.

На вказані обставини суд першої інстанції взагалі не звернув увагу, проте визнав позивача таким, що був належним чином сповіщений про час та місце проведення 29.11.2016 загальних зборів учасників ТОВ «ОК «Енергія».

Крім того, з відповіді Товариства з обмеженою відповідальністю «Турман Експрес Логістик» на адвокатський запит вих. №14/09/18 від 17.09.2018 вбачається, що бланк №72209459 був надрукованим ТОВ «Типографія «Білий тигр» та відгружений замовнику 13.03.2017 відповідно до видаткової накладної №1623 від 13.03.2017, тобто у 2016 році використання даного адресного бланку (кур'єрської накладної) було неможливим (том VI а.с. 238). Дана інформація підтверджена і ТОВ «Типографія «Білий тигр» у листі-відповіді від 23.10.2018 №14/1001 на адвокатський запит представника позивача (томVII а.с. 9).

У листі №22/18 від 21.11.2018 на адвокатський запит адвоката третьої особи ОСОБА_4 Товариство з обмеженою відповідальністю «Турман Експрес Логістик» повідомило, що не має та не мало ніяких стосунків ні з ОСОБА_4, ні з Компанію «Комбест Сервісіз ЛТД», ні з ТОВ «ОК «Енергія» (том VIII а.с.54).

Враховуючи те, що як виробник поштового бланку №72209459 (ТОВ «Типографія «Білий тигр»), так і замовник (ТОВ «Турман Експрес Логістик») зазначають про те, що даний бланк (бланк кур'єрської накладної) виготовлено у 2017 році, у Південно-західного апеляційного господарського суду відсутні підстави вважати, що позивач був повідомлений про час та місце проведення 29.11.2016 зборів, а також щодо порядку денного.

Поза увагою суду першої інстанції також залишився той факт, що підставою для виключення позивача з числа учасників ТОВ «ОК «Енергія» слугувало отримання останнім 11.11.2016 звіту про пошук у Реєстрі компаній, Комісія із регулювання ринку фінансових послуг, Реєстр корпоративних прав Британських Віргінських Островів (том І а.с. 158-159), а відтак відповідач не міг 07.09.2016 направити на адресу Компанії «Комбест Сервісіз ЛТД» повідомлення про проведення позачергових загальних зборів учасників, у пункті першому порядку денного якого зазначено розгляд питання про виключення позивача зі складу учасників товариства, оскільки станом на вересень місяць 2016 року ще не володів інформацією про виключення позивача із зазначеного Реєстру.

Відповідно до частини першої статті 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Письмові докази подаються в оригіналі або в належним чином засвідченій копії, якщо інше не передбачено цим Кодексом. Якщо оригінал письмового доказу не поданий, а учасник справи або суд ставить під сумнів відповідність поданої копії (електронної копії) оригіналу, такий доказ не береться судом до уваги (частини друга та шоста статті 91 Господарського процесуального кодексу України).

У пункті 2.14 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 25.02.2016 №4 зазначено, що рішення загальних зборів юридичної особи можуть бути визнані недійсними в судовому порядку в разі недотримання процедури їх скликання, встановленої, зокрема статтею 61 Закону України "Про господарські товариства". Права учасника (акціонера, члена) юридичної особи можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Враховуючи викладене, колегія суддів дійшла висновку про відсутність в матеріалах справи допустимих та достовірних доказів у розумінні статей 77, 78 Господарського процесуального кодексу України на підтвердження повідомлення позивача про час та місце проведення 29.11.2016 загальних зборів ТОВ «ОК «Енергія» відповідно до пункту 15.9 статуту відповідача, що свідчить про порушення процедури скликання загальних зборів. Внаслідок зазначених порушень закону позивача, як учасника товариства, було позбавлено можливості взяти участь у загальних зборах товариства, які відбулися 29.11.2016, чим порушено його корпоративні права.

При цьому судовою колегією враховується, що відповідно до правової позиції Верховного Суду України, викладеної в постанові від 02.09.2014 у справі №5017/1221/2012, неповідомлення учасника товариства про скликання й проведення загальних зборів, на яких його виключили з учасників товариства, є безумовним порушенням прав, передбачених статтею 10 Закону України «Про господарські товариства".

Відповідно до пунктів 17,18,19 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 №13 підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства, як актів, що зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів. Однак не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень. Безумовними підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення; прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства; прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації. При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення. Для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову.

Колегія суддів Південно-західного апеляційного господарського суду зазначає, що виключення Компанії «Комбест Сервісіз ЛТД» зі складу учасників товариства відповідача відбулося за відсутності підстав, передбачених чинним законодавством.

Питання виключення учасника регламентовано, зокрема, Цивільним кодексом України та Законом України «Про господарські товариства», який був чинним відносно товариств з обмеженою відповідальністю станом на дату проведення загальних зборів учасників ТОВ «ОК «Енергія» 29.11.2016.

Відповідно до частини третьої статті 100 Цивільного кодексу України учасник товариства у випадках та в порядку, встановлених законом, може бути виключений з товариства.

Положення зазначеної статті є загальним та закріплює лише можливість виключення учасника зі складу учасників товариства. За повнотою змісту ця норма є відсилочною, тобто такою, що спрямовує до іншого нормативно-правого акта для з'ясування підстав реалізації можливості виключення учасника зі складу учасників товариства. Таким нормативно-правовим актом на час виникнення спірних правовідносин був Закон України «Про господарські товариства».

Підстави для реалізації можливості виключення учасника зі складу учасників зазначені в статті 64 вказаного Закону, згідно з якою учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежно виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50% загальної кількості голосів учасників товариства.

Отже, Закон визначає обмежений перелік підстав для виключення учасника з товариства, який не може тлумачитися довільно. Вказана норма пов'язує можливість виключення учасника зі складу товариства виключно з систематичністю невиконання або неналежного виконання останнім обов'язків учасника такого товариства чи перешкоджання досягненню цілей товариства.

Між тим як вбачається із змісту оспореного рішення загальних зборів ТОВ «ОК «Енергія», оформленого протоколом №9/29/11 від 29.11.2016, підставою виключення позивача зі складу учасників товариства слугувало те, що Компанія «Комбест Сервісіз ЛТД» припинила свою діяльність.

Позивачем, на відміну від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: ОСОБА_4, надано звіт про пошук у Реєстрі компаній (Комісія із регулювання ринку фінансових послуг, Реєстр корпоративних прав Британських Віргінських Островів) у повному обсязі (том ІІІ а.с.183-184), другий аркуш якого містить застереження про відмову від відповідальності за достовірність інформації, тобто ані Комісія, ані Реєстратор не несуть відповідальності за достовірність викладеної у звіті інформації. Відтак такий звіт (том І а.с.158) у будь-якому випадку не міг бути підставою для виключення позивача з числа учасників товариства відповідача.

Водночас із змісту свідоцтва про належний юридичний статус компанії від 22.11.2017 (том І а.с. 58-59), свідоцтва про реєстрацію юридичної особи від 11.02.2008 (том І а.с. 63-66) вбачається, що Компанія «Комбест Сервісіз ЛТД» внесена до Реєстру компаній, сплатила усі збори, щорічні платежі та штрафи, які підлягали сплаті відповідно до закону, не знаходиться у стані добровільної ліквідації, не знаходиться у стані примусової ліквідації, не знаходиться у стані банкрутства, не ведеться розгляд справи щодо виключення компанії з Реєстру компаній.

Посилання третьої особи ОСОБА_4 на науковий висновок у галузі права б/н та б/д, складений доцентом кафедри правосуддя юридичного факультету Київського національного університету ім. Т.Шевченка, кандидатом юридичних наук Костюченко О.Ю., як на доказ правомірності виключення позивача з числа учасників ТОВ «ОК «Енергія», до уваги колегією суддів не приймаються, оскільки станом на 29.11.2017 у відповідача не було достовірних даних про те, що скаржник остаточно припинив свою діяльність та у нього відсутній правонаступник.

Відповідно до пункту 29 постанови Пленуму Верховного Суду України №13 від 24.10.2008 при вирішенні спорів, пов'язаних з виключенням учасника з товариства, господарські суди, як випливає зі змісту статті 64 Закону України "Про господарські товариства", повинні дослідити всі обставини, пов'язані з виключенням учасника з товариства.

Зазначені приписи залишились поза увагою суду першої інстанції.

Згідно з частиною першою статті 60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори визнаються повноважними, якщо на них присутні учасники, що мають відповідно до статуту товариства у сукупності більш як 50% голосів. Установчими документами товариств, у статутному капіталі яких відсутня державна частка, може бути встановлений інший відсоток голосів учасників (представників учасників), за умови присутності яких загальні збори учасників вважаються повноважними.

Пунктом 15.2 статуту ТОВ "ОК «Енергія» передбачено, що збори вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60% голосів.

На загальних зборах 29.11.2016 був присутній один учасник ОСОБА_4, який володіє 35,41% статутного капіталу, що відображено у протоколі загальних зборів №9/29/11 від 29.11.2018. Отже, збори не були повноважними щодо розгляду винесених на них питань.

У порядок денний зборів були включені питання, що належать до компетенції загальних зборів, оскільки відповідно до частини першої статті 98 Цивільного кодексу України загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що передані загальними зборами до компетенції виконавчого органу.

Частиною другою зазначеної норми визначено, що рішення загальних зборів приймаються простою більшістю від числа присутніх учасників, якщо інше не встановлено установчими документами або законом.

Відповідно до пункту 12.1 статуту ТОВ "ОК «Енергія» учасника товариства може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів.

Вказане свідчить про те, що спірне рішення загальних зборів учасників ТОВ "ОК «Енергія», оформлене протоколом №9/29/11 від 29.11.2016, було прийнято за відсутності кворуму, що є безумовною підставою для визнання такого рішення недійсним.

При цьому колегія суддів вважає безпідставним посилання суду першої інстанції на положення пункту 4.8 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 25.02.2016 №4, у якому зазначено, що голоси, які припадають на частку померлого (ліквідованого) учасника, не враховуються під час голосування з питання про прийняття спадкоємця або правонаступника до товариства, під час визначення правомочності загальних зборів для прийняття рішення про прийняття спадкоємця або правонаступника учасника товариства до цього товариства, оскільки в даному випадку позивач не ліквідований, а при визначенні легітимності зборів з питання порядку денного стосовно виключення його з числа учасників мали застосовуваться перелічені вище приписи Закону України «Про господарські товариства» та відповідні положення статуту ТОВ «ОК «Енергія».

Таким чином, оскільки безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів, а також з огляду на те, що під час скликання зборів не було дотримано вимог Закону України "Про господарські товариства", що призвело до порушення прав та законних інтересів позивача, Південно-західний апеляційний господарський суд дійшов висновку щодо наявності правових підстав для задоволення позовної вимоги про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "ОК «Енергія», оформленого протоколом №9/29/11 від 29.11.2016, та похідної від неї вимоги про визнання недійсними змін до установчих документів ТОВ «ОК «Енергія», проведених на підставі цього рішення, які були зареєстровані у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань 05.12.2016, номер запису: 18000296.

В наслідок визнання недійсним рішення ТОВ «ОК «Енергія» від 29.11.2016 про виключення Компанії «Комбест Сервісіз ЛТД» зі складу його учасників, недійсними є і всі наступні рішення загальних зборів учасників товариства, оскільки приймались без участі позивача, тому позовні вимоги про визнання недійсними рішень загальних зборів, оформлених протоколами №10/15/12 від 15.12.2016, №1/17 від 28.03.2017, №1/12/2017 від 29.12.2017, №1/04/18 від 27.04.2018, №1/05/18 від 02.05.2018 також підлягають задоволенню.

Південно-західний апеляційний господарський суд вважає неправомірною відмову суду першої інстанції у задоволенні частини зазначених вище позовних вимог з посиланням на те, що позивачем позовні вимоги про визнання недійсними рішень загальних зборів ТОВ «ОК «Енергія» від 15.12.2016 та від 28.03.2017 не заявлялись. Зазначене спростовується матеріалами справи та лише вказує на невідповідність висновків, викладених в оскарженому рішенні, обставинам справи. Так, у пункті 3 заяви від 27.07.2018 (вх.№1537/18 від 01.08.2018), в якій позовні вимоги викладені в остаточній редакції (том ІV а.с. 121-123) та яка ухвалою Господарського суду Херсонської області від 14.08.2018 (том V а.с. 88-90) була прийнята до розгляду, позивач просив визнати недійсними рішення загальних зборів ТОВ «ОК «Енергія», оформлені протоколами від 15.12.2016 та 28.03.2017, а також визнати недійсними і скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів та внесення відомостей про юридичну особу, які були здійснені на підставі вказаних рішень.

З доводами суду першої інстанції стосовно відмови у задоволенні позовних вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів ТОВ «ОК «Енергія», на підставі яких відбулась державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи 02.05.2018 за №3000296 та 02.05.2018 за №4000296 з тих підстав, що позивачем не зазначено їх номер та дату, колегія суддів також не може погодитись.

Південно-західний апеляційний господарський суд зазначає, що до матеріалів справи долучено копію реєстраційної справи відповідача (том ІІІ а.с.78-192), яка містить реєстраційні картки на кожну з вчинених державними реєстраторами дій, що надає можливість ідентифікувати суду рішення, які слугували підставою для державної реєстрації змін до відомостей про юридичну особу. Так, державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи 02.05.2018 за №3000296 відбулась на підставі рішення загальних зборів учасників ТОВ «ОК «Енергія», оформленого протоколом №1/04/18 від 27.04.2018, а державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи 02.05.2018 за №4000296 - на підставі рішення загальних зборів учасників ТОВ «ОК «Енергія», оформленого протоколом №1/05/18 від 02.05.2018.

Як похідні вимоги від вже задоволених вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ «ОК «Енергія», оформлених протоколами №10/15/12 від 15.12.2016, №1/17 від 28.03.2017, підлягають задоволенню і вимоги Компанії «Комбест Сервісіз ЛТД» про визнання недійсними та скасування змін до установчих документів ТОВ «ОК «Енергія», які були зареєстровані у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань на підставі вказаних рішень: державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи від 19.12.2016 №9000296 (зміна складу або інформації про засновників) та від 03.04.2017 №0000296 (зміна складу або інформації про засновників), а також внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах, від 03.04.2017 №1000296 (зміна складу підписантів).

Щодо вимоги Компанії «Комбест Сервісіз ЛТД» про визнання недійсним договору купівлі-продажу корпоративних прав від 29.12.2017, укладеного між ТОВ «ОК «Енергія» та Приватним підприємством «Еліна», судова колегія зазначає, що особами, які беруть участь у справі про визнання правочину недійсним, є насамперед сторони правочину (пункт 26 постанови Пленуму Верховного Суду України №9 від 06.11.2009), а тому Південно-західний апеляційний господарський суд погоджується з висновком Господарського суду Херсонської області в частині відмови у задоволенні зазначеної позовної вимоги, оскільки позивачем не визначено Приватне підприємство «Еліна» в якості відповідача, якому, як стороні оспорюваного правочину, має бути пред'явлено таку вимогу, та при цьому не зазначено правового обгрунтування для її задоволення. Проте відмова у задоволенні вказаної вимоги не перешкоджає позивачу звернутись з аналогічною вимогою до належних відповідачів.

Не підлягає задоволенню і вимога Компанії «Комбест Сервісіз ЛТД» про визнання недійсним рішення ДП «ДОЦ «Орлятко» ТОВ «ОК «Енергія», оформленого протоколом №1/12/2017 від 30.12.2017, та похідної від неї вимоги про скасування змін до установчих документів останнього, на підставі яких вчинена реєстраційна дія від 04.01.2018 №5000292, тому що відповідачем у справах про визнання недійсним рішення загальних зборів є господарське товариство, а не його учасники (пункт 20 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 №13). Проте вимоги Компанії «Комбест Сервісіз ЛТД про визнання недійсним рішення ДП «ДОЦ «Орлятко» ТОВ «ОК «Енергія», оформленого протоколом №1/12/2017 від 30.12.2017, та скасування змін до установчих документів, на підставі яких вчинена реєстраційна дія від 04.01.2018 №5000292, пред'явлено до ТОВ «ОК «Енергія», а не до ДП «ДОЦ «Орлятко» ТОВ «ОК «Енергія», яке не є відповідачем у даній справі.

Вимоги Компанії «Комбест Сервісіз ЛТД» про повернення її до складу учасників ТОВ «ОК «Енергія» з часткою у статутному капіталі 64,59 % не підлягають задоволенню, оскільки, як правильно зазначив місцевий господарський суд, посилаючись при цьому на пункт 2.10 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 25.02.2016 №4, господарські суди не можуть приймати рішення з питань, віднесених до виключної компетенції загальних зборів.

Частина друга статті 16 Цивільного кодексу України у редакції чинній на час виникнення спірних правовідносин, передбачала, що суд може захистити цивільне право або інтерес способом, що встановлений договором або законом.

Обраний позивачем спосіб захисту в даному випадку не є належним. Чинним законодавством передбачений інший ефективний спосіб захисту, яким позивач також скористався, а саме: шляхом визнання недійсними рішень загальних зборів та скасування змін до установчих документів, які зареєстровані на підставі таких рішень.

Відповідно до приписів статті 236 Господарського процесуального кодексу України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним та обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на основі повно і всебічно з'ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Рішення з господарського спору повинно прийматись у цілковитій відповідності з нормами матеріального і процесуального права та фактичними обставинами справи, з достовірністю встановленими господарським судом, тобто з'ясованими шляхом дослідження та оцінки судом належних і допустимих доказів у конкретній справі.

Обґрунтованим визнається рішення, ухвалене на основі повно і всебічно з'ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених доказами, які були досліджені в судовому засіданні і які відповідають вимогам закону про їх належність та допустимість, або обставин, що не підлягають доказуванню, а також якщо рішення містить вичерпні висновки суду, що відповідають встановленим на підставі достовірних доказів обставинам, які мають значення для вирішення справи (пункт 2 постанови Пленуму Верховного Суду України №14 від 18.12.2009).

Оскаржене судове рішення Господарського суду Херсонської області від 19.09.2018 у справі №923/244/18 не відповідає цим вимогам з підстав невідповідності висновків, викладених у ньому обставинам справи, та у зв'язку з неправильним застосуванням норм матеріального права, а тому підлягає частковому скасуванню, із частковим задоволенням позовних вимог. З огляду на вищевикладене, апеляційна скарга Компанії «Комбест Сервісіз ЛТД» підлягає частковому задоволенню.

Витрати по сплаті судового збору відповідно до вимог статті 129 Господарського процесуального кодексу України за подання позовної заяви покладаються на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог, за подання апеляційної скарги - на сторони пропорційно розміру задоволеної апеляційної скарги.

Керуючись статтями 129, 232-233, 236, 240, 270, 275, 277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Південно-західний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Компанії «Комбест Сервісіз ЛТД» задовольнити частково.

Рішення Господарського суду Херсонської області від 19.09.2018 у справі №923/244/18 скасувати в частині відмови у задоволенні позовних вимог Компанії «Комбест Сервісіз ЛТД»:

-про визнання недійсним рішення Товариства з обмеженою відповідальністю «Оздоровчий комплекс «Енергія», оформленого протоколом №9/29/11 від 29.11.2016;

-про визнання недійсними і скасування змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю «Оздоровчий комплекс «Енергія» на підставі протоколу №9/29/11 від 29.11.2016, які були зареєстровані у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань 05.12.2016 за №8000296;

-про визнання недійсними наступних рішень загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «Оздоровчий комплекс «Енергія», визнання недійсними змін до установчих документів і внесення змін до відомостей про юридичну особу, а саме: державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи від 19.12.2016 №9000296, здійснену на підставі рішення, оформленого протоколом від 15.12.2016; державну реєстрація змін до установчих документів юридичної особи від 03.04.2017 №0000296, здійснену на підставі рішення, оформленого протоколом №1/17 від 28.03.2017; внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах від 03.04.2017 №1000296, здійснених на підставі рішення, оформленого протоколом №1/17 від 28.03.2017;

-про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Оздоровчий комплекс «Енергія», оформленого протоколом №1/12/2017 від 29.12.2017;

-про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Оздоровчий комплекс «Енергія», на підставі яких здійснені наступні реєстраційні дії: державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи 02.05.2018 №3000296, державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи 02.05.2018 №4000296.

Прийняти в цій частині нове рішення про задоволення позову, в решті рішення Господарського суду Херсонської області від 19.09.2018 у справі №923/244/18 залишити без змін, виклавши його резолютивну частину у наступній редакції:

«Позовні вимоги Компанії «Комбест Сервісіз ЛТД» до Товариства з обмеженою відповідальністю «Оздоровчий комплекс «Енергія» задовольнити частково.

Визнати недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Оздоровчий комплекс «Енергія», ідентифікаційний код 24106269, оформлені протоколами №9/29/11 від 29.11.2016, №10/15/12 від 15.12.2016, №1/17 від 28.03.2017, №1/12/2017 від 29.12.2017.

Визнати недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Оздоровчий комплекс «Енергія», ідентифікаційний код 24106269, на підставі яких здійснені наступні реєстраційні дії: державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи 02.05.2018 номер запису 3000296, державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи 02.05.2018 номер запису 4000296 (рішення, оформлені протоколами №1/04/18 від 27.04.2018, №1/05/18 від 02.05.2018).

Визнати недійсними зміни до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю «Оздоровчий комплекс «Енергія», ідентифікаційний код 24106269, які були зареєстровані у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб- підприємців та громадських формувань 05.12.2016, номер запису 8000296.

Визнати недійсними зміни до установчих документів і внесення змін до відомостей про Товариство з обмеженою відповідальністю «Оздоровчий комплекс «Енергія», ідентифікаційний код 24106269:

-державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи 19.12.2016, номер запису 9000296;

-державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи 03.04.2017, номер запису 0000296;

-внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані із змінами в установчих документах 03.04.2017, номер запису 1000296.

У задоволенні решти позовних вимог про визнання недійсним договору купівлі-продажу корпоративних прав від 29.12.2017, укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю «Оздоровчий комплекс «Енергія» та Приватним підприємством "Еліна", про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Дочірнього підприємства "Дитячий оздоровчий центр "Орлятко" Товариства з обмеженою відповідальністю «Оздоровчий комплекс «Енергія» та скасування змін до установчих документів, на підставі яких вчинена реєстраційна дія від 04.01.2018, номер запису 5000292, та про повернення Компанії «Комбест Сервісіз ЛТД» до складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Оздоровчий комплекс «Енергія» з часткою у статутному капіталі 64,59 %, відмовити.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Оздоровчий комплекс «Енергія» на користь Компанії «Комбест Сервісіз ЛТД» 7048 грн витрат по сплаті судового збору за подання позовної заяви».

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Оздоровчий комплекс «Енергія» на користь Компанії «Комбест Сервісіз ЛТД» 10572 грн витрат по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги.

Доручити Господарському суду Херсонської області видати відповідні накази з зазначенням всіх необхідних реквізитів.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку до Верховного Суду у строк, який обчислюється відповідно до статті 288 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складено та підписано 29.01.2019.

Головуючий суддя С.В. Таран

Суддя Л.О. Будішевська

Суддя М.А. Мишкіна