ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"30" січня 2019 р. Справа№ 910/5741/18

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Жук Г.А.

суддів: Дикунської С.Я.

Мальченко А.О.

за участю секретаря судового засідання Костяк В.Д.

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали апеляційної скарги б/н від 26.09.2018 (вх. №09.1-04.1/983/18 від 11.06.2018) ОСОБА_2 на рішення Господарського суду міста Києва від 03.09.2018

у справі №910/5741/18 (суддя Літвінова М.Є.)

за позовом ОСОБА_2

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет»

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - Комунальне підприємство Новоград-Волинської міської ради «Реєстраційний центр»

про визнання недійсним рішення загальних зборів та скасування реєстраційних дій

за участю представників сторін:

від позивача - ОСОБА_2, особисто

від відповідача - не з'явились

від третьої особи - не з'явились

ВСТАНОВИВ:

08.05.2018 ОСОБА_2 подав до Господарського суду міста Києва позов до Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет» про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет», які оформлені Протоколом №29-12-2017 від 29.12.2017 та скасування реєстраційних дій за реєстраційним записом №9000764 та реєстраційним записом № 8000764.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 29.05.2018 відкрито провадження у справі №910/5741/18 залучено до участі у справі третю особу, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - Комунальне підприємство Новоград-Волинської міської ради «Реєстраційний центр».

Рішенням Господарського суду міста Києва від 03.09.2018 (повний текст рішення складено 06.09.2018) позов задоволено частково. Визнано недійсними рішення Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет», які оформлені Протоколом №29-12-2017 від 29.12.2017. Скасовано реєстраційний запис №9000764, внесений державним реєстратором Комунального підприємства Новоград-Волинської міської ради «Реєстраційний центр» Дібровою Віктором Валерійовичем, щодо внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах (зміна додаткової інформації, зміна керівника юридичної особи, зміна складу підписантів) стосовно Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет». В іншій частині позову відмовлено.

Не погодившись з прийнятим рішенням, позивач - ОСОБА_2, 26.09. 2018 подав до Північного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу б/н від 26.09.2018 (вх. №09.1-04.1/983/18 від 11.06.2018), просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 03.09.2018 у справі №910/5741/18 в частині відмови у задоволенні позовних вимог та прийняти в цій частині нове рішення про задоволення позову в частині скасування реєстраційного запису №8000764

Апеляційна скарга мотивована тим, що незважаючи на відсутність вимоги позивача про визнання недійсним договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет», матеріали справи містять достатньо доказів на підтвердження незаконності реєстраційного запису №8000764, внесеного державним реєстратором Комунального підприємства Новоград-Волинської міської ради «Реєстраційний центр», а тому висновки суду про відсутність підстав для задоволення вимоги про скасування вказаного реєстраційного запису безпідставно залишені без задоволення судом першої інстанції.

Згідно Витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 25.10.2018 апеляційну скаргу ОСОБА_2 передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючого судді Жук Г.А., суддів Мальченко А.О., Дикунська С.Я.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 30.10.2018 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_2 на рішення Господарського суду міста Києва від 03.09.2018 у справі №910/5741/18. Встановлено відповідачу та третій особі строк для подання відзиву на апеляційну скаргу протягом п'яти днів з дня вручення ухвали про відкриття апеляційного провадження, а учасникам провадження - заяв, клопотань, пояснень.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 20.11.2018 розгляд справи призначено на 06.12.2018.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 06.12.2018 розгляд справи №910/5741/18 відкладено до 17.01.2019.

18.12.2018 до Північного апеляційного господарського суду від Богуславської районної державної адміністрації Київської області надійшов лист, просить після розгляду справи повернути до Богуславської районної державної адміністрації Київської області оригінал реєстраційної справи Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет».

17.01.2019 від відповідача надійшло клопотання про відкладення розгляду справи та відзив на апеляційну скаргу, в якому представник відповідача просив скасувати оскаржуване рішення, а справу передати до Господарського суду Київської області для розгляду в межах справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет».

У судове засідання призначене на 17.01.2019 представники відповідача та третьої особи не з'явились.

17.01.2019 оголошено перерву у судовому засіданні на 30.01.2019.

Представники відповідача та третьої особи, в судове засідання 30.01.2019 повторно не з'явились, про час та місце судового засідання повідомлялись належним чином. Клопотань та заяв до початку судового розгляду справи від даного учасника справи не надходило, про поважність причин неприбуття в судове засідання відповідачем не повідомлено.

Відповідно до ч. ч. 2, 3 ст. 120 ГПК України суд повідомляє учасників справи про дату, час і місце судового засідання чи вчинення відповідної процесуальної дії, якщо їх явка є не обов'язковою. Виклики і повідомлення здійснюються шляхом вручення ухвали в порядку, передбаченому цим Кодексом для вручення судових рішень.

Згідно з п. 3 ч. 6 ст. 242 ГПК України днем вручення судового рішення, зокрема, є день проставлення у поштовому повідомленні відмітки про вручення судового рішення.

Частиною 12 статті 270 ГПК України визначено, що неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Суд апеляційної інстанції, з метою дотримання процесуальних строків розгляду апеляційної скарги, унормованих ст. 273 ГПК України, а також з врахуванням того, що явка представників учасників справи судом апеляційної інстанції обов'язковою не визнавалась, а участь в засіданні суду є правом, а не обов'язком сторони, зважаючи на відсутність обґрунтованих клопотань про відкладення розгляду справи, дійшов висновку про можливість розгляду справи за відсутності представників відповідача та третьої особи, повідомлених належним чином про здійснення перегляду рішення суду першої інстанції в апеляційному порядку.

Позивач в судовому засіданні 30.01.2018 вимоги апеляційної скарги підтримав та просив її задовольнити, оскаржуване рішення скасувати в частині відмови у задоволенні позову та прийняти у цій частині нове рішення про задоволення позову в повному обсязі.

Відповідно до ст. 269, ч. 1 ст. 270 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. У суді апеляційної інстанції справи переглядаються за правилами розгляду справ у порядку спрощеного позовного провадження з урахуванням особливостей, передбачених при перегляді справ в порядку апеляційного провадження.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши представлені докази в їх сукупності, заслухавши пояснення присутнього позивача, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, Північний апеляційний господарський суд дійшов висновку про наявність підстав для задоволення апеляційної скарги в межах викладених скаржником доводів та вимог, виходячи з наступного.

Відповідно до інформації, яка міститься в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, Товариство з обмеженою відповідальністю «Вітмет» зареєстроване 22.07.1997, дата запису в ЄДРПОУ 27.12.2004, номер запису 0001716.

У липні 2014 року відбулися зміни у складі засновників (учасників) ТОВ «Вітмет». Засновником та єдиним учасником якого став ОСОБА_5, який є власником 100% статутного капіталу товариства, що підтверджується доповненнями до Статуту товариства, зареєстрованими 06.08.2014 №8011932 (п.5.3 статуту).

Позивач стверджує, що у травні 2017 з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань йому стало відомо про те, стосовно юридичної особи -ТОВ «Вітмет», єдиним учасником якої є він - ОСОБА_2 в ЄДРПОУ були зареєстровані зміни до установчих документів товариства, зміни місця знаходження товариства, зміни складу учасників товариства та керівника товариства.

Позивач стверджує, що ніколи з часу реєстрації права участі у товаристві з часткою 100 % він не приймав рішення щодо уступки своєї частки, її відчуження іншим особам.

Однак, у травні місяці 2017 року Позивачу стало відомо, що на підставі договору купівлі-продажу від 09.03.2017, укладеного між ним та ОСОБА_6 про відчуження на користь ОСОБА_6 частки (100%) в статутному капіталі товариства, та загальних зборів учасників товариства від 09.03.2017, рішення яких оформлено протоколом від 09.03.2017 № 09/03-17 частка 100% у статутному капіталі товариства «Вітмет» перейшла до ОСОБА_6 та державним реєстратором Богуславської районної державної адміністрації вчинено відповідні реєстраційні дії.

ОСОБА_5 звернувся до Господарського суду Київської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет», ОСОБА_6, Черкаської міської ради в особі Департаменту організаційного забезпечення, Реєстраційної служби Богуславської районної державної адміністрації про визнання недійсним договору купівлі-продажу часток в статутному капіталі від 09.03.2017, визнання недійсним рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет» від 09.03.2017 та скасування відповідних реєстраційних записів.

Рішенням Господарського суду Київської області від 14.12.2017 у справі №911/1518/17, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 17.04.2018 позов задоволено. Визнано недійсним договір купівлі-продажу часток у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет» від 09.03.2017, укладений між ОСОБА_5 та ОСОБА_6. Визнано недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет» (), оформлене протоколом №09/03-17 від 09.03.2017. Скасовано реєстраційний запис №3011932 від 13.03.2017, внесений до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань державним реєстратором Департаменту організаційного забезпечення Черкаської міської ради Литвин Олексієм Вікторовичем щодо реєстрації зміни інформації про утворення юридичної особи, зміни додаткової інформації та реєстраційний запис за №4011932 від 14.03.2017 щодо внесення змін до відомостей про Товариство, що не пов'язані зі змінами установчих документах (зміна місцезнаходження, зміна керівника, зміна складу або інформації про засновників, зміна складу підписантів) стосовно Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет» .

Постановою Верховного Суду від 17.07.2018 рішення Господарського суду Київської області від 14.12.2017 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 17.04.2018 у справі №911/1518/17 залишено без змін.

Відповідно до ч. 4 ст. 75 Господарського процесуального кодексу України обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

28.12.2017 державним реєстратором реєстратором Богуславської районної державної адміністрації на підставі рішення господарського суду Київської області № 911/1518/17 скасовані відповідні реєстраційні дії чим поновлено корпоративні права позивача на участь у ТОВ «Вітмет».

З інформаційної довідки ЄДРПОУ станом на 28.12.2017, яка наявна в матеріалах справи, вбачається, що місцезнаходженням Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет» є: 18000, Черкаська обл., м. Черкаси, Соснівський р-н, вул. Шевченка, буд. 150; у розділі «Перелік засновників (учасників) юридичної особи, у тому числі частки кожного із засновників (учасників); прізвище, ім'я, по батькові, місце проживання, якщо засновник - фізична особа; найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код юридичної особи, якщо засновник - юридична особа» учасником значиться - ОСОБА_5; АДРЕСА_1, розмір внеску до статутного фонду - 1279836.00 грн.; кінцевий бенефіціарний власник (контролер) - ОСОБА_5;

Однак, згідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (станом на 04.01.2018) позивачу стало відомо, що наступного дня після відновлення ним корпоративних прав - 29.12.2017 вчинено реєстраційні дії стосовно товариства «Вітмет», а саме: реєстраційний запис № 9000764, внесений державним реєстратором Комунального підприємства Новоград-Волинської міської ради «Реєстраційний центр» Дібровою Віктором Валерійовичем, щодо внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах (зміна додаткової інформації, зміна керівника юридичної особи, зміна складу підписантів) стосовно Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет» (ідентифікаційний код: 24029801) та реєстраційний запис № 8000764, внесений державним реєстратором Комунального підприємства Новоград-Волинської міської ради «Реєстраційний центр» Дібровою Віктором Валерійовичем, щодо державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи (зміна місцезнаходження, зміна складу або інформації про засновників) стосовно Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет» (ідентифікаційний код: 24029801), згідно яких місцезнаходженням Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет» є: 04071, м. Київ, Подільський р-н, вул. Нижній Вал, буд. 28; засновником товариства у розділі «Перелік засновників (учасників) юридичної особи, у тому числі частки кожного із засновників (учасників); прізвище, ім'я, по батькові, місце проживання, якщо засновник - фізична особа; найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код юридичної особи, якщо засновник - юридична особа» зазначено ОСОБА_6; 41655, Сумська обл., Конотопський район, селище міського типу Дубов'язівка, вул. Шкільна, будинок 1, розмір внеску до статутного фонду - 1279836.00 грн.; керівник - ОСОБА_8.

Підставою внесення зазначених реєстраційних записів значиться Договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет» від 29.12.2017, який знаходиться в матеріалах реєстраційної справи Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет», надісланою на запит суду Богуславською районною державною адміністрацією, згідно якого ОСОБА_2 (продавець) продав, а ОСОБА_6 (покупець) придбав частку у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет», яка становить 100% статутного капіталу товариства та рішення загальних зборів товариства «Вітмет» , оформлених протоколом загальних зборів від 29.12.2017.

В матеріалах реєстраційної справи Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет», копії яких надіслано до суду Богуславською районною державною адміністрацією, міститься Протокол №29-12-2017 загальних зборів учасників товариства від 29.12.2017, з якого вбачається, що 29.12.2017 були проведені загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет», на яких було вирішено: вивести ОСОБА_5 зі складу учасників товариства та відступити належну йому частку у статутному капіталі у розмірі 1279836 грн. 00 коп., що складає 100% статутного капіталу, на користь ОСОБА_6 на підставі відповідного договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі; ввести до складу учасників товариства ОСОБА_6; затвердити перерозподіл часток у статутному капіталі товариства таким чином: учасником товариства є ОСОБА_6, якому належить 100% статутного капіталу товариства, номінальною вартістю 1279836 грн. 00 коп.; звільнити на підставі поданої заяви про звільнення з посади директора товариства ОСОБА_9 з 29.12.2017 та призначити на посаду директора товариства ОСОБА_6 з 30.12.2017; виключити ОСОБА_9 зі складу осіб, які мають право вчиняти дії від імені товариства без довіреності, в тому числі підписувати договори; 6) змінити місцезнаходження товариства та затвердити нове місцезнаходження - 04071, м. Київ, Подільський р-н, вул. Нижній Вал, буд. 28; внести зміни до статуту товариства шляхом викладення статуту товариства у новій редакції та провести державну реєстрацію прийнятих змін у відповідних державних органах.

При цьому, у Протоколі №29-12-2017 загальних зборів учасників товариства від 29.12.2017 зазначено, що на загальних зборах присутні учасник ОСОБА_5 (учасник, якому належить частка в сумі 100% статутного капіталу); загальні збори учасників вважаються повноважними; на протоколі міститься підпис від імені ОСОБА_5 та секретаря зборів - ОСОБА_6; міститься напис, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Алешко І.В. про засвідчення справжності підпису ОСОБА_5 та ОСОБА_6; їх особу встановлено, повноваження та дієздатність перевірено.

З представленої Богуславською районною державною адміністрацією на запит суду реєстраційної справи Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет» вбачається, що 30.12.2017 ОСОБА_11, з метою проведення реєстрації змін до установчих документів ТОВ «Вітмет», подано до Комунального підприємства Новоград-Волинської міської ради «Реєстраційний центр» наступні документи: реєстраційна картка на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи; рішення про внесення змін до установчих документів; нова редакція установчих документів; копія квитанції; договір про перехід чи передачу частки у статутному капіталі.

У заяві про державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу, підписаною ОСОБА_11, зазначено, що зміні підлягають: місцезнаходження юридичної особи (04071, м. Київ, Подільський район, вул. Нижній Вал, буд. 28); зміна керівника або відомостей про керівника юридичної особи (ОСОБА_6); зміна фізичних осіб або зміна відомостей про фізичних осіб-платників податків, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори (виключено - ОСОБА_9); зміна складу засновників (учасників) або зміна відомостей про засновників (учасників) юридичної особи (виключено - ОСОБА_5; включено - ОСОБА_6); зміна кінцевого бенефіціара власника (контролера) або зміна відомостей про кінцевого бенефіціара власника (контролера) (виключено - ОСОБА_5); зміна інформації для здійснення зв'язку з юридичною особою.

В Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет» міститься запис про державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи; 30.12.2017 за № 8000764; вчинений Дібровою Віктором Валерійовичем (державний реєстратор Комунального підприємства Новоград-Волинської міської ради «Реєстраційний центр») про зміну місцезнаходження, зміна складу або інформації про засновників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет».

В Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет» міститься запис про внесення змін до відомостей про юридичну особу Товариство з обмеженою відповідальністю «Вітмет», що не пов'язані зі змінами в установчих документах; 30.12.2017 за № 9000764, вчинений Дібровою Віктором Валерійовичем (державний реєстратор Комунального підприємства Новоград-Волинської міської ради «Реєстраційний центр») про зміну додаткової інформації, зміну керівника юридичної особи, зміну складу підписантів.

У позовній заяві позивач вказав на те, що він ніколи своєю часткою в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет» не розпоряджався, жодних рішень, які б слугували підставою для внесення змін до установчих документів товариства та змін до відомостей про юридичну особу, не приймав, та нікого на це не уповноважував.

При цьому, позивач зазначив, що він не перебував на території материкової України 30.12.2017 та, відповідно, не міг приймати в цей день будь-які рішення та подавати документи для державної реєстрації змін, що підтверджено представленою в матеріалах справи довідкою Державної прикордонної служби України від 22.01.2018 за № 184/Ж-543.

За таких обставин, позивач просив суд визнати недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ «Вітмет», оформлене протоколом №29-12-2017 від 29.12.2017 (з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог, яка прийнята судом); скасувати реєстраційний запис № 8000764, внесений державним реєстратором Комунального підприємства Новоград-Волинської міської ради «Реєстраційний центр» Дібровою Віктором Валерійовичем, щодо державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи (зміна місцезнаходження, зміна складу або інформації про засновників) стосовно Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет» та скасувати реєстраційний запис № 9000764, внесений державним реєстратором Комунального підприємства Новоград-Волинської міської ради «Реєстраційний центр» Дібровою Віктором Валерійовичем, щодо внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах (зміна додаткової інформації, зміна керівника юридичної особи, зміна складу підписантів) стосовно Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет».

За змістом ч. 1 ст. 167 Господарського кодексу України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Відповідно до ст. 10 Закону України «Про господарські товариства» учасники товариства мають право: брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом; брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди). Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів; вийти в установленому порядку з товариства; одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов'язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів; здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь в товаристві, у встановленому законом порядку. Учасники можуть мати також інші права, передбачені законодавством і установчими документами товариства.

Вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю згідно ч. 1 ст. 58 Закону є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Рішення загальних зборів учасників товариства може бути оскаржене учасником товариства до суду (ч. 5 ст. 98 Цивільного кодексу України).

Відповідно ст. 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Відповідно до ч. 4 ст. 17 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань» для державної реєстрації змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі, у тому числі змін до установчих документів юридичної особи, подаються: заява про державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу, примірник оригіналу (нотаріально засвідчена копія) рішення уповноваженого органу управління юридичної особи про зміни, що вносяться до Єдиного державного реєстру, крім внесення змін до інформації про кінцевих бенефіціарних власників (контролерів) юридичної особи; установчий документ юридичної особи в новій редакції - у разі внесення змін, що містяться в установчому документі; примірник оригіналу (нотаріально засвідчена копія) рішення уповноваженого органу управління юридичної особи про вихід із складу засновників (учасників) та/або заява фізичної особи про вихід із складу засновників (учасників), справжність підпису на якій нотаріально засвідчена, та/або договору, іншого документа про перехід чи передачу частки засновника (учасника) у статутному (складеному) капіталі (пайовому фонді) юридичної особи, та/або рішення уповноваженого органу управління юридичної особи про примусове виключення із складу засновників (учасників) юридичної особи або ксерокопія свідоцтва про смерть фізичної особи, судове рішення про визнання фізичної особи безвісно відсутньою - у разі внесення змін, пов'язаних із зміною складу засновників (учасників) юридичної особи.

Відповідно до п.7.2 статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет» вищим органом товариства є учасник.

Відповідно до п.7.3 статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет» до виняткової компетенції учасника відноситься, зокрема: внесення змін до статуту товариства, зміна розміру його статутного капіталу, затвердження статуту в новій редакції, створення та відкликання виконавчого органу товариства, призначення на посаду та звільнення директора, зміну складу учасників товариства, передача корпоративних прав. Рішення із зазначення питань оформлюється у вигляді наказу учасника товариства при наявності рішення учасника.

В силу ст. 60 Закону України «Про господарські товариства» загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів.

Позивач володіє 100% голосів (станом на 29.12.2017), тобто без його участі будь-які загальні збори учасників не могли бути повноваженими та мати необхідний кворум.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з порушенням прямих вказівок закону є, зокрема, прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму (ст. 59 та ст. 60 Закону України «Про господарські товариства»).

В підтвердження відсутності на території України на час проведення спірних загальних зборів Позивач долучив до позовної заяви копію листа Головного центру обробки спеціальної інформації Державної прикордонної служби України за № 184/Ж-543 від 22.01.2018, з якого вбачається, що позивач перебував на території України у період з 05.12.2017 по 17.12.2017 (інформація надана за період з 01.05.2017 по 31.12.2017), і 17.12.2017 виїхав з України через пропускний пункт КПВВ Чонгар та до 31.12.2017 кордон не перетинав.

Колегія суддів звертає увагу на те, що у Протоколі №29-12-2017 загальних зборів учасників товариства від 29.12.2017 зазначено, що справжність підпису ОСОБА_5 та ОСОБА_6 на протоколі засвідчено приватним нотаріусом, їх особу встановлено, повноваження та дієздатність перевірено, про що міститься напис на протоколі, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Алешко І.В.

Однак, відповідно до листа приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Алешко Ірини Василівни (вих. № 09/01-16 від 06.02.2018), копія якого долучена позивачем до матеріалів справи, приватний нотаріус повідомив, що 29.12.2017 нею не вчинялась жодна нотаріальна дія за участю або щодо ОСОБА_5 та/або ОСОБА_6, в тому числі не засвідчувались справжність підписів вказаних осіб на протоколі №29-12-2017 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет». Вказані особи не звертались до нотаріуса за вчиненням будь-якої нотаріальної дії. Підпис, печатка та реєстровий номер на оригіналі документа не проставлялися та не відповідають дійсності.

Враховуючи наведені обставини справи у їх сукупності, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що позивач був відсутній на загальних зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет», які були проведені 29.12.2017 та не приймав рішення, оформлені Протоколом № 29-12-2017 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет» від 29.12.2017, а вказані рішення з огляду на приписи закону та положення статуту не могли бути прийняті за відсутності кворуму.

За таких обставин, суд першої інстанції обґрунтовано дійшов висновку про наявність підстав для задоволення позову ОСОБА_5 в частині визнання недійсним рішення Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет», які оформлені протоколом №29-12-2017 від 29.12.2017.

Як вже зазначалось, в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (щодо Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет») міститься запис про внесення змін до відомостей про юридичну особу - Товариство з обмеженою відповідальністю «Вітмет», що не пов'язані зі змінами в установчих документах; 30.12.2017 № 9000764, вчинений Дібровою Віктором Валерійовичем (державний реєстратор Комунального підприємства Новоград-Волинської міської ради «Реєстраційний центр») про зміну додаткової інформації, зміну керівника юридичної особи, зміну складу підписантів, а також запис про Державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи; 30.12.2017 № 8000764; вчинений Дібровою Віктором Валерійовичем (державний реєстратор Комунального підприємства Новоград-Волинської міської ради «Реєстраційний центр») про зміну місцезнаходження, зміна складу або інформації про засновників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет», які вчинено реєстратором на підставі представленого протоколу від 29.12.2017 року №29-12-2017

За змістом п. 2 ч. 1 ст. 25 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань» державна реєстрація та інші реєстраційні дії проводяться, зокрема, на підставі: судових рішень, що набрали законної сили та тягнуть за собою зміну відомостей в Єдиному державному реєстрі, а також що надійшли в електронній формі від суду або державної виконавчої служби відповідно до Закону України «Про виконавче провадження» щодо: визнання повністю або частково недійсними рішень засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу; визнання повністю або частково недійсними змін до установчих документів юридичної особи; скасування реєстраційної дії/запису в Єдиному державному реєстрі.

Враховуючи наведене, колегія суддів апеляційного господарського суду визнає обґрунтованим висновок місцевого господарського суду про визнання недійсними рішення Загальних зборів учасників ТОВ «Вітмет», які оформлені протоколом №29-12-2017 від 29.12.2017, та правомірними вимоги ОСОБА_5 про скасування реєстраційного запису № 9000764, внесеного державним реєстратором Комунального підприємства Новоград-Волинської міської ради «Реєстраційний центр» Дібровою Віктором Валерійовичем, щодо внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах (зміна додаткової інформації, зміна керівника юридичної особи, зміна складу підписантів) стосовно Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет».

Однак колегія не може погодитися з висновком суду про відмову у задоволені позовної вимоги позивача про скасування реєстраційного запису № 8000764, оскільки в ході розгляду спору встановлено, що ОСОБА_2 не мав наміру відчужувати частку у статутному капіталі та не міг укласти будь - якого правочину 29.12.2017 року у зв'язку з перебуванням його за межами України.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 116 Цивільного кодексу України учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом, здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, у порядку, встановленому законом.

Відповідно до ст. 7 Закону України «Про господарські товариства» товариство зобов'язане протягом трьох робочих днів з дати прийняття рішення про внесення змін до установчих документів повідомити орган, що провів реєстрацію, для внесення необхідних змін до державного реєстру.

Системний аналіз вищенаведених норм дає підстави для висновку, що лише наявність рішення уповноваженого органу товариства про зміну складу учасників товариства може бути підставою для внесення відповідних відомостей до Єдиного державного реєстру юридичних осіб. При цьому, набуття права власності на частку у статутному капіталі надає третій особі право на вступ до товариства, вирішення якого віднесено до виключної компетенції загальних зборів.

Враховуючи, що рішення уповноваженого органу управління юридичної особи про зміни внесені реєстраційним записом № 8000764 не приймалось, а рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет» (ідентифікаційний код: 24029801), які оформлені Протоколом №29-12-2017 від 29.12.2017 визнано судом недійсними, колегія суддів погоджується з доводами апелянта, про наявність підстав для скасування реєстраційного запису про Державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи; 30.12.2017 № 8000764; вчиненого Дібровою Віктором Валерійовичем (державний реєстратор Комунального підприємства Новоград-Волинської міської ради «Реєстраційний центр») про зміну місцезнаходження, зміну складу або інформації про засновників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет».

Вищенаведені норми матеріального права та викладені обставини судом першої інстанції не було враховано під час ухвалення оскаржуваного рішення про відмову в задоволенні частини позовних вимог, що стало підставою для помилковості висновків в цій частині.

Щодо посилань відповідача у відзиві на апеляційну скаргу на необхідність передачі справи до розгляду в межах справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет», колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до п. 8 ч.1 ст. 20 Господарського процесуального кодексу України справи про банкрутство та справи у спорах з майновими вимогами до боржника, стосовно якого відкрито провадження у справі про банкрутство, у тому числі справи у спорах про визнання недійсними будь-яких правочинів (договорів), укладених боржником; стягнення заробітної плати; поновлення на роботі посадових та службових осіб боржника, за винятком спорів про визначення та сплату (стягнення) грошових зобов'язань (податкового боргу), визначених відповідно до Податкового кодексу України, а також спорів про визнання недійсними правочинів за позовом контролюючого органу на виконання його повноважень, визначених Податковим кодексом України;

Частиною 4 ст. 10 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» передбачено, що суд, у провадженні якого перебуває справа про банкрутство, вирішує усі майнові спори з вимогами до боржника, у тому числі спори про визнання недійсними будь-яких правочинів (договорів), укладених боржником; стягнення заробітної плати; поновлення на роботі посадових та службових осіб боржника, за винятком спорів, пов'язаних із визначенням та сплатою (стягненням) грошових зобов'язань (податкового боргу), визначених відповідно до Податкового кодексу України, а також справ у спорах про визнання недійсними правочинів (договорів), якщо з відповідним позовом звертається на виконання своїх повноважень контролюючий орган, визначений Податковим кодексом України.

Враховуючи наведені приписи, а також те, що даний спір є виключно корпоративним й стосується захисту корпоративного права учасника товариства, колегія суддів вважає безпідставними посилання відповідача на необхідність передачі спору на розгляд суду в провадженні якого перебуває справа про банкрутство ТОВ «Вітмет».

Відповідно до п. 2 ч 1 ст. 275 ГПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове рішення у відповідній частині або змінити рішення.

Підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення відповідно до ст. 277 ГПК України, зокрема, є невідповідність висновків обставинам справи.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів Північного апеляційного господарського суду вважає, що апеляційна скарга б/н від 26.09.2018 (вх. №09.1-04.1/983/18 від 11.06.2018) ОСОБА_2 на рішення Господарського суду міста Києва від 03.09.2018 у справі №910/5741/18 підлягає задоволенню, рішення місцевого господарського суду скасуванню в частині відмови у задоволені позовних вимог.

Судові витрати в порядку ст. 129 ГПК України покладаються на відповідача -Товариство з обмеженою відповідальністю «Вітмет».

Керуючись ст. ст. 129, 253-254, 269, п. 2 ч. 1 ст. 275, ст. ст. 277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу ОСОБА_2 на рішення Господарського суду міста Києва від 03.09.2018 у справі № 910/5741/18 задовольнити.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 03.09.2018 у справі № 910/5741/18 скасувати частково, виклавши його резолютивну частину в наступній редакції:

«Позов задовольнити повністю.

Визнати недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет» (ідентифікаційний код: 24029801), які оформлені протоколом №29-12-2017 від 29.12.2017.

Скасувати реєстраційний запис № 9000764, внесений державним реєстратором Комунального підприємства Новоград-Волинської міської ради «Реєстраційний центр» Дібровою Віктором Валерійовичем, щодо внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах (зміна додаткової інформації, зміна керівника юридичної особи, зміна складу підписантів) стосовно Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет» (ідентифікаційний код: 24029801).

Скасувати реєстраційний запис № 8000764, внесений державним реєстратором Комунального підприємства Новоград-Волинської міської ради «Реєстраційний центр» Дібровою Віктором Валерійовичем, щодо державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи (зміна місцезнаходження, зміна складу або інформації про засновників) стосовно Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет» (ідентифікаційний код: 24029801).

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет» (04071, м. Київ. вул. Нижній Вал, буд. 28; ідентифікаційний код: 24029801) на користь ОСОБА_2 (АДРЕСА_2; ідентифікаційний номер: НОМЕР_1) 5286 (п'ять тисяч двісті вісімдесят шість) грн 00 коп. судового збору, понесеного стороною у зв'язку з розглядом справи в суді першої інстанції».

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітмет» (04071, м. Київ, вул. Нижній Вал, буд. 28; ідентифікаційний код: 24029801) на користь ОСОБА_2 (АДРЕСА_2; ідентифікаційний номер: НОМЕР_1) 7 929 (сім тисяч дев'ятсот двадцять дев'ять) грн 00 коп судового збору, понесеного у зв'язку з розглядом справи у суді апеляційної інстанції.

4. Доручити Господарському суду міста Києва видати накази на виконання постанови Північного апеляційного господарського суду.

5. Справу № 910/5741/18 повернути до Господарського суду міста Києва.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Сторони мають право оскаржити постанову до Верховного Суду в порядку, визначеному ст. ст. 286-291 ГПК України.

Головуючий суддя Г.А. Жук

Судді С.Я. Дикунська

А.О. Мальченко

Повний текст постанови складено 04.02.2019