ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22.01.2019 місто Дніпро Справа № 908/3577/16

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Пархоменко Н.В. (доповідач)

суддів: Коваль Л.А., Чередка А.Є.,

при секретарі судового засідання Дон О.Я.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" на рішення Господарського суду Запорізької області від 10.10.2018 (повне рішення складено 22.10.2018, суддя Ярешко О.В.) у справі №908/3577/16:

за позовом: позивача-1: ОСОБА_1 (69093, АДРЕСА_1)

позивача-2: Товариства з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б. Плюс" (65044, м. Одеса, Французький бульвар, буд. 33)

позивача-3: Товариства з обмеженою відповідальністю "Порріма" (69093, м. Запоріжжя, вул. Зестафонська, буд. 6-а, кв. 26)

до відповідача: Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" (69069, м. Запоріжжя, Дніпровське шосе, буд. 9)

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку (01010, м. Київ, вул. Московська, буд. 8, корпус 30)

про визнання недійсним рішень загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" від 16.11.2016, оформлених протоколом загальних зборів акціонерів № б/н від 16.11.2016, -

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1, Товариство з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б. Плюс", Товариство з обмеженою відповідальністю "Порріма" звернулися до Господарського суду Запорізької області із позовом про визнання недійсним рішень загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" від 16.11.2016, оформлених протоколом загальних зборів акціонерів № б/н від 16.11.2016.

Рішенням господарського суду Запорізької області від 06.06.2017 у справі №908/3577/16 позовні вимоги задоволені: визнано недійсними рішення загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач", оформлені протоколом позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" № б/н від 16.11.2016; стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б. Плюс", Товариства з обмеженою відповідальністю "Порріма" на користь Державного бюджету судовий збір по 1378 грн.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 23.11.2017 рішення місцевого господарського суду від 06.06.2017 скасовано в частині розподілу судових витрат: стягнуто з Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" на користь ОСОБА_1 витрати по сплаті судового збору за подання позову у розмірі 1378 грн.; стягнуто з Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" на користь Державного бюджету судовий збір у сумі 2756, 00 грн.; в решті рішення залишено без змін.

Постановою Верховного Суду від 11.04.2018 рішення Господарського суду Запорізької області від 06.06.2017 та постанову Донецького апеляційного господарського суду від 23.11.2017 у справі № 908/3577/16 скасовано, справу № 908/3577/16 передано на новий розгляд до господарського суду Запорізької області.

За результатами нового розгляду справи, рішенням Господарського суду Запорізької області від 10.10.2018 у справі №908/3577/16:

- визнано недійсними рішення загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" від 16.11.2016, оформлені протоколом позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" № б/н від 16.11.2016;

- стягнуто з Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" на користь ОСОБА_1 витрати по сплаті судового збору у сумі 1 378,00 грн.;

- стягнуто з Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" в доход Державного бюджету України судовий збір у сумі 2 756,00 грн.;

- стягнуто з Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б. Плюс" витрати на оплату послуг адвоката у сумі 9 000,00 грн.

Рішення місцевого господарського суду мотивоване порушенням прав акціонерів - позивачів, які полягають у проведенні виборів членів наглядової ради товариства шляхом простого голосування, замість кумулятивного, а також неможливості позивачів взяти участь у позачергових загальних зборах акціонерів, внаслідок непередбачуваної, незалежної від волі позивача, обставини (повідомлення про замінування приміщення) та пасивних дій відповідача, які полягають у нездійсненні повідомлення акціонерів щодо зборів, які відбудуться після відповідних дій поліції.

Під час розгляду справи місцевим господарським судом оглянуті відеозаписи та, як зазначено у рішенні суду, після виходу зареєстрованих представників на вулицю для виконання вимог працівників міліції, вхідні двері на прохідну були зачинені зсередини, тобто прохід на територію заводу був обмежений. Після того, як представники позивачів залишили територію прохідної, вони близько 1 години очікували на вулиці перед центральною прохідною ПАТ "Запорізький завод "Перетворювач" повідомлень про подальший хід загальних зборів. Проте, жодних повідомлень так і не дочекались, до вхідних дверей заводу їх не підпускали співробітники поліції, будь-яких оголошень на вхідних дверях представники відповідачів не вивішували. Члени реєстраційної комісії, які вийшли з території заводу на вулицю, де перебували, зокрема, представники позивачів та інші люди, мовчки попрямували до автомобілів, у яких і залишили територію заводу у невідомому напрямку, при цьому члени реєстраційної комісії не повідомили представникам нічого, у тому числі про зміни у ході загальних зборів.

Враховуючи викладене вище, місцевий господарський суд дійшов до висновку, що представники позивачів могли прийти до обґрунтованого висновку, що загальні збори акціонерів у день їх скликання 16.11.2016 не відбудуться.

В рішенні суду зазначено, що постановою Донецького апеляційного господарського суду від 16.03.2017 визнано недійсними рішення загальних зборів Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" від 03.05.2016 про зміну типу (найменування) товариства на Приватне акціонерне товариство "Запорізький завод "Перетворювач". Оскільки рішення загальних зборів визнається недійсним з моменту його прийняття (03.05.2016), станом на час проведення зборів "Запорізький завод "Перетворювач" був Публічним акціонерним товариством, тому наглядова рада мала обиратись шляхом кумулятивного, а не простого голосування.

Також, судом зазначено, що вирішення оспорюваними загальними зборами акціонерів питання про притягнення до кримінальної відповідальності ОСОБА_1 не є порушенням її корпоративних прав, оскільки вирішувалося питання про притягнення до кримінальної відповідальності як посадової особи, а не як акціонера.

Не погодившись із рішенням місцевого господарського суду Публічне акціонерне товариство "Запорізький завод "Перетворювач" звернулося до Центрального апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Запорізької області від 10.10.2018 у справі №908/3577/16 та ухвали нове, яким відмовити у задоволенні позовних вимог. Апеляційна скарга мотивована тим, що місцевим господарським судом не виконано вказівки Верховного Суду щодо встановлення фактів чи намагались позивачі самостійно дізнатись про зміну часу проведення зборів після проведення правоохоронними органами заходів з приводу повідомлення про замінування. Апелянт зазначає, що в рішенні суду відсутні факти незаконних дій відповідача та причинно-наслідкового зв'язку дій відповідача з неприбуттям позивачів на збори 16.11.2016.

Апелянт не погоджується із висновком місцевого господарського суду про порушення прав позивачів щодо проведення простого голосування, замість кумулятивного, оскільки право позивачів було б порушено у випадку якщо вони взяли участь у голосуванні.

Апелянт зазначає, що рішення загальних зборів акціонерів про обрання нового складу наглядової ради жодним чином не порушує прав акціонерів, а спрямоване на забезпечення належного управління в акціонерному товаристві.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 26.11.2018 відкрито апеляційне провадження з розгляду апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" на рішення Господарського суду Запорізької області від 10.10.2018 у справі №908/3577/16, розгляд скарги призначений у судове засідання на 19.12.2018.

13.12.2018 від представників позивачів надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому просять залишити рішення місцевого господарського суду без змін. Позивачі вважають правильним висновок місцевого господарського суду про те, що з вини відповідача, який умисно замовчував зміни у ході загальних зборів та перенесення часу їх проведення, вони (їх представники) були позбавлені права на участь у загальних зборах. Також позивачі вважають помилковими доводи відповідача, що станом на 16.11.2016 товариство було приватним, оскільки постановою Донецького апеляційного господарського суду від 16.03.2017 визнано недійсними рішення загальних зборів Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" від 03.05.2016 про зміну типу (найменування) товариства на Приватне акціонерне товариство "Запорізький завод "Перетворювач", товариство було публічним, тому обрання наглядової ради мало здійснюватись шляхом кумулятивного голосування.

19.12.2018 від Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому третя особа зазначила, що протокол нагляду за реєстрацією акціонерів, проведення загальних зборів, голосування та підбиття його підсумків на загальних зборах Комісією не складався, оскільки Комісія (контрольна група) не здійснювала нагляду на загальних зборах 16.11.2016.

У судовому засіданні, яке відбулося 19.12.2018, апеляційним господарським судом заслухані пояснення позивачів, представників позивачів, представника відповідача та оголошено перерву до 22.01.2019.

20.12.2018 від Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" надійшла відповідь на відзив, в якому зазначив про безпідставність заперечень позивачів, які наведені у відзиві на апеляційну скаргу.

У судовому засіданні 22.01.2019 представник позивачів наполягав на задоволенні клопотання про визнання письмового доказу - фотокопії нотаріально посвідченої заяви ОСОБА_2 неналежним, оскільки відповідачем не підтверджено наявність оригіналу, а копія не завірені належним чином.

У судовому засіданні 22.01.2019 представником відповідача надана для огляду та оглянута нотаріально посвідчена заява ОСОБА_2

У судовому засіданні, яке відбулося 22.01.2019, представники апелянта підтримали апеляційну скаргу у повному обсязі, представники позивачів підтримали заперечення, надані у відзиві на апеляційну скаргу.

22.01.2019 представник третьої особи у судове засідання з'явився, оголосив подані пояснення, вирішення справи по суті залишив на розсуд суду.

Апеляційний суд, дослідивши наявні у справі докази, перевіривши правильність висновків, повноту їх дослідження місцевим господарським судом вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як встановлено господарським судом та підтверджується матеріалами справи, ОСОБА_1, Товариство з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б. Плюс", Товариство з обмеженою відповідальністю "Порріма" є акціонерами Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач". ОСОБА_1 (позивач-1) володіє 49798 шт. акцій простих іменних бездокументарної форми випуску (1,7460% частки у статутному капіталі); Товариство з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б. Плюс" (позивач-2) володіє 682561 шт. акцій простих іменних бездокументарної форми випуску (23,9323% частки у статутному капіталі); Товариство з обмеженою відповідальністю "Порріма" (позивач-3) володіє 18 шт. акцій простих іменних бездокументарної форми випуску (0,0006% частки у статутному капіталі), що підтверджується виписками про стан рахунку у цінних паперах на 01.11.2016 (а.с. 15-16, том 1).

19.09.2016 наглядовою радою Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" прийняті рішення про скликання позачергових загальних зборів товариства на 16.11.2016 та затвердження проекту порядку денного.

Згідно з протоколом засідання Наглядової ради Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" (а.с. 96-110, том 2), Наглядовою радою товариства прийняті рішення, зокрема, затвердити форми бюлетенів для простого голосування на загальних зборах, призначених на 16.11.2016.

12.10.2016 у Відомостях Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку №195 (2449) опубліковане повідомлення Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" про скликання позачергових загальних зборів, що будуть проведені 16.11.2016 о 8.45 год. за адресою: м. Запоріжжя, Дніпровське шосе, 9. Реєстрація акціонерів буде проведена 16.11.2016 з 08.00 год. до 08.30 год. за місцем проведення загальних зборів: м. Запоріжжя, Дніпровське шосе, 9.

27.10.2016 Товариством з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б. Плюс" вручені письмові пропозиції (вих. № 26/10 від 26.10.2016, вих. № 26/10/16-2 від 26.10.2016) (а.с. 35, том 2, а.с. 79-85, 87, том 3) щодо питань порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач", що скликаються на 16.11.2016.

27.10.2016 Товариством з обмеженою відповідальністю "Порріма" вручена письмова пропозиція (вих. № 26/10 від 26.10.2016) (а.с. 90-91, том 3) щодо питань порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач", що скликаються на 16.11.2016, а саме пропозиції щодо кандидатів до складу органів товариства.

Відповідно до протоколу засідання Наглядової ради Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" від 31.10.2016 Наглядовою радою товариства прийняті рішення:

- затвердити проект порядку денного позачергових загальних зборів, призначених на 16.11.2016, разом з проектами рішень щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного з врахуванням пропозицій акціонерів;

- затвердити зміст повідомлення про зміни до проекту порядку денного загальних зборів, призначених на 16.11.2016, що повинно бути надіслане акціонерам Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач";

- здійснити персональне повідомлення акціонерів про зміни до проекту порядку денного загальних зборів, призначених на 16.11.2016, наступним чином: акціонерів ОСОБА_1, ТОВ "Ф.С.Б. Плюс", ТОВ "Порріма", ОСОБА_3, ОСОБА_4 повідомити рекомендованими поштовими листами, усіх інших акціонерів повідомити простими листами;

- затвердити порядок денний позачергових загальних зборів, призначених на 16.11.2016;

- затвердити форму і тексти бюлетенів для голосування на позачергових загальних зборах, призначених на 16.11.2016.

У матеріалах справи наявні документи, що підтверджують направлення повідомлень про скликання позачергових загальних зборів, призначених на 16.11.2016 позивачам.

У листі від 27.10.2016 вих. №27/10/16, врученому відповідачу 28.10.2016 (а.с. 34, том 2), Товариством з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б. Плюс" зазначено, що товариство має намір прийняти участь у річних загальних зборах акціонерів ПрАТ "Завод "Перетворювач", що призначені на 16.11.2016 о 8.45 год., та просить надати слово представнику товариства для виступу по зазначеним питанням порядку денного.

Місцевим господарським судом встановлено, що реєстрація акціонерів Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" на позачергові загальні збори була розпочата о 08.00 год. 16.11.2016 на території прохідної заводу.

О 08.15 год. 16.11.2016 співробітники Дніпровського управління Національної поліції прибули до Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" та повідомили про те, що до органів поліції телефоном поступило повідомлення про замінування приміщення Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач", за адресою Дніпровське шосе, 9.

Рішенням наглядової ради припинено реєстрацію акціонерів протягом всього часу проведення дій, необхідних для виявлення вибухових пристроїв, та продовження часу реєстрації акціонерів, що прибули для участі у загальних зборах 16.11.2016.

Реєстрація акціонерів (їх представників), що прибули для участі у загальних зборах, закінчилася об 11 год. 05 хв. Під час реєстрації реєстраційна комісія зареєструвала для участі у загальних зборах 11 акціонерів (представників акціонерів).

Відповідно до переліку акціонерів, які зареєструвалися для участі у позачергових загальних зборах Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач", призначених на 16.11.2016 (а.с. 144 - 146, том 3), дата проведення реєстрації: 16.11.2016, місце проведення реєстрації акціонерів (їх представників): м. Запоріжжя, Дніпровське шосе, 9, час початку реєстрації учасників зборів: 08 год. 00 хв., час закінчення реєстрації учасників зборів: 11 год. 05 хв., загальна кількість випущених товариством акцій: 2852052 штук простих іменних акцій, загальна кількість голосуючих акцій: 2487159 штук простих іменних акцій. Вказано, що реєстраційна комісія у складі голови реєстраційної комісії ОСОБА_5 та члена реєстраційної комісії ОСОБА_6 здійснила реєстрацію акціонерів (їх представників), які з'явилися для участі у позачергових загальних зборах Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач", призначених на 16.11.2016, згідно наступних відомостей про реєстрацію акціонерів:

1. ОСОБА_1 - представник ОСОБА_3, кількість голосуючих акцій 58593,

2. ТОВ "Ф.С.Б. Плюс" - представник ОСОБА_3, кількість голосуючих акцій 682561,

3. ТОВ "Ділова співдружність південного регіону" - представник ОСОБА_2, кількість голосуючих акцій 1430294,

4. ОСОБА_7 - представник ОСОБА_2, кількість голосуючих акцій 292595,

5. ТОВ "Порріма" - представник ОСОБА_8, кількість голосуючих акцій 1,

6. ТОВ "Порріма" - представник ОСОБА_9, кількість голосуючих акцій 1,

7. ТОВ "Порріма" - представник ОСОБА_10, кількість голосуючих акцій 1,

8. ТОВ "Порріма" - представник ОСОБА_11, кількість голосуючих акцій 1,

9. ОСОБА_12, кількість голосуючих акцій 0,

10. ОСОБА_13, кількість голосуючих акцій 0,

11. ОСОБА_14, кількість голосуючих акцій 0.

Для участі у загальних зборах зареєстровано 11 акціонерів/представників акціонерів, загальна кількість належних їм голосів 2464047, що складає 99,07% голосуючих акцій Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач", встановлений чинним законодавством України кворум, необхідний для проведення загальних зборів досягнутий. Перелік підписаний головою реєстраційної комісії загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" ОСОБА_5

На загальних зборах 16.11.2016 за підсумками голосування прийняті рішення:

1. По першому питанню порядку денного: Обрати лічильну комісію у складі трьох осіб: ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17;

2. По другому питанню порядку денного: Обрати головою зборів ОСОБА_6;

3. По третьому питанню порядку денного: не прийнято рішення про обрання головою зборів ОСОБА_18;

4. По четвертому питанню порядку денного: Обрати секретарем зборів ОСОБА_5;

5. По п'ятому питанню порядку денного: не прийнято рішення про обрання секретарем зборів ОСОБА_1;

6 По шостому питанню порядку денного: Затвердити Регламент проведення загальних зборів, призначених на 16.11.2016, попередньо затверджений на засіданні наглядової ради (проект має № 1);

7. По сьомому питанню порядку денного: не прийняте рішення про затвердження Регламенту проведення загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач", призначених на 16.11.2016, запропонованого акціонером ТОВ "Ф.С.Б.Плюс";

8. По восьмому питанню порядку денного: не прийняте рішення про зміну типу (найменування) Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" на Публічне акціонерне товариство "Запорізький завод "Перетворювач";

9. По дев'ятому питанню порядку денного: не прийняте рішення про внесення змін до статуту товариства;

10. По десятому питанню порядку денного: не прийняте рішення про внесення змін до статуту товариства;

11. По одинадцятому питанню порядку денного: не прийняте рішення про затвердження нової редакції Положення про загальні збори;

12. По дванадцятому питанню порядку денного: не прийняте рішення про затвердження нової редакції Положення про загальні збори;

13. По тринадцятому питанню порядку денного: не прийняте рішення про затвердження нової редакції Положення про наглядову раду;

14. По чотирнадцятому питанню порядку денного: не прийняте рішення про затвердження нової редакції Положення про наглядову раду;

15. По п'ятнадцятому питанню порядку денного не прийняте рішення про затвердження нової редакції Положення про правління;

16. По шістнадцятому питанню порядку денного: не прийняте рішення про затвердження нової редакції Положення про ревізійну комісію та аудит;

17. По сімнадцятому питанню порядку денного: не прийняте рішення про припинення повноважень голови та членів наглядової ради;

18. По вісімнадцятому питанню порядку денного: не прийняте рішення про обрання членів наглядової ради;

19. По дев'ятнадцятому питанню порядку денного: вирішено припинити повноваження голови наглядової ради ОСОБА_19 та членів наглядової ради: ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_18;

20. По двадцятому питанню порядку денного: щодо обрання членів наглядової ради рішення не прийняте;

21. По двадцять першому питанню порядку денного: питання щодо обрання членів наглядової ради рішення не прийняте;

22. По двадцять другому питанню порядку денного: прийняте рішення про обрання членами наглядової ради ОСОБА_19, ОСОБА_18, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_24;

23. По двадцять третьому питанню порядку денного: прийняте рішення припинити повноваження голови ревізійної комісії ОСОБА_25 та членів ревізійної комісії: ОСОБА_26, ОСОБА_27, ОСОБА_13, ОСОБА_28;

24. По двадцять четвертому питанню порядку денного: щодо припинення повноважень голови та членів ревізійної комісії рішення не прийняте;

25. По двадцять п'ятому питанню порядку денного: щодо обрання членів ревізійної комісії рішення не прийняте;

26. По двадцять шостому одинадцятому питанню порядку денного: щодо обрання членів ревізійної комісії рішення не прийняте;

27. По двадцять сьомому питанню порядку денного: щодо обрання членів ревізійної комісії рішення не прийняте;

28. По двадцять восьмому питанню порядку денного: прийняте рішення про затвердження умов цивільно-правового договору, що укладатиметься з головою наглядової ради, викладені у проекті договору з головою наглядової ради (проект має № 1);

29. По двадцять дев'ятому питанню порядку денного: прийняте рішення затвердити умови договорів, що укладатимуться з членами наглядової ради, викладені у проекті договору з членом наглядової ради (проект має № 1);

30. По тридцятому питанню порядку денного: прийняте рішення звернутися до відповідних правоохоронних органів із заявою про вчинення ОСОБА_1 кримінальних правопорушень;

31. По тридцять першому питанню порядку денного: не прийняте рішення про притягнення до кримінальної відповідальності ОСОБА_29

Протокол позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" від 16.11.2016 підписаний головою зборів ОСОБА_6, секретарем зборів ОСОБА_5 та головою правління - ОСОБА_29.

Предметом спору є визнання недійсними рішення загальних зборів акціонерів оформлених протоколом загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" № б/н від 16.11.2016.

Відповідно до частини 1 статті 167 Господарського кодексу України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Згідно зі статтею 1 Закону України "Про акціонерні товариства" корпоративні права - це сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами.

Відповідно до статті 32 Закону України "Про акціонерні товариства" (у редакції станом на 16.11.2016) загальні збори є вищим органом акціонерного товариства. Річні загальні збори товариства проводяться не пізніше 30 квітня наступного за звітним року. Усі інші загальні збори, крім річних, вважаються позачерговими.

Згідно зі статтею 47 Закону України "Про акціонерні товариства" (у редакції станом на 16.11.2016) позачергові загальні збори акціонерного товариства скликаються наглядовою радою.

Відповідно до статті 34 Закону України "Про акціонерні товариства" (у редакції станом на 16.11.2016) у загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники.

Матеріалами справи підтверджується, що позивачі були належним чином повідомлені про час та дату проведення позачергових загальних зборів, в офіційному друкованому органі була здійснена публікація повідомлення про проведення загальних зборів.

Вказані обставини жодною із сторін справи не оспорювалися.

Згідно зі статтею 35 Закону України "Про акціонерні товариства" (у редакції станом на 16.11.2016) повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства має містити, зокрема дату, час та місце (із зазначенням номера кімнати, офісу або залу, куди мають прибути акціонери) проведення загальних зборів; час початку і закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах. Загальні збори акціонерів проводяться на території України, в межах населеного пункту за місцезнаходженням товариства.

Як встановлено судом, у повідомленні про проведення (скликання) позачергових загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач", зазначено, що збори будуть проведені 16.11.2016 о 8.45 год. за адресою: м. Запоріжжя, Дніпровське шосе, 9; реєстрація акціонерів буде проведена 16.11.2016 з 08.00 год. до 08.30 год. за місцем проведення загальних зборів: м. Запоріжжя, Дніпровське шосе, 9. Також вказано, що для участі у загальних зборах акціонери мають прибути 16.11.2016 з 08.00 год. до 08.30 год. до центральної прохідної ПрАТ "Запорізький завод "Перетворювач", розташованої за адресою: м. Запоріжжя, Дніпровське шосе, 9.

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів можуть бути порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера товариства рішенням загальних зборів.

Проте не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів юридичної особи, є підставами для визнання недійсними прийнятих ними рішень.

За приписами статті 50 Закону України "Про акціонерні товариства" (у редакції станом на 16.11.2016) у разі, якщо рішення загальних зборів або порядок прийняття такого рішення порушують вимоги цього Закону, інших актів законодавства, статуту чи положення про загальні збори акціонерного товариства, акціонер, права та охоронювані законом інтереси якого порушені таким рішенням, може оскаржити це рішення до суду протягом трьох місяців з дати його прийняття. Суд має право з урахуванням усіх обставин справи залишити в силі оскаржуване рішення, якщо допущені порушення не порушують законні права акціонера, який оскаржує рішення.

Для визнання недійсними рішень загальних зборів товариства з підстав, які прямо не передбачені законом, необхідно встановити факт порушення цими рішеннями прав та законних інтересів акціонера.

Як зазначено у рішенні суду, місцевим господарським судом досліджувалось питання чи були порушені права позивачів під час проведення позачергових зборів акціонерів 16.11.2016 внаслідок їх неповідомлення про припинення реєстрації, часу, місця та дати продовження реєстрації акціонерів товариства та проведення позачергових загальних зборів.

Так, представники позивачів вчасно прибули до місця проведення реєстрації акціонерів, та їх було зареєстровано для участі у позачергових загальних зборах, які скликалися на 16.11.2016.

Місцевим господарським судом встановлено, що представники позивачів прибули 16.11.2016, до часу початку здійснення реєстрації акціонерів, до центральної прохідної ПАТ "Запорізький завод "Перетворювач", розташованої за адресою: м. Запоріжжя, Дніпровське шосе, 9.

Під час розгляду справи встановлено, що представники позивачів зареєструвались для участі у загальних зборах, однак потім покинули приміщення заводу на вимогу працівників поліції у зв'язку із надходженням повідомлення про замінування приміщення заводу.

Так, в матеріалах справи міститься Рішення Наглядової ради Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" від 16.11.2016 (а.с. 135, том 3), яким вирішено припинити реєстрацію акціонерів протягом всього часу проведення дій, необхідних для виявлення вибухових пристроїв, та подовжити час реєстрації акціонерів, що прибули для участі у загальних зборах 16.11.2016, протягом 30 хвилин після здійснення дій щодо виявлення вибухових пристроїв.

У вказаному рішенні зазначено, що о 08.15 год. 16.11.2016 співробітники Дніпровського управління Національної поліції прибули до товариства та повідомили реєстраційну комісію загальних зборів товариства та осіб, присутніх під час реєстрації акціонерів, що прибули до центральної прохідної товариства, про те, що до органів поліції телефоном поступило повідомлення про замінування приміщення ПрАТ "Завод "Перетворювач", за адресою: Дніпровське шосе, 9. Після цього співробітники поліції зобов'язали всіх осіб, присутніх на реєстрації акціонерів, а також усіх працівників підприємства залишити всі приміщення товариства.

Зазначено, що рішення приймалось головою наглядової ради ОСОБА_19 та членами наглядової ради: ОСОБА_20, ОСОБА_18 Рішення підписане членом наглядової ради ОСОБА_18, з рішенням ознайомлений голова правління ОСОБА_29

Місцевим господарським судом досліджені відеозаписи та показання свідків (а.с. 81-115, том 7), які є представниками позивачів за довіреностями, з яких, зокрема встановлено, що члени реєстраційної комісії близько 08:30 год. покинули територію прохідної без проходження турнікету мовчки у інші двері, на територію заводу, при цьому не зробивши жодних повідомлень чи оголошень у присутності представників позивачів. Після того, як представники позивачів залишили територію прохідної, вони близько 1 години очікували на вулиці перед центральною прохідною ПАТ "Запорізький завод "Перетворювач", однак повідомлень про подальший хід загальних зборів не дочекались, до вхідних дверей заводу їх не підпускали співробітники поліції, будь-яких оголошень на вхідних дверях представники відповідачів не вивішували.

У зв'язку з чим місцевий господарський суд дійшов до висновку, що представники позивачів могли прийти до обґрунтованого висновку, щодо того, що загальні збори акціонерів у день їх скликання 16.11.2016 не відбудуться.

Місцевий господарський суд зазначив, про факт порушення прав та законних інтересів акціонерів - позивачів, які полягають у неможливості позивачів взяти участь у позачергових загальних зборах акціонерів, внаслідок непередбачуваної, незалежної від волі позивача, обставини (повідомлення про замінування приміщення) та пасивних дій відповідача, які полягають у нездійсненні повідомлення акціонерів щодо зборів, які відбудуться після відповідних дій поліції.

Між тим, апеляційний господарський суд не погоджується із таким висновком місцевого господарського суду з таких підстав.

Матеріалами справи підтверджується, що позивачі були належним чином повідомлені про час та дату проведення загальних зборів, їхні представники зареєструвались для участі у зборах; на спірних загальних зборах був наявний кворум, який у відповідності до статті 41 Закону України "Про акціонерні товариства" визначається на момент закінчення реєстрації акціонерів.

Непередбачувана ситуація, пов'язана з проведенням працівниками Національної поліції заходів щодо виявлення вибухових пристроїв, яка призвела до затримки початку зборів, не свідчила про скасування чи перенесення проведення загальних зборів на інший день. Збори було призначено на 16.11.2016, про що позивачів належним чином повідомлено, і підстави вважати, що вони відбудуться в інший день, ніж 16.11.2016 були відсутні.

До аналогічних висновків дійшов Верховний Суд у постанові від 11.04.2018 у цій справі.

Нормами законодавства не передбачено додатково повідомляти акціонерів про те, що загальні збори відбудуться в день, на коли вони призначені.

Призупинення реєстрації акціонерів у даному випадку відбулося вимушено, з огляду на зазначені вище події та дії працівників поліції, і реєстрацію відновлено протягом 30 хвилин після здійснення дій щодо виявлення вибухових пристроїв.

Матеріалами справи підтверджується, що відбулася затримка початку зборів, у зв'язку з проведенням працівниками поліції дій, пов'язаних з отриманням повідомлення про замінування будівлі заводу. Після закінчення проведенням працівниками поліції оперативних дій, пов'язаних з отриманням повідомлення про замінування будівлі заводу, продовжено реєстрацію акціонерів та проведені загальні збори.

Затримка початку зборів, пов'язана з проведенням працівниками Національної поліції заходів щодо виявлення вибухових пристроїв, не свідчила про скасування чи перенесення проведення загальних зборів на інший день, однак представниками позивачів свідомо прийнято рішення про залишення території заводу до закінчення дій щодо виявлення вибухових пристроїв,

В матеріалах справи відсутні докази щодо вчинення відповідачем дій, які б свідчили про те, що загальні збори, призначені на 16.11.2016 не відбудуться.

За таких обставин апеляційний господарський суд дійшов до висновку про відсутність порушень відповідачем прав позивачів (їх представників) на участь у загальних зборах 16.11.2016.

Щодо проведення виборів членів наглядової ради товариства шляхом простого голосування, а не кумулятивного, апеляційний господарський суд зазначає наступне.

Відповідно до частини 10 статті 53 Закону України "Про акціонерні товариства" (у редакції станом на 16.11.2016) обрання членів наглядової ради публічного акціонерного товариства здійснюється виключно шляхом кумулятивного голосування.

Обрання членів наглядової ради приватного акціонерного товариства здійснюється шляхом кумулятивного голосування, якщо інший спосіб не встановлений статутом акціонерного товариства.

З матеріалів справи вбачається, що рішеннями загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" від 03.05.2016 змінено тип (найменування) товариства з Публічного акціонерного товариства "Перетворювач" на Приватне акціонерне товариство "Запорізький завод "Перетворювач" та затверджено редакцію Статуту Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" (четверта редакція) (а.с. 32-55, том 1).

Відповідно до частини 3 статті 37 Створення наглядової ради Статуту Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" (четверта редакція) члени наглядової ради обираються загальними зборами акціонерів простим голосування строком на 3 роки.

16.03.2017 постановою Донецького апеляційного господарського суду у справі №908/1323/16 визнано недійсними рішення загальних зборів акціонерів ПАТ Запорізький завод "Перетворювач" від 03.05.2016, оформлені протоколом б/н від 03.05.2016, на яких було змінено тип (найменування) з публічного акціонерного товариства на приватне акціонерне товариство.

З Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань (а.с. 47-50, том 2) 05.05.2016 внесено запис №7004374 про зміну повного найменування, зміну скороченого найменування, зміну місцезнаходження, інші відомості (запис про зміну тип (найменування) товариства з Публічного акціонерного товариства "Перетворювач" на Приватне акціонерне товариство "Запорізький завод "Перетворювач"), яка скасована за судовим рішенням 30.03.2017 (запис №6004374).

З наведеного вбачається, що станом на 16.11.2016 рішення загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства Запорізький завод "Перетворювач" від 03.05.2016 про зміну типу (найменування) з публічного акціонерного товариства на приватне акціонерне товариство не скасоване, судове рішення про скасування рішення загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства Запорізький завод "Перетворювач" від 03.05.2016 про зміну типу (найменування) з публічного акціонерного товариства на приватне акціонерне товариство прийнято 16.03.2017, запис до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань на підставі судового рішення внесено 30.03.2017.

Таким чином, станом на 16.11.2016 у відповідача були відсутні підстави застосовувати Статут в третій редакції та здійснювати обрання наглядової ради в порядку, визначеному для публічного акціонерного товариства.

Оскільки станом на 16.11.2016 рішенням загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" від 03.05.2016 про зміну типу (найменування) товариства з Публічного акціонерного товариства "Перетворювач" на Приватне акціонерне товариство "Запорізький завод "Перетворювач" та затвердження редакції Статуту Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" (четверта редакція) не було скасоване (вказане рішення скасоване лише 16.03.2017) апеляційний господарський суд не вбачає порушень прав позивачів у проведенні виборів членів наглядової ради товариства шляхом простого голосування.

Матеріалами справи підтверджується, що рішення про проведення позачергових загальних зборів 16.11.2016 прийнято наглядовою радою Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач", 19.09.2016 наглядовою радою Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" затверджено форму бюлетенів для простого голосування на загальних зборах 16.11.2016.

З наведеного вбачається, що приймаючи рішення про проведення позачергових загальних зборів 16.11.2016 та затверджуючи порядок денний, наглядовою радою Приватного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" затверджено форму бюлетенів для простого голосування на загальних зборах 16.11.2016.

Будь-яких заперечень або зауважень щодо здійснення голосування на загальних зборах 16.11.2016 шляхом простого голосування, позивачами не направлялись відповідачу. Форма бюлетенів для кумулятивного голосування на загальних зборах 16.11.2016 не затверджувалась в установленому порядку.

За таких обставин апеляційний господарський суд не вбачає порушень прав позивачів у проведенні виборів членів наглядової ради товариства шляхом простого голосування.

Апеляційний господарський суд погоджується із висновком місцевого господарського суду, що вирішення на загальних зборах акціонерів питання про притягнення до кримінальної відповідальності ОСОБА_1 не є порушенням її корпоративних прав, оскільки вирішувалося питання про притягнення до кримінальної відповідальності ОСОБА_1 як посадової особи.

Щодо клопотання представника позивачів про визнання письмового доказу - фотокопії нотаріально посвідченої заяви ОСОБА_2 неналежним апеляційний господарський суд зазначає наступне.

Відповідно до частини 2 статті 91 Господарського процесуального кодексу України письмові докази подаються в оригіналі або в належним чином засвідченій копії, якщо інше не передбачено цим Кодексом. Якщо для вирішення спору має значення лише частина документа, подається засвідчений витяг з нього.

Копії документів вважаються засвідченими належним чином, якщо їх засвідчено в порядку, встановленому чинним законодавством.

Учасник справи, який подає письмові докази в копіях (електронних копіях), повинен зазначити про наявність у нього або іншої особи оригіналу письмового доказу.

Учасник справи підтверджує відповідність копії письмового доказу оригіналу, який заходиться у нього, своїм підписом із зазначенням дати такого засвідчення (частини 4, 5 статті 91 Господарського процесуального кодексу України).

Оскільки копія нотаріально посвідченої заяви ОСОБА_2 засвідчена представником відповідача, у судовому засіданні 22.01.2019 представником відповідача надана для огляду та оглянута нотаріально посвідчена заява ОСОБА_2, клопотання про визнання письмового доказу - фотокопії нотаріально посвідченої заяви ОСОБА_2 неналежним задоволенню не підлягає.

Відповідно до частини 1 статті 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права (частина 4 статті 269 Господарського процесуального кодексу України).

З урахуванням наведеного, апеляційний господарський суд погодився із доводами апелянта, наведеними в апеляційній скарзі та дійшов до висновку про скасування рішення Господарського суду Запорізької області від 10.10.2018 та прийняття нового про відмову у задоволенні позовних вимог.

Частиною другою статті 123 Господарського процесуального кодексу України визначено, що розмір судового збору, порядок його сплати, повернення і звільнення від сплати встановлюються законом.

Згідно з частиною 7 статті 6 Закону України "Про судовий збір" у разі коли позов немайнового характеру подається одночасно кількома позивачами до одного або кількох відповідачів, судовий збір сплачується кожним позивачем окремим платіжним документом у розмірах, установлених статтею 4 цього Закону за подання позову немайнового характеру.

Матеріалами справи підтверджується, що за подання позовної заяви судовий збір сплачений квитанцією № 15 від 29.12.2016 р. у сумі 1378,00 грн., лише позивачем-1 ОСОБА_1.

Відповідно до частини 2 статті 129 Господарського процесуального кодексу України судовий збір покладається: у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Враховуючи приписи статті 129 Господарського процесуального кодексу України підлягає стягненню судовий збір з Товариства з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б. Плюс" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Порріма" по 1 378,00 грн. з кожного в дохід Державного бюджету.

Також, матеріалами справи підтверджується понесення Публічним акціонерним товариством "Запорізький завод "Перетворювач" витрат по сплаті судового збору у сумі 16 508,40 грн.: за подання апеляційної скарги у сумі 4 547,40 грн., за подання касаційної скарги у сумі 5 760,00 грн., за подання апеляційної скарги у сумі 6 201,00 грн.

З урахуванням частини 2 статті 129 Господарського процесуального кодексу України з ОСОБА_1, Товариства з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б. Плюс" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Порріма" підлягає стягненню судовий збір по 5 502,80 грн. з кожного на користь Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач".

22.01.2019 Товариством з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б. Плюс" подано клопотання про стягнення з Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" витрат на професійну правничу допомогу у сумі 6 000,00 грн.

Відповідно до пункту 2 частини 4 статті 129 Господарського процесуального кодексу України інші судові витрати, пов'язані з розглядом справи, покладаються у разі відмови в позові - на позивача.

Оскільки апеляційний господарський суд дійшов до висновку про відмову у задоволенні позовних вимог витрати на оплату послуг адвоката у сумі 9 000,00 грн. (заява подана під час розгляду справи судом першої інстанції) та витрат на професійну правничу допомогу у сумі 6 000,00 грн. (заява подана до апеляційного господарського суду), які заявлені Товариством з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б. Плюс" покладаються на Товариство з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б. Плюс".

Керуючись статтями 269, 275-279 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" на рішення Господарського суду Запорізької області від 10.10.2018 у справі №908/3577/16 задовольнити.

Рішення Господарського суду Запорізької області від 10.10.2018 у справі №908/3577/16 скасувати.

Прийняти нове рішення.

В задоволенні позову відмовити.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б. Плюс" в доход Державного бюджету України судовий збір за подання позову у сумі 1 378,00 грн., про що видати наказ.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Порріма" в доход Державного бюджету України судовий збір за подання позову у сумі 1 378,00 грн., про що видати наказ.

Стягнути з ОСОБА_1 на користь Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" витрати по сплаті судового збору у сумі 5 502,80 грн., про що видати наказ.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б. Плюс" на користь Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" витрати по сплаті судового збору у сумі 5 502,80 грн., про що видати наказ.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Порріма" на користь Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" витрати по сплаті судового збору у сумі 5 502,80 грн., про що видати наказ.

Видачу наказу відповідно до статті 327 Господарського процесуального кодексу України на виконання цієї постанови доручити Господарському суду Запорізької області.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня прийняття.

Повна постанова складена - 25.01.2019.

Головуючий суддя Н.В. Пархоменко

Суддя Л.А. Коваль

Суддя А.Є. Чередко