ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28.01.2019 року м.Дніпро Справа № 904/3136/18

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Антонік С.Г. (доповідач),

суддів: Дарміна М.О., Іванова О.Г.

секретар судового засідання: Ревкова Г.О.

розглянувши матеріали апеляційної скарги Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 20.09.2018 повне рішення складено 25.09.2018 року, суддя Е.М. Бондарєв) у справі № 904/3136/18

за позовом Комунального підприємства "Кривбасводоканал", м.Кривий Ріг

до Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1, м.Кривий Ріг

про стягнення 70 943, 86 грн. витрат води за безоблікове водокористування, 3 469, 45 грн. пені, 612, 25 грн. 3% річних, 1347, 93 грн. інфляційних втрат, 4 966, 07 грн.штрафу

ВСТАНОВИВ:

До господарського суду Дніпропетровської області звернулося Комунальне підприємство "Кривбасводоканал" з позовною заявою про стягнення з Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 81 339,56 грн., з яких: 70 943,86 грн. вартість витрат води за безоблікове водокористування; 3 469,45 грн. пеня ; 612,25 грн. 3% річних; 1 347,93 грн. інфляційні втрати за період з березня по червень 2018 року; 4 966,07 грн. 7% штрафу.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 20.09.2018р. позовні вимоги задоволено повністю. В обгрунутування прийнятого рішення суд, посилаючись на норми діючого законодавства України, прийшов до висновку, що відповідачем було порушено законодавства стосовно збереження цілісності опломбування обладнання систем водопостачання та водовідведення об'єкту відповідача, та позивачем обґрунтовано складено розрахунок за безоблікове водокористування. Доказів сплати заборгованості відповідач господарському суду не надав. Перевіривши наданий позивачем розрахунок пені та штрафу, суд дійшов висновку про правильність обчислення позивачем пені та штрафу за прострочку виконання зобов?язання, дотримання позивачем умов договору та чинного законодавства щодо нарахування пені та штрафу, вимоги про стягнення пені заявлені правомірно та підлягають задоволенню. Суд вважав, що заперечення відповідача, щодо непідписання останнім актів, спростовуються матеріалами справи та поданими доказами.

Не погодившись з рішенням суду, відповідач ФОП ОСОБА_1 звернувся до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою. Зазначає, що суд неповно з'ясував обставини справи, що мають значення для справи, не надав правової оцінки доводам відповідача та дійшов висновків які не відповідають встановленим обставинам справи. Матеріалами справи не доведено саме факт безоблікового водокористування споживачем у той період, за який виробник виконує розрахунок витрат води через ту лінію та ту запірну арматуру, на якій порушено цілісність пломб. Вважає, що позивач виконав, а суд прийняв неправильні розрахунки за водокористування та водовідведення.

Просить скасувати рішення господарського суду і постановити нове рішення, яким у задоволенні позовних вимого відмовити.

Позивач у відзиві на апеляційну скаргу вказав, що рішення суду є законним та обґрунтованим, постановленим при повному з?ясуванні обставин справи. Просить рішення суду залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями Центрального апеляційного господарського суду від 05.11.2018 року для розгляду справи № 904/3136/18 визначено колегію суддів у складі головуючого судді Антонік С.Г. (доповідач), суддів Іванова О.Г., Дарміна М.О.

Ухвалою від 09.11.2018 року суддею-доповідачем Антонік С.Г. апеляційну скаргу ФОП ОСОБА_1 залишено без руху, у зв'язку з тим, що строк на оскарження рішення суду є пропущеним та скаржником не було порушено питання про поновлення цього строку.

19.11.2018 року від апелянта надійшла заява про усунення недоліків апеляційної скарги та надано клопотання про поновлення строку на апеляційне оскарження рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 20.09.2018 року у справі № 904/3136/18.

26.11.2018 року ухвалою Центрального апеляційного господарського суду поновлено фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1 пропущений строк на апеляційне оскарження рішення господарського суду, відкрито апеляційне провадження у справі №904/3136/18. Розгляд апеляційної скарги призначено у порядку спрощеного позовного провадження, без повідомлення учасників справи, за наявними у справі матеріалами, в порядку письмового провадження.

30.11.2018 року позивач звернувся до суду із заявою про проведення розгляду справи в судовому засіданні з повідомленням (викликом) сторін.

05.12.2018 року ухвалою колегії суддів Центрального апеляційного господарського суду у складі головуючого судді: Антонік С.Г. (доповідач), суддів: Іванова О.Г., Дарміна О.Г. у справі № 904/3136/18 розгляд справи призначено у судове засідання.

Згідно ст. 269 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об'єктивно не залежали від нього.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Колегія суддів, заслухавши представників сторін, переглянувши справу за наявними у ній доказами, що стосуються фактів, викладених в апеляційній скарзі, в межах доводів та вимог апеляційної скарги, встановила наступне.

13.01.2011р. року між Комунальним підприємством "Кривбасводоканал" (далі позивач) та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 (далі- відповідач, споживач) укладено договір № 14 про надання послуг з централізованого постачання холодної води і водовідведення (а.с.14-17).

Відповідно до п.1.1. Договору Комунальне підприємство "Кривбасводоканал" зобов?язується забезпечити споживача питною водою виробником якої є ДПП "Кривбаспромводопостачання" та прийняти від нього стічні води відповідно до діючого законодавства, а споживач зобов?язується прийняти та оплатити питну воду за встановленими тарифами згідно наданої заявки орієнтовно в обсязі 2 849 м.куб./рік, а також стічні води в обсязі 2 849 м.куб./рік.

Об?єкт користування водопостачання та водовідведенням: АДРЕСА_1 торгівельно-виставочний комплекс (п.1.2.).

Вода постачається Споживачу при наявності водовимірювальних приладів, встановлених за рахунок Споживача, своїми силами згідно з технічними умовами "Кривбасводоканалу" (п.1.5.).

Всі водолічильники, в обумовлені паспортом строки, підлягають повірці з встановленням пломб з перевірочним тавром Держстандарту (1.9.).

Тарифи на послуги водопостачання та водовідведення на день підписання договору затверджені рішенням виконавчого комітету Криворізької міської ради від 26.11.2008 року № 821 і можуть бути змінені відповідно до діючого законодавства. На момент укладення договору тариф складає за 1 м3 з ПДВ за воду питну 4,48 грн.; за стоки - 4,95 грн. (п.2.1).

В разі затвердження нових тарифів на послуги водопостачання та водовідведення "Кривбасводоканал" письмово повідомляє Споживача згідно з діючим законодавством України без додаткового узгодження розмірів та терміну введення нових тарифів. Письмове повідомлення стає невідємною частиною даного договору (п.2.2.).

Розрахунки за надані послуги водопостачання та водовідведення здійснюються Споживачем у грошовій формі протягом 3-х банківських днів після пред?явлення платіжного доручення, рахунку або квитанції (3.1.).

За несвоєчасну оплату послуг водопостачання та водовідведення у термін, зазначений у п. 3.1 договору, споживач сплачує на користь "Кривбасводоканалу" пеню у розмірі 0,5% від суми платежу за кожний день прострочення, але не більше подвійної облікової ставки Національного банку України, що діє в період, за який сплачується пеня (3.2.).

Згідно п.4.2. договору, cпоживач зобов'язаний, вчасно робити ремонт і здійснювати державну повірку приладів обліку. Письмово погоджувати з "Кривбасводоканал" виклик представника для зняття пломб і наступного опломбування приладів.

Відповідно до п. 5.1 договору споживач несе відповідальність згідно із законодавством і цим договором, за порушення строків виконання зобов'язання, передбаченого п.3.1 договору споживач сплачує пеню у розмір облікової ставки Національного банку України за весь строк прострочення, а за прострочення понад тридцяти днів додатково сплачує штраф у розмірі 7% вартості.

Пунктом 9.1. зазначеного вище договору визначено, що останній набирає чинності з 13.01.2011 року і діє в частині надання послуг на водопостачання і водовідведення до 31.12.2014 року, а в частині здійснення розрахунків за надані послуги до повного погашення заборгованості.

Відповідно до п 9.2. договору якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодна зі сторін не заявить про намір розірвати або внести в нього зміни, він вважається продовженим на наступний рік.

Договір підписаний директором комунального підприємства «Кривбасводоканал» Гончаренком А.І. і фізичною особою ОСОБА_1

Факт продовження дії договору не заперечується сторонами.

Сторонами складено Акт розмежування балансової належності мереж водопостачання та водовідведення та експлуатаційної відповідальності сторін за адресою: АДРЕСА_1 торгівельно-виставочний комплекс, який є невід'ємною частиною Договору №14 від 13.01.2011 року, який скріплений підписом представників КП «Кривбасводоканал» та ФОП ОСОБА_1 Даний Акт затверджено гол. Інженером КП «Кривбасводоканал» та ФОП ОСОБА_1 (а.с.18).

19.03.2012 року представниками КП «Кривбасводоканал» та представником ФОП ОСОБА_1 - ОСОБА_4 складено Акт за адресою: АДРЕСА_1 торгівельно-виставочний комплекс про пломбування водоміра, марки Sensus №02273693, обводної лінії та пожарного гідранту. Останній опломбовано пломбами КПКРВК 05258157 та КПКРВК 04645104. Відповідальність за збереження пломб несе ОСОБА_1. Даний акт складений в двох екземплярах та містить підписи обох сторін, зокрема і представника відповідача ОСОБА_4 (а.с.19).

27.09.2016 року уповноваженими представниками Комунального підприємства "Кривбасводоканал" в присутності представника ФОП ОСОБА_1 завгоспа ОСОБА_5 було здійснено огляд систем водопостачання та водовідведення об?єкту відповідача за адресою: АДРЕСА_1, в результаті якого було встановлено факт відсутності пломби КП КРВК №05258157 на пожежному гідранті, і який знаходився на водопровідній мережі споживача після точки підключення до приладу обліку. Зазначений факт було зафіксовано актом про технічне обстеження систем водопостачання та водовідведення №100. При цьому представник споживача ідписав акт із зауваженням, що відповідно до ПП 167 забезпечення обліку питної води не розповсюджується на мережі і системи, які використовуються тільки для пожежогасіння ( а.с.20).

27.09.2016р. КП "Кривбасводоканал" було зроблено розрахунок витрат води споживачем ОСОБА_1 відповідно до п.3.3., 3.4., 3.14. Правил користування за період 30 днів за пропускною спроможністю труби вводу на загальну суму 70 943,86 грн. (а.с.21).

27.10.2016р. на дану суму виписаний рахунок і листом № 2180 від 15.03.2018р. направлений відповідачу (а.с.22-24).

Відповідно до частини 1 статті 714 Цивільного кодексу України за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов'язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов'язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.

За змістом статті 901 Цивільного кодексу України за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов'язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов'язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

Відповідно до статті 19 Закону України "Про питну воду та питне водопостачання" (в редакції на час виникнення правовідносин) послуги з питного водопостачання надаються споживачам підприємством питного водопостачання на підставі договору з підприємствами, установами, організаціями, що безпосередньо користуються централізованим питним водопостачанням. Порядок надання споживачам послуг з питного водопостачання встановлюється центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері житлово-комунального господарства.

Порядок користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення визначається та регулюється "Правилами користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення в населених пунктах України", які затверджені наказом Міністерства з питань житлово-комунального господарства України від 27.06.2008 № 190 (далі Правила № 190).

Пунктом 1.1. Правил № 190 визначено, що ці Правила визначають порядок користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення населених пунктів України і є обов'язковими для всіх юридичних осіб незалежно від форм власності і підпорядкування та фізичних осіб - підприємців, що мають у власності, господарському віданні або оперативному управлінні об'єкти, системи водопостачання та водовідведення, які безпосередньо приєднані до систем централізованого комунального водопостачання та водовідведення і з якими виробником укладено договір на отримання питної води, скидання стічних вод.

Розрахунок за спожиту питну воду та скид стічних вод здійснюється на основі показів засобів обліку (п. 3.1 Правил № 190).

У разі відсутності у споживача засобів обліку на каналізаційних випусках кількість стічних вод визначається за кількістю води, що надходить з мереж централізованого водопостачання та з інших джерел (п.3.14.).

Водокористування вважається безобліковим, якщо споживач самовільно приєднався до систем централізованого комунального водопостачання та водовідведення або самовільно користується ними (п.3.2.).

У разі безоблікового водокористування виробник виконує розрахунок витрат води за пропускною спроможністю труби вводу при швидкості руху води в ній 2,0 м/сек та дією її повним перерізом протягом 24 годин за добу (п.3.3.).

Розрахунковий період при безобліковому водокористуванні встановлюється з дня початку такого користування. Якщо термін початку безоблікового водокористування виявити неможливо, розрахунковий період становить один місяць (п.3.4.).

У разі відсутності у споживача засобів обліку на каналізаційних випусках кількість стічних вод визначається за кількістю води, що надходить з мереж централізованого водопостачання та з інших джерел (п.3.14.).

У разі наявності у вузлі обліку споживача обвідної лінії запірна арматура на ній пломбується представником виробника в закритому стані. За цілісність пломби відповідає споживач.

З метою недопущення самовільного і безоблікового водокористування виробник також має право накладати пломби на пожежні гідранти та крани, які розташовані на мережі споживача (п.7.3.).

Споживач забезпечує захист приміщень, де розташовані вузли обліку, від ґрунтових, талих і дощових вод та інших шкідливих впливів, утримує зазначені приміщення в належному стані; не допускає доступу сторонніх осіб і забезпечує доступ представників виробника за службовими посвідченнями до засобів обліку, водопровідних пристроїв та обладнання (п.5.13.).

Споживач відповідає за цілісність та збереження засобів обліку, пломб і деталей пломбування, встановлених представниками територіальних органів Держспоживстандарту та виробником в місцях з'єднань засобів обліку, запірної арматури, манометра та іншого обладнання вузла обліку незалежно від місця його розташування.

Знімати засоби обліку, здійснювати будь-які заміни їх частин або зміни положення на водомірному вузлі, де їх встановлено, знімати пломби, накладені органами Держспоживстандарту або виробником, має право лише виробник або споживач за дозволом виробника.

У разі самовільних дій споживач сплачує витрату води згідно з пунктами 3.3, 3.4 цих Правил (п.5.18.).

Оскільки споживач забезпечує захист, недопущення сторонніх осіб до засобів обліку, водопровідних пристроїв та обладнання (п.5.13 Правил), відповідає за цілісність та збереження пломб і деталей пломбування, немає без дозволу виробника знімати пломби, то відсутність пломби на гідранті, за відсутності доказів протиправних дій сторонніх осіб, є самовільними діями споживача наслідком яких є сплата витрат води згідно з пунктами 3.3., 3.4 Правил.

Розрахунок позивачем здійснено правильно і колегія суддів погоджується з рішенням суду щодо стягнення70 943,86 грн.

Разом з тим колегія суддів не погоджується із стягненням пені, штрафу, інфляційних та річних.

Відповідно до ст. 526 ЦК України, зобов'язання повинні виконуватися належним чином, відповідно до умов договору та вимог Цивільного кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту, або інших вимог, що звичайно ставляться.

За ч.1 ст. 546 ЦК України, виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком.

Відповідно до ст. 549 ЦК України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання.

Згідно ст. 610 ЦК України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Статтею 611 Цивільного кодексу України встановлено, що у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки.

Відповідно до ст. 625 ЦК України боржник, який прострочив виконання грошових зобов'язань на вимогу кредитора, зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також 3 відсотки річних від простроченої суми, якщо інший розмір відсотків не встановлений договором або законом.

Пунктом 5.1 договору сторони встановили, що споживач несе відповідальність згідно із законодавством і цим договором: за порушення строків виконання зобов'язання, передбаченого п.3.1 договору споживач сплачує пеню у розмір облікової ставки Національного банку України за весь строк прострочення, а за прострочення понад тридцяти днів додатково сплачує штраф у розмірі 7% вартості.

А пунктом 3.1. договору встановлений строк проведення розрахунків за надані послуги.

Отже пеня, штраф нараховуються за несвоєчасну оплату саме наданих послуг.

Кошти нараховані відповідно до п.3.3.Правил нараховуються не за надані послуги, а за дії (бездіяльність) споживача, які є порушенням Правил. Нарахована сума на підставі п.3.3. Правил не може розглядатися як грошове зобов?язання за надані послуги тому на неї не може нараховуватися штраф, пеня, інфляційні та 3% річних.

З цих підстав позовні вимоги в частині стягнення 3 469,45 грн. пені, 612,25 грн. 3% річних, 1 347,93 грн. інфляційних втрат та 4 966,07 грн. 7% штрафу не підлягають задоволенню.

Посилання заявника апеляційної скарги на те, що ОСОБА_4 та ОСОБА_5 не є повноважними представниками та не працювали у відповідача спростовується тим, що ОСОБА_4 надавав заявку на укладання договору та отримував позивача проекти договору, підписував Акт розмежування балансової належності, який був затверджений відповідачем (а.с.61 - 63). А ОСОБА_5 отримував у позивача рахунки на оплату спожитих послуг (а.с.65).

З урахуванням наведеного апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, а рішення суду частковому скасуванню у зв?язку з неправильним застосуванням норм матеріального права.

Судові витрати покласти на сторони пропорційно задоволеним вимогам.

З відповідача за подання позову підлягає стягненню на користь позивача 1 536,80 грн. витрат з судового збору, а з позивача на користь відповідача за подачу апеляційної скарги - 338,30 грн. Отже шляхом зарахування з відповідача на користь позивача підлягає стягненню 1 198,50 грн. витрат з судового збору.

На підставі викладеного, керуючись ст..129, 269, 270, 275, 277, 281 - 284 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 задовольнити частково

Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 20.09.2018 у справі № 904/3136/18 скасувати в частині стягнення 3 469,45 грн. пені, 612,25 грн. 3% річних, 1 347,93 грн. інфляційних втрат та 4 966,07 грн. 7% штрафу.

Прийняти в цій частині нове рішення. В позові відмовити.

В іншій частині рішення залишити без змін.

Стягнути з Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 (АДРЕСА_2, ІНН НОМЕР_1) на користь Комунального підприємства «Кривбасводоканал» (50027, Дніпропетровська обл.., м.Кривий Ріг, вул..Єсеніна, 6А, ) 1 198 грн.50 коп. судового збору.

Видачу наказу доручити господарському суду Дніпропетровської області.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та оскарженню не підлягає крім випадків. Передбачених п.2 ч.3 ст.287 ГПК України. .

Повний текст постанови складено 04.02.2019р.

Головуючий суддя С.Г. Антонік

Суддя О.Г. Іванов

Суддя М.О. Дармін