РІШЕННЯ

Іменем України

16 січня 2019 року м. Чернігівсправа № 927/770/18

Господарський суд Чернігівської області у складі головуючого судді Фесюри М.В., при секретарі Скороход А.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справ

Позивач за первісним позовом: Сільськогосподарське товариство з обмеженою

відповідальністю «Надія»

вул. Богунцева, 1, м. Бахмач, Чернігівська область,

Відповідач за первісним позовом: Публічне акціонерне товариство по газопостачанню

та газифікації «Чернігівгаз»

вул. Любецька, 68, м. Чернігів, 14021,

про визнання недійсним рішення

Позивач за зустрічним позовом: Публічне акціонерне товариство по газопостачанню

та газифікації «Чернігівгаз»

вул. Любецька, 68, м. Чернігів, 14021,

Відповідач за зустрічним позовом: Сільськогосподарське товариство з обмеженою

відповідальністю «Надія»

вул. Богунцева, 1, м. Бахмач, Чернігівська область,

про стягнення 427 121,82 грн

Представники сторін:

позивача за первісним позовом (відповідача за зустрічним позовом): ОСОБА_1

відповідача за первісним позовом (позивача за зустрічним позовом): ОСОБА_2

В судовому засіданні на підставі ст. 240 Господарського процесуального кодексу України оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Сільськогосподарське товариство з обмеженою відповідальністю «Надія» звернулось до суду з позовними вимогами про визнання недійсним рішення комісії Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Чернігівгаз» (протокол №120 від 04.09.2018) про перерахунок об'єму розподіленого (спожитого) природного газу СТОВ «Надія», та його частини - Акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості, про донарахування СТОВ «Надія» необлікованого об'єму природного газу в кількості 35675,11 м3 на суму 427 121,82 грн.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 18.10.2018 справа №927/770/18 передана на розгляд судді Фесюрі М.В.

Ухвалою господарського суду від 23.10.2018 відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження та призначено до розгляду на 21.11.2018.

07.11.2018 від ПАТ «Чернігівгаз» надійшов відзив на позовну заяву № Cr007.1-Ck-14065-1118 в якому відповідач вважає, що у даному випадку мала місце обставина яка визначається Кодексом газорозподільних систем як робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, що дало підстави при розгляді комісії з розгляду актів про порушення оператора ГРМ у відповідності до пп. 1 п.4 глави 4 розділу ХІ та п. 12 глави 5 розділу ХІ цього кодексу скласти акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) обєму та обсягу природного газу рахунок на оплату якого було надіслано позивачу. Також відповідач зазначає, що позивачем не було вчасно повідомлено ПАТ «Чернігівгаз» про виявлені обставини, у листі №67 від 16.08.2018 надісланому позивачем на адресу відповідача, відсутня інформація про виявлений позаштатний режим роботи ЗВТ та/або про зупинку лічильника тощо. Донарахування необлікованого (донарахованого) обєму та обсягу природного газу здійснено відповідачем на підставі відомостей додатку №4 до типового договору розподілу природного газу, яким визначено режим роботи устаткування 24 години на добу з номінальними витратами природного газу на одиницю ГСО, м.куб/год 97,34. Тому, вважаючи доводи СТОВ «Надія» необґрунтованими ПАТ «Чернігівгаз» просить суд відмовити в задоволенні позову.

Відзив на позов долучено судом до матеріалів справи.

08.11.2018 на адресу господарського суду надійшов зустрічний позов Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Чернігівгаз» до Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю «Надія» про стягнення з відповідача донарахованого природного газу в кількості 35675,11 м3 на суму 427 121,82 грн згідно акта-розрахунку необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості та рахунку на оплату вартості необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу №000028974 від 17.09.2018.

Зустрічний позов відповідач подав у строк встановлений ухвалою господарського суду від 23.10.2018 для подання відзиву на позов.

Оскільки зустрічний позов і первісний позов взаємоповязані, спільний їх розгляд визнано доцільним, а задоволення зустрічного позову може виключити повністю або частково задоволення первісного позову ухвалою господарського суду від 12.11.2018 зустрічний позов прийнято до спільного розгляду з первісним позовом.

19.11.2018 від позивача за первісним позовом на адресу суду надійшла відповідь на відзив ПАТ «Чернігівгаз», в якому СТОВ «Надія» наполягає на відсутності складу правопорушення, посилаючись на підпункт 1 пункту 3 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільчих систем, як втручання в лічильник яке кваліфікуються як «не з вини споживача». Також СТОВ «Надія» наполягає на своєчасності, належності та добросовісності повідомлення ПАТ «Чернігівгаз» про проблему с лічильником, посилаючись на абзац 1 п.8 глави 4 розділу ХІ Кодексу газорозподільчих систем, де зазначається , що у разі своєчасного (до виявлення порушення представником Оператора ГРМ) письмового повідомлення споживачем Оператора ГРМ про пошкодження лічильника газу процедура, передбачена цією главою, тобто донарахування не облікованих обємів газу споживачу, не застосовується. Щодо режиму роботи зерносушарки, СТОВ «Надія» посилаючись на наказ від 26.05.2014, яким встановлено 8 годинний робочий день при пятиденному робочому тижні та виробничу потужність зерносушарки, максимальні витрати газу відповідно до паспорту якої, складають 74,4 м. куб./год. вважає розрахунки ПАТ «Чернігівгаз» необґрунтованими та просить суд позов задовольнити.

Відповідь на відзив разом з доданими документами долучено судом до матеріалів справи.

До початку підготовчого засідання 21.11.2018 від позивача за первісним позовом надійшло клопотання про витребування доказів в якому СТОВ «Надія» просить суд витребувати у ПАТ «Чернігівгаз» рішення про перерахунок газу, протокол засідання комісії з розгляду актів про порушення споживачами, що не є побутовими по ПАТ «Чернігівгаз» № 120 від 04.09.2018.

Суд долучив клопотання СТОВ «Надія» до матеріалів справи.

30.11.2018 на адресу суду від позивача за первісним позовом надійшов відзив на зустрічний позов, в якому СТОВ «Надія» вважаючи, що здійснення донарахування обсягів газу має природу відшкодування збитків та посилаючись на відсутність події правопорушення, заперечує проти твердження ПАТ «Чернігівгаз» про виявлення останнім порушення, було ініційовано проведення позачергову перевірку лічильника, оскільки відповідно до протоколу направлення ЗВТ на позачергову перевірку ініціатором її проведення є сам споживач, у звязку з чим, СТОВ «Надія» просить суд відмовити в задоволенні зустрічного позову.

26.11.2018 від ПАТ «Чернігівгаз» надійшло заперечення № Cr007.1-Ck-14898-1118 від 23.11.2018 на відзив позивача за первісним позовом в якому ПАТ «Чернігівгаз» зазначив, що для застосування міри відповідальності, передбаченої пп.1. п.4 глави 4 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем потребує наявності двох складових: позаштатного режиму роботи лічильника та несправності такого лічильника. ПАТ «Чернігівгаз» посилаючись на відсутність, на його думку, письмового повідомлення оператора ГРМ, того ж дня як було виявлено позаштатний режим роботи лічильника матеріали справи не містять, розрахунки донарахованих обємів газу та відповідно його вартості здійснено на підставі визначеної у додатку №4 до договору розподілу природного газу приєднаної потужності точки комерційного обліку за визначеним там само режимом роботи 24 год/добу та просить суд в задоволенні позовної заяви СТОВ «Надія» до ПАТ «Чернігівгаз» про визнання недійсним рішення відмовити.

05.12.2018 від ПАТ «Чернігівгаз» надійшла відповідь на відзив за зустрічним позовом №Cr007.1-Ck-15554-1218 від 04.12.2018 в якому ПАТ «Чернігівгаз» заперечуює проти того, що вартість необлікованого (донарахованого) обєму та обсягу природного газу є збитками, та пояснює, що сума виставлена до сплати СТОВ «Надія» розрахована виходячи з витрат оператора ГРМ на закупівлю природного газу у вказаний період. Звертаючи увагу суду та те, що лист №67 від 16.08.2018 на який посилається відповідач за зустрічним позовом не містить повідомлення щодо позаштатного режиму роботи лічильника, ПАТ «Чернігівгаз» просить суд зустрічний позов задовольнити.

Також від ПАТ «Чернігівгаз» подано до суду клопотання №Cr007.1-Ck-14957-1118 від 27.11.2018 про долучення до матеріалів справи додаткових документів.

Суд задовольнив клопотання та долучив відзив на зустрічний позов, заперечення на відзив позивача за первісним позовом та відповідь на відзив за зустрічним позовом з доданими документами до матеріалів справи.

13.12.2018 господарський суд постановив ухвалу про закриття підготовчого провадження та призначив справу до судового розгляду по суті на 16.01.2019.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши наявні в ній докази, оцінивши їх в сукупності та заслухавши пояснення представників сторін, суд

ВСТАНОВИВ:

Відповідно до ст. 11 Цивільного кодексу України (надалі ЦК) цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Зокрема, підставами виникнення цивільних прав та обов'язків є договори та інші правочини.

У ч. 1 ст. 174 Господарського кодексу України (надалі - ГК) закріплено, що господарський договір є підставою виникнення господарських зобов'язань.

Згідно із положеннями ст.ст. 627, 628, 629 ЦК України сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості. Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства. Договір є обов'язковим для виконання сторонами.

29.01.2016 між Філією «Батьківщина» Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю «Надія» та Публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації «Чернігівгаз» укладено договір на постачання природного газу для потреб не побутових споживачів №11411268PUBP016.

На підставі заяви приєднання №094203M2KLBP016 від 01.01.2016 між сторонами як споживачем та оператором ГРМ укладено договір розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим).

Відповідно до додатку №4 до Типового договору розподілу природного газу (а.с. 122), який додається до заяви-приєднання №094203M2KLBP016 від 01.01.2016 «Розрахунок втрат і витрат природного газу. Перелік точок комерційного обліку споживача» зазначено перелік точок комерційного обліку (комерційних вузлів обліку) обєкта споживача СТОВ «Надія» за адресою: вул. Гагаріна, 49, с. Стрільники, Бахмацький район, Чернігівська обл., а саме: лічильник/звужуючий пристрій GMS №060014; коректор/обчислювач КПЛГ-1.02Р №02786, Р max 0,4МПа. У цьому додатку №4 вказано, що розрахунок втрат та витрат природного газу здійснюється сторонами відповідно до Кодексу ГТС згідно Методики визначення питомих виробничо-технологічних витрат природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, затверджених Наказом Міністерства палива та енергетики України від 30.05.2003 №264.

Згідно із положеннями п.1.1, 1.2, 1.3 Типового договору розподілу природного газу (далі Договір) затвердженого Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 30.09.2015 № 2498, цей договір є публічним, регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до обєктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи.

Умови цього Договору однакові для всіх споживачів України та розроблені відповідно до Закону України «Про ринок природного газу» і Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 року № 2494 .

Цей Договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного Кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання Споживача до умов цього Договору (акцептування договору) є вчинення Споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти Договір, зокрема надання підписаної Споживачем заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього Договору, яку в установленому порядку Оператор ГРМ направляє Споживачу Інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього Договору.

У п.2.1 Договору зазначено, що за цим Договором Оператор ГРМ зобов'язується надати Споживачу послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобов'язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим Договором.

Порядок обліку природного газу, що передається Споживачу передбачений у розділі V Договору. При цьому облік (у тому числі приладовий) природного газу, що передається Оператором ГРМ та споживається Споживачем на межі балансової належності обєкта Споживача, здійснюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем. Визначення обєму розподілу та споживання природного газу по Споживачу здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ та Споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві-приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом газорозподільних систем та цим Договором.

16.08.2018 листом №67 позивач звернувся на адресу ПАТ «Чернігівгаз» в якому просив направити спеціалістів для припинення газопостачання та зняття газового лічильника для чергової держповірки на сушарці по вул. Гагаріна, 49, с. Стрільники Бахмацького району Чернігівської області (а.с. 28). Направлення такого листа на адресу відповідача обумовлено виявленою 15.08.2018 при спробі запуску зерносушарки відсутністю зміні показників газового лічильника.

16.08.2018 о 13:30 за участю відповідача здійснено контрольний огляд (обстеження) вузла обліку за результатом якого складено акт №1 яким встановлено, що при роботі газоспоживаючого обладнання показники газового лічильника не змінюються. Газопостачання припинено, встановлено та опломбовано блінду на вводі.

В той же час, 16.08.2018 складено акт про демонтаж засобу вимірювальної техніки згідно з яким у лічильника GMS №060014 механічних пошкоджень та ознак самовільного втручання у ЗВТ не виявлено, наявність та цілісність пломб, стан різьбових зєднань наявність відповідного повірочного тавра в наявності.

Також, 16.08.2018 складено акт про припинення (обмеження) газопостачання та пломбування вхідної засувної арматури газопроводу або газорозподільного пункту (за його наявності) в якому з поміж іншого зазначається про припинення (обмеження) газопостачання, опломбування відповідачем позивачу зєднань газопроводу до лічильника у звязку з зупинкою лічильника за заявою споживача (а.с.130).

Того ж дня представником ПАТ «Чернігівгаз» за участю представника СТОВ «Надія» було складено акт про порушення №278, а саме було встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем виявлено позаштатний режим роботи вузла обліку газу, внаслідок якого витрати споживання природного газу комерційного ВОГ не обліковується або обліковується не коректно (при роботі газоспоживаючого обладнання покази не змінюються). В акті зазначено, що споживачу необхідно виконати ремонт лічильника в заводських умовах.

В той же день, 16.08.2018 за ініціативи СТОВ «Надія», у присутності представників сторін лічильник GMS №060014 запаковано і опломбовано для направлення ЗВТ на позачергову чи експертну повірку, про що 16.08.2018 складено відповідний протокол (а.с. 25).

За результатами повірки 21.08.2018 Державним підприємством «Чернігівський науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації» було видано довідку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки №38/ПР/159, а саме про непридатність лічильника газу GMS G100-80-1.0-У2-НЧ №060014, виробник Україна (а.с. 96).

Листом від 27.08.2018 позивач звернувся до виробника лічильника щодо проведення ремонту останнього. Актом дослідження причин відмови лічильника газу №305 від 04.09.2018, складеним його виробником ДП завод «Арсенал» встановлено, що причиною виходу лічильника з ладу є потрапляння облоя між синхронізаторами лічильного механізму, що призвело до заклинення рахункового механізму. Дефект визнано таким, що виник при виробництві лічильника у звязку з чим витрати по ремонту такого лічильника здійснено заводом виробником.

Відповідачем 04.09.2018 протоколом засідання комісії з розгляду актів про порушення споживачами, що не є побутовими по ПАТ «Чернігівгаз» на підставі складених актів та довідки про непридатність засобу вимірювальної техніки за результатами позачергової повірки лічильнику газу вирішили: акт про порушення № 278 від 16.08.2018 щодо СТОВ «Надія» задовольнити повністю та провести перерахунок обєму розподіленого (спожитого) газу для СТОВ «Надія».

Із матеріалів справи вбачається, що ПАТ «Чернігівгаз» зроблено розрахунок необлікованого (донарахованого) обєму та обсягу природного газу за період з 01.08.2018 07:00год по 16.08.2018 13:30, за яким розраховано кількість спожитого газу 35675,11 куб.м. При цьому технічний розрахунок зроблений виходячи із номінальної потужності неопломбованого газоспоживного обладнання (а.с.22).

Позивач за первісним позовом вважає, що протокол №120 від 04.09.2018 про перерахунок об'єму розподіленого (спожитого) СТОВ «Надія» природного газу, та його частина - акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості, про донарахування СТОВ «Надія» необлікованого об'єму природного газу в кількості 35675,11 м3 та виставлений до оплати рахунок на суму 427 121,82 грн є безпідставними, прийнятими з порушенням положень Кодексу газорозподільних систем, у звязку із чим звернувся до суду за захистом свого порушеного права.

Згідно із п.3 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем затвердженого Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 30.09.2015 № 2494 дія цього Кодексу поширюється на операторів газорозподільних систем, замовників доступу та приєднання до газорозподільної системи, споживачів (у тому числі побутових споживачів), обєкти яких підключені до газорозподільних систем, та на їх постачальників.

У п.4 гл.1 розділу І Кодексу міститься визначення комерційного вузла обліку/комерційного ВОГ, а саме, це вузол обліку природного газу, організований відповідно до вимог цього Кодексу для комерційного обліку природного газу при визначенні обєму (обсягу) передачі та розподілу (споживання/постачання) природного газу в точці комерційного обліку. Крім того, лічильник газу засіб вимірювальної техніки, який використовується для вимірювання, запамятовування та відображення обєму (обсягу) природного газу, що проходить через нього, та є складовою комерційного (дублюючого) вузла обліку.

Відповідно до п. 6 глави 9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, за підсумками перевірки комерційного ВОГ та за умови відсутності зауважень представник Оператора ГРМ на місці перевірки повинен скласти відповідний акт обстеження / акт контрольного огляду вузла обліку (по одному екземпляру для кожної сторони), що має бути підписаний споживачем (суміжним суб'єктом ринку природного газу).

Якщо під час перевірки комерційного ВОГ (за умови відсутності ознак порушень, передбачених розділом XI цього Кодексу) між сторонами виникає сумнів щодо результатів вимірювання об'єму природного газу та/або метрологічних характеристик комерційного ВОГ чи його складових, за домовленістю сторін або за ініціативою однієї зі сторін Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб'єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх позачергова чи експертна повірка у порядку, визначеному цим розділом. При цьому в акті обстеження / акті контрольного огляду вузла обліку (або в акті про порушення) Оператор ГРМ має зазначити про проведення певних дій щодо позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ чи його складових.

Якщо позачергова чи експертна повірка комерційного ВОГ чи його складових буде здійснюватися не на місці їх монтажу та за відсутності дублюючого ВОГ (ЗВТ), за ініціативи споживача (суміжного суб'єкта ринку природного газу) на місце комерційного ВОГ (ЗВТ) за погодженням з Оператором ГРМ може встановлюватися аналогічний ВОГ (ЗВТ), який повинен мати діюче свідоцтво про повірку та бути опломбованим належним чином. За відсутності дублюючого або підмінного ВОГ (ЗВТ) на період відсутності комерційного ВОГ (ЗВТ) за погодженням зі споживачем здійснюється припинення газопостачання через комерційний ВОГ або (в іншому випадку) за цей період здійснюється обрахунок об'єму та обсягу розподіленого природного газу відповідно до вимог цієї глави.

Якщо за результатами позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ (ЗВТ) не буде підтверджено факт його невідповідності нормативним документам у сфері метрології, у всіх випадках за відсутності дублюючого чи підмінного ВОГ (ЗВТ) або припинення газопостачання об'єм розподіленого в точці вимірювання природного газу за період відсутності комерційного ВОГ (ЗВТ) розраховується за середньодобовими (для неповної доби за середньогодинними) значеннями за попередні три аналогічних періоди споживання природного газу. При цьому витрати, пов'язані з проведенням позачергової чи експертної повірки, мають бути компенсовані їх ініціатором.

Якщо за результатами позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ (ЗВТ) буде підтверджена його невідповідність нормативним документам у сфері метрології та/або факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, у всіх випадках за відсутності дублюючого чи підмінного ВОГ (ЗВТ) або припинення газопостачання об'єм розподіленого в точці вимірювання природного газу за період порушення та відсутності комерційного ВОГ (ЗВТ) розраховується у порядку, визначеному розділом XI цього Кодексу, зі складанням акта про порушення.

Згідно з пп. 1 п. 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об'єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням такого: при визначенні лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску) непридатними до застосування за результатами позачергової або експертної повірки, а також при пропущенні строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача об'єм переданого (прийнятого) газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунок проводиться за період з дати виходу з ладу ЗВТ (з дати початку прострочення періодичної повірки) до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. У разі якщо дату виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно визначити, перерахунок проводять з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ.

ПАТ «Чернігівгаз» складено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) обєму та обсягу природного газу за період з 01.08.2018 07:00 год по 16.08.2018 13:30 год містить вказівку на підставу його складання пп. 1 п. 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, причина зупинка лічильника GMS G100 №060014.

У главі 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем визначені види порушень, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) об'ємів природного газу або зміна їх режиму нарахування, зокрема, пунктом 3 передбачено, що до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як «не з вини споживача»), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об'єму природного газу, належать:

1) пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно;

2) фіксація коректором чи обчислювачем об'єму газу даних щодо збоїв в роботі комерційного ВОГ або його складових, внаслідок чого об'єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно;

3) виявлення помилок в конфігурації даних обчислювача об'єму газу, що були введені при його первинному програмуванні, чи в протоколі параметризації (діаметр газопроводу звужуючого пристрою, кількість імпульсів, параметрів ФХП тощо), внаслідок чого об'єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно;

4) перевищення діапазону обчислення вузла обліку тощо.

Слід врахувати, що відповідно до ст. 217 Господарського кодексу України господарськими санкціями визнаються заходи впливу на правопорушника у сфері господарювання, в результаті застосування яких для нього настають несприятливі економічні та/або правові наслідки.

Отже нарахування вартості обсягів спожитого природного газу за номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання є господарсько-правовою санкцією для споживачів природного газу, що порушують правила його споживання та не вживають достатніх та необхідних заходів для забезпечення достовірності обліку природного газу.

При цьому, уточнення того, яким чином здійснюється визначений у п. 3 глави 2 розділу ХІ КГС перерахунок розподіленого (спожитого) об'єму природного газу за порушення для споживачів, що не є побутовим, міститься у главі 4 розділу ХІ КГС, які закріплюють не лише певні господарські санкції та конкретизують підстави їх застосування, а й встановлюють певні заохочувальні норми для споживачів природного газу, які добросовісно поводяться у відповідних договірних відносинах.

Так, відповідно до абз. 1 п. 8 глави 4 розділу ХІ КГС у разі своєчасного (до виявлення порушення представником Оператора ГРМ) письмового повідомлення споживачем Оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби (крім її відсутності) та за умови відсутності явних ознак пошкодження пломби чи навмисного втручання в ЗВТ/лічильник газу процедура, передбачена цією главою, не застосовується.

При цьому, заохочувальна норма повинна тлумачитись з урахуванням загальних принципів розумності та добросовісності (ст. 3 ЦК України) та відповідальності за вину (ст. 614 ЦК України).

Аналогічна правова позиція викладена в постанові Верховного Суду від 04.09.2018 у справі № 922/4735/16

Стаття 129 Конституції України відносить до основних засад судочинства змагальність сторін.

За загальним правилом обов'язок доказування певних обставин покладається на особу, яка посилається на ці обставини. Обов'язок доказування та подання доказів розподіляється між сторонами, виходячи з того, хто посилається на юридичні факти, які обґрунтовують його вимоги та заперечення. Це стосується позивача, який повинен доказати факти, на підставі яких пред'явлено позов, а також відповідача, який має можливість доказувати факти, на підставі яких він будує заперечення проти позову.

Відповідно до положень ст. 76 Господарського процесуального кодексу України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування (ч.1 ст. 77 Господарського процесуального кодексу України).

Згідно з ч.1 ст. 79 Господарського процесуального кодексу України, достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування.

Відповідно до ч.1 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Виходячи з аналізу абз. 1 п. 8 глави 4 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем процедура, передбачена главою ХІ цього Кодексу не застосовується до споживача за одночасного дотримання наступних умов:

1) письмового повідомлення споживачем Оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби (крім її відсутності) до виявлення порушення представником Оператора ГРМ;

2) за умови відсутності явних ознак пошкодження пломби чи навмисного втручання в ЗВТ/лічильник газу.

Як зазначалось вище 16.08.2018 листом №67 позивач звернувся на адресу ПАТ «Чернігівгаз» в якому просив направити спеціалістів для припинення газопостачання та зняття газового лічильника для чергової держповірки на сушарці по вул. Гагаріна, 49, с. Стрільники Бахмацького району Чернігівської області.

Незважаючи на те, що вказаним листом позивач не повідомляє відповідача безпосередньо про причини, що зумовили необхідність направити спеціалістів для припинення газопостачання та зняття газового лічильника для чергової держповірки на сушарці по вул. Гагаріна, 49, с. Стрільники Бахмацького району Чернігівської області, суд беручи до уваги, що датою останньої повірки лічильника GMS G100-80-1.0-У2-НЧ №060014 є 07.06.2018 (акт контрольного огляду (обстеження) вузла обліку від 09.07.2018 (а.с. 95)) обєктивних причин для звернення щодо проведення демонтажу та направлення на чергову повірку лічильника через незначний проміжок часу, ніж, поломка пристрою не вбачається. Доказів наявності інших причин суду не наведено.

Як зазначалось вище ПАТ «Чернігівгаз» 16.08.2018 складаючи акт про припинення (обмеження) газопостачання (а.с.130) причиною проведення такого опломбування зєднань газопроводу до лічильника зазначено - у звязку з зупинкою лічильника за заявою споживача.

Заперечення ПАТ «Чернігівгаз» щодо того, що СТОВ «Надія» порушено строк повідомлення оператора ГРМ за неверифікованим номером телефону 15.08.2018, тоді, як лист про припинення газопостачання та зняття газового лічильника надіслано 16.08.2018 відхиляються судом з огляду на те, що абз. 1 п. 8 глави 4 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем передбачає письмове повідомлення споживачем оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби до виявлення порушення представником оператора ГРМ.

Тобто, нормативно встановлений порядок не передбачає термін або строк здійснення споживачем такого повідомлення, а повязує настання або ненастання відповідних наслідків з подією, яка має настати, а саме виявлення порушення представником оператора ГРМ.

Таким чином, враховуючи належне, самостійно здійснене повідомлення позивачем за первісним позовом оператора ГРМ (до виявлення порушення представником оператора ГРМ) про позаштатний режим роботи складових частин комерційного ВОГ, який виник в результаті пошкодження лічильного механізму, а також підтверджену актом про демонтаж засобу вимірювальної техніки згідно з яким механічних пошкоджень та ознак самовільного втручання у ЗВТ не виявлено, встановлено цілісність пломб, та наявність стан різьбових зєднань наявність відповідного повірочного тавра, суд доходить висновку, що ПАТ «Чернігівгаз» безпідставно акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) обєму та обсягу природного газу і його вартості, про донарахування СТОВ «Надія» необлікованого обєму природного газу в кількості 35675,11 м.куб на суму 427 121,82 грн., з використанням пп. 1 п. 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, так як вказані положення Кодексу ГРС не підлягають застосуванню відповідно п. 8 глави 4 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем .

Отже позовні вимоги СТОВ «Надія» за первісним позовом щодо визнання недійсним рішення АТ «Чернігівгаз» про перерахунок газу, відповідно до протоколу №120 від 04.09.2018 та акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) обєму та обсягу природного газу і його вартості, про донарахування Сільськогосподарському товариству з обмеженою відповідальністю «Надія» необлікованого обєму природного газу в кількості 35675,11 м.куб на суму 427 121,82 грн є обґрунтованими та підлягають задоволенню.

Позовні вимоги за зустрічним позовом задоволенню не підлягають, оскільки, заявлені ПАТ «Чернігівгаз» до стягнення з СТОВ «Надія» 427 121,82 грн є розрахованою відповідно до вартості послуг балансування газу донарахованого природного газу в кількості 35675,11 м3 згідно акта-розрахунку необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості та виставленого СТОВ «Надія» на його підставі рахунку №000028974 від 17.09.2018 на оплату вартості такого необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу.

Враховуючи положення ч. 1 ст. 9 Конституції України та беручи до уваги ратифікацію Законом України від 17.07.1997р. N 475/97-ВР Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року і Першого протоколу та протоколів N 2,4,7,11 до Конвенції та прийняття Закону України від 23.02.2006р. N3477-IV «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини», суди також повинні застосовувати Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод (Рим, 4 листопада 1950 року) та рішення Європейського суду з прав людини як джерело права.

У рішенні Європейського суду з прав людини у справі Трофимчук проти України № 4241/03 від 28.10.2010р. зазначено, що хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобовязує суди обґрунтовувати свої рішення, це не може розумітись як вимога детально відповідати на кожен довід сторін.

З огляду на викладене, суд приходить до висновку про те, що всі інші доводи та заперечення сторін не спростовують вище зроблених висновків суду, а тому до уваги судом не приймаються.

Судові витрати за первісним позовом покладаються на відповідача за первісним позовом, а за зустрічним позовом на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Керуючись ст. 42, 73-80, 86, 129, 165, 180, 233, 236-238, 240, 241, Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,

ВИРІШИВ:

1. Первісний позов задовольнити повністю.

2. Визнати недійсним рішення Публічного акціонерного товариства «Чернігівгаз» про перерахунок газу, відповідно до протоколу №120 від 04.09.2018 та акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) обєму та обсягу природного газу і його вартості, про донарахування Сільськогосподарському товариству з обмеженою відповідальністю «Надія» необлікованого обєму природного газу в кількості 35675,11 м.куб на суму 427 121,82 грн.

3. Стягнути з Публічного акціонерного товариства «Чернігівгаз» (вул. Любецька, 68, м. Чернігів, 14021, ) на користь Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю «Надія» (вул. Богунцева, 1, м. Бахмач, Чернігівська область, ) 6406,83 грн судового збору.

Наказ видати після набранням судовим рішенням законної сили.

4. В задоволенні зустрічного позову відмовити повністю.

Рішення набирає законної сили в строк і в порядку, встановленому ст.241 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржено до Північного апеляційного господарського суду у строки визначені ст. 256 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст рішення складено та підписано 25 січня 2019 року.

Суддя М.В. Фесюра

Веб-адреса Єдиного державного реєстру судових рішень, розміщена на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет: http://reyestr.court.gov.ua/