ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 січня 2019 року Справа №5019/2076/12

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Демидюк О.О., суддя Павлюк І.Ю. , суддя Савченко Г.І.

при секретарі судового засідання - Соколовській О.В.

за участю представників:

апелянт - Тихончук Леся Хотіївна, паспорт № НОМЕР_1 від 17.02.2001

ліквідатор - Ушач Юрій Володимирович, посвідчення № 531 від 15.03.2013

кредитора ТзОВ "Едланд" - ОСОБА_6 виписка з наказу, представник керівник ТзОВ "Едланд"

кредитора ОСОБА_5 - ОСОБА_6, довіреність №77АВ2578363 від 23.11.2016

ПАТ "Промінвест банк" - Ноцик Андрій Ігорович, довіреність № 09/12/252 від 30.05.2018

розглянувши у відкритому судовому засіданні Північно-західного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу арбітражного керуючого Тихончук Лесі Хотіївни на ухвалу господарського суду Рівненської області від 16.10.2018 р. по справі №5019/2076/12

(суддя Церковна Н.Ф.)

за заявою Управління Пенсійного фонду України в Сарненському районі

до Відкритого акціонерного товариства "Сарненський комбінат хлібопродуктів"

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Рівненської області від 16.10.2018 р. по справі №5019/2076/12 про банкрутство Відкритого акціонерного товариства "Сарненський комбінат хлібопродуктів", зокрема клопотання арбітражного керуючого Тихончук Л.Х. про затвердження звіту про проведену роботу та затвердження звіту про оплату послуг та витрат ліквідатора за період з 23.04.2014р. по 24.11.2017р. задоволено частково. Затверджено звіт про оплату послуг арбітражного керуючого Тихончук Л.Х. за період виконання повноважень ліквідатора Відкритого акціонерного товариства "Сарненський комбінат хлібопродуктів" з 23.04.2014 року по 22.11.2017 року в розмірі 344 000 грн. 00 коп. (основна грошова винагорода). Відмовлено у затвердженні звіту арбітражного керуючого Тихончук Л.Х. за період виконання повноважень ліквідатора Відкритого акціонерного товариства "Сарненський комбінат хлібопродуктів" з 23.04.2014 року по 22.11.2017 року в розмірі 471 362, 06 грн. (витрати пов'язані з проведенням ліквідаційної процедури).

Не погоджуючись з п. 3 ухвали місцевого суду, арбітражний керуючий Тихончук Леся Хотіївна звернулась до Північно-західного апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Рівненської області від 16.10.18р. по справі № 5019/2076/12 в частині відмови у затвердженні звіту арбітражного керуючого Тихончук Л.Х. за період виконання повноважень ліквідатора Відкритого акціонерного товариства "Сарненський комбінат хлібопродуктів" з 23.04.2014 року по 22.11.2017 року в розмірі 471 362, 06 грн. (витрати пов'язані з проведенням ліквідаційної процедури). Прийняти нове рішення, яким клопотання арбітражного керуючого Тихончук Л.Х. в частині затвердження звіту арбітражного керуючого Тихончук Л.Х. за період виконання повноважень ліквідатора Відкритого акціонерного товариства "Сарненський комбінат хлібопродуктів" з 23.04.2014 року по 22.11.2017 року в розмірі 471 362, 06 грн. (витрати пов'язані з проведенням ліквідаційної процедури) задоволити у повному обсязі.

Апелянт посилається на те, що судом першої інстанції дійшов помилкового висновку про відсутність підстав для затвердження звіту (витрати пов'язані з проведенням ліквідаційної процедури) арбітражної керуючої Тихончук Л.Х за період виконання повноважень ліквідатора ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів", оскільки звіт про витрати не схвалений комітетом кредиторів.

Зазначає, що протокол зборів комітету кредиторів боржника не містить належних та обгрунтованих мотивів відмови у затвердженні звітів арбітражного керуючого Тихончук JI.X. щодо нарахування і виплати грошової винагороди у справі про банкрутство ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів".

Неприйняття комітетом кредиторів рішення щодо схвалення або погодження звітів арбітражного керуючого про нарахування та виплату грошової винагороди не позбавляє господарський суд права розглянути їх самостійно.

Законність здійснених витрат арбітражним керуючим (ліквідатором) Тихончук JI.X. доведена належними доказами і розрахунками.

Місцевий господарський суд не взяв до уваги, що звіти ліквідатора ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" ОСОБА_7 за період з 23.04.2014 року по 21.08.2015 року про проведену роботу та про оплату послуг та витрати по справі №5019/2076/12 були розглянуті та затверджені на засіданнях комітету кредиторів боржника.

Звертає увагу суду на те, що 09 липня 2015 року на засіданні комітету кредиторів ВАТ «Сарненський комбінат хлібопродуктів» серед іншого на порядок денний було винесено питання Формування фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат для арбітражного керуючого - ліквідатора у справі №5019/2076/12 про банкрутство ВАТ «Сарненський КХП». За результатом розгляду даного питання комітетом кредиторів вирішено наступне: 1. Створити «Фонд для відшкодування витрат арбітражного керуючого - ліквідатора у справі №5019/2076/12 про банкрутство ВАТ «Сарненський КХП» на період з 08.06.2015 року по 31.12.2015 року для оплати послуг з охорони майна ВАТ «Сарненський КХП» у розмірі 10 950, 00 грн. в місяць відповідно до Договору №04/15 від 08.06.2015р. про надання послуг охорони майна, укладеному з ФОП Никончук В.В.. 2. Визначити, що авансування понесених ліквідатором витрат на оплату послуг охорони майна банкрута з 08.06.2015 року по 31.12.2015 року у розмірі 10 950, 00 грн. в місяць.

Ухвалою Господарського суду Рівненської області від 26.08.2018 року серед іншого клопотання ліквідатора про затвердження фонду для відшкодування витрат арбітражного керуючого для оплати послуг з охорони майна боржника задоволено; затверджено фонд для відшкодування витрат арбітражного керуючого - ліквідатора у справі №5019/2076/12 про банкрутство ВАТ "Сарненський КХП" за період з 08.06.2105р. по 31.12.2015р. для оплати послуг з охорони майна боржника у розмірі 10 950, 00 грн. в місяць відповідно до договору №04/15 від 08.06.2015р.

12.12.2018 року від ТОВ "Едланд" надійшло письмове заперечення на апеляційну скаргу, в якому просить апеляційну скаргу арбітражного керуючого Тихончук Л.Х. залишити без задоволення, а оскаржувану ухвалу залишити без змін.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 19.11.2018 р. по справі №5019/2076/12 призначено до розгляду апеляційну скаргу арбітражного керуючого Тихончук Лесі Хотіївни на ухвалу господарського суду Рівненської області від 16.10.2018 р. по справі №5019/2076/12 на 21 грудня 2018 р. об 11:30 год. у приміщенні Північно-західного апеляційного господарського суду за адресою: 33001, м. Рівне, вул. Яворницького, 59 в залі судових засідань № 3.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 11.12.2018 р. по справі №5019/2076/12 виправлено описку допущену в п. 3 резолютивної частини ухвали Північно-західного апеляційного господарського суду від 19.11.2018 р. у справі №5019/2076/12, викладено пункт 3 резолютивної частини ухвали Північно-західного апеляційного господарського суду від 19.11.2018 р. у справі №5019/2076/12 в наступній редакції: "3. Розгляд апеляційної скарги призначити до розгляду на 22 грудня 2018 р. об 11:00 год. у приміщенні Північно-західного апеляційного господарського суду за адресою: 33001 м. Рівне вул. Яворницького, 59 у залі судових засідань №3."

14.12.2018 року від ліквідатора Ушача Ю.В. надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому просить оскаржувану ухвалу в частині відмови у затвердженні звіту ліквідатора Тихончук Л.Х.за період виконання повноважень з 23.04.2014 по 22.11.2017 року в розмірі 471 362,66 грн. (витрати пов'язані з проведенням ліквідаційної процедури) залишити без змін, а апеляційну скаргу арбітражного керуючого Тихончук Л.Х. без задоволення.

21.12.2018 року від ТОВ "Едланд" надійшли додаткові пояснення до заперечень на апеляційну скаргу, в якому кредитор посилається на те, що свідоцтво №248, що було видане Тихончук Л.Х. не діє через позбавлення останньої права на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майном, керуючого санацією, ліквідатора).

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 22.12.2018 р. по справі №5019/2076/12 розгляд апеляційної скарги відкладено на 17 січня 2019 р.

16.01.2019 року від ТОВ "ОРТФ ЕДЛАНД" надійшли додаткові пояснення щодо витрат арбітражного керуючого Тихончук Л.Х., в яких посилається на те, що з серпня 2016 року комітетом кредиторів ВАТ "Сарненський завод хлібопродуктів" неодноразово приймалися рішення про припинення повноважень Тихончук Л.Х., як особи яка втратила довіру більшості кредиторів у даній справі, ліквідатор здійснювала невиправдані та безпідставні витрати, та як наслідок таких дій кредитори недоотримають задоволення визнаних судом кредиторських вимог у даній справі.

17.01.2019 року від ліквідатора Ушача Юрія Володимировича надійшли додаткові пояснення щодо витрат арбітражного керуючого Тихончук Л.Х.,

17.01.2019 року від апелянта надійшли письмові пояснення на додаткові пояснення ТОВ "ОРТФ "Едланд" щодо витрат арбітражного керуючого Тихончук Л.Х.

Також, 17.01.2019 року від ТОВ "Кредитні ініціативи" надійшла заява про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції, в якій просить забезпечити проведення судового засідання 17.01.2019 року в режимі відеконференції з дорученням її проведення Шевченківському районному суду міста Львова.

У разі відмови у задоволенні вказаного клопотання ТОВ "Кредитні ініціативи" просить перенести розгляд справи на інший час.

Розглянувши вище зазначену заяву, колегія суддів зазначає наступне.

Частинами 1, 2, 7 статті 197 ГПК України передбачено, що учасники справи мають право брати участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за умови наявності у суді відповідної технічної можливості, про яку суд зазначає в ухвалі про відкриття провадження у справі, крім випадків, коли явка цього учасника справи в судове засідання визнана судом обов'язковою.

Учасник справи подає заяву про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду не пізніше ніж за п'ять днів до судового засідання. Копія заяви в той самий строк надсилається іншим учасникам справи.

У клопотанні про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції в приміщенні суду в обов'язковому порядку зазначається суд, в якому необхідно забезпечити її проведення. Таке клопотання може бути подано не пізніш як за п'ять днів до відповідного судового засідання.

Враховуючи, що заява ТОВ "Кредитні ініціативи" надійшла до Північно-західного апеляційного господарського суду 17.01.2019 року, тобто в день судового засідання, колегія суддів дійшла висновку, що заява ТОВ "Кредитні ініціативи" не підлягає задоволенню.

Щодо відкладення розгляду справи на іншу дату, колегія суддів вважає за необхідне зазначити наступне.

Господарський суд з урахуванням обставин конкретної справи може відхилити доводи учасника судового процесу - підприємства, установи, організації, іншої юридичної особи, державного чи іншого органу щодо відкладення розгляду справи у зв'язку з відсутністю його представника (з причин, пов'язаних з відпусткою, хворобою, службовим відрядженням, участю в іншому судовому засіданні, тощо).

При цьому господарський суд виходить з того, що у відповідних випадках такий учасник судового процесу не позбавлений права і можливості забезпечити за необхідності участь у судовому засіданні іншого представника з числа як своїх працівників, так і осіб, не пов'язаних з ним трудовими відносинами.

За приписами ч.ч.1-3 ст.202 Господарського процесуального кодексу України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, крім випадків, визначених цією статтею.

Суд відкладає розгляд справи в судовому засіданні в межах встановленого цим Кодексом строку з таких підстав:

1) неявка в судове засідання учасника справи, щодо якого немає відомостей про направлення йому ухвали з повідомленням про дату, час і місце судового засідання;

2) перша неявка в судове засідання учасника справи, якого повідомлено про дату, час і місце судового засідання, якщо він повідомив про причини неявки, які судом визнано поважними;

3) виникнення технічних проблем, що унеможливлюють участь особи у судовому засіданні в режимі відеоконференції, крім випадків, коли відповідно до цього Кодексу судове засідання може відбутися без участі такої особи;

4) необхідність витребування нових доказів, у випадку коли учасник справи обґрунтував неможливість заявлення відповідного клопотання в межах підготовчого провадження.

Якщо учасник справи або його представник були належним чином повідомлені про судове засідання, суд розглядає справу за відсутності такого учасника справи у разі:

1) неявки в судове засідання учасника справи (його представника) без поважних причин або без повідомлення причин неявки;

2) повторної неявки в судове засідання учасника справи (його представника) незалежно від причин неявки;

3) неявки представника в судове засідання, якщо в судове засідання з'явилася особа, яку він представляє, або інший її представник;

4) неявки в судове засідання учасника справи, якщо з'явився його представник, крім випадків, коли суд визнав явку учасника справи обов'язковою.

Отже, відкладення розгляду справи є правом та прерогативою суду, основною умовою для якого є неможливість вирішення спору у відповідному судовому засіданні.

В даному випадку, скаржником не надано жодних доказів, які унеможливлюють вирішення спору в даному судовому засіданні, та доказів на підтвердження неможливості забезпечити за необхідності участь у судовому засіданні іншого представника.

А тому, колегія суддів дійшла висновку, що клопотання ТОВ "Кредитні ініціативи" про відкладення розгляду справи на іншу дату задоволенню не підлягає.

В судове засідання 17.01.2019 року з'явились представник ТзОВ "Едланд", ОСОБА_5, арбітражний керуючий Ушач Юрій Володимирович, Тихончук Леся Хотіївна.

Інші учасники провадження у справі в судове засідання не з'явились, про причини неявки суд не повідомили.

Учасники провадження у справі були належним чином повідомлені про час та дату судового засідання, що підтверджується долученими до матеріалів справи рекомендованими повідомленнями.

Відповідно до ч. 1 ст. 202 ГПК України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, крім випадків, визначених цією статтею.

В судовому засіданн 17.01.2019 року арбітражний керуючий Ушач Юрій Володимирович та представник ТзОВ "Едланд", ОСОБА_5, заперечили апеляційну скаргу та просили суд відмовити в її задоволенні.

Тихончук Л.Х. підтримала довои апеляційної скарги та просила її задоволити, а оскаржувану ухвалу в частині відмови у затвердженнія звіту арбітражного керуючого Тихончук Лесі Хотіївни за період виконання повноважень ліквідатора Відкритого акціонерного товариства "Сарненський комбінат хлібопродуктів" з 23.04.2014 року по 22.11.2017 року в розмірі 471 362, 06 грн. та прийняти нове судове рішення, яким клопотання арбітражного керуючого Тихончук Лесі Хотіївни про затвердження звіту арбітражного керуючого Тихончук Лесі Хотіївни за період виконання повноважень ліквідатора Відкритого акціонерного товариства "Сарненський комбінат хлібопродуктів" з 23.04.2014 року по 22.11.2017 року в розмірі 471 362, 06 грн. задоволити.

Згідно статті 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Відповідно до ст. 271 Господарського процесуального кодексу України апеляційні скарги на ухвали суду першої інстанції розглядаються в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення суду першої інстанції з урахуванням особливостей, визначених цією статтею.

Колегія суддів, неодноразово заслухавши пояснення апелянта Тихончук Л.Х., ліквідатора Ушача Ю.В. та представників кредиторів, розглянувши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційниої скарги, відзиви на апеляційну скаргу, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, постановою господарського суду Рівненської області від 23.04.2014 року Відкрите акціонерне товариство "Сарненський комбінат хлібопродуктів" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором арбітражного керуючого Тихончук Л.Х.

Ухвалою господарського суду Рівненської області від 05.09.2017 року в задоволенні клопотань голови комітету кредиторів ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" - ТОВ "ОРТФ Едланд" №21 від 15.08.2016 року, №24 від 19.09.2016 року, №26 від 27.09.2016 року, №3 від 17.01.2017 року, №8 від 24.04.2017 року, № 10 від 27.06.2017 року, № 14 від 25.07.2017 року про припинення повноважень ліквідатора ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" Тихончук Л.Х. та призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Ушача Ю.В. відмовлено. Продовжено строк ліквідаційної процедури Відкритого акціонерного товариства "Сарненський комбінат хлібопродуктів" та строк повноважень ліквідатора Тихончук Л.Х. на 6 місяців до 23.04.2017 року (т. 26 а.с. 170 - 182).

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 22.11.2017 року апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Оптово-роздрібна торгова фірма "Едланд" від 11.09.2017 року задоволено частково.

Ухвалу господарського суду Рівненської області від 05 вересня 2017 року у справі №5019/2076/12 скасовано в частині відмови у задоволенні клопотань голови комітету кредиторів відкритого акціонерного товариства "Сарненський комбінат хлібопродуктів" - товариства з обмеженою відповідальністю "ОРТФ Едланд" №21 від 15.08.2016 року, №24 від 19.09.2016 року, №26 від 27.09.2016 року, №3 від 17.01.2017 року, № 8 від 24.04.2017 року, № 10 від 27.06.2017 року, № 14 від 25.07.2017 року про припинення повноважень ліквідатора ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" Тихончук Л.Х. та призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Ушача Ю.В.

Прийнято в цій частині нове рішення, а саме:

"1. Клопотання голови комітету кредиторів відкритого акціонерного товариства "Сарненський комбінат хлібопродуктів" - товариства з обмеженою відповідальністю "ОРТФ Едланд" №21 від 15.08.2016 року; №24 від 19.09.2016 року; №26 від 27.09.2016 року; №3 від 17.01.2017 року; № 8 від 24.04.2017 року; № 10 від 27.06.2017 року; № 14 від 25.07.2017 року про припинення повноважень ліквідатора ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" Тихончук Л.Х. та призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Ушача Ю.В. задоволити.

1.1. Усунути арбітражного керуючого - ліквідатора Тихончук Лесю Хотіївну (свідоцтво про право здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 248, видане Міністерством юстиції України 02.04.2013 року) від виконання нею обов'язків ліквідатора у справі №5019/2076/12 про банкрутство відкритого акціонерного товариства "Сарненський комбінат хлібопродуктів" (, 34500, Рівненська область, м.Сарни, вул.Заводська, 2).

1.2. Призначити арбітражним керуючим - ліквідатором у справі №5019/2076/12 про банкрутство відкритого акціонерного товариства "Сарненський комбінат хлібопродуктів" (, 34500, Рівненська область, м.Сарни, вул.Заводська, 2) Ушача Юрія Володимировича (свідоцтво про право здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 531, видане Міністерством юстиції України 15.03.2013 року).

1.3. Зобов'язати арбітражного керуючого - ліквідатора Тихончук Лесю Хотіївну підготувати та передати арбітражному керуючому - ліквідатору у справі №5019/2076/12 про банкрутство відкритого акціонерного товариства "Сарненський комбінат хлібопродуктів" Ушачу Юрію Володимировичу наявні активи, статутні документи, бухгалтерську та іншу документацію, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута.

1.4. Зобов'язати ліквідатора - арбітражного керуючого Ушача Ю.В. вжити заходи у відповідності до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" під час здійснення ліквідаційної процедури, не рідше ніж один раз на місяць надавати суду звіт про свою діяльність, а також подати господарському суду звіт про проведення ліквідаційної процедури та ліквідаційний баланс" (т. 27 а.с. 70 - 101).

Постановою Верховного Суду від 31.05.2018 року касаційну скаргу арбітражного керуючого Тихончук Лесі Хотіївни на постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 22.11.2017 року у справі №5019/2076/12 залишено без задоволення. Постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 22.11.2017 року у справі №5019/2076/12 залишено без змін. Матеріали справи повернуто до господарського суду Рівненської області Т. 27 а.с. 192 - 219).

27.08.2018 року на адресу господарського суду Рівненської області від арбітражної керуючої Тихончук Л.Х. (колишній ліквідатор) надійшло клопотання про затвердження звіту про оплату послуг та витрат ліквідатора за період з 23.04.2014 року по 24.11.2017 року (т. 29 а.с. 103).

Судом першої інстанції встановлено, що відповідно до звіту про оплату послуг та витрат ліквідатора за період з 23.04.2014 року по 24.11.2017 року арбітражним керуючим Тихончук Л.Х. нараховано основну грошову винагороду в розмірі 344 000,00 грн. та витрати пов'язані із ліквідаційної процедурою в розмірі 471 362, 06 грн.

Розглянувши клопотання арбітражного керуючого Тихончук Л.Х. про затвердження звіту за період виконання повноважень ліквідатора ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" з 23.04.2014 року по 22.11.2017 року щодо витрат пов'язаних з проведенням ліквідаційної процедури в розмірі 471 362, 06 грн. господарський суд Рівненської області дійшов висновку про відсутність законних підстав для його затвердження мотивуючи тим, що звіт про витрати ліквідатора Тихончук Л.Х. за період здійснення повноважень комітеом кредиторів ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" не схвалено.

Колегія суддів не погоджується з такими висновками суду першої інстанції з огляду на наступне.

Відповідно до ч.6 ст.12 ГПК України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку, передбаченому цим Кодексом для позовного провадження, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Згідно ч.8 ст.20 ГПК України господарські суди розглядають справи у спорах, що виникають у зв'язку із здійсненням господарської діяльності (крім справ, передбачених частиною другою цієї статті), та інші справи у визначених законом випадках, зокрема: справи про банкрутство та справи у спорах з майновими вимогами до боржника, стосовно якого відкрито провадження у справі про банкрутство, у тому числі справи у спорах про визнання недійсними будь-яких правочинів (договорів), укладених боржником, стягнення заробітної плати, поновлення на роботі посадових та службових осіб боржника, за винятком спорів про визначення та сплату (стягнення) грошових зобов'язань (податкового боргу), визначених відповідно до Податкового кодексу України, а також спорів про визнання недійсними правочинів за позовом контролюючого органу на виконання його повноважень, визначених Податковим кодексом України.

Статею 2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство), провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, ГПК України, іншими законодавчими актами України.

Відповідно до ст.9 Закону про банкрутство, справи про банкрутство розглядаються господарським судом за правилами, передбаченими ГПК України, з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Згідно ст.1 Закону про банкрутство, арбітражний керуючий - це фізична особа, призначена господарським судом у встановленому порядку в справі про банкрутство як розпорядник майна, керуючий санацією або ліквідатор з числа осіб, які отримали відповідне свідоцтво і внесені до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Відповідно до ч. 1 ст.41 Закону про банкрутство, ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішенн;' господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Частиною І ст.98 Закону про банкрутство передбачено, що арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора відповідно до законодавства, у тому числі має право отримувати винагороду в розмірі та порядку, передбачених цим Законом.

У відповідності до ст.4 Закону про банкрутство, арбітражні керуючі є суб'єктами незалежної професійної діяльності.

Порядок сплати грошової винагороди арбітражного керуючого під час виконання повноважень у справі про банкрутство визначено положеннями ст. 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Згідно ст. 115 Закону про банкрутство витрати арбітражного керуючого, пов'язані з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство, відшкодовуються в порядку, передбаченому цим Законом, крім витрат на страхування його відповідальності за заподіяння шкоди внаслідок неумисних дій або помилки під час виконання повноважень розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора, а також витрат, здійснення яких безпосередньо не пов'язане з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство, і витрат, пов'язаних з виконанням таких повноважень у частині, в якій зазначені витрати, що перевищують регульовані державою ціни (тарифи) на відповідні товари, роботи, послуги чи ринкові ціни на день здійснення відповідних витрат або замовлення (придбання) товарів, робіт, послуг.

Сплата грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого у зв'язку з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство здійснюються за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника.

Кредитори можуть створювати фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого. Формування фонду та порядок використання його коштів визначаються рішенням комітету кредиторів та затверджуються ухвалою господарського суду.

Розпорядник майна звітує про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування його витрат на першому засіданні комітету кредиторів, а також за результатами процедури розпорядження майном боржника. Керуючий санацією не рідше одного разу на три місяці, а ліквідатор - щомісяця звітують перед комітетом кредиторів про нарахування та виплату основної та додаткової грошових винагород арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування витрат.

Звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат доводиться кредиторам до відома та повинен бути схвалений або погоджений комітетом кредиторів.

Звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації подається арбітражним керуючим до господарського суду за п'ять днів до закінчення відповідної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку.

Із системного аналізу норм Закону про банкрутство вбачається, що суд не пов'язаний з рішенням комітету кредиторів, не прийняття комітетом кредиторів рішення щодо схвалення або погодження звітів арбітражного керуючого про нарахування та виплату грошової винагороди не позбавляє господарський суд права розглянути їх самостійно.

Як вбачається із матеріалів справи, 23.08.2018 року арбітражний керуючий Тихончук Л.Х. звернулася до Господарського суду Рівненської області з клопотанням вих.№01-20/336 від 23.08.2018 року до справи №5019/2076/12 про банкрутство ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" у якому просила зокрема затвердити звіт про оплату послуг та витрати ліквідатора BAT "Сарненський комбінат хлібопродуктів" Тихончук JI.X. за період з 23.04.2014 року по 08.11.2017 року згідно долучених до матеріалів справи розрахунків (т. 29 а.с. 102 - 129).

Матеріали справи свідчать, що арбітражним керуючим Тихончук JI.X. подано до Господарського суду Рівненської області клопотання вих..№01-20/363 від 08.10.2018 року у якому просила затвердити звіт про основну грошовувинагороду та витрати по справі з 23.04.2014 року по 22.11.2017 року на загальну суму 815 362.06 грн.. з них: 344 000.00 грн. - основної грошової винагороди ліквідатора за період з 23.04.2014 року по 22.11.2017 року, 471 362.06 грн. - витрат пов'язаних з проведенням ліквідаційної процедури за період з 23.04.2014 року по 22.11.2017 року, до даного клопотання Тихончук Л.Х. надано документи, що підтверджують здійснені нею витрати, а саме: договори, звіти про використання коштів виданих на відрядження, квитанції, акти прийому-здачі виконаних робіт, тощо (т.30 а.с. 6 - 88).

Комітетом кредиторів ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів"рішенням (протокол засідання комітету кредиторів №3 від 13.09.2018 року), звіт ліквідатора щодо витрат пов'язаних з проведенням ліквідаційної процедури не схвалено (т. 29 а.с. 219 - 222).

Із више зазначеного рішення вбачається, що протокол зборів комітету кредиторів ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" не містить належного обгрунтування відмови у затвердженні звітів арбітражного керуючого Тихончук JI.X. щодо нарахування і виплати грошової винагороди у справі про банкрутство ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів".

З оскаржуваної ухвали вбачається, що суд першої інстанції не розглянув поданий до суду арбітражним керуючим Тихончук Л.Х. звіт про понесені витрати у справі про банкрутство ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів, не надав оцінку долученому Тихончук JI.X. Реєстру витрат ліквідатора Тихончук Л.Х. по справі № 5019/2076/11 про банкрутство ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" за період з 23.04.2014 по 22.11.2017 року, який містить відомості, щодо найменування витрат, призначення платежу, нарахованих сум, фактичну оплату, а також докази в підтвердження зазначених в реєстрі витрат.

Матеріали справи свідчать, що арбітражним керуючим Тихончук Л.Х. в період виконання повноважень ліквідатора ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" на виконання вимог Закону про банкрутство від імені та в інтересах ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" було укладено ряд договорів: договір про надання консультаційних послуг від 11.03.2015 року, договір про надання бухгалтерських послуг від 16.07.2014 року, договір про надання правової допомоги від 30.09.2016 року, договір про надання інформаційних, консультаційних послуг від 30.09.2016 року, договір №4 від 31.03.2015 року, договір про надання юридичних послуг від 03.10.2016 року, договір про проведення технічної інвентаризації об'єкта нерухомого майна №01-24-14 від 24.07.2014 року.

Надані арбітражним керуючим докази до вищезазначених договорів (акти виконання робіт, надання послуг, квитанції, платіжні доручення) підтверджують, що вказані договори були виконані в повному обсязі виконавцями робіт та послуг та були оплачені ліквідатором тихончук Л.Х. згідно виставлених рахунків.

З реєстру витрат ліквідатора Тихончук Л.Х. вбачається, що нею за період з 23.04.2014 по 22.11.2017 року здійснювалися витрати в інтересах ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів", зокрема на відправку листів, оплату судового збору, пального, добових, послуг нотаріуса,за публікацію в газеті "Голос України", вартості упорядкування документів та складення опису №1-ОС на упорядковані справи згідно акту приймання-передачі виконаних робіт, вартості послуг незалежної оцінки, оплату відповідно до договору на проведення незалежної оцінки від 03.07.2015 року.

Відповідно до реєстру витрат ліквідатора вбачається, що зв період з 01.07.2015 року по 26.10.2016 року за охорону об'єктів ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" було сплачено ФОП Никончук В.В. 128 845 грн., в тому числі 63 000 грн. сплачено Тихончук Л.Х. згідно платіжних доручень №6 від 01.07.2015 року, №7 від 01.07.2015 року на суму 8 395 грн., №13 від 25.07.2015 року на суму 10 950 грн., №21 від 28.08.2015 на суму 10 000 грн., №26 від 07.09.2015 року на суму 950 грн., №30 від 06.10.2015 року на суму 10 950 грн., №38 від 30.10.2015 року на суму 100 грн., №46 від 01.12.2015 року на суму 10 950 грн.

Окрім того, колегія суддів вважає, що витрати на ремонт та заправку кандриджа та принтера, купівлю поштових знаків в справі про банкрутство ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" в даному випадку є виправданими та правомірними. Оскільки, такі витрати були зумовлені роботою проведеною щодо супроводу ліквідаційної процедури, зокрема на ведення претензійно-позовної роботи, роботи по реалізації майна, тощо.

Також, колегія суддів звертає увагу на те, що місцевий господарський суд не взяв до уваги, що на засіданні зборів комітету кредиторів ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" 13 травня 2014 року вже розглядалося питання про грошову винагороду ліквідатора та витрати, пов'язані із виконанням повноважень.

Так, комітетом кредиторів відповідно до протокольного рішення №3 від 13 травня 2014 року по сьомому питанню порядку денного вирішено:

"1. Встановити основну грошову винагороду ліквідатору ВАТ "Сарненський КХП" в розмірі 8 000,00 грн. щомісяця з відшкодуванням фактичних витрат на проведення ліквідаційної процедури. Право вимоги на стягнення основної грошової винагороди та витрат по справі наступає в кінці кожного місяця виконання повноважень ліквідатора банкрута.

2. Сплата грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого у зв'язку з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство здійснюються за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника.

3. Ліквідатору ВАТ "Сарненський КХП" не рідше ніж один раз на місяць надавати комітету кредиторів звіт про свою діяльність, про оплату послуг та витрати по справі, інформацію про фінансове становищ боржника і майно боржника на день відкриття ліквідаційної процедури та при проведенні ліквідаційної процедури, використання коштів боржника, а також іншу інформацію на вимогу комітету кредиторів." (т. 7 а.с. 17 - 26).

З вище викладеного вбачається, що комітетом кредиторів ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" вже було прийнято рішення щодо грошової винагороди та відшкодування витрат ліквідатору Тихончук Л.Х.. у справі №5019/2076/12 про банкрутство ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів".

Матеріали справи свідчать, що звіти про проведену роботу у ліквідаційній процедурі, про основну грошову винагороду та витрати ліквідатором Тихончук Л.Х. кожного місяпя надавалися комітету кредиторів.

Вище зазначені звіти ліквідатора Тихончук Л.Х. та протоколи комітету кредиторів ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" не були оскаржені чи скасовані в судовому порядку.

Також, колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що 09 липня 2015 року на засіданні комітету кредиторів ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" серед іншого на порядок денний було винесено питання Формування фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат для арбітражного керуючого - ліквідатора у справі №5019/2076/12 про банкрутство ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів".

За результатами розгляду даного питання комітетом кредиторів було вирішено наступне:

"1. Створити "Фонд для відшкодування витрат арбітражного керуючого - ліквідатора у справі №5019/2076/12 про банкрутство ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" на період з 08.06.2015 року по 31.12.2015 року для оплати послуг з охорони майна ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" у розмірі 10 950, 00 грн. в місяць відповідно до Договору №04/15 від 08.06.2015р. про надання послуг охорони майна, укладеному з ФОП Никончук В.В..

2. Визначити, що авансування понесених ліквідатором витрат на оплату послуг охорони майна банкрута з 08.06.2015 року по 31.12.2015 року у розмірі 10 950, 00 грн. в місяць буде здійснюватися кредитором ПАТ "Промінвестбанк" шляхом авансування вказаної суми до першого числа наступного місяця після надання послуг по охороні на підставі ухвали господарського суду Рівненської області про затвердження фонду, наданих ліквідатором кредитору ПАТ "Промінвестбанк" рахунків та Актів прийому-здачі виконаних робіт/послуг з охорони майна та звіту ліквідатора про використання коштів.

3. Використовувати для цих цілей ліквідаційний рахунок ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" №0027, що відкритий в ПАТ в Рівненській філії ПАТ КБ "Приватбанк".

4. Зобов'язати ліквідатора ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" щомісячно надавати членам комітету кредиторів копії документів, які підтверджують витрати та звіт про використання коштів "Фонду відшкодування витрат арбітражного керуючого»".".

Ухвалою Господарського суду Рівненської області від 26.08.2018 року серед іншого клопотання ліквідатора про затвердження фонду для відшкодування витрат арбітражного керуючого для оплати послуг з охорони майна боржника задоволено; затверджено фонд для відшкодування витрат арбітражного керуючого - ліквідатора у справі №5019/2076/12 про банкрутство ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" за період з 08.06.2105р. по 31.12.2015р. для оплати послуг з охорони майна боржника у розмірі 10 950, 00 грн. в місяць відповідно до договору №04/15 від 08.06.2015р. про надання послуг охорони майна, укладеному з ФОП Никончук В.В.; встановлено, що авансування понесених ліквідатором витрат на оплату послуг з охорони майна боржника з 08.06.2015р. по 31.12.2015р. розмірі 10 950, 00 грн. в місяць буде здійснюватися кредитором ПАТ "Промінвестбанк" шляхом авансування вказаної суми до першого числа наступного місяця після надання послуг по охороні на підставі ухвали господарського суду Рівненської області про затвердження фонду, наданих ліквідатором кредитору ПАТ "Промінвестбанк" рахунків та актів прийому-здачі виконаних робіт/послуг з охорони майна та звіту ліквідатора про використання коштів.

Вище зазначена ухвала Господарського суду Рівненської області в частині створення та затвердження фонду для відшкодування витрат арбітражного керуючого - ліквідатора у справі №5019/2076/12 не була оскаржена та набрала законної сили.

Проте, суд першої інстанції під час прийняття оскаржуваної ухвали, вище наведені обставини не дослідив, а лише зазначив що комітетом кредиторів ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" не було схвалено звіт про витрати арбітражного керуючого ліквідатора Тихончук Л.Х.

Відповідно до п.3 ч.1 ст. 98 Закону про банкрутство, арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора відповідно до законодавства, у тому числі має право залучати для забезпечення виконання своїх повноважень на договірних засадах інших осіб та спеціалізовані організації з оплатою їхньої діяльності за рахунок боржника, якщо інше не встановлено цим Законом чи угодою з кредиторами.

Відповідно до ч.3 ст. 98 Закону про банкрутство, під час реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов'язаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обов'язки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство.

Статтею 26 Закону про банкрутство визначено виключну компетенцію комітету кредиторів, проте обов'язок погодження з комітетом кредиторів договорів укладених арбітражним керуючим з іншими особами для надання послуг на виконання своїх повноважень відсутній.

З аналізу означених вище норм права вбачається, що арбітражний керуючий зобов'язаний укладати договори про надання послуг пов'язаних з супроводом справи про банкрутство для належної реалізації своїх прав та обов'язків.

Також, колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що законодавець не ставить порядок розподілу витрат на оплату послуг ліквідатора в залежність від результатів діяльності арбітражного керуючого у справі про банкрутство.

Тобто, усунення арбітражного керуючого Тихончук Л.Х від виконання обов'язків ліквідатора ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" жодним чином не впливає на оплату його витрат.

З огляду на встановлене та аналізуючи вищенаведені положення норм Закону про банкрутство, колегія суддів дійшла висновку, що витрати арбітражного керуючого Тихончук Лесі Хотіївни на загальну суму 471 362,06 грн. пов'язані з виконанням обов'язків ліквідатора ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів", підтверджені належними та допустимими доказами, у зв'язку з чим звіт арбітражного керуючого Тихончук Лесі Хотіївни за період виконання повноважень ліквідатора ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" з 23.04.2014 року по 22.11.2017 року в розмірі 471 362, 06 грн. (витрати пов'язані з проведенням ліквідаційної процедури) " підлягає затвердженню.

А тому, апеляційна скарга Тихончук Лесі Хотіївни підлягає задоволенню.

Посилання ТОВ "ОРТФ "Едланд" та ліквідатора ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" Ушача Ю.В. про безпідставність понесених Тихончук Л.Х. витрат пов'язаних з проведенням ліквідаційної процедури, колегією суддів не приймаються до уваги, оскільки спростовуються долученими до матеріалів справи доказами.

Відповідно до ст.ст.74, 76 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

Згідно п.1 част.1 ст.275 ГПК України, суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити судове рішення без змін, а скаргу без задоволення.

Відповідно до п.1 част.1 ст.277 ГПК України, підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є неповне з'ясування обставин, що мають значення для справи.

Враховуючи наведене в сукупності, колегія суддів апеляційної інстанції дійшла висновку, що ухвала місцевого господарського суду від 16.10.2018 року в частині відмови в затвердженні звіту арбітражного керуючого Тихончук Лесі Хотіївни за період виконання повноважень ліквідатора ВАТ "Сарненський комбінат хлібопродуктів" з 23.04.2014 року по 22.11.2017 року в розмірі 471 362, 06 грн. прийнята з неповним з'ясуванням обставин справи та з порушенням норм матеріального та процесуального права, в зв'язку з чим п. 3 ухвали господарського суду Рівненської області від 16.10.2018 р. по справі №5019/2076/12 - підлягає скасуванню.

Колегія суддів зауважує, що норми Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» визначають спеціальний порядок оскарження постанов апеляційного господарського суду в касаційному порядку.

Так, згідно з част.3 ст.8 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у касаційному порядку можуть бути оскаржені постанови апеляційного господарського суду, прийняті за результатами перегляду таких судових рішень: - ухвали про порушення справи про банкрутство, - ухвали про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника, - ухвали за результатами розгляду грошових вимог кредиторів, - ухвали про звільнення (усунення, припинення повноважень) арбітражного керуючого, - ухвали про перехід до наступної судової процедури, - ухвали про затвердження плану санації, - ухвали про припинення провадження у справі про банкрутство, - постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Наведений перелік судових рішень, що підлягають оскарженню в касаційному порядку, є вичерпним.

Аналіз статті 12 ГПК України, статті 8 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» дає підстави для висновку, що з моменту порушення стосовно боржника справи про банкрутство він перебуває в особливому правовому режимі. Спеціальні норми Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» мають пріорітет у застосуванні під час розгляду справ про банкрутство над іншими законодавчими актами України. Тому положення ч.3 ст.8 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» слід розуміти як такі, що встановлюють деякі особливості та обмеження у реалізації права на касаційне оскарження судових рішень у процедурі банкрутства, які полягають, зокрема, у завершенні розгляду питання про встановлення та стягнення грошової винагороди на користь арбітражного керуючого за виконання повноважень ліквідатора закінченням відповідного апеляційного провадження.

Керуючись ст.ст. 269, 270, 275, 276, 277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Північно-західний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Тихончук Лесі Хотіївни на ухвалу господарського суду Рівненської області від 16.10.2018 р. по справі №5019/2076/12 задоволити.

2. Пункт 3 ухвали господарського суду Рівненської області від 16.10.2018 р. по справі №5019/2076/12 скасувати.

Прийняти нове судове рішення, яким клопотання арбітражного керуючого Тихончук Лесі Хотіївни про затвердження звіту арбітражного керуючого Тихончук Лесі Хотіївни (в частині витрат пов'язаних з проведенням ліквідаційної процедури) за період виконання повноважень ліквідатора Відкритого акціонерного товариства "Сарненський комбінат хлібопродуктів" з 23.04.2014 року по 22.11.2017 року в розмірі 471 362, 06 грн. задоволити.

Пункт 3 ухвали господарського суду Рівненської області від 16.10.2018 р. по справі №5019/2076/12 викласти в наступній редакції:

"3. Затвердити звіт арбітражного керуючого Тихончук Лесі Хотіївни за період виконання повноважень ліквідатора Відкритого акціонерного товариства "Сарненський комбінат хлібопродуктів" з 23.04.2014 року по 22.11.2017 року в розмірі 471 362, 06 грн. (витрати пов'язані з проведенням ліквідаційної процедури) ".

3. Справу №5019/2076/12 повернути до господарського суду Рівненської області.

4. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Повний текст постанови складений "22" січня 2019 р.

Головуючий суддя Демидюк О.О.

Суддя Павлюк І.Ю.

Суддя Савченко Г.І.