ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" січня 2019 р. Справа№ 925/1472/17

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Жук Г.А.

суддів: Дикунської С.Я.

Мальченко А.О.

при секретарі судового засідання Костяк В.Д.

розглянувши матеріали апеляційної скарги №110 від 15.06.2018 Кам'янського комунального підприємства теплових мереж на рішення Господарського суду Черкаської області від 11.04.2018

у справі № 925/1472/17 (суддя - Потапенко В.В.)

за позовом Публічного акціонерного товариства "По газопостачанню та газифікації "Черкасигаз"

до Кам'янського комунального підприємства теплових мереж

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача:

1. Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"

2. Публічне акціонерне товариство "Укртрансгаз"

про стягнення 808 731,78 грн

за участю представників учасників справи:

від позивача: не з'явився

від відповідача: ОСОБА_2 - керівник

від третьої особи-1: Кисіль Т.В. довіреність № 14-169 від 14.09.18

від третьої особи-2: Никеруй Т.М. довіреність № 1-396 від 29.12.18

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство "По газопостачанню та газифікації "Черкасигаз" звернувся до Господарського суду Черкаської області з позовом до Кам'янського комунального підприємства теплових мереж про стягнення в сумі 808 731 грн 78 коп. компенсації за несанкціонований відбір природного газу за березень 2017 року.

Рішенням Господарського суду Черкаської області від 11.04.2018 у справі №925/1472/17 позов задоволено повністю, стягнуто з Кам'янського комунального підприємства теплових мереж на користь Публічного акціонерного товариства "По газопостачанню та газифікації "Черкасигаз" 808 731,78 грн компенсації за несанкціонований відбір природного газу за березень 2017 року у зв'язку з відсутністю у відповідача номінацій (лімітів) на березень 2017 року та 12 131,00 грн судових витрат.

Приймаючи оскаржуване рішення, місцевий господарський суд виходив з того, що відповідач здійснив несанкціонований відбір природного газу, оскільки за даними оператора газотранспортної системи у відповідача був відсутній підтверджений обсяг природного газу (ліміт) на березень 2017; фактичний об'єм споживання відповідачем природного газу склав 42,839 тис.м.куб. газу; небаланс газу в газотранспортній системі врегульований оператором ГТС - ПАТ "Укртрансгаз" та віднесений Оператором ГТС на небаланс Оператора ГРМ - ПАТ "Черкасигаз".

Не погоджуючись із вищезазначеним рішенням, відповідач - Кам'янське комунальне підприємство теплових мереж, 18.06.2018 подав апеляційну скаргу №110 від 15.06.2018, просить скасувати оскаржуване рішення та постановити нове про відмову у позові.

Апеляційна скарга обґрунтована тим, що оскаржуване рішення прийнято місцевим господарським судом при неповному з'ясуванні усіх обставин справи, що мають значення для справи. Так, апелянт стверджує, що обсяги спожитого природного газу у березні 2017 року не можуть бути кваліфіковані як несанкціонований відбір природного газу, оскільки такий відбір у відповідних обсягах передбачений умовами договорів постачання, укладених з НАК "Нафтогаз України" та розпорядженням Кабінету Міністрів України від 05.10.2016 №742-р; неврегульований небаланс обсягів природного газу був спричинений непідтвердженням НАК "Нафтогаз України" номінацій за вказаний період; у разі виникнення будь-яких небалансів газу такі обсяги повинні бути врегульовані споживачем із власним постачальником природного газу, а не газорозподільною організацією.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 28.08.2018 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Кам'янського комунального підприємства теплових мереж на рішення Господарського суду Черкаської області від 11.04.2018 у справі № 925/1472/17, встановлено Публічному акціонерному товариству "По газопостачанню та газифікації "Черкасигаз", Публічному акціонерному товариству "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", Публічному акціонерному товариству "Укртрансгаз" строк для подання відзивів на апеляційну скаргу протягом 5 днів з дня вручення ухвали про відкриття провадження у справі.

06.09.2018 від Публічного акціонерного товариства "По газопостачанню та газифікації "Черкасигаз" надійшов письмовий відзив на апеляційну скаргу, в якому сторона просить рішення Господарського суду Черкаської області від 11.04.2018 залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення. Відзив на апеляційну скаргу обґрунтовано тим, що оскаржуване рішення прийнято у відповідності до норм матеріального та процесуального права.

06.09.2018 від Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" надійшов письмовий відзив на апеляційну скаргу, в якому третя особа-1 просить рішення Господарського суду Черкаської області від 11.04.2018 залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення. Третя особа-1 обґрунтовуючи доводи відзиву на апеляційну скаргу вказує на те, що оскаржуване рішення прийнято на підставі повного, всебічного та об'єктивного дослідження усіх обставин справи.

06.09.2018 від Публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз" надійшов письмовий відзив на апеляційну скаргу, в якому третя особа-2 просить рішення Господарського суду Черкаської області від 11.04.2018 залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення. Узагальнені доводи відзиву на апеляційну скаргу зводяться до того, що оскаржуване рішення є законним і обґрунтованим, а тому, на переконання третьої особи-2, відсутні підстави для задоволення апеляційної скарги.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 10.09.2018 розгляд апеляційної скарги Кам'янського комунального підприємства теплових мереж на рішення Господарського суду Черкаської області від 11.04.2018 у справі №925/1472/17 призначено на 24.09.2018.

Згідно Ухвали Київського апеляційного господарського суду від 24.09.2018 в судовому засіданні оголошено перерву до 22.10.2018.

Указом Президента України "Про ліквідацію апеляційних господарських судів та утворення апеляційних господарських судів в апеляційних округах" №454/2017 від 29.12.2017 ліквідовано Київський апеляційний господарський суд та утворено Північний апеляційний господарський суд в апеляційному окрузі, що включає Київську, Сумську, Черкаську, Чернігівську області та місто Київ.

У зв'язку з розпочатою процедурою ліквідації та припиненням здійснення правосуддя Київським апеляційним господарським судом матеріали справи №925/1472/17 згідно акту прийняття-передачі судової справи від 01.10.2018 було передано до новоутвореного Північного апеляційного господарського суду.

Згідно Витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 16.11.2018 справу та апеляційну скаргу №110 від 15.06.2018 (вх. №09.1-04.3/2465/18 від 16.11.2018) Кам'янського комунального підприємства теплових мереж передано на розгляд колегії суддів Північного апеляційного господарського суду у складі: головуючого судді Жук Г.А., суддів Мальченко А.О., Дикунська С.Я.

Ухвалою від 20.11.2018 справу №925/1472/17 прийнято до провадження Північним апеляційним господарським судом визначеним складом суду; відкрито апеляційне провадження Північним апеляційним господарським судом за апеляційною скаргою №110 від 15.06.2018 Кам'янського комунального підприємства теплових мереж на рішення Господарського суду Черкаської області від 11.04.2018 у справі №925/1472/17. Учасникам справи встановлено строк для подання заяв та клопотань, пояснень. Розгляд справи №925/1472/17 призначено на 16.01.2019.

Представник позивача в судове засідання 16.01.2019 не з'явився, про час та місце судового засідання повідомлявся належним чином, про що свідчить наявне в матеріалах справи повідомлення про вручення, з якого вбачається отримання 29.11.2018 позивачем процесуальних документів. Клопотань та заяв до початку судового розгляду справи від даного учасника справи не надходило, про поважність причин неприбуття в судове засідання третьою особою не повідомлялось.

Відповідно до ч. ч. 2, 3 ст. 120 ГПК України суд повідомляє учасників справи про дату, час і місце судового засідання чи вчинення відповідної процесуальної дії, якщо їх явка є не обов'язковою. Виклики і повідомлення здійснюються шляхом вручення ухвали в порядку, передбаченому цим Кодексом для вручення судових рішень.

Згідно з п. 3 ч. 6 ст. 242 ГПК України днем вручення судового рішення, зокрема, є день проставлення у поштовому повідомленні відмітки про вручення судового рішення.

Згідно з ч. 12 ст. 270 ГПК України неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Суд апеляційної інстанції з метою дотримання процесуальних строків розгляду апеляційної скарги на рішення суду, враховуючи те, що явка представників учасників справи судом обов'язковою не визнавалась, а участь в засіданні суду є правом, а не обов'язком сторони, зважаючи на відсутність обґрунтованих клопотань про відкладення розгляду справи, дійшов висновку про можливість розгляду справи за відсутності представників позивача, які належним чином повідомлені про судовий розгляд справи апеляційним господарським судом.

Представник відповідача в судовому засіданні 16.01.2019 вимоги апеляційної скарги підтримав та просив рішення Господарського суду міста Києва від 11.04.2018 скасувати, прийняти нове рішення про відмову в задоволенні позовних вимог.

Представники третіх осіб в судовому засіданні 16.01.2019 заперечили проти доводів апелянта з підстав, викладених у відзиві на апеляційну скаргу та просили оскаржуване рішення залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Відповідно до ст. 269, ч. 1 ст. 270 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. У суді апеляційної інстанції справи переглядаються за правилами розгляду справ у порядку спрощеного позовного провадження з урахуванням особливостей, передбачених при перегляді справ в порядку апеляційного провадження.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши представлені докази в їх сукупності, заслухавши пояснення присутніх представників учасників справи, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, Північний апеляційний господарський суд виходить з наступних обставин справи.

17.12.2015 між Публічним акціонерним товариством "По газопостачанню та газифікації "Черкасигаз" (замовник за договором, позивач у справі) та Публічним акціонерним товариством "Укртрансгаз" (оператор за договором, третя особа-2 у справі) було укладено договір на транспортування природного газу № (надалі - договір №; а.с. 212-217 том І), за умовами п. 2.1. якого оператор зобов'язався надавати замовнику послуги транспортування природного газу, а замовник сплачувати їх на умовах, визначених у цьому договорі.

Розділом ІХ договору № сторони погодили його умови щодо визначення вартості послуг балансування та порядок розрахунків за них.

Згідно з п.п. 9.1., 9.2. договору №, у разі виникнення у замовника негативного місячного небалансу та неврегулювання ним негативного місячного небалансу відповідно до Кодексу ГТС у визначений строк, замовник зобов'язаний сплатити оператору вартість послуг балансування, розраховану за погодженою формулою.

З матеріалів справи вбачається, що Кам'янського КПТМ є споживачем природного газу на підставі договорів постачання природного газу, укладених ним із постачальником - НАК "Нафтогаз України", а саме:

- № 2436/1617-ТЕ-36 від 16.09.2016, за яким природний газ використовується споживачем виключно для виробництва теплової енергії для надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню (а.с.85-93 том І);

- № 2602/1617-БО-36 від 31.10.2016, за яким природний газ постачається для використання споживачем виключно для виробництва теплової енергії, яка споживається бюджетними установами/організаціями (а.с. 94-102 том І);

- № 2603/1617-КП-36 від 31.10.2016, за яким природний газ використовується споживачем виключно для виробництва теплової енергії, яка споживається підприємствами, організаціями та іншими споживачами (крім бюджетних установ/організацій) (а.с. 103-111 том І).

Згідно з п. 2.1 договорів постачання сторони погодили плановий обсяг постачання природного газу у тому числі за місяцями у період дії договору, зокрема, за березень 2017 року встановлений обсяг постачання природного газу по договору № 2436/1617-ТЕ-36 від 16.09.2016 - 200 тис.куб.м; по договору № 2602/1617-БО-36 від 31.10.2016 - 96 тис.куб.м; по договору №2603/1617-КП-36 від 31.10.2016 - 15 тис.куб.м.

Відповідно до п. 3.2. договорів постачання споживач подає постачальнику до 15 числа місяця, що передує місяцю постачання природного газу, належним чином оформлену заявку на планові обсяги використання природного газу на наступний місяць, підписану уповноваженою особою. У разі неподання або несвоєчасного подання заявки споживачем постачальник може користуватися плановими обсягами, зазначеними в п. 2.1. цього договору, на наступний місяць. Обсяги постачання підтверджуються постачальником шляхом подання оператору газотранспортної системи номінації на відповідний місяць постачання (розрахунковий період).

Постачальник протягом трьох днів з моменту підтвердження оператором газотранспортної системи номінації повідомляє споживачу про розмір поданої номінації (підтверджений обсяг природного газу по договору) шляхом надсилання відповідного повідомлення на електронну адресу, зазначену споживачем.

Приймання-передача природного газу, переданого постачальником споживачеві у відповідному місяці постачання, оформлюється відповідним актом приймання-передачі (п. 3.4. договорів постачання).

У разі, коли оператор газотранспортної системи за підсумками розрахункового періоду встановлює негативний небаланс за об'єктами споживача, споживач зобов'язаний у порядку, визначеному договором, оплатити постачальнику витрати на врегулювання такого небалансу, зокрема вартість наданої оператором газотранспортної системи послуги з балансування, а також всі інші витрати, пов'язані з врегулюванням постачальником небалансу в порядку, передбаченому пунктами 3-5 глави ХІV Кодексу ГТС, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2493 (п. 3.8. договорів постачання).

Як вбачається з матеріалів справи, за заявою відповідача про приєднання до умов договору розподілу природного газу, 03.03.2016 між ПАТ "Черкасигаз" (оператор ГРМ за договром) та Кам'янського КПТМ (споживач за договором) укладено типовий договір розподілу природного газу № 08/241/Т-16 (далі - Типовий договір № 08/241/Т-16), що відповідає Типовому договору розподілу природного газу, затвердженому Постановою НКРЕКП №2498 від 30.09.2015 (зі змінами та доповненнями), розміщеному на офіційному веб-сайті НКРЕКП www. nerc.gov.ua, офіційному сайті позивача в мережі Інтернет за адресою www.chcrgas.ck.ua, та в друкованому виданні, що публікується в межах ліцензованої діяльності позивача, в газеті "Нова Доба" №52 від 29.12.2016.

Сторони домовились, що при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, вони зобов'язуються керуватись Законом України "Про ринок природного газу" та Кодексом газорозподільних систем (надалі - Кодекс ГРМ) (п. 2.3. Типового договору № 08/241/Т-16).

За відсутності у споживача договору постачання природного газу та/або виділених його постачальником підтверджених обсягів для потреб споживача на відповідний календарний період споживач не має права використовувати (споживати) природний газ із розподільної системи (абз. 3 п. 3.1. Типового договору № 08/241/Т-16).

Споживач, який не є побутовим, зобов'язаний самостійно контролювати власне газоспоживання та для недопущення перевищення підтвердженого обсягу природного газу здійснити разом зі своїм постачальником заходи з коригування в установленому порядку підтвердженого обсягу або заходи із самостійного та завчасного обмеження (припинення) власного газоспоживання (абз. 1 п. 3.3. Типового договору № 08/241/Т-16).

Споживач, у відповідності до п.п. 5 п. 7.4. Типового договору № 08/241/Т-16, зобов'язується не допускати несанкціонованого відбору природного газу.

За невиконання або неналежне виконання своїх зобов'язань за цим договором сторони несуть відповідальність згідно з цим договором та чинним законодавством України (п. 8.1. Типового договору № 08/241/Т-16).

24.02.2017 та 09.03.2017 позивач направив відповідачу повідомлення про припинення (обмеження) газопостачання №26 та № 56, у яких у зв'язку з відсутністю підтвердженого ліміту (номінацій) на березень 2017 року, запропонував відповідачеві самостійно обмежити споживання природного газу до 01 березня 2017 року та підготувати до пломбування газоспоживне обладнання (а.с. 25-26 том І). Вказані повідомлення були вручені відповідачу 24.02.2017 та 09.03.2017, відповідно.

З акту наданих послуг з розподілу природного газу за березень 2017 року вбачається, що в березні 2017 року позивач, як оператор ГРМ, надав відповідачу, як споживачу, послуги з розподілу природного газу в обсязі 42839 м3 (а.с. 35 том І).

Супровідним листом від 14.04.2017 № 4967/12 ПАТ "Укртрансгаз" направило позивачу для оплати односторонній Акт надання послуг балансування обсягів природного газу за березень 2017 року № 03-17--Баланс від 31.03.2017 на суму 15264579,62 грн та рахунок № 03-17-- Баланс від 31.03.2017 (а.с. 37, 218-221 том І).

Листом № 26-3583/1.2-17 від 19.04.2017 Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" повернуло Кам'янському комунальному підприємству теплових мереж акти приймання-передачі природного газу за березень 2017 відповідно до договорів постачання природного газу № 2436/1617-ТЕ-36 від 16.09.2016, № 2602/1617-БО-36 від 31.10.2016, № 2603/1617-КП-36 від 31.10.2016 (а.с. 38 том І), оскільки у зв'язку з невиконанням відповідачем умов п. 17 постанови Кабінету Міністрів України від 01.10.2015 № 758 не було підтверджені планові обсяги природного газу за березень 2017.

Предметом спору у даній справі є вимога позивача, як оператора ГРМ, до відповідача, як замовника послуг розподілу природного газу, про стягнення вартості (компенсацію) обсягів природного газу, спожитого відповідачем у березні 2017 року без підтвердження номінацій (лімітів) у кількості 42839 м3, розраховану у відповідності до п. 4 гл. 5 розд. VІ Кодексу ГРМ.

Колегія суддів апеляційного господарського суду за результати перегляду справи в апеляційному порядку на підставі повного, всебічного та об'єктивного з'ясування усіх обставин справи, дійшла висновку, що оскаржуване рішення про задоволення позову підлягає скасуванню, виходячи із наступного.

Відповідно до ст. 193 ГК України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору.

Згідно ст. 629 ЦК України договір є обов'язковим для виконання сторонами.

За змістом ст. ст. 525, 526 ЦК України одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до ч. 3 ст. 12 Закону України "Про ринок природного газу" права та обов'язки постачальників і споживачів визначаються цим Законом, Цивільним і Господарським кодексами України, правилами постачання природного газу, іншими нормативно-правовими актами, а також договором постачання природного газу.

Згідно з ч. 1 ст. 12 Закону України "Про ринок природного газу" постачання природного газу здійснюється відповідно до договору, за яким постачальник зобов'язується поставити споживачеві природний газ належної якості та кількості у порядку, передбаченому договором, а споживач зобов'язується оплатити вартість прийнятого природного газу в розмірі, строки та порядку, передбачених договором.

В пункті 4 частини 1 статті 13 Закону України "Про ринок природного газу" унормовано, що споживач має право зокрема на отримання природного газу належної якості та кількості, фізико-хімічні показники якого відповідають встановленим нормам, відповідно до умов укладених договорів, крім випадків припинення (обмеження) постачання природного газу відповідно до вимог законодавства та умов договорів.

Згідно пункту 1 розділу 2 "Правил постачання природного газу, затверджених Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 №2496, зареєстровано в Міністерстві юстиції України від 06.11.2-15 №1382/27827 "Про затвердження Правил постачання природного газу" (далі - Правила постачання природного газу) підставою для постачання природного газу споживачу є: наявність у споживача укладеного з постачальником договору постачання природного газу та дотримання його умов.

Відповідно до підпункту 3 пункту 1 розділу ІІ Правил постачання природного газу підставою для постачання природного газу споживачу є: наявність у споживача укладеного з постачальником договору постачання природного газу та дотримання його умов.

За змістом Розділу ІІ Правил постачання природного газу:

- постачання природного газу споживачу здійснюється за договором постачання природного газу, який укладається відповідно до вимог цього розділу, за яким постачальник зобов'язаний поставити споживачу природний газ у необхідних для споживача об'ємах (обсягах), а споживач зобов'язаний своєчасно оплачувати постачальнику вартість природного газу у розмірі, строки та порядку, що визначені договором (п. 2);

- постачальник зобов'язаний: забезпечувати постачання природного газу на умовах та в обсягах, визначених договором на постачання природного газу, за умови дотримання споживачем дисципліни відбору природного газу та розрахунків за нього (п. 19);

- споживач має право: на отримання природного газу в обсягах, визначених договором постачання природного газу, за умови дотримання його умов (п. 21).

Таким чином, умовами Договорів та чинним законодавством встановлено право відповідача - Кам'янського комунального підприємства теплових мереж, користуватися обсягами, які зазначені в пункті 2.1 договорів постачання природного газу.

Пунктами 3, 4 глави 5 розділу VI "Комерційні умови доступу до газорозподільної системи для отримання/передачі природного газу" Кодексу газорозподільних систем встановлено, що по об'єктах споживачів, що не є побутовими, споживання підтвердженого обсягу природного газу протягом місяця здійснюється, виходячи з добового підтвердженого обсягу природного газу. При цьому місячний обсяг їх споживання не повинен перевищувати місячний підтверджений обсяг природного газу. Споживач зобов'язаний самостійно контролювати власне газоспоживання та для недопущення перевищення добового/місячного підтвердженого обсягу природного газу має самостійно і завчасно обмежити (припинити) власне газоспоживання. В іншому разі до споживача можуть бути застосовані відповідні санкції та заходи з боку Оператора ГТС/ГРМ (його постачальника), передбачені умовами договору, у тому числі примусове обмеження (припинення) подачі газу в установленому законодавством порядку. Якщо за підсумками місяця фактичний об'єм (обсяг) споживання природного газу споживачем (побутовими споживачами), буде перевищувати підтверджений обсяг природного газу, його (їх) постачальник має врегулювати об'єми небалансу (дефіцит) природного газу відповідно до вимог Кодексу ГТС. У разі якщо після запровадження заходів, передбачених Кодексом ГТС, залишиться неврегульований небаланс (фактичний об'єм/обсяг споживання природного газу по об'єкту споживача буде перевищувати об'єм/обсяг, фактично поставлений його постачальником/постачальниками за даними Оператора ГТС протягом зазначеного періоду), який буде віднесений Оператором ГТС на небаланс Оператора ГРМ, тоді споживач має компенсувати Оператору ГРМ його вартість, що розраховується за відповідною формулою.

Відповідно до пункту 4 глави "Визначення основних термінів та понять" розділу I "Загальні положення" Кодексу газорозподільних систем несанкціонований відбір природного газу - відбір (споживання) природного газу з газорозподільної системи з порушенням вимог чинного законодавства, зокрема цього Кодексу.

Відповідно до пункту 5 глави 1 "Загальні засади, терміни та скорочення" розділу 1 "Загальні положення " Кодексу Газотранспортної системи несанкціонований відбір природного газу - відбір природного газу: за відсутності по суб'єкту ринку природного газу підтвердженої номінації (підтвердженого обсягу природного газу) на відповідний розрахунковий період; без укладення відповідного договору з постачальником; шляхом самовільного під'єднання та/або з навмисно пошкодженими приладами обліку природного газу або поза охопленням приладами обліку; шляхом самовільного відновлення споживання природного газу.

Як свідчать матеріали справи, при зверненні з позовом позивач послався на здійснення відповідачем несанкціонованого відбору природного газу, адже за даними оператора газотранспортної системи (ПАТ "Укртрансгаз") у відповідача був відсутній підтверджений обсяг природного газу (ліміт) на березень 2017.

Згідно з пунктом 4 глави "Визначення основних термінів та понять" розділу I "Загальні положення" Кодексу газорозподільних систем підтверджений обсяг природного газу - об'єм (обсяг) природного газу, виділений постачальником для потреб споживача, з яким укладено договір постачання природного газу на відповідний розрахунковий період, та підтверджений Оператором ГТС (включений до підтвердженої номінації) і доведений Оператору ГРМ у порядку, визначеному Кодексом газорозподільних систем.

Згідно з пунктом 4 глави 5 "Порядок фактичного розподілу (споживання) природного газу" розділу 6 Кодексу газорозподільних систем якщо за підсумками місяця фактичний об'єм (обсяг) споживання природного газу споживачем (побутовими споживачами), буде перевищувати підтверджений обсяг природного газу, його (їх) постачальник має врегулювати об'єми небалансу (дефіцит) природного газу відповідно до вимог Кодексу ГТС.

Місцевим господарським судом вірно було встановлено та сторонами не заперечується, що згідно Акту надання послуг з розподілу природного газу (а.с. 35 том І) обсяг спожитого відповідачем газу в березні 2017 року склав 42,839 тис.куб.м.

Приймаючи до уваги те, що договорами постачання природного газу, укладеними між відповідачем та ПАТ "НАК "Нафтогаз України", було чітко визначено максимальний обсяг постачання природного газу в березні 2017, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що дії відповідача не можуть бути кваліфіковані як несанкціонований відбір природного газу.

Водночас, судом першої інстанції було встановлено відсутність доказів надання ПАТ "НАК "Нафтогаз України" відповідачу документів, які є підставою для оплати вартості балансування з узгодженого в договорі виключного переліку.

Відповідно до пункту 1 розпорядження Кабінету Міністрів України від 05.10.2016 № 742-р "Про деякі питання опалювального сезону 2016/17 року" для забезпечення безперебійного постачання природного газу виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії для бюджетних установ, релігійних та інших організацій, надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню публічному акціонерному товариству "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" та постачальникам природного газу до початку опалювального сезону 2016/17 року (далі - опалювальний сезон) видати номінації теплогенеруючим і теплопостачальним організаціям відповідно до договорів, які укладені з ними згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 29 квітня 2016 р. № 357 "Про затвердження Примірного договору про постачання природного газу виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії" (Офіційний вісник України, 2016 р., № 46, ст. 1666), та з дотриманням принципу недискримінації.

Отже на підставі вказаного розпорядження, яке є обов'язковим до виконання, на Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" та постачальників природного газу покладено обов'язок видати номінації теплогенеруючим і теплопостачальним організаціям ще на початку опалювального сезону. Аналогічний висновок про обов'язок Публічного акціонерного товариства "НАК "Нафтогаз України" видати номінації відповідно до вказаного Розпорядження також викладено у постановах Верховного Суду від 14.05.2018 у справі № 926/680/17, від 21.03.2018 у справі № 911/656/17, від 04.04.2018 у справі № 904/5094/17, від 15.03.2018 у справі № 922/345/17.

Таким чином, виникнення у оператора ГРМ (позивача у справі) неврегульованого небалансу обсягів природного газу за березень 2017 року відбулося внаслідок саме дій ПАТ "НАК "Нафтогаз України" щодо ненадання відповідачу номінацій на плановий обсяг газу на цей період. Проте вказана обставина не звільняє ПАТ НАК "Нафтогаз України" від обов'язку постачати природний газ відповідачу, як споживачу по укладеним між ними договорами постачання природного газу. При цьому планові обсяги постачання природного газу були визначені сторонами в договорі і перевищення таких обсягів відповідачем не допущено.

Положенням "Про покладення спеціальних обов'язків на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу (відносини у перехідний період)", затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 01.10.2015 №758 (чинне на момент виникнення спірних правовідносин, далі - Положення), покладено на НАК "Нафтогаз України" обов'язок постачати природний газ виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії за цінами, на умовах та у порядку, що визначені пунктами 15-17 цього Положення.

Постачання природного газу НАК "Нафтогаз України" виробникам теплової енергії здійснюється на підставі договору, що враховує положення примірного договору про постачання природного газу виробникам теплової енергії, який затверджується Кабінетом Міністрів України, та з дотриманням принципу недискримінації (пункт 17 Положення).

Обов'язок щодо постачання природного газу виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії покладається на НАК "Нафтогаз України" на період до 1 квітня 2017 р. за таких умов:

1) укладення виробником теплової енергії з НАК "Нафтогаз України" договору постачання природного газу відповідно до законодавства;

2) відсутність у виробника теплової енергії заборгованості перед НАК "Нафтогаз України" за використаний природний газ, або

- відсутність у виробника теплової енергії заборгованості (без урахування штрафних санкцій) перед НАК "Нафтогаз України" за спожитий до 1 січня 2016 р. природний газ за всіма укладеними з НАК "Нафтогаз України" договорами постачання природного газу (купівлі-продажу, про закупівлю, відступлення права вимоги тощо), а також здійснення поточних розрахунків за використаний природний газ, або

- рівень розрахунків виробника теплової енергії станом на 25 число місяця, що передує місяцю постачання природного газу (без урахування штрафних санкцій), за всіма укладеними з НАК "Нафтогаз України" договорами постачання природного газу (купівлі-продажу, про закупівлю, відступлення права вимоги тощо) становить не нижче 90 відсотків, або

- надання НАК "Нафтогаз України" та виконання виробником теплової енергії погодженого виконавчим органом ради графіка погашення заборгованості (рівними частинами до 1 січня 2021 р. з розбивкою за всіма договорами з НАК "Нафтогаз України"), складеного на підставі довідки щодо заборгованості, наданої НАК "Нафтогаз України", а також здійснення поточних розрахунків за використаний природний газ. Наявність графіка погашення заборгованості не змінює порядок розрахунків, установлений між постачальником та виробником теплової енергії у договорах постачання природного газу (купівлі-продажу, про закупівлю, відступлення права вимоги тощо).

Як встановлено судовою колегією, відповідачем виконано обов'язок щодо надання НАК "Нафтогаз України" та виконання виробником теплової енергії погодженого Кам'янською міською радою графіка погашення заборгованості (остаточний розрахунок грудень 2020 року), складеного на підставі довідки щодо заборгованості, наданої третьою особою-1 (а.с. 115 том І). Доказів порушення відповідачем вказаного графіку погашення заборгованості матеріали справи не містять, а відтак доводи відзиву на апеляційну скаргу третьої особи-1 в цій частині є необґрунтованими та відхиляються судовою колегією як необґрунтовані.

Враховуючи вищенаведене в сукупності, судова колегія вважає, що місцевим господарським судом безпідставно було задоволено позовні вимоги у даній справі, оскільки НАК «Нафтогаз України» на підставі спеціальних підзаконних нормативних актів, якими є Положення та розпорядження Кабінету Міністрів України від 05.10.2016 №742-р «Про деякі питання опалювального сезону 2016/17 року», було зобов'язане видати номінації теплогенеруючим і теплопостачальним організаціям відповідно до договорів, які укладені між ними та постачати природний газ виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії, і це є обов'язком НАК «Нафтогаз України», а не правом.

Разом з цим, апеляційний господарський суд вважає за необхідне зауважити, що згідно з пунктом 6 частини 1 статті 3 Цивільного кодексу України загальними засадами цивільного законодавства є справедливість, добросовісність та розумність.

Тому, у даному конкретному випадку, задоволення позовних вимог призвело б до подвійної оплати відповідачем вартості отриманого природного газу, оскільки відповідач здійснює розрахунки з постачальником за спожитий природний газ відповідно до обсягів його фактичного споживання. Це суперечило б вказаним засадам цивільного законодавства.

Аналогічного підходу до застосування норм права, які регулюють відносини з поставки природного газу, Касаційним господарським судом у складі Верховного Суду викладено в постанові від 14.05.2018 у справі №926/680/17.

Відповідно до ст. 277 ГПК України підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення, зокрема, є неправильне застосування норм матеріального права, а також неповне з'ясування обставин, які мають значення для справи.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів Північного апеляційного господарського суду дійшла висновку про наявність підстав для задоволення апеляційної скарги Кам'янського комунального підприємства теплових мереж та скасування рішення Господарського суду Черкаської області від 11.04.2018 у справі № 925/1472/17 з прийняттям нового рішення про відмову в задоволенні позову.

Оскільки судом апеляційної інстанції апеляційна скарга задоволена повністю, судові витрати, в порядку ст. 129 ГПК України, покладаються на позивача - Публічне акціонерне товариство "По газопостачанню та газифікації "Черкасигаз".

Керуючись ст. ст. 129, 253-254, 269, п. 1 ч. 1 ст. 275, ст. ст. 277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Кам'янського комунального підприємства теплових мереж на рішення Господарського суду Черкаської області від 11.04.2018 у справі № 925/1472/17 задовольнити.

2. Рішення Господарського суду Черкаської області від 11.04.2018 у справі № 925/1472/17 скасувати, ухвалити нове рішення.

В задоволенні позову відмовити повністю.

3. Стягнути з Публічного акціонерного товариства "По газопостачанню та газифікації "Черкасигаз" (18000, м. Черкаси, вул. Максима Залізняка, 142, ) на користь Кам'янського комунального підприємства теплових мереж (20801, Черкаська область, м. Кам'янка, вулиця Героїв Майдану, 33, ) 18 196 (вісімнадцять тисяч сто дев'яносто шість) грн 50 коп судового збору, понесеного у зв'язку з розглядом справи у суді апеляційної інстанції.

4. Доручити Господарському суду Черкаської області видати наказ на виконання постанови Північного апеляційного господарського суду.

5. Справу № 925/1472/17 повернути до Господарського суду Черкаської області.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Сторони мають право оскаржити постанову до Верховного Суду в порядку, визначеному ст. ст. 286-291 ГПК України.

Головуючий суддя Г.А. Жук

Судді С.Я. Дикунська

А.О. Мальченко

Повний текст постанови складено 28.01.2019