ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"21" січня 2019 р. Справа №907/848/16

Західний апеляційний господарський суд у складі колегії:

головуючого-судді Кордюк Г.Т.

суддів Плотніцького Б.Д.

ОСОБА_1

Секретар судового засідання Андреюк Х.В.

розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства Ужгородський турбогаз

на рішення Господарського суду Закарпатської області від 18.09.2017 (повне рішення складено 25.09.2018)

у справі № 907/848/16 (головуючий суддя Пригара Л.І., судді Васьковський О.В. та Ремецькі О.Ф.)

за позовом: Публічного акціонерного товариства Банк Фінанси та Кредит, м. Київ

до відповідача-1: Публічного акціонерного товариства Ужгородський турбогаз, м. Ужгород

до відповідача-2: Публічного акціонерного товариства Стахановський вагонобудівний завод, м. Кадіївка Луганської області

до відповідача-3: Товариства з обмеженою відповідальністю Промінек, м. Київ

за участю третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача:

1. Фонду гарантування вкладів фізичних осіб, м. Київ

2.Національного банку України, м. Київ

про стягнення солідарно суми 219 559 808, 37 грн., в тому числі суми 155 796 000 грн. простроченої заборгованості по основному боргу кредиту, суми 46 076 782, 92 грн. простроченої заборгованості по відсотках, 17 684 025, 45 грн. пені ( з врахуванням заяви про зміну предмета позовних вимог №3-242100/2739 від 28.04.2017)

за участю представників:

від позивача: ОСОБА_2 адвокат;

від відповідача -1: ОСОБА_3 адвокат; ОСОБА_4 адвокат;

від відповідача -2: не зявились;

від відповідача -3: не зявились;

від третьої особи -1: ОСОБА_5;

від третьої особи -2: ОСОБА_6;

Автоматизованою системою документообігу суду справу №907/848/16 розподілено до розгляду колегії суддів у складі головуючого-судді Орищин Г.В., суддів: Галушко Н.А., Данко Л.С.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 18.10.2017 апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства Ужгородський турбогаз прийнято судом до провадження та призначено справу до розгляду в судовому засіданні на 09.11.2017.

Ухвалами Львівського апеляційного господарського суду від 09.11.2017, 23.11.2017, 11.12.2017 розгляд справи відкладався з підстав, зазначених у вказаних ухвалах.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 14.06.2018 у справі №907/848/16 призначено судову економічну експертизу, проведення якої доручено Львівському науково-дослідному інституту судових експертиз. Провадження у справі зупинено.

Указом Президента України від 29.12.2017 №454/2017 Про ліквідацію апеляційних господарських судів та утворення апеляційних господарських судів в апеляційних округах ліквідовано Львівський апеляційний господарський суд та утворено Західний апеляційний господарський суд в апеляційному окрузі, що включає Закарпатську, Івано-Франківську, Львівську, Тернопільську та Чернівецьку області, з місцезнаходженням у місті Львові.

Указом Президента України від 28.09.2018 №295/2018 суддів Львівського апеляційного господарського суду переведено на роботу на посади суддів Західного апеляційного господарського суду.

В газеті Голос України №185 (6940) від 03.10.2018, відповідно до вимог статті 147 Закону України Про судоустрій і статус суддів, опубліковано оголошення голови новоствореного суду про початок роботи Західного апеляційного господарського суду з 03 жовтня 2018 року.

Відповідно до пункту 5 статті 31 Господарського процесуального кодексу України у разі ліквідації або припинення роботи суду справи, що перебували у його провадженні, невідкладно передаються до суду, визначеного відповідним законом або рішенням про припинення роботи суду.

Справу №907/848/16 передано Львівським апеляційним господарським судом до Західного апеляційного господарського суду та автоматизованим розподілом справу №907/848/16 розподілено колегії суддів Західного апеляційного господарського суду у складі: головуючого судді Кордюк Г.Т., суддів Хабіб М.І. та Плотніцького Б.Д., що підтверджується витягом з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 17.10.2018.

1 листопада 2018 року до Західного апеляційного господарського суду надійшли матеріали справи №907/848/16 разом з висновком експерта №3433 судово-економічної експертизи.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 09.11.2018 справу № 907/848/16 прийнято до провадження Західного апеляційного господарського суду та поновлено провадження у справі №907/848/16. Розгляд апеляційної скарги призначено в судовому засіданні на 03.12.2018.

03.12.2018 у звязку з тимчасовою непрацездатністю судді члена колегії Плотніцького Б.Д. та з урахуванням Положення про автоматизовану систему документообігу суду, затвердженого рішенням Ради суддів України №30 від 26.11.2010 з наступними змінами і доповненнями, розгляд справи №907/848/16 не відбувся.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 07.12.2018 розгляд апеляційної скарги призначено в судовому засіданні на 26.12.2018.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 26.12.2018 розгляд апеляційної скарги відкладено на 10.01.2019.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 10.01.2019 розгляд апеляційної скарги відкладено на 21.01.2019 в режимі відеоконференції з Господарським судом м. Києва.

Рішенням Господарського суду Закарпатської області від 18.09.2018 у справі №907/848/16 позов задоволено.

Присуджено до стягнення з Публічного акціонерного товариства "Ужгородський турбогаз" на користь Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит суму 219 556 808 грн. 37 коп., в тому числі суми 155 796 000 грн. простроченої заборгованості по основному боргу кредиту, суми 46 076 782 грн. 92 коп. простроченої заборгованості по відсоткам, 17 684 025 грн. 45 коп. пені за прострочення заборгованості по основному боргу кредиту, відсоткам, а також суму 240 000 грн. на відшкодування витрат по сплаті судового збору.

Присуджено до стягнення з Публічного акціонерного товариства Стахановський вагонобудівний завод на користь Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит суму 219 556 808 грн. 37 коп., в тому числі суми 155 796 000 грн. простроченої заборгованості по основному боргу кредиту, суми 46 076 782 грн. 92 коп. простроченої заборгованості по відсоткам, 17 684 025 грн. 45 коп. пені за прострочення заборгованості по основному боргу кредиту, відсоткам, а також суму 240 000 грн. на відшкодування витрат по сплаті судового збору.

Присуджено до стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю Промінек на користь Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит суму 219 556 808 грн. 37 коп., в тому числі суми 155 796 000 грн. простроченої заборгованості по основному боргу кредиту, суми 46 076 782 грн. 92 коп. простроченої заборгованості по відсоткам, 17 684 025 грн. 45 коп. пені за прострочення заборгованості по основному боргу кредиту, відсоткам, а також суму 240 000 грн. на відшкодування витрат по сплаті судового збору.

Приймаючи рішення у справі, місцевий господарський суд виходив з того, що наявними в матеріалах справи доказами підтверджено надання позивачем кредитних коштів відповідачу-1 та доведено порушення останнім договірних зобовязань за Договором відновлювальної кредитної лінії від 26.06.2007 № 655v-01-07 зі змінами в частині повного та своєчасного повернення сум наданих за договором кредитних коштів, що призвело до виникнення заборгованості перед позивачем, яка станом на 27.03.2017 становить 155 296 000 грн. простроченої заборгованості по основному боргу кредиту, 46 076 782 грн. простроченої заборгованості по відсотках. На забезпечення виконання зобовязань відповідача-1 за Договором відновлювальної кредитної лінії від 26.06.2007 № 655у-01-07 між позивачем на відповідачами 2 та 3 укладено Договори поруки № 835 від 10.07.2007 та № 839 від 12.07.2007.

З огляду на відсутність в матеріалах справи доказів погашення заборгованості за кредитним договором Позичальником або Поручителями, суд першої інстанції дійшов до висновку про підставність та обгрунтованість позовних вимог.

При цьому, суд відхилив заяви відповідача 1 про застосування строку позовної давності, оскільки дійшов до висновку, що розрахунок пені здійснений у межах передбаченого ч. 6 ст. 232 Господарського кодексу України та ч. 2 ст. 258 Цивільного кодексу України строку, а заява про застосування строку позовної давності до усієї заявленої суми позовних вимог відповідачем 1 належним чином не оформлена та не обґрунтована.

Не погодившись з вказаним рішенням суду першої інстанції, відповідач-1 подав апеляційну скаргу в якій просить рішення Господарського суду Закарпатської області від 18.09.2017 у справі №907/848/16 скасувати з підстав порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, неповного вивчення фактичних обставин справи, та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову.

В обгрунтування вимог апеляційної скарги, апелянт зазначає, що судом першої інстанції було безпідставно відмовлено у задоволенні його клопотання про призначення економічної експертизи фінансово-кредитних операції з огляду на розбіжність сум заборгованості згідно розрахунків, поданих позивачем та відповідачем-1.

Окрім того, апелянт вважає незаконним нарахування позивачем відсотків та штрафних санкцій за наданим кредитом після відкликання у ПАТ «БАНК «Фінанси та Кредит» банківської ліцензії відповідно до постанови Правління НБУ від 17.12.2015 №898. Відтак, скаржник вважає, що останнім днем нарахування відсотків за користування кредитом є 17.12.2015.

Крім того, скаржник зазначає, що судом першої інстанції не надано належної правової оцінки його доводам щодо відсутності підстав для стягнення пені, оскільки така нарахована позивачем з порушенням визначеного законодавством порядку (не нарахована на спеціальні рахунки та не відображена у бухгалтерській звітності Банку).

13.11.2017 до суду від Фонду гарантування вкладів фізичних осіб надійшли письмові заперечення на апеляційну скаргу, в яких третя особа просить рішення Господарського суду Закарпатської області від 18.09.2017 у справі №907/848/16 залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення з підстав законності та обгрунтованості оскаржуваного рішення суду.

24.11.2017 до суду від Публічного акціонерного товариства Банк Фінанси та Кредит поступив відзив на апеляційну скаргу, в якому позивач просить рішення Господарського суду Закарпатської області від 18.09.2017 у справі №907/848/16 залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

В обгрунтування своєї позиції позивач зазначає про безпідставність доводів позивача про необхідність призначення у справі судової експертизи зважаючи на подання банком детальних розрахунків та усіх необхідних первинних документів, які підтверджують позовні вимоги, та неправильне здійснення скаржником розрахунків (неправильне визначення періодів нарахування та зазначення невірних арифметичних даних). Відтак, позивач вважає, що оскаржуване рішення прийняте з дотриманням норм матеріального та процесуального права.

Відповідачі 2,3 та третя особа 2 відзивів на апеляційну скаргу не подали.

Відповідно до ч.3 ст. 263 ГПК України відсутність відзиву на апеляційну скаргу не перешкоджає перегляду рішення суду першої інстанції.

В судове засідання 21.01.2019 прибули представники позивача, відповідача-1 та третіх осіб ( в режимі відеоконференції).

Відповідачі 2,3 участі уповноважених представників в судове засідання повторно не забезпечили, причин неявки суду не повідомили.

Товариство з обмеженою відповідальністю Промінек було належним чином повідомлене про час та місце розгляду справи, що підтверджується повідомленням про вручення поштового відправлення.

У звязку із неможливістю здійснення поштових відправлень на адресу відповідача-2 - ПАТ "Стахановський вагонобудівний завод", який знаходиться на території проведення АТО, судом вжито заходи щодо належного повідомлення відповідача-2 про судовий розгляд даної справи шляхом розміщення інформації на сторінці суду в мережі Інтернет та направлення ухвал суду на електронну адресу відповідача-2.

Відповідно до ч.1 ст.202 ГПК України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, крім випадків, визначених цією статтею. Аналогічне положення викладене і у ч.12 ст. 270 ГПК України.

З огляду на наведене, суд вважає за можливе розглянути справу за відсутності представників відповідачів 2,3.

Представник апелянта в судовому засіданні підтримав доводи та вимоги апеляційної скарги та зазначив про безпідставність солідарного стягнення з відповідачів кредитної заборгованості з огляду на припинення поруки у звязку зі збільшенням терміну кредитування та неукладенням у звязку з цим додаткових договорів до договорів поруки.

Представник позивача в судовому засіданні заперечив проти доводів апелянта, оскільки такі не наведені в апеляційній скарзі і скаржник не скористався правом, наданим ст. 266 ГПК України, на доповнення або зміну апеляційної скарги.

Відповідно до ч.ч.1,2 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Відповідно до ч.ч.1,2 ст. 266 ГПК України особа, яка подала апеляційну скаргу, має право доповнити чи змінити її протягом строку на апеляційне оскарження. У разі доповнення чи зміни апеляційної скарги особа, яка подала апеляційну скаргу, повинна подати докази надіслання копій відповідних доповнень чи змін до апеляційної скарги іншим учасникам справи; в іншому випадку суд не враховує такі доповнення чи зміни.

З огляду на те, що апелянт не подав суду письмових доповнень до апеляційної скарги з доказами їх надіслання іншим учасникам справи, колегія суддів не враховує вказані в судовому засіданні заперечення представника апелянта.

Представник апелянта в судовому засіданні просив рішення Господарського суду Закарпатської області від 18.09.2017 у справі №907/848/16 скасувати та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову.

Представники позивача та третіх осіб в судовому засіданні просили рішення Господарського суду Закарпатської області від 18.09.2017 у справі №907/848/16 залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Колегія суддів, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права зазначає наступне:

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено місцевим господарським судом, 26 червня 2007 року між Публічним акціонерним товариством "Банк "Фінанси та Кредит" (надалі - ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит", Банк, Кредитор, позивач) та Товариством з обмеженою відповідальністю Ужгородський турбогаз (надалі - Позичальник, відповідач 1) було укладено Договір про відновлювальну кредитну лінію № 655v-01-07 (наділі - Договір, Кредитний договір), за умовами якого Банк зобовязався відкрити Позичальнику відновлювальну кредитну лінію на загальну суму 16 802 845,00 доларів США, а Позичальник зобовязався повернути отримані в рахунок кредитної лінії грошові кошти з кінцевим строком погашення до 05.01.2010 року включно, і сплатити за користування кредитними коштами проценти в розмірі 10,5% річних (а за користування кредитними коштами з моменту вказаного в підпункті б п. 3.1. даного Договору, сплатити проценти в підвищеному розмірі).

Згідно з пунктом 2.1. Кредитного договору, видача кредитних коштів в рамках кредитної лінії здійснюється траншами в строк з 27.07.2007 року по 04.01.2010 року за письмовими заявками Позичальника за згодою Банку шляхом перерахування їх з позичкового на поточний рахунок Позичальника, якщо інше не зазначено у письмовій заявці.

Пунктом 2.4. Договору передбачено обовязок Позичальника повернути кредитні кошти Банку до 05.01.2010 року включно шляхом перерахування грошових коштів на позичковий рахунок, зазначений у п. 1.1. даного Договору.

Розділом 3 Кредитного договору сторонами погоджено, що Позичальник сплачує Банку відсотки за користування кредитними коштами в валюті кредиту по процентним ставкам:

- 10,5% річних (в розмірі, визначеному в п. 1.1. даного Договору) за період з дня видачі до строку повернення кредиту, зазначеного у п. 2.4. даного Договору;

- 21% річних за період з 06.01.2010 року до дня фактичного погашення позичкової (основної) заборгованості.

Проценти сплачуються шляхом їх перерахування на рахунок Банку. Розрахунок відсотків здійснюється за період користування кредитними коштами з моменту списання кредитних коштів з позичкового рахунку Позичальника до моменту повернення коштів на позичковий рахунок Позичальника. Нарахування відсотків за користування кредитними коштами здійснюється щомісячно. Сплата відсотків за користування кредитними коштами здійснюється щоквартально. Позичальник сплачує відсотки в термін з 1 по 10 число першого місяця кожного кварталу (січень, квітень, липень, жовтень). В зазначений термін сплачуються відсотки за користування кредитними коштами з першого по останній календарний день попереднього кварталу. Позичальник сплачує відсотки за останній звітній період (звітній період, в якому настає термін повернення кредиту) не пізніше строку повернення Кредиту, передбаченого в п. 2.4. даного Договору. Якщо Позичальник скористається своїм правом достроково повернути отримані кредитні кошти, тобто достроково погасити позичкову заборгованість або її частину, то одночасно з погашенням основної (позичкової) заборгованості (або її частини) Позичальник зобовязаний сплатити Банку відсотки за весь період користування, нараховані на суму основної заборгованості (або її частини). Датою сплати відсотків є дата зарахування коштів на рахунок, визначений п. 3.2. даного Договору.

У підпункті 4.1. Кредитного договору сторони визначили, що Позичальник зобовязується використати кредитні кошти, отримані за даним Договором для оплати по Договору № Б-224/1 від 15.06.2007 року.

В подальшому, до Кредитного договору сторонами вносилось ряд змін та доповнень у формі Додаткових угод.

Додатковою угодою від 10.07.2007 до Договору про відновлювальну кредитну лінію від 26.06.2007 №655v-01-07 внесено зміни в назву Договору, а саме, змінено назву на Договір про мультивалютну кредитну лінії № 655м-01-07 від 26.06.2007 року; внесено зміни в умови Договору та викладено його у наступній редакції: п. 1.1. Договору: Банк надає Позичальнику грошові кошти у тимчасове користування на умовах забезпеченості, зворотності, строковості, платності та цільового використання (далі - Кредитні кошти); п. 1.1.1. викладено у редакції: Надання кредитних коштів здійснюється окремими частинами (надалі - траншами) на умовах, визначених даним Договором в межах мультивалютної кредитної лінії з лімітом максимальної заборгованості 84 855 000 грн. зі сплатою за користування кредитними коштами відсотків згідно підпункту а п. 3.1. даного Договору, а за користування кредитними коштами з моменту, зазначеного у підпункті б, в п. 3.1. даного Договору, - зі сплатою відсотків у збільшеному розмірі; п. 1.1.2. Договору: Кожна наступна видача траншу здійснюється в межах вільного залишку ліміту заборгованості, визначеного в Додатку № 1 до даного Договору з врахуванням раніше наданих траншів; п. 1.2. Договору: Для обліку наданих в рахунок кредитної лінії кредитних коштів Банку відкриває Позичальнику позичкові рахунки у гривні та доларах США.

Розділ 2 Договору викладено у наступній редакції:

п. 2.1. Видача кредитних коштів в рамках кредитної лінії надається у вигляд надання траншів у валюті і на умовах, визначених в даному Договорі.

- п. 2.1.1. Під кредитною лінією в даному Договорі розуміється загальний ліміт кредитування, в межах якого здійснюється надання Позичальнику в межах встановленого строку окремих траншів в межах встановленого ліміту кредитування.

- п. 2.1.2. Ліміт кредитування по даному Договору встановлюється вираховується з базової валюти незалежно від валюти наданих траншів. Під лімітом кредитування в даному Договорі розуміється загальна максимальна сума траншів. яку Позичальник може отримати в будь-якій валюті, визначеній в п. 2.1.3. даного Договору. При цьому сума траншу, наданого в будь-якій валюті, для розрахунку ліміту кредитування перераховується в базову валюту у відповідності з п.п. 2.1.4. та 2.1.5. даного Договору.

- п. 2.1.3. Валютою траншу в межах даного Договору є Національна валюта України - гривня, долар США (надалі - валюти даного Договору).

- п. 2.1.4. Базовою валютою по даному Договору є Національна валюта України - гривня. Під базовою валютою розуміється валюта, відповідно до якої перераховуються суми наданих і/або запитуваних траншів в різних валютах даного Договору для розрахунку загального ліміту максимальної заборгованості, визначеної Додатком № 1 до даного Договору.

- п. 2.1.5. Розмір невикористаного ліміту на дату видачі чергового траншу розраховується до відповідної формули.

- п. 2.1.6. У випадку змін у період дії даного Договору курсу НБУ гривні до валют, визначених в п. 2.1.3. даного Договору, розмір невикористаного ліміту перераховується в порядку визначеному п. 2.1.5. даного Договору.

- п. 2.1.7. Кредитування Позичальника здійснюється за допомогою надання окремих траншів за письмовою заявкою Позичальника.

- п. 2.1.8. Транші надаються шляхом зарахування коштів Банком з позичкового рахунка на поточний рахунок Позичальника в Банку, якщо інше не зазначено у письмовій заявці Позичальника або додатковій угоді.

Розділ 3 Договору викладено у наступній редакції:

п. 3.1. Банк нараховує, а Позичальник сплачує Банку проценти за користування кредитними коштами окремо по кожному траншу виходячи з наступних відсоткових ставок:

а) - по кредиту у Національній валюті України - гривні - 13% річних за користування траншем за період з дня видачі до строку, зазначеного в п. 2.5. даного Договору;

- по кредиту в доларах США - 10,5% річних за користування траншем в період з дня видачі до строку, визначеного в п. 2.5. даного Договору;

б) - у випадку порушення Позичальником встановленого Графіку погашення кредитної лінії (Додаток № 1 до даного Договору):

- по кредиту в Національній валюті України - гривні - 26% річних від суми невиконаного своєчасно зобовязання по кредиту за період з моменту непогашення суми кредиту (частини кредиту) до дня фактичного погашення цієї позичкової (основної) заборгованості, але не пізніше остаточного строку погашення кредиту, визначеного п. 2.5. Договору;

- по кредиту в доларах США - 21% річних від суми невиконаного своєчасно зобовязання по кредиту за період з моменту непогашення суми кредиту (частини кредиту) до дня фактичного погашення цієї позичкової (основної) заборгованості, але не пізніше остаточного строку погашення кредиту, визначеного п. 2.5. Договору;

в) - по кредиту в Національній валюті України - гривні - 26% річних за період з 06.01.2010 року до дня фактичного погашення позичкової заборгованості;

- по кредиту в доларах США - 21% річних за період з 06.01.2010 року до дня фактичного погашення позичкової заборгованості.

п. 3.2. Відсотки сплачуються шляхом перерахування їх на рахунки Банку, п. 3.3. Розрахунок відсотків здійснюється за період користування кожним траншем окремо з моменту списання кредитних коштів з позичкового рахунку Позичальника до моменту повернення коштів на позичковий рахунок Позичальника. Розрахунок відсотків за день видачі здійснюється як за повний день, а за день повернення не здійснюється. Розрахунок відсотків по заборгованості у гривні здійснюється по методу факт/365 (факт/366 у високосному році), по заборгованості в інших валютах даного Договору - по методу факт/360.

п. 3.4. Нарахування відсотків за користування кредитними коштами, отриманими Національній валюті України - гривні, здійснюється помісячно. Сплата відсотків за користування кредитним коштами, отриманими в Національній валюті України - гривні, здійснюється щоквартально. Позичальник сплачує відсотки в строк з 1 по 10 першого місяця кожного кварталу (січень, квітень, липень, жовтень). У зазначений термін сплачуються відсотки за користування кредитними коштами з першого по останній календарний день попереднього кварталу.

Нарахування відсотків за користування кредитними коштами, отриманими в доларах США, здійснюється помісячно. Сплата відсотків за користування кредитним коштами, отриманими в Національній, валюті України - гривні, здійснюється щоквартально. Позичальник сплачує відсотки в строк з 1 по 10 першого місяця кожного кварталу (січень, квітень, липень, жовтень). У зазначений термін сплачуються відсотки за користування кредитними коштами з першого по останній календарний день попереднього кварталу.

Позичальник сплачує відсотки за користування кредитними коштами, нарахованими по 30.06.2007 року включно в термін до 10.10.2007 року включно. Позичальник сплачує відсотки за останній звітній період (тобто звітній період, в якому настає строк повернення кредиту) не пізніше строку повернення кредиту, визначеного в п. 2.5. даного Договору. При поверненні Позичальником отриманих кредитних коштів згідно Графіку погашення кредитної лінії (Додаток № 1 до даного Договору) Позичальник зможе одночасно з погашенням основної (позичкової) заборгованості сплатити Банку відсотки за весь період користування, нараховані на суму основної заборгованості, яка погашається до дати погашення.

п. 3.5. Датою сплати відсотків є день зарахування коштів на рахунки, визначені в п. 3.2. даного Договору.

п. 3.6. У випадку порушення строків сплати відсотків, визначених в п. 3.4. даного Договору, Банк має право вимагати дострокового повернення отриманих Позичальником коштів у межах кредитної лінії, а Позичальник зобовязаний повернути кредитні кошті та сплатити всі відсотки протягом трьох днів з моменту отримання вимоги Банку.

Підпункт 4.1. Позичальник зобовязується використати кредитні кошти, отримані по даному Договору на оплату по Договору № Б-224/1 від 15.06.2007 року і Договору № Б-240/1 від 10.07.2007 року.

Додатковою угодою від 06.12.2013 до Кредитного договору № 655v-01-07 від 26.06.2007 внесено зміни в назву Договору, а саме, змінено назву на Договір про мультивалютну кредитну лінії № 655v-01-07 від 26.06.2007 року; внесено зміни в умови Договору та викладено його у наступній редакції: п. 1.1. Банк надає Позичальникові грошові кошти у тимчасове користування на умовах забезпеченості, зворотності, терміновості, платності та цільового використання (далі - Кредитні кошти); п. 1.1.1. Надання кредитних коштів здійснюватиметься окремими частинами (далі - траншами) на умовах, визначених цим Договором в межах відновлювальної мультивалютної кредитної лінії з лімітом максимальної заборгованості 155 996 000 грн. і з урахуванням його зменшення згідно з Графіком зниження ліміту кредитної лінії (Додаток № 10 до цього Договору), зі сплатою закористування кредитними коштами процентів відповідно до розділу 3 цього Договору; п. 1.1.2. Кожна наступна видача траншу здійснюється в межах вільного залишку ліміту заборгованості, встановленого в п.1.1.1. цього Договору з урахуванням раніше виданих траншів та вимог, встановлених у Графіку зниження ліміту кредитної лінії (Додаток № 10 до цього Договору); п. 1.2. Для обліку Кредитних коштів, що видаються в рахунок кредитної лінії, Банк відкриває позичкові рахунки в Національній валюті України - гривні та в доларах США.

Розділ 2 та 3 Договору викладено у наступній редакції:

п. 2.1. Видача кредитних коштів у межах кредитної лінії здійснюється у вигляді надання траншів у валютах і на умовах, визначених в цьому Договорі.

- п. 2.1.1. Під кредитною лінією в цьому Договорі розуміється загальний ліміт кредитування, у рамках якого здійснюється надання Позичальникові в межах встановленого строку окремих траншів в межах встановленого ліміту кредитування.

- п. 2.1.2. Ліміт кредитування за цим Договором встановлюється і обчислюється в базовій валюті незалежно від валюти видаваних траншів. Під лімітом кредитування в цьому Договорі розуміється загальна максимальна сума траншів, яку Позичальник може отримати в будь-якій з валют, вказаних в п. 2.1.3. цього Договору. При цьому, сума траншу, що видається в будь-якій валюті, для розрахунку ліміту кредитування перераховується в базову валюту відповідно до п.п. 2.1.4. і 2.1.5. цього Договору.

- п. 2.1.3. Валютою траншів у рамках цього Договору є Національна валюта України - гривня, долар США (надалі - валюти цього Договору).

- п. 2.1.4. Базовою валютою за цим Договором є Національна валюта України - гривня. Під базовою валютою розуміється валюта, в яку перераховуються суми виданих і/або запитуваних траншів в різних валютах цього Договору, для розрахунку загального ліміту максимальної заборгованості, встановленого п. 1.1.1. цього Договору.

- п. 2.1.5. Розмір невикористаного ліміту на дату видачі чергового траншу розраховується до відповідної формули.

- п. 2.1.6. У разі зміни в період дії цього Договору офіційного курсу гривні, встановленого Національним банком України до валют, визначених в п. 2.1.3. даного Договору, розмір невикористаного ліміту перераховується в порядку визначеному п. 2.1.5. даного Договору. У разі, якщо внаслідок зміни офіційних курсів валют, що встановлюється Національним банком України, загальна сума заборгованості Позичальника по вже виданих траншах, які знаходяться у фактичному користуванні Позичальника, перевищить ліміт мультивалютної кредитної лінії, встановлений в п. 1.1.1. цього Договору, Банк має право предявити Позичальникові вимогу про погашення суми перевищення заборгованості над встановленим лімітом, а Позичальник зобовязаний погасити суму виниклого перевищення заборгованості шляхом перерахування Банку грошових коштів впродовж 5 робочих днів з дня отримання цієї вимоги Банку.

- п. 2.1.7. Кредитування Позичальника здійснюється за допомогою надання окремих траншів за письмовою заявкою Позичальника.

- п. 2.1.8. Транші надаються шляхом зарахування коштів Банком з позичкового рахунка на поточний рахунок Позичальника в Банку, якщо інше не зазначено у письмовій заявці Позичальника або додатковій угоді.

- п. 2.2. З моменту підписання цього Договору до дати, вказаної в п. 2.5. цього Договору, Позичальник має право неодноразово повертати Банку отримані кредитні кошти повністю або частинами, отримувати за згодою Банку кредитні кошти так, щоб загальний розмір виданих Позичальникові кредитних коштів, тобто основної позичкової заборгованості Позичальника, у момент видачі будь-якого траншу не перевищував загальний ліміт максимальної заборгованості, вказаний в п.1.1.1. цього Договору, з врахуванням вимог, що встановлені в Графіку зниження ліміту кредитної лінії (Додаток № 10 до цього Договору).

- п. 2.5. Позичальник зобовязується повернути всі кредитні кошти Банку в валютах заборгованості за кожним траншем згідно з Графіком зниження ліміту кредитної лінії (Додаток № 10 до цього Договору) з кінцевим строком погашення до 02.12.2016 року включно шляхом перерахування грошових коштів на відповідні позичкові рахунки. Погашення заборгованості за кожним траншем здійснюється у тій самій валюті, у якій були надані кредитні кошти.

- п. 3.1. Позичальник сплачує Банку проценти за користування кредитними коштами окремо по кожному траншу виходячи з наступних ставок:

a) - в залежності від рахунків обліку кредитної заборгованості, відсотків, періоду дії відсоткової ставки, з врахуванням градації нарахування, що зазначена у таблиці, погодженій даним пунктом;

b) - за кредитом в національній валюті України - 19,5% річних за користування траншем за період з дня, наступного за терміном, що зазначений в п. 2.5. цього Договору, а також у випадку порушення строків повернення кредитних коштів, що вказані в п.п. 4.5., 6.1. цього Договору, до дня фактичного погашення заборгованості за кредитом;

c) у разі порушення Позичальником строків погашення кредиту згідно з Графіком зниження ліміту кредитної лінії (Додаток № 10 до цього Договору):

- за кредитом в національній валюті України - 19,5% річних від суми невиконаного своєчасно зобовязання за кредитом згідно з вищезгаданим графіком, за період часу за період з моменту непогашення кредиту (частини кредиту) до дня фактичного погашення цієї заборгованості за кредитом;

- за кредитом в доларах США - 19,5% річних від суми невиконаного своєчасно зобовязання за кредитом згідно з вищезгаданим графіком, за період часу з моменту непогашення суми кредиту (частини кредиту) до дня фактичного погашення цієї заборгованості за кредитом.

п. 3.2. Відсотки сплачуються шляхом перерахування їх на погоджені та визначені договором рахунки Банку.

п. 3.3. Розрахунок процентів здійснюється за період користування кожним траншем окремо з моменту списання кредитних коштів з позичкового рахунку Позичальника до моменту повернення коштів на позичковий рахунок Позичальника. Розрахунок процентів за день видачі здійснюється як за повний день, а за день повернення не здійснюється. Розрахунок процентів за заборгованістю у національній валюті здійснюється виходячи з 365 днів у році (366 у високосному році), у місяці - за календарем. Розрахунок процентів за заборгованістю у іноземній валюті здійснюється виходячи з 360 днів у році, у місяці - за календарем.

п. 3.4. а) нарахування та оплата процентів за користування кредитними коштами здійснюється щомісячно;

б) Позичальник зобовязується сплатити проценти, нараховані за користування кредитними коштами по 30.09.2010 року включно, одноразово та в будь-якому випадку не пізніше строку повернення кредиту, вказаного в п. 2.5. даного Договору;

в) за користування кредитними коштами в період з 01.10.2010 року по дату повернення кредиту, вказану в п. 2.5. даного Договору, Позичальник зобовязується щомісячно, в термін з 26 до 30 (31) числа кожного місяця сплачувати в повному обсязі, нараховані проценти за період з 26-го числа попереднього місяця до 25 числа поточного місяця (включно). Позичальник сплачує проценти за користування кредитними коштами, нараховані по 25.11.2013 року включно, в термін до 31.12.2013 року;

г) Позичальник зобовязується сплатити проценти за користування кредитними коштами за останній звітний період (тобто звітній період, в якому настає термін повернення кредиту) не пізніше за термін повернення кредиту, що вказаний в п. 2.5. цього Договору;

д) якщо Позичальник скористається своїм правом достроково повернути отримані кредитні кошти, тобто достроково погасити заборгованість за всім кредитом

або його частиною, то одночасно з погашенням заборгованості за кредитом (чи його частиною) Позичальник зобовязаний сплатити Банку проценти за увесь строк користування, нараховані на суму заборгованості за кредитом (на частину заборгованості за кредитом, яка погашається) до терміну його погашення.

п. 3.5. Датою сплати процентів є день зарахування коштів на рахунок, що вказаний у п. 3.2. цього Договору.

Підпункт 4.1. Позичальник зобовязується використовувати кредитні кошти, що отримані за цим Договором на поповнення обігових коштів, у тому числі на придбання цінних паперів українських підприємств.

Додатковою угодою від 26.06.2014 року до Договору про мультивалютну кредитну лінії № 655м-01-07 від 26.06.2007 року внесено наступні зміни: до п. 1.1. Банк надає Позичальникові грошові кошти у тимчасове користування на умовах забезпеченості, зворотності, терміновості, платності та цільового використання (далі - Кредитні кошти); підпункт 1.1.1. Надання кредитних коштів здійснюватиметься окремими частинами (далі - траншами) на умовах, визначених цим Договором в межах відновлювальної мультивалютної кредитної лінії з лімітом максимальної заборгованості 155 996 000 грн. і з урахуванням його зменшення згідно з Графіком зниження ліміту кредитної лінії (Додаток № 12 до цього Договору), зі сплатою за користування кредитними коштами процентів відповідно до розділу З цього Договору; підпункт 1.1.2. Кожна наступна видача траншу здійснюється в межах вільного залишку ліміту заборгованості, встановленого в п.1.1.1. цього Договору з урахуванням раніше виданих траншів та вимог, встановлених у Графіку зниження ліміту кредитної лінії (встановленого в п. 1.1.1. цього Договору); п. 2.2. 3 моменту підписання цього Договору до дати, вказаної в п. 2.5. цього Договору, Позичальник має право неодноразово повертати Банку отримані кредитні кошти повністю або частинами, отримувати за згодою Банку кредитні кошти так, щоб загальний розмір виданих Позичальникові кредитних коштів, тобто основної позичкової заборгованості Позичальника, у момент видачі будь-якого траншу не перевищував загальний ліміт максимальної заборгованості, вказаний у п. 1.1.1. цього Договору. Вказане положення зберігає силу і утому випадку, якщо в який-небудь період часу Позичальник повністю поверне Банку отримані кредитні кошти, а строк, вказаний у п. 2.5. цього Договору не настане; п. 2.5. Позичальник зобовязується повернути всі кредитні кошти Банку у валютах заборгованості за кожним траншем згідно з Графіком зниження ліміту кредитної лінії (встановленого в п. 1.1.1. цього Договору) з кінцевим строком погашення до 02.12.2016 року включно, шляхом перерахування грошових коштів на відповідні позичкові рахунки. Погашення заборгованості за кожним траншем здійснюється у тій самій валюті, у якій були надані кредитні кошти; підпункт в) п. 3.4. Договору "за користування кредитними коштами в період з 01.10.2010 року по дату повернення кредиту, вказану в п. 2.5. даного Договору, Позичальник зобовязується щомісячно в термін з 26 до 30 (31) числа кожного місяця, сплачувати в повному обсязі нараховані проценти за період з 26-го числа попереднього місяця до 25 числа поточного місяця (включно) Позичальник сплачує проценти за користування кредитними коштами, нараховані по 25 червня 2014 року включно, в термін до 31 липня 2014 року включно.

Додатковою угодою від 13.05.2015 року до Договору про мультивалютну кредитну лінії № 655м-01-07 від 26.06.2007 року внесено зміни до п. 1.1.1. «Надання кредитних коштів здійснюватиметься окремими частинами (далі по тексту «Траншами») на умовах, визначених цим договором в межах відновлювальної мультивалютної кредитної лінії з лімітом максимальної заборгованості 155 996 000, 00 грн і з урахуванням його зменшення згідно з Графіком зниження ліміту кредитної лінії (Додаток №18 до цього Договору), зі сплатою за користування кредитними коштами процентів відповідно до розділу 3 цього Договору.

Додатком №18 від 13.05.2015 сторонами погоджено графік зниження ліміту кредитної лінії:

- до 08.05.2015 включно 70 000, 00 грн.,

- до 31.05.2015 включно 30 000, 00 грн.;

- до 25.06.2015 включно 100 000, 00 грн.:

- до 25.09.2015 включно 100 000, 00 грн.;

- до 25.12.2015 включно 100 000, 00 грн.;

- до 25.03.2016 включно 100 000, 00 грн.;

- до 25.06.2016 включно 100 000, 00 грн.;

- до 25.09.2016 включно 100 000, 00 грн.;

- до 02.12.2016 включно 155 296 000, 00 грн., але не більше та не менше залишка фактичної заборгованості за кредитом у розрізі валют кредитування за цим Договором.

Додатковою угодою від 04.08.2015 року до Договору про мультивалютну кредитну лінії № 655м-01-07 від 26.06.2007 року внесено зміни до п. 3.4. підпункт в) за користування кредитними коштами в період з 01.10.2010 року по дату повернення кредиту, вказану в п. 2.5. даного Договору, Позичальник зобовязується щомісячно в термін з 26 до 30 (31) числа кожного місяця, сплачувати в повному обсязі нараховані проценти за період з 26-го числа попереднього місяця до 25 числа поточного місяця (включно).

Позичальник сплачує проценти за користування кредитними коштами, нараховані по 25 березня 2015 року включно за наступним графіком погашення:

до 08 травня 2015 року включно - у сумі 35 000 грн.;

до 31 травня 2015 року включно - у сумі 65 000 грн.;

до 30 грудня 2015 року - залишок несплачених процентів за зазначений вище період їх нарахування.

Позичальник сплачує проценти за користування кредитними коштами, нараховані з 26 березня 2015 року по 25 червня 2015 року включно, в термін до 30 вересня 2015 року включно.

Виконання зобовязань Позичальника (Відповідача 1) за Договором про мультивалютну кредитну лінію N655м-01-07 від 26.06.2007 зі змінами, що внесені до нього додатковими угодами, забезпечено договорами поруки.

Зокрема, за умовами договору поруки № 835 від 10.07.2007 року (із змінами до нього відповідно до Додаткових договорів) (надалі - Договір поруки 1), укладеного між Публічним акціонерним товариством Банк Фінанси та Кредит (надалі - Кредитор, Банк), Публічним акціонерним товариством Стахановський вагонобудівний завод (надалі - Поручитель 1, Відповідач 2 у справі) та Публічним акціонерним товариством Ужгородський турбогаз (надалі - Позичальник, Боржник), Поручитель - Публічне акціонерне товариство Стахановський вагонобудівний завод зобовязався перед Кредитором відповідати в повному обсязі за своєчасне та повне виконання Боржником зобовязань за Договором про мультивалютну кредитну лінію № 655м-01-07 від 26.06.2007 року із сплатою відсотків за користування кредитними коштами окремо по кожному траншу, виходячи із відсоткових ставок, визначених в п. 3.1. Кредитного договору.

Відповідно до договору поруки № 839 від 12.07.2007 року (із змінами до нього відповідно до Додаткових договорів) (надалі - Договір поруки 2), укладеного між Публічним акціонерним товариством Банк Фінанси та Кредит (надалі - Кредитор, Банк), Товариством з обмеженою відповідальністю Промінек (надалі - Поручитель 2, Відповідач 3 у справі) та Публічним акціонерним товариством Ужгородський турбогаз (надалі - Позичальник, Боржник), Поручитель - Товариство з обмеженою відповідальністю Промінек зобовязався перед Кредитором відповідати в повному обсязі за своєчасне та повне виконання Боржником зобовязань за Договором про мультивалютну кредитну лінію № 655м-01-07 від 26.06.2007 року із сплатою відсотків за користування кредитними коштами окремо по кожному траншу, виходячи із відсоткових ставок, визначених в п. 3.1. Кредитного договору.

За змістом розділу 2 Договорів поруки 1 та 2, у разі невиконання Боржником зобовязань по Кредитному договору, Боржник і Поручитель відповідають перед Кредитором як солідарні боржники. Поручитель відповідає перед Кредитором в тому ж обємі, що і Боржник, у тому числі по основному боргу, сплаті щомісячних відсотків і підвищених відсотків, сплаті комісійної винагороди, сплаті неустойки по основному боргу і відсоткам, а також по відшкодування всіх збитків (п. 2.2. Договорів поруки). У випадку непогашення Боржником заборгованості по Кредитному договорі протягом одного банківського дня з моменту настання строку сплати відсотків, основного боргу або комісійної винагороди, передбачених Кредитним договором, у Кредитора виникає повне право вимагати сплати боргу в повному обсязі від Поручителя (п. 2.3. Договорів). Поручитель, який повністю виконав зобовязання Боржника, набуває усіх прав Кредитора по Кредитному договору. Виконання зобовязань Поручителем по даному Договору є безумовним (п.п. 2.4. та 2.5.). Після повного виконання Поручителем зобовязань за Боржника, Кредитор зобовязується передати Поручителю документи, які підтверджують вимоги до Боржника протягом трьох банківських днів з моменту виконання зобовязань.

Згідно з пунктами 3.1., 3.2., 3.4. Договорів поруки, у випадку невиконання Боржником своїх зобовязань по Кредитному договору у визначені договором строки. Поручитель зобовязується протягом одного банківського дня з моменту повідомлення його Кредитором про невиконання Боржником прийнятих на себе зобовязань сплатити необхідну грошову суму шляхом її перерахування на рахунок Кредитора у будь-який спосіб, визначений Кредитором. Моментом сплати суми заборгованості Поручителем є дата зарахування грошових коштів на рахунок Кредитора, що підтверджується відповідною випискою банку по рахунку. Якщо перерахована Поручителем сума недостатня для повного покриття боргу на день поступлення коштів, то погашення заборгованості відбувається наступним чином: в першу чергу погашаються відсотки за користування кредитними коштами і комісійна винагорода у відповідності з умовами Кредитного договору, у другу чергу погашається основний борг по кредиту, а в третю чергу погашається неустойка (штраф, пеня) і збитки.

У звязку з невиконанням Позичальником взятих на себе зобовязань за Кредитним договором Публічне акціонерне товариство Банк Фінанси та Кредит звернулось до Господарського суду Закарпатської області з позовною заявою про стягнення солідарно з Публічного акціонерного товариства Ужгородський турбогаз та Публічного акціонерного товариства Стахановський вагонобудівний завод, Публічного акціонерного товариства Ужгородський турбогаз та Товариства з обмеженою відповідальністю «Промінек» 219 556 808 грн. 37 коп., в тому числі 155 796 000 грн. простроченої заборгованості по основному боргу кредиту, 46 076 782 грн. 92 коп. простроченої заборгованості по відсоткам, 17 684 025 грн. 45 коп. пені за прострочення заборгованості по основному боргу кредиту, відсотках.

Оцінивши матеріали справи та докази, що містяться у ній, колегія суддів апеляційної інстанції зазначає наступне:

Відповідно до ч. 1, п. 1 ч. 2, ч. 3 ст. 11 ЦК України, цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є: договори та інші правочини. Цивільні права та обов'язки можуть виникати безпосередньо з актів цивільного законодавства.

Статтею 526 ЦК України, встановлено, що зобовязання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору.

Приписами статті 193 Господарського кодексу України також передбачено, що субєкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобовязання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобовязання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

В силу ст. 629 Цивільного кодексу України договір є обовязковим для виконання сторонами.

Відповідно до частини 1 ст. 530 Цивільного кодексу України, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

За приписами статті 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Положення частини 1 ст. 1054 Цивільного кодексу України встановлюють, що за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти. До відносин за кредитним договором застосовуються положення про позику, якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору (ч. 2 ст. 1054 Цивільного кодексу України).

Відповідно до ч.1 ст.1048 Цивільного кодексу України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором.

Аналогічні положення містяться у ст. 10561 Цивільного кодексу України, яка передбачає, що процентна ставка за кредитом може бути фіксованою або змінюваною. Тип процентної ставки визначається кредитним договором. Розмір процентів, тип процентної ставки (фіксована або змінювана) та порядок їх сплати за кредитним договором визначаються в договорі залежно від кредитного ризику, наданого забезпечення, попиту і пропозицій, які склалися на кредитному ринку, строку користування кредитом, розміру облікової ставки та інших факторів на дату укладення договору.

Позичальник, як це зазначено у ч. 1 ст.1049 Цивільного кодексу України, зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором.

Наявними в матеріалах справи доказами, зокрема Договором про мультивалютну кредитну лінію № 655м-01-07 від 26.06.2007 зі змінами, що внесені до нього додатковими угодами, банківськими виписками по особовому рахунку Відповідача 1, копіями платіжних доручень, заявками на отримання кредиту, підтверджено, а відповідачем-1 не спростовано, надання позивачем кредитних коштів відповідачу- 1 та порушення останнім договірних зобовязань, що призвело до виникнення заборгованості перед позивачем, яка станом на 27.03.2017 становила 155 796 000 грн. простроченої заборгованості по основному боргу кредиту, 46 076 782, 92 грн. простроченої заборгованості по відсотках.

Разом з тим, у звязку з несвоєчасним погашенням відповідачем-1 кредиту та відсотків за користування кредитом, позивачем нараховано 13 523 589 грн. 37 коп. пені за несвоєчасне погашення кредиту та 4 160 436 грн. 08 коп. пені за несвоєчасну сплату відсотків ( за період з 27.09.2016 по 27.03.2017).

На підставі ст. 611 Цивільного кодексу України у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом.

У відповідності до ч. 1 ст. 612 Цивільного кодексу України боржник вважається таким, що прострочив виконання зобовязання, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Згідно ст. ст. 230 - 232 Господарського кодексу України штрафними санкціями визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобовязаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобовязання. У разі, якщо розмір штрафних санкцій законом не визначено, санкції застосовуються в розмірі, передбаченому в договорі.

Відповідно до ст. 549 Цивільного кодексу України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасного виконання грошового зобовязання за кожен день прострочення виконання.

В силу положень пп. 7.1.1. Кредитного договору за прострочку повернення кредитних коштів і/або сплати відсотків Позичальник сплачує Банку пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України від простроченої суми за кожен день прострочення. Пеня сплачується у випадку порушення Позичальником строків платежів, передбачених п.п. 2.4., 2.5., 3.6., 4.5., 6.1., 8.3. даного Договору, а також інших строків платежів, передбачених даним Договором. Сплата пені не звільняє Позичальника від зобовязань сплатити відсотки за весь період фактичного користування кредитними коштами.

Відповідно до ч.6 ст.262 ГК України нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов'язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов'язання мало бути виконано.

Перевіривши розрахунок пені у межах заявленого позивачем періоду з 27.09.2016 по 27.03.2017, з врахуванням наведених вище законодавчих положень, умов договору та обставин справи, колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду про підставність та обгрунтованість позовних вимог про стягнення пені в розмірі 13 523 589 грн. 37 коп. за несвоєчасне погашення кредиту та 4 160 436 грн. 08 коп. за несвоєчасну сплату відсотків (разом 17 684 025, 45 грн.).

Разом з тим, під час розгляду справи судом першої інстанції, Публічним акціонерним товариством «Ужгородський турбогаз» подано клопотання про застосування у справі позовної давності.

Позовна давність - це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу (ст. 256 ЦК України).

Відповідно до ст. 257 ЦК України загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки.

Відповідно до ч.2 ст. 258 ЦК України до вимог про стягнення неустойки (штрафу, пені) застосовується позовна давність в 1 рік.

Однак, колегія суддів зазначає, наступне:

Додатковою угодою від 13.05.2015 до Договору про мультивалютну кредитну лінію № 655м-01-07 від 26.06.2007 внесено зміни до п. 1.1.1. «Надання кредитних коштів здійснюватиметься окремими частинами (далі по тексту «Траншами») на умовах, визначених цим договором в межах відновлювальної мультивалютної кредитної лінії з лімітом максимальної заборгованості 155 996 000, 00 грн. і з урахуванням його зменшення згідно з Графіком зниження ліміту кредитної лінії (Додаток №18 до цього Договору), зі сплатою за користування кредитними коштами процентів відповідно до розділу 3 цього Договору.

Додатком №18 від 13.05.2015 сторонами погоджено графік зниження ліміту кредитної лінії:

- до 08.05.2015 включно сума до погашення 70 000, 00 грн., сума ліміту 155 996 000, 00 грн.;

- до 31.05.2015 включно сума до погашення 30 000, 00 грн.; сума ліміту 155 896 000,00 грн.;

- до 25.06.2015 включно сума до погашення 100 000, 00 грн.: сума ліміту 155 796 000,00 грн.;

- до 25.09.2015 включно сума до погашення 100 000, 00 грн.; сума ліміту 155 696 000,00 грн.;

- до 25.12.2015 включно сума до погашення 100 000, 00 грн.; сума ліміту 155 596 000,00 грн.;

- до 25.03.2016 включно сума до погашення 100 000, 00 грн.; сума ліміту 155 496 000,00 грн.;

- до 25.06.2016 включно сума до погашення 100 000, 00 грн.; сума ліміту 155 396 000,00 грн.;

- до 25.09.2016 включно сума до погашення 100 000, 00 грн.; сума ліміту 155 296 000,00 грн.;

- до 02.12.2016 включно сума до погашення 155 296 000, 00 грн., але не більше та не менше залишку фактичної заборгованості за кредитом у розрізі валют кредитування за цим Договором; сума ліміту 0,00 грн..

Додатковою угодою від 04.08.2015 до Договору про мультивалютну кредитну лінії № 655м-01-07 від 26.06.2007 внесено зміни до п. 3.4. підпункт в) за користування кредитними коштами в період з 01.10.2010 року по дату повернення кредиту, вказану в п. 2.5. даного Договору, Позичальник зобовязується щомісячно в термін з 26 до 30 (31) числа кожного місяця, сплачувати в повному обсязі нараховані проценти за період з 26-го числа попереднього місяця до 25 числа поточного місяця (включно).

Позичальник сплачує проценти за користування кредитними коштами, нараховані по 25 березня 2015 року включно за наступним графіком погашення:

до 08 травня 2015 року включно - у сумі 35 000 грн.;

до 31 травня 2015 року включно - у сумі 65 000 грн.;

до 30 грудня 2015 року - залишок несплачених процентів за зазначений вище період їх нарахування.

Позичальник сплачує проценти за користування кредитними коштами, нараховані з 26 березня 2015 року по 25 червня 2015 року включно, в термін до 30 вересня 2015 року включно.

При цьому, відповідно до підпункту г пункту 3.4. Договору про мультивалютну кредитну лінії № 655м-01-07 від 26.06.2007 позичальник зобовязується сплатити проценти за користування кредитними коштами за останній звітний період (тобто звітній період, в якому настає термін повернення кредиту) не пізніше за термін повернення кредиту, що вказаний в п. 2.5. цього Договору (тобто 02.12.2016).

Позивач до суду з даним позовом звернувся 13.12.2016, а з заявою про зміну предмета позову 04.05.2017, тобто в межах строку позовної давності, а розрахунок пені здійснений позивачем за період з 27.09.2016 по 27.03.2017, тобто у межах передбаченого ч. 6 ст. 232 Господарського кодексу України та ч. 2 ст. 258 Цивільного кодексу України строку.

Відповідно до ч.1 ст. 546 ЦК України виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком.

Положеннями ст. 553 Цивільного кодексу України передбачено, що за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обовязку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобовязання боржником.

У разі порушення боржником зобовязання, забезпеченого порукою, у відповідності до вимог ст. 554 Цивільного кодексу України, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

Укладені на забезпечення виконання зобовязань Позичальника (Відповідача 1) за Договором про мультивалютну кредитну лінію № 655м-01-07 від 26.06.2007 Договори поруки № 835 від 10.07.2007 та № 839 від 12.07.2007 із змінами до таких, передбачають солідарну в повному обсязі відповідальність Поручителів 1 та 2 (Відповідачів 2 та 3 у справі) за своєчасне та повне виконання Позичальником (Відповідачем 1 у справі) зобовязань за Договором відновлювальної кредитної лінії від 26.06.2007 № 655у-01-07 (назву було змінено на Договір про мультивалютну кредитну лінію № 655м-01-07 від 26.06.2007 року на підставі Додаткових угод від 10.07.2007, від 06.12.2013) зі змінами, що внесені до нього додатковими угодами.

Враховуючи наведені вище встановлені судом обставини справи, колегія суддів погоджується висновком місцевого господарського суду про наявність підстав для задоволення позову у повному обсязі.

Окрім того, судом апеляційної інстанції враховано посилання апелянта на необхідність призначення у справі економічної експертизи фінансово-кредитних операції та ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 14.06.2018 у справі №907/848/16 було призначено судову економічну експертизу.

Висновком експерта ЛНДІ судових експертиз №3433 від 30.10.2018 судово-економічної експертизи по матеріалах господарської справи №907/848/16 підтверджено заявлену позивачем до стягнення з відповідачів суду заборгованості по відсотках за користування кредитними коштами та пені за несвоєчасне повернення тіла кредиту та відсотків за користування кредитними коштами станом на дату подання позову.

З приводу посилання апелянта на незаконність нарахування позивачем відсотків та штрафних санкцій за наданим кредитом після відкликання у ПАТ «БАНК «Фінанси та Кредит» банківської ліцензії відповідно до постанови Правління НБУ від 17.12.2015 №898, колегія судів зазначає наступне

Правові наслідки введення процедури ліквідації банку визначено ст. 46 Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб" відповідно до якої з дня початку процедури ліквідації банку: 1) припиняються всі повноваження органів управління банку (загальних зборів, спостережної ради і правління (ради директорів)) та органів контролю (ревізійної комісії та внутрішнього аудиту). Якщо в банку, що ліквідується, здійснювалася тимчасова адміністрація, з дня прийняття рішення про відкликання банківської ліцензії та ліквідацію банку тимчасова адміністрація банку припиняється. Керівники банку звільняються з роботи у зв'язку з ліквідацією банку; банківська діяльність банку завершується закінченням технологічного циклу конкретних операцій у разі, якщо це сприятиме збереженню або збільшенню ліквідаційної маси; строк виконання всіх грошових зобов'язань банку та зобов'язання щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів) вважається таким, що настав; нарахування відсотків, комісійних, штрафів, інших очікуваних доходів за активними операціями банку може припинятися у терміни, визначені договорами з клієнтами банку у разі, якщо це сприятиме збереженню або збільшенню ліквідаційної маси; відомості про фінансове становище банку перестають бути конфіденційними чи становити банківську таємницю; укладення правочинів, пов'язаних з відчуженням майна банку чи передачею його майна третім особам, допускається в порядку, передбаченому статтею 51 цього Закону; втрачають чинність публічні обтяження чи обмеження на розпорядження (у тому числі арешти) будь-яким майном (коштами) банку. Накладення нових обтяжень чи обмежень на майно банку не допускається; забороняється зарахування зустрічних вимог, у тому числі зустрічних однорідних вимог, припинення зобов'язань за домовленістю (згодою) сторін (у тому числі шляхом договірного списання), прощення боргу, поєднання боржника і кредитора в одній особі внаслідок укладення будь-яких правочинів з іншими особами, крім банку, зарахування на вимогу однієї із сторін.

Таким чином, ч. 2 ст. 46 Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб" встановлює, що у випадку відкликання банківської ліцензії банківська діяльність банку завершується закінченням технологічного циклу конкретних операцій, однак наведене не вказує на припинення існуючих та чинних зобов'язань контрагентів перед банком, зокрема, обов'язку зі сплати процентів за користування кредитними коштами.

Аналогічна правова позиція викладена у постановах Верховного Суду у справі №910/23455/17 від 31.10.2018 та у справі №910/23454/17 від 07.11.2018.

Відтак, доводи відповідача, викладені в апеляційній скарзі, не спростовують правомірної позиції суду першої інстанції.

Разом з тим, відповідно до ч.ч.1,4 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обовязковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Колегія суддів зазначає, що дійшовши до висновку про наявність підстав для задоволення позову, суд першої інстанції помилково не зазначив у резолютивній частині рішення про солідарне стягнення з відповідачів заборгованості.

Відповідно до частини першої статті 543 ЦК України у разі солідарного обов'язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов'язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо.

При цьому, колегія суддів зазначає, що норми права, які регулюють інститут поруки, не передбачають солідарної відповідальності поручителів між собою за різними договорами поруки, якщо цими договорами не передбачено іншого.

З матеріалів справи вбачається, що позивач уклав окремі договори поруки з Публічним акціонерним товариством «Стахановський вагонобудівний завод» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Промінек», які не передбачають солідарної відповідальності поручителів. Відтак, вказані особи не несуть солідарної відповідальності перед позивачем.

Відповідальність поручителів перед позивачем є солідарною разом з Публічним акціонерним товариством «Ужгородський турбогаз» як боржником за основним зобов'язанням.

Аналогічна позиція викладена, зокрема, у постанові ОСОБА_7 Верховного Суду від 13.03.2018 у справі №415/2542/15-ц.

Відтак, колегія суддів вважає обгрунтованими позовні вимоги про стягнення солідарно з Публічного акціонерного товариства Ужгородський турбогаз та Публічного акціонерного товариства Стахановський вагонобудівний завод, Публічного акціонерного товариства Ужгородський турбогаз та Товариства з обмеженою відповідальністю «Промінек» 219 556 808 грн. 37 коп., в тому числі 155 796 000 грн. простроченої заборгованості по основному боргу кредиту, 46 076 782 грн. 92 коп. простроченої заборгованості по відсоткам, 17 684 025 грн. 45 коп. пені за прострочення заборгованості по основному боргу кредиту, відсотках.

Разом з тим, відповідно до п.5 ч.1 ст. 237 ГПК України при ухваленні рішення суд вирішує питання як розділити між сторонами судові витрати.

Відповідно до п.2 ч.5 ст.238 ГПК України у резолютивній частині рішення зазначається розподіл судових витрат.

Відповідно до ч.1 ст. 129 ГПК України судовий збір покладається:

1) у спорах, що виникають при укладанні, зміні та розірванні договорів, - на сторону, яка безпідставно ухиляється від прийняття пропозицій іншої сторони, або на обидві сторони, якщо судом відхилено частину пропозицій кожної із сторін;

2) у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

У разі коли позов немайнового характеру задоволено повністю стосовно двох і більше відповідачів або якщо позов майнового характеру задоволено солідарно за рахунок двох і більше відповідачів, то судові витрати також розподіляються між відповідачами порівну. Солідарне стягнення суми судових витрат законом не передбачено (п.4.1. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України №7 від 21.02.2013).

За таких обставин, на підставі ст. ст.129, 282 ГПК України, судовий збір за розгляд справи місцевим господарським судом підлягає стягненню з відповідачів у рівних частинах, а судовий збір за розгляд справи в суді апеляційної інстанції та витрати на проведення судової експертизи слід покласти на скаржника.

Керуючись ст.ст. ст.ст. 269, 270, 275, 277, 281 284 Господарського процесуального кодексу України, -

Західний апеляційний господарський суд ПОСТАНОВИВ:

1) У задоволені апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства Ужгородський турбогаз на рішення Господарського суду Закарпатської області від 18.09.2017 у справі №907/848/16 відмовити.

2) Рішення Господарського суду Закарпатської області від 18.09.2017 у справі №907/848/16 змінити.

3) Викласти резолютивну частину рішення Господарського суду Закарпатської області від 18.09.2017 у справі №907/848/16 в наступній редакції:

1. Позов задоволити повністю.

2. Стягнути солідарно з Публічного акціонерного товариства «Ужгородський турбогаз» (Закарпатська область, м. Ужгород, вул. Болгарська,3, ) та Публічного акціонерного товариства «Стахановський вагонобудівний завод» (Луганська область, м. Кадіївка, вул. Леніна,67, ) на користь Публічного акціонерного товариства «Банк «Фінанси та Кредит» (м. Київ, вул. Січових Стрільців (Артема), 60, ) 219 556 808, 37 грн., з яких: 155 796 000 грн. простроченої заборгованості по основному боргу кредиту, 46 076 782, 92 грн. простроченої заборгованості по відсотках, 17 684 025,45 грн. пені за прострочення заборгованості по основному боргу кредиту та відсотках.

3. Стягнути солідарно з Публічного акціонерного товариства «Ужгородський турбогаз» (Закарпатська область, м. Ужгород, вул. Болгарська,3, ) та Товариства з обмеженою відповідальністю «Промінек» ( м. Київ, вул. Січневого повстання,11-Б, ) на користь Публічного акціонерного товариства «Банк «Фінанси та Кредит» (м. Київ, вул. Січових Стрільців (Артема), 60, ) 219 556 808, 37 грн., з яких: 155 796 000 грн. простроченої заборгованості по основному боргу кредиту, 46 076 782, 92 грн. простроченої заборгованості по відсотках, 17 684 025,45 грн. пені за прострочення заборгованості по основному боргу кредиту та відсотках.

4. Стягнути з Публічного акціонерного товариства «Ужгородський турбогаз» (Закарпатська область, м. Ужгород, вул. Болгарська,3, ), Публічного акціонерного товариства «Стахановський вагонобудівний завод» (Луганська область, м. Кадіївка, вул. Леніна,67, ), Товариства з обмеженою відповідальністю «Промінек» ( м. Київ, вул. Січневого повстання,11-Б, ) на користь Публічного акціонерного товариства «Банк «Фінанси та Кредит» (м. Київ, вул. Січових Стрільців (Артема), 60, ) по 80 000 грн. з кожного у відшкодування витрат по сплаті судового збору за подання позову.

4) На виконання постанови Господарському суду Закарпатської області видати наказ.

5) Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до суду касаційної інстанції в порядку і строки встановлені ст. ст.288, 289 ГПК України.

Головуючий суддя Кордюк Г.Т.

Суддя Плотніцький Б.Д.

Суддя Хабіб М.І.

Повний текст постанови виготовлено 29.01.2019