ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" січня 2019 р. Справа№ 925/1454/17

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Мальченко А.О.

суддів: Жук Г.А.

Дикунської С.Я.

при секретарі судового засідання Найченко А.М.,

розглянувши матеріали апеляційної скарги Жашківського підприємства теплових мереж

на рішення Господарського суду Черкаської області від 11.05.2018

у справі № 925/1454/17 (суддя Грачов В. М.)

за позовом Публічного акціонерного товариства «По газопостачанню та газифікації «Черкасигаз»

до Жашківського підприємства теплових мереж,

треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача:

1. Публічне акціонерне товариство «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України»;

2. Публічне акціонерне товариство «Укртрансгаз»

про стягнення 778 318,68 грн

за участю представників учасників справи згідно протоколу судового засідання,

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство «По газопостачанню та газифікації «Черкасигаз» (надалі - ПАТ «Черкасигаз», позивач) звернулося до Господарського суду Черкаської області з позовом до Жашківського підприємства теплових мереж (надалі - Жашківське ПТМ, відповідач) про стягнення 778 318,68 грн заборгованості за Типовим договором розподілу природного газу №05/10868/Т-16 від 24.02.2016, посилаючись на те, що відповідач у березні 2017 року без підтвердження номінацій (лімітів) здійснив несанкціонований відбір природного газу для виробництва і постачання теплової енергії підприємствам, організаціям та іншим споживачам в кількості 41,228 тис. м3, що спричинило неврегульований небаланс обсягів природного газу.

Ухвалами Господарського суду Черкаської області від 09.01.2018 та 27.02.2018 залучено до участі у справі третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача - Публічне акціонерне товариство «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» (надалі - НАК «Нафтогаз України», третя особа-1) та Публічне акціонерне товариство «Укртрансгаз» (надалі - ПАТ «Укртрансгаз», третя особа-2).

Рішенням Господарського суду Черкаської області від 11.05.2018 у справі № 925/1454/17 позовні вимоги задоволено повністю, стягнуто із Жашківського ПТМ на користь ПАТ «Черкасигаз» 778 318,68 грн боргу та 11 674,78 грн судових витрат.

Задовольняючи позовні вимоги, суд виходив з того, що при наявності укладених між Жашківським ПТМ та НАК «Нафтогаз України» договорів постачання природного газу №2569/1617-БО-36 від 31.10.2016, №2365/1617-ТЕ-36 від 08.09.2016, № 2570/1617-КП-36 від 31.10.2016 постачальником природного газу не затверджені споживачеві планові обсяги (номінації) природного газу на березень 2017 року і газ в цей період по укладеним договорам не поставлявся; в березні 2017 року позивач надав відповідачеві, а відповідач прийняв на підставі укладеного ними договору розподілу природного газу № 05/10868/Т-16 від 24.02.2016, послуги з розподілу природного газу в кількості 41,228 тис. м3, що є несанкціонованим відбором відповідачем природного газу із газотранспортної системи; небаланс газу в газотранспортній системі врегульований оператором ГТС - ПАТ «Укртрансгаз» та віднесений Оператором ГТС на небаланс Оператора ГРМ - ПАТ «Черкасигаз».

Не погоджуючись із вищезазначеним рішенням, Жашківське ПТМ звернулось до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить оскаржуване рішення скасувати та постановити нове, яким у задоволенні позову відмовити у повному обсязі.

Апеляційну скаргу мотивовано тим, що рішення суду першої інстанції прийняте з неповним з'ясуванням обставин, що мають значення для справи, неправильним застосуванням норм матеріального права та порушенням норм процесуального права, у зв'язку з чим висновки суду не відповідають дійсним обставинам справи.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу, відповідач вказував на те, що обсяги спожитого природного газу у березні 2017 року не можуть бути кваліфіковані як несанкціонований відбір природного газу, оскільки такий відбір у відповідних обсягах передбачений умовами договорів постачання, укладених з НАК «Нафтогаз України» та розпорядженням Кабінету Міністрів України від 05.10.2016 №742-р; неврегульований небаланс обсягів природного газу був спричинений непідтвердженням НАК «Нафтогаз України» номінацій за вказаний період; позивачем не надано жодних доказів вжиття постачальником - НАК «Нафтогаз України» заходів по врегулюванню небалансу; задоволення позовних вимог призводить до подвійної оплати відповідачем вартості отриманого природного газу; при ухваленні оскаржуваного рішення судом не враховано судову практику господарських судів щодо відмови у задоволенні аналогічних позовів, а також, в порушення приписів процесуального права, не наведено мотивів відхилення доводів відповідача.

Згідно з Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями апеляційну скаргу Жашківського підприємства теплових мереж на рішення Господарського суду Черкаської області від 11.05.2018 у справі №925/1454/17 передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючого судді Дідиченко М. А., суддів Смірнової Л. Г., Кропивної Л. В.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 30.07.2018 відкрито апеляційне провадження у справі № 925/1454/17 та призначено до розгляду на 18.09.2018.

27.08.2018 через відділ забезпечення автоматизованого розподілу, контролю та моніторингу виконання документів Київського апеляційного господарського суду від ПАТ «Укртрансгаз» надійшли письмові пояснення у справі, в яких останнє вказувало на те, що доводи апеляційної скарги не спростовують правильних висновків суду, зокрема, щодо здійснення відповідачем несанкціонованого відбору газу, оскільки за даними Оператора ГТС у Жашківського ПТМ був відсутній підтверджений обсяг газу (ліміт) на березень 2017 року, у зв'язку з чим саме на останнього покладено відповідальність перед позивачем згідно положень п. 5 глави 1 розділу І Кодексу газотранспортної системи (надалі - Кодекс ГТС).

Позивач скористався правом, наданим статтею 263 Господарського процесуально кодексу України (надалі - ГПК України), надав відзив на апеляційну скаргу, в якому просив залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення Господарського суду Черкаської області - без змін.

Заперечуючи проти задоволення апеляційної скарги, позивач наголошував на безпідставності доводів апелянта про порушення судом норм процесуального права, а також вказував на те, що за відсутності у споживача виділених його постачальником підтверджених обсягів для потреб споживача на відповідний календарний період, останній не має права використовувати (споживати) природний газ із газорозподільної системи; відповідач визнав що спожив у березні 2017 року природний газ в межах планових обсягів, визначених договорами постачання природного газу, проте, зазначений обсяг газу спожито за відсутності підтвердженої номінації; питання щодо належного/неналежного виконання НАК «Нафтогаз України» умов договору поставки природного газу не є предметом спору у даній справі, а відтак не підлягають оцінці судом.

У зв'язку з розпочатою процедурою ліквідації та припиненням здійснення правосуддя Київським апеляційним господарським судом матеріали справи було передано до новоутвореного Північного апеляційного господарського суду.

Згідно з Витягом з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 16.11.2018 апеляційну скаргу Жашківського підприємства теплових мереж передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючого судді Мальченко А.О., суддів Жук Г.А., Дикунської С.Я.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 20.11.2018 апеляційну скаргу Жашківського ПТМ на рішення Господарського суду Черкаської області від 11.05.2018 у справі №925/1454/17 прийнято до провадження вищевказаним складом суду, відкрито Північним апеляційним господарським судом апеляційне провадження за вищевказаною апеляційною скаргою та призначено до розгляду на 13.12.2018.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 13.12.2018, у порядку ст. 216 ГПК України, у розгляді справи №925/1454/17 було оголошено перерву до 14.01.2019.

У судове засідання позивач явку свого уповноваженого представника не забезпечив, про день, місце та час розгляду справи повідомлявся належним чином.

Відповідно до частини 12 статті 270 ГПК України неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає її розгляду.

Вислухавши думку представників відповідача та третіх осіб, враховуючи, що позивач не повідомив суд про поважність причин нез'явлення до суду апеляційної інстанції, судова колегія, порадившись на місці, ухвалила здійснити розгляд апеляційної скарги за його відсутності.

У судовому засіданні представник відповідача вимоги апеляційної скарги підтримав, просив її задовольнити, рішення суду скасувати та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити у повному обсязі.

Представники третьої особи-1 та третьої особи-2 проти доводів апеляційної скарги заперечили, вважають рішення законним та обґрунтованим, у зв'язку з чим просили відмовити у задоволенні апеляційної скарги та залишити оскаржуване рішення без змін.

Колегія суддів, обговоривши доводи апеляційної скарги, вислухавши пояснення представників відповідача та третіх осіб, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування господарським судом при прийнятті оскаржуваного рішення норм матеріального та процесуального права, дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено місцевим господарським судом, 17.12.2015 між ПАТ «Черкасигаз» (у тексті договору - замовник) та ПАТ «Укртрансгаз» (у тексті договору - оператор) було укладено договір на транспортування природного газу № (надалі - договір №), за умовами п. 2.1. якого оператор зобов'язався надавати замовнику послуги транспортування природного газу, а замовник сплачувати їх на умовах, визначених у цьому договорі.

Розділом ІХ договору № сторони погодили його умови щодо визначення вартості послуг балансування та порядок розрахунків за них.

Згідно з п.п. 9.1., 9.2. договору №, у разі виникнення у замовника негативного місячного небалансу та неврегулювання ним негативного місячного небалансу відповідно до Кодексу ГТС у визначений строк, замовник зобов'язаний сплатити оператору вартість послуг балансування, розраховану за погодженою формулою.

З матеріалів справи вбачається, що Жашківське ПТМ є споживачем природного газу на підставі договорів постачання природного газу, укладених ним із постачальником - НАК «Нафтогаз України», а саме:

- № 2569/1617-БО-36 від 31.10.2016, за яким природний газ постачається для використання споживачем виключно для виробництва теплової енергії, яка споживається бюджетними установами/організаціями;

- № 2365/1617-ТЕ-36 від 08.09.2016, за яким природний газ використовується споживачем виключно для виробництва теплової енергії для надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню;

- № 2570/1617-КП-36 від 31.10.2016, за яким природний газ використовується споживачем виключно для виробництва теплової енергії, яка споживається підприємствами, організаціями та іншими споживачами (крім бюджетних установ/організацій) (т. 1 а.с. 50-54, 55-59, 60-64, надалі разом - договори постачання).

Згідно з п. 2.1 договорів постачання сторони погодили плановий обсяг постачання природного газу у тому числі за місяцями у період дії договору, зокрема, за березень 2017 року встановлений обсяг постачання природного газу по договору № 2569/1617-БО-36 від 31.10.2016 - 50 тис.куб.м; по договору № 2365/1617-ТЕ-36 від 08.09.2016 - 30 тис.куб.м; по договору №2570/1617-КП-36 від 31.10.2016 - 2 тис.куб.м.

Відповідно до п. 3.2. договорів постачання споживач подає постачальнику до 15 числа місяця, що передує місяцю постачання природного газу, належним чином оформлену заявку на планові обсяги використання природного газу на наступний місяць, підписану уповноваженою особою. У разі неподання або несвоєчасного подання заявки споживачем постачальник може користуватися плановими обсягами, зазначеними в п. 2.1. цього договору, на наступний місяць. Обсяги постачання підтверджуються постачальником шляхом подання оператору газотранспортної системи номінації на відповідний місяць постачання (розрахунковий період).

Постачальник протягом трьох днів з моменту підтвердження оператором газотранспортної системи номінації повідомляє споживачу про розмір поданої номінації (підтверджений обсяг природного газу по договору) шляхом надсилання відповідного повідомлення на електронну адресу, зазначену споживачем.

Приймання-передача природного газу, переданого постачальником споживачеві у відповідному місяці постачання, оформлюється відповідним актом приймання-передачі (п. 3.4. договорів постачання).

У разі, коли оператор газотранспортної системи за підсумками розрахункового періоду встановлює негативний небаланс за об'єктами споживача, споживач зобов'язаний у порядку, визначеному договором, оплатити постачальнику витрати на врегулювання такого небалансу, зокрема вартість наданої оператором газотранспортної системи послуги з балансування, а також всі інші витрати, пов'язані з врегулюванням постачальником небалансу в порядку, передбаченому пунктами 3-5 глави ХІV Кодексу ГТС, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2493 (п. 3.8. договорів постачання).

Як вбачається з матеріалів справи, за заявою відповідача про приєднання до умов договору розподілу природного газу від 17.02.2016 (т. 1 а.с. 11-15), 24.02.2016 між ПАТ «Черкасигаз» (у тексті договору - оператор ГРМ) та Жашківським ПТМ (у тексті договору - споживач) було укладено типовий договір розподілу природного газу № 05/10868/Т-16 (надалі - Типовий договір № 05/10868/Т-16), що відповідає Типовому договору розподілу природного газу, затвердженому Постановою НКРЕКП №2498 від 30.09.2015 (зі змінами та доповненнями), розміщеному на офіційному веб-сайті НКРЕКП www. nerc.gov.ua, офіційному сайті позивача в мережі Інтернет за адресою www.chcrgas.ck.ua, та в друкованому виданні, що публікується в межах ліцензованої діяльності позивача, в газеті «Нова Доба» №52 від 29.12.2016.

Сторони домовились, що при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, вони зобов'язуються керуватись Законом України «Про ринок природного газу» та Кодексом газорозподільних систем (надалі - Кодекс ГРМ) (п. 2.3. Типового договору № 05/10868/Т-16).

За відсутності у споживача договору постачання природного газу та/або виділених його постачальником підтверджених обсягів для потреб споживача на відповідний календарний період споживач не має права використовувати(споживати) природний газ із розподільної системи (абз. 3 п. 3.1. Типового договору № 05/10868/Т-16).

Споживач, який не є побутовим, зобов'язаний самостійно контролювати власне газоспоживання та для недопущення перевищення підтвердженого обсягу природного газу здійснити разом зі своїм постачальником заходи з коригування в установленому порядку підтвердженого обсягу або заходи із самостійного та завчасного обмеження (припинення) власного газоспоживання (абз. 1 п. 3.3. Типового договору № 05/10868/Т-16).

Споживач, відповідно до п.п. 5 п. 7.4. договору, зобов'язується не допускати несанкціонованого відбору природного газу. За невиконання або неналежне виконання своїх зобов'язань за цим договором сторони несуть відповідальність згідно з цим договором та чинним законодавством України (п. 8.1. Типового договору № 05/10868/Т-16).

Згідно з Переліком газоспоживаючого обладнання та параметрів його роботи до договору розподілу природного газу № 05/10868/Т-16 від 24.02.2016, споживачем визначено пункти призначення газопостачання в м. Жашків по вул. Миру, 7а і вул. Перемоги, 38 (т. 1 а.с. 12).

24.02.2017 позивач направив відповідачеві повідомлення (припис) за №10, у якому у зв'язку з відсутністю підтвердженого ліміту (номінацій) на березень 2017 року, запропонував відповідачеві самостійно обмежити споживання природного газу до 01 березня 2017 року та підготувати до пломбування газоспоживне обладнання.

Вказаний припис було вручено відповідачеві 24.02.2017 (т. 1 а.с. 21), однак, залишений останнім без виконання.

Як встановлено місцевим господарським судом, 01.03.2017 представниками позивача, відповідно до припису № 10 від 24.02.2017, припинено газопостачання та опломбовано котельню відповідача за адресою м. Жашків, вул. Перемоги, 38; на об'єкт газопостачання за адресою м. Жашків, вул. Миру, 7а їх не допущено працівниками відповідача, про що складені відповідні акти (т. 1 а.с. 22, 23).

З акту наданих послуг з розподілу природного газу за березень 2017 року, складеного сторонами, вбачається, що в березні 2017 року позивач, як оператор ГРМ, надав відповідачеві, як споживачеві, а відповідач прийняв від позивача послуги з розподілу природного газу обсягом 41 228 м3 (т. 1 а.с. 24).

Супровідним листом від 14.04.2017 № 4967/12 ПАТ «Укртрансгаз» направило позивачеві для оплати односторонній Акт надання послуг балансування обсягів природного газу за березень 2017 року № 03-17--Баланс від 31.03.2017, складений у відповідності до умов розділу ІХ укладеного ними Договору транспортування природного газу від 17.12.2015 № , розділу ХІV Кодексу газотранспортної системи, п. 2 ст. 35 Закону України «Про ринок природного газу» та рахунок № 03-17--Баланс від 31.03.2017 на суму 15264579,62 грн. (т. 1 а.с. 25, 26, 187, 188).

Листом від 19.04.2017 № 26-3584/1.2.-17 ПАТ «НАК «Нафтогаз України», розглянувши надані Жашківським ПТМ Акти приймання-передачі природного газу за березень 2017 року загальним обсягом 41,228 тис. м3 до договорів постачання, повернуло їх без підписання та повідомило, що внаслідок невиконання останнім умов п. 17 постанови Кабінету Міністрів України від 01.10.2015 № 758, підприємству не були підтверджені планові обсяги (номінації) природного газу на березень 2017 року (т. 1 а.с. 27, 28, 29-31).

Як вбачається з матеріалів справи, НАК «Нафтогаз України», як постачальник природного газу, відповідачеві планових обсягів (номінацій) природного газу на березень 2017 року не затверджував і газ в цей період по укладеним договорам не поставляв.

При цьому, НАК «Нафтогаз України» керувалась вимогами п. 17 «Положення про покладення спеціальних обов'язків на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу (відносини у перехідний період)», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 01.10.2015 № 758, та враховувала наявність у відповідача - Жашківського ПТМ заборгованості за спожитий у минулі періоди газ, невиконання графіка погашення заборгованості та низький рівень розрахунків за всіма укладеними договорами, який становив нижче 90%.

Умовами договору на транспортування природного газу магістральними трубопроводами № від 17.12.2015, укладеного між позивачем та ПАТ «Укртрансгаз», та п. 10 глави 3 розділу XII Кодексу ГТС визначено обов'язок операторів газорозподільних систем в разі несанкціонованого відбору газу споживачем весь відповідний обсяг вносити в алокацію на відповідного оператора газорозподільної системи. У зв'язку з виникненням у позивача - ПАТ «Черкасигаз» негативного небалансу обсягів природного газу у березні 2017 року, ПАТ «Укртрансгаз» були надані позивачу, послуги з балансування обсягів природного газу за березень 2017 року, викладені в Акті наданих послуг №03-17--БАЛАНС від 31.03.2017, розрахунку вартості цих послуг, податковій накладній № 679 від 31.03.2017 та рахунку на їх оплату в розмірі 15 264 579,62 грн.

При цьому, вартість послуг балансування обсягів природного газу позивачу вираховувалась ПАТ «Укртрансгаз» у відповідності до положень п. 9.2 Договору № від 17.12.2015 та п.п. 1-4 глави 4 Розділу XIV Кодексу ГТС. В даний розрахунок вартості послуг балансування обсягів природного газу увійшли витрати ПАТ «Укртрансгаз» на закупівлю природного газу у НАК «Нафтогаз України» згідно з договором від 31.01.2017 № -ВТВ і актом приймання-передачі природного газу від 31.03.2017 на загальну суму 1 353 156 516,00 грн для покриття негативного небалансу, що утворився у позивача в тому числі і внаслідок несанкціонованого відбору природного газу відповідачем. Отже, даний негативний небаланс за березень 2017 року був врегульований ПАТ «Укртрансгаз» як оператором ГТС з власного ресурсу за допомогою надання послуг балансування обсягів природного газу позивачу.

Предметом спору у даній справі є вимога позивача, як оператора ГРМ, до відповідача, як замовника послуг розподілу природного газу, про стягнення вартості (компенсацію) обсягів природного газу, спожитого відповідачем у березні 2017 року без підтвердження номінацій (лімітів) у кількості 41,228 м3, розраховану у відповідності до п. 4 гл. 5 розд. VІ Кодексу ГРМ, у розмірі (41,228*9439,2*2) 778 318,68 грн.

Колегія суддів апеляційного господарського суду не може погодитися з рішенням суду першої інстанції про задоволення позовних вимог, а доводи скаржника вважає обґрунтованими, з огляду на наступне.

Спірні правовідносини сторін виникли із Типового договору розподілу природного газу №05/10868/Т-16 від 24.02.2016, який за своєю правовою природою є договором про надання послуг, за яким відповідно до ч. 1 ст. 901 Цивільного кодексу України, одна сторона (виконавець) зобов'язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов'язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

При цьому, як правильно зазначив місцевий господарський суд, з урахуванням виду послуг, які є предметом Типового договору розподілу природного газу №05/10868/Т-16 від 24.02.2016, спірні правовідносини також перебувають у сфері регулювання Закону України «Про ринок природного газу» № 329Л/ІІІ від 09.04.2015, Кодексу ГТС, затвердженого постановою НКРЕКП України № 2493 від 30.09.2015, Кодексу ГРС, затвердженого постановою НКРЕКП України № 2494 від 30.09.2015, Правил постачання природного газу, затверджених постановою НКРЕКП України № 2496 від 30.09.2016 (далі - Правила постачання природного газу), Типового договору розподілу природного газу, затвердженого Постановою НКРЕКП України № 2498 від 30.09.2015, «Положення про покладення спеціальних обов'язків на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу (відносини у перехідний період)», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 01.10.2015 № 758.

Згідно з пунктом 4 частини 1 статті 13 Закону України «Про ринок природного газу» споживач має право зокрема на отримання природного газу належної якості та кількості, фізико-хімічні показники якого відповідають встановленим нормам, відповідно до умов укладених договорів, крім випадків припинення (обмеження) постачання природного газу відповідно до вимог законодавства та умов договорів.

Відповідно до розділу 2 Правил постачання природного газу, підставою для постачання природного газу споживачу є наявність у споживача укладеного з постачальником договору постачання природного газу та дотримання його умов; постачальник зобов'язаний забезпечувати постачання природного газу на умовах та в обсягах, визначених договором на постачання природного газу, за умови дотримання споживачем дисципліни відбору природного газу та розрахунків за нього; споживач має право на отримання природного газу в обсягах, визначених договором постачання природного газу, за умови дотримання його умов.

Пунктами 3, 4 глави 5 розділу VI «Комерційні умови доступу до газорозподільної системи для отримання/передачі природного газу» Кодексу ГРС встановлено, що по об'єктах споживачів, що не є побутовими, споживання підтвердженого обсягу природного газу протягом місяця здійснюється, виходячи з добового підтвердженого обсягу природного газу. При цьому місячний обсяг їх споживання не повинен перевищувати місячний підтверджений обсяг природного газу. Споживач зобов'язаний самостійно контролювати власне газоспоживання та для недопущення перевищення добового/місячного підтвердженого обсягу природного газу має самостійно і завчасно обмежити (припинити) власне газоспоживання. В іншому разі до споживача можуть бути застосовані відповідні санкції та заходи з боку Оператора ГТС/ГРМ (його постачальника), передбачені умовами договору, у тому числі примусове обмеження (припинення) подачі газу в установленому законодавством порядку. Якщо за підсумками місяця фактичний об'єм (обсяг) споживання природного газу споживачем (побутовими споживачами), буде перевищувати підтверджений обсяг природного газу, його (їх) постачальник має врегулювати об'єми небалансу (дефіцит) природного газу відповідно до вимог Кодексу ГТС. У разі якщо після запровадження заходів, передбачених Кодексом ГТС, залишиться неврегульований небаланс (фактичний об'єм/обсяг споживання природного газу по об'єкту споживача буде перевищувати об'єм/обсяг, фактично поставлений його постачальником/постачальниками за даними Оператора ГТС протягом зазначеного періоду), який буде віднесений Оператором ГТС на небаланс Оператора ГРМ, тоді споживач має компенсувати Оператору ГРМ його вартість, що розраховується за відповідною формулою.

Відповідно до пункту 4 глави «Визначення основних термінів та понять» розділу I «Загальні положення» Кодексу ГРС несанкціонований відбір природного газу - відбір (споживання) природного газу з газорозподільної системи з порушенням вимог чинного законодавства, зокрема цього Кодексу.

Згідно з пункту 5 глави 1 «Загальні засади, терміни та скорочення» розділу 1 «Загальні положення» Кодексу ГТС несанкціонований відбір природного газу - відбір природного газу: за відсутності по суб'єкту ринку природного газу підтвердженої номінації (підтвердженого обсягу природного газу) на відповідний розрахунковий період; без укладення відповідного договору з постачальником; шляхом самовільного під'єднання та/або з навмисно пошкодженими приладами обліку природного газу або поза охопленням приладами обліку; шляхом самовільного відновлення споживання природного газу.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилався на здійснення відповідачем несанкціонованого відбору природного газу, адже за даними оператора ГТС (ПАТ «Укртрансгаз») у відповідача був відсутній підтверджений обсяг природного газу (ліміт) на березень 2017 року.

Згідно з пунктом 4 глави «Визначення основних термінів та понять» розділу I «Загальні положення» Кодексу ГРС підтверджений обсяг природного газу - об'єм (обсяг) природного газу, виділений постачальником для потреб споживача, з яким укладено договір постачання природного газу на відповідний розрахунковий період, та підтверджений Оператором ГТС (включений до підтвердженої номінації) і доведений Оператору ГРМ у порядку, визначеному Кодексом газорозподільних систем.

Як встановлено судом першої інстанції, згідно з актом наданих послуг з розподілу природного газу обсяг спожитого відповідачем газу в березні 2017 року склав 41228 м3.

Оскільки в укладених між відповідачем та ПАТ «НАК «Нафтогаз України» договорах постачання було чітко визначено максимальні обсяги постачання природного газу на березень 2017 року (п. 2.1 договорів), колегія суддів дійшла висновку, що дії відповідача не можуть бути кваліфіковані як несанкціонований відбір природного газу.

Згідно з пунктом 4 глави 5 «Порядок фактичного розподілу (споживання) природного газу» розділу 6 Кодексу ГРС, якщо за підсумками місяця фактичний об'єм (обсяг) споживання природного газу споживачем (побутовими споживачами), буде перевищувати підтверджений обсяг природного газу, його (їх) постачальник має врегулювати об'єми небалансу (дефіцит) природного газу відповідно до вимог Кодексу ГТС.

Проте, колегією суддів встановлено відсутність доказів надання НАК «Нафтогаз України» відповідачеві документів, які є підставою для оплати вартості балансування з узгодженого в договорі виключного переліку.

Також колегією суддів враховано, що виникнення у позивача, як оператора ГРМ, неврегульованого небалансу обсягів природного газу за березень 2017 року відбулося внаслідок саме дій НАК «Нафтогаз України» щодо ненадання відповідачеві номінацій на плановий обсяг газу на цей період.

Водночас, вказана обставина не звільняє НАК «Нафтогаз України» від обов'язку постачати природний газ відповідачеві, як споживачеві по укладеним між ними договорами постачання природного газу.

При цьому, планові обсяги постачання природного газу були визначені сторонами в договорі і перевищення таких обсягів відповідачем не допущено.

Так, Положенням «Про покладення спеціальних обов'язків на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу (відносини у перехідний період)», затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 01.10.2015 №758 (чинне на момент виникнення спірних правовідносин, далі - Положення), покладено на НАК «Нафтогаз України» обов'язок постачати природний газ виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії за цінами, на умовах та у порядку, що визначені пунктами 15-17 цього Положення. Постачання природного газу НАК «Нафтогаз України» виробникам теплової енергії здійснюється на підставі договору, що враховує положення примірного договору про постачання природного газу виробникам теплової енергії, який затверджується Кабінетом Міністрів України, та з дотриманням принципу недискримінації (пункт 17 Положення).

Також, згідно з розпорядженням Кабінету Міністрів України від 05.10.2016 №742-р «Про деякі питання опалювального сезону 2016/2017» для забезпечення безперебійного постачання природного газу виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії для бюджетних установ, релігійних та інших організацій, надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню ПАТ «НАК «Нафтогаз України» та постачальникам природного газу до початку опалювального сезону 2016/17 року (далі - опалювальний сезон) було доручено видати номінації теплогенеруючим і теплопостачальним організаціям відповідно до договорів, які укладені з ними згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 29.04.2016 №357 «Про затвердження Примірного договору про постачання природного газу виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії» та з дотриманням принципу недискримінації.

Отже, НАК «Нафтогаз України» на підставі спеціальних підзаконних нормативних актів, якими є Положення та розпорядження Кабінету Міністрів України від 05.10.2016 №742-р «Про деякі питання опалювального сезону 2016/17 року», було зобов'язане видати номінації теплогенеруючим і теплопостачальним організаціям відповідно до договорів, які укладені між ними та постачати природний газ виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії, і це є обов'язком НАК «Нафтогаз України», а не правом.

Крім того, колегія суддів звертає увагу на те, що згідно з пунктом 6 частини 1 статті 3 Цивільного кодексу України загальними засадами цивільного законодавства є справедливість, добросовісність та розумність.

У даному конкретному випадку судом апеляційної інстанції враховано, що задоволення позовних вимог суперечило б вказаним засадам цивільного законодавства, оскільки призвело б до подвійної оплати відповідачем вартості отриманого природного газу, оскільки останній здійснює розрахунки з постачальником за спожитий природний газ відповідно до обсягів його фактичного споживання.

Аналогічні правові висновки викладені у постанові Верховного Суду від 14.05.2018 у справі №926/680/17.

Відповідно до ст. 614 Цивільного кодексу України особа, яка порушила зобов'язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом.

Статтею 129 Конституції України встановлено, що основними засадами судочинства є змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно з ч.ч. 1-3 ст. 13 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов'язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Відповідно до частини 1 статті 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Відповідно до ст.ст. 76-77 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Обов'язок із доказування необхідно розуміти як закріплену в процесуальному та матеріальному законодавстві міру належної поведінки особи, що бере участь у судовому процесі, із збирання та надання доказів для підтвердження свого суб'єктивного права, що має за мету усунення невизначеності, яка виникає в правовідносинах у разі неможливості достовірно з'ясувати обставини, які мають значення для справи.

Водночас, саме позивач повинен довести обставини, які входять до предмету доказування у справі та які підтверджують факт порушення/невизнання його права відповідачем.

Проте, всупереч наведених вище правових норм, позивачем не доведено суду належними та допустимими доказами порушення відповідачем своїх зобов'язань за Типовим договором розподілу природного газу №05/10868/Т-16 від 24.02.2016.

У свою чергу, відповідачем доведено відсутність своєї вини у виникненні негативного небалансу обсягів природного газу за березень 2017 року, що унеможливлює покладення на Жашківське ПТМ обов'язку сплатити вартість природного газу, яка повинна компенсуватись Оператору ГРМ.

Крім того, відповідачем вжиті всі заходи щодо належного виконання зобов'язань за Типовим договором розподілу природного газу №05/10868/Т-16 від 24.02.2016, що підтверджується матеріалами справи.

Відповідно до частини 1 статті 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

З огляду на викладене, колегія суддів Північного апеляційного господарського суду дійшла висновку про відсутність правових підстав для задоволення позовних вимог ПАТ «Черкасигаз» до Жашківського ПТМ про стягнення 778 318,68 грн заборгованості за Типовим договором розподілу природного газу №05/10868/Т-16 від 24.02.2016.

При цьому, колегія суддів зазначає, що враховуючи положення ч. 1 ст. 9 Конституції України та беручи до уваги ратифікацію Законом України від 17.07.1997 N475/97-ВР Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року і Першого протоколу та протоколів N 2,4,7,11 до Конвенції та прийняття Закону України від 23.02.2006 -IV (3477-15) «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини», суди також повинні застосовувати Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод (Рим, 4 листопада 1950 року) та рішення Європейського суду з прав людини як джерело права.

Зокрема, Європейський суд з прав людини у справі «Проніна проти України» у рішенні від 18.07.2006 та у справі «Трофимчук проти України» у рішенні від 28.10.2010 зазначив, що пункт 1 статті 6 Конвенції зобов'язує суди давати обґрунтування своїх рішень, але це не може сприйматись як вимога надавати детальну відповідь на кожен аргумент сторін. Межі цього обов'язку можуть бути різними в залежності від характеру рішення. Крім того, необхідно брати до уваги різноманітність аргументів, які сторона може представити в суд, та відмінності, які існують у державах-учасницях, з огляду на положення законодавства, традиції, юридичні висновки, викладення та формулювання рішень.

Враховуючи викладене, колегією суддів відхиляються доводи апеляційної скарги про порушення судом першої інстанції приписів процесуального права, що на думку апелянта, проявилось у ненаданні оцінки усім доводам відповідача та незазначенні мотивів їх відхилення.

Крім того, з урахуванням усіх фактичних обставин справи, встановлених судом апеляційної інстанції, інші доводи учасників справи, викладені в апеляційній скарзі та у відзивах на неї, не заслуговують на увагу, оскільки не впливають на вирішення спору у даній справі.

З огляду на викладене, колегія суддів Північного апеляційного господарського суду дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог ПАТ «Черкасигаз» до Жашківського ПТМ про стягнення 778 318,68 грн.

Підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення, у відповідності до пунктів 1-4 частини 1 статті 277 ГПК України, є неповне з'ясування обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.

Колегія суддів, зважаючи на встановлене вище, дійшла висновку про невідповідність висновків суду першої інстанції обставинам справи у зв'язку з неповним з'ясуванням та недоведеністю обставин, що мають значення для справи, у зв'язку з чим апеляційна скарга Жашківського ПТМ є обґрунтованою та такою, що підлягає задоволенню, а рішення Господарського суду Черкаської області від 11.05.2018 у справі № 925/1454/17 - скасуванню, з постановленням нового рішення про відмову в задоволенні позовних вимог повністю.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги у відповідності до вимог статті 129 ГПК України покладаються на позивача.

Керуючись ст. ст. 253-254, 269, 275-284 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Жашківського підприємства теплових мереж на рішення Господарського суду Черкаської області від 11.05.2018 у справі № 925/1454/17 задовольнити.

2. Рішення Господарського суду Черкаської області від 11.05.2018 у справі № 925/1454/17 скасувати.

3. Постановити нове судове рішення, яким у задоволенні позову Публічного акціонерного товариства «По газопостачанню та газифікації «Черкасигаз» до Жашківського підприємства теплових мереж про стягнення 778 318,68 грн відмовити повністю.

4. Стягнути з Публічного акціонерного товариства «По газопостачанню та газифікації «Черкасигаз» (18000, Черкаська обл., місто Черкаси, вул. Максима Залізняка, буд. 142, ідентифікаційний код 03361402) на користь Жашківського підприємства теплових мереж (19200, Черкаська обл., Жашківський район, місто Жашків, вул. Миру, буд. 2, ідентифікаційний код 21370764) 17 512 (сімнадцять тисяч п'ятсот дванадцять) грн 17 коп. судового збору, сплаченого за подання апеляційної скарги.

5. Доручити Господарському суду Черкаської області видати наказ на виконання даної постанови.

6. Матеріали справи № 925/1454/17 повернути до Господарського суду Черкаської області.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом 20 днів, відповідно до ст. ст. 286-291 ГПК України.

Повний текст постанови складено 18.01.2019.

Головуючий суддя А.О. Мальченко

Судді Г.А. Жук

С.Я. Дикунська