ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

18 січня 2019 року м. Херсон Справа № 8/478-ПН-08

Господарський суд Херсонської області у складі судді Немченко Л.М. при секретарі судового засідання Степановій Н.Д., розглянувши заяву фізичної особи-підприємця Ашурова Азима Махад огли про визнання виконавчого документу таким, що не підлягає виконанню по справі

за позовом: Інспекції Державного архітектурно-будівельного контролю у Херсонській області (вул.Кременчуцька,69, м.Херсон, 73000)

до: фізичної особи-підприємця Ашурова Азима Махад огли (АДРЕСА_1)

за участю:

третьої особи на стороні позивача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - Херсонської міської ради (пр-т.Ушакова,37, м.Херсон, 73003)

третьої особи на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - підприємства "Центральний ринок" Херсонської облспоживспілки (вул.Белінського,19, м.Херсон, 73000)

третьої особи на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - Херсонської обласної спілки споживчих товариств (вул.9 Січня,30, м.Херсон, 73000)

про знесення самочинного будівництва

за участю представників сторін:

від позивача - не прибув;

від відповідача - Бондар А.В., адвокат, посвідчення від 25.07.2012, ордер ХС № 74460 від 27.12.2018;

від третіх осіб - не прибули.

в с т а н о в и в:

Рішенням Господарського суду Херсонської області від 25.05.2010 по справі №8/478-ПН-08 позов задоволено в повному обсязі, зобов'язано приватного підприємця Ашурова Азима Махад огли знести самочинно побудовану споруду розміром 15,4 м х 24 м, яка знаходиться по вул. Белінського,19 у м. Херсоні та присуджено до стягнення з приватного підприємця Ашурова Азима Махад огли до державного бюджету 85 грн. державного мита та 236 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Постановою Запорізького апеляційного господарського суду від 10 серпня 2010 рішення Господарського суду Херсонської області від 25.05.2010 по справі №8/478-ПН-08 залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 26 жовтня 2010 року постанову Запорізького апеляційного господарського суду від 10 серпня 2010 року та рішення Господарського суду Херсонської області від 25.05.2010 залишено без змін.

Після набрання рішенням законної сили 22.12.2010 було видано відповідні накази.

Ухвалою суду від 24.01.2013 позивачу видано дублікат наказу по справі №8/478-ПН-08 від 22.12.2010 про зобов'язання відповідача знести самочинно побудовану споруду.

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 08.11.2016 відстрочено виконання рішення Господарського суду Херсонської області по справі № 8/478-ПН-08 від 25.05.2010 до 01.12.2018.

08.01.2019 до Господарського суду Херсонської області надійшла заява фізичної особи-підприємця Ашурова Азима Махад огли про визнання виконавчого документу таким, що не підлягає виконанню, якою заявник просить визнати наказ Господарського суду Херсонської області від 22.12.2010 № 8/478-ПН-08 таким, що не підлягає виконанню.

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 09.01.2019 постановлено призначити розгляд заяви фізичної особи-підприємця Ашурова Азима Махад огли про визнання виконавчого документу таким, що не підлягає виконанню на 18.01.2019.

Позивач та 3-ті особи, належним чином повідомлені про місце, час та дату розгляду заяви відповідача про визнання виконавчого документу таким, що не підлягає виконанню, явку уповноважених представників в судове засідання не забезпечили.

До суду надійшло клопотання Херсонської міської ради про відкладення розгляду заяви на іншу дату, у зв'язку із зайнятістю уповноваженого представника.

Представник заявника у судовому засіданні підтримав заяву про визнання виконавчого документу таким, що не підлягає виконанню.

В обґрунтування заяви про визнання виконавчого документу таким, що не підлягає виконанню фізична особа-підприємець Ашуров Азим Махад огли посилається на наступні обставини.

Між Херсонською міською радою (орендодавець) та приватним підприємцем Ашуровим Азимом Махад огли (орендар) 19.07.07 було укладено договір оренди земельної ділянки несільськогосподарського призначення загальною площею 0,0553 га під шашличною та магазином, яка знаходиться у м. Херсоні по вул. Бєлінського, 19, із земель постійного користування спільного підприємств "Центральний ринок".

В період, з моменту укладання договору оренди землі і по 04.09.2008, орендарем на підставі проектної документації на орендованій земельній ділянці здійснено реконструкцію «Шашличної» і побудовано адміністративно - торгівельний комплекс з кафе, до складу якого входило п'ять поверхів з підвалом загальною площею 2182,1 м2 з будівельною готовністю 43%, що підтверджується Звітом про незалежну оцінку об'єкта незавершеного будівництва адміністративно - торгівельний комплекс з кафе у м. Херсоні по вул. Бєлінського, 19, зробленого ТОВ «Спектр» 08.09.2008 та технічною документацією Херсонського державного бюро технічної інвентаризації.

Рішенням Господарського суду Херсонської області від 09.09.2011 по справі №5024/1254/2011 встановлено те, що в порушення умов договору оренди земельної ділянки ПП Ашуров Азима Махад огли здійснив самовільну реконструкцію будівлі шашличної з надбудовою чотирьох поверхових торгово-офісних приміщень. Факт самовільного будівництва підтверджується протоколом про вчинення адміністративної правопорушення №50 від 15.04.2008 складеного інспекторами інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у Херсонській області, постановою інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у Херсонській області №114 від 15.04.2008 та актом перевірки інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у Херсонській області від 20.05.2010. Реконструкція була здійснена в межах земельної ділянки, яка перебувала в користуванні ПП Ашурова Азим Махад огли.

Рішенням Господарського суду Херсонської області від 25.05.2010 по справі №8/478-ПН-08 зобов'язано Приватного підприємця Ашурова Азима Махад огли знести самочинно побудовану споруду, що знаходиться: м. Херсон вул. Бєлінського, 19 у м. Херсоні. Після набрання рішенням законної сили 22.12.2010 видано відповідний наказ.

09.09.2007 між Приватним підприємством «Ляман» і приватним підприємцем Ашуровим Азимом Махад огли було укладено Договір про спільну діяльність по веденню адміністративно - торговельної, розважальної діяльності, за пунктом п.п. 1.1.1 якого ПП «Ляман» зобов'язалося вносити кошти для фінансування всього обсягу робіт, а ПП Ашуров А.М. зобов'язався надати земельну ділянку, котра належить йому на підставі договору оренди земельної ділянки від 19.07.2007 зареєстрованого у Херсонській міській філії Державного підприємства «Херсонський регіональний центр державного земельного кадастру» за серійним номером НОМЕР_1 від 20.07.2007 та об'єкт нерухомості за адресою: м. Херсон, вул. Бєлінського, 19 для проведення реконструкції і котрий належить йому на підставі договору купівлі - продажу від 20.07.2007. Зазначені обставини встановлені рішенням Суворовського районного суду м. Херсона від 13.11.2014 по справі №668/12939/14-ц і визнано за ПП «Ляман» право власності на об'єкт незавершеного будівництва, що розташований за адресою: АДРЕСА_2. Право власності зареєстровано в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно.

10.04.2018 між Херсонською міською радою та Приватним підприємством «Ляман» укладено договір оренди земельної ділянки, на підставі якого останньому строком на 10 років передано земельну ділянку площею 0,0553 га. для будівництва та обслуговування інших об'єктів громадської забудови (під адміністративно - торговельний комплекс із кафе), яка знаходиться у м. Херсоні по вул. Бєлінського, 19.

З огляду на кадастрові та ситуаційні плани земельних ділянок, котра перебувала в користуванні ПП Ашурова А.М.О. і перебуває на сьогодні в користуванні ПП «Ляман», слід дійти висновку про те, що це одна й та сама земельна ділянка. Порівнюючи проектну документацію котра розроблялася у 2008 році ПП Ашуров А.М.О. з метою реконструкції «Шашличної» та містобудівний розрахунок реконструкції незавершеного будівництва адміністративно - торговельний комплексу із кафе без зміни геометричних розмірів розроблений у 2018 році ПП «Ляман» та з урахуванням технічної документації Херсонського державного бюро технічної інвентаризації, Звітом про незалежну оцінку об'єкта незавершеного будівництва зробленого ТОВ «Спектр» 08.09.2008, можна впевнено стверджувати, що об'єкт нерухомості, який належить ПП «Ляман» визначений за рішенням Господарського суду Херсонської області по справі №8/478-ПН-08, як самочинна побудована споруда через відсутність документальних доказів, які свідчили б про факт відведення відповідачу земельної ділянки відповідно до наданого до матеріалів справи робочого проекту реконструкції кафе "Шашлична" з надбудовою чотирьох поверхів в м. Херсоні по вул. Бєлінського, 19 під торгово-офісні приміщення.

Дослідивши заяву та матеріали справи № 8/478-ПН-08, суд зазначає наступне.

Відповідно до ст. 326 ГПК України судові рішення, що набрали законної сили, є обов'язковими на всій території України, а у випадках, встановлених міжнародними договорами, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України, - і за її межами.

Частиною 1 ст. 327 ГПК України встановлено, що виконання судового рішення здійснюється на підставі наказу, виданого судом, який розглядав справу як суд першої інстанції.

Згідно ч. 1 ст. 328 ГПК України суд, який видав виконавчий документ, може за заявою стягувача або боржника виправити помилку, допущену при його оформленні або видачі, чи визнати виконавчий документ таким, що не підлягає виконанню.

Суд визнає виконавчий документ таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, якщо його було видано помилково або якщо обов'язок боржника відсутній повністю чи частково у зв'язку з його припиненням, добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин (ч. 2 ст. 328 ГПК України).

Відповідно до п. 3.3 постанови Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів України» № 9 від 17.10.2012, підставами визнання наказу таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, за заявами стягувачів або боржників є такі: якщо його було видано помилково; якщо обов'язок боржника відсутній повністю чи частково у зв'язку з його припиненням добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин (наприклад, у разі скасування чи зміни в апеляційному або касаційному порядку чи за результатами перегляду за нововиявленими обставинами рішення, на підставі якого наказ було видано, якщо на момент таких скасування чи зміни наказ ще не було виконано повністю або частково).

Відповідно до ст.73 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін.

Відповідно до ст. 74 ГПК У країни кожна сторона повинна довести ті обставини на які посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Зокрема, заявник додав до заяви Інформаційну довідку з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, з якого витікає, що 08.02.2016 проведена реєстрація права власності за приватним підприємством "Ляман" на підставі рішенням суду № 2/668/2973/14, прийнятого Суворовським районним судом м. Херсона 13.11.2014 щодо об'єкта нерухомості - адміністративно-торгівельний комплекс з кафе 2В, загальна площа 2164,1 кв.м, який розміщено за адресою м. Херсон, вул. Бєлінського,19.

Суд дійшов до висновку, що заявником доведено, що співпадають площа самозабудованої ФОП Ашуровим А.Х.О та адміністративно-торгівельного комплексу, право власності на який набуло ПП "Ляман" належним та допустимим доказом в розумінн ст.ст.76, 77 ГПК України.

Таким чином, заява фізичної особи-підприємця Ашурова Азима Махад огли судом про визнання виконавчого документу таким, що не підлягає виконанню підлягає задоволенню.

Відповідно до ч. ч. 4, 5 ст. 328 ГПК України, про визнання виконавчого документу таким, що не підлягає виконанню судом постановляється ухвала, яка може бути оскаржена у встановленому цим Кодексом порядку.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 233-235, 328 ГПК України, суд

п о с т а н о в и в :

1.Задовольнити заяву фізичної особи-підприємця Ашурова Азима Махад огли від 07.01.2019 про визнання виконавчого документу таким, що не підлягає виконанню.

2.Визнати наказ Господарського суду Херсонської області від 22.12.2010 № 8/478-ПН-08 таким, що не підлягає виконанню.

3. Копію ухвали направити сторонам.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та може бути оскаржена відповідно до ст.ст. 255, 256 ГПК України.

Суддя Л.М. Немченко