ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09.01.2019 Справа № 904/5029/18
за позовом Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі філії "Центр забезпечення виробництва", м. Київ

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Елемент Нафта", м. Дніпро

про стягнення штрафних санкцій

за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Елемент Нафта", м. Дніпро

до Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі філії "Центр забезпечення виробництва", м. Київ

про зобов'язання вчинити певні дії

Суддя Ліпинський О.В.

Секретар судового засідання Перебийніс О.О.

Представники:

від позивача ОСОБА_1 дов. від 10.12.2018 адвокат

від відповідача ОСОБА_2 дов. від 01.03.2018 адвокат

СУТЬ СПОРУ:

Публічне акціонерне товариство «Українська залізниця» в особі філії «Центр забезпечення виробництва», назву якого змінено на Акціонерне товариство «Українська залізниця» в особі філії «Центр забезпечення виробництва» (далі Позивач) звернулося до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «Елемент Нафта» (далі Відповідач) штрафних санкцій за договором поставки № ЦЗВ-14-04317-01 від 20.10.2017 року, в тому числі 24 615 145,86 грн. штрафу та 29 866 376,98 грн. пені.

В обґрунтування заявлених вимог, Позивач посилається на порушення Відповідачем умов договору в частині здійснення поставки обумовленого сторонами товару (дизельного палива), замовленого Позивачем згідно рознарядки № ЦЗВ-20/4768 від 07.11.2017 року, що є підставою для нарахування санкцій, передбачених п. 9.4. Договору.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 09.11.2018 року відкрито провадження у справі № 904/5029/18, справу призначено до розгляду за правилами загального позовного провадження.

Відповідач проти позову заперечував, посилаючись на те, що внаслідок зміни місцезнаходження підприємства, про що належним чином повідомлено Позивача, ТОВ «Елемент Нафта» не отримало оригінал рознарядки № ЦЗВ-20/4768 від 07.11.2017 та її сканкопію, у звязку із чим, вважає, що строк здійснення поставки за вказаною рознарядкою є такими, що не настав, що виключає підстави для застосування штрафних санкцій, передбачених п. 9.4. Договору.

30.11.2018 року до суду надійшла зустрічна позовна заява ТОВ «Елемент Нафта» із вимогою про зобовязання АТ «Українська залізниця» в особі філії «Центр забезпечення виробництва» повернути договірне забезпечення за договором поставки № ЦЗВ-14-04317-01 від 20.10.2017 року в звязку з останнього.

В обґрунтування зустрічного позову ТОВ «Елемент Нафта» зазначає, що з метою виконання умов договору поставки, 17.10.2017 року між сторонами був укладений договір № ЦЗВ-14-03917-22 про надання завдатку, як забезпечення виконання договору поставки (далі Договір завдатку). За умовами зазначеного договору ТОВ «Елемент Нафта» перерахувало на рахунок Філії «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Українська залізниця» грошову суму у розмірі 11 180 048,12 грн., яка має статус завдатку.

Як стверджує Позивач у своєму зустрічному позові, у звязку з повним виконанням зобовязань за договором поставки № ЦЗВ-14-04317-01 від 20.10.2017 року та закінчення строку його дії, враховуючи положення п. 3 Договору завдатку, ТОВ «Елемент Нафта» звернулося до Філії «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Українська залізниця» з вимогою про повернення суми забезпечення, яка залишена останнім без задоволення, у звязку із чим, ТОВ «Елемент Нафта» звернулося з даним зустрічним позовом до суду.

Крім того, вимоги за зустрічним позовом мотивовано тим, що в звязку з настанням обставин, передбачених ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі», ТОВ «Елемент Нафта» неодноразово зверталося до Філії «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Українська залізниця» із пропозицією про внесення змін до Договору поставки в частині збільшення ціни за одиницю товару, які залишення останнім без відповіді.

Ухвалою суду від 05.12.2018 року зустрічну позовну заяву прийнято для спільного розгляду з первісним позовом.

До закінчення підготовчого провадження Позивач за зустрічним позовом змінив предмет свого позову, та просив суд стягнути з АТ «Українська залізниця» в особі філії «Центр забезпечення виробництва» суму договірного забезпечення в розмірі 11 180 048,12 грн.

Відповідач за зустрічним позовом проти заявлених вимог заперечував, посилаючись на те, що факт звернення ТОВ «Елемент Нафта» із пропозицією про внесення змін до Договору поставки, а також його доводи щодо недотримання Філією «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Українська залізниця» порядку зміни істотних умов зазначеного правочину, є другорядними обставинами, що за правовою природою взагалі не належать до предмету доказування по зустрічному позову.

Відносно доводів зустрічного позову, які в тому числі ґрунтуються на неотриманні ТОВ «Елемент Нафта» рознарядки № ЦЗВ-20/4768 від 07.11.2017 року, що направлялася на адресу останнього засобами поштового звязку, Філія «ЦЗВ» ПАТ «Українська залізниця» зазначила, що відповідні твердження спростовуються роздруківкою з офіційного сайту Відстеження поштових відправлень «Укрпошта» згідно якої, поштове відправлення було вручено 06.12.2017.

Ухвалою суду від 20.12.2018 року закрито підготовче провадження, справу призначено до розгляду по суті в засідання на 09.01.2019 року.

Представники сторін в судовому засіданні 09.01.2019 року підтримали свої вимоги і заперечення за первісним та зустрічним позовами.

В порядку ст.ст. 233, 240 ГПК України, в судовому засіданні 09.01.2019 року оголошено вступну та резолютивну частини судового рішення, складання повного рішення відкладено на строк до десяти днів із дня закінчення розгляду справи.

Розглянувши матеріали справи у відкритому судовому засіданні, заслухавши стислий зміст та підстави вимог і заперечень сторін щодо предмета первісного та зустрічного позовів, дослідивши подані докази, господарський суд, -

В С Т А Н О В И В:

Як убачається з матеріалів справи, 20.10.2017 між Філією «Центр забезпечення виробництва» ПАТ «Українська залізниця» назву якого в подальшому змінено на Акціонерне товариства «Українська залізниця» (далі Замовник) та ТОВ «Елемент Нафта» (далі Постачальник) був укладений договір поставки № ЦЗВ-14-04317-01, за умовами пункту 1.1 якого Постачальник зобов'язався поставити, а Замовник зобов'язався прийняти та оплатити нафту і дистиляти (дизельне паливо), назване в подальшому «Товар», найменування, марка та кількість якого вказується в специфікаціях, які є невід'ємною частиною договору, на умовах, що викладені у цьому договорі.

Згідно з пунктами 2.1, 2.3 договору №ЦЗВ-14-04317-01 ціна на товар, який продається за цим договором, встановлюється в національні валюті України - гривні, на умовах FCA (Франко-перевізник) станція відправлення в межах України із подальшим направленням за реквізитами вантажоодержувача, які вказуються у рознарядках замовника (відповідно до вимог "ІНКОТЕРМС" ред. 2010), і включає: вартість Товару, всі податки та збори, що встановлені українським законодавством, у тому числі ПДВ, і вказуються в специфікаціях до даного договору. Сторони планують за цим договором поставити товар на суму 186 334 135,35 грн., крім того ПДВ 20% - 37 266 827,07грн., на загальну суму 223 600 962,42 грн.

Умовами специфікації №1 до договору №ЦЗВ-14-04317-01 сторони погодили найменуванням товару - паливо дизельне, кількість - 9395 тон, ціну однієї тонни 19 833,33 грн., вартість товару 186 334 135,35 грн., крім того ПДВ 20% - 37 266 827,07 грн., на загальну суму 223 600 962,42 грн., умови поставки - FCA (Франко-перевізник), термін поставки - протягом 5 (п'яти) календарних днів з дня надання рознарядки та умови оплати протягом 5 (пяти) банківських днів з дати поставки товару.

За змістом умов, погоджених сторонами в пункті 3.2 договору №ЦЗВ-14-04317-01, постачальник здійснює поставку товару партіями протягом терміну дії договору, тільки при наявності рознарядки замовника, яка є підтвердженням готовності замовника до прийому товару. Рознарядка надається постачальнику в оригіналі шляхом направлення поштою цінного листа з описом вкладення та направленням сканкопії рознарядки електронним листом із застосуванням електронної пошти (Е-mail). Після отримання рознарядки по електронній пошті (Е-mail) постачальник повинен протягом доби направити замовнику лист на електронну пошту (Е-mail) замовника, що підтверджує отримання рознарядки, та повідомлення про готовність виконання рознарядки у зазначені терміни.

Відповідно до пункту 3.3 договору №ЦЗВ-14-04317-01 замовник протягом 1 (одного) робочого дня із моменту надання постачальнику рознарядки забезпечує оформлення наказів або телеграфних розпоряджень ПАТ "Укрзалізниця" на станцію відправлення, відповідно до умов поставки і вказаних у рознарядці замовника реквізитів вантажоодержувачів.

Згідно з пунктом 3.4 договору №ЦЗВ-14-04317-01 постачальник здійснює відвантаження товару протягом 5 (п'яти) календарних днів з дня надання рознарядки.

Відповідно до пунктів 3.6, 3.7 договору №ЦЗВ-14-04317-01 поставка товару підтверджується актом прийому-передачі. Акт прийому-передачі складається на підставі накладної (залізничної) та підписується, за умови надання постачальником передбачених цим пунктом документів. Датою поставки товару вважається дата відправлення цього товару, що підтверджується штампом станції відправлення в межах України на накладній (залізничній), на адресу вантажоодержувача - кінцевого одержувача, які вказуються в рознарядці замовника.

Пунктами 4.1, 4.2 договору №ЦЗВ-14-04317-01 визначено, що кількість товару, який планується до поставки за цим договором, вказується в специфікаціях до цього договору. Кількість партії товару, який підлягає поставці, вказується в рознарядці замовника.

Згідно з пунктом 9.4 договору №ЦЗВ-14-04317-01 за порушення термінів постачання постачальник оплачує замовнику штраф у розмірі 15% від вартості непоставленого в строк товару, а за прострочення понад 15 днів додатково стягується пеня у розмірі 0,1% від суми непоставленого в строк товару за кожний день прострочення.

Термін дії даного договору встановлюється з моменту його підписання сторонами до 31.12.2017. Проте, в частині оплати - до повного виконання сторонами зобов'язань та в разі наявності потреби замовника, що підтверджено відповідним повідомленням та рознарядкою, направленими на адресу постачальника, - до повного виконання (пункт 12.2 Договору).

Як убачається з матеріалів справи, за рознарядкою Замовника № ЦЗВ-20/4509 від 24.10.2017 року Постачальник здійснив поставку дизельного пального на загальну суму 58 565 221,36 грн., що підтверджується актами прийому-передачі № 3077 від 27.10.2017, № 3078 від 28.10.2017, № 3079 від 29.10.2017.

Звертаючись з вимогою про стягнення грошових коштів, які є предметом спору за первісним позовом, Філія «Центр забезпечення виробництва» АТ «Українська залізниця» зазначає, що 07.11.2017 року на адресу ТОВ «Елемент Нафта» було направлено рознарядку № ЦЗВ-20/4768 на відвантаження дизельного палива в обсязі 6 895,000 тн. на загальну суму 164 100 972,42 грн., яка залишилася не виконаною в повному обсязі, що відповідно до умов п. 9.3. Договору поставки є підставою для сплати Постачальником штрафу у розмірі 15% від вартості непоставленого в строк товару, та додатково, стягнення пені у розмірі 0,1% від суми непоставленого товару за кожен день прострочення.

Розглянувши вимоги Позивача за первісним позовом, суд дійшов висновку щодо відсутності підстав для їх задоволення, виходячи з наступного.

Сукупний аналіз умов Договору № ЦЗВ-14-04317-01 дає підстави для висновку, що обрахунок встановленого п. 3.4. строку поставки, слід здійснювати від дати фактичного надання (вручення) Постачальнику оригіналу рознарядки, а отже, поряд із доведенням факту направленням рознарядки на адресу постачальника, предметом доказування по даній справі, є обставини отримання постачальником рознарядки засобами поштового зв'язку.

Як свідчать надані у справу докази (а.с. 23, 24) зазначена вище рознарядка була направлена ТОВ «Елемент Нафта» 07.11.2017 року за адресою: 01010, м. Київ, Хрестовий провулок, 2, офіс 404 (номер відправлення 336), тобто, за адресою місцезнаходження Постачальника, яка визначена в п. 13 Договору поставки №ЦЗВ-14-04317-01 від 20.10.2017 року.

Згідно даних офіційного сайту Відстеження поштових відправлень «Укрпошта», поштове відправлення 336 вручено 06.12.2017 року (а.с. 144)

Водночас, як убачається з матеріалів справи, 07.11.2017 року ТОВ «Елемент Нафта» змінило адресу свого місцезнаходження на 01010, м. Київ, Хрестовий провулок, 2, офіс 401, про що внесено відповідний запис до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

08.11.2017 року, на виконання умов п. 12.8. Договору № ЦЗВ-14-04317-01 Постачальник письмово повідомив Замовника про зміну юридичної адреси (а.с. 112), а вже 09.11.2017 року, сторони підписали додаткову угоду № 1 до Договору поставки, якою зміни місцезнаходження Постачальника (а.с. 111).

Таким чином, надані у справу докази свідчать про те, що за два дні після направлення рознарядки № ЦЗВ-20/4768 за адресою: 01010, м. Київ, Хрестовий провулок, 2, офіс 404, Замовник був обізнаний про зміну місцезнаходження Постачальника, та повинен був усвідомлювати, що навіть за умов дотримання строків пересилання рекомендованих відправлень (в межах міста - Д+2+1), Відповідач не матиме можливість отримати направлену йому кореспонденцію, а отже, проявивши розумну обачність, Позивач мав здійснити повторне направлення відповідної рознарядки засобами поштового звязку, або принаймні, направити її сканкопію електронною поштою, чого зроблено не було (доказів суду не надано).

Надана Позивачем роздруківка з офіційного сайту Відстеження поштових відправлень «Укрпошта» (а.с 144), не приймається судом в якості належного доказу вручення рознарядки № ЦЗВ-20/4768 саме Відповідачу, оскільки з її змісту не можливо встановити особу одержувача кореспонденції, при цьому, надані у справу докази (а.с. 169), свідчать про те, що приміщення, за адресою якого здійснено вказане відправлення, з 08.11.2017 року передано в оренду іншій особі ТОВ «Манго-Груп».

В силу приписів ст. 663 ЦК України, положення якої застосовуються до договорів поставки (ч. 2 ст. 712 ЦК України), постачальник зобовязаний передати товар покупцеві у строк, встановлений договором поставки.

З урахуванням того, що матеріалами справи не підтверджується факт надання (вручення) Постачальнику оригіналу рознарядки № ЦЗВ-20/4768, строк здійснення поставки за вказаною рознарядкою є таким, що не настав, що у свою чергу, виключає підстави для застосування штрафних санкцій за порушення строків поставки, та як наслідок, виключає підстави для задоволення первісного позову в повному обсязі.

Щодо зустрічних вимог ТОВ «Елемент Нафта» про стягнення з АТ «Українська залізниця» в особі філії «Центр забезпечення виробництва» суми договірного забезпечення у розмірі 11 180 048,12 грн., суд зазначає наступне.

Як убачається з матеріалів справи, 17.10.2017 року між ТОВ «Елемент Нафта» (Учасник) та Філією «ЦЗВ «ПАТ «Укрзалізниця» (Замовник) був укладений договір № ЦЗВ-14-03917-22 про надання завдатку, як забезпечення виконання договору поставки (далі Договір завдатку).

Згідно п. 1. вказаного Договору, сторони дійшли згоди в тому, що згідно з умовами цього Договору Учасник зобовязується не пізніше дати укладення Договору поставки сплатити Замовнику грошову суму у розмірі 11 180 048,12 грн. без ПДВ, яка має статус завдатку.

На виконання умов Договору завдатку, ТОВ «Елемент Нафта» перерахувало на рахунок Філії «ЦЗВ» ПАТ «Укрзалізниця» оплату забезпечення виконання по договору поставки в розмірі 11 180 048,12 грн., що не заперечувалося сторонами під час розгляду справи.

Умовами п. 3 Договору завдатку сторони погодили, що завдаток повертається Учаснику протягом 5 (пяти) банківських днів із дня настання підстав для повернення завдатку у разі наявності письмової вимоги Учасника та при наявності однієї з умов, у тому числі, виконання договору поставки в частині виконання наданих рознарядок по закінчення терміну дії Договору.

Пунктом 8.2 договору поставки сторони передбачили, що забезпечення діє до повного виконання Договору в частині поставок товару на умовах, викладених в цьому Договорі. Замовник повертає Постачальнику забезпечення виконання Договору на його письмову вимогу протягом пяти банківських днів після підтвердження повного виконання Постачальником своїх зобовязань в частині поставки Товару відповідно до умов Договору.

Як встановлено судом під час розгляду первісного позову, на виконання умов Договору поставки ЦЗВ-14-04317-01, за рознарядкою Замовника № ЦЗВ-20/4509 від 24.10.2017 року, Постачальник здійснив поставку дизельного пального на загальну суму 58 565 221,36 грн., що підтверджується актами прийому-передачі № 3077 від 27.10.2017, № 3078 від 28.10.2017, № 3079 від 29.10.2017.

Доказів надання (вручення) Замовником інших рознарядок в порядку передбаченому умовами п. 3.2. Договору поставки, та відповідно виникнення у Постачальника обовязку з поставки товару (крім поставки за рознарядкою № ЦЗВ-20/4509 від 24.10.2017), суду не надано, а отже, Договір поставки ЦЗВ-14-04317-01 слід вважати таким, що виконаний Постачальником в частині наданої йому рознарядок, що з урахуванням закінчення терміну його дії 31.12.2017, створює підстави для повернення суми грошових коштів, сплачених за умовами Договору завдатку № ЦЗВ-14-03917-22.

09.01.2018 року ТОВ «Елемент Нафта» звернулося до Філії «ЦЗВ» ПАТ «Укрзалізниця» з письмовою вимого про повернення забезпечення виконання в розмірі 11 180 048,12 грн., яке залишено останнім без задоволення.

Згідно приписів ст.ст. 525, 526, 530 Цивільного кодексу України, одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства. Якщо у зобовязанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

З урахуванням встановлених судом обставини щодо настання підстав для повернення договірного забезпечення, сплаченого ТОВ «Елемент Нафта» на користь Філії «ЦЗВ» ПАТ «Укрзалізниця» по Договору завдатку № ЦЗВ-14-03917-22, та невиконання останнім свого обовязку з повернення відповідної суми після одержання письмової вимоги Учасника/Постачальника, суд дійшов висновку, що вимоги за зустрічним позовом про стягнення з АТ «Українська залізниця» в особі філії «Центр забезпечення виробництва» суми 11 180 048,12 грн. є обґрунтованими й такими, що підлягають задоволенню.

Згідно приписів ст. 129 ГПК України, судові витрати, повязані з розглядом первісного позову, покладаються на позивача за первісним позовом. Витрати зі сплати судового збору за предявлення зустрічного позову, покладаються на відповідача за вказаним позовом.

Керуючись ст.ст. 2, 5, 73, 74, 76-79, 86, 129, 233, 236-241, 326 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

В задоволенні первісного позову Акціонерного товариства «Українська залізниця в особі філії «Центр забезпечення виробництва» відмовити в повному обсязі.

Зустрічний позов Товариства з обмеженою відповідальністю «Елемент Нафта» задовольнити.

Стягнути з Акціонерного товариства «Українська залізниця» (03680, м. Київ, вул. Тверська, буд 5, ) в особі філії «Центр забезпечення виробництва» (03049, м. Київ, пр-т Повітрофлотський, 11/5, ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Елемент Нафта» (49000, м. Дніпро, вул. Глинки, буд. 7, оф. 1119, ) 11 180 048,12 грн. суму договірного забезпечення, 165 938,73 грн. витрат зі сплати судового збору за предявлення зустрічного позову.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення набирає законної сили у відповідності до ст. 241 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржено до Центрального апеляційного господарського суду протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено 21.01.2019

Суддя О.В. Ліпинський