ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"10" січня 2019 р. Справа №921/528/15-г/4

Західний апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді: Плотніцького Б.Д.

Суддів: Кордюк Г.Т.

ОСОБА_1

при секретарі Михайлишин С. В.

розглянувши матеріали апеляційної скарги ОСОБА_2 автомобільних доріг у Тернопільській області, б/н від 04.07.2018, (вх. ЗАГС № 01-05/377/18 від 18.10.2018),

на рішення Господарського суду Тернопільської області від 01.06.2018, суддя Стадник М.С., (підписане 11.06.2018),

у справі №921/528/15-г/4,

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю Луцькавтодор Сервіс, м. Луцьк,

до відповідача-1 ОСОБА_2 автомобільних доріг у Тернопільській області, м. Тернопіль,

до відповідача-2 Дочірнього підприємства Тернопільський облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України, м. Тернопіль,

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_3 управління Державної казначейської служби України у Тернопільській області, м. Тернопіль,

за участю Прокуратури Тернопільської області, м. Тернопіль,

про стягнення 32 905 747,73 грн.,

за участю представників:

від прокуратури ОСОБА_4

від позивача ОСОБА_5

від відповідача1 - ОСОБА_6

від відповідача 2 не зявився

від третьої особи - не зявився

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Луцькавтодор - Сервіс" звернулось з позовом до ОСОБА_2 автомобільних доріг у Тернопільській області протягнення 32 905 747,73 грн., з яких: 22 607 546,00 грн. сума основного боргу за виконані роботи по Договору №34с від 12.07.2012р.; 373 489,04 грн. 3% річних; 9 924 712,69 грн. сума інфляційних нарахувань.

Рішенням господарського суду Тернопільської області від 15.11.2016р. у складі судді Бурди Н.М. у справі №921/528/15-г/4, яке залишене без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 09.02.2017р., позов задоволено частково та стягнуто із ОСОБА_2 автомобільних доріг у Тернопільській області користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Луцькавтодор - Сервіс" 21 008 560,00 грн. боргу, 9 922 757,54 грн. інфляційних нарахувань, 351 893,38 грн. 3% річних та 72 422,28 грн. витрат по сплаті судового збору; стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Луцькавтодор - Сервіс" на користь ОСОБА_2 автомобільних доріг у Тернопільській області 332,64 грн. витрат на проведення судової будівельно-технічної експертизи; в іншій частині позову відмовлено.

Постановою Вищого господарського суду України від 25.05.2017р. постанову Львівського апеляційного господарського суду від 09.02.2017р. та рішення Господарського суду Тернопільської області від 15.11.2016р. у справі №921/528/15-г/4 скасовано, справу передано на новий розгляд до суду першої інстанції.

Відповідно до вказівок, викладених у постанові ВГС України від 25.05.2017р., які є обов'язковими для господарського суду під час нового розгляду справи (частина перша статті 111- 12 ГПК в редакції кодексу до 15.12.2017р.), при новому розгляді справи місцевий господарський суд повинен зясувати обставини про результати кримінального провадження, порушеного по факту невідповідності обсягів виконаних робіт відповідно до Договору №34с від 12.07.2012р., та перевірити чи впливають такі на результати вирішення спору у даній справі.

Рішенням Господарського суду Тернопільської області від 01.06.2018 позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю Луцькавтодор Сервіс - задоволено частково. З ОСОБА_2 автомобільних доріг у Тернопільській області на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Луцькавтодор - Сервіс" стягнуто 22 345 839 грн. 00 коп. - основного боргу, 369 165 грн. 50 коп. - 3% річних, 9 815 914 грн. 74 коп. - інфляційні нарахування, 72 246 грн. 89 коп. - судового збору. В частині стягнення 261 707,00 грн. - основного боргу, 4 323,54 грн. - 3% річних та 108 797,95 грн. - інфляційних нарахувань - відмовлено. В позовних вимогах до Дочірнього підприємства "Тернопільський облавтодор" Відкритого акціонерного товариства "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" - відмовлено.

12 липня 2018 року до Львівського апеляційного господарського суду надійшла апеляційна скарга ОСОБА_2 автомобільних доріг у Тернопільській області, б/н від 04.07.2018, на рішення Господарського суду Тернопільської області від 01.06.2018 у справі №921/528/15-г/4.

В апеляційній скарзі зазначається, що довідка про вартість виконаних робіт та акт приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2013р. від 29.11.2013р. на суму 22 607 546,00 грн. відповідачем 1 не підписувались, оскільки позивач, згідно з умовами договору, повинен був виконати весь обсяг робіт, що відповідають договірній ціні, і здійснити передачу закінчених робіт, однак підрядником не влаштований верхній шар асфальтобетонного покриття, належне водовідведення та укріплення узбіч, а державна автомобільна дорога М-19 Доманове (на Брест)Ковель Чернівці Тереблече (на Бухарест) на ділянці км. 246+800 до км 259+546 (обхід м. Кременець) в експлуатацію не прийнята.

Також вказує на те, що належним доказом є висновок №520/15-22/19185/15-42 від 12.10.2016р., який підтверджує неякісне виконання робіт та безпідставне включення до спірного акту робіт, виконаних ДП "Тернопільський облавтодор". При цьому вважає, що експертний висновок №17318/24499 від 20.12.2017р. виконаний при неповному дослідженні всіх доказів та не має братися судом до уваги. Просив апеляційну скаргу задоволити, в позові відмовити.

У відзиві на апеляційну скаргу позивач заперечив проти її задоволення, просив рішення господарського суду першої інстанції залишити без змін з наведених у відзиві підстав. При цьому зазначив наступне.

Позивач вказує, що належним чином виконано передбачені договором роботи, що підтверджується довідками про вартість виконаних робіт та актами приймання виконаних будівельних робіт на загальну суму 26 287 455,00 грн., які частково оплачені відповідачем 1 в сумі 3 679 909,00 грн.;

Позивач надсилав відповідачу для перевірки всю виконавчу документацію з виконання у 2012р. робіт на об'єкті (журнали проведення робіт, протоколи випробувань (кернування), акти огляду прихованих робіт, журнали виконаних робіт укладання асфальтобетонної суміші тощо), на які відповідач заперечень не надав, а отже погодився з їх змістом та результатами, а вся технологія виконання робіт, кількість і якість використаних матеріалів контролювались у процесі виконання робіт представником замовника (технагляд ОСОБА_7А.), який також не висловлював жодних зауважень щодо кількості вкладеного асфальтобетону при влаштуванні вирівнюючого шару, підтвердженням чого є відсутність будь-яких приписів технагляду щодо усунення недоліків і записів у журналі, підписані ним акти огляду прихованих робіт та протокол допиту свідка від 18.05.2015р.;

Позивач листом №352 від 09.09.2014р. направив відповідачу 1 рахунок-фактуру №СФ-00037 від 09.09.2014р. на суму 22 607 546,00 грн. з копіями довідки про вартість виконаних робіт за листопад 2013р. та акту приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2013р., у відповіді №07-19/1082 від 24.09.2014р. на який останній повідомив про відсутність фінансування з державного бюджету на оплату цих робіт. При цьому, не висловив зауважень щодо їх вартості, неправильності оформлених документів та обєму виконаних робіт, що зазначені у акті за листопад 2013р., у звязку з чим ТОВ "Луцькавтодор - Сервіс", на підставі ст. 854 ЦК України та ст.ст. 320, 321 ГК України, зупинило виконання робіт на об'єкті у листопаді 2012р. у звязку з відсутністю фінансування;

Вимога позивача №394 від 06.10.2014р. про оплату вартості виконаних підрядних робіт на суму 22 607 546,00 грн. з кінцевим строком погашення боргу до 23.10.2014р. (сім днів з моменту отримання вимоги 16.10.2014р.) залишена відповідачем 1 без задоволення.

Факт виконання робіт та їх вартість, а також бездіяльність замовника у їх прийнятті та перевірці підтверджується неодноразовими зверненнями позивача до Державного агентства автомобільних доріг України, якому підконтрольний відповідач 1.

Вважає, що роботи виконані ТОВ "Луцькавтодор - Сервіс" в обємах, визначених умовами Договору та у відповідності до норм чинного законодавства, що підтверджено висновком судової будівельно-технічної та дорожньо-технічної експертизи №17318/24499 від 20.12.2017р., та підлягають повній оплаті, оскільки відповідач 1 необґрунтовано відмовився від підписання акту виконаних робіт та довідки про вартість виконаних робіт за листопад 2013р., не висловивши жодних заперечень у встановленому законом порядку, а посилання відповідача 1 на відсутність бюджетних коштів (асигнувань) не виправдовує бездіяльність замовника і не є підставою для звільнення від відповідальності за порушення договірного зобов'язання, про що свідчить судова практика вищих судових інстанцій та Європейського суду з прав людини.

Також надійшов відзив від першого заступника прокурора Тернопільської області, в якому останній підтримав доводи апеляційної скарги, просив її задоволити.

10.01.2019 року на адресу суду надійшло клопотання від відповідача ОСОБА_2 автомобільних доріг у Тернопільській області про призначення повторної будівельно-технічної та дорожньо-технічної експертизи. При цьому, апелянт зазначив, що наявні в справі дві експертизи суперечать одна одній, тому для того, щоб усунути розбіжності, на думку апелянта, слід провести третю експертизу. Запропоновані апелянтом питання є аналогічними тим, які ставились перед експертом Харківського науково-дослідного інститут судових експертиз ім. засл. проф. ОСОБА_8.

Присутній в засіданні представник апелянта та прокурор підтримав дане клопотання.

Представник позивача, в свою чергу, заперечив проти задоволення, вказав, що проведені по справі судові експертизи не суперечать одна одній, а фактично підтверджують, проте при первісній експертизі експерт помилково не врахував площу обємом в 3000 м. кв. Зазначив, що вважає недоцільним проведення третьої експертизи, оскільки експерт Харківського науково-дослідного інститут судових експертиз ім. засл. проф. ОСОБА_8 встановив всі необхідні обставини та відповів на усі питання, які необхідні для вирішення даного спору.

Судова експертиза призначається лише в разі дійсної потреби в спеціальних знаннях для встановлення фактичних даних, що входять до предмета доказування, тобто в разі, коли висновок експерта не можуть замінити інші засоби доказування.

Проведення судової експертизи має наслідком затягування судового процесу і призводить до порушення вимог статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року, учасником якої є Україна, стосовно права кожного на розгляд його справи упродовж розумного строку.

Порадившись на місці, заслухавши представників сторін, дослідивши матеріали справи, колегія суддів дійшла висновку про відмову в задоволенні даного клопотання, оскільки в матеріалах справи міститься експертиза Харківського науково-дослідного інститут судових експертиз ім. засл. проф. ОСОБА_8, в якій належним чином досліджено всі наявні докази та містяться відповіді на усі запитання, які апелянт хоче повторно поставити на вирішення експерту.

В судовому засіданні представник апелянта підтримав доводи апеляційної скарги, просив рішення суду першої інстанції скасувати, а апеляційну скаргу задоволити. Також, наголосив, що на його думку, слід взяти до уваги корегуючий акт, що знаходиться в матеріалах кримінального провадження, яким зменшено вартість виконаних робіт

Прокурор в судовому засіданні підтримав доводи апелянта, просив рішення суду першої інстанції скасувати, а апеляційну скаргу задоволити.

В свою чергу, представник позивача в судовому засіданні заперечив проти доводів апеляційної скарги, просив рішення суду першої інстанції залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення. Щодо твердження апелянта про корегуючий акт, останній вказав, що даний акт був проміжним, кінцевим актом є акт від листопада 2013 року на суму 22 607 546. 00 грн.

Відповідач2 та третя особа у судове засідання участі уповноважених представників не забезпечили, про час та місце розгляду справи був належним чином повідомлений, що підтверджується наявними у матеріалах справи повідомленнями про вручення рекомендованих повідомлень.

Відповідно до п.п. 1,2 ч. 3 ст. 202 ГПК України якщо учасник справи або його представник були належним чином повідомлені про судове засідання, суд розглядає справу за відсутності такого учасника справи у разі: неявки в судове засідання учасника справи (його представника) без поважних причин або без повідомлення причин неявки.

Згідно з ч. 12 ст. 270 ГПК України неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Апеляційний господарський суд, розглянувши наявні в справі докази, давши належну оцінку доводам та запереченням, які містяться в апеляційній скарзі, дійшов висновку, що рішення господарського суду першої інстанції слід залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Між ОСОБА_2 автомобільних доріг у Тернопільській області (далі Замовник) та ТОВ "Луцькавтодор-Сервіс" (далі Учасник) 12.07.2012р. укладено Договір №34с з Додатковими угоди до нього: №1 від 19.07.2012р., №2 від 21.08.2012р., №б/н від 27.07.2012р. та №4 від 15.01.2014р., якими внесено зміни щодо строку (терміну) виконання робіт, місцезнаходження та реквізитів сторін (даліДоговір).

Відповідно до умов Договору, сторони взяли на себе зобовязання:

- Учасник зобовязується у 2012 році виконати роботи по обєкту "Поточний середній ремонт автомобільної дороги державного значення М-19 Доманове (на Брест) Ковель Чернівці Тереблече (на Бухарест) на ділянці км 246+800 до км 259+549 (обхід м. Кременець)", кількісні характеристики яких встановлені у додатках до Договору, та які можуть бути зменшені залежно від реального фінансування видатків, а Замовник прийняти і оплатити такі роботи поетапно після підписання Сторонами акта форми №КБ- 2в і довідки форми №КБ3 (п.п. 1.1- 1.3, 4.1 Договору);

- ціна Договору становить 38 643 864 грн. (у тому числі ПДВ 6 440 644 грн.) та така може бути зменшена за взаємною згодою сторін (п.п. 3.1, 3.2 Договору);

- розрахунки за виконані роботи здійснюються шляхом перерахування коштів на рахунок Учасника, до рахунку додаються акти приймання-передачі виконаних робіт форми №КБ- 2в і довідки форми № КБ 3 (п.п. 4.2, 7.2 7.4 Договору);

- Замовник виконує свої зобовязання лише в межах фактичних надходжень коштів (відкритих асигнувань (виділених коштів)) та лише у разі наявності та в межах відповідних бюджетних асигнувань (п.п. 4.3, 4.4 Договору);

- строк (термін) виконання робіт: до 15.12.2012р. (п. 5.1 Договору в редакції Додаткової угоди №2 від 21.08.2012р.);

- Замовник зобовязаний своєчасно та в повному обсязі оплачувати виконані роботи; приймати виконані роботи згідно з актом форми КБ2в і довідкою форми КБ3; негайно повідомляти Учасника про виявлені недоліки в роботі (п. 6.1 Договору);

- Замовник має право, зокрема: - контролювати виконання робіт у строки, встановлені Договором; - здійснювати у будь-який час, не втручаючись у господарську діяльність Учасника (субпідрядника), технічний нагляд і контроль за ходом, якістю, вартістю та обсягами виконання робіт; - відмовитися від Договору та вимагати відшкодування збитків, якщо Учасник своєчасно не розпочав роботи або виконує їх настільки повільно, що закінчення їх у строк, визначений Договором, стає неможливим; - відмовитися від прийняття закінчених робіт у разі виявлення недоліків; - якщо під час виконання роботи стане очевидним, що вона не буде виконана належним чином, Замовник має право призначити Учаснику строк для усунення недоліків, а в разі невиконання цієї вимоги відмовитися від договору підряду та вимагати відшкодування збитків або доручити виправлення роботи іншому підряднику за рахунок Учасника; - зменшувати обсяг закупівлі робіт та загальну вартість Договору залежно від реального фінансування видатків, про що сторони вносять відповідні зміни до договору (пп. 6.2.2, 6.2.3, 6.2.6, 6.2.7, 6.2.10, 6.2.11 Договору);

- Договір набирає чинності з 12.07.2012р. і діє до повного виконання зобовязань Сторонами (п. 10.1 Договору).

Невід'ємною частиною Договору є три Додатки:

1/ Додаток №1 регулює порядок виконання умов договору сторонами, зокрема:

- Учаснику надається Замовником кошторисна документація на поточний ремонт, у яку останній має право вносити зміни (п.п. 1.1, 1.2 Додатку 1); забезпечення робіт матеріальними ресурсами покладається на Учасника, при цьому, Замовник має право контролювати їх якість та кількість як до моменту їх використання так і в процесі використання (перевіряти наявність документів, що засвідчують якість використаних матеріалів; контролювати виконання учасником вказівок і приписів уповноважених державних органів щодо якості виконаних робіт, матеріалів; перевіряти наявність і правильність ведення виконавчої документації) (2.1 - 2.3, 4.4 Додатку 1);

-недоліки у виконаних роботах, виявлені в процесі приймання-передачі закінчених робіт, які виникли з вини Учасника, повинні бути усунуті Учасником протягом пяти днів. Прийняття-передача закінчених робіт здійснюється на основі акта прийому-передачі відповідно до діючих норм та правил. Питання, що виникають під час приймання-передачі закінчених робіт регулюються чинним законодавством (п.п. 5.3 5.5 Додатку №1);

-усі розрахунки за виконані роботи здійснюються шляхом перерахування відповідних коштів на рахунок Учасника (п. 7.1 Додатку №1);

-Замовник здійснює розрахунки за виконані роботи Учасником по мірі надходження коштів на відповідний казначейський рахунок Замовника, при відсутності затримки здійснення видатків обслуговуючим банком, на підставі "ОСОБА_5 приймання виконаних підрядних робіт" (форма №КБ2в) та "Довідок про вартість виконаних підрядних робіт" (форма №КБ3). Акти виконаних робіт готує Учасник, підписує їх та надає Замовнику, при цьому, роботи вважаються виконаними, коли вони прийняті Замовником. Учасник разом з представником Замовника звіряє акти з фактично виконаними роботами. Питання щодо несвоєчасного підписання актів, а також необґрунтовані претензії щодо представлених обсягів робіт вирішується у встановленому законодавством порядку. Оплата робіт виконаних з недоробками і дефектами проводиться після усунення останніх (п.п. 7.2. 7.4 Додатку №1);

-Учасник гарантує якість та можливість експлуатації результатів виконаних робіт відповідно до умов затвердженої кошторисної документації та гарантійних термінів, відповідає за дефекти результатів робіт, виявлені у межах гарантійного строку (п.п. 8.1, 8.6 Додатку №1);

-Замовник у разі виявлення впродовж гарантійного терміну експлуатації результатів виконаних робіт недоліків, відповідальність за які несе Учасник, зобовязаний без затримки сповістити про це Учасника і запросити його для складання відповідного ОСОБА_5 з визначенням в ньому термінів усунення виявлених недоліків (п. 8.3 Додатку №1).

2/ Додаток №2 Договірна ціна на будівництво Поточний середній ремонт автомобільної дороги державного значення М-19 Доманове (на Брест) Ковель Чернівці Тереблече (на Бухарест) на ділянці км 246+800 до км 259+549 (обхід м. Кременець), що здійснюється у 2012р., згідно якого договірна ціна становить 38 643 864,00 грн.;

3/ Додаток №3 Локальний кошторис №7-1-1 на Поточний середній ремонт автомобільної дороги державного значення М-19 Доманове (на Брест) Ковель Чернівці Тереблече (на Бухарест) на ділянці км 246+800 до км 259+549 (обхід м. Кременець).

На підтвердження виконання робіт згідно Договору №34с від 12.07.2012р., позивачем надано довідки про вартість виконаних робіт ф. КБ-3 та акти прийому-передачі виконаних робіт ф. КБ-2в загальною вартістю 26 287 455,00 грн., які оплачені відповідачем 1 частково на суму 3 679 909,00 грн.:

1/ довідка про вартість виконаних будівельних робіт (та витрат) типової форми КБ-3 та акт приймання виконаних будівельних робіт ф. КБ-2в за липень 2012р. на суму 349 909,00 грн. (підписані ТОВ "Луцькавтодор Сервіс" та САД у Тернопільській області25.07.2012р.р.), які оплачені 25.07.2012р. платіжним дорученням №U779648;

2/ довідка про вартість виконаних будівельних робіт (та витрат) типової форми КБ-3 та акт приймання виконаних будівельних робіт ф. КБ-2в за липень 2012р. на суму 1 850 000,00 грн. (підписані ТОВ "Луцькавтодор - Сервіс" 20.07.2012р., САД у Тернопільській області25.09.2012р.), які оплачені згідно банківської виписки від 25.09.2012р. платіжним дорученням №U1002503;

3/ довідка про вартість виконаних будівельних робіт (та витрат) типової форми КБ-3 та акт приймання виконаних будівельних робіт ф. КБ-2в за грудень 2012р. на суму 500 000,00 грн. (підписані без зазначення дати), які оплачені згідно банківської виписки від 28.12.2012р. платіжним дорученням №U1435249;

4/ довідка про вартість виконаних будівельних робіт (та витрат) типової форми КБ-3 та акт приймання виконаних будівельних робіт ф. КБ-2в за 2012р. на суму 980 000,00 грн. (підписані ТОВ "Луцькавтодор - Сервіс" 13.12.2012р., САД у Тернопільській області02.08.2013р.), які оплачені платіжним дорученням від 02.08.2013р. за №U791934;

5/ довідка про вартість виконаних будівельних робіт (та витрат) типової форми КБ-3 та акт приймання виконаних будівельних робіт ф. КБ-2в за листопад 2013р. на суму 22 607 546,00 грн., підписані ТОВ "Луцькавтодор - Сервіс" 29.11.2013р. та направлені рекомендованою кореспонденцією САД у Тернопільській області листом №213 від 29.11.2013р., які отримані останнім 10.12.2013р. та залишені без розгляду та оплати.

Позивач повторно направив на адресу САД у Тернопільській області вимогу №261 від 15.01.2014р. про оплату вартості виконаних підрядних робіт згідно Договору №34с від 12.07.2012р. на суму 22 607 546,00 грн., яка отримана нею 20.01.2014р. та залишена без розгляду та оплати.

Позивач листом №352 від 09.09.2014р. направив САД у Тернопільській області для оплати рахунок-фактуру №СФ-00037 від 09.09.2014р. з копіями довідки про вартість виконаних робіт та акту виконаних робіт за листопад 2013р. на суму 22 607 546,00 грн., які залишені без оплати по причині відсутності надходження державних коштів під державні гарантії, залучені у 2012р., згідно постанови КМУ від 12.02.2014р. №46 (лист-відповідь №07-19/1082 від 24.09.2014р.).

ТОВ "Луцькавтодор - Сервіс" повторно направлено на адресу САД у Тернопільській області вимогу №394 від 06.10.2014р. про оплату вартості виконаних підрядних робіт згідно Договору №34с від 12.07.2012р. на суму 22 607 546,00 грн. протягом 7-ми днів з дня її отримання, яка одержана 16.10.2014р., однак залишена без оплати по причинах: відсутності фінансування; роботи виконано не у строк та не в повному обсязі; службою ініціюється перевірка щодо відповідності фактично виконаних робіт, про результати якої підрядника буде повідомлено додатково (лист-відповідь №08-3/1204 від 22.10.2014р.).

На врегулювання претензій щодо виконаних робіт та спростування причин щодо їх не оплати позивач направив листа №441 від 10.11.2014р., який отриманий відповідачем 1 13.11.2014р. та залишений ним без розгляду.

Не підписання відповідачем 1 акту та довідки та їх не оплата стала підставою для звернення позивача до суду.

Договірні відносини, що склалися між сторонами, за своєю правовою природою є такими, що випливають із договору будівельного підряду, укладення та виконання якого регулюється нормами Цивільного кодексу України (далі ЦК України), Господарського кодексу України (далі ГК України), Загальними умовами укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених постановою КМ України №668 від 01.08.2005р. (в редакції постанови №1390 від 28.12.2011р.), які є обов'язковими для врахування під час укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві незалежно від джерел фінансування робіт, а також форми власності замовника та підрядника (субпідрядників) (далі Загальні умови) та державними будівельними нормами та стандартами.

Відповідно до ч. 1 ст. 875 ЦК України та ч. 1 ст. 318 ГК України, п. 47 Загальних умов, за договором будівельного підряду підрядник зобов'язується збудувати і здати у встановлений строк об'єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов'язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обов'язок не покладається на підрядника, прийняти об'єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх.

Згідно ч.ч. 1, 3 ст. 882 ЦК України, замовник, який одержав повідомлення підрядника про готовність до передання робіт, виконаних за договором будівельного підряду, або, якщо це передбачено договором, - етапу робіт, зобов'язаний негайно розпочати їх прийняття. Замовник, який попередньо прийняв окремі етапи робіт, несе ризик їх знищення або пошкодження не з вини підрядника, у тому числі й у випадках, коли договором будівельного підряду передбачено виконання робіт на ризик підрядника.

Згідно ч. 4 ст. 882 ЦК України, п.п. 91, 96 Загальних умов, передання робіт підрядником і прийняття їх замовником оформляється актом про виконані роботи, підписаним обома сторонами, що є підставою для проведення остаточних розрахунків між ними. У разі відмови однієї із сторін від підписання акта про це вказується в акті і він підписується другою стороною. Акт, підписаний однією стороною, може бути визнаний судом недійсним лише у разі, якщо мотиви відмови другої сторони від підписання акта визнані судом обґрунтованими.

Типові форми первинних облікових документів у будівництві "ОСОБА_5 приймання виконаних будівельних робіт" (типова форма №КБ-2в) та "Довідка про вартість виконаних будівельних робіт та витрати" (типова форма №КБ-3), затверджені наказом Мінрегіонбуду №554 від 04.12.2009р. (наказ втратив чинність згідно з наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України №16 від 20.01.2014р.), підлягають обов'язковому застосуванню при проведенні взаєморозрахунків за виконані роботи між замовниками та виконавцями робіт з будівництва, що здійснюється за рахунок бюджетних коштів та коштів підприємств, установ і організацій державної власності. По об'єктах, будівництво яких здійснюється за рахунок інших джерел фінансування, типові форми застосовуються відповідно до умов договору підряду.

Акти виконаних робіт, згідно ст. 1 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні", є первинними документами, які містять відомості про господарську операцію та підтверджують її здійснення. Відповідно до ч. 1 ст. 9 даного Закону, такі акти є підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій та повинні бути складені під час здійснення господарської операції, а якщо це неможливо безпосередньо після її закінчення. Для контролю та впорядкування оброблення даних на підставі первинних документів можуть складатися зведені облікові документи.

Пунктами 99 та 100 Загальних умов передбачено, що розрахунки за виконані роботи проводяться на підставі документів про обсяги виконаних робіт та їх вартість. Документи про виконані роботи та їх вартість складаються і підписуються підрядником та передаються замовнику. Замовник перевіряє ці документи і в разі відсутності зауважень підписує їх. Після підписання документів замовник зобов'язаний оплатити виконані роботи.

У разі виявлення невідповідності робіт, пред'явлених до оплати, встановленим вимогам, завищення їх обсягів або неправильного застосування кошторисних норм, поточних цін, розцінок та інших помилок, що вплинули на ціну виконаних робіт, замовник має право за участю підрядника скоригувати суму, що підлягає сплаті.

Згідно ч. 1-4 ст. 853 ЦК України, замовник зобов'язаний прийняти роботу, виконану підрядником відповідно до договору підряду, оглянути її і в разі виявлення допущених у роботі відступів від умов договору або інших недоліків негайно заявити про них підрядникові, однак, якщо замовник не зробить такої заяви, він втрачає право у подальшому посилатися на ці відступи від умов договору або недоліки у виконаній роботі. Замовник, який прийняв роботу без перевірки, позбавляється права посилатися на недоліки роботи, які могли бути встановлені при звичайному способі її прийняття (явні недоліки). Якщо після прийняття роботи замовник виявив відступи від умов договору підряду або інші недоліки, які не могли бути встановлені при звичайному способі її прийняття (приховані недоліки), у тому числі такі, що були умисно приховані підрядником, він зобов'язаний негайно повідомити про це підрядника. У разі виникнення між замовником і підрядником спору з приводу недоліків виконаної роботи або їх причин на вимогу будь-кого з них має бути призначена експертиза.

Норми цієї статті ставлять виникнення права у замовника посилатися на недоліки виконаної роботи у залежність від встановлення замовником під час прийняття виконаних робіт факту виявлення відступу виконавця від умов договору підряду або інших недоліків. При цьому, встановлення недоліків не завжди є можливим при звичайному способі прийняття виконаних робіт. Складність полягає в тому, що за своєю природою недоліки можуть бути як явними, так і прихованими, що в останньому випадку зумовлює неможливість встановити факт недоліків при звичайному способі прийняття виконаних робіт (правова позиція, викладена у постанові Верховного Суду від 07.05.2018р. у справі №912/3308/16).

Відповідно до норм чинного законодавства підрядник не повинен вчиняти жодних дій щодо спонукання замовника до підписання акта виконаних робіт, а має лише констатувати факт відмови від підписання акта. У свою чергу, обов'язок прийняти виконані роботи, а у випадку виявлення недоліків робіт негайно про них заявити (у тому числі шляхом мотивованої відмови від підписання акта виконаних робіт) законом покладений саме на замовника. Відмова замовника від підписання акта виконаних робіт за договором підряду за відсутності своєчасно наданих зауважень до виконаних робіт не звільняє замовника від обов'язку щодо їх оплати (правова позиція, викладена у постанові Вищого господарського суду України від 04.08.2015р. у справі №924/1209/14).

Згідно ст. 854 ЦК України, якщо договором підряду не передбачена попередня оплата виконаної роботи або окремих її етапів, замовник зобов'язаний сплатити підрядникові обумовлену ціну після остаточної здачі роботи за умови, що роботу виконано належним чином і в погоджений строк або, за згодою замовника, - достроково.

Згідно п. 98 Загальних умов, оплата за виконані роботи проводиться у порядку, визначеному договором підряду. Договором підряду може бути передбачено, що оплата виконаних робіт проводиться після прийняття замовником закінчених робіт (об'єкта будівництва) або поетапно проміжними платежами в міру виконання робіт.

Відповідно до ч . 3 ст. 320 ГК України, п. 30 Загальних умов, підрядник має право не братися за роботу, а розпочату роботу зупинити у разі порушення замовником своїх зобов'язань за договором, внаслідок якого початок або продовження робіт підрядником виявляються неможливими чи значно ускладненими.

Відповідно до ч. 7 ст. 321 ГК України, у разі необхідності консервації будівництва з незалежних від сторін обставин замовник зобов'язаний оплатити підряднику виконані до консервації роботи та відшкодувати йому пов'язані з консервацією витрати.

Відповідно до ст. 849 ЦК України, замовник має право у будь-який час перевірити хід і якість роботи, не втручаючись у діяльність підрядника. Якщо під час виконання роботи стане очевидним, що вона не буде виконана належним чином, замовник має право призначити підрядникові строк для усунення недоліків, а в разі невиконання підрядником цієї вимоги - відмовитися від договору підряду та вимагати відшкодування збитків або доручити виправлення роботи іншій особі за рахунок підрядника. Замовник має право у будь-який час до закінчення роботи відмовитися від договору підряду, виплативши підрядникові плату за виконану частину роботи та відшкодувавши йому збитки, завдані розірванням договору.

Положення ч.ч. 2-3 ст. 881, ч. 1 ст. 883, ч. 2 ст. 884 ЦК України, п.п. 79, 106 Загальних умов передбачають порядок контролю замовником та відповідальність підрядника за недоліки збудованого об'єкта (дефекти), виявлені в закінчених роботах (об'єкті будівництва) і змонтованих конструкціях протягом гарантійних строків.

Підрядник гарантує якість закінчених робіт і змонтованих конструкцій, досягнення показників, визначених у проектній документації, та можливість їх експлуатації протягом гарантійного строку якості будівельних робіт (п. 103, 104 Загальних умов).

У разі виявлення замовником недоліків (дефектів) протягом гарантійних строків, він зобов'язаний у порядку, визначеному договором підряду, повідомити про це підрядника і запросити його для складення відповідного акта про порядок і строки усунення виявлених недоліків (дефектів) та які підрядник зобовязаний усунути в порядку, визначеному актом про їх усунення. Якщо підрядник відмовився взяти участь у складенні акта, замовник має право в порядку, визначеному договором підряду, скласти такий акт із залученням незалежних експертів і надіслати його підряднику та у разі відмови підрядника усунути виявлені недоліки (дефекти) замовник може усунути їх своїми силами або із залученням третіх осіб у порядку, визначеному договором підряду. У такому разі підрядник зобов'язаний повністю компенсувати замовнику витрати, пов'язані з усуненням зазначених недоліків, та завдані збитки (п.п. 107, 108 Загальних умов).

Якщо між замовником і підрядником виник спір щодо усунення недоліків (дефектів) або їх причин, то сторони зобов'язані докладати зусиль до вирішення конфліктних ситуацій шляхом переговорів, пошуку взаємоприйнятних рішень, а для усунення розбіжностей за якими не досягнуто згоди, сторони можуть залучати професійних експертів, або на вимогу будь-якої сторони може бути проведено незалежну експертизу (п.п. 109, 113 Загальних умов).

Відповідно до ст.ст. 526, 527 ЦК України та ст. 193 ГК України, сторони повинні належним чином та в установлений договором чи законом строк виконувати взяті зобовязання, і кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобовязання, враховуючи інтереси другої сторони.

Відповідно до ст. 610 ЦК України, порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Матеріалами справи підтверджено:

- відповідно до протоколів засідання комітету з конкурсних торгів ОСОБА_2 автомобільних доріг у Тернопільській області №18 від 21.06.2012р. та №19 від 26.06.2012р., вирішено: - провести процедуру закупівлі в одного учасника ТОВ "Луцькавтодор-Сервіс" для закупівлі робіт з поточного середнього ремонту автомобільної дороги "км 246 + 800 - км 259 + 549" з ціною пропозиції 38 643 864 грн; - погодити остаточні умови договору про закупівлю робіт з ремонту ділянки "км 246 + 800 - км 259 + 549" з ТОВ "Луцькавтодор-Сервіс". Відповідно до Схеми поточного ремонту, ТОВ "Луцькавтодор-Сервіс" за 2012 рік, ремонт здійснюється на ділянці "246+800 до км 259+549"';

-за результатами процедури закупівлі між сторонами укладено 12.07.2012р. Договір №34с з Додатковими угоди до нього: №1 від 19.07.2012р., №2 від 21.08.2012р., №б/н від 27.07.2012р. та №4 від 15.01.2014р. Слід зазначити, що зміни в умови Договору щодо зменшення обєму виконання позивачем робіт передбачених у проектно - кошторисній документації не вносилися;

-позивач, на виконання умов Договору та відповідно до проектно-кошторисної документації, виконав у 2012 році роботи по обєкту "Поточний середній ремонт автомобільної дороги державного значення М-19 Доманове (на Брест) Ковель Чернівці Тереблече (на Бухарест) на ділянці км 246+800 до км 259+549 (обхід м. Кременець)", до верхнього шару дорожнього покриття, підтвердженням чого є 4 акта форми КБ-2в і довідки форми КБ-3 на суму 3 679 909,00 грн., які підписані та оплачені без заперечень, та спірний акт форми КБ-2в і довідка форми КБ-3 за листопад 2013р. на суму 22 607 546,00 грн., які не підписані та неоплачені САД у Тернопільській області, та є предметом даного спору.

За матеріалами справи, зібраними у процесі її розгляду, встановлено, що вартість виконаних позивачем робіт по спірному акту складає 22 345 839,00 грн., підтвердженням чого є наступне.

1/ Щодо підтвердження обємів виконаних робіт, а саме включення у спірний акт робіт виконаних ДП "Тернопільський облавтодор" по влаштуванню тротуарів.

Виконані позивачем роботи з поточного середнього ремонту автомобільної дороги державного значення за державні кошти не можуть виконуватися у інший спосіб, ніж через процедуру закупівлі робіт згідно Закону України «Про здійснення державних закупівель» від 01.06.2010р. (в редакції чинній на час укладення договору та виконання робіт) та у відповідності до проектно-кошторисної документації.

Оскільки зміни в умови Договору №34с щодо зменшення обєму виконання позивачем робіт, зокрема, і в частині установлення бетонних поребриків на бетонну основу, улаштування асфальтобетонних покриттів тротуарів із дрібнозернистої асфальтобетонної суміші, передбачених у проектно-кошторисній, документації не вносилися, що сторонами не заперечується, та відсутність доказів закупівлі робіт по даному об'єкту, а тому доводи Відповідача 1 та Відповідача 2 щодо неправомірного включення позивачем вищезазначених робіт у акт приймання передачі від листопада 2013р. не знайшли свого підтвердження.

Так, не підтверджено належними доказами невиконання таких робіт позивачем та виконання їх ДП "Тернопільський облавтодор" (Учасник) на підставі укладеного з САД у Тернопільській області (Замовник) 12.07.2012р. Договору №48т (далі Договір №48т). Так, відповідно до умов Договору №48т, Учасник зобовязується до 31.12.2012 року виконати роботи з експлуатаційного утримання та поточного ремонту автомобільних доріг загального користування у Тернопільській області , згідно Додатку №3 до Договору (такий суду не наданий), а Замовник прийняти і оплатити такі роботи поетапно після підписання Сторонами акта форми КБ-2в і довідки форми КБ-3 та в межах фактичних надходжень бюджетних коштів (відкритих асигнувань) (п.п. 1.2, 4.1 - 4.4, 5.1 Договору).

Відповідно до ОСОБА_5 передачі автомобільних доріг (Додаток №2 до Договору №48т), САД у Тернопільській області передала, а ДП "Тернопільський облавтодор" прийняв мережу автомобільних доріг державного та місцевого значення (протяжністю 4968,7 км) та дорожні споруди на них для виконання робіт з експлуатаційного утримання та поточного ремонту автомобільних доріг загального користування у Тернопільській області.

Договором та Додатками до нього не передбачено, що роботи по обєкту Учасник виконує на підставі проектно-кошторисної документації на Поточний середній ремонт автомобільної дороги державного значення М-19 Доманове (на Брест) Ковель ЧернівціТереблече (на Бухарест) на ділянці км 246+800 до км 259+549 (обхід м. Кременець) та через процедуру закупівлі, враховуючи, що вищезазначеними протоколами закупівля робіт здійснена в одного учасника ТОВ "Луцькавтодор-Сервіс", інших доказів суду не надано.

Отже, як вірно зазначив суд першої інстанції, надані Відповідачами довідки про вартість виконаних будівельних робіт (та витрат) ф. КБ-3 та акти приймання виконаних підрядних робіт ф. КБ-2в: - №15-09-11 за вересень 2012р. на суму 205 866,00 грн.; - №15-11-9 за листопад 2012р. на суму 216 782,00 грн.; - №15-09-11/3 за вересень 2012р. на суму 107 770,00 грн.; - №12-09-3 за вересень 2012р. на суму 134 341,00 грн.; - №15-09-11/2 за вересень 2012р. на суму 125 052,00 грн., загальною вартістю 789 811,00 грн. грн., які оплачені САД у Тернопільській області(платіжні доручення №37 від 28.11.2013р. на суму 1 000 000,00 грн. та 2 000 000,00 грн.) на підтвердження виконання робіт з улаштування тротуарів автомобільної дороги державного значення М-19 Доманове (на Брест) Ковель Чернівці Тереблече (на Бухарест) на ділянці км 246+800 до км 259+546 (обхід м. Кременець), згідно Договору №48т не є безперечними доказами виконання таких на ділянці "км 246+800 до км 259+546" .

Не є належним доказом безпідставного включення позивачем вищезазначених робіт і ОСОБА_5 від 24.11.-01.12.2014р., складений за результатами проведення обстеження та контрольних обмірів фактично виконаних робіт ТОВ "Луцькавтодор-Сервіс" по поточному ремонту на ділянці "246+800 до км 259+549" комісією, створеною САД у Тернопільській області у складі: першого заступника начальника САД у Тернопільській області ОСОБА_9, провідного інженера відділу якості, технічного контролю та новітніх технологій САД у Тернопільській області ОСОБА_7, головного інженера філії Кременецька ДЕД ДП "Тернопільський облавтодор" ОСОБА_10, директора та виконроба ТОВ "Луцькавтодор - Сервіс" ОСОБА_11 та ОСОБА_12, в присутності старшого оперуповноваженого ВБКОЗ управління СБУ в Тернопільській області старшого лейтенанта ОСОБА_13 та провідного державного фінансового інспектора з питань будівництва Держфінінспекції в Тернопільській області ОСОБА_14, у якому зазначено про встановлення фактів невідповідності обсягів ряду робіт у всіх 5-ти актах фактичним обсягам, і, зокрема, щодо робіт зазначених у спірному акті (установлення бордюрів бетонних при інших видах покриттів (Е27-34-2) на 86,3м; установлення бортових каменів бетонних (поребриків) при інших видах покриттів (Е27-34-2, P18-29-1) на 74 м; улаштування покриттів з дрібнорозмірних фігурних елементів брукування (P18-46-1) на 11,2 кв.м; перекладання горловин люків трирядною кладкою (P16-77-1) на 4 шт.; улаштування щебеневої основи 12 см (P18-44-1), улаштування асфальтобетонних покриттів тротуарів (Е27-55-3) на 2050,13 кв.м; улаштування прикромкових лотків з вібропресованих бетонних виробів (E27-11-1) обсягом 48,0 куб.м.). Даний акт не підписаний представниками від ТОВ "Луцькавтодор-Сервіс" та присутніх працівників СБУ та Держфінінспекції, не містить інформації щодо відмови таких підписувати його та участі у роботі комісії, а тому не підтверджує участь даних представників у обстеженні. За поясненням представника позивача, зазначені у акті члени комісії не приймали участі в обстеженні, а тому такий не має юридичної сили та є одностороннім, оскільки порушує встановлений п.п. 99, 100, 107,108, 109, 113 Загальних умов, ст. 853 ЦК України порядок вирішення претензій за участю підрядника шляхом переговорів, пошуку взаємоприйнятних рішень та у разі недосягнення згоди залучення професійних експертів.

Вірним є твердження суду про те, що не є належним доказом і Довідка провідного державного фінансового інспектора з питань будівництва Державної фінансової інспекції в Тернопільській області ОСОБА_14 від 09.12.2014р., складена за результатами обстеження згідно ОСОБА_14 від 24.11.- 01.12.2014р., відповідно до якої зменшено вартість виконаних робіт позивачем по усіх актах виконаних робіт з ремонту ділянки "км 246 + 800 - км 259 + 549" на суму 1 234 137,00 грн. та встановлено, що така складає 21 373 409,00 грн. При цьому, довідка не містить даних із яких сум складається сума невідповідності по відношенню до кожного акту, зокрема, і щодо робіт по влаштуванню тротуарів.

За даними свідчень по протоколу допиту ОСОБА_15, який здійснював контроль за якістю виконаних робіт на обєкті від 18.05.2015р., у грудні 2014 року сторони погоджували обєми виконаних робіт станом на грудень 2012 року, які були виконані та вартість яких складала 22 607 546 грн., але з врахуванням контрольних обмірів, проведених за участі сторін, Держфінінспекції, вартість робіт відкоригована та склала 21 373 409 грн.

Пояснення ОСОБА_15 щодо участі представників позивача, Держфінінспекції при проведенні контрольних обмірів не відповідають дійсності та спростовуються самим актом обмірів, який такими не підписаний.

Не видалося можливим підтвердити виконання ДП "Тернопільський облавтодор" зазначених вище робіт на ділянці "км 246 + 800 - км 259 + 549" і експертам, предметом дослідження яких були також вищезазначені документи. У висновку первинної судової експертизи №520/15-22/19185/15-42 від 12.10.2016р., проведеної експертами Київським НДІСЕ та його Тернопільського відділення (призначена ухвалою від 10.08.2015р.), експерти прийшли до наступного висновку: "За результатом проведеного дослідження, визначити відповідність обємів та вартості будівельних робіт з влаштування поребриків та бордюрів, влаштування асфальтобетонних покриттів тротуарів, виконаних при ремонті автомобільної дороги державного значення М-19 Доманове - Ковель - Чернівці - Тереблече на ділянці км. 246+800 - 259+54, виконання яких можливо було перевірити під час натурного обстеження, (враховуючи розбіжності в даних досліджуваних документів, виконання однотипних робіт на одному будівельному обєкті різними підрядними організаціями, відсутність схем виконання цих робіт) даним внесеним до актів форми КБ-2в не вбачається можливим".

Судовий експерт Харківського НДІСЕ у висновку судової будівельно-технічної та дорожньо-технічної експертизи №17318/24499 від 20.12.2017р. (призначена ухвалою від 30.08.2017р.) встановив що "акти виконаних робіт ТОВ "Луцькавтодор - Сервіс" згідно Договору №34с від 12.07.2012р. на обєкті "Поточний середній ремонт автомобільної дороги державного значення М-19 Доманове (на Брест) - Ковель - Чернівці - Тереблече (на Бухарест) на ділянці км 246+800 до км 259+549 (обхід м. Кременець)" містять роботи з влаштування поребриків та бордюрів, влаштування асфальтобетонних покриттів тротуарів, які зазначені у актах приймання виконаних робіт форми КБ-2в №15-09-11 за вересень 2012р. на суму 205 866,00 грн.; №15-11-9 за листопад 2012р. на суму 216 782,00 грн.; №15-09-11/3 за вересень 2012р. на суму 107 770,00 грн.; №12-09-3 на суму 134 341,00 грн.; №15-09-11/2 за вересень 2012р. на суму 125 052,00 грн., виконаних згідно Договору №48т від 12.07.2012р. Дочірнім підприємством "Тернопільський облавтодор", однак визначити експертним шляхом, яка підрядна організація (ТОВ "Луцькавтодор - Сервіс" згідно Договору №34с від 12.07.2012р. чи Дочірнє підприємство "Тернопільський облавтодор" згідно Договору №48т від 12.07.2012р.) фактично виконувала такі роботи, які зазначені у актах приймання виконаних робіт форми КБ2в та які їх фактичні обсяги і вартість, не уявляється можливим".

При таких обставинах, матеріалами справи підтверджено правомірність включення позивачем у акт виконаних робіт за листопад 2013 року переліку робіт з влаштування поребриків та бордюрів, влаштування асфальтобетонних покриттів тротуарів, які зазначені у актах приймання виконаних робіт ДП "Тернопільський облавтодор".

2/ Щодо обємів використаного матеріалу на роботи, проведені згідно акту за листопад 2013 року.

За експертним висновком №520/15-22/19185/15-42 від 12.10.2016р. "Загальна площа влаштованого вирівнюючого шару покриття з крупнозернистого асфальтобетону, влаштованого на проїзній частині досліджуваної ділянки автомобільної дороги, відповідає даним акта форми КБ-2в за листопад 2013 року. При цьому, за результатом проведеного дослідження встановлено завищення маси крупнозернистого асфальтобетону, внесеного до акту №б/н приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2013 року. Вартість завищення складає 1 598 986 грн."

За експертним висновком №17318/24499 від 20.12.2017р. "Фактичні обсяги виконаних ТОВ "Луцькавтодор - Сервіс" на об'єкті: "Поточний середній ремонт автомобільної дороги державного значення М-19 Доманове (на Брест) - Ковель - Чернівці - Тереблече (на Бухарест) на ділянці км 246+800 до км 259+549 (обхід м. Кременець)" згідно Договору №34с від 12.07.2012р. будівельних робіт, що зазначені в акті виконаних робіт за листопад 2013р. на суму 22 607 546,00 грн., відповідають обсягам робіт, що вказані в акті та проектно-кошторисній документації та вимогам нормативно-правових актів у галузі будівництва. Виходячи з результатів кернування вирівнюючого шару дорожнього покриття з крупнозернистого асфальтобетону та фактичної площі, де воно влаштоване, фактична вартість виконаних робіт на об'єкті: "Поточний середній ремонт автомобільної дороги державного значення М-19 Доманове (на Брест) - Ковель - Чернівці - Тереблече (на Бухарест) на ділянці км 246+800 до км 259+549 (обхід м. Кременець)", не відповідає вартості робіт, що вказані в акті №б/н приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2013р. та довідці про вартість виконаних робіт на загальну суму 22 607 546,00 грн. та складає 22 345 839,00 грн.".

Також, висновком експерта встановлено, що обсяги і вартість виконаних ТОВ "Луцькавтодор - Сервіс" на об'єкті: "Поточний середній ремонт автомобільної дороги державного значення М-19 Доманове (на Брест) - Ковель - Чернівці - Тереблече (на Бухарест) на ділянці км 246+800 до км 259+549 (обхід м. Кременець)" будівельних робіт, що зазначені в актах приймання виконаних будівельних робіт: за липень 2012 року на суму 349 909 грн.; за липень 2012р. на суму 1 850 000,00 грн.; за грудень 2012р. на суму 500 000,00 грн.; за грудень 2012р. на суму 980 000,00 грн. відповідають фактичним обсягам та вартості, проектно-кошторисній документації та вимогам нормативно-правових актів у галузі будівництва.

Отже, враховуючи, що: - у первинній експертизі експерти, не заперечуючи фактичні обсяги (площу) виконаних робіт на ділянці 246+800 до км 259+549, як передбачено Договором 34c, визначали такі із врахуванням ділянки 246+800 до км 259+546, що не відповідає дійсності; - експерти не підтвердили підстави не включення даної площі виконаних робіт та вартості використаних матеріалів на її виконання; - відсутність заперечень з боку САД у Тернопільській області щодо площі виконаних робіт на ділянці 246+800 до км 259+549; - ненадання позивачем доказів на спростування висновку експерта, тому суд приймає як належний доказ висновок експерта №17318/24499 від 20.12.2017р., згідно якого вартість виконаних робіт на фактичній площі (549) за результатами кернування вирівнюючого шару дорожнього покриття з крупнозернистого асфальтобетону складає 22 345 839,00 грн.

Тобто, позивачем завищено вартість використаного матеріалу на 261 707,00 грн.

Заперечення САД у Тернопільській області, ДП "Тернопільський облавтодор" та прокуратури щодо того, що для підтвердження даного факту необхідно було експерту провести дослідження усіх матеріалів, які підтверджували закупівлю позивачем та поставку матеріалів на обєкт (товарно-транспортні накладні, сертифікати відповідності), судом відхиляються, оскільки експертами не заявлялися клопотання щодо необхідності надання таких документів для дослідження у порядку п. 2.1 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень та Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень, згідно якого експерт має право, зокрема, відповідно до процесуального законодавства заявляти клопотання про надання додаткових матеріалів і зразків та вчинення інших дій, пов'язаних із проведенням експертизи.

3/ Щодо якості проведених робіт згідно акту за листопад 2013 року.

Висновок експерта за результатами проведення будівельно-технічного дослідження від 11.04.2016р. №453/16-42, проведений судовим експертом Київського науково-дослідного інституту судових експертиз ОСОБА_16 на звернення ОСОБА_2 автомобільних доріг у Тернопільській області від 31.12.2015р. №08-2/1611 (проводився без відома та участі представників ТОВ «Луцькавтодор Сервіс»). За висновком експерта, якість будівельних робіт з влаштування нижнього вирівнюючого шару на ділянці М-19 Доманове КовельЧернівці Тереблече відповідно до протоколів лабораторних випробувань, складених ТОВ "Корпорація ЛАД" та Лабораторією з контролю якості виробництва ОСОБА_2 автомобільних доріг у Тернопільській області, не відповідає вимогам п. 8.2.4 ДБН В.2.3-4 та п. 5.2.1 ДСТУ Б.В. 2.7-119. Станом на час обстеження роботи із ремонту автомобільної дороги М-19 не завершено, роботи виконано не в повному обємі, влаштовано лише нижній шар крупнозернистого асфальтобетону, який фактично використовується з моменту укладення суміші як верхній шар покриття і в такому стані ділянка км 246+800 до км 259+546 досліджуваної дороги не відповідає проектному рішенню та вимогам нормативних документів та не може експлуатуватися як обєкт незавершеного будівництва.

За висновком первинної експертизи №520/15-22/19185/15-42 від 12.10.2016р., за участі експерта ОСОБА_16, судові експерти дійшли аналогічного висновку: "Роботи по влаштуванню вирівнюючого шару покриття з крупнозернистого асфальтобетону виконані на проїзній частині ділянки км. 246+800 - км 259+549 автомобільної дороги М-19 згідно умов договору №34с від 12.07.2012, не відповідають вимогам: - п. 8.2.4 ДБН В.2.3-4:2007 щодо мінімальної товщини конструктивного шару із крупнозернистого асфальтобетону; - п. 5.2.1 ДСТУ Б.В 2.7-119-2011 щодо гранулометричного складу асфальтобетонної суміш використаної при будівництві, а тому дані роботи не можуть бути прийняті для виконання наступних робіт".

За експертним висновком №17318/24499 від 20.12.2017р., такі роботи відповідають вимогам нормативно-правових актів у галузі будівництва.

Відповідно до дослідницької частини висновку та пояснень судового експерта ОСОБА_17 №2/1255 від 11.04.2018р. в частині влаштування вирівнюючого шару, вирівнюючий шар з крупнозернистого асфальтобетону типу Б (як щільного так і пористого) не є конструктивним, не розраховується на міцність, зсувостійкість, немає постійної товщини визначеної нормативним документом, оскільки товщина вирівнюючого шару не нормується та не передбачена у кошторисному розрахунку, як помилково стверджують експерти у первинному висновку, та відповідає нормативним вимогам визначеним ДБН В.2.3-4 та ДСТУ Б В.2.7:119.

Враховуючи, що матеріалами справи, поясненнями експертів по первинній експертизі не спростовано висновки судового експерта Харківського НДІСЕ, а тому суд приймає як належний доказ висновок експерта №17318/24499 від 20.12.2017р., відповідно до якого якість робіт відповідає державним будівельним нормам.

Не є обґрунтованим посилання САД у Тернопільській області на ОСОБА_14 комісійного обстеження ділянки "км 246 + 800 - км 259 + 549" від 05.09.2012р., як на доказ, що підтверджує неякісне виконання позивачем робіт, оскільки таким встановлено дефекти, що виникли під час експлуатації незавершеного будівництва по даному обєкту, а не дефекти у виконаних позивачем роботах.

Інших доказів на підтвердження неякісності виконання позивачем робіт, зокрема, припис №2 від 26.07.2012р. відповідач 1 не надав.

4/ Щодо заявлених САД у Тернопільській області підстав не прийняття протягом 2012-2018 років виконаних позивачем робіт згідно акту за листопад 2013 року, то суд зазначає наступне.

Судом встановлено та не заперечується сторонами Договору, що роботи по обєкту виконувалися позивачем у 2012 році та за відсутності фінансування з державного бюджету САД у Тернопільській області не взяв на себе зобовязання щодо їх повної оплати шляхом підписання актів виконаних робіт, про що свідчить і застереження у п.п. 4.3, 4.4 Договору.

Про відсутність у 2012 році фінансування у розмірах вартості виконаних робіт свідчать: - лист Державного агентства автомобільних доріг (Укравтодор) №4199/2/6.2-4-1929/06 від 02.07.2013р.; - довідка ф.КБ-3 та ф. КБ-2в за 2012р. на суму 980 000,00 грн., підписані ТОВ "Луцькавтодор - Сервіс" 13.12.2012р., а САД у Тернопільській області 02.08.2013р. та оплачені 02.08.2013р.; - акт приймання виконаних будівельних робіт по обєкту "Поточний середній ремонт автомобільної дороги державного значення М-19 Доманове (на Брест) Ковель Чернівці Тереблече (на Бухарест) на ділянці км 246+800 до км 259+549 (обхід м. Кременець)" за 2012 рік на суму 22 068 760,00 грн. підписаний позивачем без дати підписання та на якому містяться підпис ОСОБА_7 без будь яких зауважень щодо обємів та якості виконаних робіт без засвідчення підпису печаткою (доказ здобуто згідно протоколу огляду доказів від 09.08.2017р.).

Постановою КМ України від 20.03.2013р. №219 "Про затвердження переліку об'єктів будівництва, реконструкції, капітального та поточного ремонту автомобільних доріг загального користування державного і місцевого значення та обсягів їх фінансування у 2013 році за кредитами, залученими під державні гарантії у 2012 році" затверджено обсяги для фінансування поточного ремонту автомобільних доріг державного значення "Доманове - Ковель - Чернівці - Тереблече на ділянці км 246 + 800 - км 259 + 546 (обхід м. Кременця)" з обсягом фінансування 25 007 000,00 грн., яке здійснюється з урахуванням обсягу фактично виконаних у 2012 році робіт (п. 2 Постанови №219).

Враховуючи відкриття асигнування (виділення фінансування) на виконані роботи по обєкту, САД у Тернопільській області підписав та оплатив 02.08.2013р. виконані у 2012 році роботи на суму 980 000,00грн., а отримані від позивача 10.12.2013р. довідку ф.КБ-3 та акт ф. КБ-2в за листопад 2013р. на суму 22 607 546,00 грн. не розглянув, не підписав та не оплатив.

Відповідно до листа Державного агентства автомобільних доріг України (розпорядник коштів) від 02.07.2013р. №4199/2/6.2-4-1929/06 адресованого позивачу, підтверджено, що ним отримано, зокрема, від САД у Тернопільській області підтвердження згідно Реєстру договорів з підрядниками виконаних та неоплачених товариством робіт по обєкту на суму 23 203 052 грн., та що Агентством підготовлені платіжні доручення на спрямування Державним казначейством України коштів службам областей, однак такі останнім протягом місяця не перераховуються.

За даними Головного управління Державної казначейської служби України у Тернопільській області САД у Тернопільській області із відкритих асигнувань на даний обєкт використав у 2013р. тільки 980 000,00 грн., причин невикористання всієї суми асигнувань по обєкту не пояснив за відсутності інформації.

Отже, матеріалами справи підтверджено і не заперечується Відповідачем 1, що ним, при наявності фінансування на 2013 рік, відсутності станом на листопад 2013 року претензій до виконаних робіт, оплата виконаних робіт не проведена без підтвердження причин.

Постановою КМ України від 12.02.2014р. №46 "Деякі питання використання у 2014 році коштів, залучених у 2012 році під державні гарантії Державним агентством автомобільних доріг", затверджено Перелік об'єктів будівництва, реконструкції, капітального та поточного ремонту автомобільних доріг загального користування державного і місцевого значення та обсяги їх фінансування у 2014 році за рахунок коштів, залучених у 2012 році під державні гарантії Державним агентством автомобільних доріг, згідно з додатком, зокрема, і на об'єкт поточного ремонту автомобільних доріг державного значення "Доманове - Ковель - Чернівці - Тереблече на ділянці км 246 + 800 - км 259 + 546 (обхід м. Кременця)" з обсягом фінансування 22 682 242,00 грн. Фінансування об'єктів будівництва, реконструкції, капітального та поточного ремонту автомобільних доріг загального користування державного і місцевого значення здійснюється з урахуванням обсягу фактично виконаних у минулих роках робіт (п. 2 Постанови №46).

На направлені позивачем вимоги №261 від 15.01.2014р. (отримана 20.01.2014р.), №394 від 06.10.2014р. (отримана 16.10.2014р.) про оплату вартості виконаних підрядних робіт на суму 22 607 546,00 грн. САД у Тернопільській області зазначив у листі №08-3/1204 від 22.10.2014р. причини не оплати, які не знайшли підтвердження належними доказами, а саме:

1/ не поступлення фінансування по постанові №46 на суму 22 682 242,00 грн. не відповідає дійсності, оскільки сума відкритих асигнувань на виконанні роботи по обєкту забезпечувала суму виконаних робіт зазначених у акті за листопад 2013 року, і такі неосвоєні Відповідачем 1 шляхом розгляду (погодження), підписання акту, довідки та направлення платіжного доручення у Казначейство.

Відповідно до Довідки від 20.09.2017р. №7-12/285-3596 Головного управління Державної казначейської служби України у Тернопільській області, на рахунках "Відкриті асигнування" ОСОБА_2 автомобільних доріг у Тернопільській області в кінці 2014 року залишків невикористаних відкритих асигнувань не було;

2/ роботи виконані не в повному обсязі, як це передбачено кошторисною документацією, зокрема, не влаштовано верхній шар покриття, належне водовідведення, роботи по укріпленню узбіччя, що призвело до руйнувань ділянки дороги.

Сторонами не заперечується, що роботи не виконані у повному обсязі, оскільки спірний акт є проміжним, а не кінцевим, а причиною зупинення виконання робіт у 2012 році стало невиконання грошових зобовязань Відповідачем 1, і такі дії позивача відповідають умовам ч. 3 ст. 320 ГК України, п. 30 Загальних умов.

При цьому, САД у Тернопільській області зобовязана була, у силу чинного законодавства, законсервувати обєкт, не допустивши його експлуатацію та руйнування.

3/ з метою розрахунків за виконані роботи, ОСОБА_2 ініційовано перевірку фахівцями Держфінінспекції в Тернопільській області на предмет достовірності обсягів виконаних робіт у 2012р. та обґрунтування їх вартості, про результати якої підрядника буде повідомлено додатково.

Такі дії САД у Тернопільській області не узгоджуються з встановленим порядком вирішення претензій між замовником та підрядником. Разом з тим, матеріалами справи підтверджено, що позивач вживав заходів щодо врегулювання спірних питань: - із листа позивача №441 від 10.11.2014р. випливає, що ним докладалися зусилля до вирішення конфліктної ситуації, про що свідчать складені акти приймання передачі за 2012 рік на суму 22 068 760,00 грн. та на суму 21 373 409,00 грн. (копія акту засвідчена ОСОБА_7 та про погодження суми якого у 2014 році ним зазначеного у протоколі допиту, що спростовує доводи САД про відсутність у неї інформації про наявність такого акту), Реєстр договорів з підрядниками від 16.04.2014р. №3, яким підтверджується заборгованість відповідача 1 по обєкту на суму 22 223 53,00 грн. (акти та реєстр здобуто судом згідно протоколу ознайомлення з матеріалами кримінального провадження).

Щодо виправлення позивачем недоліків, які зазначені у листі відповідача 1 №09-3/623 від 10.06.2013р., то доказів направлення такого суду не надано.

Постановою КМ України №303 від 29.03.2017р. "Деякі питання використання у 2017 році коштів, залучених у попередні роки під державні гарантії Державним агентством автомобільних доріг", якою затверджено Перелік обєктів будівництва, реконструкції, капітального та поточного ремонту автомобільних доріг загального користування державного і місцевого значення, роботи на яких виконано у минулих роках, та обсяги їх фінансування у 2017 році за рахунок коштів, залучених у 2013 році під державні гарантії Державним агентством автомобільних доріг, передбачено фінансування спірних робіт, а саме: "Тернопільська область об'єкти поточного ремонту автомобільних доріг автомобільні дороги державного значення М-19 Доманове (на м. Брест) - Ковель - Чернівці - Тереблече (на м. Бухарест) на ділянці км 246 + 800 - км 259 + 546 (обхід м. Кременеця)" на суму 30 634 412 тис. грн.

Інформації щодо наявності залишків невикористаних відкритих асигнувань САД у Тернопільській області у 2017р. ОСОБА_3 управлінням Державної казначейської служби України у Тернопільській області не повідомлено.

Матеріалами справи та сторонами підтверджено, що протягом періоду 2012 01.06.2018 років між ТОВ "Луцькавтодор-Сервіс" та САД у Тернопільській області не узгоджено обсяги та вартість виконаних позивачем у 2012 році будівельних робіт на підставі акту за листопад 2013 року, враховуючи виділені державні асигнування для їх оплати в період з 2013р. по 2017р.

Відповідно до ст. 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Подані сторонами докази мають бути належними, допустимими, достовірними, достатніми (ст. ст. 76-79 ГПК України).

Згідно із ст. 86 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Висновок експерта для суду не має заздалегідь встановленої сили і оцінюється судом разом із іншими доказами за правилами, встановленими ст.ст. 86, 104 ГПК України.

При таких обставинах, враховуючи, що:

-позивачем на адресу відповідача 1 неодноразово направлявся акт виконаних робіт за листопад 2013р., який відповідач 1 не підписав і не обґрунтував своєї відмови від його підписання та не зазначив у акті про невиконання чи неналежне виконання робіт позивачем, а причиною неоплати була відсутність державного фінансування;

-матеріали справи не містять належних та допустимих доказів своєчасно висловлених зауважень до виконаних робіт зі сторони ОСОБА_2 автомобільних доріг у Тернопільській області, зокрема, доказів негайного заявлення (після отримання спірного акту №б/н від 29.11.2013р.) про недоліки у виконаних позивачем роботах, неякісного чи не в повному обсязі виконання робіт, листування з боку відповідача 1 з приводу неякісного виконання робіт, невиконання позивачем робіт у строк, встановлений договором, відмови від договору у зв'язку з невиконанням чи неналежним виконанням підрядником робіт (ст. 849 ЦК України та пп. 6.2.11 п. 6.2 Договору);

-відповідно до приписів статей 853, 882 ЦК України, відсутність своєчасно висловлених зауважень до виконаних робіт свідчить про прийняття робіт та, відповідно, виникнення у останнього обов'язку щодо їх оплати;

-передання і прийняття робіт на підставі підписаного в односторонньому порядку акта і виникнення за таким актом прав та обов'язків можливе за наявності реального виконання робіт за договором у разі неотримання обґрунтованої відмови про причини неприйняття робіт (виявлені недоліки) у строк, визначений договором (правова позиція, викладена у постанові Вищого господарського суду України від 06.11.2017р. у справі №909/79/17).

Колегія суддів, оцінивши висновок експерта з судової будівельно-технічної та дорожньо-технічної експертизи №17318/24499 від 20.12.2017р. у сукупності з іншими доказами, враховує його як належний доказ, що встановлює вартість виконаних робіт на об'єкті: "Поточний середній ремонт автомобільної дороги державного значення М-19 Доманове (на Брест) - Ковель - Чернівці - Тереблече (на Бухарест) на ділянці км 246+800 до км 259+549 (обхід м. Кременець)" за спірним актом №б/н приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2013р. на загальну суму 22 345 839,00 грн.

Позовні вимоги в частині стягнення основного боргу з ОСОБА_2 автомобільних доріг у Тернопільській області, з врахуванням висновку експерта №17318/24499 від 20.12.2017р., підлягають до задоволення в сумі 22 345 839,00 грн.

Також, колегія суддів зазначає, що акт, на який вказує апелянт в судовому засіданні (том 7. а.с. 44), не містить ні дати, ні номеру. Окрім того, незрозуміло, з яких причин апелянт вирішив, що це є корегуючий акт, а не проміжний. Тому колегія суддів вважає за необхідне брати до уваги акт від листопада 2013 року, оскільки перелік робіт виконаний згідно цього акту і був підтверджений експертом.

Колегія суддів відхиляє доводи апелянта щодо відсутності фінансування з державного бюджету (державних гарантій) на оплату виконаних підрядних робіт, оскільки:

-укладений між сторонами договір є дійсним і обов'язковим для виконання сторонами, а отже в силу приписів статей 204, 629 ЦКпороджує для його сторін відповідні права та обов'язки, зокрема право ТОВ "Луцькавтодор - Сервіс" отримати грошові кошти за виконані будівельні роботи на об'єкті "Поточний середній ремонт автомобільної дороги державного значення М-19 Доманове (на Брест) - Ковель - Чернівці - Тереблече (на Бухарест) на ділянці км 246+800 до км 259+549 (обхід м. Кременець)", та обов'язок ОСОБА_2 автомобільних доріг у Тернопільській області їх оплатити. При цьому за змістом статей 598, 599 ЦК зобов'язання припиняється у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом, зокрема виконанням, проведеним належним чином.

Згідно ст. 96 ЦК України, юридична особа самостійно відповідає за своїми зобов'язаннями.

Відносини, які виникли між сторонами, засновані на юридичній рівності, вільному волевиявленні та майновій самостійності їх учасників і регулюються актами цивільного законодавства України. Відсутність у відповідача необхідних коштів або взяття ним зобов'язань без відповідних бюджетних асигнувань або з перевищенням повноважень, не звільняє його від обов'язку виконати свідомо взяте ним зобов'язання за договором (правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 11.04.2018р. у справі №915/13/17).

Відповідно до рішень Європейського суду з прав людини, які є джерелом права згідно ст. 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини", суд у справі Терем ЛТД, Чечеткін та Оліус проти України" від 18.10.2005р. та у справі "Бакалов проти України" від 30.11.2004р. зазначив, що відсутність бюджетного фінансування (бюджетних коштів) не є підставою для звільнення від відповідальності за порушення зобов'язання.

Позовні вимоги про стягнення річних та інфляційних нарахувань підлягають до задоволення частково.

Так, згідно ст. 625 ЦК України, боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов'язання. Боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Слід зазначити, що передбачені ст. 625 ЦК України, втрати пов'язані з інфляційними процесами в державі, за своєю правовою природою є компенсацією за понесені збитки, спричинені знеціненням грошових коштів, а три проценти річних платою за користування коштами, що не були своєчасно оплачені боржником, тому дані платежі не є відповідальністю за порушення грошового зобов'язання і не відносяться до санкцій.

Згідно ч. 2 ст. 530 ЦК України, якщо строк (термін) виконання боржником обов'язку не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов'язок у семиденний строк від дня пред'явлення вимоги, якщо обов'язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

Враховуючи, що відповідач 1 зобовязаний був виконати грошове зобовязання до 23.10.2014р. (протягом 7-ми днів з дня отримання вимоги №394 від 06.10.2014р.), тому суд першої інстанції правомірно, керуючись вищезазначеними нормами, правомірно нарахував 3% річних за період з 24.10.2014р. по 12.05.2015р. на суму 369 165,50 грн. та інфляційних нарахувань за період з листопада 2014р. по квітень 2015р. на суму 9 815 914,74 грн.

В частині стягнення 4 323,54 грн. 3% річних та 108 797,95 грн. інфляційних нарахувань в позові було відмовлено, як надмірно заявлені.

В позові до Дочірнього підприємства "Тернопільський облавтодор", Відкритого акціонерного товариства "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" відмовлено, оскільки судами не здобуто доказів оплати САД у Тернопільській області робіт, виконаних ДП "Тернопільський облавтодор" за рахунок коштів, затверджених вищезазначеними постановами КМ України.

Відповідно до ст. 73 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: 1) письмовими, речовими і електронними доказами; 2) висновками експертів; 3) показаннями свідків.

Згідно ч. 1 ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Відповідно до ч.ч. 1,2 ст. 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності.

Європейський суд з прав людини вказав, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов'язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов'язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов'язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (справа «Серявін проти України», § 58, рішення від 10 лютого 2010 року).

Пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року (далі - Конвеція) зобов'язує суди обґрунтовувати свої рішення, це не може розумітись як вимога детально відповідати на кожен довід (рішення Європейського Суду з прав людини у справі «Трофимчук проти України», no. 4241/03, від 28.10.2010 року).

Судові витрати, в силу ст.129 ГПК України, покладаються на апелянта.

керуючись ст.ст. 86, 255, 269, 275, 276, 282 ГПК України, Західний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 автомобільних доріг у Тернопільській області, б/н від 04.07.2018, (вх. ЗАГС № 01-05/377/18 від 18.10.2018) залишити без задоволення, рішення господарського суду Тернопільської області від 01.06.2018 у справі № 921/528/15-г/4 - без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Порядок та строки оскарження постанов апеляційного господарського суду до суду касаційної інстанції визначені ст. ст. 287-289 ГПК України.

Повний текст постанови виготовлено та підписано 14.01.2019

Головуючий -суддя Плотніцький Б.Д.

Суддя Кордюк Г. Т.

Суддя Хабіб М.І.