номер провадження справи 23/80/15-16/57/16
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

15.01.2019 Справа № 908/6299/15

м.Запоріжжя Запорізької області

Господарський суд Запорізької області у складі судді Ніколаєнка Романа Анатолійовича, за участі секретаря судового засідання Кричмаржевського Д.В., розглянувши матеріали

за заявою (вих. №23.1/452 від 25.07.2017) Публічного акціонерного товариства „Дельта Банк" (юридична адреса: вул.Коновальця, буд. 36-Б, м. Київ, 01133; адреса листування - 01014, м.Киев, бульвар Дружби Народів, 38; , скорочено - АТ „Дельта Банк")

до Товариства з обмеженою відповідальністю „Запорізьке підприємство по забезпеченню матеріальними ресурсами „Ресурс-Інвест" (69035, м. Запоріжжя, вул.Рекордна, буд. 37-Б; ), Компанії "VIKING RIVER TOURS" (Бермуди; адреса представника: 69000, м.Запоріжжя, вул.Радужна, буд.3)

про визнання недійсними правочинів - доповнення № 1 до контракту № 04/04-12 від 04.04.2012 та доповнення № 2 до контракту № 15/03-13 від 15.03.2013

в межах справи № 908/6299/15 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю „Запорізьке підприємство по забезпеченню матеріальними ресурсами „Ресурс-Інвест" (69035, м. Запоріжжя, вул.Рекордна, буд. 37-Б; ),

Кредитори:

1) Публічне акціонерне товариство „Дельта Банк" (юридична адреса: вул.Коновальця, буд. 36-Б, м. Київ, 01133; скорочено - АТ „Дельта Банк")

2) Концерн „Міські теплові мережі" (бул. Гвардійський, буд. 137, м. Запоріжжя, 69091);

3) Товариство з обмеженою відповідальністю „Ресурс-Інвест-Груп" (вул. Гребельна, буд. 7, м. Запоріжжя, 69096);

4) Товариство з обмеженою відповідальністю „Транс-Ойл 2012" (бул. Шевченка, 71-а, м.Запоріжжя, 69091; адреса за заявою: вул. Рекордна, буд. 37-Б, м. Запоріжжя, 69035);

5) Компанія "VIKING RIVER TOURS" (Бермуди; адреса представника: 69000, м.Запоріжжя, вул.Радужна, буд.3);

6) Компанія "Flotilla Holdings Limited" (Мальта; адреса для листування: 69000, м.Запоріжжя, вул.Незалежної України, буд. 51);

7) Товариство з обмеженою відповідальністю „Запорізький завод вентиляційних систем" (69067, м.Запоріжжя, вул.Південне шосе, буд.78; );

8) Публічне акціонерне товариство „Банк „Фінанси та кредит" (04050, м.Київ, вул.Січових Стрільців, буд. 60)

розпорядник майна - арбітражний керуючий Гладишко Юрій Павлович (АДРЕСА_1),

За участі представників учасників:

від ПАТ "Дельта Банк" Васюта К.С., довіреність № б/н від 29.12.2018, посвідчення адвоката НОМЕР_1 від 16.07.2018, договір про надання правової допомоги № б/н від 25.09.2018

В засіданні присутні:

Лазько В.Г. (довіреність від ТОВ "Запорізьке підприємство по забезпеченню матеріальними ресурсами "Ресурс-Інвест б/н від 15.01.2016)

Сергієнко А.В. (довіреність від VIKING RIVER TOURS LTD № б/н від 10.02.2016)

ВСТАНОВИВ:

В провадженні господарського суду Запорізької області перебуває справа № 908/6299/15 про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю „Запорізьке підприємство по забезпеченню матеріальними ресурсами „Ресурс-Інвест".

Наразі триває процедура розпорядження майном у справі.

В зв'язку з апеляційним оскарженням ухвали господарського суду Запорізької області від 13.03.2017 у справі № 908/6299/15, матеріали справи супровідним листом вих.№ 08-28/613 від 03.04.2017, були надіслані до суду апеляційної інстанції.

02.08.2017 до господарського суду Запорізької області в межах вказаної справи надійшла заява АТ „Дельта Банк" (вих.№ 23.1/452 від 25.07.2017) про визнання недійсними укладених боржником - ТОВ „Запорізьке підприємство по забезпеченню матеріальними ресурсами „Ресурс-Інвест" та Компанією "VIKING RIVER TOURS" (кредитором 5) правочинів - доповнення № 1 до контракту № 04/04-12 від 04.04.2012 та доповнення № 2 до контракту № 15/03-13 від 15.03.2013.

Ухвалою суду від 04.08.2017 була прийнята до розгляду в межах справи №908/6299/15 про банкрутство ТОВ „ЗППЗМР „Ресурс-Інвест" заява АТ „Дельта Банк" (вих.№23.1/452 від 25.07.2017) про визнання недійсними укладених боржником та Компанією "VIKING RIVER TOURS" правочинів - доповнення № 1 до контракту № 04/04-12 від 04.04.2012 та доповнення № 2 до контракту № 15/03-13 від 15.03.2013, порушено провадження за заявою, яке було зупинено до повернення матеріалів справи №908/6299/15 про банкрутство ТОВ „ЗППЗМР „Ресур-Інвест" до господарського суду Запорізької області.

Після повернення матеріалів справи № 908/6299/15 про банкрутство ТОВ „ЗППЗМР „Ресурс-Інвест" до господарського суду Запорізької області, ухвалою від 05.12.2018 провадження з розгляду в межах справи № 908/6299/15 про банкрутство ТОВ „ЗППЗМР „Ресурс-Інвест" заяви АТ „Дельта Банк" (вих.№23.1/452 від 25.07.2017) про визнання недійсними укладених боржником та Компанією "VIKING RIVER TOURS" правочинів - доповнення № 1 до контракту № 04/04-12 від 04.04.2012 та доповнення № 2 до контракту № 15/03-13 від 15.03.2013, було поновлено, ухвалено здійснювати розгляд заяви за правилами загального позовного провадження зі стадії підготовчого засідання, підготовче засідання було призначено на 18.12.2018 о 15.00.

В обґрунтування вимог заяви АТ „Дельта Банк" (надалі, також - Банк) вказує, що оскаржувані доповнення є фіктивними, укладеними в період з 14.07.2016 по 01.09.2016, а не в 2012 та 2013 роках, як в них зазначено. Згідно вказаних доповнень до контрактів, їх сторонами було передбачено, що у випадку, якщо фактичні потреби кредитора (Компанії "VIKING RIVER TOURS") будуть менші за переплату боржнику (ТОВ „ЗППЗМР „Ресур-Інвест") станом на 31.12.2014, то боржник повертає надлишково перераховані кошти на рахунок кредитора до 31.01.2015. Отже, правовим наслідком укладання оспорюваних доповнень до контрактів має бути виникнення обов'язку боржника по сплаті на користь кредитора грошових коштів (і така сплата має відбутися у період з 31.12.2014 по 31.01.2015). Але зазначені доповнення до контрактів були надані суду представником кредитора лише 01.09.2016 у вигляді додатків до додаткових пояснень до заяви про грошові вимоги до боржника у справі про банкрутство, і жодним чином ці доповнення до контрактів в заяві про визнання кредиторських вимог кредитора не згадувалися. Посилаючись на ч.5 ст.203 ЦК України, якою встановлено, що правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним, Банк вказує про фіктивність оскаржуваних доповнень до контрактів, їх існування лише на папері.

18.12.2018 від кредитора - Компанії "VIKING RIVER TOURS" надійшов відзив на заяву (вих.б/н від 17.12.2018), в якому він просить відмовити в задоволенні заяви Банку, вказуючи, зокрема, наступне. Кредитор 25.02.2016 звернувся до господарського суду Запорізької області із заявою про визнання грошових вимог до боржника у справі про банкрутство № 908/6299/15 . У зв'язку із апеляційним та подальшим касаційним оскарженням матеріали справи №908/6299/15 перебували поза межами господарського суду Запорізької області, і підготовче засідання з розгляду заяви кредитора відбулося 05.09.2016. Оскаржувані доповнення до контрактів були надані своєчасно до судового засідання, були предметом розгляду у попередньому судовому засіданні у справі про банкрутство. Ухвалою господарського суду Запорізької області від 10.01.2017 були визнані грошові вимоги кредитора до боржника в сумі 69 336 661,64 грн. основного зобов'язання четвертої черги задоволення, що вказує на дослідження судом документів, що підтверджують кредиторські вимоги кредитора. Судом досліджувалися оригінали контрактів за участю представників боржника, кредиторів та розпорядника майна. На думку кредитора, дії Банку свідчать про безпідставне затягування розгляду справи про банкрутство, яке має наслідком спричинення збитків як кредиторам, так і боржнику. Ухвала господарського суду Запорізької області від 10.01.2017 про визнання кредиторських вимог кредитора за результатами апеляційного та касаційного оскарження залишена в силі. Відтак, кредитор вказує, слід вважати, що правомірність і законність укладених боржником та кредитором правочинів, у тому числі оскаржуваних банком доповнень до контрактів, перевірена та підтверджена судами всіх інстанцій належним чином. Кредитор вважає, що доводи банку є необґрунтованими та недоведеними належними й допустимими доказами, а тому не підлягають задоволенню.

До початку судового засідання 18.12.2018, спочатку на адресу електронної пошти суду, без наявності електронного цифрового підпису, а у подальшому - безпосередньо до канцелярії суду від розпорядника майна арбітражного керуючого Гладишка Ю.П. надійшло клопотання (вих.б/н від 17.12.2018) про відкладення судового засідання, призначеного на 18.12.2018 о 15.00, у зв'язку із перебуванням його на лікарняному. До клопотання додано довідку медичної установи.

Також 18.12.2018 від боржника надійшло клопотання (вих.№86 від 17.12.2018) про відкладення засідання суду, призначеного, у т.ч. на 18.12.2018 о 15.00 з причин неможливості постійного представника товариства бути присутнім в засіданні суду з причин перебування на лікарняному. На підтвердження вказаного до клопотання надано копію листка непрацездатності медичної установи.

Також, 18.12.2018, до початку засідання від Банку надійшло клопотання (вих.б/н від 18.12.2018) про відкладення засідання суду, призначеного на 18.12.2018 о 15.00 у зв'язку із тим, що іншими учасниками справи подано клопотання про відкладення засідання через хворобу представників.

Ухвалою від 18.12.2018, в зв'язку з неявкою учасників спору, заявленням при цьому ними та розпорядником майна боржника арбітражним керуючим Гладишком Ю.П. клопотань про відкладення засідання, розгляд заяви у підготовчому засідання було відкладено до 15.01.2019, 10.30.

14.01.2019 отримано письмові пояснення ТОВ „ЗППЗМР „Ресурс-Інвест" (вих.№ 01 від 14.01.2019), згідно з якими товариство вважає, що вимоги Банку не підлягають задоволенню. Зазначає, що оспорювані доповнення до контракту являлися предметом судового дослідження господарського суду Запорізької області та Донецького апеляційного господарського суду при розгляді грошових вимог Компанії VIKING RIVER TOURS LTD до боржника у справі про банкрутство ТОВ „ЗППЗМР „Ресурс-Інвест", а відтак слід вважати, що судами перевірена та підтверджена законність правочинів.

Засідання 15.01.2019 зафіксовано аудиозаписом за допомогою звукозаписувального технічного запису - програмно-апаратного комплексу „Оберіг".

Присутня в засіданні повноважений представник Банку - адвокат Васюта К.С. заявлені Банком вимоги підтримала.

В засідання також з'явилися Лазько В.Г., який надав довіреність б/н від 15.01.2019, видану йому ТОВ „ЗППЗМР „Ресурс-Інвест", а також Сергієнко А.В., який надав довіреність від Компанії VIKING RIVER TOURS LTD № б/н від 10.02.2016.

Ст.131-2 Конституції України встановлено, що для надання професійної правничої допомоги в Україні діє адвокатура. Незалежність адвокатури гарантується. Засади організації і діяльності адвокатури та здійснення адвокатської діяльності в Україні визначаються законом. Виключно адвокат здійснює представництво іншої особи в суді, а також захист від кримінального обвинувачення. Законом можуть бути визначені винятки щодо представництва в суді у трудових спорах, спорах щодо захисту соціальних прав, щодо виборів та референдумів, у малозначних спорах, а також стосовно представництва малолітніх чи неповнолітніх осіб та осіб, які визнані судом недієздатними чи дієздатність яких обмежена.

Згідно з абз.1 п.11 ч.16-1 Перехідних положень Конституції України у судах першої інстанції з 01.01.2019 запроваджено представництво виключно адвокатами, відповідно до ст.131-2 Конституції України.

За правилами ст.60 ГПК України повноваження адвоката як представника підтверджуються довіреністю або ордером, виданим відповідно до Закону України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність".

Надані Сергієнком А.В., Лазьком В.Г. довіреності не свідчать про їх видачу адвокатам, ордери, свідоцтва про право зайняття адвокатською діяльністю не надані, відтак Компанією VIKING RIVER TOURS LTD та ТОВ „ЗППЗМР „Ресурс-Інвест" не забезпечено належне представництво для участі у розгляду заяви Банку.

При цьому доцільно зазначити, що згідно з абз.3 п.11 ст.16-1 Перехідних положень Конституції України представництво в суді у провадженнях, розпочатих до набрання чинності Законом України "Про внесення змін до Конституції України (щодо правосуддя)", тобто до 30.09.2016, здійснюється за правилами, які діяли до набрання ним чинності, - до ухвалення у відповідних справах остаточних судових рішень, які не підлягають оскарженню.

Провадження за позовною заявою ТОВ „ЗППЗМР „Ресурс-Інвест" розпочато після набрання чинності Законом України "Про внесення змін до Конституції України (щодо правосуддя)" - ухвалою господарського Запорізької області від 04.08.2017.

І незважаючи на те, що спір розглядається в межах справи про банкрутство, яка порушена 26.01.2016, це провадження є окремим.

В день судового засідання отримано клопотання від 14.01.2019 розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Гладишка Ю.П. про відкладення розгляду справи, у якому розпорядник майна просить відкласти розгляд заяви Банку, зазначаючи про неможливість його явки в дане засідання через хворобу. До клопотання надано копію відкритого листка непрацездатності.

За положеннями ст.177 ГПК України завданням підготовчого провадження є, між іншим, остаточне визначення предмета спору та характеру спірних правовідносин, позовних вимог та складу учасників судового процесу; з'ясування заперечень проти позовних вимог; визначення обставин справи, які підлягають встановленню, та зібрання відповідних доказів; вчинення інших дій з метою забезпечення правильного, своєчасного і безперешкодного розгляду справи по суті.

Банку варто наголосити, що спори в межах справи про банкрутство розглядаються за правилами позовного провадження, в тому числі з урахуванням ст.45 ГПК України, згідно з якою сторонами в судовому процесі - позивачами і відповідачами - можуть бути особи, зазначені у статті 4 цього Кодексу. Позивачами є особи, які подали позов або в інтересах яких подано позов про захист порушеного, невизнаного чи оспорюваного права або охоронюваного законом інтересу. Відповідачами є особи, яким пред'явлено позовну вимогу.

В разі оспорення правочину сторонньою особою (не стороною правочину) сторони такого правочину мають бути визначені у процесуальному статусі відповідачів.

Згідно з ч.3 ст.177 ГПК України, підготовче провадження має бути проведене протягом шістдесяти днів з дня відкриття провадження у справі.

Статтею 182 ГПК України визначено, що у підготовчому засіданні суд у разі необхідності заслуховує уточнення позовних вимог та заперечень проти них і розглядає відповідні заяви.

П.3 ч.2 ст.183 ГПК України передбачено, що суд відкладає підготовче засідання в межах встановлених строків у випадках, коли питання, визначені ч.2 ст.182 ГПК України цього Кодексу, не можуть бути розглянуті у даному підготовчому засіданні.

Враховуючи викладені вище обставини, суд визнав необхідне підготовче засідання відкласти.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.2, 9, 10 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону України від 22.12.2011 № 4212-VІ, ст.ст. 3, 12, 20, 177, 183, 232-235 Господарського процесуального кодексу України в редакції Закону України від 03.10.2017 № 2147-VIII, суд

УХВАЛИВ:

Підготовче засідання з розгляду в межах справи № 908/6299/15 про банкрутство ТОВ „ЗППЗМР „Ресурс-Інвест" заяви АТ „Дельта Банк" (вих.№23.1/452 від 25.07.2017) про визнання недійсними укладених боржником та Компанією "VIKING RIVER TOURS" правочинів - доповнення № 1 до контракту № 04/04-12 від 04.04.2012 та доповнення № 2 до контракту № 15/03-13 від 15.03.2013, відкласти до 24.01.2019 о 10.00 год.

Засідання відбудеться в приміщенні господарського суду Запорізької області за адресою: 69001, м. Запоріжжя, вул.Гетьманська, 4. Електронна адреса господарського суду Запорізької області: , телефон гарячої ліній суду: 224-17-88.

Заявнику (АТ "Дельта Банк") - виконати ухвалу від 18.12.2018; враховуючи викладене в мотивувальній частині ухвали та те, що спори в межах справи про банкрутство розглядаються за правилами позовного провадження, визначити склад учасників спору та вчинити необхідні процесуальні дії щодо того; надати докази на підтвердження укладення оспорюваних правочинів в період з 14.07.2016 по 01.09.2016.

Явку у судове засідання учасників спору визнати обов'язковою. Уповноваженим представникам сторін мати при собі документи, що підтверджують повноваження представників у відповідно до ст. 60 ГПК України та Перехідних положень Конституції України. Зауважити, що довіреність має відображати представництво саме адвокатом.

Копії ухвали надіслати сторонам спору за заявою, кредиторам, розпоряднику майна боржника.

Ухвала господарського суду набирає законної сили з моменту її оголошення, відповідно до ст.235 ГПК України. Не підлягає оскарженню окремо від рішення суду.

Повний текст ухвали складено та підписано 15.01.2019.

Суддя Р.А.Ніколаєнко