ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

16 січня 2019 року Справа № 923/591/18

Господарський суд Херсонської області у складі судді Сулімовської М. Б., розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за заявою: ОСОБА_1 управління Державної фіскальної служби у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м.Севастополі

до боржника: ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Еверленд Ко ЛТД", м. Херсон

про банкрутство

за участю представників:

від кредитора: ГУ ДФС у Херсонській області - ОСОБА_3 (паспорт серії МР №244034, виданий Цюрупинським РВ УМВС у Херсонській області 31.01.2008р.), головний державний інспектор, довіреність №152/9/21-22-10-05-04 від 21.05.2018р.,

від боржника: не з'явився

розпорядник майн: не з'явився

в с т а н о в и в:

Кредитор ОСОБА_4 управління ДФС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м.Севастополі звернувся до Господарського суду Херсонської області із заявою про порушення справи про банкрутство боржника ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Еверленд Ко ЛТД", м.Херсон на підставі ст.ст.10-12 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", мотивуючи свої вимоги неспроможністю боржника задовольнити протягом більше трьох місяців вимоги кредитора, безспірний розмір яких сукупно становить більше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати.

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 31.07.2018р. відкрито провадження у справі про банкрутство ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Еверленд Ко ЛТД", визнано безспірні вимоги ініціюючого кредитора в сумі 1131929,00 грн. основного боргу, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника, призначено розпорядником майна арбітражного керуючого ОСОБА_5, вирішено інші процедурні питання.

Оголошення про відкриття провадження у справі оприлюднено на офіційному веб-сайті Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду 31.07.2017р.

Ухвалою від 09.10.2018р. затверджено реєстр вимог кредиторів.

30.10.2018р. до господарського суду звернувся арбітражний керуючий ОСОБА_5І із клопотанням про затвердження основної грошової винагороди та відшкодування витрат в період виконання обов'язків розпорядника майна ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Еверленд Ко ЛТД".

14.11.2018р. розпорядником майна подано додаткові пояснення до звіту про нарахування і виплату грошової винагороди та понесених витрат, відповідно до яких останній просить затвердити звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди та відшкодування витрат за підсумками процедури розпорядження майном, стягнути їх з ініціюючого кредитора.

Для розгляду звітів розпорядника майна про нарахування і виплату грошової винагороди та понесених витрат та клопотання про їх стягнення з ініціюючого кредитора суд, ухвалою від 19.11.2018р., призначив судове засідання із викликом представників учасників провадження на 18.12.2018р.

17.12.2018р. розпорядником майна подано звіт арбітражного керуючого від 10.12.2018р. про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення і відшкодування витрат у справі.

У зв'язку із тимчасовою непрацездатністю судді Сулімовської М.Б. судове засідання, призначене на 18.12.2018р., не відбулося.

Ухвалою суду від 03.01.2019р. розгляд звіту арбітражного керуючого призначено на 06.01.2019р.

В судове засідання представник ініціюючого кредитора з'явилась.

Боржник, належним чином повідомлений про дату, час і місце розгляду справи, явку уповноваженого представника в судове засідання не забезпечив.

Розпорядник майна в судове засідання не з'явився, звернувся до суду з клопотанням про розгляд справи без його участі у зв'язку із зайнятістю в іншому судовому засіданні.

Господарським судом розглянуто клопотання розпорядника майна про затвердження звітів про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення і відшкодування витрат та стягнення їх з ініціюючого кредитора, досліджено докази, подані в обґрунтування клопотання.

Представник ініціюючого кредитора не заперечує в частині задоволення клопотання про стягнення з ініціюючого кредитора оплати послуг арбітражного керуючого, в частині відшкодування понесених витрат просить відмовити.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши представника податкової інспекції, суд дійшов наступних висновків.

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 31.07.2018р. відкрито провадження у справі про банкрутство ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Еверленд Ко ЛТД", введено процедуру розпорядження майном боржника, призначено розпорядником майна арбітражного керуючого ОСОБА_5, встановлено арбітражному керуючому оплату послуг (грошову винагороду) за виконання повноважень розпорядника майна в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання повноважень, шляхом її авансування заявником - ініціюючим кредитором.

30.10.2018р. до господарського суду звернувся арбітражний керуючий ОСОБА_5 із клопотанням про затвердження основної грошової винагороди та відшкодування витрат в період виконання обов'язків розпорядника майна ТОВ " Еверленд Ко ЛТД" та стягнення їх з ініціюючого кредитора.

Згідно поданого звіту грошова винагорода розпорядником майна нарахована у розмірі двох мінімальних заробітних плат, що за період з 31.07.2018р. по 22.10.2018р. складає 22338 грн.

Крім того, розпорядником майна подано звіт про здійснення та відшкодування витрат за період з 31.07.2018р. по 01.06.2018р. в сумі 133 грн. На підтвердження понесених витрат арбітражним керуючим до звіту подано копії фіскальних чеків, квитанцій.

14.11.2018р. розпорядником майна подано додаткові письмові пояснення до звіту про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедури розпорядження майном у справі про банкрутство ТОВ "Еверленд Ко ЛТД", відповідно до яких останній просить затвердити звіт про нарахування і виплату грошової винагороди в сумі 25700 грн. 66 коп. за період виконання повноважень розпорядника майна боржника з 01.08.2018р. по 14.11.2018р., а також звіт про понесені за означений період витрати в сумі 1211 грн. 30 коп.

17.12.2018р. арбітражним керуючим подано клопотання про затвердження звіту від 10.12.2018р. №02-01/06/25 про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедури розпорядження майном за період з 01.08.2018р. по 10.12.2018р. в сумі 32185 грн. 94 коп. основної винагороди та 6228 грн. 11 коп. - відшкодування понесених в процедурі розпорядження майном витрат.

Розпорядник майна просить затвердити звіти про оплату послуг і понесені витрати та стягнути їх з ініціюючого кредитора.

Відповідно до ч.2 ст.115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень розпорядника майна визначається в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень або в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до порушення провадження у справі про банкрутство, якщо такий розмір перевищує дві мінімальні заробітні плати. Розмір грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень розпорядника майна не може перевищувати п'яти мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень.

Право вимоги грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень розпорядника майна боржника.

Сплата грошової винагороди арбітражному керуючому (розпоряднику майна) здійснюється шляхом її авансування заявником (кредитором або боржником) у розмірі, зазначеному у цій частині. Сума авансового платежу вноситься на депозитний рахунок нотаріуса та виплачується арбітражному керуючому (розпоряднику майна) за кожний місяць виконання ним повноважень розпорядника майна.

Суд звертає увагу, що відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначення джерела оплати послуг розпорядника майна не ставиться в залежність від майнового стану ініціюючого кредитора у справі про банкрутство, правового статусу кредитора (особа заснована на приватній чи державній формі власності, державний орган, громадська організація тощо) та від джерел фінансування того чи іншого кредитора.

Згідно з ч.4 ст.115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", витрати арбітражного керуючого, пов'язані з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство, відшкодовуються в порядку, передбаченому цим Законом, крім витрат на страхування його відповідальності за заподіяння шкоди внаслідок неумисних дій або помилки під час виконання повноважень розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора, а також витрат, здійснення яких безпосередньо не пов'язане з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство, і витрат, пов'язаних з виконанням таких повноважень у частині, в якій зазначені витрати, що перевищують регульовані державою ціни (тарифи) на відповідні товари, роботи, послуги чи ринкові ціни на день здійснення відповідних витрат або замовлення (придбання) товарів, робіт, послуг.

Відповідно до ч.7 ст.115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", розпорядник майна звітує про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування його витрат на першому засіданні комітету кредиторів, а також за результатами процедури розпорядження майном боржника.

Як слідує з матеріалів справи, 10.12.2018р. відбулося засідання комітету кредиторів ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Еверленд Ко ЛТД" (протокол №2 - т.1 а.с.224-226), на якому було заслухано та погоджено звіт розпорядника майна арбітражного керуючого ОСОБА_5 про нарахування і виплату грошової винагороди в сумі 32185,94 грн. та понесених витрат в сумі 6228,11 грн.

Розглянувши клопотання розпорядника майна в частині затвердження звіту про нарахування і виплату грошової винагороди, суд дійшов висновку про його часткове задоволення, виходячи з наступного.

Як зазначено вище, грошова винагорода в сумі 32185 грн. 94 коп. нарахована арбітражним керуючим ОСОБА_5 за період з 01.08.2018р. по 10.12.2018р.

Так ухвалою господарського суду від 09.10.2018р. визнано грошові вимоги до боржника ТОВ "Еверленд Ко, ЛТД", затверджено реєстр вимог кредиторів, призначено проведення зборів кредиторів та комітету кредиторів на 25.10.2018р.; крім іншого, зобов'язано розпорядника майна ТОВ "Еверленд Ко ЛТД" арбітражного керуючого ОСОБА_5 протягом 10 днів письмово повідомити кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів та боржника про місце і час проведення зборів кредиторів та організувати їх проведення, про що надати суду відповідні докази; надати протокол зборів кредиторів боржника, на яких обрано комітет кредиторів боржника та вирішено питання щодо подальшої процедури банкрутства, а також протокол засідання комітету кредиторів, на якому вирішено питання про відкриття ліквідаційної процедури або процедури санації боржника, призначення ліквідатора або керуючого санацією боржника, аналіз фінансового становища боржника; призначено підсумкове засідання суду на 14.11.2018р.

В підсумковому засіданні 14.11.2018р. у зв'язку із скликанням і проведенням розпорядником майна арбітражним керуючим ОСОБА_5 зборів кредиторів та засідання комітету кредиторів із порушенням приписів Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", неподанням витребуваних документів, суд дійшов висновку про неможливість вирішення питання щодо переходу до подальшої процедури банкрутства, у зв'язку з чим розгляд справи у підсумковому засіданні було відкладено на 18.12.2018р. та зобов'язано розпорядника майна арбітражного керуючого ОСОБА_5 до 14.12.2018р. надати до суду докази організації та проведення зборів кредиторів і засідання комітету кредиторів за участю кредиторів, учасників провадження та інших осіб, що мають право участі у зборах, на яких вирішити питання, що віднесені до компетенції зборів кредиторів та комітету кредиторів згідно приписів ст. 26 Закону; надати до матеріалів справи докази увідомлення означених осіб про проведення загальних зборів кредиторів; провести аналіз фінансово-господарської діяльності боржника станом на останню звітну дату, який довести до відома загальних зборів кредиторів, примірник аналізу надати до матеріалів справи.

Такі докази були надані до суду 17.12.2018р.

За приписами ст.22 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", розпорядник майна - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду забезпечує здійснення процедури розпорядження майном.

Розпорядник майна, крім іншого, зобов'язаний аналізувати фінансово-господарську діяльність, інвестиційне становище боржника та його становище на ринках; скликати збори кредиторів та організовувати їх проведення (порядок скликання та проведення зборів і комітету кредиторів визначено статтею 26 Закону).

Розпорядник майна несе відповідальність за невиконання або неналежне виконання своїх повноважень відповідно до законодавства України.

Згідно положень ст.98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", арбітражний керуючий, крім іншого, зобов'язаний аналізувати фінансову, господарську, інвестиційну та іншу діяльність боржника, його становище на ринках та надавати результати таких аналізів господарському суду разом з документами, що підтверджують відповідну інформацію; під час реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов'язаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обов'язки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство.

Натомість, як зазначено вище, перші загальні збори кредиторів та засідання комітету кредиторів були проведені з порушенням приписів Закону про банкрутство, рішення загальних зборів кредиторів про введення ліквідаційної процедури прийнято без відповідного аналізу фінансового стану боржника. Заходи щодо усунення наведених недоліків були вжиті розпорядником майна лише після зауважень суду.

За наведених обставин суд зазначає, що в період з 15.11.2018р. по 10.12.2018р., за який арбітражним керуючим ОСОБА_5 нараховано оплату його послуг в сумі 6485 грн. 28 коп., останнім здійснювались заходи, які мало бути вчинено у визначений строк процедури розпорядження майном та до підсумкового засідання, тобто до 14.11.2018р.

Суд зауважує, що саме через неналежне та не в повному обсязі виконання розпорядником майна своїх повноважень під час процедури розпорядження майном що стосується порядку скликання загальних зборів та засідання комітету кредиторів, проведення аналізу фінансового становища боржника, як то передбачено приписами Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", відбулося відкладення підсумкового засідання та вирішення питання щодо переходу до подальшої процедури банкрутства.

За наведених обставин, суд задовольняє клопотання розпорядника майна в частині затвердження звіту про нарахування та виплату грошової винагороди за період з 01.08.2018р. по 14.11.2018р. в сумі 25700,66 коп. та відмовляє у задоволенні решти клопотання.

Щодо клопотання про затвердження звіту про понесені в процедурі розпорядження майном витрати, то воно також підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступного.

Так 17.12.2018р. до господарського суду надійшов звіт арбітражного керуючого ОСОБА_5 від 10.12.2018р. №02-01/06/25 про понесені витрати за період з 01.08.2018р. по 10.12.2018р. в сумі 6228,11 грн. До звіту додано перелік понесених витрат із зазначенням фіскальних чеків, квитанцій тощо.

При цьому, означені фінансові документи надавались до суду частинами, а саме до звіту про нарахування і виплату грошової винагороди та здійснення витрат від 24.10.2018р. №02-01/06/13, додаткових пояснень до звіту від 14.11.2018р. №02-01/06/17, листа від 22.11.2018р. №02-01/06/20, звіту про нарахування і виплату грошової винагороди та відшкодування витрат від 10.12.2018р. №02-01/06/25, листа від 09.01.2019р. №02-01/06/28.

Дослідивши матеріали справи суд встановив, що в матеріалах справи №923/591/18 відсутні фіскальні чеки від 04.09.2018р. №0000442 на суму 24,00 грн., від 25.09.2018р. №0002870 на суму 13,00 грн., від 28.11.2018р. №0013272 на суму 13,00 грн. Таким чином, розпорядником майна не підтверджено витрат на загальну суму 50,00 грн.

За наведених обставин, суд затверджує звіт розпорядника майна арбітражного керуючого ОСОБА_5 про понесені в період з 01.08.2018р. по 10.12.2018р. витрати в сумі 6178,11 грн. як такий, що підтверджений належними доказами. У затвердженні звіту в сумі 50,00 грн. суд відмовляє.

Що стосується клопотання розпорядника майна в частині стягнення вищезазначених сум з ініціюючого кредитора, то воно також підлягає частковому задоволенню з огляду на наступне.

Так відповідно до положень ст.115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", на ініціюючого кредитора покладено обов'язок сплати розпоряднику майна грошової винагороди, оплата ініціюючим кредитором витрат арбітражного керуючого, понесених під час здійснення заходів процедури розпорядження майном боржника, нормами чинного законодавства не передбачена.

За наведених обставин, суд задовольняє клопотання розпорядника майна арбітражного керуючого ОСОБА_5 в частині стягнення з ініціюючого кредитора ОСОБА_1 управління ДФС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м.Севастополі оплати його послуг за час виконання повноважень розпорядника майна в сумі 25700 грн. 66 коп.; у задоволенні решти клопотання суд відмовляє.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 98, 114, 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 234 ГПК України, суд -

у х в а л и в:

1. Клопотання розпорядника майна ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Еверленд Ко ЛТД" арбітражного керуючого ОСОБА_5 про затвердження звіту арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедури розпорядження майном задовольнити частково.

2. Затвердити звіт розпорядника майна ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Еверленд Ко ЛТД" арбітражного керуючого ОСОБА_5 про нарахування основної грошової винагороди за період виконання повноважень розпорядника майна ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Еверленд Ко ЛТД" з 01.08.2018р. по 14.11.2018р. в сумі 25700 грн. 66 коп.

3. Затвердити звіт розпорядника майна ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Еверленд Ко ЛТД" арбітражного керуючого ОСОБА_5 про понесені витрати за період виконання повноважень розпорядника майна ТОВ "Еверленд Ко ЛТД" з 01.08.2018р. по 10.12.2018р. в сумі 6178 грн. 11 коп.

4. Стягнути з ОСОБА_1 управління ДФС у Херсонській області, Автономній республіці Крим та м.Севастополі (, 73026, м.Херсон, пр-т Ушакова, 75) на користь арбітражного керуючого ОСОБА_5 (свідоцтво арбітражного керуючого №1019 від 03.07.2013р., ідентифікаційний код: НОМЕР_1, ) - 25700 (двадцять п'ять тисяч сімсот) грн. 66 коп. з оплати послуг арбітражного керуючого за виконання повноважень розпорядника майна ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Еверленд Ко ЛТД" з 01.08.2018р. по 14.11.2018р.

Видати наказ.

5. У задоволенні решти клопотання відмовити.

Ухвала суду набрала законної сили 16.01.2019р. та може бути оскаржена в апеляційному порядку протягом десяти днів з дня складення повного тексту.

Повний текст ухвали складено

і підписано 21.01.2019р.

Суддя М.Б. Сулімовська