ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" січня 2019 р. Справа№ 911/1380/18

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Буравльова С.І.

суддів: Мартюк А.І.

Калатай Н.Ф.

секретар Ковальчук Р.Ю.

за участю

представників: позивача - не з`явилися

відповідача - Богатиренко О.В.

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Промзіз-Інжиніринг"

на рішення Господарського суду Київської області від 11.09.2018 р. (повне рішення складено 08.10.2018 р.)

у справі № 911/1380/18 (суддя - Саванчук С.О.)

за позовом ОСОБА_3

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Промзіз-Інжиніринг"

про визнання недійсним рішення загальних зборів та скасування реєстраційної дії

В С Т А Н О В И В :

У червні 2018 року ОСОБА_3 (далі - позивач) звернувся з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Промзіз-Інжиніринг" (далі - відповідач) про:

- визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Промзіз-Інжиніринг", що оформлене протоколом № 18/05-18 від 18.05.2018 р.;

- скасування реєстраційної дії, здійсненої в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань стосовно Товариства з обмеженою відповідальністю "Промзіз-Інжиніринг".

Вимоги позивача обґрунтовані тим, що 18.05.2018 р. він не брав участі у загальних зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Промзіз-Інжиніринг" оскільки не був повідомлений про скликання загальних зборів у встановленому законодавством та статутом порядку, а отже рішення, прийняті загальними зборами, які оформлені протоколом загальних зборів від 18.05.2018 р., підлягають визнанню недійсними.

Рішенням Господарського суду Київської області від 11.09.2018 р. у справі № 911/1380/18 позов ОСОБА_3 задоволено повністю.

Не погоджуючись із вказаним рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "Промзіз-Інжиніринг" подало апеляційну, у якій просить скасувати оскаржуване рішення суду повністю та ухвалити нове рішення про відмову у задоволенні позову у повному обсязі.

Апеляційна скарга мотивована тим, що судом першої інстанції було неповно з'ясовано обставини справи, які мають значення для справи, та порушено норми матеріального права.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу, відповідач посилається на те, що про необхідність скликання позачергових загальних зборів учасників товариства позивача неодноразово в усній формі повідомлялось, у тому числі, що 18.05.2018 р. відбудуться позачергові загальні збори учасників товариства з порядком денним, зокрема, щодо звільнення та призначення його, як директора товариства. Крім того, 11.05.2018 р. на адресу ОСОБА_3 була направлена вимога про скликання позачергових загальних зборів, що підтверджується описом вкладення № 348 та чеком ПАТ "Укрпошта".

У відзиві на апеляційну скаргу позивач посилається на те, що скликання загальних зборів учасників товариства відбулось з порушенням встановленої законом процедури. Так, його не було належним чином та в установлений строк повідомлено про час, місце та порядок денний загальних зборів від 18.05.2018 р., на цих зборах він не був присутнім, а прийняте на зборах рішення про звільнення та призначення директора стосується діяльності товариства, що належить до інтересів позивача як учасника, відтак, вбачається порушення корпоративних прав позивача шляхом позбавлення його можливості ознайомитись з документами, пов'язаними з порядком денним зборів, вносити свої пропозиції щодо порядку денного загальних зборів, взяти участь у загальних зборах, на яких вирішувалось питання звільнення та призначення директора товариства.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями Північного апеляційного господарського суду від 09.11.2018 р. апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Промзіз-Інжиніринг" у справі № 911/1380/18 передано на розгляд колегії суддів у складі: Буравльов С.І. (головуючий суддя (суддя-доповідач)), Мартюк А.І., Калатай Н.Ф.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 14.11.2018 р. було призначено розгляд справи на 14.01.2019 р.

У засідання суду, призначене на 14.01.2019 р., представник позивача не з`явився, хоча був належним чином повідомлений про дату, час та місце проведення судового розгляду, що підтверджується повідомленням про вручення поштового відправлення.

Доказів поважності причин відсутності зазначеного представника суду не надано.

Колегія суддів зазначає, що неявка у судове засідання вказаного представника не перешкоджає розгляду апеляційної скарги. Подальше відкладення може призвести до затягування розгляду скарги, а тому постанова приймається за наявними в справі матеріалами, яких достатньо для повного та об'єктивного розгляду.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення представника відповідача, перевіривши матеріали справи, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія суддів встановила наступне.

Відповідно до статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Промзіз-Інжиніринг", у редакції станом на 09.04.2014 р., учасниками товариства є:

1. ОСОБА_3, що має 33% у статутному капіталі.

2. ОСОБА_7, що має 67 % у статутному капіталі.

18.05.2018 р. проведено загальні збори та прийнято рішення, згідно з яким ОСОБА_3 звільнено з посади директора за власним бажанням, на підставі поданої заяви та призначено ОСОБА_7 на посаду директора Товариства з обмеженою відповідальністю "Промзіз-Інжиніринг".

Вказане рішення оформлене протоколом загальних зборів учасників ТОВ "Промзіз-Інжиніринг" № 18/05-18 від 18.05.2018 р.

21.05.2018 р. до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань на підставі рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Промзіз-Інжиніриг" від 18.05.2018 р. було внесено запис про зміну керівника товариства.

Спір у справі виник у зв'язку з тим, що позивач вважає рішення, прийняте на загальних зборах Товариства з обмеженою відповідальністю "Промзіз-Інжиніриг" 18.05.2018 р. про призначення ОСОБА_7 на посаду директора Товариства з обмеженою відповідальністю "Промзіз-Інжиніринг", недійсним, враховуючи порушення вимог чинного законодавства, допущені під час скликання цих загальних зборів.

Згідно зі ст. 167 ГК України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами. Під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав.

Відповідно до ст. 42 ГК України підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб'єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Як передбачено ст. 55 ГК України, суб'єктами господарювання є, зокрема, господарські організації - юридичні особи, створені відповідно до Цивільного кодексу України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього Кодексу, а також інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в установленому законом порядку.

Згідно з ч. 1 ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" учасники товариства мають право: брати участь в управлінні товариством в порядку, визначеному установчими зборами; брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди); вийти в установленому порядку з товариства; одержувати інформацію про діяльність товариства; здійснити відчуження часток у статутному капіталі або цінних паперів.

Відповідно до ч. 1 ст. 23 Закону України "Про господарські товариства" управління товариством здійснюють його органи, склад і порядок обрання (призначення) яких здійснюється відповідно до виду товариства.

Вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників; вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників (ч. 1 ст. 58 Закону України "Про господарські товариства").

Частинами 1, 3 статті 61 Закону України "Про господарські товариства" визначено, що загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів.

Як передбачено ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

У відповідності до п. 8.3.3 статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Промзіз-Інжиніринг" загальні збори учасників товариства вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60% загальної кількості голосів.

Згідно з п. п. 17, 18 постанови Пленуму Верховного Суду України № 13 від 24.10.2008 р. "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Відповідно до п. 8.4.2 статуту товариства позачергові загальні збори учасників скликаються директором товариства, якщо цього потребують інтереси товариства, у випадках передбачених законами України, на вимогу учасників товариства, що володіють не менш як десятьма відсотками голосів, а також на вимогу ревізійної комісії. Якщо вимога про скликання загальних зборів учасників товариства не виконана директором товариства протягом двох місяців, особи, що скликають загальні збори учасників, мають право їх скликати.

Директор або особи, що скликають загальні збори учасників товариства зобов'язані не пізніше ніж за 30 днів до їх проведення повідомити про це кожного учасника, шляхом вручення повідомлення (із зазначенням часу і місця проведення загальних зборів, а також пропонований порядок денний) особисто в руки, або надсилання його листом на адресу проживання учасника, що вказана в пункті 1.2 цього статуту. У випадку, що потребують невідкладного прийняття рішень в інтересах товариства, таке повідомлення може бути вручено не пізніше ніж за 3 дні до дати проведення загальних зборів учасників товариства, в такому разі, кожне додаткове запропоноване питання підлягає обговоренню та щодо нього приймається відповідне рішення (п. 8.4.4 статуту).

Предметом спору в межах цієї справи є визнання недійсним рішення загальних зборів Товариства обмеженою відповідальністю "Промзіз-інжиніринг", оформленого протоколом від 18.05.2018 р. та скасування реєстраційної дії № 6003540 від 21.05.2018 р., внесеної до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Як вбачається зі змісту вказаного протоколу, у загальних зборах брав участь: ОСОБА_7, який володіє 67% у статутному капіталі товариства, тобто, за наявності кворуму.

На зборах вирішено питання про переобрання директора товариства.

Рішення зборів Товариства обмеженою відповідальністю "Промзіз-Інжиніриг", оформлене протоколом від 18.05.2018 № 18/05-18, стало підставою для вчинення реєстраційної дії № 6003540 від 21.05.2018 р., що підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань № станом на 11.06.2018 р.

Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців № позивач станом на дату проведення зборів був також керівником товариства.

18.05.2018 р. проведено загальні збори та прийнято рішення, що підтверджується протоколом № 18/05-18, згідно з яким ОСОБА_3 звільнено з посади директора та призначено ОСОБА_7 на посаду директора Товариства з обмеженою відповідальністю "Промзіз-Інжиніринг" з повноваженнями відповідно до статуту.

Відповідач скликання позачергових зборів учасників товариства обгрунтував виявленням ознак кризових явищ у діяльності товариства, оскільки від партнерів стала надходити інформація, що свідчила про дії позивача не в інтересах товариства.

11.05.2018 р. на адресу ОСОБА_3 направлена вимога про скликання позачергових загальних зборів, що підтверджується описом вкладення № 348 та чеком ПАТ "Укрпошта", яка повернута без вручення адресату до сортувального центру відділення 30.05.2018 р. за закінченням строку зберігання.

Згідно з п. 8.4.2 статуту відповідача, позачергові загальні збори учасників скликаються директором Товариства, якщо цього потребують інтереси Товариства, у випадках, передбачених законами України, на вимогу учасників товариства, що володіють не менш як десятьма відсотками голосів, а також на вимогу ревізійної комісії. Якщо вимога про скликання загальних зборів учасників товариства не виконана директором товариства протягом двох місяців, особи, що скликають загальні збори учасників, мають право їх скликати.

Отже, право учасників самостійно скликати позачергові загальні збори виникає зі спливом двомісячного терміну з часу їх звернення з відповідною вимогою до директора товариства у разі ігнорування ним цієї вимоги.

У спірних правовідносинах, вказаний термін не сплинув, відтак, скликання позачергових загальних зборів учасників товариства одним з учасників товариства було передчасним та не відповідало вимогам статуту товариства.

У відповідності до п. 2.25 постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 4 від 25.02.2016 р. визначено, що згідно з положеннями частини п'ятої статті 61 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного.

В матеріалах справи відсутні належні докази на підтвердження повідомлення позивача про проведення загальних зборів учасників товариства, а відповідачем лише зазначено, що позивача повідомлено у телефонному режимі про дату, місце, час та порядок денний загальних зборів.

Отже доводи скаржника про те, що позивач був неодноразово повідомлений в усній формі, у тому числі, що 18.05.2018 р. відбудуться позачергові загальні збори учасників товариства з порядком денним, зокрема, щодо звільнення та призначення його, як директора товариства, колегія суддів вважає необґрунтованими, оскільки статутом товариства та нормами чинного законодавства не передбачений такий спосіб повідомлення учасників товариства.

Рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнані недійсними у судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону України "Про господарські товариства". Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Однією з обов'язкових умов, необхідних для визнання рішень загальних зборів відповідача недійсними, є порушення у зв'язку з їх прийняттям прав і охоронюваних законом інтересів учасника - позивача у справі. Якщо ж за результатами розгляду справи факту такого порушення не встановлено, у господарського суду відсутні правові підстави для задоволення позову.

Позивачу не може бути відмовлено у задоволенні вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів тільки з мотивів недостатності його голосів для зміни результатів голосування з прийнятих загальними зборами учасників (акціонерів, членів) рішень, оскільки вплив учасника (акціонера, члена) на прийняття загальними зборами рішень не вичерпується лише голосуванням.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 22.08.2018 р. у справі № 910/11250/17 та від 15.08.2018 р. у справі № 912/3850/17.

Таким чином, у зв'язку з тим, що у матеріалах справи відсутні докази повідомлення позивача, частка якого складає 33% статутного капіталу товариства, про час, місце і порядок денний загальних зборів, відтак порушені його права на управління товариством шляхом участі у загальних зборах.

Враховуючи викладене, а також те, що кожна сторона повинна довести ті обставини на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, колегія суддів погоджується з висновком місцевого суду про те, що вимога позивача про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Промзіз-Інжиніринг", що оформлене протоколом № 18/05-18 від 18.05.2018 р., підлягає задоволенню.

Вимога позивача про скасування реєстраційної дії № 6003540 від 21.05.2018 р., внесеної до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, є похідною вимогою, тому також не підлягає задоволенню.

З огляду на вказані обставини, ґрунтуючись на матеріалах справи, апеляційний суд вважає, що рішення Господарського суду Київської області від 11.09.2018 р. прийнято з повним та всебічним дослідженням обставин, які мають значення для справи, а також з дотриманням норм матеріального і процесуального права, у зв'язку з чим апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "Промзіз-Інжиніринг" задоволенню не підлягає.

У зв'язку з відмовою в задоволенні апеляційної скарги, відповідно до ст. 129 ГПК України, витрати по сплаті судового збору за її подання і розгляд покладається на скаржника.

Керуючись ст. ст. 267 - 285 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Промзіз-Інжиніринг" залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду Київської області від 11.09.2018 р. у справі № 911/1380/18 залишити без змін.

3. Витрати по сплаті судового збору за подання і розгляд апеляційної скарги покладаються на Товариство з обмеженою відповідальністю "Промзіз-Інжиніринг".

4. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з дня складення її повного тексту відповідно до ст. ст. 287, 288 ГПК України.

Повний текст постанови складено 21.01.2019 р.

Головуючий суддя С.І. Буравльов

Судді А.І. Мартюк

Н.Ф. Калатай