Справа № 909/1404/14
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ІВАНО-ФРАНКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу

04.01.2019 м. Івано-Франківськ

Господарський суд Івано-Франківської області у складі судді Неверовської Л.М., cекретар судового засідання Кричовський Р.М., розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за заявою: Фізичної особи ОСОБА_1

до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю "Одіс Пабліситі Груп"

про банкрутство

за участю:

від ініціюючого кредитора: представник не з'явився,

від кредитора-ПАТ "Креді Агріколь Банк": представник не з'явився,

ліквідатор: Опришко Олег Зіновійович, свідоцтво № 1302 від 02 липня 2013

ВСТАНОВИВ:

17.12.2014 фізичною особою ОСОБА_1 подано до Господарського суду Івано-Франківської області заяву про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Одіс Пабліситі Груп".

Ухвалою господарського суду Івано-Франківської області від 24.12.2014 (суддя Михайлишин В.В.) прийнято до розгляду заяву фізичної особи ОСОБА_1 про порушення справи про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Одіс Пабліситі Груп" в порядку загальних норм Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою господарського суду Івано-Франківської області від 17.02.2015 порушено провадження у справі про банкрутство Боржника, визнано грошові вимоги фізичної особи ОСОБА_1 на суму 985 320 грн 00 коп., введено мораторій на задоволення вимог кредиторів та процедуру розпорядження майном, а розпорядником майна Боржника призначено арбітражного керуючого Опришка О.З.

Постановою господарського суду Івано-Франківської від 10.06.2015 Товариство з обмеженою відповідальністю "Одіс Пабліситі Груп" визнано банкрутом, відносно нього відкрито ліквідаційну процедуру, а ліквідатором призначено арбітражного керуючого Опришка О.З.

У зв'язку з тим, що 27.07.2015 закінчився строк повноважень судді Михайлишина В. В., 04.08.2015 здійснено повторний автоматичний розподіл справи № 909/1404/14, за результатами якого справу передано на розгляд судді Ткаченко І. В.

Ухвалою господарського суду Івано-Франківської області від 26.05.2016 (суддя-Ткаченко І.В.) затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута; ухвалено ліквідувати юридичну особу - Товариство з обмеженою відповідальністю "Одіс Пабліситі Груп", а провадження у справі про банкрутство припинено.

Не погодившись із даною ухвалою, кредитор - ПАТ "Креді Агріколь Банк" звернулося до Львівського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просило скасувати ухвалу господарського суду Івано-Франківської області від 26.05.2016 та повернути справу до суду першої інстанції для вирішення питання про продовження строку ліквідаційної процедури.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 29.06.2016 апеляційну скаргу залишено без задоволення, а ухвалу господарського суду Івано-Франківської області від 26.05.2016 - без змін.

На вказані вище рішення ПАТ "Креді Агріколь Банк" подано до Вищого господарського суду України касаційну скаргу, в якій Банк просить скасувати як ухвалу господарського суду Івано-Франківської області від 26.05.2016, так і постанову Львівського апеляційного господарського суду від 29.06.2016 та повернути справу на розгляд до суду першої інстанції.

Постановою Вищого господарського суду України від 21.09.2016 касаційну скаргу ПАТ "Креді Агріколь Банк" задоволено, постанову Львівського апеляційного господарського суду від 29.06.2016 та ухвалу господарського суду Івано-Франківської області від 26.05.2016 скасовано, а справу № 909/1404/14 передано на новий розгляд до Господарського суду Івано-Франківської області на стадію ліквідаційної процедури в іншому складі суду.

Слід зазначити, що в своїй постанові Вищий господарський суд України вказав, що суди попередніх інстанцій не надали в оскаржуваних рішеннях правової оцінки доводам Кредитора - ПАТ "Креді Агріколь Банк" щодо законності виникнення грошових вимог ОСОБА_1 саме як ініціюючого кредитора перед Товариством з обмеженою відповідальністю "Одіс Пабліситі Груп" за Договором від 03.09.2008 оренди нежитлового приміщення, а також стосовно того, що на час укладення договору оренди та у період його дії з 2008 року по 2011 рік (коли формувався борг, вимоги за яким були заявлені ініціюючим кредитором, як безспірні у даній справі) ОСОБА_1 був єдиним засновником Товариства з обмеженою відповідальністю "Одіс Пабліситі Груп"; судами не досліджено обставин справи в частині покладення субсидіарної відповідальності на осіб, які у відповідності до законодавства несуть відповідальність за зобов"язаннями боржника у зв"язку із доведенням його до банкрутства (в розумінні ст. 41 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом").

Передчасними та неправомірними є також висновки судів попередніх інстанцій щодо належного виконання ліквідатором Боржника своїх обов'язків, виконання повного комплексу дій, передбачених законом про банкрутство, у ліквідаційній процедурі щодо виявлення майна та формування ліквідаційної маси Боржника з метою задоволення вимог кредиторів останнього, належності та обґрунтованості складених звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу Боржника та наявність підстав для припинення провадження у даній справі.

Згідно протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 11.10.2016 справу № 909/1404/14 передано на новий розгляд до господарського суду Івано-Франківської області на стадію ліквідаційної процедури судді Булці В.І.

Ухвалою господарського суду Івано-Франківської області від 17.10.2016 (суддя Булка В.І.) розгляд справи призначено на 27.10.2016.

Ухвалами господарського суду Івано-Франківської області строк ліквідаційної процедури Боржника та повноважень ліквідатора-арбітражного керуючого Опришка О.З. неодноразово продовжувався, а розгляд справи відкладався.

21.08.2018 розпорядженням керівника апарату Господарського суду Івано-Франківської області № 128, у зв'язку із тимчасовим відстороненням судді Булки В. І. від здійснення правосуддя згідно із рішення Вищої Ради правосуддя від 14.08.2018, призначено повторний автоматизований розподіл даної судової справи.

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 21.08.2018, справу № 909/1404/14 передано на розгляд судді Неверовській Л.М.

В свою чергу, ухвалами господарського суду Івано-Франківської області від 06.09.2018, 16.10.2018, 07.11.2018, 29.11.2018 (суддя Неверовська Л.М.) строк ліквідаційної процедури Боржника та повноважень ліквідатора-арбітражного керуючого Опришка О.З. продовжувався, а розгляд справи відкладався.

Зокрема, ухвалою господарського суду Івано-Франківської області від 16.10.2018 строк ліквідаційної процедури Товариства з обмеженою відповідальністю "Одіс Пабліситі Груп" та повноважень арбітражного керуючого (ліквідатора) Опришка О.З. продовжено до 17.11.2018, так як строк ліквідаційної процедури закінчувався, в той час ліквідатором не завершено всіх заходів ліквідаційної процедури та не надано суду на затвердження, в порядку ст.46 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", звіту та ліквідаційного балансу Боржника.

Слід також зазначити, що в ухвалі господарського суду Івано-Франківської області від 06.09.2018 ліквідатору звернено увагу на те, що при поданні на затвердження суду звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу йому слід врахувати висновки Вищого господарського суду України, викладені в постанові від 21.09.2016.

07.11.2018 ліквідатор - Опришко О.З. подав суду на затвердження звіт ліквідатора станом на 06.11.2018 (вх.№17325/18), ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю "Одіс Пабліситі Груп", реєстр вимог кредиторів Боржника, клопотання арбітражного керуючого про стягнення заборгованості з оплати послуг. В клопотанні про стягнення заборгованості з оплати послуг Опришко О.З. просить суд стягнути з кредиторів заборгованість за надані послуги пропорційно їх грошовим вимогам:

- з ПАТ "Креді Агріколь Банк" - 122 474, 00 грн;

- з ОСОБА_1 - 121 211,00 грн.

Варто зауважити, що звіт ліквідатора подано із врахуванням висновків Вищого господарського суду України, викладених в постанові від 21.09.2016.

29.11.2018 до суду надійшов лист ліквідатора (вих.№ 28-11/18 від 28.11.2018, вх.№18697/18) яким останній надав суду докази надсилання підсумкового звіту учасникам провадження у справі про банкрутство та протокол зборів кредиторів від 20.11.2018 №3.

Ухвалою господарського суду Івано-Франківської області від 13.12.2018 розгляд підсумкового звіту ліквідатора відкладено на 04.01.2019.

В судове засідання 04.01.2019 ініціюючий кредитор - ОСОБА_1 та представник кредитора ПАТ "Креді Агріколь Банк" не з"явилися, про дату, час та місце розгляду справи повідомлялися належним чином.

Ліквідатор - Опришко О.З. в судове засідання з"явився. Подав суду уточнений звіт про нарахування і виплату грошової винагороди арбітражного керуючого вих.№03-01/19 від 03.01.2019 (вх.№206/19 від 04.01.2019). Просив суд затвердити звіт ліквідатора з урахуванням поданого уточнення, відповідно до якого розмір грошової винагороди арбітражного керуючого (ліквідатора) за період з 10.06.2015 по 07.11.2018 становить 200 398,00 грн. Зазначив, що нарахування грошової винагороди за надані послуги ним здійснено без врахування пропорції задоволених грошових вимог Кредиторів.

Згідно зі ст. 46 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" після завершення усіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: відомості за результатами інвентаризації майна боржника та перелік ліквідаційної маси; відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів; довідка архівної установи про прийняття документів, які відповідно до закону підлягають довгостроковому зберіганню; для акціонерних товариств - копія розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій, засвідчена Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

Якщо ліквідатор не виявив майнових активів, що підлягають включенню до ліквідаційної маси, він зобов'язаний подати господарському суду ліквідаційний баланс, який засвідчує відсутність у банкрута майна.

Господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Отже, законодавством передбачено певну сукупність дій, які необхідно вчинити ліквідатору в ході ліквідаційної процедури, та перелік додатків до звіту ліквідатора, які подаються суду разом із зазначеним звітом, та є предметом дослідження в судовому засіданні за підсумками ліквідаційної процедури, яке проводиться за участю кредиторів (комітету кредиторів); подання звіту та ліквідаційного балансу здійснюється ліквідатором за наслідком усіх проведених ним дій в ході ліквідаційної процедури.

Так, офіційне повідомлення про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ «Одіс Пабліситі Груп» розміщене на сайті Вищого господарського суду України 17.02.2015 за №14730.

У зв'язку з офіційним оприлюдненням інформації про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ «Одіс Пабліситі Груп» заяви з кредиторськими вимогами подали: ПАТ «Креді Агріколь Банк» на загальну суму 995 578,81 грн (дев'ятсот дев'яносто п'ять тисяч п'ятсот сімдесят вісім грн 81 коп.).

Крім того, наявні вимоги ініціюючого кредитора - ОСОБА_1 на загальну суму 985 320,00 грн. (дев'ятсот вісімдесят п'ять тисяч триста двадцять грн 00 коп.).

Загальна сума заборгованості боржника перед кредиторами становить 1 980 898,81 грн.

Вимоги ініціюючого кредитора - ОСОБА_1 та вимоги ПАТ «Креді Агріколь Банк» визнані в повному обсязі та включені до реєстру вимог кредиторів згідно черговості.

Вимоги ПАТ «Креді Агріколь Банк» включені до шостої черги реєстру вимог кредиторів у зв'язку з пропуском заявником 30-денного терміну для подання заяви з кредиторськими вимогами.

В ході ліквідаційної процедури встановлено, що підприємство виробничої чи іншої господарської діяльності не здійснює, будь-яких активів, які б належали банкруту на праві власності чи повного господарського відання немає.

Дебіторська заборгованість відсутня.

В установах, що здійснюють реєстрацію майна, інформація про майно належне банкруту відсутня.

На рахунку банкрута, відкритому в ПАТ «Ідея Банк» виявлено 200,00 грн. Ці кошти в повному обсязі спрямовані на погашення витрат в ліквідаційній процедурі.

З пропозиціями щодо проведення санації банкрута чи укладення мирової угоди до арбітражного керуючого ніхто не звертався.

Окрім зазначеного, ліквідатором виконано вимоги Вищого господарського суду України, отримано інформацію від Державної інспекції України з морського та річкового транспорту згідно якої майнові активи у ТОВ «Одіс Пабліситі Груп» відсутні.

Крім того, в постанові Вищого господарського суду України від 21.09.2016 ставилось питання щодо недослідження обставин справи в частині покладення субсидіарної відповідальності на відповідальних осіб, які у відповідності до законодавства несуть відповідальність за зобов'язаннями боржника у зв'язку із доведенням його до банкрутства (в розумінні ст. 41 ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»).

У відповідності до п. 5 ст. 41 ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» - у разі банкрутства боржника з вини його засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі з вини керівника боржника, які мають право давати обов'язкові для боржника вказівки чи мають можливість іншим чином визначати його дії, на засновників (учасників, акціонерів) боржника - юридичної особи або інших осіб у разі недостатності майна боржника може бути покладена субсидіарна відповідальність за його зобов'язаннями.

Практика Верховного Суду (викладена, зокрема, в Постанові Верховного Суду від 30.01.2018 по справі №923/862/15) вказує на те, що чинне законодавство України не пов'язує можливість покладення субсидіарної відповідальності на відповідних осіб згідно з частиною п'ятою статті 41 Закону з обов'язковою наявністю вироку (вироків) щодо таких осіб.

Проте, в зазначеній вище Постанові Верховного Суду також йдеться пре те, що покладення субсидіарної відповідальності на керівника/власника можливо при встановленні фактів, коли майнові активи підприємства були відчужені в результаті рішень та дій керівника цього підприємства і господарська діяльність підприємства припинена у незаконний спосіб.

В даному випадку відсутні факти незаконного відчуження активів підприємства керівництвом Боржника, підприємницька діяльність не припинялась у незаконний спосіб. Вимоги фізичної особи ОСОБА_1, які стали підставою для порушення провадження в справі про банкрутство ТОВ «Одіс Пабліситі Груп» грунтуються на рішенні Івано-Франківського міського суду Івано-Франківської області від 10.07.2014 у справі №344/9342/14-ц. Дане рішення не оскаржене і не скасоване, набрало законної сили.

Правовідносини (договір оренди), які стали підставою для виникнення заборгованості в ініціюючого кредитора, також були предметом судового розгляду. Даний договір оспорювався кредитором - ПАТ «Креді Агріколь Банк» в Івано-Франківському міському суді. В задоволенні позову відмовлено. Рішення Івано-Франківського міського суду Івано-Франківської області від 09.12.2015 у справі №344/9924/15-ц залишене без змін ухвалою Апеляційного суду Івано-Франківської області від 26.01.2016.

Відповідно, відсутні докази, які б свідчили про фіктивність правочину - договору оренди нежитлового приміщення від 03.09.2008, а ПАТ «Креді Агріколь Банк» не довів факту порушення свого права внаслідок укладення між ОСОБА_1 та ТОВ «Одіс Пабліситі Груп» договору оренди нежитлового приміщення від 03.09.2008.

А тому, в арбітражного керуючого - ліквідатора відсутні правові підстави для заявлення вимог до третіх осіб щодо покладення субсидіарної відповідальності з підстав, передбачених у ст. 41 ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Крім того, Кредитор (ПАТ «Креді Агріколь Банк») звертався в правоохоронні органи із заявою про неправомірні дії керівництва ТОВ «Одіс Пабліситі Груп» (кримінальне провадження №0004639), яке ведеться слідчим відділом Івано - Франківського ВП ГУНП. Станом на 02.10.2018 винні особи по даному провадженню не встановлені, до відповідальності не притягнені.

Ведення кримінального провадження не перешкоджає проведенню ліквідаційних заходів по справі і не є підставою для зупинення провадження в справі про банкрутство ТОВ «Одіс Пабліситі Груп».

Підсумковий звіт ліквідатора направлено усім Кредиторам. Зауважень до звіту ліквідатора арбітражному керуючому не поступало.

Дослідивши матеріали справи, суд встановив, що звіт ліквідатора 20.11.2018 схвалений комітетом кредиторів боржника одноголосно.

На підставі викладеного, за результатами розгляду даної справи, дослідивши звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс банкрута, заслухавши пояснення ліквідатора, суд дійшов висновку, що для виявлення майнових активів боржника з метою задоволення вимог кредиторів ліквідатором виконані всі необхідні дії та покладені на нього ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" обов'язки, у зв'язку з чим слід затвердити поданий звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута, ліквідувати банкрута як юридичну особу та припинити провадження у даній справі.

Відповідно до ч. 5 ст. 45 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", вимоги, не задоволені за недостатністю майна, вважаються погашеними.

За змістом ч. 1, 4 ст. 83 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у випадку, затвердження звіту ліквідатора в порядку, передбаченому цим Законом, господарський суд в ухвалі про припинення провадження у справі зазначає, що вимоги конкурсних кредиторів, які не були заявлені в установлений цим Законом строк або відхилені господарським судом, вважаються погашеними, а виконавчі документи за відповідними вимогами визнаються такими, що не підлягають виконанню.

Згідно з ч. 7 ст. 46 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ліквідатор виконує свої повноваження до внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців запису про припинення юридичної особи - банкрута.

Керуючись ст. 2, 45, 46, 83 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 234 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Затвердити звіт ліквідатора про виконану роботу та ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю "Одіс Пабліситі Груп" (код 34084345).

Затвердити звіт ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Одіс Пабліситі Груп" (код 34084345) арбітражного керуючого Опришко О.З. про нарахування і виплату грошової винагороди арбітражного керуючого у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Одіс Пабліситі Груп" за період з 21.09.16 по 07.11.2018 в розмірі 200 398,00 грн.

Ліквідувати Товариство з обмеженою відповідальністю "Одіс Пабліситі Груп" (вул. Гетьмана Мазепи, 168, м. Івано-Франківськ, Івано-Франківська обл., 76018, код 34084345).

Вимоги кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Одіс Пабліситі Груп" не задоволені за недостатністю майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Одіс Пабліситі Груп" (код 34084345) вважати погашеними.

Вимоги конкурсних кредиторів, які не були заявлені в установлений Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" строк або відхилені господарським судом, вважаються погашеними, а виконавчі документи за відповідними вимогами визнаються такими, що не підлягають виконанню.

Дію мораторію припинити.

Провадження у справі № 909/1404/14 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Одіс Пабліситі Груп" закрити.

Ухвала набирає законної сили з моменту оголошення.

Ухвалу може бути оскаржено протягом десяти днів з дня складення повного тексту ухвали.

Повний текст ухвали складено 16.01.2019.

Суддя Л.М. Неверовська