ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14.01.2019 року м.Дніпро Справа № 904/2909/18

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Антоніка С.Г.(доповідач),

суддів: Дармін М.О., Іванова О.Г.

секретар судового засідання: Ревкова Г.О.

розглянувши матеріали апеляційної скарги ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Житлокомцентр" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 25.10.2018 року ( судя ОСОБА_2, повний текст рішення складено 26.10.2018р.) у справі № 904/2909/18

за позовом Комунального підприємства теплових мереж "Криворіжтепломережа", м.Кривий Ріг

до відповідача ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Житлокомцентр", м.Кривий Ріг

про визнання договору укладеним

ВСТАНОВИВ:

До господарського суду Дніпропетрвоської області звернулося Комунальне підприємство теплових мереж "Криворіжтепломережа" з позовом до ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Житлокомцентр" про визнання укладеним договору №19 від 01.04.2018р. в редакції позивача.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 25.10.2018 року ( суддя Євстигнеєва Н.М.) позов задоволено повністю.

Визнано укладеним договір між Комунальним підприємством теплових мереж "Криворіжтепломережа" та ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Житлокомцентр" №19 від 01.04.2018р. про здійснення функцій виконавця комунальних послуг з централізованого опалення та гарячого водопостання в наступній редакції:

ДОГОВІР № 19

про здійснення функцій виконавця комунальних послуг з централізованого опалення та гарячого водопостачання

"01" квітня 2018 р. м. Кривий Ріг

ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Житлокомцентр" (далі - Управитель), в особі директора ОСОБА_3, що діє на підставі Статуту, з однієї сторони, та Комунальне підприємство теплових мереж Криворіжтепломережа (далі - Виконавець) в особі заступника директора по теплозбуту ОСОБА_4, що діє на підставі Довіреності №4353/13 від 29.12.2017р., з другої сторони уклали цей Договір про таке:

1. Предмет Договору

1.1. Цим Договором Управитель доручає, а Виконавець приймає на себе зобов'язання виконувати функції виконавця комунальних послуг з централізованого постачання гарячої води, централізованого опалення (далі - комунальні послуги) для споживачів - мешканців житлових будинків, згідно дислокації №1 (далі - будинки).

1.2. Обидві сторони зобов'язуються керуватись діючим законодавством України, Законом України Про теплопостачання № 2633-02.06.2005р., Законом України Про житлово-комунальні послуги № 1875-ІV від 24.06.2004р., Правилами надання послуг центрального опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення затвердженими постановою Кабінету Міністрів України № 630 від 21.07.2005р., Правилами технічної експлуатації теплових установок і мереж від 14.02.2007р.

2. Права та обов'язки Сторін

2.1. Управитель має право:

2.1.1. Контролювати належне виконання своїх обов'язків Виконавцем комунальних послуг.

2.1.2. У разі порушення Виконавцем умов цього Договору застосовувати до нього санкції, передбачені чинним законодавством.

2.1.3. Своєчасно реагувати на звернення та скарги споживачів на неналежне виконання Виконавцем комунальних послуг.

2.1.4. Отримувати інформацію щодо якості теплової енергії, умов та режимів споживання.

2.1.5. На відшкодування збитків завданих його майну та/або приміщенню внаслідок неналежного надання послуг Виконавцем у відповідності до двостороннього акту.

2.2. Управитель зобов'язується:

2.2.1. Забезпечити Виконавцю безперебійне та якісне постачання послуги до нагрівальних приладів споживача та точок відбору гарячої води.

2.2.2. На час дії даного Договору не визначати Виконавцем комунальних послуг у будинках інших осіб та не укладати з ними договорів на надання комунальних послуг.

2.2.3. Забезпечувати цілісність будинкових засобів обліку гарячої води та опалення, що знаходяться на обслуговуванні Управителя та не втручатися в їх роботу.

2.2.4. З'явитися за викликом Виконавця у вказаний останнім строк для вирішення питання відносно ненадання та/або неякісного надання комунальних послуг. У разі нез'явлення Управителя в зазначений строк або відмови від підписання акту він вважається таким, що повідомлений належним чином, при цьому акт складається за підписом Виконавця та споживача комунальних послуг (мешканця будинку). Виклик здійснюється шляхом направлення Виконавцем засобами телефонного зв'язку відповідних телефонограм, які сторони зобов'язані реєструвати в окремих журналах.

2.2.5. Здійснювати контроль за технічним станом інженерного обладнання будинків, квартир, приміщень.

2.2.6. Своєчасно проводити підготовку житлового будинку і його технічного обладнання до експлуатації в осінньо-зимовий період.

2.2.7. Утримувати в належному технічному стані, здійснювати технічне обслуговування та ремонт внутрішньобудинкових мереж, вживати заходів щодо ліквідації аварійних ситуацій, усунення порушень якості послуг у терміни, встановлені договором та/або законодавством.

2.2.8. Своєчасно за власний рахунок проводити роботи з усунення виявлених неполадок, пов'язаних з отриманням послуг з централізованого опалення та постачання гарячої води, що виникли з його вини.

2.2.9. Своєчасно проводити ремонт та випробування внутрішньобудинкової системи, запірної арматури та елеваторних вузлів по узгодженню з Виконавцем.

2.2.10. Проводити позачергову промивку при незадовільному теплопостачанні житлового будинку у зв'язку з порушенням циркуляції теплоносія у внутрішньобудинковій системі, яка обслуговується Управителем.

2.2.11. До початку опалювального сезону виконувати промивку внутрішньо будинкової системи в присутності представника Виконавця згідно з Правилами технічної експлуатації тепловикористовуючих установок і теплових мереж, а також встановлювати обмежуючі пристрої (сопла, дросельні діафрагми) згідно розрахунків Виконавця, опломбовувати та забезпечувати їх зберігання.

2.2.12. У разі скидання теплоносія у зв'язку з ремонтними роботами, попередньо повідомляти Виконавця у письмовій формі, а також надавати гарантії щодо сплати вартості мережної води та теплової енергії.

2.2.13. Узгоджувати з Виконавцем всі підключення до мереж теплопостачання, що не передбачені проектом (водорозбірні крани, перемички, вентилі та інші, які обслуговуються Управителем).

2.2.14. Дотримуватися середньорічної норми витікання мережної води не більше 0,25% від середньорічного об'єму внутрішньобудинкових систем, окремо по кожному житловому будинку, які обслуговуються Управителем.

2.2.15. Не допускати самовільного водорозбору та витікання теплоносія з внутрішньобудинкової системи.

2.2.16. Нести відповідальність за збереження та відновлення встановлених теплофікаційних вводах приладів обліку та автоматичного регулювання, а також герметичність теплових вводів.

2.2.17. Забезпечити доступ до мережі, арматури, будинкових засобів обліку води і теплової енергії представників Виконавця за наявності в них відповідного посвідчення:

для проведення ремонтних робіт на обладнанні, яке перебуває на балансі Виконавця -цілодобово;

для проведення технічного та профілактичного огляду, зняття контрольних показань засобів обліку води і теплової енергії - згідно з вимогами нормативно-правових актів у сфері житлово-комунальних послуг.

2.2.18. У разі виявлення Виконавцем несанкціонованого втручання в роботу будинкових засобів обліку гарячої води і теплової енергії, відшкодовувати вартість робіт з проведення їх експертизи, метрологічної повірки та ремонту, згідно з законодавством.

2.2.19. Управитель, питання пов'язане з проведенням періодичної повірки, обслуговування і ремонтом, у тому числі демонтажем, транспортуванням та монтажем після повірки квартирних засобів обліку води та теплової енергії, вирішує спільно з кінцевим споживачем (мешканцями будинків), відповідно до Постанови № 869 від 01.06.2011р.

2.3. Виконавець має право:

2.3.1. Розробляти та подавати на затвердження до компетентних органів тарифи на комунальні послуги.

2.3.2. Отримувати компенсацію за пільги, надані окремим категоріям громадян, відповідно до чинного законодавства, нараховані субсидії з оплати з централізованого опалення та гарячого водопостачання, та виконувати корегування разом з Управлінням праці та соціального захисту населення.

2.3.3. На відшкодування збитків, у разі затвердження відповідними органами тарифів на комунальні послуги, нижчих від розміру економічно обґрунтованих витрат на їх виконання.

2.3.4. Доступу в приміщення будинків та споруд для проведення технічного та профілактичного огляду, контрольної перевірки показань та цілісності пломб будинкових засобів обліку разом з представником Управителя.

2.3.5. У разі виникнення спірного питання зі споживачем щодо неякісного надання послуг, запрошувати до розгляду представника Управителя.

2.3.6 У будь-який час перевіряти стан теплоспоживального обладнання житлового будинку з обов'язковим попередженням Управителя та в присутності представника Управителя.

2.3.7. Вимагати від Управителя відшкодування збитків, пов'язаних з понаднормативним витоком мережної води, допущеним Управителем під час постачання послуги:

при відсутності загальнобудинкового приладу обліку - розрахунковим методом (при наявності акту);

у разі наявності загальнобудинкового приладу обліку - за показаннями теплолічильника.

2.3.8. У разі виникнення сумнівів щодо правильності показань будинкових засобів обліку гарячої води і теплової енергії, звернутися до акредитованої лабораторії для проведення експертизи їх технічного стану та метрологічної повірки.

2.3.9. Вимагати від Управителя своєчасного проведення робіт щодо усунення виявлених неполадок внутрішньобудинкових інженерних систем та інших порушень, що обмежуючі можливість постачання комунальних послуг та призводять до невиконання договірних обов'язків перед споживачем, відшкодування вартості цих збитків.

2.4. Виконавець зобов'язується:

2.4.1. Постачати в будинки комунальні послуги вчасно та відповідної якості (централізоване опалення - в опалювальний період, згідно температурному графіку, та гарячу воду протягом року, за виключенням планового ремонтного періоду).

2.4.2. Підготувати та укласти зі споживачами (власниками квартир та квартиронаймачами, орендарями житлових та нежитлових приміщень) договори про надання комунальних послуг на строк дії даного договору.

2.4.3 Розглядати у визначений законодавством термін претензії та скарги споживачів та виконувати перерахунки розміру плати за комунальні послуги в разі їх ненадання або надання не в повному обсязі, зниження їх якості.

2.4.4. Здійснювати абонентський облік споживачів, проводити нарахування та перерахунки за надані комунальні послуги із застосуванням тарифів, встановлених уповноваженим органом, відповідно до вимог чинного законодавства.

2.4.5. Для виконання нарахування за комунальні послуги Виконавець використовує базу Управителя.

2.4.6. Надавати споживачам, в установленому законодавством порядку, необхідну Інформацію про вартість комунальних послуг, загальну вартість місячного платежу, структуру тарифів, норми споживання, режим надання комунальних послуг, їх споживчі властивості, тощо.

2.4.7. Здійснювати контроль за строками метрологічної повірки засобів квартирного обліку

гарячої води та побудинкових приладів обліку.

2.4.8. У разі виникнення аварійної ситуації негайно попереджати Управителя про припинення постачання комунальних послуг.

2.4.9. При недопоставках Виконавцю газу газопостачальними організаціями чи введення останніми обмеження в його споживанні, тобто в зв'язку з виникненням умов незалежних від Виконавця, температура мережної води у подавальному трубопроводі повинна відповідати технологічному мінімуму споживання природного газу з подальшим перерахунком нарахувань споживачеві послуг за фактично спожиту теплову енергію.

3.Порядок надання послуг

3.1. Виконавець самостійно надає комунальні послуги мешканцям будинків.

3.2. Оплата комунальних послуг мешканцями будинків здійснюється за встановленими відповідно до законодавства тарифами, з урахуванням встановлених законодавством пільг та субсидій.

3.3. Нарахування за комунальні послуги споживачам будинків проводяться Виконавцем) відповідності до Правил надання послуг з централізованого опалення, постачання гарячої води та водовідведення..., затверджених Постановою Кабінету Міністрів України №630 від 21.07.2005р. з внесеними змінами.

4. Відповідальність сторін

4.1. За невиконання або неналежне виконання своїх зобов'язань за цим Договором Сторони несуть відповідальність згідно з чинним законодавством України.

4.2. Виконавець не несе відповідальності за порушення гідравлічного режиму внутрішньобудинкової мережі теплопостачання після втручання у внутрішньобудинкові мережі, передбачені проектною документацією.

4.3. Роботи по ліквідації наслідків аварії на внутрішньобудинковій мережі виконує Управитель. При цьому Сторони зобов'язані викликати представників для складання відповідного акту. Сторони домовилися, що неприбуття представників в зазначений час на місце аварії, а також їх відмова від підписання акту є погодженням Сторін з даним актом. Матеріальний збиток, нанесений споживачеві внаслідок аварії на внутрішньобудинковій мережі, відшкодовує винна сторона, зазначена в акті.

4.4. Усі питання, пов'язані зі скаргами мешканців житлового будинку на якість обслуговування внутрішньобудинкової системи та надання послуг з централізованого опалення та постачання гарячої води, Управитель вирішує спільно з Виконавцем та Споживачем.

4.5. Управитель несе відповідальність за невиконання та/або неналежне виконання своїх обов'язків, які дали підстави для здійснення перерахунку та/або звільнення від сплати мешканців будинку у відповідності до Порядку, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 17.02.2010 № 151, перед Виконавцем у проведеному останнім розмірі.

При цьому Виконавець направляє на адресу Управители рахунок для оплати та розрахунок виконаного перерахунку та/або звільнення від сплати мешканця будинку за ненадання або надання не в повному обсязі послуг централізованого опалення та постачання гарячої води, який обов'язково повинен бути оплачений Управителем в 10-ти денний строк з дня його отримання. В даному випадку Сторони зобов'язані дотримуватися пункту 2.2.4. Договору.

5. Форс-мажорні обставини

5.1. Сторони звільняються від відповідальності за невиконання або часткове невиконання зобов'язань за цим договором, якщо це невиконання є наслідком форс-мажорних обставин.

5.2. Під форс-мажор ними обставинами розуміються обставини, які виникли в результаті непередбачених сторонами подій надзвичайного характеру, що включають пожежі, землетруси, повені, зсуви, інші стихійні лиха, вибухи, війну або військові дії, страйк, блокаду, відключення електроенергії, газу та води їх постачальниками, пошкодження мереж сторонніми юридичними чи фізичними особами тощо.

6. Строк дії договору

6.1. Цей договір набуває чинності з 01 квітня 2018 року і діє по 01 квітня 2019 року включно та щороку продовжується на один рік, якщо жодна зі Сторін не подасть іншій Стороні письмового повідомлення про припинення цього Договору. Повідомлення про припинення Договору надсилається не менш, як за 30 днів до закінчення строку дії цього Договору.

6.2. Строком дії господарського Договору є час, протягом якого існують господарські зобов'язання сторін, що виникли на основі цього Договору. На зобов'язання, що виникли у сторін до укладення ними господарського Договору, поширюються умови укладання Договору. Сторони домовились, що умови Договору застосовуються до відносин між ними, які виникли до його укладення (п.3.ст.631 ЦКУ)

6.3. Договір припиняється достроково:

у випадках, передбачених п. 6.1. Договору, за письмовою згодою Сторін,

у разі розірвання цього Договору у судовому порядку.

7. Інші умови

7.1. Договір укладено в двох примірниках, що мають однакову юридичну силу, по одному для кожної із Сторін.

7.2. Всі питання, не передбачені цим Договором, регулюються чинним законодавством України.

7.3. У разі зміни юридичних даних та настання інших змін, що стосуються правовідносин за цим Договором, Сторони зобов'язуються повідомляти одна одну письмово протягом 7 робочих днів з дати настання таких змін.

7.4. Внесення змін до умов цього договору відбувається шляхом укладання сторонами додаткової угоди до цього Договору.

7.5. Спори, що можуть виникнути у процесі виконання цього договору, вирішуються шляхом переговорів, не врегульовані питання вирішуються у судовому порядку.

7.6. Управитель ТОВ "Житлокомцентр".

7.7. Виконавець має статус платника податку на прибуток на загальних підставах згідно статті 152.1 ПКУ.

8. Юридичні адреси сторін та банківські реквізити

ТОВ "Житлокомцентр"КПТМ Криворіжтепломережа
50031, м. Кривий Ріг50000, м. Кривий Ріг
вулиця Січеславська буд. 4Апровулок Дежньова, 9
Р/рахунокР/рахунок 1059
у ТВБВ №10003/0547 філії Дніпропетровського
ОУ АТ Ощадбанк м. Дніпро
МФОМФО 305482
Код Код
1ПН О334218О4822,Свід.2ОО1О1О35
Тел. :Тел.: , 409-51-42
Директор Заступник директора по теплозбуту

________________________О.Л. ОСОБА_3 ____________________________Л.О. ОСОБА_4

Дислокація № 1

до Договору № 19 від 01.04.2018 року

про здійснення функцій виконавця комунальних послуг

з централізованого опалення та гарячого водопостачання

укладеного між КПТМ "Криворіжтепломережа та ТОВ

"Житлокомцентр"

№ з/пДжерело те пл о поста ч а н няВулиця№ будинкуОпалювальна площа житлових квартир, м2Навантаження на опалення, Гкал/год
123456
1кот.Казахська,7аДишинського(Пк) вул.18630,800,0710
2кот.Казахська,7аДишинського(Пк) вул.21708,100,0721
3кот.Казахська,7аДишинського(Пк) вул.221 635,900,1194
4кот.Казахська,7аДишинського(Пк) вул.242 256,600,1354
5кот.Казахська,7аДишинськогоПк) вул.262 002,400,1423
6кот.Казахська,7аКазахська(Пк) вул.9102,500,0110
7кот.Казахська,7аСєченова(Пк) вул.ЗО1 792,600,1794
8кот.Казахська,7аСєченова(Пк) вул.3857,000,0150
9кот.Казахська,7аСєченова(Пк) вул.51748,900,0904
ТОВ "Житлокомцентр" 9 934,800,8360

Стягнуто з ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Житлокомцентр" на користь Комунального підприємства теплових мереж "Криворіжтепломережа" витрати, повязані зі сплатою судового збору у розмірі 1 762 (одна тисяча сімсот шістдесят дві) грн.00 коп.

Рішення суду мотивовано тим, що укладення договору про здійснення функцій виконавця комунальних послуг з централізованого опалення та гарячого водопостачання є обовязковим в силу вимог Закону « Про житлово-комунальні послуги". Нормами чинного на дату вирішення спору законодавства передбачено укладення договору між виконавцем та управителем.

Не погодившись з рішенням, відповідач звернувся в Центральний апеляційний господарський суд з апеляційною скаргою.

В апеляційній скарзі йдеться про те, що:

1. Закон України « Про житлово-комунальні послуги» не містить прямої вказівки щодо укладення договору між виконавцем та управителем з утримання будинку і споруд та прибудинкової території на здійснення функцій виконавця комунальних послуг централізованого опалення та гарячого водопостачання.

2. Договір №19 від 01.04.2018 не є договором про надання комунальних послуг, не містить істотних умов, не відповідає вимогам законодавства у сфері житлово-комунальних послуг, його укладання не передбачене чинним законом.

3. Відповідач не є балансоутримувачем та не зобовязаний укладати договір про здійснення функцій виконавця комунальних послуг з централізованого опалення та гарячого водопостачання.

Просить скасувати рішення суду першої інстанції від 25.10.2018р.

Позивач у відзиві на апеляційну скаргу вказав, що з апеляційною скаргою не погоджується та вважає рішення суду законним, прийнятим з додержанням норм матеріального та процесуального права. Просить рішення залишити без змін, а скаргу без задоволення.

Згідно ст. 269 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об'єктивно не залежали від нього.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Колегія суддів, переглянувши справу за наявними у ній і додатково поданими доказами, що стосуються фактів, викладених в апеляційній скарзі та у відзиві, в межах доводів та вимог апеляційної скарги вважає її такою, що підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як встановлено господарським судом та неоспорюється сторонами, 18.12.2012р. комісією з проведення конкурсу з визначення управителя будинку, споруди або групи будинків по Жовтневому району по обєкту №4, врахувавши найбільш обґрунтовані конкурсні пропозиції, ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Житлокомцентр" визначено управителем будинку, споруди або групи будинків по Жовтневому району по обєкту №4 (витяг з протоколу засідання комісії з проведення конкурсу з визначення управителя будинку, споруди або групи будинків по Жовтневому району по обєкту №4 від 18.12.2012 (а.с.37)).

21.12.2012р. між Управлінням благоустрою та житлової політики виконкому міської ради (замовник) та ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Житлокомцентр" (управитель) укладено договір про надання послуг з управління будинком, спорудою або групою будинків і споруд у Жовтневому районі (обєкт №4) предметом якого (п.1) є передача замовником управителю функцій управління та надання послуг утримання будинку, споруди або групи будинків і споруд та обєктів благоустрою, що розташовані на прибудинкових територіях, для забезпечення його сталого функціонування відповідно до цільового призначення, збереження його споживчих властивостей та організації забезпечення потреби власників, співвласників, наймачів, орендарів окремих житлових та нежитлових приміщень у своєчасному отриманні житлово-комунальних послуг відповідної якості, а замовник надає право управителю відраховувати належну йому плату від загальної суми оплати за житлово-комунальні послуги, а також відшкодовувати здійснені ним необхідні витрати, повязані з управлінням обєктом, у разі, коли управитель отримав на такі витрати письмову згоду замовника.

Мета договору є управління будинком, спорудою або групою будинків і споруд на території відповідного району створення мешканцям будинку належних умов приживання згідно з діючими стандартами, нормативами, нормами та правилами (п.2 договору).

Згідно з п. 2.2 договору управитель, зокрема, зобовязаний: здійснювати функції з управління, прийняти обєкт в управління та необхідну достовірну документацію в повному обсязі з оформленням акту прийняття-передачі обєкта; здійснювати управління особисто, а також укладати договори із співвиконавцями на виконання окремих видів робіт; забезпечувати своєчасну підготовку обєкта та його технічного обладнання до експлуатації в осінньо-зимовий період; дотримуватись умов договорів з учасниками відносин у сфері житлово-комунальних послуг.

Управитель також має інші обовязки передбачені Законом України "Про житлово-комунальні послуги".

Відповідно до п. 3.2 договору управитель, зокрема, має право визначати виконавців окремих житлово-комунальних послуг, укладати в установленому законом порядку договори з виробниками, виконавцями, мешканцями обєкта і контролювати виконання умов таких договорів, у порядку передбаченому Наказом державного комітету україни з питань житлово-комунального господарства від 25.04.2005 №60.

Договір набуває чинності з 01.04.2013р. та діє - безстроково (п.4.1 догвоору в редакції додаткової угоди від 11.11.2013р.).

21.12.2012р. між Управлінням благоустрою та житлової політики виконкому міської ради (замовник) та ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Житлокомцентр" (управитель) підписано акт прийому-передачі, який є додатком до вищезазначеного договору.

Листом №149 від 23.05.2013р. ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Житлокомцентр" повідомило Комунальне підприємство теплових мереж "Криворіжтепломережа" про те, що його визначено переможцем конкурсу з визначення управителя будинку, споруди або групи будинків на території Жовтневого району по обєкту №4 (р-н від б-ра ОСОБА_5 до зуп. Фрунзе) та про те, що з 01.04.2013р. ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Житлокомцентр" надає послуги з утримання будинків та прибудинкових територій мешканцям будинків та прибудинкових територій, які знаходяться на території відповідно до дислокації.

Згідно з листом №205 від 06.06.2013р. ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Житлокомцентр" повідомило Комунальне підприємство теплових мереж "Криворіжтепломережа", що виконавцем послуг з централізованого опалення та централізованого гарячого водопостачання у житловому фонді м. Кривого Рогу Жовтневому районі (обєкт №4) з 01 квітня 2013р. року визначено Комунальне підприємство теплових мереж "Криворіжтепломережа", з використанням внутрішньобудинкових мереж. Виконавець послуги - Комунальне підприємство теплових мереж "Криворіжтепломережа" укладає договори про надання послуг та отримує оплату за надані послуги зі споживачів згідно з розміром затверджених цін/тарифів та показань засобів обліку або за нормами, затвердженими в установленому порядку.

Листом №329/13 від 12.04.2018р. Комунальне підприємство теплових мереж "Криворіжтепломережа" направило ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Житлокомцентр" два примірника договору №19 від 01.04.2018р. про здійснення функцій виконавця комунальних послуг з централізованого опалення та гарячого водопостачання. У листі Комунальне підприємство теплових мереж "Криворіжтепломережа" просило у 20-ти денний термін підписати, скріпити печаткою та один примірник належно оформленого договору №19 від 01.04.2018р. та заявку, а також копії: свідоцтва про державну реєстрацію; довідку з ЄДРПОУ, Статуту, свідоцтва платника податку, наказу про призначення директора надіслати на адресу позивача.

У відповідь на пропозицію, ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Житлокомцентр", направило Комунальному підприємству теплових мереж "Криворіжтепломережа" лист №514 від 29.05.2018р., в якому відмовило в укладенні договору з посиланням на те, що чинна редакція Закону України "Про житлово-комунальні послуги" не містить прямої вказівки та норми обовязку виконавця послуг з утримання будинку і споруд та прибудинкової території на укладення договору про здійснення функцій виконавця. Також зазначено, що станом на 01.05.2018 співвласники багатоквартирних будинків, які наведені у Дислокації №1 до договору №19 про здійснення функцій виконавця комунальних послуг з централізованого опалення та гарячого водопостачання не визначились з формою управління багатоквартирним будинком, не прийняли рішення щодо визначення уповноваженої особи, не обрали форму укладення договору про надання комунальної послуги, а відтак відповідач не вбачає законних підстав та необхідності підписання запропонованого позивачем договору №19 від 01.04.2018р. про здійснення функцій виконавця комунальних послуг з централізованого опалення та гарячого водопостачання.

Позивач зазначає, що укладення договору про здійснення функцій виконавця комунальних послуг з централізованого опалення та гарячого водопостачання є обовязковим в силу вимог Закону, а відтак просить визнати укладеним договір про здійснення функцій виконавця комунальних послуг з централізованого опалення та гарячого водопостачання №19 від 01.04.2018 в запропонованій редакції, проти чого заперечує відповідач, що і стало причиною виникнення спору.

Відповідно до частини 3, 4статті 179 Господарського кодексу України, укладення господарського договору є обов'язковим для сторін, якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обов'язком для суб'єкта господарювання у випадках, передбачених законом, або існує пряма вказівка закону щодо обов'язковості укладення договору для певних категорій суб'єктів господарювання чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування.

При укладенні господарських договорів сторони можуть визначати зміст договору на основі:

вільного волевиявлення, коли сторони мають право погоджувати на свій розсуд будь-які умови договору, що не суперечать законодавству;

примірного договору, рекомендованого органом управління суб'єктам господарювання для використання при укладенні ними договорів, коли сторони мають право за взаємною згодою змінювати окремі умови, передбачені примірним договором, або доповнювати його зміст;

типового договору, затвердженого Кабінетом Міністрів України, чи у випадках, передбачених законом, іншим органом державної влади, коли сторони не можуть відступати від змісту типового договору, але мають право конкретизувати його умови;

договору приєднання, запропонованого однією стороною для інших можливих суб'єктів, коли ці суб'єкти у разі вступу в договір не мають права наполягати на зміні його змісту.

Згідно ст..182 ГК України, господарський договір за загальним правилом викладається у формі єдиного документа, підписаного сторонами та скріпленого печатками. Допускається укладення господарських договорів у спрощений спосіб, тобто шляхом обміну листами, факсограмами, телеграмами, телефонограмами тощо, а також шляхом підтвердження прийняття до виконання замовлень, якщо законом не встановлено спеціальні вимоги до форми та порядку укладення даного виду договорів.

Проект договору може бути запропонований будь-якою з сторін. У разі якщо проект договору викладено як єдиний документ, він надається другій стороні у двох примірниках.

Сторона, яка одержала проект договору, у разі згоди з його умовами оформляє договір відповідно до вимог частини першої цієї статті і повертає один примірник договору другій стороні або надсилає відповідь на лист, факсограму тощо у двадцятиденний строк після одержання договору.

За наявності заперечень щодо окремих умов договору сторона, яка одержала проект договору, складає протокол розбіжностей, про що робиться застереження у договорі, та у двадцятиденний строк надсилає другій стороні два примірники протоколу розбіжностей разом з підписаним договором.

Сторона, яка одержала протокол розбіжностей до договору, зобов'язана протягом двадцяти днів розглянути його, в цей же строк вжити заходів для врегулювання розбіжностей з другою стороною та включити до договору всі прийняті пропозиції, а ті розбіжності, що залишились неврегульованими, передати в цей же строк до суду, якщо на це є згода другої сторони.

У разі досягнення сторонами згоди щодо всіх або окремих умов, зазначених у протоколі розбіжностей, така згода повинна бути підтверджена у письмовій формі (протоколом узгодження розбіжностей, листами, телеграмами, телетайпограмами тощо).

Якщо сторона, яка одержала протокол розбіжностей щодо умов договору, заснованого на державному замовленні або такого, укладення якого є обов'язковим для сторін на підставі закону, або сторона - виконавець за договором, що в установленому порядку визнаний монополістом на певному ринку товарів (робіт, послуг), яка одержала протокол розбіжностей, не передасть у зазначений двадцятиденний строк до суду розбіжності, що залишилися неврегульованими, то пропозиції другої сторони вважаються прийнятими.

У разі якщо сторони не досягли згоди з усіх істотних умов господарського договору, такий договір вважається неукладеним (таким, що не відбувся). Якщо одна із сторін здійснила фактичні дії щодо його виконання, правові наслідки таких дій визначаються нормами Цивільного кодексу України.

Статтею 187 ГК встановлено, що спори, що виникають при укладанні господарських договорів за державним замовленням, або договорів, укладення яких є обов'язковим на підставі закону та в інших випадках, встановлених законом, розглядаються судом. Інші переддоговірні спори можуть бути предметом розгляду суду у разі якщо це передбачено угодою сторін або якщо сторони зобов'язані укласти певний господарський договір на підставі укладеного між ними попереднього договору.

З вищенаведених норм випливає, що укладання договору є обовязковим лише у випадках встановлених законом. І спори щодо укладання таких договорів підлягають вирішенню судом. Інші переддоговірні спори можуть вирішуватися судом лише якщо це передбачено угодою сторін або обов?язок укладання витікає з попереднього договору.

Господарський суд, задовольняючи позовні вимоги, дійшов висновку, що обов?язковість укладання спірного договору випливає з вимог Закону України «Про житлово-комунальні послуги».

Закон України "Про житлово-комунальні послуги" (далі Закон), в редакції на момент виникнення спірних правовідносин, визначає основні засади організаційних, господарських відносин, що виникають у сфері надання та споживання житлово-комунальних послуг між їхніми виробниками, виконавцями і споживачами, а також їхні права та обов'язки.

Згідно зі ст. 1 вказаного Закону житлово-комунальні послуги - результат господарської діяльності, спрямованої на забезпечення умов проживання та перебування осіб у жилих і нежилих приміщеннях, будинках і спорудах, комплексах будинків і споруд відповідно до нормативів, норм, стандартів, порядків і правил;

виконавець - суб'єкт господарювання, предметом діяльності якого є надання житлово-комунальної послуги споживачу відповідно до умов договору;

виробник - суб'єкт господарювання, який виробляє або створює житлово-комунальні послуги;

споживач - фізична чи юридична особа, яка отримує або має намір отримати житлово-комунальну послугу

управитель - особа, яка за договором з власником чи балансоутримувачем здійснює управління будинком, спорудою, житловим комплексом або комплексом будинків і споруд (далі -управління будинком) і забезпечує його належну експлуатацію відповідно до закону та умов договору.

Стаття 13 Закону визначає, що залежно від функціонального призначення житлово-комунальні послуги поділяються на:

1) комунальні послуги (централізоване постачання холодної води, централізоване постачання гарячої води, водовідведення (з використанням внутрішньобудинкових систем), газопостачання, централізоване опалення, а також вивезення побутових відходів тощо);

2) послуги з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій (прибирання внутрішньобудинкових приміщень та прибудинкової території, санітарно-технічне обслуговування, обслуговування внутрішньобудинкових мереж, утримання ліфтів, освітлення місць загального користування, поточний ремонт, вивезення побутових відходів тощо);

3) послуги з управління будинком, спорудою або групою будинків (балансоутримання, укладання договорів на виконання послуг, контроль виконання умов договору тощо);

4) послуги з ремонту приміщень, будинків, споруд (заміна та підсилення елементів конструкцій та мереж, їх реконструкція, відновлення несучої спроможності несучих елементів конструкцій тощо).

Відповідно до ч.ч.1, 2, 6 ст..19 Закону, відносини між учасниками договірних відносин у сфері житлово-комунальних послуг здійснюються виключно на договірних засадах.

Учасниками відносин у сфері житлово-комунальних послуг є: власник, споживач, виконавець, виробник.

Особливими учасниками відносин у сфері житлово-комунальних послуг є балансоутримувач та управитель, які залежно від цивільно-правових угод можуть бути споживачем, виконавцем або виробником.

Стаття 25 Закону, яка встановлює права та обовязки управителя, надає управителю право укладати договори з виробниками, виконавцями, споживачами в порядку, встановленому законом та не покладає на управителя обов?язку щодо укладання будь-яких договорів виконавцями/виробниками житлово-комунальних послуг.

Таким чином, Законом України «Про житлово-комунальні послуги» передбачено обов?язкове укладання договорів між власником, споживачем, виконавцем, виробником щодо надання житлово-комунальних послуг.

Управитель може бути стороною такого договору лише якщо він виступає споживачем, виконавцем або виробником.

Договір, який просить визнати укладеним позивач не є договором про надання житлово-комунальних послуг і обов?язковість його укладання не передбачена діючим законодавством.

Закон надає право управителю на укладання договорів та не зобов?язує останнього їх укладати.

Отже даний договір може бути укладений лише за згодою сторін і його укладання не може бути предметом розгляду у суді, оскільки обов?язковість укладання даного договору не передбачена законом та угода щодо цього між сторонами відсутня.

Також колегія суддів зазначає, що господарський суд безпідставно дійшов висновку, що саме на управителя покладено обовязок укласти договір про здійснення функцій виконавця комунальних послуг з централізованого опалення та гарячого водопостачання, оскільки бездоговірне споживання таких послуг є неможливим, мотивуючи тим, що відповідно до Закону України "Про житлово-комунальні послуги" управитель, поряд із балансоутримувачем, є особливим учасником відносин у сфері житлово-комунальних послуг, та відповідно до договору про надання послуг з управління будинком прийняв на себе усі функції з управління будинком.

Слід звернути увагу, що відповідно до частини 4 статті 19 Закону, виконавцем послуг з централізованого опалення та послуг з централізованого постачання гарячої води для об'єктів усіх форм власності є суб'єкт господарювання з постачання теплової енергії (теплопостачальна організація).

Договір на надання послуг з централізованого опалення, послуг з централізованого постачання холодної води, послуг з централізованого постачання гарячої води, послуг з водовідведення (з використанням внутрішньобудинкових систем) у багатоквартирному будинку укладається між власником квартири, орендарем чи квартиронаймачем та виконавцями цих послуг(ч.3 ст.29 Закону)

З наведених підстав апеляційна скарга підлягає задоволенню, а рішення суду скасуванню у звязку з неправильним застосуванням норм матеріального права.

Витрати зі сплати судового збору покласти на позивача.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.129, 269, 270, 275, 277, 282 - 284 Господарського процесуального кодексу України, суд-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Житлокомцентр" задовольнити.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 25.10.2018 року у справі № 904/2909/18 скасувати.

Прийняти нове рішення.

В позові відмовити.

Стягнути з Комунального підприємства теплових мереж «Криворіжтепломережа» на користь ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Житлокомцентр" 2 643 грн. витрат зі сплати судового збору за подання апеляційної скарги.

Видачу наказу, з урахуванням необхідних реквізитів, доручити господарському суду Дніпропетровської області.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного суду протягом 20 днів з дня складання повного тексту постанови.

Повний текст постанови складено 15.01.2019р.

Головуючий: __________________ С.Г. Антонік

Судді: О.Г. Іванов

ОСОБА_6