СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"02" січня 2019 р. Справа №905/2589/17

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Бородіна Л.І., суддя Плахов О.В. , суддя Шутенко І.А.,

за участю секретаря судового засідання Черкас В.М.,

за участю представників учасників справи:

від позивача: не з'явився;

від відповідача: Пильгун М.В. - адвокат (свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю від 30.10.2017 №ЗП1001434) - за довіреністю від 28.12.2018;

від ТОВ «Торецька вуглевидобувна компанія»: не з'явився;

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з додатковою відповідальністю «Орендне підприємство «Шахта імені Святої Матрони Московської», м. Торецьк Донецької області,

на ухвалу Господарського суду Донецької області від 04.10.2018, постановлену в м. Харкові о 13:10хв., повний текст якої складений 08.10.2018 (суддя Чернова О.В.),

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Торецька вуглевидобувна компанія", м. Торецьк, про заміну сторони виконавчого провадження,

у справі №905/2589/17

за позовом: Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі регіональної філії "Донецька залізниця" ПАТ "Українська залізниця", м. Лиман Донецької області,

до відповідача: Товариства з додатковою відповідальністю «Орендне підприємство «Шахта імені Святої Матрони Московської», м. Торецьк, Донецька область,

про стягнення 111360,00грн,

ВСТАНОВИЛА:

13.11.2017 до Господарського суду звернулось ПАТ "Українська залізниця" в особі регіональної філії "Донецька залізниця" ПАТ "Українська залізниця" з позовом до ТДВ "Орендне підприємство «Шахта імені Святої Матрони Московської» про стягнення штрафу за невірно зазначену масу вантажу у перевізному документі в сумі 111360,00грн (т.1, а.с.3-6).

Рішенням Господарського суду Донецької області від 14.12.2017 у справі №905/2589/17 позов задоволено частково; стягнуто з ТОВ «Орендне підприємство «Шахта імені Святої Матрони Московської» на користь ПАТ «Українська залізниця» в особі Регіональної філії «Донецька залізниця» ПАТ «Українська залізниця» штраф за неправильно зазначену масу вантажу у сумі 55680,00грн та витрати зі сплати судового збору за подання позовної заяви у сумі 1670,40грн; в задоволенні решти позовних вимог відмовлено (а.с.57-61).

13.09.2018 ТОВ «Торецька вуглевидобувна компанія» звернулось до Господарського суду Донецької області з заявою про заміну сторони виконавчого провадження Товариство з додатковою відповідальністю «Орендне підприємство «Шахта імені Святої Матрони Московської» його правонаступником - ТОВ «Торецька вуглевидобувна компанія» (а.с.70-75).

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 04.10.2018 відмовлено у задоволенні заяви ТОВ "Торецька вуглевидобувна компанія" про заміну сторони виконавчого провадження у справі №905/2589/17 (а.с.156-158).

Ухвала місцевого господарського суду з посиланням на статті 80, 91, 107, 109, 520 ЦК України, статтю 56 ГК України, статтю 52 ГПК України, статтю 4 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань», статтю 55 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» мотивовано тим, що з долученого до матеріалів справи розподільчого балансу не можливо встановити співрозмірності обсягу переданих ТОВ «Торецька вуглевидобувна компанія» прав та майна до переданих зобов'язань, суму переданого майна, як вказано заявником, для забезпечення виконання зобов'язань саме перед ПАТ «Українська залізниця» в особі регіональної філії «Донецька залізниця» ПАТ «Українська залізниця», у зв'язку з чим місцевий господарський суд дійшов висновку про відсутність доказів на підтвердження матеріального правонаступництва. Крім того, судом зазначено про відсутність належних доказів повідомлення позивача як кредитора про виділ та наявність його згоди на заміну боржника - ТДВ «Орендне підприємство «Шахта імені Святої Матрони Московської» його правонаступником - ТОВ «Торецька вуглевидобувна компанія».

ТДВ «Орендне підприємство «Шахта імені Святої Матрони Московської» із вказаною ухвалою не погодилося та 25.10.2018 звернулося до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу Господарського суду Донецької області від 04.10.2018 у справі №905/2589/17 та ухвалити нове рішення, яким замінити боржника ТДВ «Орендне підприємство «Шахта імені Святої Матрони Московської» у виконавчому провадженні №5567666 щодо примусового виконання наказу від 25.01.2018 №905/2589/17 його правонаступником ТОВ "Торецька вуглевидобувна компанія".

В обґрунтування доводів апеляційної скарги скаржник посилається на те, що єдиною та достатньою підставою для заміни боржника у даній справі є доведення факту передання кредиторської заборгованості в порядку матеріального правонаступництва, що була стягнута за рішенням Господарського суду Донецької області від 14.12.2017 у справі №905/2589/17. Матеріальне правонаступництво у даній справі повинно встановлюватись виключно через встановлення факту передавання від боржника до ТОВ «Торецька вуглевидобувна компанія» кредиторської заборгованості, яка була стягнута за рішенням Господарського суду Донецької області від 14.12.2017 у справі №905/2589/17. Також скаржник вважає, що питання доведення спроможності виконання рішення суду боржником не входить до предмету доказування, оскільки не знаходиться в правовому зв'язку та не може вплинути на факт вибуття боржника зі спірних правовідносин. Крім того, вказує на те, що в матеріалах справи наявний «Розподільчий баланс нової юридичної особи - ТОВ «Торецька вугільна компанія» на 13.06.2018», з якого вбачається які активи та пасиви і на яку суму були залишені, а які передані новоствореній юридичній особі. На думку відповідача, посилання суду на вимоги статті 55 Закону України «Товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» є помилковим, оскільки станом на момент завершення виділу ТОВ «Торецька вуглевидобувна компанія» цей Закон не набрав чинності, а отже на відповідача не було покладено обов'язку повідомлення кредиторів про виділ. Норми статей 520,521 ЦК України регулюють питання заміни боржника у зобов'язанні, які виникли виключно на підставі правочину та жодним чином не спрямовані на випадки здійснення такої заміни, на підставі подій чи дій, які тягнуть правонаступництво.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями Східного апеляційного господарського суду від 02.01.2018 для розгляду справи №905/2589/17 формовано колегію суддів у складі: головуючого судді Бородіної Л.І., судді Плахова О.В., судді Шутенко І.А.

В судовому засіданні апеляційної інстанції представник відповідача підтримав вимоги апеляційної скарги та просив скасувати ухвалу Господарського суду Донецької області від 04.10.2018 у справі №905/2589/17 та ухвалити нове рішення, яким замінити боржника ТДВ «Орендне підприємство «Шахта імені Святої Матрони Московської» у виконавчому провадженні №55867666 щодо примусового виконання наказу від 25.01.2018 №905/2589/17 його правонаступником ТОВ «Торецька вуглевидобувна компанія».

Позивач, ТОВ «Торецька вуглевидобувна компанія» та відділ ДВС належним чином були повідомлені про час та місце розгляду справи, про що свідчать повідомлення про вручення поштового відправлення, проте в судове засідання не з'явились, про причини неявки не повідомили.

Враховуючи належне повідомлення учасників справи про час та місце засідання суду, а також те, що явка представників сторін не була визнана судом обов'язковою, і відсутність підстав для відкладення розгляду справи, колегія суддів вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу за відсутності представників позивача, ТОВ «Торецька вуглевидобувна компанія» та відділу ДВС за наявними у справі матеріалами.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представника апелянта, перевіривши повноту встановлення судом першої інстанції обставин справи та доказів на їх підтвердження, колегія суддів Східний апеляційного господарського суду встановила таке.

25.01.2018 Господарським судом Донецької області видано наказ на примусове виконання рішення Господарського суду Донецької області у справі №905/2589/17, яке набрало законної сили 26.12.2017 (а.с.65).

23.02.2018 заступником начальника Торецького міського відділу державної виконавчої служби ГТУЮ у Донецькій області винесено постанову про відкриття виконавчого провадження з виконання наказу Господарського суду Донецької області від 25.01.2018 №905/2589/17 про стягнення з ТДВ «Орендне підприємство «Шахта імені Святої Матрони Московської» на користь ПАТ "Українська залізниця" в особі регіональної філії "Донецька залізниця" 57350,48грн ( а.с.82).

19.09.2018 ТОВ «Торецька вуглевидобувна компанія» в порядку статті 52 ГПК України звернулося до Господарського суду Донецької області із заявою про заміну сторони виконавчого провадження та просило замінити боржника ТДВ «Орендне підприємство «Шахта імені Святої Матрони Московської» на його правонаступника - ТОВ «Торецька вуглевидобувна компанія» ( а.с. 70-75).

З доданих до заяви документів вбачається, що 25.05.2018 відбулись загальні збори учасників ТДВ «Орендне підприємство «Шахта імені Святої Матрони Московської», оформлені протоколом №22/18, на яких прийняті рішення:

з метою відновлення платоспроможності товариства, створення можливості для повної та своєчасної сплати податків, обов'язкових платежів, виплати заробітної плати працівникам товариства, а також поліпшення умов ведення господарської діяльності товариства виділити з ТДВ «ОП «Шахта імені Святої Матрони Московської» одну нову юридичну особу у формі товариства з обмеженою відповідальністю, з переходом до цієї нової юридичної особи як правонаступника товариства за розподільчим балансом частини майна, прав та обов'язків товариства, що припадає на частку учасника - Компанії НЕРТЕРА ІНВЕСТМЕНС ЛІМІТЕД; єдиним засновником, (учасником) юридичної особи, що утворилась внаслідок виділу з товариства, є Компанія НЕРТЕРА ІНВЕСТМЕНС ЛІМІТЕД, за рахунок частини частки якої буде сформовано статутний капітал нової юридичної особи, що утворилась внаслідок такого виділу;

створити (зареєструвати) нову юридичну особу шляхом її виділу з товариства у формі ТОВ з найменуванням - ТОВ «Торецька вуглевидобувна компанія» (скорочено - ТОВ «ТВК»). Статутний капітал ТОВ «ТВК» встановити у розмірі 707000грн. Розмір статутного капіталу ТОВ «ТВК» має бути відображений у відповідному розподільчому балансі та затверджений його загальними зборами засновників (учасників) ( а.с.84,85).

13.06.2018 загальними зборами учасників ТДВ «Орендне підприємство «Шахта імені Святої Матрони Московської» прийнято рішення, оформлене протоколом №23/18, про затвердження наданого учасниками розподільчого балансу, за яким до нової юридичної особи - правонаступника переходить частина майна, прав та обов'язків товариства, згідно з чинним законодавством України (а.с.88,89).

На загальних зборах учасників ТОВ «ТВК», оформлених протоколом від 13.06.2018 №01/18, прийняті рішення: створити юридичну особу шляхом її виділу з ТДВ «Орендне підприємство «Шахта імені Святої Матрони Московської», згідно з розподільчим балансом, затвердженим загальними зборами учасників ТДВ «ОП «Шахта імені Святої Матрони Московської» (протокол від 13.06.2018 №23/18) у формі ТОВ та затвердити його найменування: ТОВ «Торецька вуглевидобувна компанія», скорочено - ТОВ «ТВК»; сформувати статутний капітал товариства згідно з розподільчим балансом, затвердженим загальними зборами учасників ТДВ «ОП «Шахта імені Святої Матрони Московської» (протокол №23/18 від 13.06.2018) в розмірі 707000,00грн ( а.с.86,87).

19.06.2018 між ТДВ «Орендне підприємство «Шахта імені Святої Матрони Московської» та ТОВ «Торецька вуглевидобувна компанія» підписаний акт приймання-передавання майна (прав та обов'язків), в якому зазначено, що на підставі розподільчого балансу, затвердженого учасниками ТДВ "ОП "Шахта імені Святої Матрони Московської" (протокол від 13.06.2018 №23/18), ТДВ «ОП «Шахта імені Святої Матрони Московської» передано, а ТОВ «Торецька вуглевидобувна Компанія» прийнято оборотні активи: запаси (код рядка 1100) - 33572тис.грн, виробничі запаси (код рядка 1101)- 8835тис.грн, готова продукція (код рядка 1103) - 17373тис.грн, товари (код рядка 1104) - 7364тис.грн, дебіторська заборгованість за продукцію, товари, роботи, послуги (код рядка 1125) -33тис.грн, інша поточна дебіторська заборгованість - 4620тис.грн, витрати майбутніх періодів 145000тис.грн; та частину поточних зобов'язань, а саме: поточну кредиторську заборгованість за: довгостроковими зобов'язаннями (код рядка 1610) - 2320тис.грн, товари, роботи, послуги (код рядка 1615) - 100041тис.грн, розрахунками з бюджетом (код рядка 1620) - 12112тис.грн, розрахунками зі страхування (код рядка 1625) - 45448тис.грн, розрахунками з оплати праці (код рядка 1630) - 16293тис.грн, інші поточні зобов'язання 9251тис.грн; поточні зобов'язання і забезпечення (усього за розділом ІІІ, код рядка 1695) - 185465тис.грн (а.с. 121, 122).

Відповідно до додатку № 6 до акту приймання-передавання майна (прав та обов'язків) від 19.06.2019 (Розшифровка розділу ІІІ Пасиву балансу «Поточні зобов'язання і забезпечення» Поточна кредиторська заборгованість за товари, послуги, (код рядка балансу - 1615), яка передана в порядку правонаступництва актом приймання-передавання майна (прав та обов'язків) від 19.06.2018 до розподільчого балансу, затвердженого учасниками ТДВ "ОП "Шахта імені Святої Матрони Московської" (протокол від 13.06.2018 №23/18), ТОВ «ТВК» передано в порядку правонаступництва поточну кредиторську заборгованість за товари, роботи послуги (код рядка балансу - 1615) станом на 13.06.2018 на загальну суму 100041585,91грн, у тому числі кредиторську заборгованість перед ПАТ "Українська залізниця" на загальну суму 224817,89грн (а.с.123-126).

Згідно розгорнутого розрахунку по періодам формування заборгованості, яка передана в порядку правонаступництва актом приймання-передавання майна (прав та обов'язків) від 19.06.2018 до розподільчого балансу, затвердженого учасниками ТДВ "ОП "Шахта імені Святої Матрони Московської" (протокол №23/18 від 13.06.2018) між ТОВ "Орендне підприємство "Шахта імені Святої Матрони Московської" та ТОВ "Торецька вуглевидобувна компанія" по контрагенту: ПАТ "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Донецька залізниця" передана в порядку правонаступництва поточна кредиторська заборгованість ТДВ "ОП "Шахта імені Святої Матрони Московської", яка станом на 13.06.2018 дорівнює 224817,89грн, зокрема, штраф за невірно зазначену масу залізничного вантажу 55680,00грн, який стягнутий за рішенням господарського суду Донецької області від 14.12.2017 у справі №905/2589/17 (а.с.127,128).

Як вбачається з витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, 21.09.2018 державним реєстратором здійснена державна реєстрація юридичної особи - Товариства з обмеженою відповідальністю «Торецька вуглевидобувна компанія». У вказаному витязі в графі «дані про юридичних осіб, правонаступником яких є зареєстрована юридична особа» міститься запис, що Товариство з обмеженою відповідальністю «Торецька вуглевидобувна компанія» є правонаступником Товариства з додатковою відповідальністю «Орендне підприємство «Шахта імені Святої Матрони Московської» (а.с. 96-100).

Відповідно до п. 5.3 Статуту ТОВ "Торецька вуглевидобувна компанія" (далі ТОВ "ТВК"), затвердженого рішенням загальних зборів учасників ТОВ "ТВК" від 13.06.2018 №01/18, статутний капітал товариства формується відповідно до розподільчого балансу, затвердженого загальними зборами учасників ТДВ "Орендне підприємство "Шахта імені Святої Матрони Московської" (протокол від 13.06.2018 №23/18) (а.с.101-118).

04.10.2018 місцевим господарським судом прийнято оскаржувану ухвалу з підстав, зазначених вище (а.с. 156-158).

Перевіривши матеріали справи, правильність їх юридичної оцінки та застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Східного апеляційного господарського суду вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з огляду на таке.

Відповідно до статті 52 ГПК України у разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення юридичної особи шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов'язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, суд залучає до участі у справі правонаступника відповідного учасника справи на будь-якій стадії судового процесу. Усі дії, вчинені в судовому процесі до вступу у справу правонаступника, обов'язкові для нього так само, як вони були обов'язкові для особи, яку правонаступник замінив. Про заміну або про відмову в заміні учасника справи його правонаступником суд постановляє ухвалу.

Статтею 52 ГПК України передбачено процесуальне правонаступництво у зв'язку не лише зі смертю (оголошенням померлою) фізичної особи та реорганізацією суб'єкта господарювання, заміни кредитора або боржника у зобов'язанні (статті, відповідно, 512 і 520 Цивільного кодексу України), а також в інших випадках заміни особи у відносинах. Процесуальне правонаступництво в розумінні статті 52 ГПК допускається на будь-якій стадії судового процесу.

Процесуальне правонаступництво є похідним від матеріального та випливає з юридичних фактів правонаступництва (заміни сторони матеріального правовідношення її правонаступником). У зв'язку з цим для вирішення судом питання про процесуальну заміну сторони у справі необхідна наявність відповідних первинних документів, які підтверджують факт вибуття особи з матеріального правовідношення та перехід її прав та обов'язків до іншої особи - правонаступника. Тобто, спочатку має відбутися заміна у матеріальних правовідносинах, щодо яких розглядається спір, а потім, як наслідок, здійснене процесуальне правонаступництво.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 24.01.2018 у справі №41/207.

Отже, процесуальне правонаступництво, передбачене статтею 52 ГПК України, являє собою перехід процесуальних прав та обов'язків сторони у справі до іншої особи у зв'язку з вибуттям особи у спірному матеріальному правовідношенні.

Відповідно до статті 109 ЦК України виділом є перехід за розподільчим балансом частини майна, прав та обов'язків юридичної особи до однієї або кількох створюваних нових юридичних осіб. Після прийняття рішення про виділ учасники юридичної особи або орган, що прийняв рішення про виділ, складають та затверджують розподільчий баланс. Суд, що прийняв рішення про виділ, у своєму рішенні визначає учасника юридичної особи або вищий орган юридичної особи (власника), який зобов'язаний скласти та затвердити розподільчий баланс. Юридична особа, що утворилася внаслідок виділу, несе субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями юридичної особи, з якої був здійснений виділ, які згідно з розподільчим балансом не перейшли до юридичної особи, що утворилася внаслідок виділу. Юридична особа, з якої був здійснений виділ, несе субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями, які згідно з розподільчим балансом перейшли до юридичної особи, що утворилася внаслідок виділу. Якщо юридичних осіб, що утворилися внаслідок виділу, дві або більше, субсидіарну відповідальність вони несуть спільно з юридичною особою, з якої був здійснений виділ, солідарно. Якщо після виділу неможливо точно встановити обов'язки особи за окремим зобов'язанням, що існувало у юридичної особи до виділу, юридична особа, з якої здійснено виділ, та юридичні особи, що були створені внаслідок виділу, несуть солідарну відповідальність перед кредитором за таким зобов'язанням.

З матеріалів справи вбачається, що 25.05.2018 відбулись загальні збори учасників ТДВ «Орендне підприємство «Шахта імені Святої Матрони Московської», оформлені протоколом №22/18, на яких з метою відновлення платоспроможності товариства, створення можливості для повної та своєчасної сплати податків, обов'язкових платежів, виплати заробітної плати працівникам товариства, а також поліпшення умов ведення господарської діяльності товариства прийнято, зокрема, рішення виділити з ТДВ «ОП «Шахта імені Святої Матрони Московської» одну нову юридичну особу в формі товариства з обмеженою відповідальністю, з переходом до цієї нової юридичної особи як правонаступника товариства за розподільчим балансом частини майна, прав та обов'язків товариства ( а.с.84,85).

13.06.2018 загальними зборами учасників ТДВ «Орендне підприємство «Шахта імені Святої Матрони Московської» прийнято рішення, оформлене протоколом №23/18, затвердити наданий учасниками розподільчий баланс, за яким до нової юридичної особи - правонаступника переходить частина майна, прав та обов'язків товариства, згідно з чинним законодавством України та уповноважити на його підписання голову комісії з виділу (а.с.88,89).

На загальних зборах учасників ТОВ «ТВК», оформлених протоколом від 13.06.2018 №01/18, прийняті рішення: створити юридичну особу шляхом її виділу з ТДВ «ОП «Шахта імені Святої Матрони Московської», згідно з розподільчим балансом, затвердженим загальними зборами учасників ТОВ «ОП «Шахта імені Святої Матрони Московської» (протокол від 13.06.2018 №23/18) у формі ТОВ за затвердити його найменування: ТОВ «Торецька вуглевидобувна компанія», скорочено - ТОВ «ТВК»; сформувати статутний капітал товариства згідно з розподільчим балансом, затвердженим загальними зборами учасників ТДВ «ОП «Шахта імені Святої Матрони Московської» (протокол №23/18 від 13.06.2018) в розмірі 707000,00грн ( а.с.86,87).

Відповідно до Національного положення (стандарт) бухгалтерського обліку 1 "Загальні вимоги до фінансової звітності", затвердженого Наказом Міністерства фінансів України 07.02.2013 N 73 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 28.02.2013 за N 336/22868, баланс (звіт про фінансовий стан) - це звіт про фінансовий стан підприємства, який відображає на певну дату його активи, зобов'язання і власний капітал; активи - це ресурси, контрольовані підприємством у результаті минулих подій, використання яких, як очікується, призведе до отримання економічних вигод у майбутньому; витрати - це зменшення економічних вигод у вигляді зменшення активів або збільшення зобов'язань, що призводить до зменшення власного капіталу (за винятком зменшення капіталу за рахунок його вилучення або розподілення власниками); власний капітал - це різниця між активами і зобов'язаннями підприємства; збиток - перевищення суми витрат над сумою доходу, для отримання якого були здійснені ці витрати; зобов'язання - це заборгованість підприємства, яка виникла внаслідок минулих подій і погашення якої в майбутньому, як очікується, призведе до зменшення ресурсів підприємства, що втілюють у собі економічні вигоди.

Відповідно до пункту 2.19 розділу ІІ Методичних рекомендацій щодо заповнення форм фінансової звітності, затверджених Наказом Міністерства фінансів України 28.03.2013 N 433, у статті "Запаси" відображається загальна вартість активів, які визнаються запасами згідно з Положенням (стандартом) бухгалтерського обліку 9 "Запаси", затвердженим наказом Міністерства фінансів України від 20.10.1999 N246, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 02.11.1999 за N751/4044 (зі змінами), зокрема, які утримуються для подальшого продажу за умов звичайної господарської діяльності; перебувають у процесі виробництва з метою подальшого продажу продукту виробництва; утримуються для споживання під час виробництва продукції, виконання робіт та надання послуг, а також управління підприємством.

У статті "Витрати майбутніх періодів" відображаються витрати, що мали місце протягом поточного або попередніх звітних періодів, але належать до наступних звітних періодів. У статті "Нерозподілений прибуток (непокритий збиток)" відображається або сума нерозподіленого прибутку, або сума непокритого збитку. Сума непокритого збитку наводиться в дужках та вираховується при визначенні підсумку власного капіталу (п.п. 2.36, 2.44 Методичних рекомендацій щодо заповнення форм фінансової звітності).

Суд апеляційної інстанції зазначає, що згідно розподільчого балансу виділу нової юридичної особи - ТОВ «ТВК», складеного станом на 13.06.2018, затвердженого загальними зборами учасників ТДВ «ОП «Шахта імені Святої Матрони Московської», всі необоротні активи залишились у ТДВ «ОП «Шахта імені Святої Матрони Московської». ТОВ «ТВК» передано частину оборотних активів, а саме: запаси (код рядка 1100) - 33572тис.грн, виробничі запаси - 8835тис.грн, готова продукція (код рядка 1103) - 17373тис.грн, товари (код рядка 1104) - 7364тис.грн, дебіторська заборгованість за продукцію, товари, роботи, послуги (код рядка 1125) -33тис.грн, інша поточна дебіторська заборгованість - 4620тис.грн, витрати майбутніх періодів 145000тис.грн; та частину поточних зобов'язань, а саме: поточну кредиторську заборгованість за: довгостроковими зобов'язаннями (код рядка 1610) - 2320тис.грн, товари, роботи, послуги (код рядка 1615) - 100041тис.грн, розрахунками з бюджетом (код рядка 1620) - 12112тис.грн, розрахунками зі страхування (код рядка 1625) - 45446тис.грн, розрахунками з оплати праці (код рядка 1630) - 16293тис.грн, інші поточні зобов'язання 9251тис.грн; поточні зобов'язання і забезпечення (усього за розділом ІІІ, код рядка 1695) - 185465тис.грн (а.с.119,120).

Крім того, з розподільчого балансу вбачається, що нерозподілений прибуток (непокритий збиток) (код рядка 1420) ТОВ «ТВК» має від'ємне значення, та становить - 2946тис.грн, тобто збиток підприємства, створеного шляхом виділу, складає 2946000грн.

З наведеного вбачається, що в порядку правонаступництва ТОВ «ТВК» передано виробничі запаси, готову продукцію, товари на загальну суму 33572222,18грн, що також вбачається з наданого до матеріалів справи акту приймання-передавання майна (прав та обов'язків) від 19.06.2018 (а.с.147,148), додатку №1 до акту приймання-передавання майна (прав та обов'язків) від 19.06.2018 (а.с.145,146), а також дебіторську заборгованість у сумі 4620000грн. Тоді як поточних зобов'язань, зокрема, за товари, роботи, послуги передано на суму 100041585,91грн, що також підтверджується додатком №6 до акту приймання-передавання майна (прав та обов'язків) від 19.06.2018 (а.с.123-126).

З наведеного вбачається, що ТДВ «ОП «Шахта імені Святої Матрони Московської» передано ТОВ «ТВК» в порядку виділу поточних зобов'язань в декілька разів більше, ніж активів, які можуть бути спрямовані на погашення вимог кредиторів, зобов'язання перед якими передані за розподільчим балансом.

Отже, з розподільчого балансу виділу юридичної особи - ТОВ «Торецька вуглевидобувна компанія», складеного станом на 13.06.2018 та затвердженого рішенням загальних зборів учасників ТДВ «ОП «Шахта імені Святої Матрони Московської», вбачається, що підприємство створено, як правильно визначено у рішенні загальних зборів позивача, оформленому протоколом від 25.05.2018 №22/18, саме з метою відновлення платоспроможності ТДВ «ОП «Шахта імені Святої Матрони Московської» шляхом передання за розподільчим балансом значної кількості кредиторських зобов'язань та незначної кількості оборотних активів ТОВ «ТВК», які можуть бути спрямовані на погашення вимог кредиторів, оскільки у рядку "витрати майбутніх періодів" відображаються витрати, що мали місце протягом поточного або попередніх звітних періодів, але належать до наступних звітних періодів. За розподільчим балансом виділу нової юридичної особи - ТОВ "ТВК" непокритий збиток новоутвореного підприємства становить 2946000грн.

З наданих до матеріалів справи документів вбачається, що ТОВ "ТВК", яке створено шляхом виділу, не наділено достатньою кількістю майна для задоволення вимог кредиторів, зобов'язання перед якими передані ТОВ "ТВК".

Відповідно до частини 1 статті 55 ГК України суб'єктами господарювання визнаються учасники господарських відносин, які здійснюють господарську діяльність, реалізуючи господарську компетенцію (сукупність господарських прав та обов'язків), мають відокремлене майно і несуть відповідальність за своїми зобов'язаннями в межах цього майна, крім випадків, передбачених законодавством.

Відповідно до частини 2 статті 144 ЦК України в редакції, чинній на момент створення ТОВ «ТДВ», статутний капітал товариства визначає мінімальний розмір майна товариства, що гарантує інтереси його кредиторів.

Відповідно до п.п. 5.2, 5.3 Статуту ТОВ "Торецька вуглевидобувна компанія", затвердженого рішенням загальних зборів учасників ТОВ "ТВК" від 13.06.2018 №01/18, статутний капітал товариства становить 707000грн. Статутний капітал товариства формується відповідно до розподільчого балансу, затвердженого загальними зборами учасників ТДВ "Орендне підприємство "Шахта імені Святої Матрони Московської" (протокол від 13.06.2018 №23/18) (а.с.101-118).

З наданих до матеріалів справи документів вбачається, що розмір майна ТОВ "ТВК", яке передано за розподільчим балансом, частина з якого передана як вклад до статутного капіталу, не гарантує виконання переданих зобов'язань перед кредиторами, а навпаки свідчить про неможливість погашення таких вимог станом на момент створення такого товариства.

Отже, шляхом виділу створено підприємство, в якого розмір пасивів перевищує розмір його активів.

Відповідно до статті 5 ГПК України, здійснюючи правосуддя, господарський суд захищає права та інтереси фізичних і юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законом або договором.

Відповідно до статті 1 ГПК України суд при розгляді справи керуються принципом верховенства права.

Частиною 3 статті 2 ГПК України встановлено, що основними засадами (принципами) господарського судочинства є, зокрема: верховенство права; обов'язковість судового рішення.

Згідно із частиною 1 статті 334 ГПК України у разі вибуття однієї із сторін виконавчого провадження суд замінює таку сторону її правонаступником.

Однак, при цьому вибуття такої сторони можливо лише внаслідок зміни суб'єктів прав або обов'язків в матеріальному правовідношенні, яке не може бути спрямоване на ухилення боржника від виконання судових рішень, або вчинення дій які б ускладнювали їх виконання.

Так, за приписами статті 1 Закону України «Про виконавче провадження» виконавче провадження як завершальна стадія судового провадження, спрямована на примусове виконання судових рішень, тому заміна сторони на цій стадії відбувається на підставі та в порядку, визначеному нормами ГПК України, та згідно приписів Закону України "Про виконавче провадження" з метою забезпечення можливості виконання рішення суду на підставах, встановлених вимогами чинного законодавства.

Відповідно до статті 15 Закону України «Про виконавче провадження» у разі вибуття однієї із сторін виконавець за заявою сторони, а також заінтересована особа мають право звернутися до суду із заявою про заміну сторони її правонаступником.

Тобто, ухвала про здійснення процесуального правонаступництва на стадії виконання судового рішення є ухвалою, що забезпечує виконання рішення та фактично є його невід'ємною частиною.

Відповідно до статті 326 ГПК України судові рішення, що набрали законної сили, є обов'язковими на всій території України, а у випадках, встановлених міжнародними договорами, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України, - і за її межами. Невиконання судового рішення є підставою для відповідальності, встановленої законом.

Відповідно до статті 129-1 Конституції України судове рішення є обов'язковим до виконання. Держава забезпечує виконання судового рішення у визначеному законом порядку. Контроль за виконанням судового рішення здійснює суд.

Частиною 1 статті 3 ГПК України встановлено, що судочинство в господарських судах здійснюється відповідно до Конституції України, цього Кодексу, Закону України "Про міжнародне приватне право", Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а також міжнародних договорів, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України.

Відповідно до частини першої статті 1 Закону України "Про ратифікацію Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року, Першого протоколу та протоколів № 2, 4, 7 та 11 до Конвенції" Україна повністю визнає на своїй території дію приписів Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (далі - Конвенція) щодо визнання обов'язковою і без укладення спеціальної угоди юрисдикцію Суду в усіх питаннях, що стосуються її тлумачення і застосування.

Статтею 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" встановлено, що суди застосовують при розгляді справ Конвенцію та практику Суду як джерело права.

У рішенні у справі «Янголенко проти України» від 10.12.2009 Суд зазначив, що провадження у суді та виконавче провадження є відповідно першою і другою стадією загального провадження. Таким чином, виконавче провадження не має бути відокремлене від судового, і ці обидва провадження мають розглядатись як цілісний процес.

У рішенні у справі «Савіцький проти України» від 26.07.2012 Суд вказав, що право, захищене пунктом 1 статті 6 Конвенції, було б ілюзорним, якби національні правові системи Договірних держав допускали, щоб остаточні та обов'язкові судові рішення залишалися без виконання на шкоду одній зі сторін. Ефективний доступ до суду включає в себе право на виконання судового рішення без зайвих затримок. Тому необґрунтована тривала затримка виконання обов'язкового рішення може суперечити Конвенції. Саме на державу покладається обов'язок забезпечення того, щоб остаточні рішення, постановлені проти її органів або організацій чи підприємств, якими вона володіє або які вона контролює, були виконані відповідно до вищезазначених вимог Конвенції. Держава відповідає за виконання остаточних рішень, якщо органи влади контролюють обставини, що блокують або перешкоджають їхньому повному та своєчасному виконанню.

Суд повторює, що пункт 1 статті 6 Конвенції, inter alia (серед іншого), захищає виконання остаточних судових рішень, які у державах, що визнали верховенство права, не можуть залишатися невиконаними на шкоду одній зі сторін. Відповідно, виконанню судового рішення не можна перешкоджати, відмовляти у виконанні або надмірно його затримувати. Держава зобов'язана організувати систему виконання судових рішень, яка буде ефективною як за законодавством, так і на практиці. Також, Суд зазначає, що саме на державу покладається обов'язок вжиття у межах її компетенції усіх необхідних кроків для того, щоб виконати остаточне рішення суду та, діючи таким чином, забезпечити ефективне залучення усього її апарату. Не зробивши цього, вона не виконає вимоги, що містяться у пункті 1 статті 6 Конвенції. Суд повторює, що сама природа виконавчого провадження вимагає оперативності (рішення Суду у справі «Глоба проти України», від 05.07.2012).

У рішенні Європейського суду з прав людини від 20.07.2004 «Шмалько проти України» зазначено, що для цілей статті 6 Конвенції про захист прав людини та основоположних свобод виконання рішення, ухваленого будь-яким судом, має розцінюватися як невід'ємна частина «судового розгляду».

З наведеного вбачається, що доводи апелянта про те, що питання доведення спроможності виконання рішення суду боржником не входить до предмету доказування, оскільки не знаходиться в правовому зв'язку та не може вплинути на факт вибуття боржника зі спірних правовідносин, є необґрунтованими, оскільки остаточне рішення суду має виконуватись, а держава має забезпечити його виконання, контроль за виконанням якого вимогами Конституції України покладений саме на суд.

З розподільчого балансу виділу нової юридичної особи - ТОВ «Торецька вуглевидобувна компанія», складеного станом на 13.06.2018 та затвердженого загальними зборами учасників ТДВ «ОП «Шахта імені Святої Матрони Московської», акту приймання-передавання майна (прав та обов'язків) від ТДВ «ОП «Шахта імені Святої Матрони Московської», додатків №1 та №6 до цього акту вбачається, що ТОВ «ТВК», створеному в порядку виділу, передано активів, які можуть бути спрямовані на погашення вимог кредиторів в декілька разів менше, ніж зобов'язань, що свідчить про неможливість виконати новоутвореною юридичною особою зобов'язання перед всіма кредиторами. А отже заміна сторони виконавчого провадження може призвести до залишення без виконання обов'язкового судового рішення на шкоду кредитора та за будь-яких обставин призведе до затягування та ускладення виконання остаточного судового рішення від 14.12.2017 у справі №905/2589/17, що, як наслідок, порушить права кредитора та призведе до порушення основоположних засад господарського судочинства.

Крім того, суд апеляційної інстанції зазначає, що за приписами статті 52 ГПК України у разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення юридичної особи шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов'язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, суд залучає до участі у справі правонаступника відповідного учасника справи на будь-якій стадії судового процесу.

З матеріалів справи вбачається, що ТДВ «ОП «Шахта імені Святої Матрони Московської» не припинено шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення).

Згідно із статтею 509 ЦК України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов'язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Відповідно до статті 520 ЦК України боржник у зобов'язанні може бути замінений іншою особою (переведення боргу) лише за згодою кредитора, якщо інше не передбачено законом.

Зобов'язання позивача перед відповідачем винили на підставі рішення Господарського суду Донецької області від 14.12.2017 у справі №905/2589/17, яке набрало законної сили та є обов'язковим до виконання на всій території України.

Зі змісту статті 334 ГПК України вбачається, що обов'язковою умовою для заміни сторони виконавчого провадження є вибуття однієї із сторін виконавчого провадження та правонаступництво сторони, що вибула, іншим суб'єктом.

При цьому, як зазначив Верховний Суд у постанові від 20.06.2018 у справі №ЗВ/813/4/17, у спірних правовідносинах зазначену правову норму необхідно застосовувати з урахуванням наведених положень Цивільного кодексу України, які визначають, що обов'язковою умовою для заміни боржника є наявність згоди кредитора. Наведені приписи законодавства є імперативними.

Проте, матеріали справи не містять згоди кредитора, позивача у справі, на заміну боржника - відповідача у справі.

Отже, скаржником не доведено відповідними первинними документами факт вибуття особи (відповідача) з матеріального правовідношення та перехід її прав та обов'язків до іншої особи - правонаступника, та, як наслідок, підстав для здійснення процесуального правонаступництва.

Суд апеляційної інстанції наголошує на тому, що не може бути здійснено процесуальне правонаступництво щодо юридичної особи, яка не припинена шляхом реорганізації та зобов'язання якої передані до іншої юридичної особи без згоди кредитора на підставі розподільчого балансу, з якого вбачається, що активів товариства, створеного шляхом виділу, які можуть бути направлені на погашення вимог кредиторів, недостатньо для погашення вимог всіх кредиторів новоутвореного товариства.

Доводи ТДВ «ОП «Шахта імені Святої Матрони Московської» про те, що ТОВ «Торецька вуглевидобувна компанія» передано достатньо матеріальних активів для реального виконання судового рішення у даній справі, не приймаються судом апеляційної інстанції, оскільки матеріли справи свідчать про те, що активів підприємства недостатньо для одночасного погашення всіх вимог кредиторів.

Суд апеляційної інстанції погоджується з доводами відповідача про те, що Закон України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» на момент завершення виділу ТОВ «Торецька вуглевидобувна компанія» не набрав чинності, однак звертає увагу на те, що статтею 55 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», який прийнятий 06.02.2018 та набрав чинності 17.06.2018, тобто через два дні після державної реєстрації ТОВ «ТВК», створеного шляхом виділу, визначений порядок захисту прав кредиторів під час виділу та припинення товариства.

За висновками Європейського суду з прав людини, викладених у рішенні «Сєрков проти України» від 07.07.2011, держави мають право здійснювати контроль за використанням майна шляхом введення в дію «законів». Пунктом 34 цього ж рішення визначено, що, ведучи мову про «Закон», стаття 1 Першого протоколу до Конвенції посилається на ту саму концепцію, що міститься і в інших положеннях Конвенції. Ця концепція вимагає, перш за все, щоб такі заходи мали підстави в національному законодавстві. Вона також відсилає до якості такого законодавства, вимагаючи, щоб воно було доступним для заінтересованих осіб, чітким і передбачуваним у застосуванні. Європейський суд з прав людини визнає, що тлумачення та застосування національного законодавства є прерогативою національних органів. Суд, однак, зобов'язаний переконатися у тому, що спосіб, у який тлумачиться та застосовується національне законодавство, приводить до наслідків, сумісних із принципами Конвенції з точки зору тлумачення їх у світлі практики Суду.

Суд апеляційної інстанції зазначає, що положення Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» не застосовуються до спірних правовідносин, однак свідчать про загальну тенденцію спрямованості законодавчих ініціатив на забезпечення прав кредиторів та, відповідно, виконання судових рішень задля дотримання вимог національного законодавства та Конвенції про захист прав людини та основоположних свобод, що в сукупності свідчить про необхідність застосування до спірних правовідносин основоположних засад господарського судочинства, таких як верховенство права та недопущення формалізму при розгляді спору, а також забезпечення виконання остаточного та обов'язкового до виконання рішення суду.

Згідно із частиною 1 статті 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Відповідно до статті 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Доводи апеляційної скарги не знайшли свого підтвердження при апеляційному перегляді ухвали господарського суду Донецької області та спростовуються наведеними вище висновками суду, у зв'язку з чим апеляційна скарга не підлягає до задоволення, ухвала місцевого господарського суду відповідає нормам процесуального права та скасуванню не підлягає.

Відповідно статті 129 ГПК України судові витрати за подання апеляційної скарги покладаються на заявника апеляційної скарги - ТДВ «Орендне підприємство «Шахта імені Святої Матрони Московської», м. Торецьк.

Керуючись ст. ст.129, 270, 271, п.1 ч.1 ст.275, ст.ст. 276, 281- 284 ГПК України, Східний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1.Апеляційну скаргу Товариства з додатковою відповідальністю «Орендне підприємство «Шахта імені Святої Матрони Московської», м. Торецьк залишити без задоволення.

2.Ухвалу Господарського суду Донецької області від 04.10.2018 у справі №905/2589/17 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Порядок та строк оскарження в касаційному порядку встановлені статтями 286-289 ГПК України.

Повний текст постанови складений 10.01.2019.

Головуючий суддя Л.І. Бородіна

Суддя О.В. Плахов

Суддя І.А. Шутенко