ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

"08" січня 2019 р.м. Одеса Справа № 916/1954/18

За позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю Сільськогосподарське підприємство „НІБУЛОН (54002, м. Миколаїв, Каботажний спуск, 1; )

До відповідача: Акціонерного товариства „Українська залізниця (03680, м.Київ, вул. Тверська, 5) в особі регіональної філії „Одеська залізниця Акціонерного товариства „Українська залізниця (65012, м. Одеса, вул. Пантелеймонівська, 19; )

про стягнення

Суддя Рога Н.В.

Секретар с/з ОСОБА_1

Представники:

Від позивача: ОСОБА_2-П.С. довіреність №586 від 30.12.2015р.

Від відповідача: ОСОБА_3 - довіреність № 2784 від 01.11.2018р.

В засіданні брали участь:

Від позивача: не зявився;

Від відповідача: ОСОБА_3 - довіреність № 2784 від 01.11.2018р.

Суть спору: Позивач - Товариство з обмеженою відповідальністю Сільськогосподарське підприємство (далі- ТОВ СП ) „НІБУЛОН , звернувся до Господарського суду Одеської області з позовною заявою до Публічного акціонерного товариства „Українська залізниця в особі регіональної філії „Одеська залізниця Публічного акціонерного товариства „Українська залізниця (далі АТ «Українська залізниця» ) про стягнення збитків, завданих нестачею вантажу у розмірі 10 679 грн. 93 коп.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 14.09.2018р. (суддя Д'яченко Т.Г.) відкрито провадження у справі №916/1954/18, справу прийнято до розгляду за правилами спрощеного позовного провадження із призначенням судового засідання по суті.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 12.10.2018р. відкладено розгляд справи по суті на 12 листопада 2018 р. о 10:40 год.

Розпорядженням керівника апарату №662 від 06.11.2018р. "Щодо призначення повторного автоматичного розподілу справи", відповідно до ст. 15 Закону України "Про судоустрій і статус суддів", пункту 9 статті 32 Господарського процесуального кодексу України, пункту 4.2.6. Засад використання автоматизованої системи документообігу в Господарському суді Одеської області, в редакції від 14.06.2018р. (протокол №17-05/2018), у звязку з перебуванням судді Д'яченко Т.Г. з 05.11.2018р. на тривалому лікарняному (відпустка у зв'язку з вагітністю та пологами), призначено повторний автоматичний розподіл справи та згідно витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями визначено суддю Рога Н.В. для розгляду справи № 916/1954/18.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 08 листопада 2018р. прийнято справу № 916/1954/18 до провадження суддею Рога Н.В. та призначено до розгляду в засіданні суду.

Представник позивача позовну заяву підтримує у повному обсязі з підстав, викладених у позовній заяві та відповіді на відзив.

Відповідач проти позову заперечує з мотивів, викладених у відзиві на позовну заяву, що надійшов до суду 10.10.2018р.

Крім того, під час розгляду справи відповідачем було подано заяву, якою відповідач повідомив суд, що Акціонерне товариство „Українська залізниця 27.11.2018р. провела державну реєстрацію „Статуту акціонерного товариства „Українська залізниця у новій редакції, затвердженої постановою Кабінету ОСОБА_4 України „Деякі питання діяльності акціонерного товариства „Українська залізниця від 30.10.2018р. №938, внаслідок чого Публічне акціонерне товариство „Українська залізниця змінено на Акціонерне товариство „Українська залізниця.

Позивач у справі - ТОВ СП НІБУЛОН зазначає, що відповідно до ст. 6 Статуту залізниць України накладна - є обов'язковою двосторонньою письмовою формою угоди на перевезення вантажу, яка укладається між відправником та залізницею на користь третьої сторони - одержувача.

Згідно залізничної накладної №49401771 від 22.04.2018р. ТОВ СП "НІБУЛОН" (вантажовідправник та вантажоодержувач) було відвантажено насипом вантаж (пшениця 3-го класу) у вагоні №95451324. Під час переважування вказаного вагону по масі брутто позивачем було виявлено ознаки недостачі вантажу у розмірі 2150 кг, що підтверджується актом про виявлення нестачі вантажу від 28.04.2018р., складеним працівниками ТОВ СП НІБУЛОН.

Як зазначив позивач, ТОВ СП НІБУЛОН листом №28/35 від 28.04.2018р. звернулось до начальника станції Миколаїв-вантажний з вимогою прийняти участь у комісійному переважуванні вищевказаного вагону та скласти комерційний акт, що передбачено ст.52 та ст. 129 Статуту залізниць України. Проте, листом №142/М від 28.04.2018р. станцією Миколаїв-вантажний було відмовлено у комісійній видачі вантажу зі вказаного вагону.

У звязку з цим, ТОВ СП НІБУЛОН, в порядку, передбаченому п. 16 Правил складання актів, подало скаргу на відмову в участі представника залізниці у комісійній видачі вантажу та складанні комерційного акту від 28.04.2018 №28-2/35. Листом №150 від 29.04.2018р. Херсонська дирекція залізничних перевезень повідомила позивача про відсутність підстав для проведення комісійної видачі вантажу зі вищевказаного вагону та задоволення зазначеної скарги.

Позивач зазначає, що у звязку з відмовою працівників залізниці приймати участь у комісійній видачі вантажу, ТОВ СП НІБУЛОН листом №3035 від 30.04.2018р. запропонувало керівництву станції Миколаїв-вантажний направити уповноваженого представника залізниці для участі у прийманні вантажу з вагону №95451324 по кількості та складанні акту про приймання вантажу та акту експертизи за участю експертів Регіональної торгово-промислової палати Миколаївської області. 30 квітня 2018р. щодо вагону № 95451324 було розпочато приймання вантажу за участю експертів РТПП Миколаївської області, за результатами якого було складено акт експертизи № 120-569, відповідно до п. 6 якого завданням експертизи було визначення кількості вантажу шляхом зважування і зовнішній огляд вагона.

Крім того, позивач зазначив, що 30 квітня 2018р. комісією у складі працівників ТОВ СП НІБУЛОН було складено акт приймання продукції за кількістю №15 відповідно до Інструкції про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення і товарів народного споживання за кількістю, затвердженої постановою Державного арбітражу при ОСОБА_4 СРСР від 15.06.65 N П-6 щодо вагону № 95451324.

Позивач звертає увагу на суду на те, що усі вищезазначені документи (акт приймання вантажу по кількості та акт експертизи РТПП Миколаївської області) були складені лише за участю представників ТОВ СГІ НІБУЛОН, оскільки, залізниця не направила свого представника для участі у складанні цих актів, про причини відмови прийняття участі у складанні цих документів залізниця не повідомила.

Позивач також зазначає, що відповідно до ст. 115 Статуту залізниць України вартість вантажу визначається на підставі документа відправника, який підтверджує кількість і вартість відправленого вантажу. Згідно п. 2.7 розяснення Президії Вищого господарського суду України від 29.05.2002 №04-5/601 Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з перевезення вантажів залізницею вартість вантажу визначається, серед іншого, на підставі довідки вантажовідправника про кількість, ціну і вартість відправленого вантажу, підписаної головним (старшим) бухгалтером.

Отже, з урахуванням викладеного, позивач вважає, що дійсна вартість вантажу може

встановлюватись на підставі довідки вантажовідправника про кількість, ціну і вартість відправленого вантажу, підписаної головним (старшим) бухгалтером. Згідно з довідкою від 25.05.2018р. № 6561/3-18/27, виданою вантажовідправником ТОВ СП НІБУЛОН (зазначений у п. 1 залізничної накладної № 49401771 від 22.04.2018), вартість однієї тони вантажу , відправленого у вагоні №95451324 , складає 5 930 гри. 00 коп. (у т. ч. ПДВ) без включення провізних платежів. Аналогічна вартість однієї тони вантажу зазначена і у акті приймання продукції за кількістю №15 від 30.04.2018р.

Відповідно до п. 7. Правил заявлення та розгляду претензій, затверджених Наказом Міністерства транспорту України від 28.05.2002 року № 334, розрахунок суми претензії про нестачу вантажу складається з урахуванням норми природної втрати маси вантажу при перевезенні, якщо вона встановлена щодо даного вантажу, та граничного розходження визначення маси вантажу.

Пунктом 27 Правил видачі вантажів , затверджених наказом Міністерства транспорту України від 21.11.2000 р. № 644 визначено, що сума норми природної втрати та граничного розходження визначення маси нетто для зерна пшениці (інші вантажі) становить 0,5%. Норма нестачі (природної втрати) для вантажів, які перевозяться без тари й упаковки визначаються від маси нетто.

Також, позивач додатково зауважує, що нестача вантажу у даному випадку відбулась через технічну несправність (пошкодження) вищевказаного вагону, яка , враховуючи той факт, що на станції відправлення таких пошкоджень вагону не було , виникла під час перевезення вантажу, а відтак, відповідальність за виявлену нестачу вантажу повинен нести перевізник (залізниця). ТОВ СП НІБУЛОН було отримано лист ПАТ Крюківський вагонобудівний завод № 50-01-36/1337 від 28.07.2016р., яким завод-виробник вагонів-зерновозів підтвердив той факт, що наявність будь-яких щілин діючими технічними вимогами до вагонів зерновозів не допускається.

Окрім того, позивач зазначив, що з копії витягу з вагового журналу за 22.04.2018р. щодо зважування завантаженого вагону №95451324 за накладною № 49401771 від 20.04.2018р., а також технічного паспорту на ваги, що знаходяться на станції Сватово Донецької залізниці (станції відправлення вантажу за спірною накладною), вбачається, що у вагон № 95451324 на станції відправлення було завантажено 69 800 кг вантажу. Маса переданого до перевезення вантажу визначена на справних вагонних вагах №У-2051-14. Про справність цих ваг свідчать відповідні відмітки у технічному паспорті про проходження повірок та оглядів. По прибуттю вантажу у зазначеному вагоні було виявлено нестачу переданого до перевезення вантажу в розмірі 2 150 кг.

Отже, як зазначив позивач, залізниця за залізничною накладною № 49401771 від 22.04.2018р. у відповідному вагоні на станції призначення видала на 2 150 кг вантажу менше, ніж було передано до перевезення.

При цьому, як зазначено у п. 20 накладної під час відправлення вантаж було розміщено та закріплено відповідно до наявних на той час правил перевезення вантажів насипом. Вказані обставини , на думку позивача, свідчать про порушення умов договору перевезення вантажу у зв'язку з його нестачею під час перевезення, а відтак, залізниця, як перевізник, повинна відшкодувати вартість нестачі відповідно до вимог діючого законодавства.

В обґрунтування позовних вимог позивач також зазначає, що відповідно до ст. 110 Статуту залізниць України залізниця несе відповідальність за збереження вантажу від часу його прийняття для перевезення і до моменту видачі одержувачу або передачі згідно з Правилами іншому підприємству. Відповідно до ч. 1 ст. 314 Господарського кодексу України, яка кореспондується зі ч.2 ст. 924 Цивільного кодексу України та ч. 1 ст. 127 Статуту залізниць України, встановлено, що перевізник несе відповідальність за втрату, нестачу та пошкодження прийнятого до перевезення вантажу, якщо не доведе, що втрата, нестача або пошкодження сталися не з його вини.

На підставі вищенаведених норм законодавства та з урахуванням зазначеного, позивач нарахував позивачу загальну вартість нестачі у вагоні №95451324, яка становить 10 679 грн. 93 коп. (2150 кг- 69800 кг / 100% * 0,5%) * 5,930 тис. грн. = 10 679 грн. 93 коп. грн.), та яку позивач просить суд стягнути з відповідача.

Окрім цього, позивач просить суд стягнути з відповідача 2 160 грн. 00 коп. (в т.ч. ПДВ), які понесені ним за залучення експертів РТПП Миколаївської області для переважування вагону № 95451324 та складання відповідного акту експертизи, що підтверджується рахунком № 120-0569 від 02.05.2018р., платіжним дорученням № 21192 від 07.05.2018р. та актом приймання - передачі наданих послуг №120-0569 від 02.05.2018р.

Відповідач проти позову заперечує, посилаючись на те, що відповідно до залізничної накладної № 49401771 завантаження вагону № 95451324 проводилося засобами та силами відправника вантажу, ним же самостійно було визначено масу вантажу перед відправленням вагону без участі представника залізниці. Згідно вищезазначеної накладної вагон № 95451324 з вантажем прибув на станцію Миколаїв-вантажний Одеської залізниці в технічно справному стані зі справними запірно-пломбувальними пристроями, що документально підтверджується залізничними накладними. Вищезазначені обставини вказують на те, що залізниця прийняла вантаж масою та у стані, у якому він був переданий до перевезення, доставила і видала вантаж у схороненому стані.

Відповідач зазначив, що пункт 15 Правил видачі вантажів визначає, що видача на станціях призначення імпортних вантажів, що перевозяться не в прямому міжнародному сполученні через порти й прикордонні станції, а також, експортних вантажів у портах, на прикордонних станціях, якщо вантажі прибули в справних вагонах, контейнерах з непошкодженими пломбами (ЗПП) відправників, портів, експедиторських організацій, митних органів, провадиться без участі залізниці.

Згідно п. 13 Правил видача вантажів, що прибули в справних критих вагонах, рефрижераторних секціях, обладнаних додатковими запірно-пломбувальними пристроями, при наявності хоча б однієї справної пломби на дверях з обох сторін вагона, провадиться залізницею без перевірки. У цьому разі факт відсутності або пошкодження однієї із пломб засвідчується актом загальної форми, який видається вантажоодержувачу за його вимогою.

Пункт 16 Правил встановлює, що вантажі, що прибули в справному контейнері з непошкодженими пломбами відправника, порту, експедитора, видаються залізницею одержувачу без перевірки їх маси, стану й кількості місць.

Відповідно до ст. 129 Статуту залізниць України обставини, що можуть бути підставою для матеріальної відповідальності залізниці, вантажовідправника, вантажоодержувача, пасажирів під час залізничного перевезення, засвідчуються комерційними актами або актами загальної форми, які складають станції залізниць (прерогатива залізниці) у випадках, передбачених статтею 129 Статуту залізниць України.

Відповідач вказує, що по даній справі комерційні акти або акти загальної форми не складались залізницею, вантаж доставлено та видано одержувачу 28.04.2018р. за справними запарно-запломбовуваними пристроями, які справні та виконують свої функції. Також відповідач зазначає, що акт експертизи, який складено торгово-промисловою палатою Миколаївської області №120-569 від 02.05.2018р. без участі залізниці є неналежним доказом по справі, оскільки одностороння експертиза була зроблена після спливу 5 діб з моменту передачі спірного вагона-зерновоза залізницею одержувачу.

Як зазначає відповідач, згідно ч.3 ст. 310 Господарського кодексу України відповідальність перевізника за збереження вантажу припиняється з моменту його видачі одержувачу в пункті призначення.

Відповідач також звернув увагу суду на те, що 30.06.2016р. між сторонами у справі був укладений Договір №ДН-4/98 про експлуатацію залізничної підїзної колії ТОВ СП "НІБУЛОН" , згідно якого на умовах цього договору експлуатується підїзна колія , яка належить ТОВ СП "НІБУЛОН» і примикає стрілкою №35 до підїзної колії ПАТ «Чорноморський суднобудівний завод» станції Миколаїв-вантажний Одеської залізниці та обслуговується локомотивом Ольшанської філії ПрАТ «КДМППЗТ» на підставі договору №50 від 12.08.2012р. про надання послуг, повязаних із перевезенням вантажів. Відповідно до п.6 Договору №ДН-4/98 вагони для підїзної колії подаються локомотивом Залізниці на колію №11 станції Миколаїв-вантажний, згідно вказівки маневрового диспетчера ст. Миколаїв-вантажний. Подальший рух вагонів виконується локомотивом Ольшанської філії ПрАТ «КДМППЗТ».

Згідно памятки №652 від 28.04.2018р. вантаж залізницею доставлено та видано одержувачу без будь-яких застережень за справними запірно- пломбувальними пристроями відправника .

Відповідно до п. а) ст. 111 Статуту залізниць України якщо вантаж надійшов у непошкодженому вагоні (контейнері) з непошкодженими пломбами відправника чи без пломб, коли таке перевезення дозволено Правилами, а також, якщо вантаж прибув у непошкодженому рухомому складі, завантаженому засобами відправника, якщо немає ознак втрати, псування або пошкодження вантажу під час перевезення, залізниця звільняється від відповідальності за втрату, нестачу, псування або пошкодження вантажу.

Таким чином, враховуючи наведене, відповідач вважає, що не може нести відповідальність за дії, що відбувались з вагонами після передачі вантажоодержувачу та на його підїзній колії.

Розглянув матеріали справи, заслухав пояснення представників сторін, суд встановив:

Згідно залізничної накладної №49401771 від 22.04.2018р. ТОВ СП "НІБУЛОН" (вантажовідправник та вантажоодержувач) було відвантажено насипом вантаж (пшениця 3-го класу) у вагоні №95451324. Під час переважування вказаного вагону по масі брутто позивачем було виявлено ознаки нестачі вантажу у розмірі 2 150 кг, що підтверджується актом про виявлення нестачі вантажу від 28.04.2018р., складеним працівниками ТОВ СП НІБУЛОН.

Згідно з ч. 2 ст. 908 Цивільного кодексу України загальні умови перевезення визначаються цим Кодексом, іншими законами, транспортними кодексами (статутами), іншими нормативно-правовими актами та правилами, що видаються відповідно до них. Аналогічні положення щодо регулювання правовідносин в галузі перевезення передбачені і у ч. 5 ст. 306 Господарського кодексу України.

Відповідно до ч. 5 ст. 307 Господарського кодексу України умови перевезення вантажів окремими видами транспорту, а також відповідальність суб'єктів господарювання за цими перевезеннями встановлюються транспортними кодексами, транспортними статутами та іншими нормативно-правовими актами.

Відповідно до ст. 6 Статуту залізниць України накладна - основний перевізний документ встановленої форми, оформлений відповідно до цього Статуту та Правил і наданий залізниці відправником разом з вантажем. Накладна є обов'язковою двосторонньою письмовою формою угоди на перевезення вантажу, яка укладається між відправником та залізницею на користь третьої сторони - одержувача. Накладна одночасно є договором на заставу вантажу для забезпечення гарантії внесення належної провізної плати та інших платежів за перевезення. Накладна супроводжує вантаж на всьому шляху перевезення до станції призначення.

Відповідно до ч.ч. 1,3 ст. 909 Цивільного кодексу України за договором перевезення вантажу одна сторона (перевізник) зобов'язується доставити довірений їй другою стороною (відправником) вантаж до пункту призначення та видати його особі, яка має право на одержання вантажу (одержувачеві), а відправник зобов'язується сплатити за перевезення вантажу встановлену плату. Укладення договору перевезення вантажу підтверджується складенням транспортної накладної (коносамента або іншого документа, встановленого транспортними кодексами (статутами).

Отже, між сторонами у справі виникли правовідносини щодо перевезення вантажу.

Відповідно до частин першої та другої статті 11 Цивільного кодексу України, цивільні права та обовязки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обовязки. Підставами виникнення цивільних прав та обовязків, зокрема, є договори та інші правочини.

Відповідно до ч.ч.1,5 ст. 31 Статуту залізниць України залізниця зобов'язана подавати під завантаження справні, придатні для перевезення відповідного вантажу, очищені від залишків вантажу, сміття, реквізиту, а у необхідних випадках - продезінфіковані вагони та контейнери. При цьому, придатність рухомого складу (вагонів) для перевезення вантажу в комерційному відношенні визначається відправником, якщо завантаження здійснюється його засобами, або залізницею, якщо завантаження здійснюється засобами залізниці.

Відповідно до вимог ч.3 ст. 32 Статуту залізниць України відправник зобов'язаний підготувати вантаж до перевезення з урахуванням його схоронності під час транспортування і здійснювати навантаження з виконанням Технічних умов.

Згідно з п.4 Правил приймання вантажів до перевезення, затверджених наказом Міністерства транспорту України „Про затвердження окремих розділів Правил перевезення вантажів від 21.11.2000 р. №644, відправник зобов'язаний підготувати вантаж до навантаження відповідно до вимог, які забезпечували б збереження його на всьому шляху перевезення та екологічну безпеку і захист навколишнього природного середовища згідно з законодавством. Дрібні місця штучних вантажів відправник повинен об'єднати в більші.

Згідно з п.28 Правил приймання вантажів до перевезення договір про перевезення вантажу вважається укладеним з моменту проставлення календарного штемпеля станції відправлення в оформленій паперовій накладній або з моменту накладення електронного цифрового підпису працівником залізниці в електронній накладній. Факт приймання вантажу до перевезення, завантаженого у вагон (контейнер) відправником, підтверджується підписанням Пам'ятки про подавання/забирання вагонів, видачу/приймання контейнерів працівниками відправника і залізниці. Вантажі, завантажені відправниками у вагони закритого типу (криті, ізотермічні, хопери, цистерни тощо) та контейнери, приймаються залізницею до перевезення шляхом візуального огляду кузова (котла) вагона (контейнера), пломб (ЗПП), без перевірки вантажу. Відповідно до ст. 24 Статуту залізниць України, залізниця має право перевірити правильність відомостей про вантаж, зазначених відправником у накладній, на станції відправлення, під час перевезення та на станції призначення.

Відповідно до ч.1 ст. 110 Статуту залізниць України залізниця несе відповідальність за збереження вантажу від часу його прийняття для перевезення і до моменту видачі одержувачу або передачі згідно з Правилами іншому підприємству.

Згідно зі ст. 924 Цивільного кодексу України перевізник відповідає за збереження вантажу, багажу, пошти з моменту прийняття їх до перевезення та до видачі одержувачеві, якщо не доведе, що втрата, нестача, псування або пошкодження вантажу, багажу, пошти сталися внаслідок обставин, яким перевізник не міг запобігти та усунення яких від нього не залежало. Перевізник відповідає за втрату, нестачу, псування або пошкодження прийнятих до перевезення вантажу, багажу, пошти у розмірі фактичної шкоди, якщо не доведе, що це сталося не з його вини.

Згідно з ч.2 ст. 308, ч.3 ст. 310 Господарського кодексу України відповідальність перевізника за збереження вантажу виникає з моменту прийняття вантажу до перевезення та припиняється з моменту його видачі одержувачу в пункті призначення.

Як вбачається з матеріалів справи, згідно витягу з вагового журналу від 22.04.2018р. щодо зважування завантаженого вагону №95451324 за накладною № 49401771 від 20.04.2018р., а також, технічного паспорту на ваги, що знаходяться на станції Сватово Донецької залізниці (станції відправлення вантажу за спірною накладною), у вагон № 95451324 на станції відправлення було завантажено 69 800 кг вантажу. Маса переданого до перевезення вантажу визначена на справних вагонних вагах №У-2051-14. Про справність цих ваг свідчать відповідні відмітки у технічному паспорті про проходження повірок та оглядів.

Згідно зі ст. 314 Господарського кодексу України перевізник несе відповідальність за втрату, нестачу та пошкодження прийнятого до перевезення вантажу, якщо не доведе, що втрата, нестача або пошкодження сталися не з його вини. За шкоду, заподіяну при перевезенні вантажу, у разі втрати або нестачі вантажу перевізник відповідає в розмірі вартості вантажу, який втрачено або якого не вистачає.

Згідно зі ст. 111 Статуту залізниць України залізниця звільняється від відповідальності за втрату, нестачу, псування або пошкодження вантажу у разі, коли вантаж, зокрема, надійшов у непошкодженому вагоні (контейнері) з непошкодженими пломбами відправника чи без пломб, коли таке перевезення дозволено Правилами, а також якщо вантаж прибув у непошкодженому відкритому рухомому складі, завантаженому засобами відправника, якщо немає ознак втрати, псування або пошкодження вантажу під час перевезення (пункт „а).

Відповідно до ст. 113 Статуту залізниць України, за незбереження (втрату, нестачу, псування і пошкодження) прийнятого до перевезення вантажу, багажу, вантажобагажу залізниці несуть відповідальність у розмірі фактично заподіяної шкоди, якщо не доведуть, що втрата, нестача, псування, пошкодження виникли з не залежних від них причин.

Як встановлено судом, для перевезення насіння пшениці використовуються вагони-зерновози. При цьому, як слідує з листа заводу-виробника вагонів-зерновозів ПАТ "Крюківський вагонобудівний завод" №50-01-36/1337 від 28.07.2016р., наявність будь-яких щілин діючими технічними вимогами до вагонів зерновозів не допускається.

З огляду на викладене, враховуючи висновок проведеної експертизи спірних вагонів, суд вважає, що наявність зазорів та здирів свідчить про технічні пошкодження вагонів, що мало наслідком втрату вантажу. Викладені обставини, з урахуванням наявних поглиблень вантажу (порожнин), які були виявлені під час проведення експертизи, дозволяють господарському суду дійти висновку, що втрата вантажу мала місце під час його перевезення АТ "Українська залізниця".

При цьому, судом не приймаються до уваги твердження відповідача щодо того факту, що на станцію Миколаїв-Вантажний вагон №95451324 прибув 28.04.2018р. у технічно- справному стані, оскільки зазначене спростовується актом експертизи №120-569 від 02.05.2017р., проведеної Регіональною торгово-промисловою палатою Миколаївської області.

При цьому, суд вказує, що посилання відповідача на наявність усіх непошкоджених пломб вантажовідправника, за наявності інших ознак втрати вантажу, не є беззаперечним доказом відсутності вини залізниці.

Відповідно до ст.129 Статуту залізниць України обставини, що можуть бути підставою для матеріальної відповідальності залізниці, вантажовідправника, вантажоодержувача, пасажирів під час залізничного перевезення, засвідчуються комерційними актами або актами загальної форми, які складають станції залізниць.

Згідно з п.3.3 Розяснення Президії Вищого господарського суду України „Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з перевезення вантажів залізницею від 29.05.2002 р. №04-5/601, порядок складання комерційних актів передбачено Правилами складання актів. Якщо у комерційному акті відсутній докладний опис обставин, за яких сталося незбереження вантажу, зокрема, про стан запірно-пломбувальних пристроїв та пломб, технічного стану вагона (контейнера) тощо, залізниця несе відповідальність за незбереження вантажу, доки не доведе відсутність своєї вини.

Відповідно до п.2 Правил складання актів, затверджених наказом Міністерства транспорту України від 28.05.2002 р. №334, комерційні акти складаються для засвідчення таких обставин: невідповідності найменування, маси і кількості місць наявного вантажу, багажу чи вантажобагажу даним, зазначеним у перевізних документах; у разі виявлення вантажу, багажу чи вантажобагажу без документів або документів без вантажу, багажу чи вантажобагажу; псування, пошкодження вантажу, багажу і вантажобагажу; повернення залізниці вкраденого вантажу, багажу або вантажобагажу.

За матеріалами справи, листом №28/35 від 28.04.2018р. ТОВ СП НІБУЛОН звернулось до начальника станції Миколаїв-вантажний з вимогою прийняти участь у комісійному переважуванні вищевказаного вагону та скласти комерційний акт, що передбачено ст.52 та ст. 129 Статуту залізниць України. Листом №142/М від 28.04.2018р. станцією Миколаїв-вантажний відмовлено у комісійній видачі вантажу зі вказаного вагону.

ТОВ СП НІБУЛОН в порядку, передбаченому п. 16 Правил складання актів, було подано скаргу на відмову в участі представника залізниці у комісійній видачі вантажу та складанні комерційного акту від 28.04.2018 №28-2/35. Листом №150 від 29.04.2018р. Херсонська дирекція залізничних перевезень повідомила ТОВ СП НІБУЛОН про відсутність підстав для проведення комісійної видачі вантажу зі вищевказаного вагону та задоволення зазначеної скарги, у звязку з чим, ТОВ СП НІБУЛОН листом №3035 від 30.04.2018р. запропонувало керівництву станції Миколаїв-вантажний направити уповноваженого представника залізниці для участі у прийманні вантажу з вагону №95451324 по кількості та складенні акту про приймання вантажу та акту експертизи за участю експертів Регіональної торгово-промислової палати Миколаївської області.

30 квітня 2018р. щодо вагону № 95451324 було розпочато приймання вантажу за участю експертів РТПП Миколаївської області, за результатами якої було складено акт експертизи № 120-569, відповідно до п. 6 якого завданням експертизи було визначення кількості вантажу шляхом зважування і зовнішній огляд вагона.

Крім того, 30 квітня 2018р. комісією у складі працівників ТОВ СП НІБУЛОН було складено акт приймання продукції за кількістю щодо вагону № 95451324 №15 відповідно до Інструкції про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення і товарів народного споживання за кількістю, затвердженої постановою Державного арбітражу при ОСОБА_4 СРСР від 15.06.65 N П-6.

Суд звертає увагу на те, що усі вищезазначені документи (акт приймання вантажу по кількості та акт експертизи РТПП Миколаївської області) були складені лише за участю представників ТОВ СП НІБУЛОН, оскільки, залізниця не направила свого представника для участі у складанні цього акту, про причини відмови прийняття участі у складанні цих документів залізниця не повідомила.

Виходячи з викладеного, приймаючи до уваги встановлення факту втрати вантажу, враховуючи відсутність доказів на спростування вжиття вантажовідправником всіх заходів для збереження вантажу під час здійснення його перевезення, суд доходить висновку про недоведеність залізницею обставини відсутності її вини у нестачі вантажу, а доводи залізниці щодо наявності законних підстав для звільнення залізниці від матеріальної відповідальності за нестачу вантажу, відповідно до положень ст.111 Статуту залізниць України, є безпідставними.

Згідно зі ст. 114 Статуту залізниць України залізниця відшкодовує фактичні збитки, що виникли з її вини під час перевезення вантажу за втрату чи недостачу - у розмірі дійсної вартості втраченого вантажу чи його недостачі. Недостача маси вантажу, за яку відшкодовуються збитки, в усіх випадках обчислюється з урахуванням граничного розходження визначення маси вантажу і природної втрати вантажу під час перевезення.

Згідно зі ст. 115 Статуту вартість вантажу визначається на підставі загальної суми рахунка або іншого документа відправника, який підтверджує кількість і вартість відправленого вантажу.

Пунктом 27 Правил видачі вантажів затверджених наказом Міністерства транспорту України від 21.11.2000 р. № 644 визначено, що сума норми природної втрати та граничного розходження визначення маси нетто для зерна пшениці (інші вантажі) становить 0,5%. Норма недостачі (природної втрати) для вантажів, які перевозяться без тари й упаковки визначаються від маси нетто.

Згідно з довідкою від 25.05.2018р. № 6561/3-18/27, виданою вантажовідправником ТОВ СП НІБУЛОН (зазначений у п. 1 залізничної накладної № 49401771 від 22.04.2018р.), вартість однієї тони вантажу відправленого у вагоні №95451324 складає 5 930 гри. 00 коп. (у т. ч. ПДВ) без включення провізних платежів. Аналогічна вартість однієї тони вантажу зазначена і у акті приймання продукції за кількістю №15 від 30.04.2018р.

Перевіривши здійснений ТОВ СП "Нібулон" розрахунок вартості втраченого вантажу, з урахуванням довідки про вартість однієї тонни вантажу, господарський суд доходить висновку про його правильність та обґрунтованість, що має наслідком задоволення позову шляхом присудження до стягнення з АТ "Українська залізниця" в особі регіональної філії "Одеська залізниця" збитків у розмірі 10 679 грн. 93 коп., завданих нестачею вантажу (2150 кг- 69800 кг / 100% * 0,5%) * 5,930 тис. грн. = 10 679,93 грн.).

За таких обставин, суд вважає позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "НІБУЛОН" обґрунтованою та підтвердженою матеріалами справи, у звязку з чим такою, що підлягає задоволенню.

Судом не приймаються до уваги посилання відповідача у справі у якості підстави для відмови у позові на наявність Договору №ДН-4/98 про експлуатацію залізничної підїзної колії ТОВ СП "НІБУЛОН", укладеного 30.06.2016р. між сторонами у справі , предметом якого є умови експлуатації підїзної колії, яка належить ТОВ СП "НІБУЛОН» і примикає стрілкою №35 до підїзної колії ПАТ «Чорноморський суднобудівний завод» станції Миколаїв-вантажний Одеської залізниці та обслуговується локомотивом Ольшанської філії ПрАТ «КДМППЗТ» на підставі договору №50 від 12.08.2012р. про надання послуг, повязаних із перевезенням вантажів.

Адже, даний Договір регулює лише правовідносини щодо експлуатації залізничної підїзної колії ТОВ СП "НІБУЛОН" та не впливає на правовідносини щодо відшкодування збитків, завданих нестачею вантажу .

Безпідставним суд вважає також посилання відповідача на відсутність будь-яких зауважень ТОВ СП "НІБУЛОН" у памятці №652 від 28.04.2018р. про подавання вагонів, адже, Правилами користування вагонами і контейнерами, затвердженими Наказом Міністерства транспорту України від 25.02.1999р. №113, не передбачено можливості вантажоодержувача вносити до таких документів будь-які зауваження, у тому числі і щодо технічного стану вагону.

Відповідно до ст.ст.15,16 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання, кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Згідно ст. 4 ГПК України право на звернення до господарського суду в установленому цим Кодексом порядку гарантується. Ніхто не може бути позбавлений права на розгляд його справи у господарському суді, до юрисдикції якого вона віднесена законом. Юридичні особи та фізичні особи - підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням. За приписами ст.5 цього Кодексу здійснюючи правосуддя, господарський суд захищає права та інтереси фізичних і юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законом або договором.

Аналіз наведених норм дає змогу дійти висновку, що кожна особа має право на захист свого порушеного, невизнаного або оспорюваного права чи законного інтересу, який не суперечить загальним засадам чинного законодавства. Порушення, невизнання або оспорення суб'єктивного права є підставою для звернення особи за захистом свого права із застосуванням відповідного способу захисту.

Завданням суду при здійсненні правосуддя, в силу ст.2 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" є, зокрема, захист гарантованих Конституцією України та законами, прав і законних інтересів юридичних осіб.

Реалізуючи передбачене ст.64 Конституції України, право на судовий захист, звертаючись до суду, особа вказує в позові власне суб'єктивне уявлення про порушене право чи охоронюваний інтерес та спосіб його захисту.

Згідно частини третьої статті 13 ГПК України, кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

У відповідності до частини першої статті 73 ГПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Згідно зі статтею 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Судові витрати по сплаті судового збору та витрати за залучення експертів РТПП Миколаївської області для переважування вагону №95451324 та складання відповідного акту експертизи, покласти на відповідача згідно ст. ст. 123 -129 ГПК України.

На підставі зазначеного, керуючись ст.ст. 232, 238, 240, 241 ГПК України, суд -

ВИРІШИВ:

1. Позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю Сільськогосподарське підприємство "НІБУЛОН" задовольнити повністю.

2. Стягнути з Акціонерного товариства "Українська залізниця" (вул.Тверська, 5, м. Київ, 03680; ) в особі регіональної філії "Одеська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" (вул.Пантелеймонівська, 19, м.Одеса, 65012, ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю Сільськогосподарське підприємство "НІБУЛОН" (вул. Каботажний спуск, б.1, м. Миколаїв, 54002; поштова адреса: вул. Фалєєвська, б. 9-Б, м. Миколаїв, 54030; ) грошові кошти у розмірі 10 679 (десять тисяч шістсот сімдесят девять) грн. 93 коп. у якості відшкодування збитків, завданих за нестачу вантажу, та судові витрати у розмірі 3 922 (три тисячі девятсот двадцять дві) грн. 00 коп.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку до Південно-західного апеляційного господарського суду через господарський суд Одеської області шляхом подачі апеляційної скарги протягом 20 днів з дня його проголошення (підписання).

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Повне рішення складено 14 січня 2019 р.

Суддя Н.В. Рога