ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

28.08.2018 Справа № 905/821/18

Господарський суд Донецької області у складі судді Ніколаєвої Л.В.,

при секретарі судового засідання Паніній Я.М.,

розглянувши справу № 905/821/18

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю «Східні автовокзали»

до відповідача: Акціонерного товариства «ДТЕК Донецькі електромережі»

про визнання незаконною та скасування оперативно-господарської санкції,

за участю представників:

від позивача: не зявився

від відповідача: не зявився

Суть спору: ТОВ «Східні автовокзали» звернулося до господарського суду Донецької області з позовом до ПАТ «ДТЕК Донецькобленерго», в якому просить суд визнати незаконною та скасувати оперативно-господарську санкцію ПАТ «ДТЕК Донецькобленерго» про донарахування позивачу вартості необлікованої електроенергії в обсязі 1 787 кВт/год на суму 4 320,80 грн., застосовану на підставі рішення комісії по розгляду актів про порушення ПКЕЕ, оформленої протоколом засідання комісії Волноваського РЕМ № 27 від 19.04.2018р.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що останній не мав доступу до струмоведучих частин засобу (схеми) обліку для крадіжки електричної енергії, оскільки за результатами технічної перевірки розрахунковий засіб не мав пошкоджень, був працездатним та актом про порушення встановлено відсутність лише однієї пломби, а не всіх. Тобто позивач не вчиняв жодних дій, які призвели до зміни показів приладів обліку, у зв'язку з чим нарахування відповідачем вартості необлікованої енергії в розмірі 4 320,80 грн. є неправомірним.

Ухвалою суду від 08.05.2018р. прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі №905/821/18; визначено справу розглядати за правилами загального позовного провадження; судове засідання призначено на 06.06.2018р.

30.05.2018р. за вх.№11176/18 господарський суд одержав від відповідача відзив на позовну заяву, у якому останній заперечив проти задоволення позовних вимог, з посиланням на те, що, по-перше, відсутність пломб є окремим порушенням ПКЕЕ і у такому випадку необхідність доведення факту втручання в роботу лічильника нормами чинного законодавства не передбачено; по-друге, в порушення вимог п.1.2 ОСОБА_1 позивач не звертався до відповідача щодо факту відсутності пломби та не надавав відповідні докази з цього приводу, у звязку з чим до нього застосовані оперативно-господарські санкції на підставі п.6.40-6.42 ПКЕЕ, розмір яких розрахований у відповідності до ОСОБА_1; по-третє, у споживача була можливість здійснювати розкрадання електроенергії шляхом підключення струмоприймачів до електролічильника за відсутністю пломби №С30908978.

Ухвалою суду від 06.06.2018р. змінено найменування відповідача у справі з ПАТ «ДТЕК Донецькобленерго» () на АТ «ДТЕК Донецькі електромережі» (); відкладено підготовче засідання на 27.06.2018р.

15.06.2018р. за вх.№12480/18 господарський суд одержав від позивача відповідь на відзив, за змістом якого зазначено, що в акті про пломбування та здачі пломб і засобів обліку на збереження №258445 від 13.03.2017р. не міститься жодних обґрунтованих пропозицій сторін по розширенню переліку місць пломбування та про те, що сторони домовились про встановлення пломби №С30908978 саме в тому місці, яке зазначено в даному акті; вказано, що позивач не мав доступу до струмоведучих частин засобу (схеми) обліку для крадіжки електричної енергії.

26.06.2018р. за вх.№13437/18 господарський суд одержав від відповідача заперечення на відповідь на відзив, за змістом яких звернуто увагу, що при підписанні акта про пломбування та здачі спірної пломби на збереження позивач не надав жодних заперечень (як у день підписання акту, так і у подальшому) та підписав акт №258445 від 13.03.2017р., з огляду на що слідує висновок про згоду останнього на встановлення спірної пломби на місці зазначеному в даному акті.

Ухвалою суду від 27.06.2018р. продовжено строк проведення підготовчого провадження до 06.08.2018р.; відкладено підготовче засідання на 01.08.2018р.

09.07.2018р. за вх.№14268/18 господарський суд одержав від відповідача письмові пояснення по справі, згідно з якими під час контрольного огляду засобу обліку 21.09.2017р. здійснено візуальне обстеження цілісності засобу обліку, цілісності встановлених пломб та наявність відбитків їх тавр, зняття показів обліку, за результатом якого встановлено, що пломби №С30908977 та №С30908978 були непорушені, проте, оскільки пломба №С30908978 була встановлена вище рівня очей та розглянути її номер було ускладнено, представником постачальника було здійснено її візуальний огляд, але номер пломби не зазначено з метою недопущення помилки при написанні номеру пломби в акті контрольного огляду; таким чином, розрахунок до оплати зроблений правомірно у період з 21.09.2017р., оскільки 21.09.2017р. здійснено контрольний огляд приладу обліку та нараховано позивачу суму до сплати за формулою 2.4 ОСОБА_1 з урахуванням зменшення на величину вартості електричної енергії відповідно до виставлених споживачу за період порушення рахунків за точкою обліку, на якій виявлено порушення; зазначено, що 17.05.2016р. відповідно до акту-наряду було здійснено заміну лічильника NIK-2102-02М2В №5859980 на NIK-2303L AП3 №7901000, інших дій по заміні лічильника не здійснювалося; зауважено, що представниками відповідача при складанні акта про пломбування №258445 від 13.03.2017р., акта про порушення №007598 від 30.11.2017р., актів технічної перевірки №271882 від 13.03.2017р., №397118 від 30.11.2017р. помилково зазначено номер лічильника споживача №7001000, фактично обстеження, перевірка та опломбування було здійснено лічильника NIK-2303LAП3 №7901000; крім того, в акті контрольного огляду засобі обліку №460714 від 21.09.2017р. помилково вказано номер будинку « 90б» тоді як правильним є « 26» та фактично контрольний огляд засобів обліку здійснено за адресою: м. Волноваха, вул. Леніна, 26.

Ухвалою суду від 01.08.2018р. закрито підготовче провадження та призначено справу №905/821/18 до судового розгляду по суті; призначено судове засідання для розгляду справи по суті на 28.08.2018р.

27.08.18р. за вх.№17631/18 господарський суд одержав клопотання позивача про розгляд справи 28.08.2018р. за його відсутності.

Учасники справи у судове засідання щодо розгляду справи по суті 28.08.2018р. не зявились, при цьому про час та місце судового засідання повідомлені належним чином, а тому, враховуючи клопотання позивача про розгляд справи за його відсутністю, господарський суд визнав за можливе розглянути справу по суті за їх відсутності та за наявними у справі доказами.

На підставі ст. 241 ГПК України у судовому засіданні 28.08.2018р. складено та підписано вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши матеріали справи, суд встановив:

24.07.2015р. між ПАТ «ДТЕК Донецькобленерго» (на т.ч. АТ «ДТЕК Донецькі електромережі») (постачальник, відповідач) та ТОВ «Східні автовокзали» (споживач, позивач) укладений договір про постачання електричної енергії №5, відповідно до умов якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача із загальною (за всіма об'єктами) приєднаною потужністю 1,69 кВт, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору. Точка продажу електричної енергії зазначається у додатку № 1 «Однолінійна схема надання доступу до місцевої (локальної) електромережі» до цього договору (розділ 1 договору).

Під час виконання умов цього договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України, зокрема правилами користування електричною енергією (ПКЕЕ). (п 2.1. договору).

Відповідно до умов п.п. 2.2., 2.2.2., постачальник зобов'язується виконувати умови цього договору, постачати споживачу електроенергію, як різновид товару: в обсягах, визначених відповідно до розділу 5, та з урахуванням умов розділу 6 цього договору; згідно з категорією струмоприймачів споживача відповідно до ПУЕ та гарантованого рівня надійності електропостачання на межах, визначених додатком № 2 «Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін» до цього договору.

Відповідно до умов п.п. 2.3., 2.3.1., 2.3.2., 2.3.4., 2.3.5., 2.3.6. договору споживач зобов'язується виконувати умови цього договору; дотримуватися режиму споживання електричної енергії згідно з умовами розділу 5 цього договору та режиму роботи електроустановки згідно з умовами додатків № 3 «Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії» та № 4 «Порядок визначення обсягу електричної енергії та його вартості у разі завантаження схеми обліку нижче мінімально допустимого рівня та у разі невідповідності температурного режиму експлуатації засобів обліку» до цього договору; оплачувати постачальнику вартість електричної енергії згідно з умовами додатків № 3 «Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії» та № 5 «Порядок розрахунків» до цього договору; здійснювати оплату за перетікання реактивної електричної енергії між електромережою постачальника та електроустановками споживача згідно з додатком № 6 «Порядок розрахунків за перетікання реактивної електроенергії» до цього договору; забезпечувати безперешкодний доступ уповноважених представників постачальника за пред'явленням службового посвідчення до електроустановок, засобів (систем) обліку електроенергії, приладів вимірювання потужності та контролю показників якості електроенергії, як власних, так і субспоживачів, а також для контролю дотримання встановлених режимів споживання електроенергії та потужності, виконання відключення та обмеження споживання відповідно до встановленого ПКЕЕ порядку.

Постачальник має право доступу до належних як споживачу, так і субспоживачам, електроустановок, засобів (систем) обліку електроенергії, приладів вимірювання потужності, контролю показників якості електроенергії для контролю дотримання встановлених режимів споживання електроенергії та потужності, виконання відключення та обмеження споживання відповідно до встановленого ПКЕЕ порядку і виконання інших необхідних робіт (п. 3.1.5. договору).

Споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи із потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до чинної «ОСОБА_1 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією», за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням, у разі таких дій споживача: самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку; споживання електроенергії поза засобами обліку; інших умов, визначених Методикою та ПКЕЕ. За день відновлення обліку приймається день складання спільного акта про відновлення роботи засобів обліку після завершення ремонтних та налагоджувальних робіт схеми обліку (п. 4.2.3 договору).

Споживач не несе відповідальності перед постачальником відповідно до вимог пунктів 4.2.1-4.2.3. цього договору, якщо доведе, що порушення виникли з вини постачальника або є наслідком дії обставин непереборної сили. (п. 4.2.4. договору).

У разі виявлення однією із сторін порушень умов договору іншою стороною, за які законодавством передбачене застосування санкцій чи які тягнуть за собою збитки, недоотриману продукцію або вигоду тощо, на місці оформляється двосторонній акт порушень. Акт складається у присутності представників обох сторін договору в двох примірниках. Сторона, дії або бездіяльність якої стала причиною складання акта, має право внести до акта свої зауваження. Сторона, яка виявила порушення своїх прав, зобов'язана попередити іншу сторону про необхідність складання акта. Інша сторона не може без поважних причин відмовитись від складання та підписання акта. У разі відмови відповідальної сторони від підписання акта в акті робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо на місці складання підписали не менше трьох уповноважених представників сторони договору, що складали акт (п. 4.4. договору).

Заміна, ремонт, перепрограмування засобів обліку та інші дії, пов'язані з обслуговуванням і експлуатацією розрахункових засобів обліку електричної енергії, здійснюються за рахунок власника цих засобів обліку постачальником чи іншою організацією, що має відповідні дозволи, за погодженням з постачальником та споживачем, в присутності зацікавлених сторін та оформляються актом (п. 7.4. договору).

Цей договір набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 31.12.2015р. Договір вважається щорічно продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов (п. 9.5. договору).

Матеріали справи містять додаток №3 «Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії» до договору, відповідно до якого споживачу встановлено розрахунковий прилад обліку НІК-2102-02М2В №5859980, власник засобу обліку споживач.

Одночасно за змістом акту-наряду №б/н від 17.05.2016р. споживачу здійснено заміну лічильника НІК-2102-02М2В №5859980 на НІК-2303L AП3 №7901000, встановлені пломби ПАТ «ДТЕК ДОЕ» №С22743750, №С22743751, №С22743752, №С22743753.

Після заміни засобу обліку з НІК-2102-02М2В №5859980 на НІК-2303L AП3 №7901000 до додатку №3 «Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії» внесено відповідні відомості.

13.03.2017р. відповідачем за участю представника позивача здійснено технічну перевірку розрахункового засобу обліку НІК 2303L АП3 №7901000 та встановлено його працездатність, що зафіксовано у акті технічної перевірки розрахункових засобів обліку до 1кВ №271882. У вказаному акті також є відмітка про те, що лічильник знаходиться на балансі споживача.

Водночас, 13.03.2017р. на розрахунковий засіб обліку НІК 2303L АП3 №7901000 відповідачем, за участю представника позивача, знято пластикові пломби №С22743751, №С22743752, №С22743753 та встановлено пластикові пломби №С30908976, №С30908977, №С30908978, про що складено акт про пломбування та здачі пломб і засобів обліку на збереження №258445. При цьому, у акті зазначено про те, що цілісність знов встановлених пломб та пломб, що залишились непорушеними; пломбувального дроту; трансформаторів струму та напруги; ланцюгів вимірювання та лічильників електроенергії прийняв на збереження представник споживача.

21.09.2017р. представником ПАТ «ДТЕК Донецькобленерго», за участю представника споживача ОСОБА_2, яка діяла на підставі довіреності №б/н від 20.09.2017р., складено акт контрольного огляду засобів обліку №460714, відповідно до якого зафіксовано показники лічильника НІК 2303L АП3 №7901000 042285,75, при цьому зазначено адресу обєкту м. Волноваха, вул. Леніна, 90б.

30.11.2017р. інженерами групи технічного аудиту Волноваського РЕМ ОСОБА_3, ОСОБА_4, за участю уповноваженого представника позивача (споживача) ОСОБА_5 складено акт №007598 про порушення споживачем при користуванні електричною енергією за адресою: вул. Центральна, 26 вимог п.6.40 та/або п.1.3, 3.1, 3.2, 3.3, 5.1, 7.6 ПКЕЕ, а саме, відсутність пломб енергопостачальної організації в місцях, зазначених в акті про пломбування, складеному в порядку передбаченому ПКЕЕ, на шафі обліку електроенергії відсутня пломба енергопостачальної організації №С30908978, зазначена в акті про пломбування №258445 від 13.03.2017р. Акт про порушення підписано з боку постачальника інженерами групи технічного аудиту Волноваського РЕМ ОСОБА_3, ОСОБА_4, а з боку споживача ОСОБА_5, який діяв на підставі довіреності №б/н від 04.07.2017р. При цьому, інформації щодо незгоди представника споживача із виявленим порушенням, заперечень чи зауважень останнього вказаний акт не містить.

Одночасно 30.11.2017р. представниками Волноваського РЕМ за участю представника споживача складено акт технічної перевірки розрахункових засобів обліку до 1 кВ, у якому встановлено, що засіб обліку НІК 2303L АП3 №7901000 працездатний, проте відсутня пломба електропостачальника в місці, вказаному в акті про пломбування.

В акті про пломбування та здачі пломб і засобів обліку на збереження №258712 від 30.11.2017р. зафіксовано зняття пластикових пломб №С30908977, №С30908976 та встановлення пломб №С37230574, №37230575, №37230576. Також, у акті зазначено про те, що цілісність знов встановлених пломб та пломб, що залишились непорушеними; пломбувального дроту; трансформаторів струму та напруги; ланцюгів вимірювання та лічильників електроенергії прийняв на збереження представник споживача.

ОСОБА_1 акт підписаний з боку представника споживача ОСОБА_5

При цьому, суд виходить із наявності технічної помилки в акті про пломбування №258445 від 13.03.2017р., акті про порушення №007598 від 30.11.2017р., актах технічної перевірки №271882 від 13.03.2017р., №397118 від 30.11.2017р. щодо номеру засобу обліку НІК 2303L АП3 №7001000, допущеної відповідачем при їх складанні, з огляду на те, що, по-перше, акт-наряд №б/н від 17.05.2016р. та додаток №3 «Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії» до договору свідчать про встановлення позивачу саме засобу обліку НІК 2303L АП3 за №7901000, та, по-друге, в матеріалах справи відсутні докази, що підтверджують встановлення позивачу засобу обліку НІК 2303L АП3 за №7001000.

Водночас, судом також розцінено і зазначення адреси обєкту м. Волноваха, вул. Леніна, 90б, як технічну помилку, допущену відповідачем при складанні акту контрольного огляду засобів обліку №460714 від 21.09.2017р., оскільки акт-наряд №б/н від 17.05.2016р. та додаток №3 «Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії» до договору свідчить про встановлення позивачу засобу обліку НІК 2303L АП3 №7901000 саме за адресою: м. Волноваха, вул. Леніна, 26 (на т.ч. вул. Центральна, 26).

До того ж, сам позивач не заперечує, що відповідні дії згідно акта про пломбування №258445 від 13.03.2017р., акта про порушення №007598 від 30.11.2017р., актів технічної перевірки №271882 від 13.03.2017р., №397118 від 30.11.2017р., акта контрольного огляду засобів обліку №460714 від 21.09.2017р. вчинялись відповідачем щодо засобу обліку НІК 2303L АП3 №7901000, який встановлений за адресою: м. Волноваха, вул. Леніна, 26 (на т.ч. вул. Центральна, 26).

В свою чергу, у письмових поясненнях відповідач посилається про допущення помилки в акті про пломбування №258445 від 13.03.2017р., акті про порушення №007598 від 30.11.2017р., актах технічної перевірки №271882 від 13.03.2017р., №397118 від 30.11.2017р. щодо номеру засобу обліку НІК 2303L АП3 №7901000 та в акті контрольного огляду засобів обліку №460714 від 21.09.2017р. адреси: м. Волноваха, вул. Леніна, 26 (на т.ч. вул. Центральна, 26).

Листом №1012 від 18.12.2017р. відповідач повідомив позивача про те, що засідання комісії з розгляду акту про порушення №007598 від 30.11.2017р. відбудеться 21.12.2017р. о 10:00 год. за адресою м. Волноваха, вул. Народна, 147, та просив забезпечити явку уповноваженого представника позивача.

21.12.2017р. відбулося засідання комісії по розгляду акта про виявлення порушення правил користування електричною енергією, яке оформлено протоколом №57, на якому розглянуто акт про порушення №007598 від 30.11.2017р. та прийнято рішення здійснити розрахунок об'єму та вартості електричної енергії на підставі п. 6.40 Правил користування електричною енергією сума недоврахованої електричної енергії складає: 5 768 кВт/год., 13 613,20 грн. Зазначені об'єм та сума недоврахованої електричної енергії також відображені в розрахунку по акту та рахунку. Від підписання та отримання протоколу №57 від 21.12.2017р. споживач відмовився.

ОСОБА_1 документи направлені на адресу позивача листом №1045 від 21.12.2017р. та отримані останнім 03.01.2018р. за вх.№07/04, про що свідчить відмітка в правому нижньому куті листа.

Ухвалою суду від 29.03.2018р. у справі №905/153/18 закрито провадження по справі №905/153/18 за позовом ТОВ «Східні Автовокзали» до ПАТ «ДТЕК Донецькобленерго» про визнання незаконною та скасування оперативно-господарської санкції ПАТ «ДТЕК Донецькобленерго», оформленої протоколом №57 від 21.12.2017р. щодо донарахування ТОВ «Східні Автовокзали» вартості недоврахованої електроенергії в обсязі 5 768 кВт/год на суму 13 613,20 грн. на підставі п.2 ч.1 ст.231 ГПК України. При цьому, у судовому акті встановлено, що вказаний протокол було відмінено рішенням засідання комісії при управлінні ПАТ «ДТЕК Донецькобленерго» з розгляду спірних питань по актам про порушення Правил користування електричною енергією, спірних питань з визначення обємів електричної енергії, спожитої юридичними та фізичними особами (крім населення), яке оформлене протоколом №94 від 14.03.2018р.

03.04.2018р. листом №290 відповідач повідомив позивача про те, що засідання комісії з розгляду акту про порушення №007598 від 30.11.2017р. відбудеться 19.04.2018р. о 10:00 год. за адресою м. Волноваха, вул. Народна, 147, та просив забезпечити явку уповноваженого представника позивача.

19.04.2018р. відбулося засідання комісії по розгляду актів про порушення правил користування електричною енергією, яке оформлено протоколом №27, за участю представника споживача ОСОБА_6, що діяв на підставі довіреності від 18.04.2018р. На вказаному засіданні розглянуто акт про порушення №007598 від 30.11.2017р. та прийнято рішення здійснити розрахунок об'єму та вартості електричної енергії у відповідності з п. 2.5 ОСОБА_1 за період з 21.09.2017р. по 30.11.2017р., згідно з яким об'єм та сума недоврахованої електричної енергії складає: 1 787 кВт/год., 4 320,80 грн. Зазначені об'єм та сума недоврахованої електричної енергії також відображені в розрахунку по акту та рахунку №66/5 від 19.04.2018р.

Протокол №27 від 19.04.2018р. отриманий представником споживача, про що свідчить його підпис з відміткою: «З результатами розгляду комісії та протоколом не погоджуюсь. Рішення комісії буде оскаржено в судовому порядку.».

Оскільки позивач не погодився із вищезазначеним рішенням засідання комісії по розгляду актів про порушення правил користування електричною енергією, останній звернувся до суду з даним позовом, в якому просить суд визнати незаконною та скасувати оперативно-господарську санкцію ПАТ «ДТЕК Донецькобленерго» про донарахування позивачу вартості необлікованої електроенергії в обсязі 1 787 кВт/год на суму 4 320,80 грн., застосовану на підставі рішення комісії по розгляду актів про порушення ПКЕЕ, оформленої протоколом засідання комісії Волноваського РЕМ № 27 від 19.04.2018р.

Проаналізувавши наявні у справі докази та надавши їм правову оцінку, суд дійшов висновку про відмову у задоволенні позовних вимог, виходячи з наступного:

Відповідно до п.1 ч.2 ст.11 ЦК України однією із підстав виникнення цивільних прав та обов'язків є договір, а в силу вимог ч.1 ст.629 ЦК України договір є обов'язковим для виконання сторонами.

У ч.1 ст.174 ГК України також встановлено, що господарські зобов'язання можуть виникати з господарського договору, а відповідно до ч.ч.1,2 ст.275 ГК України за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов'язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується. Окремим видом договору енергопостачання є договір постачання електричної енергії споживачу. Особливості постачання електричної енергії споживачам та вимоги до договору постачання електричної енергії споживачу встановлюються Законом України «Про ринок електричної енергії». Відпуск енергії без оформлення договору енергопостачання не допускається.

Згідно з п.5.1. Правил користування електричною енергією, затверджених Постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України № 28 від 31.07.1996р., зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 02.08.1996р. за № 417/1442 (далі ПКЕЕ), (у редакції, чинній станом на дату складання акта про порушення №007598 від 30.11.2017р.) договір про постачання електричної енергії є основним документом, який регулює відносини між постачальником електричної енергії за регульованим тарифом, що здійснює свою діяльність на закріпленій території, і споживачем та визначає зміст правових відносин, прав та обов'язків сторін. Споживання електричної енергії без договору не допускається.

Як вище встановлено судом, між сторонами у справі укладений договір про постачання електричної енергії №5 від 24.07.2015р., згідно з яким відповідач зобов'язався постачати (продавати) електричну енергію, а позивач - оплачувати відповідачу вартість використаної (купленої) електричної енергії, здійснювати інші платежі згідно з умовами цього договору, в т.ч. сплачувати вартість недоврахованої електроенергії у разі самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії, пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку, споживання електроенергії поза засобами обліку, споживання електроенергії поза засобами обліку, інших умов, визначених Методикою визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією (п.4.2.3 договору).

Умовами п. 2.1. договору передбачено, що під час виконання умов цього договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України, зокрема правилами користування електричною енергією (ПКЕЕ).

Відповідно до п.п.3.1.-3.3. ПКЕЕ електроустановки споживачів мають бути забезпечені необхідними розрахунковими засобами обліку електричної енергії для розрахунків за спожиту електричну енергію, технічними засобами контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, а також (за бажанням споживача) засобами вимірювальної техніки для контролю якості електричної енергії.

Розрахункові засоби обліку електричної енергії, технічні засоби контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, засоби вимірювальної техніки для контролю якості електричної енергії встановлюються відповідно до вимог ПУЕ, цих Правил та проектних рішень.

Відповідальною за технічний стан засобів обліку є організація, на балансі якої вони перебувають, або оператор засобів комерційного обліку (електропередавальна організація або інша організація) на підставі відповідного договору.

Відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

Відповідно до пункту 3.31 ПКЕЕ розрахунковий засіб обліку електричної енергії має бути опломбований на кріпленні кожуха лічильника пломбою з тавром центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері технічного регулювання, а на затискній кришці - пломбою електропередавальної організації.

Пломби з тавром електропередавальної організації мають бути встановлені також на пристроях, що закривають первинні і вторинні кола живлення засобу обліку, приводи і кнопки управління комутаційних апаратів та кришки автоматів, встановлених у цих колах, двері комірок трансформаторів напруги, кришки на зборках і колодках затискачів, випробувальних блоках, лінії зв'язку автоматизованих систем обліку та всі інші пристрої і місця, що унеможливлюють доступ до струмоведучих частин схеми обліку.

У розумінні наведених приписів розрахункова схема обліку електричної енергії має бути опломбована пломбами з тавром енергопостачальника для унеможливлення доступу споживача або інших осіб.

Відповідно до п.3.32 ПКЕЕ при пломбуванні та/або встановленні індикаторів та приладів обліку з вмонтованими індикаторами оформляється акт про пломбування та встановлення індикаторів. В акті про пломбування та встановлення індикаторів мають бути зазначені: місце встановлення кожної пломби та/або індикаторів, сторона, яка їх встановила, сторона, відповідальна за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб і індикаторів на них. Акт про пломбування та встановлення індикаторів підписується керівниками або уповноваженими особами сторін, які брали участь у пломбуванні приладу обліку.

У п. 6.40 ПКЕЕ встановлено, у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до ОСОБА_1 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006р. № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006р. за № 782/12656.

ОСОБА_1 застосовується постачальником електричної енергії за регульованим тарифом (електропередавальною організацією) при визначенні обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергією та/або виявлення фактів крадіжки електричної енергії, самовільного підключення до об'єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без приладів обліку (пункт 1.2).

Методика застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення таких порушень ПКЕЕ, зокрема, пошкодження або відсутності пломб з відбитками тавр енергопостачальника чи інших заінтересованих сторін, індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному ПКЕЕ, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження приладів обліку, установлених пломб та індикаторів (пп.2 п.2.1 ОСОБА_1).

За умов п.2.4 ОСОБА_1 у разі виявлення у споживача порушень ПКЕЕ, зазначених у підпунктах 1-4, 6 пункту 2.1 ОСОБА_1, та за умови наявності договору про постачання електричної енергії для потреб струмоприймачів (електроустановок), щодо яких виявлено порушення, зазначених у підпункті 5 пункту 2.1 ОСОБА_1, сума до сплати має бути зменшена на величину вартості електричної енергії відповідно до виставлених споживачу за період порушення рахунків за точкою (точками) обліку, на якій (яких) було виявлено порушення. У разі, коли вартість електричної енергії відповідно до виставлених за період порушення рахунків за точкою (точками) обліку, на якій (яких) було виявлено порушення, менша вартості електричної енергії, оплаченої за період порушення, сума до сплати має бути зменшена на величину вартості оплаченої електричної енергії. В інших випадках споживачу виписується рахунок на всю розраховану суму.

Відповідно до п.2.5. Методики, у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1 - 3 пункту 2.1 цієї ОСОБА_1, крім виявлення випадків фіксації індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу (Wдоб, кВт·год) визначається за формулою 2.4.

Відповідно до абз.2 п.1.2 ОСОБА_1 у разі своєчасного (до виявлення порушення представниками енергопостачальника) письмового повідомлення споживачем енергопостачальника про виявлені ним пошкодження приладів (систем) обліку, пошкодження або зрив пломб та за відсутності явних ознак втручання в роботу приладів (систем) обліку ОСОБА_1 не застосовується.

Як вище встановлено судом, на розрахунковий засіб обліку позивача НІК 2303L АП3 №7901000 відповідачем встановлені пломби №С30908976, №С30908977 та №С30908978, які передані позивачу на зберігання відповідно акту про пломбування та здачі пломб і засобів обліку на збереження №258445 від 13.03.2017р.

При цьому, місцем встановлення пломби №С30908976 є клемний ряд, місцем встановлення пломб №С30908977 та №С30908978 шафа обліку, про що вказано відповідачем у запереченнях на відповідь на відзив №б/н від 23.06.2018р. та у порядку ст.ст.76, 77 ГПК України не спростовано позивачем. Під час встановлення пломб та передачі їх на зберігання позивачу останнім не надано заперечень щодо їх місцерозташування.

З огляду на наведене, посилання позивача на те, що пломба №С30908978 встановлена у невідомому місці відхиляються судом.

Відповідно до п.3.33 ПКЕЕ електропередавальна організація (постачальник електричної енергії за регульованим тарифом) не рідше одного разу на шість місяців має здійснювати контрольний огляд засобу обліку. Технічна перевірка здійснюється електропередавальною організацією (постачальником електричної енергії за регульованим тарифом) не рідше одного разу на три роки. Роботи з контрольного огляду засобу обліку та технічної перевірки розрахункових засобів обліку електричної енергії проводяться у присутності уповноважених представників споживача, а в разі, якщо споживач купує електричну енергію у постачальника електричної енергії за нерегульованим тарифом - додатково в присутності представників постачальника за нерегульованим тарифом, та оформляються актом про проведені роботи із зазначенням в акті прізвища уповноваженого представника електропередавальної організації, який проводив роботи, та номера його службового посвідчення, підстави проведення технічної перевірки або контрольного огляду засобу обліку та детального опису результатів обстеження.

Згідно з п. 6.41 ПКЕЕ у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації). Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

Як свідчать матеріали справи, позивачем допущено порушення ПКЕЕ, а саме, зрив пломби №С30908978, установленої у місці, указаному в акті № 258445 від 13.03.2017р., що встановлено у акті про порушення №007598 від 30.11.2017р. ОСОБА_1 акт підписано уповноваженою особою споживача ОСОБА_5, який діяв на підставі довіреності №б/н від 04.07.2017р., без жодних заперечень та зауважень, що свідчить про згоду позивача із вказаним порушенням.

Відсутність пломби є окремим порушенням ПКЕЕ і у такому випадку необхідність доведення факту втручання в роботу лічильника нормами чинного законодавства не передбачена.

Аналогічні висновки містять постанова Вищого господарського суду України від 25.10.2017р. по справі №912/170/17, постанова Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 30.05.2018р. по справі №911/1280/17, п.2.4 постанови Пленуму Вищого господарського суду України №3 від 16.12.2015р. «Про узагальнення судової практики вирішення спорів, що виникають у сфері надання послуг з електропостачання».

Відповідно до п. 6.42. ПКЕЕ на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків. Споживач має право оскаржити рішення комісії в суді. У разі звернення до суду впродовж 10 робочих днів з дня вручення протоколу споживачу останній має право не оплачувати виставлені рахунки до вирішення спірних питань у судовому порядку.

Постановою від 14.03.2018р. «Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії відповідно до законів України «Про ринок електричної енергії» та «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг затверджено Правила роздрібного ринку електричної енергії (далі Правила) та визнано такою, що втратила чинність постанову Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31 липня 1996 року №28 «Про затвердження Правил користування електричною енергією».

Згідно п.13 вищевказаної постанови від 14.03.2018р. остання набирає чинності з дня, наступного за днем її опублікування в офіційному друкованому виданні - газеті «Урядовий курєр», тобто 19.04.2018р.

За змістом п.8.2.6 Правил роздрібного ринку електричної енергії на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Комісія з розгляду актів про порушення створюється оператором системи і має складатися не менше ніж з 3 уповноважених представників оператора системи. Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення. Оператор системи повинен вести журнал реєстрації засідань комісії з розгляду актів про порушення, в якому зазначаються дата проведення засідання; номер протоколу; склад комісії; склад запрошених на засідання комісії (представники Регулятора, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного контролю за додержанням законодавства про захист прав споживачів); відмітка про присутність або відсутність споживача; перелік питань, які розглядалися на засіданні комісії; час розгляду кожного з питань, зміст окремої думки учасників комісії (у разі її наявності) та стислий зміст рішення. Споживач має бути повідомлений оператором системи про місце, час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 7 календарних днів до призначеної дати засідання. У разі відмови споживача або представника споживача від отримання повідомлення про місце, час і дату засідання комісії або відсутності споживача або його представника за адресою, визначеною у даних щодо споживача, наявних в оператора системи, оператор системи направляє споживачу таке повідомлення рекомендованим листом з повідомленням про вручення поштового відправлення. У такому разі оператор системи має право розглянути акт про порушення на засіданні комісії, яке має відбутися по закінченню 30 календарних днів від дати направлення споживачу такого повідомлення. За зверненням споживача оператор системи може розглянути акт про порушення на засіданні комісії раніше указаного терміну.

Відповідно до ст. 235 ГК України за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Частиною 1 ст. 236 ГК України встановлено види оперативно-господарських санкцій, серед яких - встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо.

Згідно з частиною другою статті 236 ГК України перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у її першій частині, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі й інші оперативно-господарські санкції.

У разі незгоди з застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду з заявою про скасування такої санкції (ч.2 ст.237 ГК України).

Згідно з протоколом №27 від 30.11.2017р. позивачу здійснено донарахування обсягу та вартості не облікованої електричної енергії за період з 21.09.2017р. (день останнього контрольного огляду) по 30.11.2017р. (день виявлення порушення) у розмірі 1 787 кВт/год. на суму 4 320,80 грн. ОСОБА_1 розрахунок відповідає п.2.5 ОСОБА_1.

При цьому, матеріали справи не містять доказів повідомлення відповідача про таке порушення до його виявлення останнім відповідно до абз.2 п.1.2 ОСОБА_1.

З огляду на викладене, а також зважаючи на те, що підставою для застосування оперативно-господарської санкції у порядку, визначеному Методикою визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженою постановою НКРЕ від 04.05.2006р. №562, є встановлений належними та допустимими доказами факт порушення споживачем правил користування електричною енергією (втручання споживача в роботу приладів обліку), суд дійшов висновку про неправомірність та необґрунтованість позовних вимог, а отже, і про відмову у їх задоволенні.

На підставі ст.129 ГПК України судові витрати щодо сплати судового збору покладаються на позивача.

Керуючись ст.ст. 129, 232, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України,

В И Р І Ш И В:

Відмовити Товариству з обмеженою відповідальністю «Східні автовокзали» у задоволенні позовних вимог.

Рішення господарського суду набирає законної сили в порядку ст.241 Господарського процесуального кодексу України і може бути оскаржено в апеляційному порядку через господарський суд Донецької області шляхом подачі апеляційної скарги протягом 20 днів з дня складання повного рішення.

Повне рішення складено 07.09.2018р.

Суддя Л.В. Ніколаєва