ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

"20" грудня 2018 р.м. Одеса Справа № 916/1762/18

Господарський суд Одеської області у складі судді Погребної К.Ф.

при секретарі судового засідання Арзуманян В. А.

розглянувши справу № 916/1762/18

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю «Район «Успішний» (65101, м. Одеси, пр-т. Небесної Сотні, буд. 2-А, )

до відповідача: Споживчого кооперативу «Успіх-Авто» (65101, м. Одеси, пр-т. Небесної Сотні, буд. 2-А, )

про зобовязання вчинити певні дії

Представники:

Від позивача: ОСОБА_1 за довіреністю від 25.04.2018р.

Від відповідача: ОСОБА_2 за довіреністю від 24.09.2018р.

ОСОБА_3 (керівник), паспорт серія № КЕ455473, дата видачі: 25.04.18;

Суть спору:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Район «Успішний» (далі - Позивач) звернулось до Господарського суду Одеської області із позовом до Споживчого кооперативу «Успіх-Авто» (далі Відповідач) про:

- зобовязання провести загальні збори засновників щодо внесення змін до установчих документів для приведення у відповідність відомостей, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, а саме, змінити та виключити адресу місцезнаходження Споживчого кооперативу «Успіх-Авто» (): 65101, Одеська область, місто Одеса, проспект Маршала Жукова, 2-А; змінити та виключити формування статутного капіталу Споживчого кооперативу «Успіх-Авто» (, адреса: 65101, Одеська область, місто Одеса, проспект Маршала Жукова, 2-А) за рахунок внесків до статутного капіталу торгівельних павільйонів, магазинів, та частин вартості користування земельної ділянки за адресою: України, Одеська область, м. Одеса, проспект Маршала Жукова, 2-А;

- зобовязання провести державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи Споживчого кооперативу «Успіх-Авто» (, адреса: 65101, Одеська область, місто Одеса, проспект Маршала Жукова, 2-А) в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

Ухвалою суду від 27.08.2018 відкрито провадження у справі, постановлено розглядати справу за правилами загального позовного провадження, та призначено підготовче засідання на 24.09.2018.

Ухвалою суду від 24.09.2018 підготовче засідання відкладено на 09.10.2018.

Ухвалою суду від 09.10.2018 підготовче засідання відкладено на 24.10.2018.

Ухвалою суду від 24.10.2018 продовжено строк підготовчого провадження на тридцять днів до 25.11.2018, та відкладено підготовче засідання на 08.11.2018.

Ухвалою суду від 08.11.2018 закрито підготовче провадження у справі № 916/1762/18, призначено справу до судового розгляду по суті в засіданні суду на 26.11.2018.

У судовому засіданні оголошувались перерви у розгляді справи по суті 26.11.2018 до 05.12.2018, 05.12.2018 до 20.12.2018.

Представник позивача у судовому засіданні позовні вимоги підтримав у повному обсязі та просив їх задовольнити.

Позовні вимоги з посиланням на статтю 13, частини четверту, сьому статті 41 Конституції України, статті 16, 82, 87, 93, частину першу статті 317 Цивільного кодексу України, статтю 3 Господарського кодексу України, статті 2, 6, частину першу статті 8, статті 9, 15 Закону України «Про кооперацію» від 10.07.2003 № 1087-IV, статтю 4, частину другу статті 5 Закону України «Про споживчу кооперацію» від 10.04.1992 № 2265-XII, статті 15, 17 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» від 15.05.2003 № 755-IV, у редакції Закону України від 26.11.2015 № 835-VIII, обґрунтовані порушенням прав Позивача як власника обєкта нерухомості та користувача земельної ділянки, розташованих за адресою: Одеська область, місто Одеса, проспект Небесної Сотні (колишній проспект Маршала Жукова), 2-А, у звязку із невнесенням змін до установчих документів Споживчого кооперативу «Успіх-Авто» та їх державної реєстрації щодо визначення місцезнаходження цієї юридичної особи за адресою вказаної земельної ділянки, що знаходиться у користуванні ТОВ «Район «Успішний», а також щодо формування статутного капіталу за рахунок внесків до статутного капіталу торгівельних павільйонів, магазинів, та частин вартості користування цією земельною ділянкою.

Позивач зазначає, що 30.08.2012 державним реєстратором Виконавчого комітету Одеської міської ради здійснено державну реєстрацію юридичної особи - Споживчого кооперативу «Успіх-Авто» , з визначенням місцезнаходження: м. Одеса, проспект Маршала Жукова, 2-А, та формуванням статутного капіталу за рахунок внесків до статутного капіталу торгівельних павільйонів, магазинів та частин вартості користування земельними ділянками (під магазинами та павільйонами), розташованими за вказаною адресою.

Проте рішенням Господарського суду Одеської області від 17.06.2013 у справі № 916/1066/13, яке набрало законної сили, за позовом Споживчого кооперативу «Успіх-авто» до Торгівельно-посередницької фірми «Успіх» Товариства з обмеженою відповідальністю, було встановлено відсутність зареєстрованого за кооперативом нерухомого майна за адресою: проспект Маршала Жукова, 2-А в м. Одесі, а також права користування земельною ділянкою за вказаною адресою.

А рішенням Господарського суду Одеської області від 17.02.2014 у справі № 916/3376/13 за позовом Торгівельно-посередницької фірми «Успіх» Товариства з обмеженою відповідальністю до Споживчого кооперативу «Успіх-авто», яке набрало законної сили, визнано недійсним рішення загальних зборів Споживчого кооперативу «Успіх-авто» (), оформлене протоколом № 1 від 22.08.2012, в частині: визначення місцезнаходження споживчого кооперативу за адресою: Україна, Одеська область, м. Одеса, проспект Маршала Жукова, 2-А, та формування статутного капіталу споживчого кооперативу за рахунок внесків до статутного капіталу торгівельних павільйонів, магазинів, та частин вартості користування земельною ділянкою, що знаходиться за вказаною адресою.

Також, Позивач зазначає, що рішенням Господарського суду Одеської області від 11.03.2014 у справі № 916/3637/13 за позовом Торгівельно-посередницької фірми «Успіх» Товариства з обмеженою відповідальністю до Споживчого кооперативу «Успіх-авто» визнано недійсним рішення загальних зборів Споживчого кооперативу «Успіх-авто» (), оформлене протоколом № 3 від 12.12.2012, в частині: затвердження статуту споживчого кооперативу в новій редакції в частині п. 1.4. Розділу 1 Статуту щодо визначення місцезнаходження споживчого кооперативу за адресою: м. Одеса, проспект Маршала Жукова, 2-а, та формування статутного капіталу споживчого кооперативу за рахунок внесків до статутного капіталу торгівельних павільйонів, магазинів, та частин вартості користування земельної ділянки за адресою: Україна, Одеська область, м. Одеса, проспект Маршала Жукова, 2-а. Визнано недійсним пункт 1.4 Розділу 1 статуту споживчого кооперативу «Успіх-авто» (нова редакція) (). Визнано недійсним пункт 4.3 Розділу 4 статуту споживчого кооперативу «Успіх-авто» (нова редакція) ().

Позивач вказує, що у квітні 2014 року державним реєстратором Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб підприємців Реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції ОСОБА_4 було виконано рішення господарського суду Одеської області від 11.03.2014 у справі № 916/3637/13 шляхом скасування реєстраційної дії (запису) № 2044406 від 17.12.2012 щодо державної реєстрації змін до установчих документів.

Однак, як зазначає Позивач, Споживчий кооператив «Успіх-авто» не виконав рішення Господарського суду Одеської області від 17.02.2014 у справі № 916/3376/13 і від 11.03.2014 у справі № 916/3637/13, а саме, не вчинив дії щодо внесення відповідних змін до установчих документів та Єдиного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців. Не вчинення Відповідачем вказаних дій, на думку Позивача, порушує його права як власника обєкта нерухомості та користувача земельної ділянки, розташованих за адресою: Одеська область, місто Одеса, проспект Небесної Сотні (колишній проспект Маршала Жукова), 2-А. При цьому Позивач окремо вказує на те, що на підставі рішення загальних зборів засновників, оформленого протоколом від 19.12.2012 № 3/1, СК «Успіх-Авто» самостійно складаються та видаються Свідоцтва на право власності на торгівельні павільйони за адресою: Одеська область, місто Одеса, проспект Маршала Жукова, 2-А, як на пай, що внесено до статутного (пайового) фонду кооперативу.

Заперечуючи проти доводів Відповідача, Позивач у Відповіді на відзив від 08.10.2018 (вхід. від 08.10.2018 № 20458/18) вказує на наступне.

Позивач, із посиланням на статтю 28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» від 17.02.2011 № 3038-VI, пункти 1.4, 2.1, 2.2, 2.6, 2.20, 2.24 Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 № 244, зазначає про відсутність паспортів прив'язки тимчасових споруд, як підстав для їх розміщення за адресою: Одеська область, місто Одеса, проспект Маршала Жукова, 2-А, щодо 23 осіб членів СК «Успіх-Авто». А також, про наявність таких паспортів прив'язки у ФОП ОСОБА_5, ФОП ОСОБА_6 та ФОП ОСОБА_7 виданих лише у 2016 році. Вказані обставини, на думку Позивача, спростовують довід Відповідача про те, що внески до статутного капіталу зроблено належними учасникам тимчасовими спорудами, привязаними до адреси: м. Одеса, проспект Маршала Жукова, 2-А.

Також, Позивач, звертає увагу на те, що у якості пайового внеску членами кооперативу у 2012 році було передано частини вартості користування земельною ділянкою, що знаходиться за адресою: Україна, м. Одеса, проспект Маршала Жукова, 2-А. Проте Позивач, із посиланням на статті 125, 126 Земельного кодексу України, Закон України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень», зазначає про відсутність доказів на підтвердження наявності у членів кооперативу прав власності, оренди чи постійного користування на земельні ділянки, на підставі яких ними було здійснено внески до статутного капіталу (пайового фонду) СК «Успіх-Авто».

Позивач, із посиланням на статтю 93 Цивільного кодексу України, частину першу статті 7 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань», вказує на те, що відомості про місцезнаходження юридичної особи СК «Успіх-Авто» за адресою: будинок 2-А, проспект Маршала Жукова, місто Одеса, Київський район, Одеська область, є недостовірними. При цьому Позивач наголошує, що за цією адресою Відповідач ніколи не проводив господарську діяльність, не розміщував органи управління, а засновники СК «Успіх-Авто» ніколи не були та не є власниками торгівельних павільйонів, магазинів або володільцями прав на землю. ТОВ «Район «Успішний» зазначає, що за цією адресою знаходиться обєкт нерухомого майна: нежитлові будівлі магазину з мийкою та адміністративно-побутовими приміщеннями, загальною площею 9 524,4 кв.м., право власності на який виникло у Позивача на підставі акту приймання-передачі нерухомого майна до статутного капіталу. А земельна ділянка за вказаною адресою знаходиться у користуванні Позивача на підставі ОСОБА_8 оренди землі, укладеного з Одеською міською радою 05.07.2017.

ТОВ «Район «Успішний» також вказує на те, що торгівельні павільйони, магазини, які Відповідач включив до статутного капіталу (пайового фонду) СК «Успіх-Авто» розташовані на земельній ділянці, що належить Позивачу на підставі ОСОБА_8 оренди від 05.07.2017. При цьому Позивач наголошує, що на цій земельній ділянці розташовано тільки його майно. АЗС площею 230,8 кв.м. (власник ТОВ «СІТІ-ІНВЕСТ 2»), нежитлове приміщення площею 190,6 кв.м. (власник ТДВ «СПОРТЕК») на вказаній земельній ділянці відсутні.

У Доповненнях до відповіді на відзив від 17.10.2018 (вхід. від 17.10.2018 № 21127/18) Позивач також зазначає, що торгівельні павільйони, магазини, склади, які передані членами СК «Успіх-Авто» в якості пайового внеску до статутного капіталу, є частинами нежитлових будівель, що належать на праві власності ТОВ «Район «Успішний», що підтверджується Витягом з Державного реєстру прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності від 06.03.2017 № 81906470, а також Технічним паспортом на нежитлові будівлі по проспекту Маршала Жукова, 2-А, в м. Одеса, складеним КП «Одеське міське бюро технічної інвентаризації обєктів нерухомості» 10.12.2010.При цьому, вказана обставина, на думку Позивача, виключає можливість надання цім обєктам статусу тимчасових споруд відповідно до Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 № 244, а також Правил розміщення тимчасових споруд для проведення підприємницької діяльності у місті Одесі, затверджених рішенням Одеської міської ради від 09.10.2013 № 3961-VI.

Представники відповідача у судовому засіданні заперечували проти позову, просили відмовити у його задоволенні повністю. У Відзиві на позовну заяву від 03.10.2018 (вхід. від 03.10.2018 № 20144/18) Споживчий кооператив «Успіх-Авто» зазначає про безпідставність позовних вимог з огляду на наступне.

Відповідач із посиланням на статтю 41 Конституції України, статті 316, 317 Цивільного кодексу України, статті 2, 19 Закону України «Про кооперацію» від 10.07.2003 № 1087-IV, зазначає, що статутний капітал (пайовий фонд) кооперативу був сформований його учасниками (засновниками) шляхом здійснення ними внесків не у вигляді нерухомого майна, а належними їм тимчасовими спорудами, які привязані до адреси: місто Одеса, проспект Маршала Жукова, 2-А, та раніше ними були самостійно встановлені / змонтовані (скомплектовані та облаштовані).

При цьому, Відповідач вказує на те, що у березні-квітні 2014 року профільним виконавчим органом Одеської міської ради Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів було оформлено та видано кооперативу висновки щодо можливості подальшої експлуатації вказаних тимчасових споруд, за рахунок яких було сформовано його статутний капітал (пайовий фонд), саме за адресою: місто Одеса, проспект Маршала Жукова, 2-А.

Також, на підтвердження доводу про тимчасовість споруд за рахунок яких було сформовано статутний капітал (пайовий фонд) кооперативу, Відповідач посилається на висновки експерта з технічного обстеження будівель і споруд та інженера-проектувальника ТОВ «ОДЕСТЕХКОН» від 28.01.2016, згідно із якими, обстежені споруди магазинів та торгівельних павільйонів є тимчасовими, тобто не є капітальними будівлями та не є обєктами нерухомого майна.

Відповідач зазначає, що наразі він здійснює свою діяльність на підставі редакції статуту, затвердженої рішенням Загальних зборів Споживчого кооперативу «Успіх-Авто», оформленим протоколом від 16.07.2013 № 4. Зміни до установчих документів (нова редакція статуту) СК «Успіх-Авто» зареєстровані у Єдиному держаному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадянських формувань 24.12.2013, номер запису 3044406.

Відповідно до пунктів 3.1, 3.8, 3.9 Статуту Споживчого кооперативу «Успіх-Авто», у вказаній редакції, майно кооперативу це сукупність речей та інших цінностей (включаючи нематеріальні активи), які мають вартісне визначення, виробляються чи використовуються у діяльності кооперативу. Майно передане Засновником чи членом кооперативу являється пайовим внеском до Статутного капіталу (Пайового фонду) кооперативу, про що кооперативом у десятиденний строк видається свідоцтво про право власності на пай. Майно яке передано до Статутного капіталу кооперативу знаходиться в оперативному управлінні кооперативу.

Відповідач наголошує, що вказані положення його Статуту узгоджуються із нормами статей 19, 19-1 Закону України «Про кооперацію» від 10.07.2003 № 1087-IV, частиною шостою статті 9 Закону України «Про споживчу кооперацію» від 10.04.1992 № 2265-XII, частиною першою статті 81 Цивільного кодексу України, частиною другою статті 111 Господарського кодексу України. При цьому зазначає, що під час формування статутного капіталу (пайового фонду) ані члени кооперативу ані власне сам Відповідач не використовували будь-яке нерухоме майно, зокрема й те, що належить Позивачу, розташоване за адресою: місто Одеса, проспект Маршала Жукова, 2-А.

Отже, на думку Відповідача, Позивачем не доведено наявність порушення його прав та інтересів діями СК «Успіх-Авто» щодо формування статутного капіталу (пайового фонду).

Щодо доводу Позивача про неправомірність використання певної адреси під час визначення місцезнаходження юридичної особи, Відповідач, із посиланням на статті 55, 57 Господарського кодексу України, статті 15-18 Закону України «Про кооперацію» від 10.07.2003 № 1087-IV, статтю 5 Закону України «Про споживчу кооперацію» від 10.04.1992 № 2265-XII, статті 80, 81, 88, 92, 93 Цивільного кодексу України, зазначає, що місцезнаходження СК «Успіх-Авто» за адресою: м. Одеса, проспект Маршала Жукова, 2-А, визначено органами управління кооперативу за місцем фактичного ведення діяльності (місцем виконання основних статутних завдань кооперативу щодо захисту та представництва інтересів своїх членів) та розташування офісу (кабінету), з якого здійснюється керування господарською діяльністю кооперативу.

При цьому, Відповідач вказує на те, що жодна норма чинного законодавства не встановлює обовязку для будь-якої юридичної особи, зокрема для нього, погоджувати питання визначення свого місцезнаходження у статутних документах та під час внесення відомостей до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, із будь-якими іншими юридичними або фізичними особами, якщо при цьому така юридична особа не займає чужих приміщень за адресою свого місцезнаходження.

Окрім того, Відповідач зазначає, що згідно із актуальною Інформацією з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження обєктів нерухомого майна щодо обєкта нерухомого майна від 01.10.2018 № 139782432 за адресою: місто Одеса, проспект Маршала Жукова, 2-А, окрім обєктів Позивача також обліковуються (перебувають) й інші обєкти нерухомого майна, власниками яких є територіальна громада м. Одеси в особі Одеської міської ради, ТОВ «СІТІ-ІНВЕСТ 2», ТДВ «СПОРТЕК».

Отже, на думку Відповідача, Позивачем не доведено наявність порушення його прав та інтересів діями СК «Успіх-Авто» щодо визначення свого місцезнаходження за адресою: м. Одеса, проспект Маршала Жукова, 2-А.

Заперечуючи проти доводів Позивача, Відповідач зазначає, що резолютивні частини рішень Господарського суду Одеської області від 17.02.2014 у справі № 916/3376/13 та від 11.03.2014 у справі № 916/3637/13 не містять жодних приписів про необхідність вчинення СК «Успіх-Авто» будь-яких дій з тих, що, посилаючись на ці рішення, вимагає ТОВ «Район «Успішний» у справі, яка розглядається. На думку відповідача, він не допустив протиправної бездіяльності, а так само й не здійснив жодних дій, спрямованих на невиконання вказаних судових рішень. При цьому, Відповідач вказує, що ТОВ «Район «Успішний» не має статусу особи (стягувача), яка відповідно до статті 26 Закону України «Про виконавче провадження», може звертатись за примусовим виконанням судових рішень у господарських справах № 916/3376/13 і № 916/3637/13, в розгляді яких воно участі не приймало. СК «Успіх-Авто» зазначає, що Позивачем не доведено порушення його прав та інтересів будь-якими діями або бездіяльністю Відповідача у звязку із виконанням або невиконанням судових рішень у господарських справах № 916/3376/13 і № 916/3637/13.

У Запереченнях (щодо відповіді на відзив) від 23.10.2018 (вхід. від 23.10.2018 № 21656/18) Відповідач додатково зазначає про наявність у його членів паспортів привязки на стаціонарні тимчасові споруди павільйонів/магазинів за адресою: м. Одеса, проспект Маршала Жукова, 2-А, а також договорів на тимчасове користування місцями для розташування тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності, укладених з Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради. Відповідно до умов вказаних договорів уповноваженим органом Одеської міської ради членам СК «Успіх-Авто» було надано право за плату тимчасово використовувати місця (на територіях, які є комунальною власністю територіальної громади міста Одеса) під розташування тимчасових споруд магазинів/павільйонів для здійснення підприємницької діяльності.

При цьому Відповідач наголошує, що отримання його членами паспортів привязки та укладення договорів на тимчасове користування місцями для розташування тимчасових споруд повністю відповідає положенням Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» від 17.02.2011 № 3038-VI, Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 № 244, а також Правилам розміщення тимчасових споруд для проведення підприємницької діяльності у місті Одесі, затвердженим рішенням Одеської міської ради від 09.10.2013 № 3961-VI.

Відповідач заперечує проти доводу Позивача щодо того, що торгівельні павільйони, магазини, склади, які передані членами СК «Успіх-Авто» в якості пайового внеску до статутного капіталу, є частинами нежитлових будівель, що належать на праві власності ТОВ «Район «Успішний». При цьому вказує, що з наданих Позивачем ОСОБА_8 оренди землі від 05.07.2017, та Технічного паспорту на нежитлові будівлі по проспекту Маршала Жукова, 2-А, в м. Одеса, складеного КП «Одеське міське бюро технічної інвентаризації обєктів нерухомості» 10.12.2010, неможливо достовірно встановити, (зокрема, й з огляду на технічні та інші параметри обєкту нерухомого майна, відображеного у цих документах та тимчасових споруд, що наразі використовуються членами кооперативу), що саме це майно було використано під час формування статутного капіталу (пайового фонду) СК «Успіх-Авто».

Окрім того, Відповідач звертає увагу на те, що рішення Київського районного суду м. Одеси від 30.10.2009 у справі № 2-5751/2009, яке зазначено у Технічному паспорті від 10.12.2010 як документ, що підтверджує право власності, скасовано ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 28.11.2012 справа № 6-35301св12.

Заперечуючи щодо доводу Позивача про відсутність у членів кооперативу прав користування на земельні ділянки, Відповідач зазначає, що до статутного капіталу (пайового фонду) було внесено саме частину вартості користування, оскільки користування земельними ділянками у будь-якому випадку є платним, незалежно від наявності документів щодо власності або права користування, а не самі земельні ділянки, які належать територіальній громаді міста Одеси. І наразі члени кооперативу сплачують до бюджету міста Одеси вартість користування місцями для розташування тимчасових споруд відповідно до Правил розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у м. Одесі, затверджених рішенням Одеської міської ради від 09.10.2013 № 3961-VI, тарифів, встановлених уповноваженим органом Одеської міської ради та умов договорів на тимчасове користування місцями для розташування тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності.

Також, Відповідач наголошує на тому, що члени кооперативу продовжують здійснювати господарську діяльність у тимчасових спорудах, що розташовані за адресою: м. Одеса, проспект Небесної сотні (колишній проспект Маршала Жукова), 2-А. СК «Успіх-Авто» продовжує здійснювати за вказаною адресою свою статутну діяльність із представництва та захисту членів кооперативу, розмістивши там свої органи управління і контролю, зокрема, отримує кореспонденцію суду.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши представлені докази, заслухавши представників Позивача та Відповідача, суд

в с т а н о в и в :

22.08.2012 Установчими (загальними) зборами засновників (учасників) Споживчого кооперативу «УСПІХ-АВТО», прийнятті рішення, оформлені протоколом № 1, зокрема, про створення цього кооперативу, його назву, визначення його місцезнаходження за адресою: Україна, Одеська область, м. Одеса, проспект Маршала Жукова, 2-А, а також про формування статутного капіталу (пайового фонду) в розмірі 1 742 000,00 грн., розподіленого між засновниками: ОСОБА_9 8%, ОСОБА_6 21,5%, ОСОБА_3 3,5 %, ОСОБА_7 12,7 %, ОСОБА_5 54,3%. Визначено внески засновників у вигляді майна торгівельних павільйонів та магазинів, що знаходяться за адресою: Україна, Одеська область, м. Одеса, проспект Маршала Жукова, 2-А, а також частин вартості користування земельною ділянкою, що знаходиться за вказаною адресою /т. І а.с. 49-51/

30.08.2012 державним реєстратором Виконавчого комітету Одеської міської ради проведено державну реєстрацію юридичної особи - Споживчого кооперативу «Успіх-Авто», , номер запису 0044406, з визначенням місцезнаходження: м. Одеса, проспект Маршала Жукова, 2-А, що підтверджується Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 10.05.2018 та відміткою на Статуті СК «УСПІХ-АВТО». /т. І а.с. 36-41, 52-67/

06.11.2012 Загальними зборами членів Споживчого кооперативу «УСПІХ-АВТО», прийнятті рішення, оформлені протоколом № 2, зокрема, про збільшення статутного капіталу (пайового фонду) до 3 061 000,00 грн. у звязку з прийняттям до складу кооперативу нових учасників, визначено внески засновників у вигляді майна торгівельних павільйонів та магазинів, що знаходяться за адресою: Україна, Одеська область, м. Одеса, проспект Маршала Жукова, 2-А, а також частин вартості користування земельною ділянкою, що знаходиться за вказаною адресою. Також затверджено нову редакцію статуту СК «УСПІХ-АВТО». /т. І а.с. 75-77/

07.11.2012 державним реєстратором Виконавчого комітету Одеської міської ради проведено державну реєстрацію змін до установчих документів нової редакції статуту СК «УСПІХ-АВТО», затвердженої протоколом Загальних зборів членів кооперативу від 06.11.2012 № 2, номер запису 1044406. /т. І а.с. 78-93/

12.12.2012 Загальними зборами членів Споживчого кооперативу «УСПІХ-АВТО», прийнятті рішення, оформлені протоколом № 3, зокрема, про збільшення статутного капіталу (пайового фонду) до 6 980 000,00 грн. у звязку з прийняттям до складу кооперативу нових учасників, визначено внески засновників у вигляді майна торгівельних павільйонів, що знаходяться за адресою: Україна, Одеська область, м. Одеса, проспект Маршала Жукова, 2-А, а також частин вартості користування земельною ділянкою, що знаходиться за вказаною адресою. Також затверджено нову редакцію статуту СК «УСПІХ-АВТО». /т. І а.с. 106-111/

17.12.2012 державним реєстратором Виконавчого комітету Одеської міської ради проведено державну реєстрацію змін до установчих документів нової редакції статуту СК «УСПІХ-АВТО», затвердженої протоколом Загальних зборів членів кооперативу від 12.12.2012 № 3, номер запису 2044406. /т. І а.с. 112-129/

16.07.2013 Загальними зборами членів Споживчого кооперативу «УСПІХ-АВТО», прийнятті рішення, оформлені протоколом № 4, зокрема, про затвердження у новій редакції статуту СК «УСПІХ-АВТО». /т. І а.с. 135-137/

24.12.2013 державним реєстратором Юридичного департаменту Одеської міської ради проведено державну реєстрацію змін до установчих документів нової редакції статуту СК «УСПІХ-АВТО», затвердженої протоколом Загальних зборів членів кооперативу від 16.07.2013 № 4, номер запису 3044406. /т. І а.с. 140-156/

Рішенням Господарського суду Одеської області від 17.02.2014 у справі № 916/3376/13 за позовом Торгівельно-посередницької фірми «Успіх» Товариства з обмеженою відповідальністю до Споживчого кооперативу «Успіх-авто», яке набрало законної сили 07.03.2014, визнано недійсним рішення загальних зборів Споживчого кооперативу «Успіх-авто» (), оформлене протоколом № 1 від 22.08.2012, в частині: визначення місцезнаходження споживчого кооперативу за адресою: Україна, Одеська область, м. Одеса, проспект Маршала Жукова, 2-А, та формування статутного капіталу споживчого кооперативу за рахунок внесків до статутного капіталу торгівельних павільйонів, магазинів, та частин вартості користування земельною ділянкою, що знаходиться за вказаною адресою.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 11.03.2014 у справі № 916/3637/13 за позовом Торгівельно-посередницької фірми «Успіх» Товариства з обмеженою відповідальністю до Споживчого кооперативу «Успіх-авто» визнано недійсним рішення загальних зборів Споживчого кооперативу «Успіх-авто» (), оформлене протоколом № 3 від 12.12.2012, в частині: затвердження статуту споживчого кооперативу в новій редакції в частині п. 1.4. Розділу 1 Статуту щодо визначення місцезнаходження споживчого кооперативу за адресою: м. Одеса, проспект Маршала Жукова, 2-а, та формування статутного капіталу споживчого кооперативу за рахунок внесків до статутного капіталу торгівельних павільйонів, магазинів, та частин вартості користування земельної ділянки за адресою: Україна, Одеська область, м. Одеса, проспект Маршала Жукова, 2-а. Визнано недійсним пункт 1.4 Розділу 1 статуту споживчого кооперативу «Успіх-авто» (нова редакція) (). Визнано недійсним пункт 4.3 Розділу 4 статуту споживчого кооперативу «Успіх-авто» (нова редакція) ().

08.04.2014 державним реєстратором Реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції на виконання рішення господарського суду Одеської області від 11.03.2014 у справі № 916/3637/13 проведено скасування реєстраційної дії від 17.11.2012 номер 2044406 щодо державної реєстрації змін до установчих документів нової редакції статуту СК «УСПІХ-АВТО», затвердженої протоколом Загальних зборів членів кооперативу від 12.12.2012 № 3, номер запису 4044406, що підтверджується Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 10.05.2018. /т. І а.с. 36-41/

Отже, на час розгляду справи чинною є редакція статуту СК «УСПІХ-АВТО», затверджена рішенням Загальних зборів членів кооперативу, оформленим протоколом від 16.07.2013 № 4, та зареєстрована державним реєстратором Юридичного департаменту Одеської міської ради 24.12.2013. /т. І а.с. 140-156/

Згідно із пунктом 1 частини другої статті 55 Господарського кодексу України суб'єктами господарювання, зокрема, є господарські організації - юридичні особи, створені відповідно до Цивільного кодексу України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього Кодексу, а також інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в установленому законом порядку.

Відповідно до частини першої статті 62 Господарського кодексу України підприємство - самостійний суб'єкт господарювання, створений компетентним органом державної влади або органом місцевого самоврядування, або іншими суб'єктами для задоволення суспільних та особистих потреб шляхом систематичного здійснення виробничої, науково-дослідної, торговельної, іншої господарської діяльності в порядку, передбаченому цим Кодексом та іншими законами.

Частиною другою статті 93 Господарського кодексу України передбачено, що підприємствами колективної власності є виробничі кооперативи, підприємства споживчої кооперації, підприємства громадських та релігійних організацій, інші підприємства, передбачені законом.

Кооперативи як добровільні об'єднання громадян з метою спільного вирішення ними економічних, соціально-побутових та інших питань можуть створюватися у різних галузях (виробничі, споживчі, житлові тощо). Діяльність різних видів кооперативів регулюється законом (частина перша статті 94 Господарського кодексу України).

Згідно із частинами другою, третьою, шостою статті 111 Господарського кодексу України первинною ланкою споживчої кооперації є споживче товариство - самоврядна організація громадян, які на основі добровільності членства, майнової участі та взаємодопомоги об'єднуються для спільної господарської діяльності з метою колективного організованого забезпечення своїх економічних і соціальних інтересів. Кожний член споживчого товариства має свою частку в його майні. Споживче товариство є юридичною особою і діє на основі статуту. Правові засади організації та діяльності споживчої кооперації визначаються законом.

Частинами другою, третьою статті 5 Закону України «Про споживчу кооперацію» від 10.04.1992 № 2265-XII встановлено, що основним документом, що регулює діяльність споживчого товариства, є статут. У ньому визначається порядок вступу до товариства і виходу з нього, права та обов'язки членів товариства, його органи управління, контролю та їх компетенція, порядок утворення майна товариства і розподілу прибутку, умови реорганізації і ліквідації товариства та інші положення, що не суперечать законодавчим актам України. Споживче товариство вважається створеним, визнається юридичною особою і може здійснювати господарську та іншу діяльність з дня його державної реєстрації.

Відповідно до частин першої, другої статті 7 Закону України «Про споживчу кооперацію» від 10.04.1992 № 2265-XII вищим органом управління споживчого товариства є загальні збори його членів, які приймають статут, визначають розміри вступного і обов'язкового пайового внеску, обирають керівні та контрольні органи товариства, а також вирішують інші питання, пов'язані з його діяльністю. Кожний член користується на загальних зборах споживчого товариства правом одного голосу незалежно від розміру внесеного ним пайового внеску, і це право не може бути передано іншим особам.

Частиною першою статті 2 Закону України «Про кооперацію» від 10.07.2003 № 1087-IV передбачено, що споживчий кооператив (споживче товариство) - кооператив, який утворюється шляхом об'єднання фізичних та/або юридичних осіб для організації торговельного обслуговування, заготівель сільськогосподарської продукції, сировини, виробництва продукції та надання інших послуг з метою задоволення споживчих потреб його членів.

Згідно із частинами першою, другою статті 15 Закону України «Про кооперацію» від 10.07.2003 № 1087-IV вищим органом управління кооперативу є загальні збори членів кооперативу. До компетенції загальних зборів членів кооперативу належить, зокрема: затвердження статуту кооперативу та внесення до нього змін, прийняття інших рішень, що стосуються діяльності кооперативу; визначення розмірів, порядку формування та використання фондів кооперативу.

Частинами четвертою, шостою статті 15 Закону України «Про кооперацію» від 10.07.2003 № 1087-IV встановлено, що чергові загальні збори членів кооперативу скликаються правлінням або головою кооперативу у разі потреби, але не рідше одного разу на рік. Позачергові загальні збори членів кооперативу скликаються на вимогу: не менше третини його членів; спостережної ради; ревізійної комісії (ревізора); органу управління кооперативного об'єднання, членом якого він є.

Пунктом 6.1 Статуту СК «УСПІХ-АВТО», затвердженого протоколом Загальних зборів членів кооперативу від 16.07.2013 № 4, передбачено, що вищим органом управління кооперативу є Загальні збори засновників. Загальні збори засновників правомочні приймати будь-яке рішення з питань діяльності кооперативу, яке обовязкове для виконання його членами. Виконавчим органом кооперативу є правління на чолі з Головою, у разі відсутності та не обрання правління, виконавчим органом є голова. Права і обовязки голови визначаються Статутом та контрактом якщо такий є. Органом контролю кооперативу є ревізійна комісія яка створюється Загальними зборами Засновників з числа засновників.

Відповідно до підпункту 7.1.1 пункту 7.1 Статуту СК «УСПІХ-АВТО», затвердженого протоколом Загальних зборів членів кооперативу від 16.07.2013 № 4, у виключній компетенції Загальних зборів членів кооперативу є, зокрема, затвердження Статуту кооперативу, внесення змін та доповнень до Статуту, здійснення контролю за додержанням Статуту та прийняття рішень, у звязку з його порушенням. Затвердження правил Кооперативу. Призначення уповноваженої особи для здійснення необхідних дій щодо державної реєстрації кооперативу, а також змін та доповнень до його Статуту.

Пунктом 7.5 Статуту СК «УСПІХ-АВТО», затвердженого протоколом Загальних зборів членів кооперативу від 16.07.2013 № 4, встановлено, що Загальні збори проводяться щорічно після закінчення фінансового року. Вони можуть скликатися позачергово за рішенням правління кооперативу або з ініціативи не менше третини членів кооперативу, або з ініціативи голови.

Отже, вказаними нормами Закону та положеннями Статуту право скликати та вимагати скликання загальних зборів засновників (членів) кооперативу надано лише певному колу субєктів, а саме: правлінню, голові кооперативу, третини його членів; спостережної ради; ревізійної комісії (ревізору); органу управління кооперативного об'єднання, членом якого він є. Інші особи, зокрема Позивач, такими субєктами не є та відповідними правомочностями не наділені. А відтак, за відсутності такого права в Позивача, у Відповідача відсутній відповідний обовязок щодо нього.

Окрім того, згідно із вказаними нормами Закону та положеннями Статуту, внесення змін до останнього, прийняття рішень, що стосуються діяльності кооперативу, визначення розмірів, порядку формування та використання фондів кооперативу віднесено до виключної компетенції Загальних зборів членів Споживчого кооперативу «УСПІХ-АВТО», а не суду. А відтак, суд не має права брати на себе функції органів управління кооперативом і втручатись у його господарську діяльність, зокрема, зобовязувати проводити загальні збори членів (засновників) кооперативу для прийняття конкретних рішень з певних питань.

Доводи Позивача та заперечення проти них Відповідача фактично зводяться до оспорювання права власності на торгівельні павільйони, магазини, склади, які передані членами СК «Успіх-Авто» в якості пайового внеску до статутного капіталу (пайового фонду). Тобто між сторонами існує спір про право власності на майно, яке знаходиться на земельній ділянці за адресою: Одеська область, місто Одеса, проспект Небесної Сотні (колишній проспект Маршала Жукова), 2-А.

Частиною першою статті 15, частинами першою, другою статті 16 Цивільного кодексу України встановлено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути, зокрема, визнання права. Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом чи судом у визначених законом випадках.

Згідно із частинами другою, третьою статті 20 Господарського кодексу України кожний суб'єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів. Права та законні інтереси зазначених суб'єктів захищаються шляхом, зокрема, визнання наявності або відсутності прав. Порядок захисту прав суб'єктів господарювання та споживачів визначається цим Кодексом, іншими законами.

Частиною першою статті 5 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що здійснюючи правосуддя, господарський суд захищає права та інтереси фізичних і юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законом або договором.

Проте, Позивач не звернувся до суду за захистом свого права у спосіб прямо передбачений частиною другою статті 16 Цивільного кодексу України та частиною другою статті 20 Господарського кодексу України, а саме, із позовною вимогою про визнання права власності на спірне майно або витребування майна.

При оцінці належності обраного позивачем способу захисту та обґрунтуванні відповідного висновку щодо нього, слід виходити із його ефективності (стаття 13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод), а це означає, що вимога про захист цивільного права має відповідати змісту порушеного права, характеру правопорушення, а також забезпечувати поновлення порушеного права, а у разі неможливості такого поновлення - гарантувати особі можливість отримання нею відповідного відшкодування.

Відповідно до частини другої статті 5 Господарського процесуального кодексу України у випадку, якщо закон або договір не визначають ефективного способу захисту порушеного права чи інтересу особи, яка звернулася до суду, суд відповідно до викладеної в позові вимоги такої особи може визначити у своєму рішенні такий спосіб захисту, який не суперечить закону.

Отже, умовами застосування способу захисту, який не визначений в законі або договорі, є його ефективність та несуперечність закону.

У даному випадку, обраний Позивачем спосіб захисту не є ефективним, оскільки не відповідає змісту вірогідно порушеного права, характеру можливого правопорушення, не забезпечує поновлення права або ж можливості отримання ним відповідного відшкодування. При цьому, обраний Позивачем спосіб захисту прямо суперечить нормам частин першої, другої статті 7 Закону України «Про споживчу кооперацію» від 10.04.1992 № 2265-XII, частин першої, другої, четвертої, шостої статті 15 Закону України «Про кооперацію» від 10.07.2003 № 1087-IV. А відтак, такий спосіб захисту не може бути визначений у рішенні суду відповідно до частини другої статті 5 Господарського процесуального кодексу України.

На підставі викладеного, суд дійшов висновку про відмову у задоволенні позовної вимоги про зобовязання провести загальні збори засновників щодо внесення змін до установчих документів для приведення у відповідність відомостей, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, а саме, змінити та виключити адресу місцезнаходження Споживчого кооперативу «Успіх-Авто» (): 65101, Одеська область, місто Одеса, проспект Маршала Жукова, 2-А; змінити та виключити формування статутного капіталу Споживчого кооперативу «Успіх-Авто» (, адреса: 65101, Одеська область, місто Одеса, проспект Маршала Жукова, 2-А) за рахунок внесків до статутного капіталу торгівельних павільйонів, магазинів, та частин вартості користування земельної ділянки за адресою: України, Одеська область, м. Одеса, проспект Маршала Жукова, 2-А.

Також не підлягає задоволенню й похідна від основної позовна вимога про зобовязання провести державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи Споживчого кооперативу «Успіх-Авто» (, адреса: 65101, Одеська область, місто Одеса, проспект Маршала Жукова, 2-А) в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

Відповідно до приписів ст.129 ГПК України витрати по сплаті судового збору, покладаються на позивача.

Керуючись ст.ст. 129, 232, 233, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

1. В задоволені позову Товариства з обмеженою відповідальністю «Район «Успішний» (65101, м. Одеси, пр-т. Небесної Сотні, буд. 2-А, ) до Споживчого кооперативу «Успіх-Авто» (65101, м. Одеси, пр-т. Небесної Сотні, буд. 2-А, ) про зобовязання вчинити певні дії відмовити повністю.

2. Судові витрати покласти на Товариства з обмеженою відповідальністю «Район «Успішний» (65101, м. Одеси, пр-т. Небесної Сотні, буд. 2-А, )

Рішення набирає законної сили в порядку, передбаченому ст. 241 ГПК України.

Відповідно до ст. ст. 254, 256 ГПК України учасники справи, особи, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, інтереси та (або) обов'язки, мають право подати апеляційну скаргу на рішення суду першої інстанції. Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено 28 грудня 2018 р.

Суддя К.Ф. Погребна