ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26.12.2018 Справа №914/1604/18

За позовом Львівського комунального підприємства Залізничнетеплоенерго, м. Львів

до відповідача: ОСОБА_1 акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Львівгаз, м. Львів

про: визнання недійсним рішення від 31.07.2018 Центральної комісії з розгляду актів та скасування господарської санкції у вигляді здійснення донарахування обсягів не облікованого обєму природного газу в розмірі 2 103, 156 тис. м3 за період із 01.03.2018 по 03.04.2018 на суму 25 014 930,56грн

Суддя Ділай У.І.

Секретар Куць М.Я.

За участю представників:

Від позивача: ОСОБА_2 представник (Посвідчення №000094 від 05.04.2014)

Від відповідача: ОСОБА_3 представник (Довіреність №007Др-96-0318 від 20.03.2018)

В судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

На розгляд господарського суду Львівської області надійшов позов Львівського комунального підприємства Залізничнетеплоенерго до відповідача ОСОБА_1 акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Львівгаз про визнання недійсним рішення від 31.07.2018 Центральної комісії з розгляду актів та скасування господарської санкції у вигляді здійснення донарахування обсягів не облікованого обєму природного газу в розмірі 2 103, 156 тис. м3 за період із 01.03.2018 по 03.04.2018 на суму 25 014 930,56грн.

Ухвалою суду від 03.09.2018 позовну заяву прийнято до розгляду, відкрито загальне провадження у справі та призначено підготовче судове засідання на 20.09.2018.

Ухвалою від 20.09.2018р. підготовче засідання відкладено на 04.10.2018.

01.10.2018 на розгляд Господарського суду Львівської області надійшла зустрічна позовна заява ОСОБА_1 акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Львівгаз, до Львівського комунального підприємства Залізничнетеплоенерго, про стягнення частини вартості донарахованого обєму природного газу на суму 117400,00грн. Разом із зустрічною позовною заявою надійшло клопотання ОСОБА_1 акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Львівгаз про поновлення строку на подання зустрічного позову б/н від 26.09.2018.

Ухвалою від 03.10.2018 поновлено строк для подання зустрічного позову та залишено зустрічну позовну заяву без руху.

Ухвалою від 12.10.2018 повернуто зустрічний позов, з підстав зазначених в ухвалі.

Ухвалою від 04.10.2018 продовжено строк підготовчого провадження та відкладено на 08.11.2018.

Ухвалою від 08.11.2018 підготовче судове засідання відкладено на 29.11.2018.

Ухвалою суду від 29.11.2018 продовжено строк підготовчого засідання та відкладено на 04.12.2018.

Ухвалою від 04.12.2018 підготовче провадження закрито. Призначено справу до судового розгляду по суті на 20.12.2018.

У судовому засіданні 20.12.2018 оголошено перерву до 26.12.2018.

Представник позивача в судовому засіданні 26.12.2018 підтримав позовні вимоги з підстав наведених у позовній заяві та з посиланням на матеріали справи.

У судовому засіданні 26.12.2018 представник відповідача заперечив проти позову.

В процесі розгляду матеріалів справи суд

встановив:

01.01.2016 ПАТ Львівгаз та ЛКП Залізничнетеплоенерго уклали типовий публічний договір приєднання про розподіл природного газу, відповідно до п.п. 1.1., 2.1, 2.3. якого цей договір регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до об'єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи. Оператор ГРМ зобовязується надати Споживачу послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобовязується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим Договором. При вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим Договором, Сторони зобовязуються керуватися Законом України "Про ринок природного газу та Кодексом газорозподільних систем.

Згідно Додатку 4 до договору Розрахунок втрат і витрат природного газу. Перелік точок комерційного обліку споживача одним із обєктів споживача на який здійснюється розподіл є котельня, що знаходиться за адресою: м. Львів, вул.Т.Шевченка, 362 а. Зазначений обєкт споживача був обладнаний в т.ч. лічильником ЛГК-200, типорозмір 01000 №5431, рік випуску 1999.

22.03.2018 на зазначеній котельні споживача (позивача) представниками ПАТ Львівгаз здійснено перевірку технічного стану вузла обліку, в процесі якої на лічильнику ЛГК - 200, типорозмір 0-1000 №5431 виявлено наскрізні отвори під гвинтами таблички вибухозахисту, опломбовано головку лічильникового механізму в кульок пл.№К22585399, здійснено вказівку надати вказаний лічильник на експертизу по закінченню опалювального сезону, перепломбувати зєднання до лічильника згідно методики ПАТ Львівгаз, надати технічну документацію в термін до 10.04.2018.

Того ж дня, представниками управління метрології ПАТ Львівгаз в складі інженерів з метрології ОСОБА_4, ОСОБА_5І, та провідного фахівця ВЕБ ОСОБА_6 на обєкті за адресою: м.Львів, вул. Шевченка, 362а за участю представника споживача - начальник котельні ОСОБА_7 складено акт про порушення №81 (бланк 003626), в якому вказано, що встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем: Розділ XI глави 2, п.1 п.п.3 - несанкціоноване втручання в ЗВТ комерційного ВОГ. Виявлено наскрізний отвір в головці лічильникового механізму під табличкою вибухозахисту під гвинтами лічильника ЛГК-200, типорозмір 01000 №5431 пов.20.08.2017. Вказано, що за виявленими порушеннями споживачу необхідно забезпечити для зняття лічильника на експертизу після опалювального сезону.

В свою чергу у графі зауваження споживача (його представника) до цього акта про порушення начальником котельні вказано, що несанкціоноване втручання в ЗВТ комерційного обліку комісією не виявлено.

За фактом складення акту про порушення, 11.04.2018 представниками ПАТ Львівгаз ОСОБА_4 та ОСОБА_5 складено протокол про направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу лічильника газу типу ЛГК-200, типорозмір 01000 №5431 1999 року випуску та запрошено представника споживача на 19.04.2018 об 10-00 год. для участі у її проведення у сервісному центрі ПАТ Львівгаз за адресою: м. Львів, вул. Золота, 42.

19.04.2018 у визначений час та за вказаною у протоколі адресою для участі у проведенні експертизи до сервісного центру ПАТ "Львівгаз" прибули представники споживача, а саме: головний інженер ЛКП Залізничнетеплоенерго ОСОБА_8, начальник газової служби ЛКП Залізничнетеплоенерго ОСОБА_9, начальник виробничо- технічного відділу ЛКП Залізничнетеплоенерго ОСОБА_10, начальник юридичного відділу ЛКП Залізничнетеплоенерго ОСОБА_11

У звязку із тим, що факт втручання споживача в роботу лічильника не було визнано і вказувалось про те, що отвори на головці лічильника під табличкою вибухозахисту, в які було закручено шурупи для її кріплення є заводським браком, то представник позивача, користуючись правами, наданими споживачу п.4 глави 10 Розділу X Кодексу ГРС, заявив вимогу про запрошення представника виробника ЗВТ для участі у проведенні експертизи, яка працівниками відповідача була відхилена. Враховуючи таке, представником споживача було повторно заявлено таку вимогу у письмовій формі. Незважаючи на це, представника виробника для участі у проведенні експертизи запрошено не було, а експертизу без будь-яких пояснень та причин не проведено ні 19.04.2018, ні в інший день.

17.07.2018 на адресу ЛКП Залізничнетеплоенерго надійшло повідомлення від 17.07.2018 №487, яким споживача було запрошено прибути 31.07.2018 об 9-00 год. в ПАТ Львівгаз" для участі у засіданні Центральної комісії з розгляду ОСОБА_3 про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС. Разом із повідомленням було вручено копії актів про порушення від 22.03.2018 №80, 81 (бланки 3625, 2626).

В свою чергу, користуючись правом, визначеним абз.5 п.9 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС, представником споживача 23.07.2018 цінним листом з описом вкладення №252 на адресу відповідача було надіслано вимогу від 20.07.2018 б/н, про залучення до участі у розгляді центральною комісією з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу газорозподільних систем актів про порушення №003625, 003626 від 22.03.2018 представника виробника лічильників ЛГК-150 №4594, ЛГК-200, №5431 ПАТ Івано-Франківський завод Промприлад. Вказана вимога була отримана відповідачем 25.07.2018, тобто завчасно до проведення засідання комісії.

31.07.2018 у визначений в повідомленні №487 час та за вказаною відповідачем адресою для прийняття участі у засіданні комісії оператора ГРМ по розгляду актів про порушення для висловлення своїх заперечень прибули представники споживача, а саме: начальник газової служби ЛКП Залізничнетеплоенерго ОСОБА_9, начальник виробничо- технічного відділу ЛКП Залізничнетеплоенерго ОСОБА_10, начальник юридичного відділу ЛКП Залізничнетеплоенерго ОСОБА_11 На засіданні комісії від ПАТ Львівгаз перебувало 4 особи, лише 2 з яких входять до складу відповідної постійно-діючої комісії, представників виробника ЗВТ на вказаному засіданні не було, оскільки оператором ГРМ (відповідачем) такі не запрошені.

Під час проведення засідання комісії представниками споживача було висловлено незгоду із наявністю порушення чи підстав для задоволення акта про порушення. Зокрема було вказано, що будь-яких дій на втручання в роботу або конструкцію лічильника чи його складові підприємство та його працівники не здійснювали, а отвори під табличкою вибухозахисту виконані заводом виробника з метою кріплення цих табличок або працівниками ПАТ Львівгаз під час неодноразових періодичних повірок, які здійснюються без участі представників споживача. Лічильник з моменту його встановлення неодноразово проходив повірку, при цьому його зняття та монтаж, пакування та пломбування завжди здійснювалось не споживачем. Крім того, споживачем також вказувалося про те, що наявність отвору на корпусі лічильника не вказує на втручання в механізм лічильника газу і таких фактів виявлено не було, а отже наявність отвору на корпусі не спричиняло заниження показань роботи лічильника чи зупинення обліку споживання газу, тобто порушення, зазначеного в акті споживачем не допущено. Також, що стосується експлуатації лічильника із наскрізним отвором в головці лічильникового механізму, то позивачу про такий отвір не було відомо, оскільки ним не здійснювався пошкодження лічильника. Крім того, представниками споживача на засіданні комісії оператора ГРМ по розгляду актів про порушення було вказано, що донарахування необлікованих обємів газу за результатами розгляду акту про порушення згідно положень кодексу ГРС не здійснюється до моменту проведення експертизи, якщо таку було призначено. Відтак, враховуючи те, що ПАТ "Львівгаз не проводив призначену ним експертизу лічильника ЛГК-200, типорозмір 01000 №5431 1999 року випуску, не запрошував на вимогу споживача представника виробника ЗВТ для участі у проведенні експертизи чи засіданні комісії, то остання не мала права приймати рішення про задоволення акту про порушення. Як на додаткову обставину, яка перешкоджала комісії відповідача приймати рішення про задоволення акту про порушення, втім як і будь-яке інше, представниками споживача було вказано про неправомочність її засідання, оскільки із одинадцяти членів визначеного наказом ПАТ Львівгаз складу постійно-діючої комісії, у її засіданні 31.07.2018 брало участь чотири особи, лише двоє з яких входять до її складу. Більше того, засідання комісії проводилось за відсутності голови комісії, а вже при прийнятті рішення з визначеного складу комісії була лише одна особа, оскільки інший її учасник покинув кабінет до закінчення засідання та участі в прийнятті голосування не брав. Попри те, усі пояснення споживача до уваги не приймалися, а членом комісії, який покинув приміщення до закінчення засідання та прийняття рішення, було вказано, що для задоволення акту та здійснення донарахування в односторонньому порядку на його думку, достатньо лише наявності отвору у лічильнику газу незалежно від особи, яка його здійснила, оскільки таке визначається як експлуатація лічильника газу із порушенням вимог законодавства, а інші заперечення споживача начебто не ґрунтуються на положеннях Кодексу ГРС. На інші аргументи представників позивача про те, що будь-яких дій як на пошкодження лічильника газу для його експлуатації з порушенням законодавства, так і втручання в його роботу з метою заниження показань лічильника чи викривлення його обліку споживач не здійснював - члени комісії не відповіли. Враховуючи таке, комісія відповідача за участі лише однієї особи від її складу та за відсутності її головуючого оголосила рішення про задоволення акту.

Будь-яких рішень комісії чи витягів з протоколу представникам споживача надано не було, на адресу підприємства такі не надсилалися ні з власної ініціативи відповідача, ні за зверненням позивача.

Відповідно до п.п.4, 8, 9 п.7.1. Договору, Оператор ГРМ зобов'язується забезпечити належний рівень комерційного обліку природного газу по Споживачу, у тому числі формування загального обєму та обсягу розподілу (споживання) природного газу Споживачу за відповідний період; здійснювати перерахунок обємів (обсягів) розподіленого газу по обєкту Споживача відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем; дотримуватись інших вимог цього Договору та Кодексу газорозподільних систем.

14.08.2018 рекомендованим листом №446 ПАТ Львівгаз направило на адресу ЛКП Залізничнетеплоенерго листа №Lv-СЛ-77 10-0818 від 14.08.2018, яким повідомило ЛКП Залізничнетеплоенерго про те, що за результатами засідання комісії з розгляду актів про порушення прийнято рішення про задоволення актів про порушення №003625 від 22.03.2018 та №003626 від 22.03.2018 та на виконання припису п.12 глави 5 Розділу XI Кодексу ГРС надіслано споживачу рахунки на оплату №000399901 від 13.08.2018 та № від 13.08.2018, додані до повідомлення.

Разом із зазначеним повідомленням відповідач також надіслав Акт-розрахунок від 31.07.2018 по обєкту споживача Шевченка, 362а, в якому вказав, що згідно п.1 гл.4 Розділу XI Кодексу ГРМ виконано розрахунок необлікованого (донарахованого) обєму природного газу за період з 01.03.2018 07-00 год (початок розрахункового періоду) по 03.04.2018 10-00 год (припинення подачі газу) внаслідок несанкціонованого втручання в роботу ВОГ (наскрізний отвір в головці лічильника) - Лічильника ЛГ-К 0-1000 №5431 в обсязі 2623, 953 тис. м3 із відняттям фактично спожитого за вказаний період природного газу в обсязі 520, 797 тис. м3. Всього донараховано 2 103, 156 тис. м3 на загальну суму 25 014 930, 56 грн та надано на цю суму рахунок на оплату№000399903 від 13.08.2018.

Як зазначив позивач, ПАТ Львівгаз у вказаному листі також надіслало вимогу про припинення підприємством газоспоживання починаючи з 27.08.2018.

З рішенням про донарахування необлікованого обєму газу та здійснення донарахування позивач не погодився, вважаючи, що такі мають бути визнані недійсними, а вжита відповідачем господарська санкція - скасована.

Відповідач вважає позов є безпідставним та таким, що не підлягає до задоволення з наступних підстав:

ПАТ «Львівгаз» дотримано порядок проведення перевірки (контрольного огляду). За результатами перевірки (контрольного огляду) технічного стану вузла обліку в процесі якої на лічильнику Лг-К 150 G-650 №4594, рік випуску 2000, виявлено наскрізний отвір під гвинтом таблички вибухозахисту з правої сторони лічильника ЛГК-150 0-650 №4594

22.03.2018 складено акт про порушення №003625 від 22.03.2018 №80 у присутності представника позивача ОСОБА_7, який ним підписаний.

За твердженням відповідача донарахування здійснено згідно вимог Кодексу ГРМ. Комісією з розгляду актів про порушення прийнято рішення задоволити повністю акти про порушення №003625 від 22.03.2018. На підставі рішення комісії та акту про порушення №003625 від 22.03.2018 складено акт-розрахунок від 31.07.2018, згідно якого здійснено донарахування обємів природного газу в обсязі 1449,325 тис. м куб. на суму 17225146,90 грн, у звязку із прихованим втручанням в роботу лічильника газу Лг-К 150 G-650 №4594, рік випуску 2000, за період з 01.03.2018 по 03.04.2018, тобто за період не більше як за 12 місяців.

За твердженням відповідача, договором розподілу не передбачено такої оперативно-господарської санкції, як здійснення донарахування необлікованого обєму природного газу, а також відповідно й порядку її застосування. При цьому, сума донарахування є збитками. Дана сума збитків визначена з урахуванням п.1 гл.4 розділу XI Кодексу ГРМ.

При прийнятті рішення суд виходив з наступного.

Взаємовідносини операторів газорозподільних систем, замовників доступу та приєднання до газорозподільної системи, споживачів (у тому числі побутових споживачів), об'єкти яких підключені до газорозподільних систем, регулюються Кодексом газорозподільних систем (Кодекс ГРС), затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015.

Відповідно до абз.3 п.1 розділу 2 глави ХІ Кодексу ГРС до порушень споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об'ємів (обсягів) природного газу, належить, зокрема, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу).

Згідно з п. 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу є втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (у тому числі, лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об'єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Проаналізувавши зміст вказаного положення, слід зазначити, що несанкціонованим втручанням є не лише доведення факту пошкодження конструкції ЗВТ/лічильника, зокрема, наявності наскрізного отвору у корпусі лічильника споживача, а й встановлення факту викривлення даних обліку природного газу (коли витрати природного газу комерційним вузлом обліку не обліковуються, обліковуються частково чи з порушенням). Разом з тим, відповідач довів лише одну обставину, яку необхідно встановити для несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - втручання в конструкцію лічильника. Водночас не надав суду доказів, які б свідчили про другу складову, а саме те, що внаслідок втручання в конструкцію лічильника настали наслідки у вигляді спотворення даних обліку газу.

В ході розгляду справи ПАТ "Львівгаз" не надав доказів, які б підтвердили втручання позивача у роботу ЗВТ, що призвело до викривлення даних обліку природного газу. Таким чином, Господарський суд Львівської області вважає, що відповідач не довів несанкціонованого втручання ЛКП Залізничнетеплоенерго в роботу ЗВТ/лічильника за яке, можна було б здійснити спірне донарахування обліку газу.

Стосовно позиції ПАТ "Львівгаз" про те, що донарахована ним сума є збитками, а не оперативно-господарськими санкціями слід зазначити таке.

Пунктом 9.1 договору визначено, що оператор ГРМ має право припинити/обмежити розподіл природного газу споживачу в порядку та у випадках, передбачених Кодексом газорозподільних систем, у тому числі у разі, зокрема, несанкціонованого відбору природного газу, крім перевищення добового підтвердженого обсягу газу.

У пункті 2.3 Договору сторони погодили, що при вирішенні всіх питань, що не були обумовлені цим договором, сторони зобовязуються керуватися ЗУ "Про ринок природного газу" та Кодексом ГРС.

Як зазначено вище, на підставі акта про порушення №81 (бланк 003626) від 22.03.2018 ПАТ "Львівгаз" складено рахунки на оплату №000399901 від 13.08.2018 та № від 13.08.2018.

З огляду на положення пунктів 2.3 та 9.1 Договору, положення Кодексу ГРМ та враховуючи зміст статей 235, 236 ГК України Господарський суд Львівської області приходить до висновку, що рішення відповідача про донарахування споживачу вартості недорахованого обсягу газу є оперативно-господарською санкцією, у разі незгоди із застосуванням якої заінтересована сторона відповідно до ч. 2 ст.237 ГК України може звернутися до суду з вимогою про скасування такої санкції, а не збитками, як це стверджує ПАТ "Львівгаз".

Аналогічна правова позиція викладена в постанові Верховного суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 24.10.2018 у справі №914/2384/17.

При виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду (ч. 5 ст. 236 ГПК України).

Аналогічна норма передбачена ч. 6 ст. 13 Закону України «Про судоустрій та статус суддів», зокрема, висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються іншими судами при застосуванні таких норм права.

Судовий збір покладається на відповідача, оскільки спір виник з його вини.

Керуючись статтями 4, 7 ,13, 14, 73, 91, 185, 129, 191, 233, 236, 238, 240, 241, 327 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

1.Позовні вимоги задоволити.

2.Визнати недійсним рішення від 31.07.2018 Центральної комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу ГРС про задоволення акта про порушення №81 (бланк 003626) від 22.03.2018.

3.Скасувати вжиту ОСОБА_1 акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації Львівгаз оперативно-господарську санкцію відносно Львівського комунального підприємства Залізничнетеплоенерго у вигляді здійснення донарахування обсягів необлікованого об'єму природного газу в розмірі 2 103, 156 тис. м3 за період із 01.03.2018 по 03.04.2018 на суму 25 014 930, 56 грн.

4.Стягнути з ОСОБА_1 акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Львівгаз (79039, м. Львів, вул. Золота, 42, ідентифікаційний код 03349039) на користь Львівського комунального підприємства Залізничнетеплоенерго (79057,, м. Львів, вул. С. Петлюри, 4а, ідентифікаційний код 20784943) 45000,00грн витрат на професійну правничу допомогу та 3524,00 грн. судового збору.

5.Наказ видати після набрання судовим рішенням законної сили.

Рішення суду набирає законної сили в порядку та строки передбачені ст.ст. 241, 256, 257 ГПК України. Рішення господарського суду може бути оскаржено в порядку, визначеному розділом IV Господарського процесуального кодексу України.

Інформацію по справі, яка розглядається можна отримати за наступною веб-адресою: http://lv.arbitr.gov.ua/sud5015.

Повний текст складено 29.12.2018.

Суддя Ділай У.І.