РІШЕННЯ

12 грудня 2018 року м. ТернопільСправа № 921/173/18

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Чопка Ю.О.

при секретарі судового засідання Коник М.М.

розглянувши справу:

за позовом Акціонерного товариства Укртрансгаз, Кловський узвіз, 9/1, м.Київ

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: ОСОБА_1 акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", вул. Б.Хмельницького, б.6, м.Київ

до відповідача: Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільгаз", вул. Чернівецька, буд.54, м.Тернопіль

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

1.Борщівський агротехнічний коледж, вул. Грушевського, буд.15, м. Борщів Тернопільської області

2.Комунального підприємство "Тернопільтеплокомуненерго", вул. Київська, буд.3А, м. Тернопіль

про стягнення 137 079 191 грн. 08 коп. заборгованості, 22 155 858 грн. 80 коп. пені, 3 509 893 грн. 82 коп. 3% річних та 8 312 644 грн. 24 коп. інфляційних.

За участю представників від:

Позивача: ОСОБА_2, довіреність № 1028 від 29.12.2017;

Відповідача: ОСОБА_3, довіреність № 03/18 від 02.01.2018;

Третя особа ПАТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України": не зявився;

Третя особа ОСОБА_4 агротехнічний коледж: не зявився;

Третя особа КПТМ Тернопільської обласної ради "Тернопільтеплокомуненерго": ОСОБА_5, довіреність №70/03 від 30.01.2018

В судовому засіданні учасникам судового процесу розяснено процесуальні права та обовязки, передбачені статтями 42, 43 ГПК України.

Запис розгляду судової справи здійснюється за допомогою технічних засобів, а саме: програмно-апаратного комплексу "Акорд".

В судовому засіданні 12.12.2018 року оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Суть справи:

ОСОБА_1 акціонерне товариство "УКРТРАНСГАЗ" звернулось до господарського суду Тернопільської області із позовом до Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільгаз" про стягнення 137079191,08 грн заборгованості за послуги балансування обсягів природного газу, 22 155 858,80 грн пені, 3 509 893,82 грн 3% річних та 8 312 644,24 грн інфляційних нарахувань (з врахування заяви про збільшення позовних вимог (вх.№17041 від 12.09.2018).

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 22.05.2018 прийнято позовну заяву до розгляду, відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження, залучено до участі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача ОСОБА_1 акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" та призначено підготовче засідання на 20.06.2018 на 10:00 год., в подальшому розгляд справи відкладався, в останнє на 26.11.2018 на 15:30 год.

Ухвалою господарського суду від 25.07.2018 до участі у справі залучено в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: ОСОБА_4 агротехнічний коледж, вул. Грушевського, буд.15, м. Борщів, Борщівський район, Тернопільська область, 48702.

Ухвалою суду від 17.10.2018 до участі у справі залучено в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: ОСОБА_6 підприємство теплових мереж Тернопільської обласної ради "Тернопільтеплокомуненерго", м. Тернопіль, вул. Київська, 3а.

У підготовчому засіданні 26.11.2018 судом розглянуто питання, визначені ч. 2 ст. 182 ГПК України.

Ухвалою від 26.11.2018 закрито підготовче провадження по справі та призначено її до розгляду по суті на 12.12. 2018 року на 11 год. 00 хв.

Представник позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримав у повному обсязі, посилаючись на те, що відповідачем, за відсутності підтвердженого обсягу природного газу (номінації), відбулось несанкціоноване споживання та розподіл природного газу квітні 2016., березні-листопаді 2017., січні, квітні 2018, у звязку з чим виник неврегульованого негативного небалансу. На підставі цього позивачем були надані послуги з балансування обємів газу, про що свідчать складені відповідні односторонні акти про надання послуг балансування обсягів природного газу за період квітень 2016р., березень-листопад 2017р., січень, квітень 2018. Враховуючи, що відповідач не здійснив оплати наданих йому послуг балансування, йому нараховані пеня, інфляція та три проценти річних від простроченої суми. Просить позов задовольнити.

Відповідач у відзиві на позов №03/613 від 11.06.2018 позовні вимоги визнав частково, оскільки на момент звернення позивача до суду товариством проведено оплату в сумі 4361073,97 грн., що підтверджується платіжним дорученням №19 від 27.04.2018. Щодо стягнення 24537,17 грн відповідно до акту №04-16--Баланс наданих послуг балансування зазначив, що дані послуги балансування в кількості 2,700 м.куб. природного газу спожиті та оплачені ОСОБА_4 агротехнічним коледжем. Також просить суд зменшити розмір штрафних санкцій, а саме зменшити розмір пені на 90% у звязку з важким фінансовим становищем підприємства, на підтвердження якого надав суду звіти про фінансові результати за 2016, 2017, та за 9 місяців 2018.

Третя особа, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача ОСОБА_1 акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" в письмових поясненнях по справі зазначила, що між товариством та ОСОБА_4 агротехнічним коледжем був укладений договір №113/16-ТЕ-30 яким передбачалося постачання природного газу у лютому-березні 2016 виключно для виробництва теплової енергії для надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню. На підставі наданих послуг були оформлені акти приймання-передачі природного газу за лютий та березень 2016. У звязку із закінченням терміну дії договору товариство не оформляло акти приймання передачі газу за квітень 2016, у звязку з чим просить суд відхилити доводи відповідача щодо споживання ОСОБА_4 агротехнічним коледжем природного газу у квітні 2016.

Також повідомив, що в квітні-листопаді 2017 між ОСОБА_1 акціонерним товариством "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" та відповідачем по справі були відсутні договірні відносини щодо постачання природного газу для забезпечення виробничо-технологічних втрат та нормованих втрат і відповідно газ для такої категорії не постачався. Щодо КПТМ Тернопільської обласної ради "Тернопільтеплокомуненерго" зазначив, що останньому у березні та квітні 2017 не надавалися номінації та не здійснювалось постачання природного газу, у звязку з наявністю значної заборгованості. Факт відсутності поставки газу у зазначений період підтверджується також рішенням Господарського суду Тернопільської області від 14.05.2018 у справі №921/39/18. Також зазначив, що сам факт укладеного договору не свідчить про поставку природного газу. Відсутність у споживача підтвердженого обсягу природного газу на відповідний період свідчить про відсутність підстав для поставки природного газу такому споживачу. Таким чином у спірні періоди за відсутності підтвердження відповідних обсягів природного газу, відповідач без правових підстав здійснив розподіл природного газу, здійснивши таким чином його несанкціонований відбір. Просить суд позовні вимоги задовольнити повністю.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ОСОБА_4 агротехнічний коледж зазначив, що отриманий газ у березні 2016 ним проведений по звітності за квітень 2016 та повністю оплачений.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ОСОБА_6 підприємство теплових мереж Тернопільської обласної ради "Тернопільтеплокомуненерго" у поясненнях по справі зазначило, що відповідач надавав послуги підприємству з розподілу природного газу який надходив згідно укладених договорів від ПАТ "НАК "Нафтогаз України". Укладеними договорами було погоджено планові обсяги постачання природного газу.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, третіх осіб, господарським судом встановлено наступне:

Між ОСОБА_1 акціонерним товариством "Укртрансгаз", що здійснює діяльність на підставі ліцензії НКРЕ на транспортування природного, нафтового газі і газу (метану) вугільних родовищ трубопроводами (далі Оператор) та ОСОБА_1 акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Тернопільгаз" (далі Замовник), керуючись Законом України "Про ринок природного газу" та Кодексом газотранспортної системи, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30 вересня 2015 року №2493 (далі Кодекс ГТС), укладено 17 грудня 2015 року договір транспортування природного газу № (далі Договір), згідно якого сторони взяли на себе зобовязання:

Оператор надає Замовнику послуги транспортування природного газу:

- послуга замовленої потужності в точках виходу до/з газотранспортної системи;

- послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій (далі транспортування);

- послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (далі - балансування) на умовах, визначених у Кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених Договором, а Замовник сплачує Оператору встановлену в Договорі вартість таких послуг (п.п. 2.1. - 2.3. Договору).

Замовник має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених Договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати Послуги на умовах, зазначених у Договорі (п. 2.6. Договору).

Оператор, має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, приймати газ в точках входу та/або передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених Договором, протягом погоджених термінів (п.2.7. Договору).

Оператор зобовязаний своєчасно надавати Послуги належної якості; приймати номінації та реномінації, а також заявки на розподіл потужності від Замовника; виконувати інші обов'язки та користуватися правами, передбаченими Кодексом та чинним законодавством України (п.п. 3.1., 3.2. Договору).

Замовник зобовязаний: своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг; дотримуватися обмежень, встановлених договором та Кодексом; негайно виконувати розпорядження диспетчерської служби оператора; вчасно врегульовувати небаланси; замовляти транспортування та одержувати з газотранспортної системи обсяги природного газу, що відповідають його підтвердженим номінаціям/реномінаціям; користуватися правами передбаченими Договором та чинним законодавством України (п.п. 4.1., 4.2. Договору).

Згідно п. 7.1 Договору, вартість послуг розраховується: розподіл потужності за тарифами, які встановлюються Регулятором; транспортування за тарифами, які встановлюються Регулятором; балансування за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом;

Оператор розміщує інформацію про чинні тарифи та базову ціну газу на своєму веб-сайті: www.utg.ua. Тарифи передбачені пунктом 7.1. є обовязковими для сторін з дати набрання чинності постановою Регулятора щодо їх встановлення. Визначена на їх основі вартість послуг застосовується сторонами при розрахунках за послуги згідно з умовами Договору (п.п. 7.2., 7.3. Договору).

У разі виникнення у Замовника негативного місячного небалансу та не врегулювання ним негативного місячного небалансу відповідно до Кодексу в строк до дванадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, Замовник зобов'язаний сплатити Оператору за послуги балансування. Негативний місячний небаланс Замовника визначається відповідно до Кодексу (п. 9.1. Договору).

Вартість послуг балансування за газовий місяць визначається на підставі даних про негативний місячний небаланс Замовника за формулою: балансування =БЦГ х К х QБГ, де БЦГ базова ціна газу, QБГ обсяг негативного місячного небалансу замовника послуг транспортування, К коефіцієнт компенсації, що дорівнює 1,2. При розмірі небалансу до 5% від обсягу природного газу, відібраного з газотранспортної системи, застосовується коефіцієнт, що дорівнює 1 (п. 9.2. Договору).

Базова ціна газу визначається Оператором відповідно до Кодексу. Оператор визначає базову ціну газу щомісяця в строк до 10-го числа місяця, наступного га газовим місяцем, та розміщує її на своєму веб-сайті (п. 9.3. Договору).

Оператор до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає Замовнику на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок-фактуру. Відповідач зобов'язаний здійснити оплату у строк, що не перевищує п'яти банківських днів (п. 9.4. Договору).

Послуги балансування оформлюються одностороннім актом за підписом Оператора на весь обсяг негативного місячного небалансу, неврегульованого Замовником відповідно до Кодексу та розділу IX Договору (п. 11.4. Договору).

У випадку невиконання або неналежного виконання своїх зобовязань за договором Сторони несуть відповідальність передбачену чинним законодавством, а у разі порушення Замовником строків оплати, Замовник сплачує пеню у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу (п.п. 13.1., 13.5. Договору).

Пунктом 17.1. Договору сторони погодили, що останній набирає чинності з дня його укладання на строк до 31 грудня 2016 року, умови Договору застосовуються до відносин сторін, які виникли до його укладення, а саме, з 01 грудня 2015 року. Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо менше ніж за місяць до закінчення строку дії цього договору жодною із Сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

Позивач, на виконання умов Договору транспортування природного газу, здійснив процедуру алокації відповідача, за результатами якої встановив наявність у Відповідача негативного місячного небалансу у 2016 2017 роках, зокрема: в квітні 2016 в обсязі 2,700 тис. куб.м., березні 2017 в обсязі 411,819 тис. куб.м., квітні 2017 в обсязі 408,362 тис. куб.м., травні 2017 в обсязі 2 077,821 тис. куб.м., червні 2017 в обсязі 1 703,193 тис. м.куб., липні 2017 в обсязі 1 709,816 тис. куб.м., серпні 2017 в обсязі 1 521,564 тис. куб.м., вересні 2017 в обсязі 2 397,947 тис. куб.м., жовтні 2017 в обсязі 1 443,042 тис. куб.м., листопаді 2017 в обсязі 14,451 тис. куб.м., січні 2018 в обсязі 56,610 тис. м.куб., квітні 2018 в обсязі 3511,318 тис. м.куб., що не був врегульований Відповідачем у строк та в порядку, визначеними умовами Договору та Кодексом ГТС.

У зв'язку з неврегулюванням Відповідачем негативного місячного небалансу природного газу в 2016 - 2017роках, Позивач надав Відповідачу послуги балансування в квітні 2016 року та березні-листопаді 2017 року, про що складено односторонні акти про надання послуг балансування обсягів природного газу: №04-16--БАЛАНС від 29.05.2017; №03-17--БАЛАНС від 31.03.2017; №04-17--БАЛАНС від 30.04.2017; №05-17--БАЛАНС від 31.05.2017; №06-17--БАЛАНС від 30.06.2017; №07-17--БАЛАНС від 31.07.2017; №08-17--БАЛАНС від 31.08.2017; №09-17--БАЛАНС від 30.09.2017; №10-17--БАЛАНС від 31.10.2017; №11-17--БАЛАНС від 30.11.2017; №01-18--БАЛАНС від 31.01.2018; №04-181-512000728-БАЛАНС від 30.04.2018.

Акти про надання послуг балансування обсягів природного газу, акти коригування та рахунки на їх оплату направлені Відповідачу листами рекомендованою кореспонденцією, що підтверджується їх копіями та описами вкладення та фіскальними чеками, одержання яких не заперечується відповідачем.

Відповідно до вимог ст.ст. 509, 525, 526 Цивільного кодексу України в силу зобов'язання одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог Цивільного кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання, або одностороння зміна його умов не допускається.

Як стверджує позивач відповідач заборгував позивачу за надані послуги балансування обсягів природного газу 137 079 191,08 грн.

Не оплата Відповідачем рахунків у строки, встановлені п. 9.4. договору, стала підставою для звернення позивача з позовом.

В силу приписів ст. 11 ЦК України цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Згідно ст. ст. 626, 627 Цивільного кодексу України (далі ЦК України), договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обовязків, при цьому, сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог ЦК України, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості;

Згідно ст. 629 ЦК України договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Сторони в договорі не можуть відступити від положень актів цивільного законодавства, якщо в цих актах прямо вказано про це, а також у разі, якщо обов'язковість для сторін положень актів цивільного законодавства випливає з їх змісту або із суті відносин між сторонами (ч. 3 ст. 6 ЦК України);

Суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону та умов договору. Якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін) (ст.ст. 526, 530 ЦК України, ч. 1 ст. 193 ГК України);

Порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання) (ст.610 ЦК України).

Відносини, що склалися між сторонами, за своєю правовою природою, є такими, що випливають із договору про надання послуг, укладання та виконання якого регулюються ЦК України, ГК України та спеціальними законодавчими актами, що регулюють їх: Законом України "Про ринок природного газу", Кодексом газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг №2494 від 30.09.2015р.

Відповідно до п. 1 глави 1 Розділу VIII Кодексу ГТС, одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі послуг балансування системи, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування, який регулює правовідносини між оператором газотранспортної системи і окремим замовником послуг транспортування.

Відповідно до п. 4 ч. 2 ст. 22 Закону України "Про ринок природного газу", з метою виконання функцій, передбачених частиною першою статті 20 цього Закону, оператор газотранспортної системи зобов'язаний здійснювати балансування та функції оперативно-диспетчерського управління газотранспортною системою в економний, прозорий та недискримінаційний спосіб.

До спірних правовідносин застосовуються положення Кодексу ГТС в редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин.

Пунктом 5 глави 1 Розділу І Кодексу ГТС визначено поняття: - номінація - заявка замовника послуг транспортування, надана оператору газотранспортної системи стосовно обсягів природного газу, які будуть подані замовником послуг транспортування протягом доби до газотранспортної системи в точках входу та відібрані з газотранспортної системи в точках виходу, у тому числі у розрізі контрагентів (споживачів) замовника та їх точок комерційного обліку (за необхідності); - небаланс - різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається за процедурою алокації (підтвердження поділу за певний розрахунковий період фактичного обсягу (об'єму) природного газу, поданого для транспортування в точку входу або відібраного з точки виходу, між замовниками послуги транспортування, у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів), в редакції з 07.05.2017р., алокація - віднесення оператором газотранспортної системи обсягу природного газу в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи по замовниках послуг транспортування (у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів)) з метою визначення за певний період обсягів небалансу таких замовників; підтверджена номінація - підтверджений оператором газотранспортної системи обсяг природного газу замовника послуг транспортування, який буде прийнятий від замовника в точках входу до газотранспортної системи та переданий замовнику в точках виходу з газотранспортної системи у відповідний період, у тому числі у розрізі контрагентів (споживачів) замовника та їх точок комерційного обліку (за необхідності).

Згідно з пунктом 8 глави 1 розділу ХІІ Кодексу ГТС (у редакції до 07.05.2017), підписані щомісячні акти приймання-передачі газу відповідно до положень пункту 2 глави 7 розділу ІІІ цього Кодексу, що містять інформацію про щомісячні обсяги природного газу, виміряні для фізичних точок входу (у тому числі у розрізі контрагентів/споживачів замовника послуги транспортування), поданого до газотранспортної системи, є основою для проведення алокації щомісячних обсягів природного газу для замовників послуг транспортування за формою оператора газотранспортної системи, розміщеною на своєму веб-сайті.

В пункті 5 глави 2 розділу XII Кодексу ГТС (у редакції до 07.05.2017) зазначено, що підписані щомісячні акти приймання-передачі газу відповідно до положень пункту 2 глави 7 розділу III цього Кодексу, що містять інформацію про щомісячні обсяги природного газу, виміряні для фізичних точок виходу (у тому числі у розрізі контрагентів/споживачів замовника послуги транспортування), взятого з газотранспортної системи, є основою для проведення алокації щомісячних обсягів природного газу для замовників послуг транспортування за формою оператора газотранспортної системи, розміщеною на своєму веб-сайті.

Згідно п. 5 глави 1 розділу XII Кодексу ГТС в редакції з 07.05.2017, підписані щомісячні акти приймання-передачі газу відповідно до положень пункту 2 глави 7 розділу III цього Кодексу, що містять інформацію про щомісячні обсяги природного газу, визначені комерційними вузлами обліку у фізичних точках входу/виходу, поданого до газотранспортної системи, є основою для формування інформації, що передається оператору газотранспортної системи для здійснення ним алокації.

Відповідно до пунктів 1-2 глави 3 Розділу XIV Кодексу ГТС, оператор газотранспортної системи визначає місячний небаланс для кожного місяця як різницю між обсягом природного газу, який замовник послуг транспортування передав у точках входу і отримав з газотранспортної системи у точках виходу (у тому числі щодо власних споживачів) за цей газовий місяць. Місячний небаланс розраховується оператором газотранспортної системи до 10-го числа наступного місяця на підставі фактичних даних, одержаних у процесі алокації, яку здійснює оператор газотранспортної системи, а також алокацій, одержаних від операторів суміжних газотранспортних систем, операторів удільних систем, операторів газосховищ, газовидобувних підприємств або споживачів.

Згідно з пунктами 1-5 глави 1 Розділу XIV Кодексу ГТС, замовник послуг транспортування є відповідальним за виникнення небалансу, у тому числі щодо споживачів, з якими укладені договори постачання, та зобовязується застосувати всі доступні заходи для його уникнення.

При розрахунку небалансу замовників послуг транспортування оператор газотранспортної системи враховує всі обсяги газу у розрізі кожного замовника послуг транспортування, переданого до газотранспортної системи та відібраного з газотранспортної системи, у тому числі у розрізі його контрагентів (споживачів).

Перевищення обсягів відібраного природного газу з газотранспортної системи над обсягами переданого природного газу є негативним небалансом, а перевищення обсягів переданого природного газу над обсягами відібраного природного газу - позитивним небалансом. Оператор газотранспортної системи надсилає замовнику послуг транспортування відомості для визначення статусу небалансу замовника послуг транспортування. Відомості про статус небалансу надаються замовнику послуг транспортування за допомогою інформаційної системи.

Відповідно до пункту 7 глави 3 Розділу XIV Кодексу газотранспортної системи, місячний небаланс, який виник у замовника послуг транспортування та не був врегульований в строк до 12-го числа наступного місяця, врегульовується оператором газотранспортної системи за рахунок, зокрема, таких заходів: при негативному місячному небалансі - за рахунок надання послуг балансування.

Згідно з пунктами 1-4 глави 4 Розділу XIV Кодексу ГТС, розрахунок вартості послуг балансування (ПБ), що були надані замовнику послуг транспортування за місяць, проводиться оператором газотранспортної системи після закінчення газового місяця на підставі даних про місячний небаланс замовника послуг транспортування відповідно до договору транспортування природного газу. Базова ціна газу (БЦГ) - ціна, яка формується протягом розрахункового періоду оператором газотранспортної системи на основі витрат на закупівлю природного газу, транспортування та його зберігання. Оператор газотранспортної системи визначає БЦГ щомісяця в строк до 10-го числа місяця та розміщує відповідну інформацію на своєму веб-сайті.

Підставою для проведення розрахунку послуг з балансування є дані, визначені у звіті про надані послуги з транспортування. Оператор газотранспортної системи 14-го числа наступного місяця надає замовнику послуг транспортування звіт про надані послуги та рахунок на оплату. Замовник послуг транспортування повинен здійснити оплату у строк, що не перевищує 5 банківських днів.

В процесі розгляду справи встановлено та підтверджено матеріалами справи, що позивач виконав свій обов'язок щодо надання послуг балансування обсягів природного газу згідно договору № від 17.12.2015 в повному обсязі. Натомість відповідач свої зобов'язання з оплати вартості отриманого газу виконував несвоєчасно, у звязку з чим утворилась заборгованість в розмірі 137 079 191,08 грн.

ОСОБА_4 аграрний коледж як доказ узгодженого з поставщиком обєму споживання газу надав завірену директором коледжу копію Акта приймання-передачі природного газу від 30 квітня 2016. При цьому, на викладену в ухвалі суду вимогу надати оригінал акту ОСОБА_4 аграрний коледж не відповів. Так само не надав оригіналу акту і відповідач ВАТ "Тернопільгаз", хоча, якщо вірити самому ж документу, представник ВАТ "Тернопільгаз" його підписав. За таких умов суд приймає до уваги надану третьою стороною НАК "Нафтогаз України" - нотаріально засвідчену заяву свідка ОСОБА_7 про те, що він Акту приймання-передачі природного газу 30 квітня 2016 року не підписував. Відтак, спожитий ОСОБА_4 аграрним коледжем газ позивач правомірно відніс на небаланс ВАТ "Тернопільгаз".

Ст. 625 ЦК України передбачено, що боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

На підставі наведеної норми позивачем нараховано та заявлено до стягнення 3% річних в сумі 3 509 893,12 грн. З наданого позивачем розрахунку 3% річних вбачається, що останні нараховані за період з 01.03.2017 по 21.08.2018 Також позивачем нараховано 8 312 644,24 грн інфляційних нарахувань за період з березень 2017 липень 2018.

З огляду на встановлений судом та не заперечений відповідачем факт неналежного виконання останнім взятих на себе зобов'язань щодо своєчасної оплати наданих послуг балансування обсягів природного газу згідно договору № від 17.12.2015, суд прийшов до висновку, що вимоги позивача в частині стягнення 3 509 893,12 грн 3% річних та 8 312 644,24 грн інфляційних нарахувань є обґрунтованими, правомірними та такими, що підлягають задоволенню.

При цьому суд вважає за доцільне зазначити, що за змістом ч. 2 ст. 625 ЦК України, нарахування інфляційних витрат на суму боргу та трьох процентів річних входять до складу грошового зобов'язання і є особливою мірою відповідальності боржника (спеціальний вид цивільно-правової відповідальності) за прострочення грошового зобов'язання, оскільки виступають способом захисту майнового права та інтересу, який полягає у відшкодуванні матеріальних втрат (збитків) кредитора від знецінення грошових коштів внаслідок інфляційних процесів та отримання компенсації (плати) від боржника за користування утримуваними ним грошовими коштами, належними до сплати кредиторові (постанова Верховного Суду від 31 січня 2018 у справі № 915/14/17).

Окрім того, в силу приписів ст. 610 ЦК України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

У разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом (ст. 611 ЦК України).

Відповідно до ч. 1 ст. 216 ГК України учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.

Ст. 209 ЦК України встановлено, що особа, яка не виконала зобовязання або виконала його неналежним чином несе майнову відповідальність на умовах, передбачених законом або договором.

Отже, порушення відповідачем строків оплати вартості отриманого природного газу є порушенням зобов'язання, що відповідно до ст. 611 ЦК України тягне за собою правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплату неустойки.

Згідно ст. ст. 546-551 ЦК України виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком. Виконання зобовязання (основного зобовязання) забезпечується, якщо це встановлено договором або законом. При цьому, неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобовязання. Пенею, є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасного виконання грошового зобовязання за кожен день прострочення виконання і її розмір (ч.2 ст. 551 ЦК України) встановлюється договором або актом цивільного законодавства.

Відповідно до ч. 6 ст. 232 ГК України нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов'язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов'язання мало бути виконано.

Окрім того, Законом України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов'язань" передбачено, що пеня нараховується в розмірі, встановленому умовами договору, але не може перевищувати подвійної облікової ставки НБУ, яка діяла в період за який стягується пеня.

Згідно вимог ст. 547 ЦК України правочин щодо забезпечення виконання зобовязання вчиняється в письмовій формі.

Пунктом 13.5. Договору сторони передбачили, що у разі порушення Замовником строків оплати, передбачених договором, Замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня від суми простроченого платежу за кожний день прострочення платежу.

На підставі наведених вище норм чинного законодавства та умов Договору, зважаючи на допущене відповідачем порушення щодо строків оплати вартості отриманого природного газу, позивачем нараховано та заявлено до стягнення пеню в загальній сумі 22 155 858,80 грн.

З наданого позивачем розрахунку вбачається, що пеня нарахована за період з 01.03.2017 по 21.08.2018

З огляду на встановлений судом та не заперечений відповідачем факт неналежного виконання останнім взятих на себе зобов'язань щодо своєчасної оплати наданих послуг балансування обсягів природного газу згідно договору № від 17.12.2015, суд прийшов до висновку, що нарахування 22155858,80 грн пені є правомірним.

Водночас, як вже зазначалось вище, відповідач у відзиві на позовну заяву підтриманому його повноважним представником у судових засіданнях, просив суд на підставі ст.ст. 551 ЦК України, 233 ГК України зменшити розмір нарахованих позивачем штрафних санкцій до 10%.

Ч. 3 ст. 551 ЦК України передбачає можливість зменшення за рішенням суду розміру неустойки, що стягується з боржника за порушення зобов'язання, якщо розмір неустойки значно перевищує розмір збитків та за наявності інших обставин, які мають істотне значення.

Положеннями п. 1 ст. 233 ГК України також встановлено право суду на зменшення розміру санкцій, якщо належні до сплати штрафні санкції надмірно великі порівняно із збитками кредитора. При цьому, повинно бути взято до уваги: ступінь виконання зобов'язання боржником; майновий стан сторін, які беруть участь у зобов'язанні; не лише майнові, але й інші інтереси сторін, що заслуговують на увагу.

Поряд із цим, зазначені норми ставлять право суду на зменшення неустойки також в залежність і від співвідношення її розміру і збитків.

Правила ч. 3 ст. 551 ЦК України та статті 233 ГК України направлені на запобігання збагаченню кредитора за рахунок боржника, недопущення заінтересованості кредитора у порушенні зобов'язання боржником.

У постанові пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011 №18 "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції" також визначено, що: "вирішуючи, в тому числі й з власної ініціативи, питання про зменшення розміру неустойки (штрафу, пені), яка підлягає стягненню зі сторони, що порушила зобов'язання, господарський суд повинен об'єктивно оцінити, чи є даний випадок винятковим, виходячи з інтересів сторін, які заслуговують на увагу, ступеню виконання зобов'язання, причини (причин) неналежного виконання або невиконання зобов'язання, незначності прострочення виконання, наслідків порушення зобов'язання, невідповідності розміру стягуваної неустойки (штрафу, пені) таким наслідкам, поведінки винної сторони (в тому числі вжиття чи невжиття нею заходів до виконання зобов'язання, негайне добровільне усунення нею порушення та його наслідків) тощо".

Висновок суду щодо необхідності зменшення розміру пені, який підлягає стягненню з відповідача, повинен ґрунтуватися, крім викладеного, також на загальних засадах цивільного законодавства, якими є, зокрема, справедливість, добросовісність та розумність (п.6 ст. 3 ЦК України).

В судовому засіданні встановлено, що заборгованість з оплати наданих послуг балансування обсягів природного газу згідно договору № від 17.12.2015 виникла через відсутність обігових коштів та неодержання грошових коштів від своїх контрагентів і споживачів.

Крім того, суд враховує, що згідно долучених ОСОБА_1 акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Тернопільгаз" до матеріалів справи звітів про фінансовий стан та звіту про фінансові результати за звіти про фінансові результати за 2016, 2017, та за 9 місяців 2018, останнє є збитковим підприємством.

Позивач застосував до відповідача також таку міру відповідальності як стягнення 3% річних, які є платою за користування коштами, що не були своєчасно оплачені боржником, що не передбачено умовами договору, однак передбачено нормами чинного законодавства.

Беручи до уваги наведене, дотримуючись принципу збалансованості інтересів сторін, розглянувши клопотання відповідача про зменшення розміру заявлених до стягнення сум штрафних санкцій, оцінивши надані сторонами докази, зважаючи на те, що пеня - це фінансова санкція, спрямована на спонукання сторони, винної у порушенні зобов'язання, до його виконання та дотримання в подальшому, а не засіб безпідставного збагачення, суд прийшов до висновку про винятковість даного випадку та вважає за доцільне скористатися повноваженнями, наданими йому чинним законодавством, а саме: ст. 233 ГК України та ст. 551 ЦК України, та зменшити розмір заявлених до стягнення штрафних санкцій (пені) до 50 % від правомірно нарахованої та стягнути з Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільгаз" на користь Публічного акціонерного товариства "УКРТРАНСГАЗ" 11 077 929,40 грн. пені (50% від 22 155 858,80 грн.) за неналежне виконання умов Договору транспортування природного газу № від 17.12.2015.

Аналогічну правову позицію викладено і у постанові Верховного суду №911/3165/16 від 25.01.2018р.

На підставі наведеного, керуючись ст. ст. 12, 73-79, 86, 123, 129, 232, 233, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, Цивільним кодексом України, Господарським кодексом України, господарський суд ,-

В И Р І Ш И В :

1.Позов задовольнити частково.

2. Розмір пені зменшити на 50%.

3.Стягнути з Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільгаз", вул. Чернівецька, буд.54, м.Тернопіль, код 03353503, на користь Акціонерного товариства "Укртрансгаз", Кловський узвіз, 9/1, м.Київ, код 30019801, - 137 079 191 (сто тридцять сім мільйонів сімдесят девять тисяч сто девяносто одну) грн. 08 коп. заборгованості, 11 077 929 (одинадцять мільйонів сімдесят сім тисяч девятсот двадцять девять) грн. 40 коп. пені, 3 509 893 (три мільйони пятсот девять тисяч вісімсот девяносто три) грн. 82 коп. 3% річних, 8 312 644 (вісім мільйонів триста дванадцять тисяч шістсот сорок чотири) грн. 24 коп. інфляційних та 597 080 (пятсот девяносто сім тисяч вісімдесят) грн. 14 коп. судового збору.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Сторони, треті особи мають право оскаржити це рішення протягом двадцяти днів з дня складення повного тексту до Західного апеляційного господарського суду через господарський суд Тернопільської області.

Повний текст рішення складено 21 грудня 2018 року.

Суддя Ю.О. Чопко