ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 листопада 2018 року Справа №903/822/16

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Дужич С.П., головуючий, Саврій В.А., Коломис В.В.

при секретарі судового засідання Ільчук Н.О.

за участю представників сторін:

боржника: арбітражний керуючий: Гупало Т.В. (паспорт №НА122641);

АТ "Укрексімбанк": Гарщаль Г.В. (довіреність №010-00/7 від 02.01.18)

інших учасників провадження: не з'явились;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк" у м. Луцьку на ухвалу господарського суду Волинської області, постановлену 17 липня 2018 року суддею Шум М.С. у м. Луцьк у справі

за заявою Луцької об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління державної фіскальної служби України у Волинській області

до Товариства з обмеженою відповідальністю "А-Сігма"

про визнання банкрутом

Судом роз'яснено представникам учасників провадження у справі про банкрутство права та обов'язки, передбачені ст. 42, 46 ГПК України. Клопотання про проведення судового засідання в режимі відеоконференції не надходило, заяв про відвід суддів не надходило.

ВСТАНОВИВ:

14 червня 2018 року, АТ "Укрексімбанк" звернулося до господарського суду Волинської області з скаргою на дії арбітражного керуючого Гупала Т.В.

17 липня 2018 року, ухвалою господарського суду Волинської області було відмовлено у задоволенні скарги АТ "Укрексімбанк" на дії арбітражного керуючого.

АТ "Укрексімбанк", не погоджуючись з постановленою ухвалою, звернулось із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати її та прийняти нову, якою задоволити вимоги банку, вважаючи, що судом першої інстанції порушено норми матеріального і процесуального права, оскільки виставивши майно боржника банкрута у вигляді ЦМК з початковою вартістю на першому аукціоні 74 837 632,03 грн. (18 травня 2018 року), та провівши 3 аукціони (останній 15 червня 2018 року), ліквідатор Гупало Т.В не виконав вимоги ухвали господарського суду Волинської області від 17 травня 2017 року в частині строку проведення ліквідаційної процедури до 17 травня 2018 року та не врахував позицію кредиторів, комітетом яких (21 вересня 2017 року) було вирішено провести незалежну експертну оцінку, з визначення вартості майна банкрута і, згідно висновку про проведену оцінку експертом визначено ринкову вартість в сумі 215 600,00 грн. станом на 31 жовтня 2017 року.

Отже, враховуючи негативну практику продажу майна боржників банкрутів з других повторних аукціонів у вигляді ЦМК та те, що сума гарантійного внеску для прийняття участі у аукціоні було значною - 4 789 608,45 грн., тому існувала велика ймовірність того, що аукціон не відбудеться через відсутність заявок учасників.

Більше того, визначена початкова вартість згідно експертного висновку 215 600,00 грн. і відповідно сума гарантійного внеску для прийняття участі в аукціоні була більш сприятливою для залучення потенційних покупців на даний об'єкт продажу.

Арбітражний керуючий у своєму відзиві на апеляційну скаргу вважає дану ухвалу такою, що прийнята у відповідності до норм матеріального та процесуального права, а апеляційну скаргу необґрунтованою та такою, що не підлягає задоволенню, оскільки, ухвалою Господарського суду Волинської області від 13 лютого 2018 року було задоволено заяву арбітражного керуючого, ліквідатора ТОВ "А-Сігма", про погодження стартової ціни продажу залізничної колії довжиною 565 м з стрілочним переводом в розмірі 215 600, 00 грн., про що 28 березня 2018 року, на сайті ВГС України опубліковано відповідне оголошення.

Однак, в подальшому, виходячи з положень ч.ч.1,2 ст.ст. 42, 43, ч.1 ст.57, ст. 65 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якими ліквідатору надано можливість обрати спосіб реалізації майна і проведення аукціонів з продажу майна банкрута, та практику Верховного суду у справах про банкрутство, зокрема, Постанову Верховного суду від 19 квітня 2018 року у справі №808/846/14, оголошені торги було скасовано та, з метою найкращої реалізації майна боржника, подано заявку на проведення аукціону, щодо реалізації майна банкрута, з початковою вартістю, яка дорівнює сумі кредиторських вимог, визнаних господарським судом Волинської області у справі про банкрутство ТОВ "А-Сігма".

Проте, перший аукціон 18 травня 2018 року, як і другий аукціон (04 червня 2018 року), які було призначено та проведено з дотриманням вимог ст.ст. 65, 66 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", не відбулися по причині відсутності заявок потенційних покупців.

Крім того, зазначає, що 15 червня 2018 року був проведений другий повторний аукціон з вартістю майна банкрута визначеною експертним висновком у 215 600,00 грн., яким продаж вказаного майна було вчинено за 239 480,92 грн., що перевищує вартість майна, встановленого експертною оцінкою.

26 жовтня 2018 року, ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу АТ "Укрексімбанк" було прийнято до провадження та призначено її розгляд на 21 листопада 2018 року.

У судовому засіданні представник АТ "Укрексімбанк" і арбітражний керуючий підтримали свої доводи і заперечення, викладені в апеляційній скарзі та відзиві на неї.

Представники інших учасників провадження у справі про банкрутство у судове засідання не прибули, хоча і були завчасно повідомлені про час і місце судового розгляду, на що вказують повідомлення про вручення рекомендованих поштових відправлень. Заяв про відкладення судового засідання не надходило.

Враховуючи вимоги ст.ст. 269, 273 ГПК України про межі та строки перегляду справи в апеляційній інстанції, а також те, що сторони по справі належним чином повідомлені про час і місце розгляду апеляційної скарги, суд вважає за можливе провести судове засідання за відсутності представників учасників провадження у справі про банкрутство, які не забезпечили явку повноважних представників.

Колегія суддів, обговоривши пояснення представника АТ "Укрексімбанк" та арбітражного керуючого, доводи апеляційної скарги та відзиву на неї, перевіривши повноту з'ясування та доведеність всіх обставин, що мають значення для справи, дослідивши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм процесуального та матеріального права встановила, що:

12 грудня 2016 року, ухвалою господарського суду Волинської області було порушено провадження у справі про банкрутство боржника - ТОВ "А-Сігма".

28 лютого 2017 року, ухвалою господарського суду Волинської області було затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ "А-Сігма" на загальну суму:

- Луцької об'єднаної ДПІ ГУ ДФС у Волинській області в сумі 1 578 061,33 грн., де 1 437 636,09 грн. вимоги 3 черги, 140 425,24 грн. - вимоги 6 черги, 13780,00 грн. вимоги 1 черги.

- АТ "Укрексімбанк" на загальну суму 73 242 590,70 грн., де 72 368 285,34 грн. та 3 200,00 грн. вимоги 1 черги, 874 305,36 грн. вимоги 6 черги.

17 травня 2017 року, постановою господарського суду Волинської області ТОВ "А-Сігма" було визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру строком на 12 місяців до 17 травня 2018 року, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Гупала Т.В. (т.2 а.с.76-77)

29 січня 2018 року, ліквідатор ТОВ "А- Сігма" звернувся до господарського суду Волинської області із заявою про погодження судом стартової ціни продажу залізничної колії довжиною 565 м. з стрілочним переводом, розташованої в с. Дерно Ківерцівського району Волинської області, що належить на праві власності ТОВ "А-Сігма" у сумі 215 600,00 грн., на підставі висновку експертного оціночно-будівельного дослідження №9199. (т.2 а.с.93-99)

13 лютого 2018 року, ухвалою господарського суду Волинської області було задоволено заяву ліквідатора ТОВ "А-Сігма" про погодження стартової ціни продажу залізничної колії довжиною 565 м. з стрілочним переводом, розташованої в с. Дерно Ківерцівського району Волинської області, що належить на праві власності ТОВ "А-Сігма" у розмірі 215 600,00 грн. (т.2 а.с.107-108)

14 червня 2018 року, АТ "Укрексімбанк" звернулося до господарського суду Волинської області із скаргою на дії арбітражного керуючого, з тих підстав, що незважаючи на погоджену комітетом кредиторів та затверджену судом вартість майна боржника, ліквідатором з 18 травня 2018 року по 15 червня 2018 року було проведено три аукціони з продажу вищезазначеного майна зі стартовою ціною 74 837 632,03 грн. з подальшим зменшенням до 47 896 084,50 грн., що унеможливило реалізацію даного майна. (т.2 а.с.107)

15 червня 2018 року, Всеукраїнською універсальною багатогалузевою товарною біржею було проведено продаж майна банкрута - залізничну колію довжиною 565 м. зі стрілочним переводом, розташованої в с. Дерно Ківерцівського району Волинської області, яка належить на праві власності ТОВ "А-Сігма", за 239 480,92 грн. /Протоколу№15/18/. (т.2 а.с.136-147)

17 липня 2018 року, ухвалою господарського суду Волинської області було відмовлено у задоволенні скарги АТ "Укрексімбанк" на дії арбітражного керуючого Гупала Т.В. (т.2 а.с.153-154)

Дослідивши докази, наявні в матеріалах справи, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення з огляду на наступне.

Згідно п.17 ч.1 ст. 255 ГПК України, окремо від рішення місцевого господарського суду можуть бути оскаржені в апеляційному порядку, зокрема у справах про банкрутство (неплатоспроможність) у випадках, передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (надалі - Законом).

Частиною 2 ст. 8 цього Закону передбачено, що в апеляційному порядку, зокрема, можуть бути оскаржені усі ухвали місцевого господарського суду, прийняті у справі про банкрутство, крім випадків, передбачених ГПК України та цим Законом.

Банк, звертаючись з скаргою, зазначив, що арбітражний керуючий, як ліквідатор ТОВ "А - Сігма", проводячи продаж заставного майна у вигляді цілісного майнового комплексу, не виконав вказівку суду та не врахував позицію кредиторів у справі, про вартість майна банкрута у розмірі 215 600,00 грн., виставивши на продаж майно банкрута у вигляді цілісного майнового комплексу за ціною у 74 837 632,03 грн. А також вказав, що АТ "Укрексімбанк" не отримувало жодних повідомлень від ліквідатора та від торгуючої організації про проведення аукціонів.

Згідно з абз.2 ч.1 ст. 1 Закону, арбітражний керуючий-фізична особа, призначена господарським судом у встановленому порядку в справі про банкрутство, зокрема, як ліквідатор боржника з числа осіб, які отримали відповідне свідоцтво і внесені до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Як встановлено з матеріалів справи, після початку виконання обов'язків ліквідатора боржника, арбітражним керуючим було погоджено з господарським судом Волинської області стартову ціну продажу майна ТОВ "А-Сігма" - залізничної колії довжиною 565 м. з стрілочним переводом, що в с. Дерно Ківерцівського району Волинської області у розмірі 215 600,00 грн., яка, також, була затверджена протоколом зборів комітету кредиторів від 21 вересня 2017 року.

Так, 28 березня 2018 року, на сайті Вищого господарського суду Украйни було опубліковано оголошення щодо реалізації майна банкрута ТОВ "А-Сігма" - під'їзної залізничної колії довжиною 565 м. з стрілочним переводом, розташованої в с. Дерно Ківерцівського району Волинської області за сумою 215 600,00 грн.

Проте, за ч.1 ст. 44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", після проведення інвентаризації та оцінки майна ліквідатор здійснює продаж майна банкрута. Вибір способів продажу активів боржника здійснюється ліквідатором з метою забезпечення його відчуження за найвищою ціною.

Згідно правових позицій зазначених у постанові Верховного Суду у справі №914/701/17 від 21 червня 2018 року зазначено, що ч.5 ст. 44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", законодавець визначає обов'язок ліквідатора застосувати, як переважний, продаж майна боржника цілісним майновим комплексом і тільки після того, якщо продати майно боржника у складі цілісного майнового комплексу не вдалося, ліквідатор здійснює продаж майна частинами.

З метою недопущення порушень законодавства, яке регулює відносини в сфері банкрутства, ліквідатором було скасовано оголошені торги, та подано заявку на проведення аукціону щодо реалізації майна банкрута, з початковою вартістю, яка дорівнює сумі кредиторських вимог - 74 837 632,03 грн., визнаних господарським судом Волинської області у справі про банкрутство ТОВ "А-Сігма".

Оскільки, проведення першого аукціону, призначеного на 18 травня 2018 року з початковою вартістю майна - 74 837 632,03 грн., та другого аукціону, призначено на 04 червня 2018 року з початковою вартістю майна - 59 870 105,62 грн., не відбулося по причині відсутності заявок потенційних покупців, було призначено другий повторний аукціон на 15 червня 2018 року.

Зазначені норми Закону містять імперативні вимоги, якою має бути ціна продажу, та надає право арбітражному керуючому обрати спосіб реалізації майна, тому, у арбітражного керуючого немає необхідності погоджувати дані умови, встановлені йому Законом, і заставний кредитор не вправі зазначати йому інші умов.

Другий повторний аукціон призначено та проведено з дотриманням вимог ст.ст. 65, 66 Закону, які ставляться до проведення других повторних аукціонів і доказів того, що даний аукціон було призначено та проведено з порушенням зазначених вимог Закону, які ставляться до проведення других повторних аукціонів, у матеріалах справи відсутні.

Крім того, як встановлено в ході судового розгляду та вбачається з матеріалів справи, що 15 червня 2018 року під час другого повторного аукціону, Всеукраїнською універсальною багатогалузевою товарною біржею, було проведено продаж майна банкрута - залізничну колію довжиною 565 м. з стрілочним переводом, розташованої в с. Дерно Ківерцівського району Волинської області, яка належить на праві власності ТОВ "А-Сігма", за 239 480,92 грн., що на 11% перевищило розмір експертної оцінки вартості цього майна, яка складала - 215 600,00 грн. /Протокол №15/18/.

Тому, суд апеляційної інстанції погоджується з місцевим господарським судом та приходить до висновку, що дії арбітражного керуючого Гупала Т.В. щодо процедури продажу майна боржника у справі про банкрутство ТОВ "А-Сігма", а саме: проведення аукціонів по продажу майна цілісним майновим комплексом з початковою вартістю, яка відповідає сумі усіх вимог кредиторів, відповідають інтересам кредиторів проводились у відповідності до норм, передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", відтак скарга АТ "Укрексімбанк" на дії ліквідатор ТОВ "А-Сігма" безпідставна та не підлягає до задоволення.

Щодо посилань апелянта на те, що реалізація майна боржника була проведена поза межами строків проведення ліквідаційної процедури до 17 травня 2018 року, визначених ухвалою господарського суду Волинської області від 17 травня 2017 року, то колегія суддів зазначає, що за приписами ст. 37 Закону, у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців.

Таким чином, редакцією цього Закону встановлено, що ліквідаційна процедура у справі відкривається лише на строк 12 місяців, положень про можливість продовження цього строку в Законі не міститься.

Тобто, виходячи із того, що Закон не містить жодного процесуального наслідку порушення строку процедури ліквідації, процесуальні наслідки не наступають, суд продовжує провадження у справі до внесення ліквідатором до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців запису про припинення юридичної особи - банкрута (ч.7 ст. 46 Закону).

Цей припис Закону кореспондує із нормами ч.3 ст. 40 Закону, згідно положень якої ліквідатор (ліквідаційна комісія) виконує свої повноваження до завершення ліквідаційної процедури в порядку, встановленому цим Законом та іншими нормативно-правовими актами.

Крім того, приписами ст. 83 Закону визначено вичерпний перелік підстав для припинення провадження у справі про банкрутство, до яких закінчення строку ліквідаційної процедури не належить.

Тому, судова процедура триває до повного завершення процедури ліквідації - продаж усього майна боржника, затвердження ліквідаційного балансу і звіту ліквідатора, внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців запису про його припинення.

Повноваженням суду є вирішення питання про відкриття процедури ліквідації та здійснення контролю за її реалізацією. Оскільки строк процедури ліквідації визначено Законом, то продовжувати його, чи обмежити суди не уповноважено - це повноваження законодавця.

Таким чином, за відсутності таких підстав для припинення провадження у справі про банкрутство і до моменту його завершення судом у визначений Законом спосіб, реалізація майна банкрута на другому повторному аукціоні є правомірною.

Інші заперечення, викладені у апеляційній скарзі, також не знайшли свого підтвердження під час її розгляду, а тому відхиляються як необґрунтовані.

Згідно ст.ст. 74, 77 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, а обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування. Достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи.

Згідно ч.1 ст. 269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Враховуючи зазначене, колегія суддів вважає, що ухвала господарського суду першої інстанції прийнята у відповідності до норм ст. 234 ГПК України із всебічним, повним та об'єктивним дослідженням матеріалів справи в їх сукупності та вірним застосуванням норм матеріального та процесуального права, а тому відсутні правові підстави для скасування ухвали місцевого господарського суду та задоволення вимог апеляційної скарги.

Судові витрати за подачу апеляційної скарги, на підставі ст.ст. 129, 282 ГПК України, у зв'язку з відмовою в її задоволенні, покладаються на апелянта.

Керуючись ст.ст. 129, 269-275, 276, 281-284 ГПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Ухвалу господарського суду Волинської області від 17 липня 2018 року у справі №903/822/16 - залишити без змін, а апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії Акціонерного товариства "Укрексімбанк" у м. Луцьку - залишити без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до суду касаційної інстанції у строк та в порядку, встановленому статтями 287-289 ГПК України.

Справу №903/822/16 повернути господарському суду Волинської області.

Головуючий суддя Дужич С.П.

Суддя Саврій В.А.

Суддя Коломис В.В.