ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

про зупинення провадження у справі

26 грудня 2018 року м. ОдесаСправа № 923/628/17
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Таран С.В.,

суддів Мишкіної М.А., Поліщук Л.В.,

при секретарі судового засідання: Станковій І.М.,

за участю представників:

від позивача - ОСОБА_1, ОСОБА_2;

від відповідача - Ільїна Т.А.,

розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Дім марочних коньяків "Таврія"

на рішення Господарського суду Херсонської області від 11.06.2018, прийняте суддею Литвиновою В.В., м. Херсон, повний текст складено 15.06.2018,

у справі №923/628/17

за позовом: ОСОБА_1

до відповідача: Публічного акціонерного товариства "Дім марочних коньяків "Таврія"

про визнання рішення Наглядової ради недійсним та визнання договору викупу акцій укладеними на умовах позивача

ВСТАНОВИВ:

У липні 2017 р. ОСОБА_1 (далі - ОСОБА_1.) звернувся з позовом в редакції заяви б/н від 06.06.2018 (вх.№2/1468/18 від 11.06.2018) до Публічного акціонерного товариства "Дім марочних коньяків "Таврія" (далі - ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія") , в якому просив:

-визнати недійсним рішення наглядової ради ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія", оформлене протоколом засідання №40 від 23.03.2017;

-визнати укладеним договір купівлі-продажу цінних паперів (викупу емітентом власних цінних паперів) за запропонованою позивачем - акціонером ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" ОСОБА_1, на підставі замовленої ним незалежної оцінки - ціною у розмірі 16,61 гривні за одну акцію, між ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" та ОСОБА_1 щодо обов'язкового викупу належних ОСОБА_1 576583 акції ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" за загальною вартістю договору 9577043,60 грн.

В обгрунтування позовних вимог позивач зазначав про те, спірне рішення наглядової ради порушує його права як акціонера, оскільки запропонована відповідачем ціна викупу акцій є явно заниженою, а оцінка майна, яка використана наглядовою радою ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" для визначення ціни акцій є необ'єктивною.

За вказаною позовною заявою місцевим господарським судом 21.08.2017 порушено провадження у справі №923/628/17.

Рішенням Господарського суду Херсонської області від 11.06.2018 у справі №923/628/17 (суддя В.В. Литвинова) позовні вимоги задоволено повністю: визнано недійсним рішення наглядової ради ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія", оформлене протоколом засідання за №40 від 23.03.2017; визнано укладеним договір купівлі-продажу цінних паперів (викупу емітентом власних цінних паперів) за запропонованою позивачем - акціонером ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" ОСОБА_1, на підставі замовленої ним незалежної оцінки, - ціною у розмірі 16,61 гривні за одну акцію, між ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" та ОСОБА_1 щодо обов'язкового викупу належних ОСОБА_1 576583 акції ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія"" за загальною вартістю договору 9577043,60 грн; стягнуто з ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" на користь ОСОБА_1 3200 грн судового збору.

Судове рішення обгрунтоване доведеністю позивачем належними та допустимими доказами того, що оцінка майна, яка була покладена в основу оспореного рішення наглядової ради є необ'єктивною, а запропонована ОСОБА_1 підтверджена звітом про незалежну оцінку ринкової вартості однієї простої іменної акції ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія", виконаним суб'єктом оціночної діяльності Олефіренко В.В.

Не погодившись з прийнятим рішенням, ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" звернулось з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду Херсонської області від 11.06.2018 у справі №923/628/17 скасувати та ухвалити нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права.

Апеляційна скарга мотивована тим, що рішення Наглядової ради ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія", оформлене протоколом засідання від 23.03.2017 №40, прийнято у порядку та в межах компетенції наглядової ради, визначеної Законом України "Про акціонерні товариства".

Щодо визначення вартості акцій ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія", то апелянт зазначає про те, що ним на виконання положень статті 8 Закону України "Про акціонерні товариства" було укладено договір з ТОВ "ЄОС" №20-03/17 від 20.03.2017 з метою проведення незалежної оцінки ринкової вартості 1 простої іменної акції товариства відповідача та пакету акцій у розмірі 100%; на виконання вказаного договору ТОВ "ЄОС" було складено звіт від 23.03.2017, відповідно до якого ринкова вартість 1 акцій ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" станом на 23.03.2017 становить 1,20 грн, а ринкова вартість пакету акцій у розмірі 100% - 97 329000 грн, вказаний звіт не оскаржувався та є чинним, в той час, як оцінка, зроблена на замовлення позивача суб'єктом оціночної діяльності Олефіренко В.В. всупереч положенням Закону України "Про акціонерні товариства", перевищує майже в 14 разів вищезазначену суму, при цьому вартість акцій, на якій наполягає позивач не була запропонована на розгляд наглядової ради та не затверджувалась нею, а тому, на думку відповідача, наданий позивачем звіт, та, як наслідок, прийнятий до уваги судом при прийнятті рішення, є порушенням Закону України "Про акціонерні товариства", статтею 8 якого передбачено, що рішення про залучення суб'єкта оціночної діяльності -суб'єкта господарювання приймається наглядовою радою товариства.

Щодо визнання укладеним договору купівлі-продажу у запропонованій позивачем редакції, то скаржник зазначає про те, що Господарським судом Херсонської області не взято до уваги, що саме до виключної компетенції наглядової ради відноситься затвердження договору купівлі-продажу акцій, який є єдиним для всіх акціонерів, у зв'язку з чим відповідачем було вжито достатніх заходів для обов'язкового викупу акцій: затверджено ринкову вартість акцій, що підлягають викупу та надіслано позивачу повідомлення та сам проект договору з пропозицією укласти договір за визначеною ціною, чим спростовуються твердження позивача про порушення його прав спірним рішенням Наглядової ради. Вчинення правочинів купівлі-продажу в рамках процедури викупу акцій, на думку апелянта, можливе тільки за ціною викупу, вказаною в рішенні наглядової ради, така ціна відповідачем сформована у встановлений законом спосіб та запропонована позивачу, в той час, як позивач наполягає на ціні, яка сформована у спосіб, який не відповідає вимогам Закону України "Про акціонерні товариства".

ОСОБА_1 у відзиві на апеляційну скаргу висловив заперечення щодо її задоволення посилаючись на те, що відповідач всіляко уникав надання повного тексту звіту про оцінку майна, щоб унеможливити передання її судом на рецензію у Фонд державного майна України, це втаємничення звіту, на думку позивача, прямо свідчить про усвідомлення відповідачем необ'єктивності цього звіту і приховування його від об'єктивного рецензування. Крім того, підстави сумніватися у об'єктивності висновків оцінювача були також виходячи з явної невідповідності ціни акцій за оцінкою з балансовими показниками відповідача.

Таким чином, враховуючи те, що ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" не надало суду звіт з незалежної оцінки ринкової вартості однієї простої іменної акції ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія", суд першої інстанції, за переконанням позивача, правомірно дійшов висновку про задоволення позовних вимог в повному обсязі.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 18.07.2018 за апеляційною скаргою ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" відкрито апеляційне провадження та в подальшому справу №923/628/17 призначено до судового розгляду на 12.09.2018.

У судовому засіданні 12.09.2018 оголошувалась перерва до 27.09.2018.

27.09.2018 до Одеського апеляційного господарського суду від представника ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" надійшла заява про відвід складу колегії суддів Одеського апеляційного господарського суду б/н та б/д (вх.№2070/18/Д9 від 27.09.2018) від розгляду справи №923/628/17.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 27.09.2018 (головуючий суддя С.В. Таран, судді Л.О. Будішевська, В.В. Бєляновський) визнано необгрунтованими доводи, викладені ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія", у заяві про відвід складу колегії суддів Одеського апеляційного господарського суду від 27.09.2018; зупинено апеляційне провадження у справі №923/628/17 до вирішення питання про відвід колегії суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі: головуючого судді Таран С.В., суддів: Л.О. Будішевської, В.В. Бєляновського.

На виконання вимог положень частини шостої статті 147 Закону України "Про судоустрій і статус суддів", частини п'ятої статті 31 Господарського процесуального кодексу України, Одеським апеляційним господарським судом матеріали справи №923/628/17 передано до Південно-західного апеляційного господарського суду.

02.11.2018 заява ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" про відвід колегії суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі головуючого судді Таран С.В., суддів: Будішевської Л.О., Бєляновського В.В. зареєстрована відповідальним працівником відділу документообігу (канцелярії) Південно-західного апеляційного господарського суду (вх. №744/18).

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями Південно-західного апеляційного господарського суду від 02.11.2018 для розгляду вищезазначеної заяви визначено суддю Мишкіну М.А.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 05.11.2018 у справі №923/628/17 (суддя М.А. Мишкіна) заяву ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" про відвід колегії суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі головуючого судді Таран С.В., суддів: Будішевської Л.О., Бєляновського В.В. (вхідний номер Південно-західного апеляційного господарського суду 744/18 від 02.11.2018) залишено без розгляду.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями Південно-західного апеляційного господарського суду від 06.11.2018 для розгляду апеляційної скарги по справі №923/628/17 сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Таран С.В., судді: Поліщук Л.В., Мишкіна М.А.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 08.11.2018 у визначеному складі суду справу №923/628/17 прийнято до свого провадження, розпочато апеляційний розгляд справи спочатку зі стадії підготовки справи до апеляційного розгляду та в подальшому ухвалою суду від 19.11.2018 розгляд справи призначено на 04.12.2018 о 14:00год.

У судовому засіданні 04.12.2018 представником ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" заявлено клопотання про призначення судовї економічної експертизи, у зв'язку з чим судовою колегією було оголошено перерву до 11 год 30 хв 05.12.2018 з метою надання можливості іншій стороні подати обґрунтовану відповідь на вказане клопотання.

05.12.2018 до Південно-західного апеляційного господарського суду від ОСОБА_1 надійшла заява про відвід складу колегії суддів Південно-західного апеляційного господарського суду б/н від 05.12.2018 (вх.№842/18/Д8 від 05.12.2018) від розгляду справи №923/628/17.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 05.12.2018 визнано необґрунтованими доводи, викладені ОСОБА_1, у заяві про відвід складу колегії суддів Південно-західного апеляційного господарського суду б/н та 05.12.2018 (вх.№842/18/Д8 від 05.12.2018); зупинено апеляційне провадження у справі №923/628/17 до вирішення питання про відвід колегії суддів Південно-західного апеляційного господарського суду у складі: головуючого судді Таран С.В., суддів Поліщук Л.В., МишкіноїМ.А.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями Південно-західного апеляційного господарського суду від 07.12.2018 для розгляду заявленого відводу колегії суддів у справі №923/628/17 визначено суддю Лавриненко Л.В.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 11.12.2018 у задоволенні заяви ОСОБА_1 про відвід суддів Таран С.В., Мишкіної М.А., Поліщук Л.В. у справі № 923/628/17 відмовлено.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 13.12.2018 поновлено апеляційне провадження у справі №923/628/17, розгляд справи №923/628/17 призначено на 26.12.2018, при цьому запропоновано позивачу надати відзив на клопотання відповідача про призначення судової експертизи.

У засіданні суду 26.12.2018 представник відповідача підтримав подане ним клопотання про признання судової економічної експертизи, проведення якої він просить доручити Товариству з обмеженою відповідальністю "Одеський регіональний центр незалежних експертиз"; представники позивача проти призначення експертизи висловили заперечення, при цьому зазначили про те, що запропоновані відповідачем питання не мають жодного відношення до вирішення справи по суті, а також зауважили на тому, що категорічно не погоджуються і не довіряють експерту з міста Одеса, оскільки все, що відбувається у даному регіоні по відношенню до відповідача, є зазделегідь упередженим; за переконанням позивача, для об'єктивного доступу до інформації суд повинен призначити у якості експерта-Товариство з обмеженою відповідальністю "Експертна група "Ес Енд Ді".

При розгляді вказаного клопотання ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" про призначення судової експертизи, колегією суддів враховується наступне.

ОСОБА_1 є акціонером ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія", що підтверджується випискою про стан рахунків в цінних паперах станом на 07.04.2017.

Відповідно до пунктів 1.1, 2.1 статуту ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія", затвердженого рішенням загальних зборів акціонерів товариства відповідача, оформленого протоколом №1 від 15.04.2016 (далі- статут ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія"), ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" є юридичною особою приватного права згідно законодавства України, створене відповідно до положень Цивільного кодексу України, Господарського кодексу України, Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок", пункту 5 розділу XVII "Прикінцевих та перехідних положень", Закону України "Про акціонерні товариства" та інших нормативно-правових актів; товариство створене з метою здійснення підприємницької діяльності для одержання прибутку в інтересах акціонерів товариства, максимізації добробуту акціонерів у вигляді зростання ринкової вартості акцій товариства та задоволення суспільних потреб шляхом систематичного здійснення господарської діяльності в порядку, передбаченому чинним законодавством.

Статутний капітал товариства становить 20 327 000 грн та поділений на прості іменні акції у кількості 81 308 000 шт. номінальною вартістю по 0,25 грн кожна (пункти 6.1, 6.2 статуту ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія").

Згідно з пунктом 8.1 статуту ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" органами управління товариства відповідача є загальні збори акціонерів, наглядова рада та виконавчий орган-генеральний директор.

Загальні збори акціонерів є вищим органом товариства; наглядова рада є органом, що здійснює захист прав акціонерів товариства і в межах своєї компетенції, контролює та регулює діяльність генерального директора товариства (пункти 9.1, 11.1 статуту ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія").

23.03.2017 наглядовою радою ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" було прийнято рішення, оформлене протоколом №40 від 23.03.2017, яким:

-затверджено ринкову вартість майна товариства (включно з цінними паперами) відповідно до вартості майна, визначеної згідно з законодавством про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність суб'єктом оціночної діяльності- суб'єктом господарювання- Товариством з обмеженою відповідальністю "ЕОС" у звіті з незалежної оцінки ринкової вартості 1 простої іменної акцій ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" та пакету акцій ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" у розмірі 100 %, складеному на день, що передує дню опублікування інформації про проведення чергових загальних зборів акціонерів товариства. Згідно вищезазначеного звіту, ринкова вартість однієї простої іменної акцій ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" станом на 23.03.2017 становить 1,20 грн; відповідно до статті 69 Закону України "Про акціонерні товариства" ціна викупу 1 простої іменної акцій ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" у акціонерів, які зареєструються для участі у загальних зборах акціонерів товариства 26.04.2017 та будуть голосувати проти прийняття рішення про попереднє схвалення значних правочинів, які можуть вчинятись товариством протягом не більш як одного року з дати прийняття рішення, за подання відповідних повноважень, становить 1,20 грн;

-затверджено проект договору про викуп товариством акцій у акціонерів, які зареєструються для участі у загальних зборах акціонерів товариства 26.04.2017 та будуть голосувати проти прийняття рішення про попереднє схвалення значних правочинів, які можуть вчинятись товариством протягом не більш як одного року з дати прийняття рішення, та надання відповідних повноважень;

-затверджено зміст повідомлення про проведення річних загальних зборів акціонерів товариства 26.04.2017 для здійснення персонального письмового повідомлення акціонерів товариства та розміщення його на власному веб-сайті товариства у строки та у порядку, встановлені чинним законодавством та статутом товариства.

Рішенням загальних зборів акціонерів ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія", оформленим протоколом №1 від 26.04.2017, зокрема, вирішено попередньо надати згоду на вчинення низки значних правочинів, які можуть вчинятися товариством та дочірніми підприємствами товариства протягом не більш як одного року з дати прийняття цього рішення (пункт 8 рішення) та затверджено всі правочини, укладені ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" з Акціонерним товариством "Укрексімбанк" з усіма змінами, що були внесені до них на момент проведення загальних зборів (пункт 9 рішення).

За твердженням позивача, він голосував проти прийняття рішень із зазначених питань порядку денного, а тому вважає, що має право вимагати обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому акцій на підставі частини першої статті 68 Закону України "Про акціонерні товариства".

Предметом спору у даній справі є вимоги позивача про визнання недійсним рішення наглядової ради ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія", оформленого протоколом №40 від 23.03.2017, а також про визнання укладеним договору купівлі-продажу цінних паперів (викупу емітентом власних цінних паперів) за запропонованою позивачем - акціонером ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" ОСОБА_1, на підставі замовленої ним незалежної оцінки - ціною у розмірі 16,61 грн за одну акцію, між ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" та ОСОБА_1 щодо обов'язкового викупу належних останньому 576583 акцій ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" за загальною вартістю договору 9577043,60грн.

Позовні вимоги про визнання недійсним рішення наглядової ради обґрунтовані, зокрема, тим, що звіт суб'єкта оціночної діяльності Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕОС" від 23.03.2017, який було покладено в основу оспореного рішення наглядової ради, не міг бути використаний для прийняття рішення щодо визначення ринкової вартості однієї акції ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія", оскільки ціна викупу, зазначена у вказаному звіті, на думку позивача, є явно заниженою, а оцінка майна, яка використана наглядовою радою ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" для визначення ціни акцій є необ'єктивною.

На підтвердження власної правової позиції позивачем надано звіт про незалежну оцінку ринкової вартості однієї простої іменної акції ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія", виконаний суб'єктом оціночної діяльності Олефіренко В.В. 31.05.2018, відповідно до якого станом на 23.03.2017, без врахування ПДВ: ринкова вартість однієї простої іменних акції, що визначена за допомогою підходу акумулювання вартості чистих активів, становить 19,19грн за одну акцію; ринкова вартість однієї простої іменної акції, що визначена за допомогою доходного підходу, становить 14,03 грн за одну акцію; ринкова вартість однієї простої іменної акції, що визначена за допомогою комбінування підходу акумулювання вартості чистих активів та доходного підходу, становить 16,61 грн за одну акцію.

За твердженням відповідача оцінка ринкової вартості однієї акції його підприємства проведена відповідно до чинного законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність.

В обгрунтування правомірності визначеної наглядовою радою вартості однієї акції ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" ним надано витяг зі звіту з незалежної оцінки вартості однієї простої іменної акції ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" та пакету акцій у розмірі 100%, складеного суб'єктом оціночної діяльності - Товариством з обмеженою відповідальністю «ЕОС» 23.03.2017, відповідно до якого ринкова вартість однієї простої іменної бездокументарної акції ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" станом на 23.03.2017 становить 1,20 грн (без ПДВ), а також рецензію на вказаний звіт, складену Приватним підприємством "Дельта-консалтінг" 27.03.2017, відповідно до якої звіт у цілому відповідає вимогам нормативно-правових актів з оцінки майна, але має незначні недоліки, що не вплинули на достовірність оцінки.

Надано відповідачем також рецензію на звіт про незалежну оцінку майна- однієї простої іменної акції ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія", виконаний суб'єктом оціночної діяльності фізичною особою підприємцем Олефіренко В.В. Зазначена рецензія складена головним спеціалістом сектору оціночної діяльності РВ ФДМ України в Херсонській, АК Крим та м.Севастополі Н.В.Бударіною-Пулавською 30.10.2018, відповідно до якої звіт фізичної особи-підприємця Олефіренка В.В. не відповідає вимогам нормативно-правових актів з оцінки майна, є неякісним і не може бути використаний.

В свою чергу позивачем на спростування позиції відповідача надано рецензію на звіт з незалежної оцінки вартості однієї простої іменної акції ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" та пакету акцій у розмірі 100%, складеного суб'єктом оціночної діяльності - Товариством з обмеженою відповідальністю «ЕОС» 23.03.2017, що проведена Громадською організацією "Всеукраїнська асоціація фахівців оцінки" 09.09.2018 за замовленням Фонду державного майна України. Відповідно до вказаної рецензії звіт не повною мірою відповідає вимогам нормативно-правових актів з оцінки майна і має значні недоліки, що вплинули на достовірність оцінки, але може використовуватись з метою, визначеною у звіті, після виправлення зазначених недоліків.

Колегією суддів враховується, що результат оцінки, проведеної суб'єктами оціночної діяльності, залежить від якості і повноти наданої інформації, а також те, що наявні у матеріалах справи звіти з оцінки ринкової вартості однієї простої іменної акції ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" є протирічливими.

Згідно з приписами статті 99 Господарського процесуального кодексу України суд за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи призначає експертизу у справі за сукупності таких умов: 1) для з'ясування обставин, що мають значення для справи, необхідні спеціальні знання у сфері іншій, ніж право, без яких встановити відповідні обставини неможливо; 2) жодною стороною не наданий висновок експерта з цих самих питань або висновки експертів, надані сторонами, викликають обґрунтовані сумніви щодо їх правильності, або за клопотанням учасника справи, мотивованим неможливістю надати експертний висновок у строки, встановлені для подання доказів, з причин, визнаних судом поважними, зокрема через неможливість отримання необхідних для проведення експертизи матеріалів. У разі необхідності суд може призначити декілька експертиз, додаткову чи повторну експертизу. При призначенні експертизи судом експерт або експертна установа обирається сторонами за взаємною згодою, а якщо такої згоди не досягнуто у встановлений судом строк, експерта чи експертну установу визначає суд. З урахуванням обставин справи суд має право визначити експерта чи експертну установу самостійно. У разі необхідності може бути призначено декілька експертів для підготовки одного висновку (комісійна або комплексна експертиза). Питання, з яких має бути проведена експертиза, що призначається судом, визначаються судом. Учасники справи мають право запропонувати суду питання, роз'яснення яких, на їхню думку, потребує висновку експерта. У разі відхилення або зміни питань, запропонованих учасниками справи, суд зобов'язаний мотивувати таке відхилення або зміну. Питання, які ставляться експерту, і його висновок з них не можуть виходити за межі спеціальних знань експерта. Призначений судом експерт невідкладно повинен повідомити суд про неможливість проведення ним експертизи через відсутність у нього необхідних знань або без залучення інших експертів.

Відповідно до приписів статті 100 Господарського процесуального кодексу України про призначення експертизи суд постановляє ухвалу, в якій зазначає підстави проведення експертизи, питання, з яких експерт має надати суду висновок, особу (осіб), якій доручено проведення експертизи, перелік матеріалів, що надаються для дослідження, та інші дані, які мають значення для проведення експертизи. Якщо суд доручає проведення експертизи кільком експертам чи експертним установам, суд в ухвалі призначає провідного експерта або експертну установу. Ухвала про призначення експертизи направляється особам, яким доручено проведення експертизи, та учасникам справи. Об'єкти та матеріали, що підлягають дослідженню, направляються особі, якій доручено проведення експертизи (провідному експерту або експертній установі).

З огляду на вищевикладене, а також на те, що визначення ринкової вартості однієї іменної акції ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія", має суттєве значення для вирішення справи і потребує спеціальних знань, колегія суддів апеляційної інстанції вважає за необхідне задовольнити клопотання відповідача та призначити по справі судову експертизу, проведення якої доручити Київському науково-дослідному інституту судових експертиз.

При визначенні експертної установи колегією суддів Південно-західного апеляційного господарського суду враховано відсутність сторонами згоди щодо цього питання, а також положення пункту 1.6 Інструкції, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 №53/5 та зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 3 листопада 1998р. за №705/3145, відповідно до якого експертизи та дослідження проводяться експертними установами за зонами регіонального обслуговування згідно з Переліком регіональних зон обслуговування науково-дослідними установами судових експертиз Міністерства юстиції України, наведеним у додатку 1 до цієї Інструкції; за наявності обставин, що зумовлюють неможливість або недоцільність проведення експертизи в експертній установі за зоною регіонального обслуговування, орган (особа), який (яка) призначає експертизу (залучає експерта), зазначивши відповідні мотиви, доручає її виконання експертам іншої експертної установи.

З огляду на відсутність у Одеському науково-дослідному інституті судових експертиз експерта з відповідною кваліфікацією, що свідчить про неможливість проведення експертизи в установі за зоною регіонального обслуговування, проведення експертизи Південно-західний апеляційний господарський суд доручає Київському науково-дослідному інституту судових експертиз.

У зв'язку з призначенням судової експертизи провадження у цій справі відповідно до пункту 2 частини першої статті 228 Господарського процесуального кодексу України підлягає зупиненню.

Керуючись статтями 99-101, 169, 228, 229, 232-236, 267, 270 Господарського процесуального кодексу України, Південно-західний апеляційний господарський суд

УХВАЛИВ:

По справі №923/628/17 призначити судову експертизу, проведення якої доручити Київському науково-дослідному інституту судових експертиз.

На вирішення судового експерта поставити наступне питання:

Яка ринкова вартість однієї простої іменної акції ПАТ "Дім марочних коньяків "Таврія" станом на 23.03.2017?

Попередити судового експерта, до початку проведення судової експертизи, про відповідальність за статтями 384, 385 Кримінального кодексу України за дачу завідомо неправдивого висновку або відмову дати висновок та за відмову без поважних причин від виконання покладених на нього обов'язків.

Зобов'язати Публічне акціонерне товариство "Дім марочних коньяків "Таврія" оплатити рахунок експертної установи за проведення судової експертизи в десятиденний термін з дня отримання відповідного рахунку, що буде надісланий йому Південно-західним апеляційним господарським судом.

Зобов'язати Київський науково-дослідний інститут судових експертиз висновок судового експерта в оригіналі надіслати до Південно-західного апеляційного господарського суду (65119 м. Одеса, пр. Шевченка, 29), а також копії сторонам по справі.

Провадження у справі №923/628/17 зупинити в зв'язку з призначенням судової експертизи.

Ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення та може бути оскаржена до Верховного Суду в порядку та строки, встановлені статтями 288, 289 Господарського процесуального кодексу України.

Копію ухвали направити сторонам, а також експертній установі разом з матеріалами справи №923/628/17.

Повний текст ухвали складено та підписано 29.12.2018.

Головуючий суддя С.В. Таран

Суддя М.А. Мишкіна

Суддя Л.В. Поліщук