СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"12" грудня 2018 р. Справа № 908/2983/15

Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючий суддя Шутенко І.А., суддя Геза Т.Д. , суддя Плахов О.В.

за участю секретаря судового засідання Голозубової О.І.

та за участю:

від заявника апеляційної скарги - ОСОБА_1 довіреність № б/н від 26.10.2018,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Східного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" (вх. №564 Д/2) на ухвалу постановлену Господарським судом Донецької області о 13 годині 7 хвилин 06.08.2018 у приміщенні Господарського суду Донецької області пойний текст складено 10.08.2018 суддею Тарапата С.С. у справі № 908/2983/15

за заявою ПАТ "ВТБ Банк", , 01004, місто Київ, бульвар Тараса Шевченка/ вул. Пушкінська, буд. 8/26

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Живиця", місцезнаходження 83059, Донецька область, м. Донецьк, вул. Ілліча, 109а ()

про визнання банкрутом,

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 16.06.2015 порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "Торговий Дім Живиця", м. Донецьк; визнанні грошові вимоги ПАТ "ВТБ Банк", м.Київ, до боржника в сумі 411315,90грн.; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів та процедуру розпорядження майном боржника, на 115 календарних днів до 09.10.15р.; розпорядником майна призначений арбітражний керуючий ОСОБА_2

17.06.2015 на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет оприлюднене оголошення №19178 про порушення справи №908/2983/15 про банкрутство ТОВ "Торговий Дім Живиця", м. Донецьк.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 03.09.2015 за результатами попереднього засідання затверджено реєстр вимог кредиторів.

Постановою Господарського суду Донецької області від 09.11.2015 боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру строком на 12 місяців до 10.11.2016, ліквідатором призначений арбітражний керуючий ОСОБА_2

10.11.2015 на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет оприлюднене повідомлення за №24769 про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 22.05.2017 затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТОВ "Торговий Дім Живиця", м. Донецьк, ліквідовано юридичну особу - ТОВ "Торговий Дім Живиця" (83059, Донецька область, м. Донецьк, вул. Ілліча, 109а, ); провадження по справі про банкрутство ТОВ "Торговий Дім Живиця", м. Донецьк припинено; затверджено звіт ліквідатора - арбітражного керуючого ОСОБА_2 про нарахування та виплату грошової винагороди у розмірі 35325,93грн. та поштових витрат у розмірі 94,05грн.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду задоволено апеляційну скаргу ПАТ "Дельта Банк", м. Київ на ухвалу Господарського суду Донецької області від 03.08.2017 у справі №908/2983/15; скасовано ухвалу Господарського суду Донецької області від 22.05.2017 у даній справі; справу направлено для розгляду до господарського суду Донецької області на стадію ліквідаційної процедури.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 06.08.2018 затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім Живиця" (), м. Донецьк.

Затверджено звіт арбітражного керуючого про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат ліквідатора у справі №908/2983/15 про банкрутство №01-16/308 від 25.06.18р. на загальну суму 12570,82грн.

Ухвалено ліквідувати юридичну особу - Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім Живиця" (83059, Донецька обл., м. Донецьк, пр. Ілліча, буд.109А код ЄДРОПУ 32329654).

Провадження по справі №908/2983/15 закрито.

Ухвалено, що вимоги конкурсних кредиторів, які не були заявлені в установлений цим Законом строк або відхилені господарським судом, а також вимоги, не задоволені за недостатністю майна, вважаються погашеними, а виконавчі документи за відповідними вимогами визнаються такими, що не підлягають виконанню.

ПАТ "Дельта Банк" не погодився з ухвалою Господарського суду Донецької області від 06.08.2018 та звернувся з апеляційною скаргою. В скарзі вважає, що ухвала постановлена місцевим господарським судом передчасно з неправильним застосуванням норм матеріального права та з неповним з'ясуванням обставин справи, які мають значення для її вирішення. Апелянт вважає, що матеріали справи не містять аналізу належного проведення фінансового становища боржника, підтвердження відсутності фіктивного банкрутства, доказів звернення до засновників та керівника боржника щодо стягнення заборгованості, що виникла на підставі субсидіарної відповідальності. На думку апелянта робота ліквідатора проведена формально, не вжито всіх передбачених законом заходів щодо пошуку майна боржника. Апелянт вказує, що судом проігноровано порушення ліквідатором ч. 6 статті 42 Закону про банкрутство, де зазначається, що ліквідатор, виявивши частку, яка належиться банкруту в спільному майні, з метою задоволення вимог кредиторів у встановленому порядку порушує питання про виділення цієї частки.

Апелянт просить суд: скасувати ухвалу Господарського суду Донецької області від 06.08.2018, якою було затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс і припинено провадження у справі; справу направити до Господарського суду Донецької області для продовження процедури ліквідації.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 24.09.2018 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ПАТ "Дельта Банк".

Указом Президента від 29.12.2017 року №454/2017 "Про ліквідацію апеляційних господарських судів та утворення апеляційних господарських судів в апеляційних округах", крім іншого, ліквідовано Донецький апеляційний господарський суд та утворено Східний апеляційний господарський суд в апеляційному окрузі, що включає Донецьку, Луганську, Полтавську та Харківську області з місцезнаходженням у місті Харкові.

Відповідно до частини 6 статті 147 Закону України "Про судоустрій та статус суддів" у разі ліквідації суду, що здійснює правосуддя на території відповідної адміністративно-територіальної одиниці (відповідних адміністративно територіальних одиниць) та утворення нового суду, який забезпечує здійснення правосуддя на цій території, суд, що ліквідується, припиняє здійснення правосуддя з дня опублікування в газеті "Голос України" повідомлення голови новоутвореного суду про початок роботи новоутвореного суду.

Указом Президента від 28.09.2018 року № 295/2018 "Про переведення суддів" до новоутвореного Східного апеляційного господарського суду переведено суддів.

Повідомлення про початок роботи Східного апеляційного господарського суду оприлюднене в газеті "Голос України" № 185 (6940) від 03.10.2018 року.

Відповідно до частини 6 статті 147 Закону України "Про судоустрій та статус суддів", ст. 31 ГПК України та розпорядження керівника апарату Донецького апеляційного господарського суду від 01.10.2018 судові справи та матеріали проваджень, що перебували у володінні суду, що ліквідується передані до новоутвореного суду.

Згідно до п. 3 ч. 1 статті 31 ГПК України суд передає справу на розгляд іншому суду, якщо ліквідовано або з визначених законом підстав припинено роботу суду, який розглядав справу.

Автоматизованою системою розподілу судової справи між суддями Східного апеляційного господарського суду здійснено розподіл судової справи та визначено наступний склад колегії суддів для її розгляду : головуючий суддя Шутенко І.А., суддя Геза Т.Д., суддя Плахов О.В. (протокол автоматизованого розподілу від 25.10.2018).

Частиною 7 статті 31 ГПК України передбачено, що справа, передана з одного суду до іншого в порядку, встановленому цією статтею, повинна бути прийнята до провадження судом, якому вона надіслана.

Відповідно до частини 14 статті 32 ГПК України у разі зміни складу суду на стадії підготовчого провадження розгляд справи починається з початку, за винятком випадків, передбачених цим Кодексом.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 30.10.2018 справу № 908/2983/15 прийнято до провадження та призначено до розгляду в судовому засіданні 12.12.2018.

Від ліквідатора боржника надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому вважає її вимоги безпідставними, а доводи необґрунтованими. Просить відмовити у задоволенні апеляційної скарги та залишити без змін оскаржувану ухвалу місцевого господарського суду.

В судове засідання Східного апеляційного господарського суду прибув лише представник заявника апеляційної скарги інші учасники провадження у справі не скористались своїм правом щодо участі в судовому засіданні, про причини неявки суд не повідомили, про час та місце судового засідання повідомлені належним чином.

Зважаючи на те, що явка представників до судового засідання судом обов'язковою не визнавалась, враховуючи належне повідомлення сторін та інших учасників про час та місце розгляду справи, строки розгляду апеляційної скарги на ухвалу місцевого господарського суду у справі про банкрутство, апеляційний господарський суд дійшов висновку про можливість розгляду справи за відсутності інших учасників провадження.

Представник заявника апеляційної скарги підтримав її вимоги та просить задовольнити скаргу.

Розглянувши матеріали справи та правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права в межах вимог та доводів апеляційної скарги, Східний апеляційний господарський суд дійшов висновку про відсутність правових підстав для задоволення скарги, зважаючи на наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, встановлено судом першої інстанції та під час апеляційного провадження на виконання вимог ст.41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в ході ліквідаційної процедури ліквідатором проведені заходи, направлені на виявлення майна банкрута та погашення кредиторської заборгованості, складені реєстр вимог кредиторів та ліквідаційний баланс банкрута.

З метою виявлення майнових активів (майна та майнових прав) банкрута, які належать йому на праві власності або повного господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та в подальшому підлягають реалізації з метою задоволення вимог кредиторів, ліквідатором було проведено інвентаризацію майна банкрута та зроблено запити до відповідних державних органів.

За результатами проведеної інвентаризації та отриманих відповідей органів, що здійснюють реєстрацію та облік рухомого та нерухомого майна, встановлено, що будь-які майнові активи за боржником не значаться.

Відсутність будь-якого рухомого та нерухомого майна боржника підтверджена матеріалами справи та доданими довідками відповідних органів, в тому числі інформаційною довідкою з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна №74701052 від 02.12.2016.

Рахунки боржника, вказані в листі Державної податкової інспекції у Калінінському районі м. Донецька Головного управління Державної фіскальної служби у Донецькій області №1658/10/05-63-08 від 04.04.2016, закриті ліквідатором в ході ліквідаційної процедури, що підтверджено довідками про закриття наступних рахунків: АБ "Південний" №232-56895БТ від 20.10.2016, рахунок №0454, АТ "БМ Банк" №30-124/1287 від 02.12.2016 №423, ПАТ "ВТБ БАНК" №296/1-2 від 13.01.2017 №6885 та АТ "УКРСИББАНК" №81-22-27/320 від 07.05.2018 рахунок №7007.

Станом на 06.08.2018 відкриті рахунки у цінних паперах та в банківських установах у боржника відсутні.

Кредиторами визнані: ПАТ "ВТБ-БАНК", м. Київ на суму 457703,77грн, ПАТ "УКРСОЦБАНК", м. Київ на суму 6262610,61грн., ПАТ "Дельта Банк" на суму 220640,57грн., ПАТ "БМ Банк" на суму 277849,29грн. та Управління державної казначейської служби м. Харкова в сумі 3997,21грн.

Згідно отриманих ліквідатором довідок реєструючих органів, банкрут не має заборгованості перед Управлінням Пенсійного фонду України, органами Фонду соціального страхування України та фіскальної служби України.

Вимоги кредиторів залишились непогашеними у зв'язку з відсутністю у банкрута майнових активів.

На засіданні комітету кредиторів 25.06.2018 більшістю голосів членів комітету кредиторів прийнято рішення про схвалення звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу банкрута у справі №908/2983/15.

Станом на дату складання звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу банкрута будь-які активи, що підлягають включенню до ліквідаційної маси та реалізації, у банкрута відсутні, що підтверджено матеріалами справи.

Згідно відповідей, отриманих ліквідатором від податкових органів та органів державної статистики банкрутом, з 2013 податкова звітність та за 2012-2014 роки фінансова звітність боржником не подавались.

ДПІ у Калінінському районі м. Донецька повідомило ліквідатора, що не має можливості надати інформацію стосовно дебіторської заборгованості банкрута через відсутність звітності та документальних перевірок банкрута за період з 2013 по 2016 роки.

Відділом Державної виконавчої служби повідомлено про неможливість закінчення виконавчих проваджень про стягнення з банкрута заборгованості на користь ВАТ "БМ Банк", через перебування майна відділу Державної виконавчої служби на непідконтрольній українській владі території, тому виконавчий документ №908/3921/15 від 07.09.2015 закінчено на підставі Закону України "Про виконавче провадження".

З урахуванням наведеного, Східний апеляційний господарський суд погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що ліквідатором вчинені всі можливі заходи щодо проведення та завершення ліквідаційної процедури, ліквідаційний звіт та баланс затверджені комітетом кредиторів, що підтверджується наявним в матеріалах справи протоколом № 5 від 18.05.2018. Результати голосування "за" 96,8 % голосів (ПАТ "Укрсоцбанк"); 3,2 % голосів "проти" (ПАТ "Дельтабанк".

Посилання апелянта про необхідність вжиття ліквідатором додаткових заходів, зокрема, отримання інформації від податкових органів та органів статистики безпідставні та спростовуються наступним.

Відповідно до відповіді на запит ліквідатора від ДПІ у Калінінському районі м. Донецька від 28.08.2015 за підприємством з 2013 року по теперішній час податкова звітність не подавалась; податкові розрахунки сум доходів, нарахованого (сплаченого) на користь фізичних осіб, і сум утриманого з них податку підприємство за 2012,2013,2015 роки до податкової не подавало. Крім того, надійшла відповідь від 22.07.2015, відповідно до якої ТОВ "ТД Живиця" не звітувало органам державної статистики по фінансовій звітності за 2012-2014 роки.

Також в матеріалах справи наявний лист ДПІ у Калінінському районі м. Донецька ГУ ДФС у Донецькій області від 04.04.2016, яким повідомлено про наявність відкритих ТОВ "ТД "Живиця" рахунків в банківських установах, а також про відсутність можливості отримати інформацію щодо сум дебіторської заборгованості, оскільки ТОВ "ТД "Живиця" не є платником ПДВ, фінансову та податкову звітність до ДПІ у Калінінському районі м. Донецька з 2013 року по дату відповіді підприємство не надавало, а документальні перевірки підприємства за період з 2013 року по даний час не здійснювались.

Крім того, в матеріалах справи наявна відповідь ГУ Статистики у Донецькій області від 27.01.2016 відповідно до якої ТОВ "ТД "Живиця" не має відокремлених підрозділів.

Зазначені обставини досліджені місцевим господарським судом та відображені в оскаржуваній ухвалі.

Твердження апелянта про невжиття ліквідатором ТОВ "ТД "Живиця" заходів з виявлення нерухомого та рухомого майна банкрута також спростовуються наявними в матеріалах справи документами. Так, листом від 31.03.2016 РСЦ МВС у Донецькій області повідомлено, що згідно інформації наявних баз даних станом на 31.03.2016 за ТОВ "ТД "Живиця" транспорті засоби не зареєстровані.

Крім того, в матеріалах справи наявна інформація з Єдиного державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо боржника. Відповідно до даних реєстру відсутня інформація наявності зареєстрованого за ТОВ "ТД "Живиця" нерухомого майна.

Судом враховується також те, що згідно відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань місцезнаходженням реєстраційної справи ТОВ "ТД "Живиця" є Ворошилівське районне управління юстиції у м. Донецьку, тобто на території, яка не контролюється державними органами України, та на якій здійснюються заходи антитеррористичної операції. Отже, посилання апелянта на необхідність ознайомлення ліквідатора з реєстраційною справою є також необґрунтованим. Також судом враховується тривалість провадження у справі про банкрутство та недоцільність затягування процедури. З урахуванням вищенаведеного судова колегія господарського суду апеляційної інстанції підтримує висновок суду першої інстанції про вжиття ліквідатором вичерпних заходів щодо ліквідації боржника.

Доводи апеляційної скарги не знайшли свого підтвердження в матеріалах справи, тому її вимоги залишаються без задоволення.

Перевіривши повноту дослідження судом першої інстанції обставин справи та правильність застосування норм матеріального та процесуального права при постановленні оскаржуваної ухвали в межах доводів апеляційної скарги, апеляційний господарський суд дійшов висновку про відсутність правових підстав для скасування оскаржуваної ухвали.

Враховуючи те, що суд дійшов висновку про відмову у задоволенні апеляційної скарги витрати апелянта у вигляді сплаченого судового збору за звернення з апеляційною скаргою покладаються на апелянта відповідно до положень статті 129 ГПК України.

Керуючись ст. ст. 129, 270, 273, п. 1 ч. 1 ст. 275, ст. ст. 276, 281, 282 ГПК України, Східний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" залишити без задоволення.

Ухвалу Господарського суду Донецької області від 10.08.2018 у справі № 908/2983/15 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Порядок та строки оскарження постанови передбачені статтями 287-289 ГПК України.

Повний текст постанови складено 21.12.2018

Головуючий суддя І.А. Шутенко

Суддя Т.Д. Геза

Суддя О.В. Плахов