ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 грудня 2018 року м. ОдесаСправа № 923/650/17
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі:

головуючого судді Л.В. Поліщук,

суддів: І.Г. Філінюка, Л.В. Лавриненко,

при секретарі судового засідання О.В. Клименко

за участю представників учасників процесу:

від позивача - не з'явився;

від відповідача 1 - М.І. Дунаєв, В.М. Брит;

від відповідача 2 - не з'явився;

від відповідача 3 - не з'явився;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_3

на рішення Господарського суду Херсонської області від 02.08.2018р. (суддя Н.А. Павленко, м. Херсон, повний текст рішення складено 03.08.2018р.)

у справі №923/650/17

за позовом ОСОБА_3

до:

- Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Україна";

- Приватного підприємства "Агроінвест";

- Горностаївської районної державної адміністрації Херсонської області

про визнання недійсним та скасування рішення, визнання недійсними змін до статуту, зобов'язання вчинити дії,

В С Т А Н О В И В :

У липні 2017 р. ОСОБА_3 звернувся до Господарського суду Херсонської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю Торговий Дім "Україна" (далі - ТОВ "ТД "Україна", відповідач-1), Приватного підприємства "Агроінвест" (далі - ПП "Агроінвест", відповідач-2), Горностаївської районної державної адміністрації Херсонської області (далі - Горностаївська РДА, відповідач-3) з вимогами:

- визнати недійсним та скасувати рішення загальних зборів учасників ТОВ "ТД "Україна", оформлене протоколом від 16.06.2017р.;

- визнати недійсними зміни до статуту ТОВ "ТД "Україна", оформлені новою редакцією статуту, зареєстровані Горностаївською районною державною адміністрацією 19.06.2017р. за №8000099;

- зобов'язати Горностаївську районну державну адміністрацію скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ "ТД "Україна" від 19.06.2017р., запис № 8000099.

Позовні вимоги обґрунтовані порушенням порядку процедури скликання та проведення загальних зборів учасників товариства, які відбулись 16.06.2017р., чим порушено корпоративні права позивача як учасника товариства.

Рішенням Господарського суду Херсонської області від 29.08.2017р., залишене без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 16.11.2017р. у задоволення позовних вимог ОСОБА_3 відмовлено.

Відмовляючи в задоволенні позовних вимог, суди виходили з того, що спростовуючи неправомірність виключення ОСОБА_3 зі складу учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оскільки останнім не внесено свою частку у розмірі 10% до статутного капіталу товариства, позивач зобов'язаний був довести факт наявності у нього корпоративного права або прибутковим касовим ордером, або квитанцією банківської установи, або свідоцтвом, виданим товариством, якщо вклад внесено повністю. При захисті своїх корпоративних прав особа не може оперувати тільки статутом товариства або даними з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

При цьому наявна в матеріалах справи довідка за підписом головного бухгалтера ТОВ "Торговий дім "Україна" Корчагіною М.І. від 01.11.2008 про те, що внесок до статутного фонду у сумі 131 940, 00 грн. ОСОБА_3 внесено в повному розмірі не була прийнята судами попередніх інстанцій до уваги, як належний та допустимий доказ, оскільки спростовується відсутністю інформації щодо внесення ОСОБА_3 грошових коштів до статутного фонду у касовій книзі ТОВ "Торговий дім "Україна" за 2008 рік, оригінал якої оглянуто судом першої інстанції під час судового засідання.

Постановою Верховного Суду від 20.03.2018р. рішення Господарського суду Херсонської області від 29.08.2017р. та постанова Одеського апеляційного господарського суду від 16.11.2017р. були скасовані, а справа була передана на новий розгляд до Господарського суду Херсонської області.

Верховний Суд зазначив, що судами попередніх інстанцій належало з'ясувати чи приймалось загальними зборами рішення, зокрема про зменшення статутного капіталу протягом всього періоду відколи ОСОБА_3 вважався таким, що не виконав свого обов'язку щодо внесення 131 940, 00 грн., як це було передбачено рішенням загальних зборів засновників та учасників ТОВ "Торговий дім "Україна", оформленим протоколом від 13.10.2008 № 43, яким було вирішено надати згоду на вступ до ТОВ "Торговий дім "Україна" ОСОБА_3; надати згоду на передачу частки статутного фонду у розмірі 10% новому учаснику ОСОБА_3; новому учаснику ТОВ "Торговий Дім "Україна" - ОСОБА_3 у строк до 31.12.2008 року зробити внесок до статутного фонду ТОВ "Торговий Дім "Україна" у сумі 131940, 00 грн.

При цьому судами не було надано належної правової оцінки встановленим ними обставинам, а саме:

- що відповідно до рішення загальних зборів учасників ТОВ "Торговий дім "Україна", оформленим протоколом від 05.03.2014 № 107 вирішено продати 10% статутного капіталу, які належать ОСОБА_3 - ПП "Агроінвест";

- що 05.03.2014 було укладено договір купівлі-продажу (відступлення) частки у статутному капіталі ТОВ, за умовами якого ОСОБА_3 (продавець) продав ПП "Агроінвест" (покупець) частку у статутному капіталі ТОВ "Торговий дім "Україна" у розмірі 10% за 131 940, 00 грн.;

- що відповідно до пункту 1 оскаржуваного рішення загальних зборів від 16.06.2017 №11 було вирішено частку, на яку ОСОБА_3 в законний спосіб не набув корпоративного права у статутному капіталі товариства у розмірі 131940,00 грн., що становить 10% від загального розміру статутного капіталу товариства залишити на користь ТОВ "Торговий Дім "Україна". При цьому товариством не було вирішено питання про зменшення статутного капіталу та про визначення порядку перерозподілу часток у статутному капіталі.

Також судами попередніх інстанцій не було перевірено наявність інших підстав для виключення ОСОБА_3 зі складу учасників товариства, які були зазначені у пункті 1 рішення загальних зборів від 16.06.2017 № 11 - систематичне невиконання (виконання неналежним чином) своїх зобов'язань та обов'язків, перешкоджання своїми діями нормальній діяльності товариства.

Рішенням Господарського суду Херсонської області від 29.08.2017р. у задоволення позовних вимог ОСОБА_3 відмовлено, з огляду на те, що наведені позивачем підстави не є такими, що порушують порядок скликання та проведення загальних зборів, та не тягнуть визнання недійсним оскаржуваного позивачем рішення загальних зборів.

Крім того, місцевим судом зазначено, що оскільки судом не встановлено підстав для визнання недійсним та скасування рішення загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленого протоколом від 16.06.2017р., то і вимога зобов'язати Горностаївську районну держану адміністрацію скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ "Торговий Дім "Україна", яка проведена на підставі оскаржуваного рішення, задоволенню не підлягає.

Також суд першої інстанції дійшов висновку, що ПП "Агроінвест" не може бути належним відповідачем у даній справі, а тому зазначив, щодо відсутності підстав для задоволення позовних вимог в частині пред'явлення позову до вказаної особи.

Не погоджуючись з вказаним рішенням ОСОБА_3 звернувся до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просив рішення Господарського суду Херсонської області від 02.08.2018 скасувати повністю та задовольнити позовні вимоги, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу, апелянт посилається на те, що судом першої інстанції не були прийняти до уваги обставини встановлені в постанови Верховного Суду від 28.02.2018р. у справі № 923/1106/16 щодо безпідставності доводів ТОВ "Торговий Дім "Україна" про невнесенням ОСОБА_3 вартості частки у статутний капітал.

Також скаржник зазначає, що в порушення Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна", виконавчий орган товариства, а саме, директор товариства залишив без задоволення вимогу позивача про включення до порядку денного зборів учасників та засновників ТОВ "Торговий Дім "Україна", питання, запропоновані позивачем, тим самим порушив права ОСОБА_3, як учасника товариства.

За твердженнями ОСОБА_3, його виключення з числа учасників ТОВ ТОВ "Торговий Дім "Україна" є безпідставним, оскільки належним чином не доведено та необґрунтовано передбачених законом підстав виключення зі складу учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна".

При цьому скаржник вважає, що місцевим судом повно та об'єктивно не зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою для виключення позивача зі складу учасників ТОВ Торговий Дім "Україна" і в чому полягала систематичність невиконання ним обов'язків та якими діями (бездіяльністю) позивач перешкодив досягненню цілей ТОВ «Торговий Дім "Україна».

Також, на думку скаржника, суд першої інстанції дійшов помилкового висновку про те, що позовна вимога зобов'язати Гороностаївську районну державну адміністрацію здійснити реєстрацію змін до установчих документів ТОВ «Торговий Дім "Україна» є передчасною та не підлягає задоволенню, оскільки порядок скасування державної реєстрації змін до установчих документів та відомостей про юридичну особу ТОВ, внесених на підставі рішення загальних зборів учасників яке оскаржується, визначений законом і є наслідком визнання недійсним рішення загальних зборів.

У відзиві на апеляційну скаргу ТОВ "Торговий Дім "Україна" та його представник у судових засіданнях спростовував доводи апеляційної скарги та просив залишити оскаржуване рішення без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

12.11.2018р. в судовому засіданні апеляційної інстанції було оголошено перерву до 12.12.2018р.

В судовому засіданні 12.12.2018р. представник ТОВ "Торговий Дім "Україна" заявив клопотання про зупинення провадження у справі у зв'язку з тим, що на розгляді Великолепетиського районного суду Херсонської області перебуває справа №655/388/17 по звинуваченню ОСОБА_3 у скоєнні злочинів, передбачених ч. 1 ст. 366 та ч. 5 ст. 191 Кримінального кодексу України.

Вказане клопотання апеляційна інстанція відхилила як безпідставне, оскільки порушення кримінальної справи стосовно ОСОБА_3 за ч. 1 ст. 366 та ч. 5 ст. 191 Кримінального кодексу України не перешкоджає розгляду даної справи, предметом спору в якій є корпоративні відносини між ОСОБА_3 та ТОВ"Торговий Дім "Україна".

Представники позивача та інших відповідачів в судове засідання не з'являлись, про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги були повідомлені належним чином.

Розглянувши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, відзиву на неї, вислухавши пояснення представників відповідача 1, які з'явились в судове засідання, перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, судова колегія прийшла до наступного висновку.

ТОВ "Торговий Дім "Україна" зареєстровано в Єдиному державному реєстрі 27.01.2003 року з присвоєнням ідентифікаційного коду юридичної особи - 32267295 (а.с. 119 т.1).

За умовами п.п. 1.2., 5.1. Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна", затвердженого рішенням зборів засновників товариства, оформленим протоколом від 23.01.2003 року №1, зареєстрованого 27.01.2003 року за №9749, учасниками ТОВ "Торговий Дім "Україна" із статутним капіталом товариства у розмірі 18500,00 грн. є особи з наступним розподілом часток:

-ТОВ "Будівельно-промислова компанія "Промінвест" - 45% (8325,00 грн.);

-ТОВ "Продексім ЛТД" - 45% (8325,00 грн.);

-ОСОБА_5 - 10% (1850,00 грн.) - а.с. 33, 40-46 т.2

Як вбачається з довідки ПАТ "КБ "Приватбанк" від 24.01.2003 року №01/02-186 станом на 24.01.2003 року засновками товариства внесено в статутний фонд 5550,00 грн., у т.ч.:

-ТОВ "Будівельно-промислова компанія "Промінвест" - 2497,50 грн.

-ТОВ "Продексім ЛТД" - 2497,50 грн.

-ОСОБА_5 - 555,00 грн. (а.с. 32 зворотній бік т.2).

Рішенням загальних зборів засновників та учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 28.02.2003 року № 2 вирішено збільшити статутний фонд ТОВ "Торговий Дім "Україна" до розміру 1319400,00 грн. Додаткові вклади повинні бути внесені грошима та незавершеним сільськогосподарським виробництвом таким чином, щоб статутний фонд товариства складався з:

-вклад ТОВ "Будівельно-промислова компанія "Промінвест" - 593730,00 грн. Грошима вноситься 8328,24 грн., на суму 585401,76 грн. вноситься незавершене сільськогосподарське виробництво;

-вклад ТОВ "Продексім ЛТД" - 593730,00 грн. Грошима вноситься 8328,24 грн., на суму 585401,76 грн. вноситься незавершене сільськогосподарське виробництво;

-вклад ОСОБА_5 збільшується до розміру 131940,00 грн. Вклад вноситься грошима.

Всі учасники товариства вносять свої вклади протягом 2003 року. Перерозподіл співвідношення часток не відбувається і залишиться таким же (а.с. 28 т.2).

Вказані зміни внесені до Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна" та зареєстровані Херсонським міським виконкомом 05.03.2003 року за №6323 (а.с. 25 т.2).

24.02.2006 року за договором купівлі-продажу (відступлення) частки у статутному капіталі ТОВ між юридичними особами ТОВ "Продексім ЛТД" (Продавець) продало ПП "Агроінвест" (Покупець) частку у статутному капіталі ТОВ "Торговий Дім "Україна" у розмірі 45% за 490955,00 грн. (а.с. 67 т.2).

Відповідно до п.п. 1.2., 1.3. Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна", затвердженого рішенням загальних зборів засновників та учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 24.02.2006 року № 8, зареєстрованого 03.03.2006 року за №000099 засновниками та учасниками товариства із статутним капіталом товариства у розмірі 1319400,00 грн. є особи з наступним розподілом часток:

-ТОВ "Будівельно-промислова компанія "Промінвест" - 45% (593730,00 грн.);

-ПП "Агроінвест" - 45% (593730,00 грн.);

-ОСОБА_5 - 10% (131940,00 грн.) - 70 зворотній бік - 75 т.2.

25.04.2006 року за договором купівлі-продажу (відступлення) частки у статутному капіталі ТОВ між юридичними особами, ТОВ "Будівельно-промислова компанія "Промінвест" (Продавець) продало ТОВ "Промагроінвест" (Покупець) частку у статутному капіталі ТОВ "Торговий Дім "Україна" у розмірі 45% за 593730,00 грн. (а.с. 77 т.2).

За змістом п.п. 1.2., 1.3. Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна", затвердженого рішенням загальних зборів засновників та учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 25.04.2006 року № 10, зареєстрованого 17.05.2006 року за №3000099 засновниками та учасниками товариства із статутним капіталом товариства у розмірі 1319400,00 грн. є особи з наступним розподілом часток:

-ТОВ "Промагроінвест" - 45% (593730,00 грн.);

-ПП "Агроінвест" - 45% (593730,00 грн.);

-ОСОБА_5 - 10% (131940,00 грн.) - 78-83 т.2

Рішенням загальних зборів засновників та учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 31.10.2007 року № 29 вирішено задовольнити прохання учасника ТОВ "Промагроінвест" на вихід з кола учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна" та про передачу частки ТОВ "Промагроінвест" у розмірі 45% самому товариству - ТОВ "Торговий Дім "Україна". Розрахунок з ТОВ "Промагроінвест" провести у відповідності з вимогами діючого законодавства. Дати згоду на передачу частки ТОВ "Промагроінвест" у розмірі 45% іншому учаснику товариства - ПП "Агроінвест". З метою недопущення зменшення статутного фонду ТОВ "Торговий Дім "Україна" у зв'язку із необхідністю виплати ТОВ "Промагроінвест" частки у статутному фонді у сумі 593730,00 грн., учаснику ТОВ "Торговий Дім "Україна" - ПП "Агроінвест" у строк до 31.12.2007 року зробити додаткові внески до статутному фонду ТОВ "Торговий Дім "Україна" у сумі 593730,00 грн. (а.с. 97 т.2).

За приписами п.п. 1.2., 1.3. Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна", затвердженого рішенням загальних зборів засновників та учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 31.10.2007 року № 29, зареєстрованого 05.11.2007 року за №6000099 засновниками та учасниками товариства із статутним капіталом товариства у розмірі 1319400,00 грн. є особи з наступним розподілом часток:

-ПП "Агроінвест" - 90% (118746,00 грн.);

-ОСОБА_5 - 10% (131940,00 грн.) - 98-103 т.2

Як вбачається з балансу ТОВ "Торговий Дім "Україна" станом на 01.01.2008 року статутний капітал товариства становить - 1319,4 грн. (а.с. 107 зворотній бік т.2).

Рішенням загальних зборів засновників та учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 13.10.2008 року № 43 вирішено надати згоду на вступ до ТОВ "Торговий Дім "Україна" ОСОБА_3; задовольнити прохання учасника ОСОБА_5 на вихід з кола учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна" та про передачу його частки у розмірі 10% самому товариству - ТОВ "Торговий Дім "Україна". Розрахунок з ОСОБА_5 провести у відповідності з вимогами діючого законодавства; надати згоду на передачу частки статутного фонду у розмірі 10% новому учаснику ОСОБА_3; новому учаснику ТОВ "Торговий Дім "Україна" - ОСОБА_3 у строк до 31.12.2008 року зробити внесок до статутного фонду ТОВ "Торговий Дім "Україна" у сумі 131940,00 грн.; затверджено новий склад учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна" з наступним розподілом часток: ПП "Агроінвест " - 90 %, ОСОБА_3 - 10%; затверджено порядок внесення коштів до статутного фонду ТОВ "Торговий Дім "Україна" після його створення, доповнивши п. 1.3. Статуту новим абзацом такого змісту: "Якщо після створення Товариства змінюється його Учасник, вступає новий Учасник або змінюється розмір часток Учасників, внесення такими Учасниками коштів до Статутного фонду Товариства може здійснюватися як через банківську установу так і через касу Товариства" (а.с. 112 т.2).

Пунктами 1.2., 1.3. Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна", затвердженого рішенням загальних зборів засновників та учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 13.10.2008 року № 43, зареєстрованого 16.10.2008 року за №4000099 засновниками та учасниками товариства із статутним капіталом товариства у розмірі 1319400,00 грн. є особи з наступним розподілом часток:

-ПП "Агроінвест" - 90% (118746,00 грн.);

-ОСОБА_3 - 10% (131940,00 грн.) - 114-119 т.2.

Згідно балансу ТОВ "Торговий Дім "Україна" станом на 01.01.2010 року статутний капітал товариства становить - 1319,4 грн. (а.с. 125 зворотній бік).

Відповідно до п.п. 1.2., 1.4. Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна", затвердженого рішенням загальних зборів засновників та учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 07.12.2011 року № 64, зареєстрованого 26.12.2011 року за №100099 засновниками та учасниками товариства із статутним капіталом товариства у розмірі 1319400,00 грн. є особи з наступним розподілом часток:

-ПП "Агроінвест" - 90% (118746,00 грн.);

-ОСОБА_3 - 10% (131940,00 грн.) - 132-137 т.2.

Як свідчать матеріали реєстраційної справи, ОСОБА_3 був директором ТОВ "Торговий Дім "Україна" з 2006 року по 2012 рік.

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 05.03.2014 року № 107 вирішено продати 10% статутного капіталу, які належать ОСОБА_3 - ПП "Агроінвест" (а.с. 147 т.2).

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 05.03.2014 року № 108 вирішено затвердити статут ТОВ "Торговий Дім "Україна" у новій редакції з наступним розподілом часток: ПП "Агроінвест" - 100% (а.с. 148 т.2).

05.03.2014 року за договором купівлі-продажу (відступлення) частки у статутному капіталі ТОВ, ОСОБА_3 (Продавець) продало ПП "Агроінвест" (Покупець) частку у статутному капіталі ТОВ "Торговий Дім "Україна" у розмірі 10% за 131940,00 грн. (а.с. 149 т.2).

Означені зміни внесені до Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна" та зареєстровані 07.03.2014 року за №8000099 (а.с. 150 т.2).

Рішенням господарського суду Одеської області від 12.11.2016 року у справі №923/1106/16 за позовом ОСОБА_3 до відповідача 1 - ТОВ "Торговий Дім "Україна", відповідача 2 - ПП "Агроінвест" про розірвання договору купівлі-продажу (відступлення) частки у статутному капіталі ТОВ від 05.03.2014 року та скасування рішень загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформлених протоколами від 05.03.2014 року № 107, №108 позов до відповідача 2 задоволено, розірвано договір купівлі-продажу (відступлення) частки у статутному капіталі ТОВ від 05.03.2014 року, в задоволенні позовних вимог до відповідача 1 відмовлено (а.с. 176-181 т.2).

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 01.03.2017 року у справі №923/1106/16 пункт 3 резолютивної частини рішення суду першої інстанції від 12.12.2016 року скасовано, позов до відповідача 1 задоволено частково, скасовано рішення загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформлене протоколом від 05.03.2014 року № 108, у задоволені позову до відповідача 1 про скасування рішення загальних зборів, оформленого протоколом від 05.03.2014 року № 107 відмовлено, в частині задоволення позову до відповідача 2 рішення суду залишено без змін (а.с. 182-188 т.2).

16.06.2017 року відбулись загальні збори учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", які оформлені протоколом від 16.06.2017 року № 11 з наступним порядком денним:

1.Про виключення з товариства тих учасників, які не внесли (не повністю внесли) своїх вкладів для формування передбачених статутом товариства часток в Статутному капіталі.

2.Про перерозподіл часток в статутному капіталі товариства.

3.Про затвердження змін до статуту товариства.

За результати зборів вирішено:

1.Виключити ОСОБА_3 зі складу учасників товариства як такого, що систематично не виконує (виконує неналежним чином) свої зобов'язання та обов'язки, перешкоджає своїми діями нормальній діяльності товариства, не виконав рішення загальних зборів учасників товариства щодо внесення коштів до статутного фонду товариства. Частку на яку він в законний спосіб не набув корпоративного права у статутному капіталі товариства у розмірі 131940,00 грн., що становить 10% від загального розміру статутного капіталу товариства залишити на користь ТОВ "Торговий Дім "Україна".

2.Розподілено частки в статутному капіталі товариства наступним чином: ПП "Агроінвест" - 90 % (118746,00 грн.); ТОВ "Торговий Дім "Україна" - 10% (131940,00 грн.).

3.Запропоновано затвердити і підписати зміни до чинної редакції Статуту товариства та провести державну реєстрацію змін до установчих документів.

По всім питанням за - 90 голосів, проти - 0 голосів, утримались - 0 голосів. На цих загальних зборах присутніми були: ПП "Агроінвест" (90 % голосів) та представник ОСОБА_3 - ОСОБА_6 - не сплачена частка у статутному капіталі товариства якого становить - 10%.

Протокол від 16.06.2017 року № 11 підписаний головою загальних зборів ОСОБА_7 і секретарем загальних зборів ОСОБА_8 Підпис представника ОСОБА_3 відсутня із відміткою про ненадання можливості голосувати по 2 та 3 питаннях порядку денного (а.с. 194-195 т.2).

Зазначені зміни внесені до Статуту ТОВ "Торговий Дім "Україна" та зареєстровані Горностаївською районною державною адміністрацією 19.06.2017 року за № 8000099 (а.с. 196-201 т.2).

Так, за змістом п.п. 1.2., 1.3. нової редакції Статуту "Торговий Дім "Україна" засновниками та учасниками товариства із статутним капіталом товариства у розмірі 1319400,00 грн. є особи з наступним розподілом часток:

-ПП "Агроінвест" - 90% (118746,00 грн.);

-ТОВ "Торговий Дім "Україна" - 10% (131940,00 грн.).

Саме з рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленим протоколом від 16.06.2017 року №11 та внесенням і реєстрацією відповідних змін до Статуту товариства не погодився ОСОБА_3, що і стало підставою для звернення останнього з даним позовом.

Відповідно до п. 19 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 року №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову. Право на звернення до суду з позовом про визнання недійсними рішень органів управління товариства мають лише ті його акціонери (учасники), які були акціонерами (учасниками) на дату прийняття рішення, що оскаржується.

Оцінюючи факт наявності або відсутності порушення права або охоронюваного законом інтересу позивача, на захист яких подано позов, судовою колегією враховано наступне.

Згідно ч. 1 ст. 167 ГК України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

За приписами ч.1 ст. 64 Закону України "Про господарські товариства" учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Водночас, у п.29 постанови Пленуму Верховного Суду України "Про практику розгляду корпоративних спорів" №13 від 24.10.2008 роз'яснено, що при вирішенні спорів, пов'язаних з виключенням учасника з товариства, господарські суди, як випливає зі змісту 64 Закону України "Про господарські товариства", повинні дослідити всі обставини, пов'язані з виключенням учасника з товариства, дати оцінку його поведінці, встановити наявність негативних для товариства наслідків у зв'язку з діями (бездіяльністю) учасника. Якщо негативні наслідки ще не настали, потрібно правильно визначити вірогідність їх настання. Необхідно встановити причинний зв'язок між діями (бездіяльністю) учасника та негативними наслідками для товариства, а також дослідити мотиви поведінки форму вини тощо. Вирішуючи питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства, необхідно встановити, що поведінка учасника суттєво ускладнює діяльність товариства чи робить її практично неможливою. Господарські суди повинні враховувати як фактичні обставини, що були підставою для виключення учасника з товариства, так і дотримання вимог законодавства та установчих документів при скликанні та проведенні відповідних загальних зборів.

Відповідно до п. 4.24 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 25.02.2016 № 4 "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних відносин" у рішенні загальних зборів про виключення учасника з господарського товариства повинні міститися обґрунтовані причини такого виключення і зазначено які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою для виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства. Відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення учасника з товариства може бути підставою для визнання зазначеного рішення недійсним за позовом учасника. Під час вирішення питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства необхідно встановити, що поведінка учасника суттєво ускладнює діяльність товариства чи робить її практично неможливою. Господарські суди повинні перевірити фактичні обставини, що були підставою для виключення учасника товариства, а також дослідити питання щодо дотримання вимог законодавства та установчих документів під час скликання та проведення відповідних загальних зборів.

Відмовляючи в задоволенні позовних вимог ОСОБА_3 місцевий суд зазначив, що матеріали справи не містять доказів виконання ОСОБА_3 рішення загальних зборів засновників і учасників ТОВ "Торговий Дім"Україна" від 13.10.2008р., оформленого протоколом №43 від 13.10.2008р. в частині внесення ним в строк до 31.12.2018р. до статутного фонду ТОВ "Торговий Дім"Україна" внеску у розмірі 131940грн., однак, колегія судді з таким висновком суду не погоджується з огляду на наступне.

Так, Конституційний Суд України у мотивувальній частині рішення від 05.02.2013 № 1-рп/2013 щодо офіційного тлумачення ч. 4 ст. 58 Закону України "Про господарські товариства" зазначив про імперативне врегулювання питання щодо строку сплати статутного капіталу (внесення вкладів до статутного капіталу) учасниками товариства та щодо дій товариства у разі невнесення (неповного внесення) учасниками своїх вкладів до закінчення встановленого річного строку.

Згідно з ч. 3 ст. 144 ЦК України, ч. 2 ст. 52 Закону України "Про господарські товариства" якщо учасники до закінчення першого року з дня державної реєстрації товариства не внесли (не повністю внесли) свої вклади, загальні збори учасників приймають одне з таких рішень: про виключення із складу товариства тих учасників, які не внесли (не повністю внесли) свої вклади, та про визначення порядку перерозподілу часток у статутному капіталі; про зменшення статутного капіталу та про визначення порядку перерозподілу часток у статутному капіталі; про ліквідацію товариства.

Таким чином законом встановлені правові наслідки невиконання учасниками обов'язку щодо внесення вкладів до статутного капіталу та дій які належить вжити господарському товариству в разі його невиконання. При цьому виключне право на вчинення таких дій мають учасники товариства шляхом прийняття рішень на загальних зборах.

Згідно відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань по ТОВ "Торговий Дім "Україна" товариство не реєструвало зміни розміру статутного капіталу, який на момент вступу позивача до товариства складав - 1319400грн. та був сформований за рахунок внесків засновників, оскільки відповідачем не надано до суду рішень загальних зборів учасників товариства про зменшення статутного капіталу до фактично сформованого та про зміну часток учасників чи про виключення позивача з товариства.

Відповідач і в судовому засіданні під час апеляційного перегляду справи не заперечував той факт, що після 31.12.2008р. не приймалось рішення про зменшення статутного фонду на суму 131940,00грн..

Означене свідчить про той факт, що позивач виконав рішення загальних зборів засновників і учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна" від 13.10.2008р., оформлене протоколом №43 від 13.10.2018р. в частині внесення в строк до 31.12.2008р. до статутного фонду ТОВ "Торговий Дім "Україна" внеску у розмірі 131940грн.

Аналогічний висновок щодо безпідставності доводів ТОВ "Торговий Дім "Україна" про невнесення ОСОБА_3 вартості частки у статутний капітал міститься і в постанові Верховного Суду від 28.02.2018р. у справі № 923/1106/16, а тому означене не підлягає новому доведенню у відповідності до ч. 4 ст.75 ГПК України

Крім того, відповідно до ст. ст. 73, 74, 77 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Разом з тим, ТОВ "Торговий Дім"Україна" належним чином не доведено і передбачених законом підстав для виключення позивача зі складу ТОВ "Торговий Дім"Україна", не доведено систематичного невиконання ним обов'язків учасника товариства та вчинення дій щодо перешкоджання досягненню цілей Товариства, які б призвели чи реально могли призвести до настання негативних наслідків для товариства.

Враховуючи вищевикладене, судова колегія вважає, що місцевий суд дійшов неправомірного висновку, що позивача законно виключили зі складу учасників ТОВ Торговий Дім"Україна" та необґрунтовано відмовив позивачу у задоволенні його вимоги про визнання недійсним та скасування рішення загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім"Україна", оформлене протоколом від 16.06.2017р.

Також судова колегія вважає, що підлягає задоволенню і вимога позивача зобов'язати Горностаївську районну держану адміністрацію скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ "Торговий Дім "Україна" від 19.06.2017р. запис номер 8000099, оскільки вона є похідною від позовної вимога позивача про визнання незаконним та скасування рішення загальних зборів учасників ТОВ "Торговий Дім "Україна", оформленого протоколом від 16.06.2017р.

Отже, за викладених обставин апеляційна скарга ОСОБА_3 підлягає задоволенню, а рішення Господарського суду Херсонської області від 02.08.2018 скасуванню з задоволенням позову.

При цьому слід зазначити, що позивачем також визначено в позові відповідачем ПП "Агроінвест", який є учасником ТОВ "Торговий Дім "Україна".

Згідно з абз. 2 п. 20 постанови Пленуму Верховного суду України від 24 жовтня 2008 року N 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" відповідачем у справах про визнання недійсним рішення загальних зборів є господарське товариство, а не його учасники (акціонери).

Аналогічна позиція викладена в п.6.4. постанови пленуму Вищого господарського суду України від 25.02.2016 №4 "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин", зокрема, учасниками судового процесу у спорах про визнання недійсними рішень загальних зборів юридичних осіб з підстав недотримання вимог закону та/або установчих документів під час їх скликання та проведення є учасник (учасники) або акціонер (акціонери), права яких на участь у загальних зборах було порушено, та юридична особа.

Оскільки результат вирішення спору залежить лише від встановлення судом наявності та ступеня порушень прав позивача (позивачів) під час скликання та проведення загальних зборів, залучення інших учасників (акціонерів) товариства або осіб, з якими на підставі спірних рішень товариство вступило у правовідносини, не вимагається.

Крім того, ОСОБА_3 визначивши одним з відповідачів ПП "Агроінвест" при цьому не зазначив, позовні вимоги, які пред'являються до означеного відповідача, та не вказав, чим ПП "Агроінвест" порушило права ОСОБА_3

Отже, ПП "Агроінвест" не є належним відповідачем у даній справі, а тому відсутні підстави для задоволення позовних вимог в частині пред'явлення позову до вказаної особи.

Враховуючи вищевикладене та згідно із ст.129 ГПК України витрати по сплаті судового збору за подачу позову, касаційної та апеляційних скарг покладаються лише на ТОВ "Торговий Дім "Україна".

Керуючись ст.ст. 129, 269, 270, 277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу ОСОБА_3 задовольнити, рішення Господарського суду Херсонської області від 02.08.2018р. у справі №923/650/17 скасувати, позов задовольнити.

Визнати недійсним та скасувати рішення загальних зборів учасників ТОВ "ТД "Україна", оформлене протоколом від 16.06.2017р.

Визнати недійсними зміни до статуту ТОВ "ТД "Україна", оформлені новою редакцією статуту, зареєстровані Горностаївською районною державною адміністрацією 19.06.2017р. за №8000099;

Зобов'язати Горностаївську районну державну адміністрацію скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ "ТД "Україна" від 19.06.2017р., запис № 8000099.

2. Стягнути з ТОВ "Торговий Дім "Україна" на користь ОСОБА_3 витрати зі сплати судового збору за подачу позову, апеляційних та касаційної скарг у сумі 23 040грн.

Видачу наказу за постановою з зазначенням повних реквізитів сторін доручити Господарському суду Херсонської області.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку до Верховного Суду у випадках і строки передбачені ст.ст.287, 288 ГПК України.

Повний текст складено та підписано 17.12.2018р.

Головуючий суддя Л.В. Поліщук

Суддя І.Г.Філінюк

Суддя Л.В. Лавриненко