ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"20" грудня 2018 р. Справа№ 01/5026/333/2011

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Пантелієнка В.О.

суддів: Верховця А.А.

Доманської М.Л.

за участю секретаря Корінної А.О.

та представників:

від Міністерства оборони України - Сорока А.В. - дов. №20/331/д від 24.04.2018р.,

від Управління Пенсійного фонду України в Соснівському районі м.Черкаси - не з'явився;

від боржника - не з'явився;

керуючий санацією Звєздічев М.О. - не з'явився;

від військової прокуратури Центрального регіону України - не з'явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Міністерства оборони України

на постанову господарського суду Черкаської області від 16.10.2018р.

(повний текст складено 25.10.2018р.)

за клопотанням керуючого санацією боржника арбітражного керуючого Звєздічева М.О. від 06.08.2018р. №02-19/53 про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури

у справі №01/5026/333/2011 (суддя Хабазня Ю.А.)

за заявою ініціюючого кредитора Управління Пенсійного фонду України в Соснівському районі м.Черкаси

до боржника Державного підприємства «Черкаське будівельно-монтажне управління»

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Черкаської області від 16.10.2018р. у справі №01/5026/333/2011 відмовлено у задоволенні клопотання представника Міністерства оборони України від 11.09.2018р.; задоволено клопотання керуючого санацією боржника від 06.08.2018р. №02-19/53; визнано ДП "Черкаське будівельно-монтажне управління" (вул.Одеська, 1, м.Черкаси, ідентифікаційний код 07848615) банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру; припинено процедуру санації (відновлення платоспроможності) ДП "Черкаське будівельно-монтажне управління", введену ухвалою суду від 24.10.2017р.; призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Звєздічева Максима Олександровича, у зв'язку з чим припинено його повноваження як керуючого санацією боржника.

Не погоджуючись з ухваленою постановою суду, Міністерство оборони України звернулося до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою в якій просить суд її скасувати і ухвалити нове рішення, яким у задоволенні клопотання керуючого санацією боржника від 06.08.2018р. №02-19/53 відмовити повністю.

Відзиви на апеляційну скаргу не надходили.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 05.12.2018р. було відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Міністерства оборони України на постанову господарського суду Черкаської області від 16.10.2018р. у справі №01/5026/333/2011 та призначено її до розгляду на 20.12.2018р.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представника позивача та відповідача, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, Північний апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Управлінням Пенсійного фонду України в Соснівському районі м.Черкаси до господарського суду Черкаської області було подано заяву від 09.02.2011р. про відкриття провадження у справі про банкрутство боржника.

Ухвалами суду першої інстанції: від 21.02.2011р. було порушено провадження у справі про банкрутство ДП "Черкаське будівельно-монтажне управління", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, накладено арешт на все майно боржника; від 05.04.2011р. було введено процедуру розпорядження майном; від 02.09.2011р. було затверджено реєстр вимог кредиторів на суму 3167101,20 грн.; від 09.11.2011р. було затверджено мирову угоду, провадження у справі припинено, скасовано арешт на майно боржника; від 18.03.2014р. було розірвано мирову угоду, введено процедуру розпорядження майном боржника; від 24.10.2017р. було введено процедуру санації боржника строком на дванадцять місяців, призначено керуючим санацією керівника боржника Доманського В.М. і розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Звєздічева М.О., зобов'язано керуючого санацією протягом трьох місяців з дня винесення ухвали підготувати та подати в установленому порядку на затвердження суду план санації; від 26.01.2018р. було залишено без розгляду клопотання керуючого санацією боржника від 23.01.2018р. про продовження на два місяці строку подання плану санації.

В ході процедури санації керуючим санацією (керівником боржника) Доманським В.М. було розроблено проект плану санації (т. 20 а.с. 21-117), який 08.03.2018р. за №2434/3 було направлено на погодження Міністерству оборони України.

Листом від 01.03.2018р. №220/1168 (т. 20 а.с. 121) Міністерство оборони України повернуло на доопрацювання проект плану санації та зазначило, що останній не відповідає вимогам Типової форми плану санації боржника у справі про банкрутство, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 19.06.2013р. №1223/5, зокрема: відсутні відомості про майно боржника за результатами проведеної інвентаризації; не додані інвентаризаційні відомості; відомості про інвентаризацію станом на 2016 рік потребують уточнення станом на 2018 рік; не розкриті складові суми ринкової вартості активів; відсутня інформація про суб'єкта оціночної діяльності; наведені у розділі IV плану санації відомості не відповідають наявній у Міністерстві фінансовій звітності станом на 2015 рік; не надано статистичної звітності Міністерству за 2017 рік; зроблено неправильні висновки щодо напрямів діяльності боржника; не враховано можливість погашення вимог кредиторів за рахунок дебіторської заборгованості (в т.ч. ОСОБА_6, ОСОБА_7.); не враховано можливість стягнення завданої боржнику шкоди керівником боржника Бабієм О.П. у кримінальному провадженні №0004414; план санації містить лише заходи з продажу майна - отже відсутні систематизовані, взаємопов'язані та послідовні заходи на санацію підприємства і фактично план санації є прихованим планом розпродажу майна державного підприємства.

02.03.2018р. зборами кредиторів (протокол т. 20 а.с.67) прийнято рішення відхилити план санації, звернутись до суду з клопотанням про звільнення керуючого санацією і призначення новим керуючим санацією арбітражного керуючого Звездічева М.О., рекомендувати новому керуючому санацією доопрацювати план санації з урахуванням пропозицій Міністерства оборони України.

Ухвалою місцевого суду від 05.04.2018р. було звільнено Доманського В.М. від виконання повноважень керуючого санацією боржника, керуючим санацією призначено арбітражного керуючого Звєздічева М.О. та зобов'язано останнього до 24.05.2018р. підготувати та подати в установленому порядку на затвердження суду план санації.

Ухвалою місцевого суду від 29.05.2018р., за клопотанням керуючого санацією, було продовжено строк підготовки та подання на затвердження суду плану санації до 24.06.2018р..

З матеріалів справи вбачається, що 11.06.2018р. керуючим санацією було розіслано усім кредиторам та іншим учасникам у справі про банкрутство (в т.ч. і Міністерству оборони України) повідомлення про проведення 25.06.2018р. зборів кредиторів та зборів комітету кредиторів, повідомлено про можливість ознайомлення із проектом санації за визначеною електронною адресою або безпосередньо за адресою боржника.

На виконання ч. 5 ст. 18 Закону України "Про управління об'єктами державної власності" керуючим санацією на адресу Міністерства оборони України 12.06.2018р. було направлено на погодження 2 екземпляри плану санації боржника (т. 22 а.с. 3-223) та запропоновано в десятиденний термін з дня його одержання погодити план санації.

25.06.2018р. засобами електронного зв'язку керуючим санацією було одержано лист Головного управління майна та ресурсів Міністерства оборони України від 23.06.2018р. №503/19/5875, у якому було повідомлено, що відповідно до наказу Міністерства оборони України від 13.06.2018р. №270 боржник передається від Головного квартирно-експлуатаційного управління Збройних сил України у функціональне управління Головного управління майна та ресурсів; що організаційні заходи стосовно передачі боржника не завершено, зокрема не передано необхідні документи для належного опрацювання порушеного питання, що план санації не може бути подано на погодження Міністру оборони України, у зв'язку із чим, Міністерство оборони України просило продовжити строк розгляду плану санації боржника та перенести збори кредиторів і збори комітету кредиторів, які скликано на 25.06.2018р., на інший час.

25.06.2018р. зборами кредиторів було прийнято рішення про відкладення розгляду плану санації боржника до 24.07.2018р.

З матеріалів справи вбачається, що 29.06.2018р. керуючим санацією, надіслано усім кредиторам та іншим учасникам у справі про банкрутство повідомлення про проведення 24.07.2018р. зборів кредиторів та зборів комітету кредиторів, повідомлено про можливість ознайомлення із проектом санації за вказаною у повідомленні електронною адресою або безпосередньо за адресою боржника.

На зборах кредиторів, які відбулись 24.07.2018р., було прийнято рішення рекомендувати комітету кредиторів звернутися до суду із клопотанням про визнання боржника банкрутом та відкриттям ліквідаційної процедури. На зборах комітету кредиторів, які відбулись 24.07.2018р., було прийнято рішення про звернення до господарського суду Черкаської області із клопотанням про визнання боржника банкрутом та відкриттям ліквідаційної процедури, а також про призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Звєздічева М.О. .

На підставі вищевказаних рішень керуючий санацією боржника 06.08.2018р. звернувся до господарського суду з клопотанням про припинення процедури санації ДП "Черкаське будівельно-монтажне управління" та повноважень керуючого санацією боржника, визнати ДП "Черкаське будівельно-монтажне управління" банкрутом та відкрити ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначити арбітражного керуючого Звєздічева М.О.

Ухвалою місцевого суду від 07.08.2018р. за клопотанням Міністерства оборони України від 22.06.2018р. було продовжено установлений п.3 резолютивної частини ухвали місцевого суду від 05.04.2018р. строк підготовки та подання на затвердження суду плану санації до 28.08.2018р..

16.08.2018р. за №303/8/32/992 від Головного квартирно-експлуатаціного управління Збройних Сил України надійшов лист з вимогою доопрацювання плану санації з тих мотивів, що передбачений планом продаж більшості будівель призведе до виникнення ризиків втрати земельних ділянок; що внесення 5 одиниць техніки до переліку майна, яке підлягає продажу, не відповідає визначеній у плані санації меті його використання у виробничій діяльності чи шляхом передачі в оренду; що не викладено обставин пошуку інвестора; що не досліджено обставин внесення будівлі спортзалу до статутного капіталу боржника; що не проаналізовано інші шляхи погашення дебіторської заборгованості, в тому числі не надано інформації про подання цивільного позову у кримінальному провадженні №0004414 від 15.11.2014р.; що вирішення цивільних справ №712/407/16-ц та № 712/9040/15-ц про майнові права на квартири в житловому будинку по АДРЕСА_1 кредиторів ОСОБА_10 та ОСОБА_11, вплине на майновий стан боржника, однак ці обставини не враховані у плані санації.

Як вбачається зі звіту керуючого санацією боржника від 29.08.2018р. та доданих до нього документів станом на 01.06.2018р. з урахуванням погашених кредиторських вимог під час виконання мирової угоди, затвердженої ухвалою місцевого суду від 15.12.2011р., залишок заборгованості перед конкурсними кредиторами становив 2020617,75 грн., поточні вимоги - 3467447,78 грн. Загальна сума зобов'язань боржника складає 5488065,53 грн. У період з червня до липня 2018 року, у зв'язку з відсутністю господарської діяльності та фінансування, відбулося збільшення поточної заборгованості до 3815223,77 грн., тобто збільшення поточних зобов'язань складає 347775,99 грн. та за своєю структурою складається з заборгованості перед працівниками, бюджетом із сплати податків та обов'язкових платежів, і відшкодування витрат на доставку та виплату пільгових пенсій. Станом на 31.07.2018р. загальна сума зобов'язань боржника становить 5835841,52 грн.

Основні засоби боржника мають сталий показник за первісною вартістю у розмірі 4904,8 тис. грн., а зміни відбуваються лише у показниках нарахованого зносу та залишкової вартості - оновлення, удосконалення, ремонту існуючих основних засобів не здійснюється. Запаси боржника за цей період мають незначні зміни в сторону зменшення на 4,3 тис.грн., що вказує на відсутність господарської діяльності тривалий час. Інші оборотні активи також мають у своєму складі не істотну зміну в сторону збільшення на 3,8 тис.грн. Дебіторська заборгованість за період з початку 2018 року погашена лише на 11,9 тис. грн., аналогічна тенденція спостерігається і з іншою поточною дебіторською заборгованістю. Грошові кошти підприємства, як найбільш ліквідний актив, складають не істотну частину і їх надходження не покривають навіть поточних витрат.

Вказані обставини підтверджуються наявними в матеріалах справи: звітом керуючого санацією від 29.08.2018р. з доданими до нього документами, в т.ч. протоколом інвентаризаційної комісії від 04.06.2018р.; інвентаризаційними описами необоротних активів від 20.04.2018р. та від 23.04.2018р.; інвентаризаційними описами запасів від 24.04.2018р. та від 25.04.2018р.; актом про результати інвентаризації грошових коштів від 23.04.2018р. №1; актом інвентаризації розрахунків з дебіторами і кредиторами від 26.04.2018р.; фінансовими звітами ДП "Черкаське будівельно-монтажне управління" станом на 31.12.2017р., на 31.03.2018р., на 30.06.2018р. (а.с. 103-226 т. 23).

Відповідно до абз.5 ст.1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (від 14.05.1992р. №2343-XII із змінами, внесеними до набрання чинності Законом України №4212-VI від 22.12.2011р., тобто до 19.01.2013р.) банкрут - боржник, неспроможність якого виконати свої грошові зобов'язання встановлена господарським судом.

Відповідно до ч. 4, 5 і 6 ст.18 Закону №2343-XII:

план санації розглядається зборами кредиторів, які скликаються керуючим санацією в чотиримісячний строк з дня винесення господарським судом ухвали про санацію, якщо інше не передбачено цим Законом; керуючий санацією письмово повідомляє всіх кредиторів, включаючи кредиторів, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника, про дату і місце проведення зборів кредиторів і за два тижні до проведення зборів надає їм можливість попередньо ознайомитися з планом санації; план санації вважається схваленим, якщо на зборах кредиторів таке рішення підтримане більш як половиною голосів конкурсних кредиторів та за умови, що всі кредитори, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника, письмово погодили план санації;

збори кредиторів можуть прийняти одне з таких рішень: (…) відхилити план санації і звернутися до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури;

якщо протягом шести місяців з дня винесення ухвали про санацію в господарський суд не буде подано плану санації боржника, господарський суд має право прийняти рішення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури відповідно до цього Закону.

Місцевий суд дійшов правильного висновку, що фінансовий стан боржника має стійку тенденцію до збільшення заборгованості (на 292,5 тис.грн. за перші три місяці 2018 року та на 281,5 тис. грн. за наступні три місяці) і до неспроможності боржника погашати свої поточні зобов'язання, які кожного наступного періоду збільшують вже наявні. Грошових коштів (з урахуванням їх надходжень на рахунок боржника у цей період), за рахунок яких можливе задоволення кредиторських вимог (6170,0 тис.грн. станом на 30.06.2018) недостатньо. Факт наявності достатньої кількості майна, за рахунок якого можуть бути погашені вимоги кредиторів, не передбачений Законом №2343-XII, як обставина, яка перешкоджає введенню ліквідаційної процедури.

Суд першої інстанції правильно погодився з висновками керуючого санацією про те, що на даний час підприємство нічого не виробляє і не має потужностей для виробництва, тому його перепрофілювання та закриття нерентабельного виробництва провести неможливо; що звільнення працівників також є неможливим і не призведе до відновлення платоспроможності, оскільки на підприємстві залишилась мінімальна чисельність працівників необхідна для функціонування підприємства та збереження наявного майна; що заходи щодо реструктуризації підприємства, збільшення статутного капіталу, виконання зобов'язань боржника власником майна боржника можливі лише з ініціативи та за участю Міністерства оборони України, проте більше ніж за рік перебування підприємства у процедурі санації орган уповноважений управляти державним майном так і не запропонував жодного реального і дієвого заходу, який би передбачав погашення вимог кредиторів та відновлення платоспроможності боржника.

Фактично дії, які були вчинені Міністерством оборони України, є діями по затягуванню процедури санації та надуманій критиці планів санації, аналізуючи яку слід зазначити, що ризик втрати майна виник ще у 2011 році, з моменту порушення справи про банкрутство, і у органу уповноваженого управляти державним майном було достатньо часу і можливостей для використання передбачених законом інструментів для відновлення діяльності підприємства та погашення заборгованості, що план санації не є звітом міністерству, тому необхідну інформацію останнє мало можливість і могло отримати у інший спосіб.

Тому місцевий суд дійшов правильного висновку про неспроможність боржника виконати свої грошові зобов'язання для задоволення вимог кредиторів і для відновлення його платоспроможності та законно визнав боржника банкрутом і відкрив ліквідаційну процедуру.

Комітетом кредиторів (протокол від 24.07.2018р.) було подано місцевому суду клопотання про призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Звєздічева М.О., який виконував повноваження керуючого санацією боржника. Останнім в установленому ч.3 ст.3-1 Закону №2343-XII було подано місцевому суду заяву про відсутність обставин і умов, які перешкоджають призначенню його на цю посаду.

Місцевий суд законно і обґрунтовано призначив ліквідатором банкрута ДП "Черкаське будівельно-монтажне управління" арбітражного керуючого Звєздічева М.О.

Згідно зі статтями 73, 74 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

За таких обставин, Північний апеляційний господарський суд не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги, зміни чи скасування постанови суду першої інстанції.

Керуючись ст.ст. 240, 269, 275, 276, 282, 283 ГПК України, Північний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Міністерства оборони України залишити без задоволення, а постанову господарського суду Черкаської області від 16.10.2018р. у справі №01/5026/333/2011 - без змін.

Справу №01/5026/333/2011 повернути до господарського суду Черкаської області.

Постанова апеляційного господарського суду набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку та строк, передбачений ст. 288 ГПК України.

Повний текст постанови складений та підписаний 22.12.2018р.

Головуючий суддя В.О. Пантелієнко

Судді А.А. Верховець

М.Л. Доманська