ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

17 грудня 2018 року м. ОдесаСправа № 5016/1284/2012(5/45)
Суддя Південно-західного апеляційного господарського суду Богацька Н.С.

розглянувши без повідомлення учасників справи заяву Первинної профспілкової організації «Миколаївський суднобудівний завод «ОКЕАН» про відвід складу суду при розгляді апеляційних скарг Первинної профспілкової організації «Миколаївський суднобудівний завод «ОКЕАН» та Товариства з обмеженою відповідальністю «Океан-Судоремонт»

на ухвалу господарського суду Миколаївської області від 12 липня 2018 року

у справі №5016/1284/2012(5/45)

за заявою: Відкритого акціонерного товариства «Малярно-ізоляційне підприємство «Райдуга»

до: Публічного акціонерного товариства «Миколаївський суднобудівний завод «ОКЕАН»

про банкрутство, -

В С Т А Н О В И В:

В провадженні Південно-західного апеляційного господарського суду знаходиться справа №5016/1284/2012(5/45) за апеляційними скаргами Первинної профспілкової організації «Миколаївський суднобудівний завод «ОКЕАН» та Товариства з обмеженою відповідальністю «Океан-Судоремонт» на ухвалу Господарського суду Миколаївської області від 12.07.2018.

Ухвалою суду апеляційної інстанції від 07.11.2018 справу №5016/1284/2012(5/45) призначено до розгляду на 11.12.2018.

10.12.2018 від Первинної профспілкової організації «Миколаївський суднобудівний завод «ОКЕАН» надійшла заява про відвід складу колегії суддів по справі №5016/1284/2012(5/45) у складі: головуючий суддя Мишкіна М.А., судді Поліщук Л.В., Савицький Я.Ф. та кожному судді окремо із застосуванням наслідків, які передбачені ч. 3 ст. 40 Господарського процесуального кодексу України.

В обґрунтування вказаної заяви скаржник посилається на порушення встановленого ст.32 Господарського процесуального кодексу України порядку визначення судді-доповідача та складу колегії суддів для розгляду справи з урахуванням спеціалізації та рівномірного навантаження для кожного судді, за принципом випадковості та в хронологічному порядку надходження справ, оскільки: по-перше, не було у наявності трьох суддів, які відповідно до спеціалізації мали право розглядати відповідну справу із врахуванням недопустимості повторної участі судді в розгляді справи; по-друге, судді Мишкіна М.А., Поліщук Л.В. та Савицький Я.Ф. не мають відповідної кваліфікаційної спеціалізації, що виключає можливість їх участі у цьому судовому процесі.

Зокрема заявник зазначає наступне:

- при визначенні доповідача/головуючого було виключено суддю Савицького Я.Ф. із зазначенням причини - «не слухає категорію», тобто «спори про банкрутство та пов'язані з банкрутством». При цьому, за підсумками цього розподілу системою визначено тільки два судді, які відповідають вимогам системного пошуку, а саме, судді Мишкіна М.А. та Поліщук Л.В., першу з яких визначено доповідачем;

- при визначенні другого учасника колегії було виключено з участі у розподілі суддів Савицького Я.Ф., Колоколова С.І., Ярош А.І., Принцевську Н.М. із зазначенням причин - «не слухає категорію; не входить до складу (не є резервним суддею) постійної колегії/палати» та за підсумками цього розподілу системою визначено лише одного суддю, який відповідає вимогам системного пошуку, а саме, тільки суддя Поліщук Л.В., яку і визначено учасником колегії.

- при визначенні третього учасника колегії до участі у розподілі допущено чотирьох суддів (Савицький Я.Ф., Колоколов С.І., Ярош А.І., Принцевська Н.М.), які у попередніх розподілах не були допущені до участі в них через те, що вони не слухають відповідну категорію справ, не входять до складу (не є резервним суддею) постійної колегії/палати.

Первинна профспілкова організація «Миколаївський суднобудівний завод «ОКЕАН» також вказує, що згідно даних офіційного веб-сайту «Судова влада» на сторінці Одеського апеляційного господарського суду у розділі «про суд» підрозділ «судді» «судовий корпус» (на сторінці Південно-західного апеляційного господарського суду така інформація відсутня) визначено, що справи про банкрутство та пов'язані з банкрутством розглядають у цьому суді: Аленін О.Ю., Богатир К.В., Лавриненко Л.В. та Філінюк І.Г., із яких тільки суддя Богатир К.В. (який на теперішній час відсутній у складі Південно-західного апеляційного господарського суду) мав право участі в розгляді справи через відсутність заборони повторної участі у порядку статті 36 Господарського процесуального кодексу України.

За таких обставин, заявник дійшов висновку щодо наявності підстав для відводу колегії суддів у складі: головуючий суддя Мишкіна М.А., судді-учасники колегії Поліщук Л.В., Савицький Я.Ф.

10.12.2018 головуючим суддею Мишкіною М.А. була складена доповідна записка на ім'я в.о. керівника апарату Південно-західного апеляційного господарського суду з приводу надання роз'яснень, чи мало місце порушення порядку визначення суддів для розгляду справи №5016/1284/2012(5/45).

12.12.2018 в.о. керівника апарату Південно-західного апеляційного господарського суду була надана відповідь на вищезазначену службову записку.

Відповідно до п.п. 1-3 ст. 39 Господарського процесуального кодексу України питання про відвід (самовідвід) судді може бути вирішено як до, так і після відкриття провадження у справі. Питання про відвід судді вирішує суд, який розглядає справу. Суд задовольняє відвід, якщо доходить висновку про його обґрунтованість. Якщо суд доходить висновку про необґрунтованість заявленого відводу, він вирішує питання про зупинення провадження у справі. У цьому випадку вирішення питання про відвід здійснюється суддею, який не входить до складу суду, що розглядає справу, і визначається у порядку, встановленому частиною першою статті 32 цього Кодексу. Такому судді не може бути заявлений відвід.

Колегія суддів у складі: головуючого судді Мишкіної М.А., суддів Поліщук Л.В., Савицького Я.Ф. дійшла висновку про необґрунтованість заявленого відводу, у зв'язку з чим ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 12.12.2018 справу №5016/1284/2012(5/45) передано на автоматичний розподіл для визначення судді в порядку ч.3 ст.39 Господарського процесуального кодексу України з розгляду заяви про відвід; апеляційне провадження у справі №5016/1284/2012(5/45) зупинено до вирішення питання про відвід.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 13.12.2018 Первинної профспілкової організації «Миколаївський суднобудівний завод «ОКЕАН» про відвід складу суду передано на розгляд судді Богацькій Н.С.

Згідно п. 7, п. 11 ст. 39 Господарського процесуального кодексу України питання про відвід має бути розглянуто не пізніше двох днів з дня надходження заяви про відвід. За результатами вирішення заяви про відвід суд постановляє ухвалу.

Суд, розглянувши заяву Первинної профспілкової організації «Миколаївський суднобудівний завод «ОКЕАН про відвід складу суду, дійшов висновку про її необґрунтованість, виходячи з наступного.

Частинами першою-третьою статті 35 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що суддя не може розглядати справу і підлягає відводу (самовідводу), якщо: 1) він є членом сім'ї або близьким родичем (чоловік, дружина, батько, мати, вітчим, мачуха, син, дочка, пасинок, падчерка, брат, сестра, дід, баба, внук, внучка, усиновлювач чи усиновлений, опікун чи піклувальник, член сім'ї або близький родич цих осіб) сторони або інших учасників судового процесу, або осіб, які надавали стороні або іншим учасникам справи правничу допомогу у цій справі, або іншого судді, який входить до складу суду, що розглядає чи розглядав справу; 2) він брав участь у справі як свідок, експерт, спеціаліст, перекладач, представник, адвокат, секретар судового засідання, або надавав стороні чи іншим учасникам справи правничу допомогу в цій чи іншій справі; 3) він прямо чи побічно заінтересований у результаті розгляду справи; 4) було порушено порядок визначення судді для розгляду справи; 5) є інші обставини, які викликають сумнів у неупередженості або об'єктивності судді. Суддя підлягає відводу (самовідводу) також за наявності обставин, встановлених статтею 36 цього Кодексу. До складу суду не можуть входити особи, які є членами сім'ї, родичами між собою чи родичами подружжя.

Відповідно до приписів статті 36 Господарського процесуального кодексу України суддя, який брав участь у вирішенні справи в суді першої інстанції, не може брати участі в розгляді цієї самої справи в судах апеляційної і касаційної інстанцій, а так само у новому розгляді справи судом першої інстанції після скасування рішення суду або ухвали про закриття провадження в справі. Суддя, який брав участь у врегулюванні спору у справі за участю судді, не може брати участі в розгляді цієї справи по суті або перегляді будь-якого ухваленого в ній судового рішення. Суддя, який брав участь у вирішенні справи в суді апеляційної інстанції, не може брати участі у розгляді цієї самої справи в судах касаційної або першої інстанцій, а також у новому розгляді справи після скасування постанови суду апеляційної інстанції. Суддя, який брав участь у перегляді справи в суді касаційної інстанції, не може брати участі в розгляді цієї справи в суді першої чи апеляційної інстанцій, а також у новому її розгляді після скасування постанови суду касаційної інстанції. Суддя, який брав участь у вирішенні справи, рішення в якій було в подальшому скасоване судом вищої інстанції, не може брати участі у розгляді заяви про перегляд за нововиявленими обставинами рішення суду у цій справі. Суддя, який брав участь у вирішенні справи в суді першої, апеляційної, касаційної інстанцій, не може брати участі у розгляді заяви про перегляд судового рішення у зв'язку з виключними обставинами у цій справі.

Питання про відвід (самовідвід) судді може бути вирішено як до, так і після відкриття провадження у справі. Питання про відвід судді вирішує суд, який розглядає справу. Суд задовольняє відвід, якщо доходить висновку про його обґрунтованість. Якщо суд доходить висновку про необґрунтованість заявленого відводу, він вирішує питання про зупинення провадження у справі. У цьому випадку вирішення питання про відвід здійснюється суддею, який не входить до складу суду, що розглядає справу, і визначається у порядку, встановленому частиною першою статті 32 цього Кодексу. Такому судді не може бути заявлений відвід. Питання про відвід має бути розглянуто не пізніше двох днів з дня надходження заяви про відвід, а у випадку розгляду заяви про відвід суддею іншого суду - не пізніше десяти днів з дня надходження заяви про відвід. Суд вирішує питання про відвід без повідомлення учасників справи. За ініціативою суду питання про відвід може вирішуватися у судовому засіданні з повідомленням учасників справи. Неявка учасників справи у судове засідання, в якому вирішується питання про відвід, не перешкоджає розгляду судом питання про відвід. За результатами вирішення заяви про відвід суд постановляє ухвалу (частини перша-третя, сьома, восьма, одинадцята статті 39 Господарського процесуального кодексу України).

Право подавати заяву про відвід судді є однією з гарантій законності здійснення правосуддя і об'єктивності та неупередженості розгляду справи. Статтею 6 Конвенції про захист прав і основних свобод людини 1950 року, ратифікованою Верховною Радою України (Закон України від 17.07.1997 № 475/97-ВР), закріплені основні процесуальні гарантії, якими може скористатися особа при розгляді її цивільного позову в національному суді, серед яких - розгляд справи незалежним і безстороннім судом, встановленим законом.

Головна мета відводу - гарантування безсторонності суду, зокрема, щоб запобігти упередженості судді (суддів) під час розгляду справи. У рішенні в справі «Білуха проти України» Європейський суд з прав людини з посиланням на його усталену практику вказав, що наявність безсторонності відповідно до пункту 1 статті 6 Конвенції повинна визначатися за суб'єктивним та об'єктивним критеріями. Відповідно до суб'єктивного критерію беруться до уваги особисті переконання та поведінка окремого судді, тобто чи виявляв суддя упередженість або безсторонність у даній справі. Відповідно до об'єктивного критерію визначається, серед інших аспектів, чи забезпечував суд як такий та його склад відсутність будь-яких сумнівів у його безсторонності (пункт 49).

У пункті 52 цього ж рішення щодо об'єктивного критерію зазначено, що при вирішенні питання, чи є у справі обґрунтовані причини побоюватися, що певний суддя був небезсторонній, позиція заінтересованої особи є важливою, але не вирішальною. Вирішальним же є те, чи можна вважати такі побоювання об'єктивно обґрунтованими.

Відвід - це процесуальний інститут, що містить умови, за яких особа не може брати участі у конкретній справі. Відвід судді в господарському процесі як правова категорія - це висловлена в письмовій формі недовіра колегії господарського суду на підставі особистих переконань та поведінки конкретного судді у конкретній справі внаслідок виявлення будь-якої особистої прихильності чи упередженості, заявлена учасником розгляду конкретної справи.

Водночас, згідно з п. 1 ст. 43 Господарського процесуального кодексу України учасники судового процесу та їх представники повинні добросовісно користуватися процесуальними правами; зловживання процесуальними правами не допускається.

На думку заявника, при формуванні складу судової колегії для розгляду даної справи було порушено визначений Господарським процесуальним кодексом України порядок автоматизованого розподілу судової справи між суддями.

Згідно з частинами 1, 2, 3 статті 6 Господарського процесуального кодексу України, у господарських судах функціонує Єдина судова інформаційно-телекомунікаційна система. Позовні та інші заяви, скарги та інші передбачені законом процесуальні документи, що подаються до господарського суду і можуть бути предметом судового розгляду, в порядку їх надходження підлягають обов'язковій реєстрації в Єдиній судовій інформаційно-телекомунікаційній системі в день надходження документів.

Визначення судді або колегії суддів (судді-доповідача) для розгляду конкретної справи здійснюється Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою у порядку, визначеному цим Кодексом (автоматизований розподіл справ).

Відповідно до пункту 17 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України, Єдина судова інформаційно-телекомунікаційна система починає функціонувати через 90 днів з дня опублікування Державною судовою адміністрацією України у газеті «Голос України» та на веб-порталі судової влади оголошення про створення та забезпечення функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи.

Станом на теперішній час Державною судовою адміністрацією України оголошення про створення та забезпечення функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи не опубліковано.

Таким чином, до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи визначення судді або колегії суддів (судді-доповідача) для розгляду конкретної справи здійснюється з урахуванням положень п.п. 17.4 п. 17 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України.

Відповідно до ч.1 ст.32 Господарського процесуального кодексу України визначення судді, а в разі колегіального розгляду - судді-доповідача для розгляду конкретної справи здійснюється Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою під час реєстрації документів, зазначених в частині другій статті 6 цього Кодексу, а також в інших випадках визначення складу суду на будь-якій стадії судового процесу, з урахуванням спеціалізації та рівномірного навантаження для кожного судді, за принципом випадковості та в хронологічному порядку надходження справ.

17.10.2018 Південно-західним апеляційним господарським судом в автоматизованій системі документообігу суду зареєстровано апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Океан-Судоремонт» та Первинної профспілкової організації «Миколаївський суднобудівний завод «ОКЕАН» (вх.№220/18, 221/18 відповідно).

Порядок автоматизованого розподілу судових справ в Південно-західному апеляційному господарському суді здійснюється у відповідності до вимог Положення про автоматизовану систему документообігу суду, затвердженого рішенням Ради суддів України №30 від 26.11.2010 (зі змінами), Положення про автоматизовану систему документообігу суду у редакції, затвердженого рішенням Ради суддів України від 02.03.2018 та Засад використання автоматизованої системи документообігу суду в Південно-західному апеляційному господарському суді, затверджених рішенням зборів суддів від 04.10.2018 (Засади).

Згідно з п.2.3.11 Положення, якщо розгляд справи здійснюється колегіально, склад колегії суддів визначається автоматизованою системою. Збори суддів можуть визначити склади постійно діючих колегій суддів.

Аналогічні повноваження зборів суддів визначені ч. 3 ст. 32 Господарського процесуального кодексу України.

Категорія спору по даним апеляційним скаргам - «Справи про банкрутство та пов'язані з банкрутством».

Згідно положень п.2 Засад цю категорію розглядають судді першої судової палати Аленін О.Ю., Лавриненко Л.В., Філінюк І.Г.

Крім того відповідно до п.1 Засад, до складу першої судової палати також входять судді Мишкіна М.А., Поліщук Л.В., Таран С.В.

Судові акти суддів першої судової палати Аленіна О.Ю., Лавриненко Л.В., Філінюка І.Г., Таран С.В. по справі №5016/1284/2012(5/45) були скасовані судом вищої інстанції раніше, а отже відповідно до приписів ст.36 Господарського процесуального кодексу України ці судді не можуть брати участь у подальшому розгляді справи.

Таким чином при реєстрації відповідних апеляційних скарг було встановлено, що судді, які за визначеною спеціалізацією «Справи про банкрутство та пов'язані з банкрутством», а також суддя Таран С.В., не можуть приймати участь в автоматизованому розподілі відповідно до норм Господарського процесуального кодексу України.

Відповідно до п.3.2.7 Засад, у випадку встановлення неможливості автоматизованого розподілу судової справи між суддями, які розглядають певну категорію спорів, справа розподіляється між всіма суддями відповідної судової палати - за резолюцією керівника апарату суду (особи, яка виконує його обов'язки) на підставі доповідної записки уповноваженої особи, відповідальної за здійснення автоматизованого розподілу судових справ, суддям палати тимчасово, тільки для проведення автоматизованого розподілу цієї справи, встановлюється необхідна категорія спорів.

На підставі доповідної записки головного спеціаліста відділу забезпечення судового процесу та інформаційних технології від 17.10.2018 та згідно до п.3.2.7 Засад для здійснення автоматизованого розподілу апеляційні скарги по справі №5016/1284/2012(5/45) були розподілені між всіма суддями відповідної судової палати, за виключенням вищезазначених суддів з урахуванням приписів ст.36 Господарського процесуального кодексу України.

З протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 17.10.2018 (розподіл апеляційної скарги (вх.№220/18) по справі №5016/1284/2012(5/45) вбачається наступне: автоматизованою системою обрано головуючим по справі суддю Мишкіну М.А.

Відповідно до п.2.3.23 Положення, якщо судова справа підлягає розгляду (перегляду) колегією суддів, при автоматизованому розподілі судових справ автоматизованою системою в місцевому суді визначається головуючий суддя, а в судах апеляційної та касаційної інстанцій - суддя-доповідач із числа всіх суддів відповідного суду з урахуванням їх спеціалізації (за її наявності). Після визначення судді-доповідача (головуючого судді) автоматизованою системою визначається склад колегії суддів із числа всіх суддів відповідного суду з урахуванням їх спеціалізації (за її наявності) та з урахуванням складу судових палат (за їх наявності). Якщо збори суддів визначили склади постійно-діючих колегій, то автоматизована система визначає склад колегії з числа суддів основного складу. У разі неможливості визначити необхідну кількість суддів з числа суддів основного складу, автоматизована система визначає суддів, яких не вистачає, з числа резервних суддів даної колегії. У разі неможливості визначити склад колегії з числа суддів основного складу та резервних суддів, автоматизована система визначає суддів, яких не вистачає, з числа всіх суддів відповідного суду з урахуванням їх спеціалізації (за її наявності) та з урахуванням складу судових палат (за їх наявності).

Відповідно до п.2.3.11 Положення та Засад використання автоматизованої системи документообігу суду в Південно-західному апеляційному господарському суді, в суді затверджено склад постійних колегії суддів та склад резервних суддів до них, відповідно до яких суддя Мишкіна М.А. входить до складу колегії суддів у складі суддів: Мишкіної М.А., Поліщук Л.В., Таран С.В. До складу резервних суддів цієї колегії входять судді Аленін О.Ю., Лавриненко Л.В., Філінюк І.Г.

Крім того, згідно п.п.3.1.1 п. 3.1 Засад, у параметрах що враховуються при проведенні автоматизованого розподілу судових справ визначено, що при призначенні учасників колегії - спеціалізація суддів не враховується. Тобто при визначенні автоматизованою системою суддів - учасників колегії, враховуються склад постійних колегій суддів, резервних суддів та приписи п.2.3.23 Положення.

Суддя Таран С.В., яка входить до складу постійної колегії, а також резервні судді цієї колегії Аленін О.Ю., Лавриненко Л.В., Філінюк І.Г., не брали участі у розподілі у зв'язку з недопустимістю повторної участі судді у розгляді справи, згідно норм Господарського процесуального кодексу України, тому автоматизованою системою визначено склад колегії суддів з числа суддів першої та другої судових палат за принципом випадковості та з урахуванням приписів пункту 2.3.23 Положення.

В результаті автоматизованого розподілу апеляційної скарги (вх.№220/18) по справі №5016/1284/2012(5/45) було визначено колегію суддів у складі: головуючого судді Мишкіної М.А., суддів Поліщук Л.В., Савицького Я.Ф.

Апеляційна скарга Первинної профспілкової організації «Миколаївський суднобудівний завод «ОКЕАН» (вх.№221/18) передана раніше визначеному складу суду згідно приписів п.21 Розділу VIII Положення про автоматизовану систему документообігу суду у редакції, затвердженої рішенням Ради суддів України від 02.03.2018.

Отже визначення автоматизованою системою документообігу суду складу суду для розгляду апеляційних скарг Товариства з обмеженою відповідальністю «Океан-Судоремонт» та Первинної профспілкової організації «Миколаївський суднобудівний завод «ОКЕАН» у справі №5016/1284/2012(5/45), відбувався із дотримання вимог Положення про автоматизовану систему документообігу суду та Засад використання автоматизованої системи документообігу суду в Південно-західному апеляційному господарському суді, затверджених рішенням зборів суддів від 04.10.2018.

Діючі наразі Засади використання автоматизованої системи документообігу суду в Південно-західному апеляційному господарському суді, затверджені рішенням зборів суддів від 04.10.2018, розміщені на офіційному веб-порталі «Судова влада» на сторінці Південно-західного апеляційного господарського суду.

В свою чергу, будь-які посилання на інформацію, розміщену на сторінці Одеського апеляційного господарського суду на веб-порталі «Судова влада» в контексті питань, що стосуються організації роботи Південно-західного апеляційного господарського суду, є некоректними, у зв'язку із припиненням здійснення правосуддя Одеським апеляційним господарським судом з 03.10.2018.

Враховуючи, що доводи заявника не знайшли свого підтвердження, а будь-яких інших ґрунтовних аргументів на доведення наявності обставин, які викликають сумнів у неупередженості або об'єктивності колегії суддів заявником у заяві про відвід не наведено, суд дійшов висновку про необґрунтованість заявленого відводу.

Керуючись ст. ст. 35, 36, 38, 39, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд -

У Х В А Л И В:

У задоволенні заяви Первинної профспілкової організації «Миколаївський суднобудівний завод «ОКЕАН» про відвід складу суду відмовити.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та оскарженню не підлягає.

Суддя Н.С. Богацька