ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 грудня 2018 року м. ОдесаСправа № 916/626/18
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів головуючого судді Лавриненко Л.В.

суддів: Аленіна О.Ю., Філінюка І.Г.

секретар судового засідання - Безпалюк А.В.

розглянувши матеріали апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі філії "Дарницький вагоноремонтний завод" м. Київ

на рішення Господарського суду Одеської області від 19.07.2018 р.

по справі № 916/626/18

за позовом Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі філії "Дарницький вагоноремонтний завод" м. Київ

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ

про витребування майна з чужого незаконного володіння та зобов'язання вчинити певні дії

та за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ

до Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі філії "Дарницький вагоноремонтний завод" м. Київ

про зобов'язання вчинити певні дії

суддя суду першої інстанції: Демешин О.А.

час та місце ухвалення рішення: 19.07.2018 р., м. Одеса, пр-т Шевченко, 29, Господарський суд Одеської області,

за участю представників сторін:

від Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі філії "Дарницький вагоноремонтний завод" м. Київ: Прохоров Ю.Г., Кузьміна Г.А.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 22.11.2018 р. апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Українська залізниця» в особі філії «Дарницький вагоноремонтний завод» м. Київ на рішення Господарського суду Одеської області від 19.07.2018 р. прийнято до провадження колегією суддів Південно-західного апеляційного господарського суду у складі: головуючого судді Лавриненко Л.В., суддів Аленіна О.Ю., Філінюка І.Г. та призначено до розгляду.

Відповідно до ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об'єктивно не залежали від нього.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі філії "Дарницький вагоноремонтний завод" м. Київ розглянута в межах процесуального строку, встановленого ч. 1 ст. 273 ГПК України.

06.09.2018 р. Товариство з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ звернулось до Південно - західного апеляційного господарського суду з клопотанням про постановлення окремої ухвали про порушення Філією "Дарницький вагоноремонтний завод" Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" м. Київ норм Конституції України та Господарського процесуального кодексу України, у зв'язку зупиненням курсування 33 одиниць напіввагонів, що перебували в операторському управлінні Товариства з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ.

Розглянувши вказане клопотання, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, про відмову у його задоволенні, оскільки за приписами ч. 1 ст. 246 ГПК України суд, виявивши при вирішенні спору порушення законодавства або недоліки в діяльності юридичної особи, державних чи інших органів, інших осіб, постановляє окрему ухвалу, незалежно від того, чи є вони учасниками судового процесу.

Відповідно до ч. 1 ст. 76 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Суд апеляційної інстанції зауважує на тому, що достатньо обґрунтованим для постановлення окремої ухвали є підтверджена доказами наявність фактичних обставин, з якими пов'язується порушення законодавства або недоліки в діяльності юридичної особи, державних чи інших органів або осіб. Саме лише посилання в клопотанні на порушення вимог чинного законодавства відповідною філією Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" м. Київ не є підставою для задоволення відповідного клопотання.

Суд апеляційної інстанції не розглядає доповнення до апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" м. Одеса, подані до суду апеляційної інстанції 20.09.2018 р., оскільки вказаний документ подано з порушенням строку, встановленого ч. 1 ст. 266 ГПК України, і не вбачає правових підстав для поновлення цього строку, оскільки причини пропуску цього строку Публічним акціонерним товариством "Українська залізниця" м. Київ не обґрунтовані.

19.12.2018 р. до Південно-західного апеляційного господарського суду від Товариства з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ надійшло клопотання про відкладення розгляду справи.

Суд апеляційної інстанції не вбачає підстав для його задоволення, оскільки:

- по - перше, явка сторін у судове засідання не визнавалась обов'язковою;

- по - друге, відповідач за первісним позовом в самостійному порядку обирає судове засідання, до якого направляти свого представника.

Публічне акціонерне товариство "Українська залізниця" в особі філії "Дарницький вагоноремонтний завод" м. Київ звернувся до Господарського суду Одеської області з позовом, в якому просив зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ повернути на станцію "Дарниця" Регіональної філії "Південно - Західна залізниця" Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" м. Київ напіввагони у кількості 152 одиниці за номерами:

№ 67918235, № 65760605, № 65303026, № 68604974, № 65246316, № 66177270, № 66370487, № 67661777, № 68719053, № 67920173, № 66695925, № 65321804, № 67896258, № 65301962, № 67920504, № 64423866, № 65244311, № 60257003, № 67915645, № 60628781, № 66603861, № 67388405, № 67361451, № 63865646, № 65326878, № 66372137, № 66592668, № 68609627, № 68616275, № 65806515, № 66571910, № 67380576, № 68704329, № 60898517, № 65298382, № 66680802, № 66740226, № 67361170, № 67362343, № 67377671, № 66688557, № 58595893, № 67396473, № 66174210, № 67663468, № 65101842, № 60803145, № 66820002, № 68268820, № 55660799, № 56313943, № 60419017, № 60724465, № 64171713, № 64619646, № 66047127, № 66108473, № 66235029, № 66727249, № 67917955, № 68779156, № 67665067, № 67361139, № 66572512, № 66880360, № 67662056, № 63285290, № 65358822, № 66207754, № 66037185, № 65769507, № 65761033, № 67906339, № 67894659, № 67703181, № 67385963, № 68620285, № 65086951, № 68306166, № 68779719, № 68563055, № 68702901, № 68779735, № 68779263, № 68613207, № 68779461, № 65357410, № 68546233, № 68475375, № 68553338, № 66723206, № 68475136, № 63838759, № 61367447, № 68605476, № 63413314, № 68563568, № 65732737, № 68469071, № 66042086, № 66488172, № 65724627, № 66735143, № 67606129, № 66067232, № 65702474, № 68519404, № 64033756, № 65346827, № 65325813, № 65515710, № 63855134, № 68613025, № 66184623, № 68461300, № 64550437, № 68779107, № 67360719, № 68804210, № 64168685, № 60099900, № 66568973, № 67921189, № 67357582, № 67916775, № 66592205, № 62603279, № 65258931, № 64324304, № 66725037, № 60801230, № 67663658, № 60847241, № 67388280, № 66735077, № 66864935, № 67665372, № 65510802, № 67611467, № 66374620, № 67658112, № 67911883, № 67900522, № 67386706, № 66634650, № 67904268, № 65259301, № 65299679, № 65112419, № 67671255, № 65244139, № 63955421.

Наведені напіввагони є власністю Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" м. Київ і були надані Товариству з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ на виконання умов договору про надання послуг від 11.07.2016 р. № 07/16/11/01-Р.

Після закінчення строку дії цього договору Товариство з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ перелічених вагонів не повернула. При цьому, 119 одиниць напіввагонів перебувають на тимчасово окупованій території України, а 33 одиниці напіввагонів продовжують залишатись у користуванні відповідача.

В травні 2018 р. Товариство з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ звернулось до Господарського суду Одеської області з зустрічним позовом до Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі філії "Дарницький вагоноремонтний завод" м. Київ, в якому, посилаючись на неналежне виконання залізницею умов договору про надання послуг з організації перевезень напіввагонами від 11.07.2016 р. № 07/16/11/01-Р, просило:

- зобов'язати Публічне акціонерне товариство "Українська залізниця" в особі Філії "Центр транспортної логістики" м. Київ повернути на станцію приписки напіввагонів - "Дарниця" Регіональної філії "Південно-Західна залізниця" Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" (код станції 320007) порожні напіввагони у кількості 1 032 одиниці (за номерами, які вказані в п. 2 прохальної частини зустрічного позову) для їх передачі за актами подачі/повернення вагонів Товариству з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ та внесення даних по власних вантажних вагонах до автоматизованого банку даних парку вантажних вагонів (АБД ПВ Укрзалізниці) для проставлення ознаки "Оператор ТОВ "Вантажна транспортна компанія" (код оператора 75);

- зобов'язати Публічне акціонерне товариство "Українська залізниця" в особі Філії "Центр транспортної логістики" в день прибуття порожніх напіввагонів у кількості 1 032 одиниці (за номерами напіввагонів, визначеними у п. 3 прохальної частини зустрічного позову) на станцію приписки - "Дарниця" Регіональної філії "Південно - Західна залізниця" Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" (код станції 320007) виключити з даних по власних вантажних вагонах автоматизованого банку даних парку вантажних вагонів (АБД ПВ Укрзалізниці) - ознаку курсування вагону - як власного під управлінням Філії "Центр транспортної логістики";

- зобов'язати Публічне акціонерне товариство "Українська залізниця" в особі Філії "Дарницький вагоноремонтний завод" в день прибуття порожніх напіввагонів на станцію приписки "Дарниця" Регіональної філії "Південно-Західна залізниця" Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" (код станції 320007) передати Товариству з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" (, місцезнаходження: 68000, Одеська область, м. Чорноморськ, вул. Шевченка, 7а, oфіс 45) за актами подачі/повернення 1 032 одиниці напіввагонів (заномерами, переліченими у п. 4 прохальної частини зустрічного позову);

- зобов'язати Публічне акціонерне товариство "Українська залізниця" в особі філії "Дарницький вагоноремонтний завод" з дня передачі Товариству з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" за актами подачі/повернення 1 032 одиниць напіввагонів, для забезпечення здійснення перевезень вантажу згідно Правил перевезення вантажів навалом і насипом, затверджених Міністерством транспорту України від 20.08.2001 № 542, надати безперервно послуги з організації перевезень загальним обсягом 376 838 вагонодіб протягом одного року, а саме:

надати протягом першого, другого, третього, четвертого, п'ятого, шостого, сьомого, восьмого, дев'ятого, десятого, одинадцятого, дванадцятого місяців з дня передачі Товариству з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" за актами подачі/повернення 1 032 одиниць напіввагонів, послуги в обсязі 32 398 вагонодіб для перевезення вантажу (вагою 75 629 тон) напіввагонами у кількості 1 065 одиниць (за номерами, які вказані в п. 5 прохальної частини зустрічного позову);

- зобов'язати Публічне акціонерне товариство "Українська залізниця" в особі Філії "Дарницький вагоноремонтний завод" в день прибуття порожніх напіввагонів (за номерами, переліченими у п. 6 прохальної частини зустрічного позову) на станцію приписки "Дарниця" Регіональної філії "Південно-Західна залізниця" Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" (код станції 320007) підтвердити через автоматизоване робоче місце (АРМ) "Вантажні вагони компаній-операторів" операцію "передача власних вагонів в оперативне управління" для проставлення ознаки "Оператор ТОВ "Вантажна транспортна компанія" (код оператора 75);

- зобов'язати Публічне акціонерне товариство "Українська залізниця" призупинити дію Порядку визначення плати за використання власних вагонів перевізника Публічного акціонерного товариства "Укрзалізниця" в процесі надання послуг з перевезення вантажів від 19.02.2018 р. на напіввагони (за номерами, переліченими у п. 7 прохальної частини зустрічного позову) на строк 1 (один) рік з дня початку надання Публічним акціонерним товариством "Українська залізниця" в особі філії "Дарницький вагоноремонтний завод" послуг з організації перевезень загальним обсягом 388 787 вагонодіб, а саме:

встановити, що строком в 1 (один) рік з дня початку надання Публічним акціонерним товариством "Українська залізниця" в особі філії "Дарницький вагоноремонтний завод" послуг з організації перевезень загальним обсягом 388 787 вагонодіб напіввагонами у кількості 1 065 одиниць розрахунок плати за перевезення вантажу у напіввагонах здійснюється за тарифною схемою 1 Збірника тарифів на перевезення вантажів у межах України та пов'язані з ними послуги, як для універсального власного рухомого складу, з базовою ставкою плати - інфраструктурна складова (Івл) для власного або орендованого вагона;

у перевізних документах при відправленні чи при видачі вантажу (накладній внутрішнього сполучення та накладній у міжнародному сполученні) у відповідних графах проставляється загальна плата за перевезення, нарахована відповідно до Збірника тарифів на перевезення вантажів у межах України та пов'язані з ними послуги за тарифною схемою 1 як для універсального власного рухомого складу із застосуванням коригуючих коефіцієнтів;

встановити на строк в 1 (один) рік з дня початку надання Публічним акціонерним товариством "Українська залізниця" в особі Філії "Дарницький вагоноремонтний завод" послуг з організації перевезень загальним обсягом 388 787 вагонодіб напіввагонами у кількості 1 065 одиниць, здійснювати розрахунок плати за перевезення у порожньому стані напіввагонів за переліченими номерами (після вивантаження та під навантаження, у ремонт або з ремонту) за тарифною схемою 14 Збірника тарифів на перевезення вантажів залізничним транспортом у межах України та пов'язані з ними послуги, як для універсального власного рухомого складу;

у перевізних документах при відправленні чи при видачі вантажу (накладній внутрішнього сполучення та накладній у міжнародному сполученні) у відповідних графах проставляється загальна плата за перевезення, нарахована відповідно до Збірника тарифів на перевезення вантажів залізничним транспортом у межах України, та пов'язані з ними послуги за тарифною схемою 14 із застосуванням коригуючих коефіцієнтів;

- зобов'язати Публічне акціонерне товариство "Українська залізниця" м. Київ своїм розпорядженням довести до відома усіх причетних співробітників Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" порядок розрахунку плати за перевезення вантажу і плати за перевезення у порожньому стані у напіввагонах (за номерами, переліченими у п. 8 прохальної частини зустрічного позову), стосовно яких призупинено дію Порядку визначення плати за використання власних вагонів перевізника ПАТ "Укрзалізниця" в процесі надання послуг з перевезення вантажів від 19 лютого 2018 року строком на один рік з дня початку надання послуг Товариству з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія", а саме:

строком на 1 (один) рік з дня початку надання Публічним акціонерним товариством "Українська залізниця" в особі філії "Дарницький вагоноремонтний завод" послуг з організації перевезень загальним обсягом 376 838 вагонодіб напіввагонами у кількості 1032 одиниць, розрахунок плати за перевезення вантажу у зазначених напіввагонах здійснюється за тарифною схемою 1 Збірника тарифів на перевезення вантажів залізничним транспортом у межах України та пов'язані з ними послуги, як для універсального власного рухомого складу, з базовою ставкою плати - інфраструктурна складова (Івл) для власного або орендованого вагона;

у перевізних документах при відправленні чи при видачі вантажу (накладній внутрішнього сполучення та накладній у міжнародному сполученні) у відповідних графах проставляється загальна плата за перевезення нарахована відповідно до Збірника тарифів на перевезення вантажів залізничним транспортом у межах України та пов'язані з ними послуги за тарифною схемою 1 як для універсального власного рухомого складу із застосуванням коригуючих коефіцієнтів;

на строк 1 (один) рік з дня початку надання Публічним акціонерним товариством "Українська залізниця" в особі філії "Дарницький вагоноремонтний завод" послуг з організації перевезень загальним обсягом 376 838 вагонодіб напіввагонами у кількості 1032 одиниць, здійснюється розрахунок плати за перевезення у порожньому стані вказаних напіввагонів (після вивантаження та під навантаження, у ремонт або з ремонту) за тарифною схемою 14 Збірника тарифів на перевезення вантажів залізничним транспортом у межах України та пов'язані з ними послуги, як для універсального власного рухомого складу;

у перевізних документах при відправленні чи при видачі вантажу (накладній внутрішнього сполучення та накладній у міжнародному сполученні) у відповідних графах проставляється загальна плата за перевезення нарахована відповідно до Збірника тарифів на перевезення вантажів залізничним транспортом у межах України та пов'язані з ними послуги за тарифною схемою 14 із застосуванням коригуючих коефіцієнтів;

- розпорядженням Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" зобов'язати Філію "Головний інформаційно - обчислювальний центр" Публічного акціонерного товариства "Укрзалізниця" додати до переліку особливих умов таблиці "Вагони, які пересуваються в особливих умовах" умову "перевезення у власних вагонах філії "ДВРЗ" оператор ТОВ "ВТК" (код оператора 75) на умовах власного рухомого складу за дозволом УЗ № _____від ______ " з завантаженням переліку напіввагонів (за номерами напіввагонів, визначеними у п. 9 прохальної частини позову) в підсистему введення нормативно - довідкової інформації (ПСВ НДІ) та підключенням в автоматизовану систему керування вантажними перевезеннями на залізничному транспорті України (АСК ЕП УЗ), внесення змін до програмного забезпечення щодо оформлення перевізних документів;

- розпорядженням Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" зобов'язати Департамент комерційної роботи та філію "Головний інформаційно - обчислювальний центр" Публічного акціонерного товариства "Укрзалізниця" забезпечити внесення до складу Довідника штемпелів та відміток перевізного документа та їх відповідності особливим відміткам та приміткам вагонного листа і натурного листа вантажного поїзда нової відмітки "перевезення у власних вагонах філії "ДВРЗ" оператор ТОВ "ВТК" (код оператора 75) на умовах власного рухомого складу за дозволом УЗ № ___ від ___".

Рішенням Господарського суду Одеської області від 19.07.2018 р. у справі № 916/626/18 Публічному акціонерному товариству "Українська залізниця" м. Київ у задоволенні позову відмовлено.

Зустрічний позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ до Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" м. Київ задоволено у повному обсязі.

Рішення місцевого господарського суду в частині відмови Публічному акціонерному товариству "Українська залізниця" м. Київ у задоволенні позову про зобов'язання Товариства з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ повернути напіввагони у кількості 152 одиниці обґрунтоване тим, що на частину цих напіввагонів у кількості 119 одиниць за номерами: № 67918235, № 65760605, № 65303026, № 68604974, № 65246316, № 66177270, № 66370487, № 67661777, № 68719053, № 67920173, № 66695925, № 65321804, № 67896258, № 65301962, № 67920504, № 64423866, № 65244311, № 60257003, № 67915645, № 60628781, № 66603861, № 67388405, № 67361451, № 63865646, № 65326878, № 66372137, № 66592668, № 68609627, № 68616275, № 65806515, № 66571910, № 67380576, № 68704329, № 60898517, № 65298382, № 66680802, № 66740226, № 67361170, № 67362343, № 67377671, № 66688557, № 58595893, № 67396473, № 66174210, № 67663468, № 65101842, № 60803145, № 66820002, № 68268820, № 55660799, № 56313943, № 60419017, № 60724465, № 64171713, № 64619646, № 66047127, № 66108473, № 66235029, № 66727249, № 67917955, № 68779156, № 67665067, № 67361139, № 66572512, № 66880360, № 67662056, № 63285290, № 65358822, № 66207754, № 66037185, № 65769507, № 65761033, № 67906339, № 67894659, № 67703181, № 67385963, № 68620285, № 65086951, № 68306166, № 68779719, № 68563055, № 68702901, № 68779735, № 68779263, № 68613207, № 68779461, № 65357410, № 68546233, № 68475375, № 68553338, № 66723206, № 68475136, № 63838759, № 61367447, № 68605476, № 63413314, № 68563568, № 65732737, № 68469071, № 66042086, № 66488172, № 65724627, № 66735143, № 67606129, № 66067232, № 65702474, № 68519404, № 64033756, № 65346827, № 65325813, № 65515710, № 63855134, № 68613025, № 66184623, № 68461300, № 64550437, № 68779107, № 67360719, № 68804210 поширюється дія форс - мажорних обставин, оскільки ці піввагони перебувають в зоні проведення антитерористичної операції, зокрема на станціях: Ясинувата, Горлівка, Ханженкове, Нижньокринка, Постникове, Сентянівка, Дебальцеве - Сортувальна, Карахаш, Софіно - Брідська, Кипуча, Іловайськ, Харцизьк. Виникнення форс - мажорних обставин підтверджується наявними в матеріалах справи сертифікатами Торгово - промислової палати України від 25.04.2017 р. № 7521 та від 25.04.2017 р. № 7652.

Відмовляючи Публічному акціонерному товариству "Українська залізниця" м. Київ у задоволенні позову в частині покладення на Товариство з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ обов'язку повернути 33 піввагони за номерами: № 64168685, № 60099900, № 66568973, № 67921189, № 67357582, № 67916775, № 66592205, № 62603279, № 65258931, № 64324304, № 66725037, № 60801230, № 67663658, № 60847241, № 67388280, № 66735077, № 66864935, № 67665372, № 65510802, № 67611467, № 66374620, № 67658112, № 67911883, № 67900522, № 67386706, № 66634650, № 67904268, № 65259301, № 65299679, № 65112419, № 67671255, № 65244139, № 63955421, місцевий господарський суд виходив з того, що після 11.07.2017 р. позивач продовжив надавати послуги за договором від 11.07.2016 р. № 07/16/11/01-Р цією кількістю напіввагонів, а тому в силу приписів ст. 764 ЦК України цей договір є пролонгованим на той самий строк і на тих же умовах.

Задовольняючи зустрічний позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ, місцевий господарський суд послався на постанову Верховного Суду від 07.02.2018 р. у справі № 910/14272/17 та здійснив власний розрахунок обсягу вагонодіб, необхідних для виконання зобов'язань Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" м. Київ за договором про надання послуг з організації перевезень від 11.07.2016 р. № 07/16/11/01-Р.

Не погодившись з рішенням Господарського суду Одеської області від 19.07.2018 р. у справі № 916/626/18, Публічне акціонерне товариство "Українська залізниця" м. Київ оскаржило його до Південно - західного апеляційного господарського суду, стверджуючи в апеляційній скарзі, що вказане судове рішення не відповідає вимогам матеріального та процесуального права.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ проти доводів, викладених в апеляційній скарзі Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" м. Київ заперечило.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши доводи та заперечення представників сторін, суд апеляційної інстанції зазначає про наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, і ці обставини не заперечуються представниками сторін, 11.07.2016 р. між Публічним акціонерним товариством "Українська залізниця" м. Київ та Товариством з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ укладено договір про надання послуг з організації перевезень № 07/16/11/01-Р, за умовами якого Публічне акціонерне товариство "Українська залізниця" м. Київ від свого імені та за рахунок Товариства з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ надає послуги з організації перевезень вантажів піввагонами, власності виконавця (далі - вагони).

Відповідно до п. 1.2 - п. 1.4 договору, кількість вагонів для здійснення послуги, їх номери, модель, дата та станція початку здійснення перевезення, дата та станція повернення вагону після здійснення перевезення відображаються в актах подачі/повернення вагонів.

Послуги надаються тільки для перевезення вантажів, дозволених до перевезення у піввагонах згідно з Правилами перевезень вантажів залізничним транспортом України та угод про залізничні міжнародні сполучення (п. 1.3. договору).

Послуги надаються на території України (крім станцій АР Крим), країн СНД та Балтії, при цьому одна зі станцій (навантаження або вивантаження) повинна знаходитись в межах України. Станцією закінчення здійснення перевезення (надання послуг) не може бути станція, яка знаходиться в межах тимчасово окупованих територій, що визначені чинним законодавством України; територій Донецької. Луганської областей в географічних межах цих адміністративно - територіальних одиниць (п. 1.4. договору).

Відповідно до п. п. 2.1.1. п. 2.1. договору, протягом строку дії цього договору виконавець зобов'язаний розглядати письмові заявки замовника на перевезення. У випадку непогодження заявок надавати замовнику відповідь протягом 3-х робочих діб з моменту отримання заявки.

За умовами п. п. 2.1.2 п. 2.1. договору на виконавця покладено обов'язок складати акти наданих послуг (додаток № 3) з нарахування сум платежів згідно з умовами п. 3.6. розділу 3 цього договору та надавати їх для оформлення замовнику не пізніше 7-го числа місяця наступного за звітним.

Відповідно до п. п. 2.2.1., 2.2.3. п. 2.2. договору сторони погодили, що замовник зобов'язаний належним чином оформляти та узгоджувати з регіональними філіями ПАТ "Укрзалізниця" заявки і плани на перевезення вантажів у вагонах виконавця.

Завчасно, за 7 днів до дати подачі вагонів, відправляти виконавцю заявку відповідно до місячного плану перевезень, узгодженого з залізницею (дирекцією залізничних перевезень) по факсу , та/або електронною поштою (додаток №4) у відношенні перевезення, яке планується.

За умовами п. 3.1. договору розрахунок ставки за кожен вагон визначається Протоколом договірної ціни, який є невід'ємною частиною договору (додаток 1) за кожну добу.

Відповідно до Протоколу № 1 узгодження договірної ціни до договору про надання послуг, сторони дійшли згоди встановити ставку за кожен вагон за кожну добу періоду надання послуг у розмірі 200,00 грн. Місячна вартість надання послуг перераховується на підставі актів подачі/повернення вагонів.

Згідно з п. 3.3. договору, період надання послуг починається з дати підписання Акту подачі/повернення вагонів.

Пунктом 3.2. договору у редакції додаткової угоди від 31.10.2016 р. №1 передбачено, що оплата за надання виконавцем послуги у поточному періоді (календарному місяці) здійснюється замовником згідно з умовами даного договору відповідно до кількості вагонів, якими надається послуга, на підставі Актів подачі/повернення вагонів (додаток 2).

Відповідно до п. 3.5. договору у редакції додаткової угоди від 31.10.2016 р. №1, оплата послуг виконавця здійснюється замовником в національній валюті України шляхом 100 відсоткової передоплати вартості послуг за поточний період (календарний місяць) надання послуг протягом перших 5-ти календарних днів місяця, в якому будуть надаватись послуги, згідно з реквізитами, вказаними у розділі 12 цього договору.

Оплата послуг виконавця здійснюється відповідно до умов даного договору, та кількості вагонів, якими надається послуга, станом на перше число місяця, за який здійснюється передоплата, згідно з Актами подачі/повернення вагонів і ставкою, визначеною Протоколом узгодження договірної ціни, що діє на дату здійснення передоплати.

Згідно з п. 3.6. договору, щомісячна вартість послуг визначається з розрахунку ставки за кожен вагон за кожну добу періоду надання послуг (додаток 3), згідно з протоколами узгодження договірної ціни (додаток 1) та нараховується на підставі Актів подачі/повернення вагонів.

Пунктом 10.1 договору сторони погодили, що договір набирає чинності з дати підписання обома сторонами та діє 1 рік, а в частині проведення розрахунків за надані послуги - до повного здійснення розрахунків. Строк дії договору може змінюватись за згодою сторін шляхом підписання додаткової угоди до цього договору.

Як вбачається з матеріалів справи, між Публічним акціонерним товариством "Українська залізниця" м. Київ та Товариством з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ додаткових угод щодо про зміни строку дії договору про надання послуг з організації перевезень вантажів піввагонами від 11.07.2016 р. № 07/16/11/01-Р не укладалось, а тому строк дії цього договору закінчився 11.07.2017 р.

На виконання умов договору про надання послуг з організації перевезень вантажів піввагонами від 11.07.2016 р. № 07/16/11/01-Р Публічне акціонерне товариство "Українська залізниця" м. Київ за актами подачі/повернення №№ 1 - 70 передало Товариству з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ піввагони загальною кількістю 183 одиниці.

В подальшому відповідно до актів подачі/повернення вагонів від 17.07.2017 р. № 71, від 18.07.2017 р. № 72, від 19.07.2017 р. № 73, від 19.07.2017 р. № 74 піввагони загальною кількістю 31 одиниця були повернуті Публічному акціонерному товариству "Українська залізниця" м. Київ.

На день звернення Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" м. Київ з позовом до Господарського суду Одеської області в користуванні у Товариства з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ залишилось 33 одиниці піввагонів за номерами: 64168685, 60099900, 66568973, 67921189, 67357582, 67916775, 66592205, 62603279, 65258931, 64324304, 66725037, 60801230, 67663658, 60847241, 67388280, 66735077, 66864935, 67665372, 65510802, 67611467, 66374620, 67658112, 67911883, 67900522, 67386706, 66634650, 67904268, 65259301, 65299679, 65112419, 67671255, 65244139, 63955421, які відповідач продовжував використовувати у господарській діяльності.

Як вбачається з матеріалів справи, Товариство з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ, посилаючись на порушення Публічним акціонерним товариством "Українська залізниця" м. Київ зобов'язань за договором про надання послуг з організації перевезень вантажів піввагонами від 11.07.2016 р. № 07/16/11/01-Р, яке підтверджене постановою Верховного Суду від 07.02.2018 р. у справі № 910/14272/17, стверджує, що скористався правом притримання цього майна відповідно до положень ст. ст. 546, 594 ЦК України.

Наведені доводи викладені у відзивах Товариства з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ на позовну заву та апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" м. Київ.

Місцевий господарський суд, відмовляючи Публічному акціонерному товариству "Українська залізниця" м. Київ у задоволенні позову в цій частині, зазначив про те, що в силу приписів ст. 764 ЦК України договір про надання послуг з організації перевезень вантажів піввагонами від 11.07.2016 р. № 07/16/11/01-Р вважається продовженим, оскільки позивач продовжив надавати послуги з організації перевезень цими піввагонами і приймав від Товариства з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ плату за користування ними.

Суд апеляційної інстанції з доводами Товариства з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ та висновками місцевого господарського суду не погоджується з огляду на наступне.

Відповідно до ст. 764 ЦК України, на яку послався місцевий господарський суд, якщо наймач продовжує користуватися майном після закінчення строку договору найму, то, за відсутності заперечень наймодавця протягом одного місяця, договір вважається поновленим на строк, який був раніше встановлений договором.

Відповідно до ст. 908 ЦК України перевезення вантажу, пасажирів, багажу, пошти здійснюється за договором перевезення. Загальні умови перевезення визначаються цим Кодексом, іншими законами, транспортними кодексами (статутами), іншими нормативно-правовими актами та правилами, що видаються відповідно до них.

Умови перевезення вантажу, пасажирів і багажу окремими видами транспорту, а також відповідальність сторін щодо цих перевезень встановлюються договором, якщо інше не встановлено цим Кодексом, іншими законами, транспортними кодексами (статутами), іншими нормативно-правовими актами та правилами, що видаються відповідно до них.

Відповідно до ст. 8 Закону України "Про залізничний транспорт" від 04.07.1996 р. № 273/96-ВР (зі змінами та доповненнями) перевезення вантажів, пасажирів, багажу, вантажобагажу і пошти залізничним транспортом загального користування організується на договірних засадах. Для забезпечення виконання договірних зобов'язань здійснюється перспективне та поточне планування перевезень.

Умови та порядок організації перевезень, у тому числі в прямому змішаному сполученні за участю залізничного та інших видів транспорту, нормативи якості вантажних перевезень (терміни доставки, безпека перевезень, схоронність вантажів) та обслуговування пасажирів, відправників і одержувачів вантажів визначаються Статутом залізниць України, Правилами перевезень вантажів та Правилами перевезень пасажирів, багажу, вантажобагажу та пошти залізничним транспортом України.

Згідно з ч. 1 ст. 909 Цивільного кодексу України, за договором перевезення вантажу одна сторона (перевізник) зобов'язується доставити довірений їй другою стороною (відправником) вантаж до пункту призначення та видати його особі, яка має право на одержання вантажу (одержувачеві), а відправник зобов'язується сплатити за перевезення вантажу встановлену плату.

Отже, з огляду на приписи наведених норм, укладений між Публічним акціонерним товариством "Українька залізниця" м. Київ та Товариством з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ договір про надання послуг з організації перевезень вантажів піввагонами від 11.07.2016 р. № 07/16/11/01-Р за своєю правовою природою є договором перевезення вантажу.

Відповідно до ч. 1 ст. 626 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Згідно зі ст. 628 ЦК України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

В силу приписів ст. 631 ЦК України строком договору є час, протягом якого сторони можуть здійснити свої права і виконати свої обов'язки відповідно до договору.

Договір набирає чинності з моменту його укладення.

Сторони можуть встановити, що умови договору застосовуються до відносин між ними, які виникли до його укладення.

Закінчення строку договору не звільняє сторони від відповідальності за його порушення, яке мало місце під час дії договору.

Як вбачається зі змісту п. 10.1 укладеного між Публічним акціонерним товариством "Українська залізниця" м. Київ та Товариством з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ договору про надання послуг з організації перевезень вантажів піввагонами від 11.07.2016 р. № 07/16/11/01-Р, сторони погодили, що договір набирає чинності з дати підписання обома сторонами та діє 1 рік, а в частині проведення розрахунків за надані послуги - до повного здійснення розрахунків. Строк дії договору може змінюватись за згодою сторін шляхом підписання додаткової угоди до цього договору.

Отже, чинним законодавством чітко визначена правова природа укладеного між учасниками цієї справи договору, а змістом п. 10.1 договору сторони встановили строк його дії та порядок його зміни.

З огляду на викладене суд апеляційної інстанції зауважує на тому, що місцевий господарський суд дійшов помилкового висновку про те, що подальше використання Товариством з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ тридцяти трьох одиниць напіввагонів у його господарській діяльності, і одержання залізницею плати за користування цими напіввагонами свідчить про фактичне продовження договірних відносин в силу приписів ст. 764 ЦК України, оскільки положення наведеної норми не регулюють правовідносин, які виникли з укладеного між позивачем та відповідачем договору про надання послуг з організації перевезень вантажів від 11.07.2016 р. № 07/16/11/01-Р.

Суд апеляційної інстанції відхиляє доводи Товариства з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ про те, що 33 одиниці напіввагонів притримані ним для забезпечення виконання Публічним акціонерним товариством "Українська залізниця" м. Київ зобов'язань за договором про надання послуг з організації перевезень вантажів піввагонами від 11.07.2016 р. № 07/16/11/01-Р, оскільки відповідно до ч. 1 ст. 548 ЦК України виконання зобов'язання (основного зобов'язання) забезпечується, якщо це встановлено договором або законом.

Згідно зі ст. 547 ЦК України правочин щодо забезпечення виконання зобов'язання вчиняється у письмовій формі.

Правочин щодо забезпечення виконання зобов'язання, вчинений із недодержанням письмової форми, є нікчемним.

За приписами ч. 3 ст. 595 ЦК України кредитор не має права користуватися річчю, яку він притримує у себе.

Як вбачається зі змісту договору про надання послуг з організації перевезень вантажів піввагонами від 11.07.2016 р. № 07/16/11/01-Р, ним не передбачено права його учасників забезпечувати виконання їх зобов'язань притриманням або будь - яким іншим з перелічених в ст. 546 ЦК України видів забезпечення виконання зобов'язання.

Отже, Товариство з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ не має права утримувати у себе належні Публічному акціонерному товариства "Українська залізниця" м. Київ 33 одиниці напіввагонів на підставі ст. 546 та ст. 594 ЦК України.

В свою чергу, утримання відповідачем і використання у власній господарській діяльності 33 одиниць напіввагонів не може розцінюватися судом як спосіб захисту порушеного права відповідача, яке відбулось у зв'язку з не належним виконанням Публічним акціонерним товариством "Українська залізниця" м. Київ зобов'язань за договором про надання послуг з організації перевезень вантажів піввагонами від 11.07.2016 р. № 07/16/11/01-Р.

З огляду на викладені обставини, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що рішення Господарського суду Одеської області від 19.07.2018 р. у справі № 916/626/18 підлягає скасуванню в частині відмови Публічному акціонерному товариству "Українська залізниця" м. Київ у задоволенні позову щодо/в частині зобов'язання Товариства з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ повернути Публічному акціонерному товариству "Українська залізниця" м. Київ в особі Філії "Дарницький вагоноремонтний завод" напіввагони у кількості 33 одиниці за номерами: 64168685, 60099900, 66568973, 67921189, 67357582, 67916775, 66592205, 62603279, 65258931, 64324304, 66725037, 60801230, 67663658, 60847241, 67388280, 66735077, 66864935, 67665372, 65510802, 67611467, 66374620, 67658112, 67911883, 67900522, 67386706, 66634650, 67904268, 65259301, 65299679, 65112419, 67671255, 65244139, 63955421.

Разом із тим, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що вимога Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" м. Київ про повернення 119 одиниць напіввагонів є передчасною, з огляду на наступне.

Відповідно до ст. 263 Цивільного кодексу України непереборна сила визначається як надзвичайна або невідворотна за даних умов подія.

Розпорядженням Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" від 11.02.2017 р. № Ц-1/74 запроваджено тимчасове обмеження на перевезення всіх вантажів і порожніх вагонів з усіх станцій України призначенням станції, які знаходяться на території, на якій органами державної влади тимчасово не здійснюються або здійснюються не в повному обсязі їх повноваження.

Указом Президента України від 15.03.2017 № 62/2017 введено в дію рішення Ради національної безпеки і оборони України "Про невідкладні додаткові заходи щодо протидії гібридним загрозам національній безпеці України" від 15.03.2017 р.

Відповідно до п. 1 цього рішення тимчасово, до реалізації пунктів 1 і 2 Мінського "Комплексу заходів" від 12 лютого 2015 року, а також до повернення захоплених підприємств до функціонування згідно із законодавством України, припинено переміщення вантажів через лінію зіткнення у межах Донецької та Луганської областей.

16.03.2017 р. Публічним акціонерним товариством "Укрзалізниця" було видано конвенційну заборону на здійснення перевезень вантажу на наступних станціях: ЯСИНУВАТА Дон (480009), ДОНЕЦЬК-ПІВНІЧНИЙ Дон (480307), ДОНЕЦЬК Дон (480403), РУТЧЕНКОВЕ Дон (480507), МАНДРИКИНЕ Дон (480600), ГОРЛІВКА Дон (483007), МОСПИНЕ Дон (483204), МАКІЇВКА Дон (483505), НОВИЙ СВІТ Дон (483702), ЧУМАКОВЕ Дон (483903), ДОНЕЦЬК II Дон (484103), КАЛЬМІУС Дон (484207), МУШКЕТОВЕ Дон (484009), ОЛЕНІВКА Дон (486503), АМВРОСІЇВКА Дон (487309), КУТЕЙНИКОВЕ Дон (487402), КАРАКУБА Дон (487605), ІЛОВАЙСЬК Дон (487807), ХАРЦИЗЬК Дон (487900), ХАНЖЕНКОВЕ Дон (488000), КРИНИЧНА Дон (488104), ПАНТЕЛЕЙМОНІВКА Дон (488405), НИЖНЬОКРИНКА Дон (488602), ЄНАКІЄВЕ Дон (488706), НІМЧИНЕ Дон (489003), ОРЛОВА СЛОБОДА Дон (489200), СОРОЧЕ Дон (489304), СЕРДИТЕ Дон (489408), ПОСТНИКОВЕ Дон (489501), ДОНЕЦЬК-ЛІСКИ Дон (489906), МИКИТІВКА Дон (493901), ТРУДОВА Дон (494001), ДОЛОМІТ Дон (494105), ЛОМУВАТКА Дон (495305), СТАХАНІВ Дон (495409), МАР'ЇВКА Дон (495606), ЗИМОГІР'Я Дон (496806), СЕНТЯНІВКА Дон (496900), ДЕБАЛЬЦЕВЕ-СОРТУВАЛЬНА Дон (500005), ІМ. КРЮЧКОВА О.М. Дон (500109), ДЕБАЛЬЦЕВЕ Дон (500202), БУЛАВИН Дон (500406), БАЙРАК Дон (500607), КРАСНА МОГИЛА Дон (500804), ДОВЖАНСЬКА Дон (500908), БІРЮКОВЕ Дон (501008), ВАЛЯНІВСЬКИЙ Дон (501309), ДАР'ЇВКА Дон (501402), РОВЕНЬКИ Дон (501506), ЛОБІВСЬКІ КОПАЛЬНІ Дон (501807), ЩОТОВЕ Дон (501900), КАРАХАШ Дон (502000), АНТРАЦИТ Дон (502104), ЯНІВСЬКИЙ (РЗД) Дон (502208), ШТЕРІВКА Дон (502301), БРАУНІВКА Дон (502405), КРАСНИЙ ЛУЧ Дон (502602), ПЕТРОВЕНЬКИ Дон (502807), ФАЩІВКА Дон (503003), СОФІНО-БРІДСЬКА Дон (503408), ВОСКРЕСЕНСЬКА Дон (503605), ДРОНОВЕ Дон (503709), ТОРЕЗ Дон (503802), ПЕЛАГІЇВСЬКИЙ Дон (503906), РОЗСИПНА Дон (504108), КУМШАЦЬКИЙ Дон (504203), НОВИЙ ЮНКОМ Дон (504307), БУНКЕРНА Дон (504400), РІДКОДУБ Дон (504504), ІЗВАРИНЕ Дон (504909), КРАСНОДОН Дон (505009), СІМЕЙКИНЕ Дон (505102), ЛУТУГИНЕ Дон (505403), КОНОПЛЯНІВКА Дон (505600), БОРИСІВКА Дон (505704), ЗБІРНА Дон (505901), РОДАКОВЕ Дон (506001), СЛОВ'ЯНОСЕРБСЬК Дон (506105), КОМУНАРСЬК Дон (506209), КИПУЧА Дон (506302), МАНУЇЛІВКА Дон (506509), ІМ. КАШПАРОВА Н.А. Дон (507004), ЛУГАНСЬК Дон (507108), ЛУТОВИНІВСЬКЕ СЕЛИЩЕ Дон (507201), ЛУГАНСЬК-ПІВНІЧНИЙ Дон (507305), ВІЛЬХОВА Дон (507502), СІМЕЙКИНЕ-НОВЕ Дон (508505), ІЗОТОВЕ Дон (508806), ЛУГАНСЬК-ЛІСКИ Дон (509902), КВАШИНЕ (ЕКСП.) Дон (487205), КРАСНА МОГИЛА (ЕКСП.) Дон (500700), ВІЛЬХОВА (ЕКСП.) Дон (507409), ОВРАГИ Дон (506406).

Відповідно до ст. 10 Закону України "Про тимчасові заходи на період проведення антитерористичної операції" від 02.09.2014 р. № 1669-VII (зі змінами та доповненнями) протягом терміну дії цього Закону єдиним належним та достатнім документом, що підтверджує настання обставин непереборної сили (форс-мажору), що мали місце на території проведення антитерористичної операції, як підстави для звільнення від відповідальності за невиконання (неналежного виконання) зобов'язань, є сертифікат Торгово-промислової палати України.

Відповідно до наявних в матеріалах справи копій сертифікатів Торгово-промислової палати України про форс-мажорні обставини від 25.04.2017 р. № 7521 та від 25.04.2017 р. № 7652 дія форс-мажорних обставин поширюється на 119 напіввагонів за номерами: 68604974, 67360719, 65760605, 65303026, 65246316, 67661777, 66370487, 66177270, 68719053, 67920504, 67920173, 67896258, 66695925, 65321804, 65301962, 64423866, 68616275, 68609627, 66592668, 66372137, 65326878, 63865646, 68779107, 67915645, 67388405, 67361451, 66603861, 65244311, 60628781, 60257003, 67380576, 66571910, 65806515, 66688557, 67377671, 67362343, 67361170, 66740226, 66680802, 65298382, 60898517, 68704329, 58595893, 67396473, 66174210, 65101842, 67663468, 68779156, 67917955, 66727249, 66235029, 66108473, 66047127, 64619646, 64171713, 60724465, 60419017, 56313943, 68268820, 66820002, 60803145, 55660799, 66207754, 67665067, 67662056, 67361139, 66880360, 66572512, 65358822, 63285290, 66037185, 65769507, 65761033, 67385963, 67906339, 67894659, 67703181, 67918235, 68620285, 65086951, 68804210, 68779719, 68306166, 68702901, 68563055, 68779735, 68779263, 68613207, 68779461, 65357410, 68475375, 68553338, 66723206, 68475136, 63838759, 68546233, 63413314, 61367447, 68605476, 68563568, 68469071, 66488172, 65732737, 66042086, 65724627, 67606129, 66735143, 64033756, 68519404, 65702474, 65325813, 66067232, 65515710, 63855134, 65346827, 68613025, 66184623, 68461300, 64550437.

Перелічені вагони перебувають на станціях: Ясинувата, Горлівка, Ханженкове, Нижньокринка, Постникове, Сентянівка, Дебальцеве Сортувальна, Карахаш, Софіно-Брідська, Нижньокринка та Постникове.

Відповідно до ч. 1 ст. 617 Цивільного кодексу України особа, яка порушила зобов'язання, звільняється від відповідальності за порушення зобов'язання, якщо вона доведе, що це порушення сталося внаслідок випадку або непереборної сили.

Згідно з п. 5.1. договору про надання послуг з організації перевезень вантажів піввагонами від 11.07.2016 р. № 07/16/11/01-Р сторони звільняються від відповідальності за невиконання або неналежне виконання зобов'язань за цим договором у разі виникнення обставин непереборної сили (форс-мажор), які не існували під час укладення договору та виникли поза волею сторін (аварія, катастрофа, стихійне лихо, війна тощо).

Відповідно до п. 5.2 договору сторона, що не може виконувати зобов'язання за цим договором унаслідок дії обставин непереборної сили, повинна не пізніше ніж протягом 10 календарних днів з моменту їх виникнення повідомити про це іншу сторону у письмовій формі.

Як вбачається з матеріалів справи, 24.03.2017 р. Товариство з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ звернулось до Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі Філії "Дарницький вагоноремонтний завод" з листом - запитом щодо неприйняття з 12.02.2017 року до перевезення 116 одиниць вагонів.

Листом від 19.04.2017 р. Публічне акціонерне товариство "Укрзалізниця" м. Київ повідомило підприємство про неможливість забезпечення пропуску поїздів через блокування залізничних колій.

Відповідно до ч. 2 ст. 218 Господарського кодексу учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов'язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведе, що ним вжито усіх залежних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення. У разі якщо інше не передбачено законом або договором, суб'єкт господарювання за порушення господарського зобов'язання несе господарсько-правову відповідальність, якщо не доведе, що належне виконання зобов'язання виявилося неможливим внаслідок дії непереборної сили, тобто надзвичайних і невідворотних обставин за даних умов здійснення господарської діяльності.

Відповідно до ч. 2 ст. 77 ГПК України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Отже, оцінивши наявні в матеріалах справи докази, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком місцевого господарського суду про неможливість повернення 119 одиниць напіввагонів протягом дії форс - мажорних обставин.

Щодо задоволення Господарським судом Одеської області зустрічного позову Товариства з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ, суд апеляційної інстанції зазначає про наступне.

Відповідно до ч. 1 та 2 ст. 509 ЦК України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

За приписами ст. 11 ЦК України підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Згідно зі ст. 525 ЦК України одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Статтею 599 ЦК України встановлено, що зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ наполягає на тому, що закінчення строку дії договору про надання послуг з організації перевезень вантажів піввагонами від 11.07.2016 р. № 07/16/11/01-Р не звільняє Публічне акціонерне товариство "Українська залізниця" м. Київ від обов'язків, які виникли внаслідок його укладення.

Обґрунтовуючи свої вимоги, Товариство з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ посилається на постанову Верховного Суду від 07.02.2018 р. у справі № 910/14272/17, якою скасовано постанову Київського апеляційного господарського суду від 07.11.2017 р. у цій справі, та з підстав, зазначених у постанові Верховного Суду залишено в силі рішення Господарського суду м. Києва від 28.09.2017 р.

В пунктах 30 - 37 наведеної постанови Верховний Суд зазначив:

30. Також ґрунтується на нормах законодавства та умовах договору висновок апеляційного господарського суду стосовно того, що закінчення дії договору не звільняє сторони від виконання обов'язків, які виникли внаслідок його укладення, зокрема, така обставина не звільняє відповідача від виконання зобов'язань за договором щодо надання відповідних послуг позивачу.

31. Разом з тим, за змістом статті 84 Господарського процесуального кодексу України (у редакції, чинній до 15.12.2017) резолютивна частина судового рішення повинна мати вичерпні, чіткі, безумовні й такі, що випливають зі встановлених фактичних обставин, висновки по суті розглянутих вимог, зокрема конкретні дії, які відповідач повинен вчинити та на чию користь, або інший передбачений законом спосіб захисту порушеного права. При прийнятті рішення суд повинен зробити висновок по суті та в межах заявлених позовних вимог, оскільки особа, яка звертається до суду за захистом свого порушеного права, сама обирає порядок та спосіб його захисту.

32. Верховний Суд також враховує положення статті 13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, відповідно до якої кожен, чиї права та свободи, визнані в цій Конвенції, було порушено, має право на ефективний засіб юридичного захисту в національному органі.

33. Заявлена позовна вимога за своїм змістом стосується примусової подачі відповідачем 1 090 одиниць напіввагонів та надання послуг в обсязі 397 796 вагонодіб на протязі одного року з моменту підписання актів подачі/повернення вагонів. При цьому ні позивачем у заявленому позові, ні судом апеляційної інстанції в резолютивній частині постанови не зазначено конкретний та детальний порядок виконання відповідачем такого зобов'язання, який би ґрунтувався на умовах укладеного між сторонами договору.

34. Зокрема, позивачем не вказано, які саме його місячні заявки, у якій частині та протягом якого конкретно календарного місяця в межах року повинні бути виконані відповідачем, не визначено кількість напіввагонів на місяць, станції відправлення та призначення, найменування вантажів, ваги та типу вагона.

35. У свою чергу відсутність у резолютивній частині оскаржуваної постанови вказаних відомостей, які встановлюють конкретний порядок, обумовлений договором механізм виконання відповідачем своїх зобов'язань, свідчить про невідповідність змісту судового рішення вимогам статті 84 Господарського процесуального кодексу України (у редакції, чинній до 15.12.2017) та фактично унеможливлює його примусове виконання.

36. Зазначене свідчить про фактичну неможливість захисту порушеного права позивача в обраний ним спосіб у зв'язку з відсутністю конкретного порядку примусового виконання судового рішення, а тому висновки суду апеляційної інстанції про задоволення заявлених позовних вимог є передчасними.

37. Одночасно Верховний Суд звертає увагу, що позивач не позбавлений права захистити порушене право шляхом, зокрема, стягнення збитків (реальних, упущеної вигоди), завданих неправомірними діями відповідача.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ стверджує, що поданий ним зустрічний позов враховує зауваження Верховного Суду і передбачає конкретно визначений та ефективний механізм захисту порушеного позивачем за первісним позовом права.

Господарський суд Одеської області за результатами розгляду зустрічного позову вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ задовольнив у повному обсязі, дійшовши висновку про їх законність та обґрунтованість.

Відповідно до ч. 1-5 ст. 236 ГПК України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим.

Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права.

Судове рішення має відповідати завданню господарського судочинства, визначеному цим Кодексом.

При виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з'ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що рішення Господарського суду Одеської області від 19.07.2018 р. в частині задоволення зустрічного позову Товариства з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ вимогам наведеної норми не відповідає з огляду на наступне.

Як вбачається зі змісту зустрічного позову, при визначенні переліку і номерів напіввагонів, які належить задіяти у виконанні порушеного Публічним акціонерним товариством "Українська залізниця" м. Київ зобов'язання за договором про надання послуг з організації перевезень вантажів піввагонами від 11.07.2016 р. № 07/16/11/01-Р, Товариство з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ виходило з 1 065 одиниць напіввагонів, які обліковуються на балансі Філії "Дарницький вагоноремонтний завод" Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" м. Київ.

Наведені напіввагони, на думку Товариства з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ, можуть бути задіяні в процесі виконання зобов'язань Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" м. Київ.

Відповідно ст. 526 Цивільного кодексу України, зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Задовольняючи зустрічний позов, місцевий господарський суд не врахував, що договір про надання послуг з організації перевезень вантажів піввагонами від 11.07.2016 р. № 07/16/11/01-Р не містить обов'язку залізниці надавати послуги з організації перевезень вантажів напіввагонами за номерами, які перелічені в прохальній частині зустрічного позову.

Більш того, Товариством з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ не надано доказів, а господарським судом першої інстанції не перевірено можливості використання перелічених напіввагонів для виконання умов договору, щодо якого виник спір. Місцевим господарським судом не перевірено, чи не задіяні ці напіввагони у виконанні зобов'язань Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" м. Київ перед третіми особами.

Мотивувальна частина рішення Господарського суду Одеської області від 19.07.2018 р. взагалі не містить правового обґрунтування задоволення інших вимог зустрічного позову і аналізу відповідності цих вимог змісту та характеру зобов'язань Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" м. Київ, які виникли на підставі договору про надання послуг з організації перевезень вантажів піввагонами від 11.07.2016 р. № 07/16/11/01-Р.

Відсутнє відповідне обґрунтування і у зустрічному позові Товариства з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ.

Отже, Товариство з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ з посиланням на відповідні положення договору про надання послуг з організації перевезень вантажів піввагонами від 11.07.2016 р. № 07/16/11/01-Р не довела, що заявлені нею у зустрічному позові вимоги, відповідають змісту порушених Публічним акціонерним товариством "Українська залізниця" м. Київ зобов'язань, а тому правові підстави для задоволення зустрічного позову відсутні.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 277 ГПК України порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права є підставою для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 272 - 282 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" м. Київ задовольнити частково.

Рішення Господарського суду Одеської області від 19.07.2018 р. у справі № 916/626/18 скасувати частково.

Позов Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" м. Київ задовольнити частково.

Зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" (68000, Одеська область, м. Чорноморськ, вул. Шевченка, буд. 7А, офіс 45, код 40362398, інші відомості відсутні) повернути Публічному акціонерному товариству "Українська залізниця" (02092, м. київ, вул. Алма - Атинська, буд. 74, код 40081263, інші відомості відсутні) напіввагони у кількості 33 одиниці: 63955421, 65299679, 65510802, 67665372, 67911883, 67916775, 66592205, 62603279, 64168685, 65112419, 65259301, 67388280, 67921189, 66725037, 66864935, 67904268, 64324304, 66568973, 67611467, 60801230, 60847241, 66374620, 67386706, 65244139, 65258931, 66634650, 67671255, 67900522, 67663658, 66735077, 67357582, 60099900, 67658112 на станцію приписки напіввагонів - "Дарниця" Регіональної філії "Південно - Західна залізниця" Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" (код 320007) з виключенням з операторського управління Товариства з обмеженою відповідальністю "вантажна транспортна компанія" через АРМ "Вантажні вагони компанії - оператора".

В іншій частині рішення Господарського суду Одеської області від 19.07.2018 р. у справі № 916/626/18 за первісним позовом залишити без змін.

Товариству з обмеженою відповідальністю "Вантажна транспортна компанія" м. Чорноморськ у задоволенні зустрічного позову до Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" м. Київ про зобов'язання виконати умови договору про надання послуг з організації перевезень від 11.07.2016 р. № 07/16/11/01-Р в натурі відмовити.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду в порядку передбаченому ГПК України.

Повний текст постанови складено та підписано 22.12.2018 р.

Головуючий суддя : Л.В. Лавриненко

Судді: О.Ю. Аленін

І.Г. Філінюк