ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

про зупинення провадження у справі

18 грудня 2018 року м. ОдесаСправа № 916/4478/14
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді Таран С.В.,

Суддів: Мишкіної М.А., Поліщук Л.В.,

при секретарі судового засідання І.М. Станковій,

за участю представників:

від позивача за первісним позовом - Фельдман О.А.;

від відповідача за первісним позовом - Ющенко Н.М., Нікішев О.В.;

від третьої особи (Одеської міської ради) - участі не брали;

від третьої особи (ОСОБА_4) - ОСОБА_5;

від третьої особи (Комунального підприємства „Одеське електротехнічне експлуатаційно-монтажне підприємство") - участі не брали;

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю Одеський торговий дім

на рішення Господарського суду Одеської області від 31.08.2018, прийняте суддею Л.В.Степановою, м. Одеса, повний текст складено 10.09.2018,

у справі №916/4478/14

за позовом: Приватного акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець"

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Одеський торговий дім"

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача:

-Одеської міської ради;

-ОСОБА_4;

-Комунального підприємства „Одеське електротехнічне експлуатаційно-монтажне підприємство";

про визнання права власності

та за зустрічним позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Одеський торговий дім"

до відповідача: Приватного акціонерного товариства "Футбольний клуб "Чорноморець"

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача:

-Одеської міської ради;

-ОСОБА_4;

-Комунального підприємства „Одеське електротехнічне експлуатаційно-монтажне підприємство";

про визнання права власності

ВСТАНОВИВ:

У листопаді 2014р. Приватне акціонерне товариство "Футбольний клуб "Чорноморець" (далі - ПрАТ "Футбольний клуб "Чорноморець") звернулось з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Одеський торговий дім" (далі- ТОВ "Одеський торговий дім") про визнання за ним права власності на 8/100 частин приміщення підземного переходу від залізничного вокзалу до ринку Привоз, загальною площею 1869,6 кв.м, які складаються з приміщення ІІ-2 (торговельний зал) площею 141,6 кв.м, розташованого за адресою: АДРЕСА_1.

В обгрунтування позовних вимог позивач посилався на те, що на підставі рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради №644 від 27.09.2001 він набув права власності на 8/100 частин приміщення підземного переходу від залізничного вокзалу до ринку «Привоз» (приміщення ІІ-2 (торговельний зал) площею 141,6 кв.м), про що свідчить свідоцтво про право власності НОМЕР_1 від 23.10.2001, видане Виконавчим комітетом Одеської міської ради. Однак зазначене право не визнається відповідачем, тому що за останнім зареєстровано право власності на підземний перехід з комплексом нежитлових загальною площею 1868,6 кв.м, розташований за адресою: АДРЕСА_1, на підставі свідоцтва про право власності від 14.02.2014, до складу якого входить належне позивачеві майно.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 12.11.2014 порушено провадження у справі №916/4478/14 та залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Одеську міську раду, а ухвалою Господарського суду Одеської області від 16.12.2014 залучено до участі у справі №916/4478/14 в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача також ОСОБА_4 та Комунальне підприємство „Одеське електротехнічне експлуатаційно-монтажне підприємство".

07.11.2016 ТОВ "Одеський торговий дім" звернулось з зустрічною позовною заявою до ПрАТ "Футбольний клуб "Чорноморець" про визнання за ним права власності на підземний перехід з комплексом нежитлових приміщень, розташований за адресою: Одеська обл., АДРЕСА_1, загальною площею 1868,6 кв.м.

Зустрічна позовна заява мотивована тим, що ПрАТ "Футбольний клуб "Чорноморець", подавши первісний позов, не визнає право власності ТОВ "Одеський торговий дім" на підземний перехід з комплексом нежитлових приміщень, розташований за адресою: Одеська обл., АДРЕСА_1, загальною площею 1868,6кв.м і оспорює таке право, між тим право власності на вказане майно зареєстровано за позивачем за зустрічним позовом на підставі свідоцтва про право власності індексний №17808349 від 14.02.2014.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 31.08.2018 у справі №916/4478/14 (суддя Л.В. Степанова) первісний позов задоволено повністю: визнано за ПрАТ "Футбольний клуб "Чорноморець" право власності на 8/100 частин приміщення підземного переходу від залізничного вокзалу до ринку Привоз, загальною площею 1869,6 кв.м, які складаються з приміщення ІІ-2 (торговельний зал), площею 141,6 кв.м (за адресою: АДРЕСА_1); стягнуто з ТОВ "Одеський торговий дім" на користь ПрАТ "Футбольний клуб "Чорноморець" 1218 грн судового збору; в задоволенні зустрічного позову відмовлено; витрати по сплаті судового збору у сумі 4563,03 грн покладено на позивача за зустрічним позовом ТОВ "Одеський торговий дім".

Судове рішення в частині задоволення первісного позову мотивоване доведеністю позивачем факту приймання ним участі у будівництві підземного переходу від залізничного вокзалу до ринку «Привоз» та правомірністю отримання свідоцтва про право власності НОМЕР_1 від 23.10.2001 на 8/100 частин приміщення цього підземного переходу, які складаються з приміщення ІІ-2 (торговельний зал), площею 141,6 кв.м, на підставі рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради №644 від 24.09.2001.

В частині відмови у задоволенні зустрічного позову судове рішення обгрунтоване недоведеністю ТОВ «Одеський торговий дім» належними доказами здійснення ним будівництва та вводу в експлуатацію спірного обєкту нерухомого майна.

Не погодившись з прийнятим рішенням, ТОВ Одеський торговий дім звернулось з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду Одеської області від 31.08.2018 у справі №916/4478/14 скасувати та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні первісного позову та задовольнити зустрічний позов.

В апеляційній скарзі скаржник зазначає про те, що у позивача та третіх осіб по даній справі відсутнє право власності на нерухоме майно за адресою: м. Одеса, вул. Новощіпний ряд, 2 - А, при цьому органами місцевого самоврядування у своїх рішеннях та державою України офіційно визнано та підтверджено факт набуття ТОВ «Одеський торговий дім» права власності на обєкт нерухомості, розташований за адресою: Одеська область, м. Одеса, вул. Новощіпний ряд, буд. 2-А, загальною площею 1868,6 кв.м, а також підтверджено законність його набуття рішеннями судів, які набрали законної сили.

ПрАТ "Футбольний клуб "Чорноморець" у відзиві на апеляційну скаргу висловило заперечення щодо її задоволення, посилаючись на те, що скаржником не надано до суду жодного доказу нібито існування частини підземного переходу від залізничного вокзалу до ринку «Привоз» саме на 1994 рік, хоча б в якості незавершеного будівництва. На думку АТ «Футбольний клуб «Чорноморець», судом першої інстанції в повному обсязі, всебічно та неупереджено розглянуто всі доводи позивача за первісним позовом щодо належності йому 8/100 спірного обєкту.

Треті особи власні правові позиції щодо апеляційної скарги в письмовому вигляді не виклали.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 19.10.2018 за апеляційною скаргою ТОВ Одеський торговий дім відкрито апеляційне провадження та в подальшому ухвалою суду від 05.11.2018 її розгляд призначено на 19.11.2018 о 15 год.

У судовому засіданні 19.11.2018 оголошувалась перерва до 17 год 18.12.2018.

18.12.2018 у засіданні суду представник позивача за зустрічним позовом апеляційну скаргу підтримав; представники позивача за первісним позовом та третьої особи ОСОБА_4 проти її задоволення висловили заперечення; представники третіх осіб Одеської міської ради та Комунального підприємства „Одеське електротехнічне експлуатаційно-монтажне підприємство" участі не брали, хоча були належним чином сповіщені про час та місце проведення судового засідання, що підтверджується матеріалами справи (том V а.с. 144-145).

Заслухавши пояснення присутніх представників сторін та третьої особи ОСОБА_4, розглянувши матеріали даної справи, судова колегія Південно-західного апеляційного господарського суду дійшла наступних висновків.

Розпорядженням Приморської районної адміністрації Одеської міської ради від 28.12.2000 №1403 затверджено акт державної приймальної комісії про прийняття в експлуатацію закінченого будівництвом підземного переходу від залізничного вокзалу до ринку "Привоз"; вирішено вважати об'єкт підземного переходу площею 2772 кв.м, довжиною 216 п.м прийнятим в експлуатацію.

В подальшому рішенням Виконавчого комітету Одеської міської ради №644 від 27.09.2001 затверджено розрахунок ідеальних часток по підземному переходу від залізничного вокзалу до ринку Привоз, згідно з яким Одеській міській раді належать 86/100 часток переходу, ЗАТ "Футбольний клуб Чорноморець належать 8/100 часток переходу, ЗАТ XXI СТОЛІТТЯ належать 6/100 часток переходу; зобов'язано ОМБТІ та РОН видати відповідні свідоцтва про право власності на підземний перехід від залізничного вокзалу до ринку Привоз.

На підставі вказаного рішення Виконавчим комітетом Одеської міської ради ЗАТ "Футбольний клуб "Чорноморець", правонаступником якого є ПрАТ "Футбольний клуб "Чорноморець", видано свідоцтво про право власності НОМЕР_1 від 23.10.2001 на 8/100 частин приміщення підземного переходу від залізничного вокзалу до ринку «Привоз».

Згідно з зазначеним свідоцтвом об'єкт в цілому складається з підземних приміщень, загальною площею 1869,6 кв.м, відображених у технічному паспорті від 04.01.2001, а 8/100 частин складаються з приміщення ІІ-2 (торговельний зал), площею 141,6 кв.м. Право власності за позивачем за первісним позовом на вищевказаний об'єкт було зареєстровано 11.03.2002 в передбаченому чинним на той час законодавством порядку, про що свідчить відповідна відмітка на зворотньому боці свідоцтва.

Із матеріалів справи також вбачається, що 31.01.2014 Інспекцією ДАБК в Одеській області зареєстрована декларація №ОД40 про готовність об'єкта до експлуатації будівництва підземного переходу з комплексом нежитлових приміщень; категорія складності ІІІ; код -2142.6, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1. Згідно з цією декларацією замовником будівництва та генеральним підрядником є ТОВ «Одеський торговий дім», будівельні роботи проведені на підставі дозволу на виконання будівельних робіт від 25.07.2000, право користування земельною ділянкою посвідчене договором оренди б/н від 31.05.1997, початок будівництва 25.07.2000, дата закінчення будівництва 17.01.2014, строк ведення обєкта в експлуатацію І квартал 2014 року, загальна площа будівлі по факту-1868,6 кв.м, основна-1694,2 кв.м.

Реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області 14.02.2014 видано свідоцтво індексний №17808349 та зареєстровано право власності за ТОВ «Одеський торговельний дім» на підземний перехід з комплексом нежитлових приміщень, загальною площею 1868,6 кв.м, розташований за адресою: АДРЕСА_1, про що свідчить витяг з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію прав та їх обтяжень індексний №17808691 від 14.02.2014 (реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 01).

За твердженням позивача за первісним позовом, за відповідачем за первісним позовом зареєстровано право власності на об'єкт нерухомого майна, до складу якого входить майно, що належить на праві власності ПрАТ «Футбольний клуб «Чорноморець», чим порушуються права останнього як цього власника майна.

ТОВ «Одеський торговельний дім» в апеляційній скарзі заперечує щодо наявності у позивача за первісним позовом права власності на будь-яку частину нерухомого майна, яка належить апелянту за адресою: АДРЕСА_1

В межах даної справи Господарським судом Одеської області було призначено будівельно-технічну експертизу, проведення якої доручено Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз.

Згідно з висновком будівельно-технічної експертизи №3797 від 16.03.2018 підземний перехід, право власності на 8/100 частин (приміщення ІІ-2 - торговельний зал площею 141,6 кв.м) якого належить ПрАТ «Футбольний клуб «Чорноморець» відповідно до свідоцтва про право власності НОМЕР_1 від 23.10.2001, виданого на підставі рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради №644 від 27.09.2001, є тим самим підземним переходом, право власності на якій згідно з копією витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію прав та їх обтяжень індексний №17808691 від 14.02.2014 та копією свідоцтва про право власності на нерухоме майно індексний №17808349 від 14.02.2014, належить ТОВ «Одеський торговий дім».

Водночас при наданні відповіді на інше питання, поставлене перед експертом: «Де знаходиться підземний перехід з комплексом нежитлових приміщень, право власності на який оформлено за ТОВ «Одеський торговий дім»?» експертом зазначено про неможливість визначення чи є підземний перехід з комплексом нежитлових приміщень площею 1868,6м2, право власності на який оформлено за ТОВ «Одеський торговий дім» на підставі свідоцтва про право власності на нерухоме майно від 14.02.2014 індексний №17808349, тим самим підземним переходом, якій розташований в межах вулиць Новощипний ряд, Пантелеймонівська, Катерининська, Рішельєвська, Водопровідна у м. Одесі.

Так само і при наданні відповіді на питання: «Де знаходиться 8/100 частина підземного переходу, право власності на яку оформлено за ПрАТ «Футбольний клуб» «Чорноморець» на підставі свідоцтва про право власності НОМЕР_1 від 23.10.2001?» експерт зазначив про те, що неможливо визначити чи є 8/100 частина підземного переходу, право власності на яку оформлено за ПрАТ «Футбольний клуб «Чорноморець», частиною підземного переходу, якій розташований в межах вулиць Новощипний ряд, Пантелеймонівська, Катерининська, Рішельєвська, Водопровідна у м. Одесі.

Водночас у висновку будівельно-технічної експертизи №3797 від 16.03.2018 експертом при натуральному обстеженні встановлено, що в межах вулиць Новощипний ряд, Пантелеймонівська, Катерининська, Рішельєвська, Водопровідна у м. Одесі знаходиться один підземний перехід, при цьому експертом не було зазначено його технічних характеристик, таких як довжина, площа, конфігурація тощо.

Колегією суддів також враховується, що відповідно до акту державної технічної комісії про приймання закінченого будівництвом обєкта в експлуатацію від 27.12.2000, рішенням державної технічної комісії прийнято в експлуатацію комплекс підземних пішохідних переходів від залізничного вокзалу через вулиці Водопровідну і Катеринінську до ринку «Привоз»; обєкт має наступні показники: довжина переходу 216 п.м, площа -2772 кв.м (даний акт в подальшому слугував підставою для оформлення права власності на побудований об'єкт).

В силу статті 104 Господарського процесуального кодексу України висновок експерта для суду не має заздалегідь встановленої сили і оцінюється судом разом із іншими доказами за правилами, встановленими статтею 86 цього Кодексу.

Статтею 107 Господарського процесуального кодексу України передбачено право господарського суду призначити додаткову або повторну судову експертизу.

Відповідно до частини першої зазначеної норми якщо висновок експерта є неповним або неясним, за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи суд може призначити додаткову експертизу, яка доручається тому самому або іншому експерту (експертам).

З огляду на вищевикладене, а також враховуючи неясність висновку експерта стосовно того чи є обєкт нерухомого майна-приміщення П-2 (торговельний зал) площею 141,6 кв.м, що належить ПрАТ «Футбольний клуб «Чорноморець» на праві власності відповідно до свідоцтва про право власності НОМЕР_1 від 23.10.2001, складовою частиною обєкту нерухомого майна-підземного переходу, що належить на праві власності ТОВ «Одеський торговий дім» відповідно до свідоцтва про право власності №17808349 від 14.02.2014, колегія суддів вважає за необхідне призначити додаткову судову будівельно-технічну експертизу для зясування обставин, що мають суттєве значення для справи, оскільки для їх встановлення необхідні спеціальні знання у сфері іншій, ніж право.

При визначенні експертної установи колегія суддів Південно-західного апеляційного господарського суду враховує положення пункту 1.6 Інструкції, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 №53/5 та зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 3 листопада 1998р. за №705/3145, відповідно до якого експертизи та дослідження проводяться експертними установами за зонами регіонального обслуговування згідно з Переліком регіональних зон обслуговування науково-дослідними установами судових експертиз Міністерства юстиції України, наведеним у додатку 1 до цієї Інструкції.

З огляду на відсутність обставин, які б зумовлювали неможливість або недоцільність проведення експертизи в установі за зоною регіонального обслуговування, проведення експертизи Південно-західний апеляційний господарський суд доручає Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз.

У зв'язку з призначенням судової експертизи провадження у цій справі відповідно до пункту 2 частини першої статті 228 Господарського процесуального кодексу України підлягає зупиненню.

Керуючись статтями 99-101, 169, 228, 229, 232- 235, 267 Господарського процесуального кодексу України, Південно-західний апеляційний господарський суд

УХВАЛИВ:

По справі №916/4478/14 призначити додаткову судову будівельно-технічну експертизу, проведення якої доручити Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз (65026, м.Одеса, вул. Ланжеронівська,21).

На вирішення судового експерта поставити наступне питання:

Чи є обєкт нерухомого майна-приміщення ІІ-2 (торговельний зал) площею 141,6 кв.м, що належить ПрАТ «Футбольний клуб «Чорноморець» на праві власності на підставі свідоцтва про право власності НОМЕР_1 від 23.10.2001, фактично складовою частиною обєкту нерухомого майна-підземного переходу з комплексом нежитлових приміщень, (реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 01), що належить на праві власності ТОВ «Одеський торговий дім» на підставі свідоцтва про право власності №17808349 від 14.02.2014?

Попередити судового експерта до початку проведення судової експертизи, про відповідальність за статтями 384, 385 Кримінального кодексу України за дачу завідомо неправдивого висновку або відмову дати висновок та за відмову без поважних причин від виконання покладених на нього обовязків.

Зобов'язати ПрАТ «Футбольний клуб «Чорноморець» оплатити рахунок експертної установи за проведення судової експертизи в десятиденний термін з дня отримання відповідного рахунку, що буде надісланий йому Південно-західним апеляційним господарським судом.

Зобов'язати Одеський науково-дослідний інститут судових експертиз висновок судового експерта в оригіналі надіслати до Південно-західного апеляційного господарського суду (65119 м. Одеса, пр. Шевченка, 29), а також копії учасникам справи.

Провадження у справі №916/4478/14 зупинити в зв'язку з призначенням судової експертизи.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та може бути оскаржена до Верховного Суду в порядку та строки, встановлені статтями 288, 289 Господарського процесуального кодексу України.

Копію ухвали направити учасникам справи, а також експертній установі разом з матеріалами справи №916/4478/14.

Повний текст ухвали складено та підписано 20.12.2018.

Головуючий суддя С.В. Таран

Суддя М.А. Мишкіна

Суддя Л.В. Поліщук