ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
______________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" грудня 2018 р.м. Одеса Справа № 904/3122/18
Господарський суд Одеської області у складі судді Лічмана Л.В.,

секретар судового засідання Цісельський К.О.,

за участю представників учасників справи:

від позивача: не з'явився,

від відповідача (ТОВ ,,Юніка-Сервіс"): не з'явився,

від відповідача (ПП ,,Етана-Південь"): не з'явився,

розглянув у відкритому засіданні справу за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю ,,Фінансова компанія ,,Фінфест" до Товариства з обмеженою відповідальністю ,,Юніка-Сервіс" та Приватного підприємства ,,Етана-Південь" про солідарне стягнення 208774,70 грн.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 18.07.2018 р. надіслано позовну заяву ТОВ ,,ФК ,,Фінфест" із доданими до неї документами за виключною підсудністю до Господарського суду Одеської області.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 20.08.2018 р. прийнято позовну заяву до розгляду, відкрито провадження у справі № 904/3122/18, призначено підготовче засідання за правилами загального позовного провадження на 19.09.2018 р.

Протокольною ухвалою Господарського суду Одеської області від 19.09.2018 р. відкладено підготовче засідання на 09.10.2018 р.

Протокольною ухвалою Господарського суду Одеської області від 09.10.2018 р. судом з власної ініціативи продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів до 19.11.2018 р. та відкладено підготовче засідання на 23.10.2018 р.

Протокольною ухвалою Господарського суду Одеської області від 23.10.2018 р. закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 12.11.2018 р.

Протокольною ухвалою Господарського суду Одеської області від 12.11.2018 р. відкладено розгляд справи на 27.11.2018 р.

Протокольною ухвалою Господарського суду Одеської області від 27.11.2018 р. оголошено перерву в судовому засіданні до 04.12.2018 р.

Товариство з обмеженою відповідальністю ,,Фінансова компанія ,,Фінфест" та Приватне підприємство ,,Етана-Південь" належним чином повідомлені про час і місце проведення судових засідань, що підтверджується повідомленнями про вручення поштових відправлень та розписками їх представників.

Ухвали Господарського суду Одеської області, надіслані на адресу Товариства з обмеженою відповідальністю ,,Юніка-Сервіс", зазначену у витязі з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, повернулись до суду з відмітками поштової установи про закінчення терміну зберігання та про те, що організація не значиться за цією адресою. З урахуванням змісту п.5 ч.6 ст.242 ГПК України та відсутності повідомлення про іншу адресу, Товариство з обмеженою відповідальністю ,,Юніка-Сервіс" вважається належним чином повідомленим про час і місце засідань суду, тому неявка представника не перешкоджає вирішенню спору.

Згідно із приписами ст.ст.233,240 ГПК України в судовому засіданні 04.12.2018 р. підписано вступну та резолютивну частини рішення без їх проголошення.

Товариство з обмеженою відповідальністю ,,Фінансова компанія ,,Фінфест" (далі - ТОВ ,,ФК ,,Фінфест") звернулось в господарський суд з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю ,,Юніка-Сервіс" (далі - ТОВ ,,Юніка-Сервіс") та Приватного підприємства ,,Етана-Південь" (далі - ПП ,,Етана-Південь") про солідарне стягнення заборгованості у розмірі 190673,75 грн, вказуючи на неналежне виконання умов договору поставки від 06.03.2015 р. № 06/03, укладеного між ТОВ ,,Юніка-Сервіс" та ПП ,,Етана-Південь", з урахуванням договору факторингу від 12.06.2018 р. № 1214, укладеного між ТОВ ,,ФК ,,Фінфест" та ТОВ ,,Юніка-Сервіс", в частині оплати вартості поставлених товарів.

Обґрунтовуючи позов, ТОВ ,,ФК ,,Фінфест" посилається на приписи ст.193 ГК України, ст.ст.525,526,553,554,610,625,1077-1086 ЦК України, умови названих вище договорів тощо.

ПП ,,Етана-Південь" у відзиві на позовну заяву заперечує проти задоволення позову, зазначаючи про: ненадсилання йому письмового повідомлення про відступлення права грошової вимоги на користь ТОВ ,,ФК ,,Фінфест"; необхідність заліку в порядку ст.1085 ЦК України зустрічних грошових вимог ПП ,,Етана-Південь" до ТОВ ,,Юніка-Сервіс", а саме заборгованості за надані послуги з просування товару в розмірі 50221,24 грн та зобов'язань відповідно до п.7.1 договору поставки щодо вивезення неліквідного товару на загальну суму 58199,51 грн.

У підготовчому провадженні ТОВ ,,ФК ,,Фінфест" подало прийняту судом до розгляду письмову заяву, згідно якої збільшує розмір позовних вимог та просить солідарно стягнути з ТОВ ,,Юніка-Сервіс" та ПП ,,Етана-Південь" заборгованість у розмірі 208774,70 грн, з яких 190673,75 грн основного боргу, 16659,14 грн пені, 1441,81 грн 3% річних. Також позивач просить солідарно стягнути з відповідачів 3131,74 грн судового збору.

Крім того позивач подав відповідь на відзив, в якій підтримав уточнений позов, вказавши, зокрема, на направлення ПП ,,Етана-Південь" повідомлення про укладення договору факторингу від 12.06.2018 р. № 1214.

ПП ,,Етана-Південь" у запереченнях на відповідь на відзив зазначило в т.ч. про відсутність в матеріалах справи доказів отримання ним від ТОВ ,,ФК ,,Фінфест" повідомлення щодо відступлення права грошової вимоги факторові та те, що за договором факторингу передано лише право грошової вимоги, в зв'язку з чим нарахування пені є безпідставним.

Окремо, з метою заліку зустрічних однорідних вимог, про який йдеться у відзиві на позов, ПП ,,Етана-Південь" подало до суду відповідну письмову заяву.

ТОВ ,,Юніка-Сервіс" відзив на позов не подало.

Розглянувши матеріали справи, перевіривши відповідність доводів сторін фактичним обставинам справи та нормам українського законодавства, господарський суд дійшов висновку про часткове задоволення позовних вимог, виходячи з наступного.

06.03.2015 р. між ТОВ ,,Юніка-Сервіс" (Постачальник) та ПП ,,Етана-Південь" (Покупець) укладено договір поставки № 06/03 (Договір № 06/03), згідно якого Постачальник зобов'язується поставити, а Покупець - прийняти і оплатити на умовах даного Договору продукти харчування, алкогольні та безалкогольні напої, побутову хімію та інше (товар) (п.1.1 Договору № 06/03).

Повне найменування товару, його опис і характеристика, кількість товару та інші параметри містяться в видаткових накладних. Товар по даному Договору поставляється товарними партіями, розмір яких визначається в кожному конкретному випадку у відповідності до узгодженої сторонами заявки, поданої в порядку розділу 3 даного Договору (п.1.2 Договору № 06/03).

Ціни на товар зазначаються в накладних. У разі якщо перевезення товару Покупцю здійснюється Постачальником, то ціна на товар включає в себе транспортні витрати (п.2.1 Договору № 06/03).

Приблизна загальна вартість Договору визначається як сума всіх накладних, за яким проводилась передача товару у рамках даного Договору (п.2.2 Договору № 06/03).

Розрахунок за поставлену партію товару здійснюється на умовах відстрочки платежу на строк 14 (чотирнадцять) календарних днів, шляхом перерахування грошових коштів на розрахунковий рахунок Постачальника. Сторони визнають, що платіжними днями Покупця являються вівторок і четвер. Таким чином, якщо дата оплати припадає на інші дні тижня, оплата буде здійснена в наступний найближчий платіжний день, і буде вважатися належним виконанням платіжних зобов'язань (п.2.3 Договору № 06/03).

Товар поставляється Постачальником відповідно до замовлення Покупця згідно з асортиментом, кількістю і ціною в строк і місце, зазначені в замовленні (п.3.1 Договору № 06/03).

Кожна партія товару супроводжується документами, передбаченими законодавством, а саме: видатковими накладними в паперовому вигляді (із зазначенням асортиментного переліку, кількості, ціни і загальної вартості товару іншої необхідної інформації, передбаченої діючим законодавством України)… (п.5.2 Договору № 06/03).

Покупець має право повернути прийнятий товар Постачальнику у випадку: …неліквідності товару, темпи реалізації якого не влаштовують Покупця… Для цього Покупець направляє Постачальнику письмове (або по факсу, електронній пошті) повідомлення про майбутнє повернення. Постачальник зобов'язаний не пізніше дати наступної поставки, але в будь-якому випадку не пізніше семи календарних днів забрати такий товар і вивезти його власними силами і за свій рахунок, відшкодувавши Покупцю в триденний термін з моменту здійснення повернення суму, оплачену ним за повернутий товар, і надавши Покупцю корегувальні документи (п.7.1 Договору № 06/03).

Строк дії даного Договору - з моменту підписання і до 31 грудня 2015 р. (п.11.1 Договору № 06/03).

Договір вважається продовженим на тих же умовах на кожен наступний календарний рік, якщо жодна із сторін не пізніше чим за 30 (тридцять) календарних днів до закінчення поточного року дії Договору не заявить про припинення дії даного Договору, надіславши письмове повідомлення про це іншій стороні (п.11.2 Договору № 06/03).

На виконання Договору № 06/03 в період з 02.05.2018 р. по 26.05.2018 р. Постачальником поставлено, а Покупцем прийнято товар (продукти харчування, алкогольні та безалкогольні напої, побутову хімію та інше) на загальну суму 190673,75 грн з ПДВ, про що свідчать накладні від 02.05.2018 р. № 767612 на суму 711,55 грн, від 02.05.2018 р. № 767613 на суму 1390,68 грн, від 02.05.2018 р. № 767614 на суму 844,33 грн, від 02.05.2018 р. № 767615 на суму 1013,27 грн, від 02.05.2018 р. № 767616 на суму 731,58 грн, від 02.05.2018 р. № 767618 на суму 1590,19 грн, від 02.05.2018 р. № 767619 на суму 1234,38 грн, від 02.05.2018 р. № 767620 на суму 1119,43 грн, від 02.05.2018 р. № 767621 на суму 373,92 грн, від 02.05.2018 р. № 767622 на суму 723,14 грн, від 02.05.2018 р. № 767623 на суму 2455,52 грн, від 02.05.2018 р. № 767624 на суму 631,80 грн, від 02.05.2018 р. № 767625 на суму 940,87 грн, від 02.05.2018 р. № 767626 на суму 742,43 грн, від 02.05.2018 р. № 767627 на суму 896,92 грн, від 02.05.2018 р. № 767628 на суму 767,82 грн, від 02.05.2018 р. № 767629 на суму 375,67 грн, від 02.05.2018 р. № 7670694 на суму 903,42 грн, від 02.05.2018 р. № 7670704 на суму 1875,22 грн, від 02.05.2018 р. № 7670714 на суму 899,68 грн, від 02.05.2018 р. № 7670724 на суму 797,82 грн, від 02.05.2018 р. № 7670734 на суму 264,79 грн, від 02.05.2018 р. № 7670744 на суму 1364,76 грн, від 02.05.2018 р. № 7670754 на суму 2461,82 грн, від 03.05.2018 р. № 7679504 на суму 1024,84 грн, від 03.05.2018 р. № 7679514 на суму 1204,93 грн, від 03.05.2018 р. № 7679524 на суму 295,97 грн, від 03.05.2018 р. № 7679534 на суму 619,58 грн, 03.05.2018 р. № 7679544 на суму 648,65 грн, від 03.05.2018 р. № 7679554 на суму 985,61 грн, від 03.05.2018 р. № 7679564 на суму 1249,10 грн, від 04.05.2018 р. № 7685644 на суму 245,50 грн, від 04.05.2018 р. № 7685654 на суму 1740,86 грн, від 04.05.2018 р. № 7685664 на суму 764,75 грн, від 04.05.2018 р. № 7685674 на суму 346,30 грн, від 04.05.2018 р. № 7685684 на суму 370,22 грн, від 04.05.2018 р. № 7685694 на суму 1394,96 грн, від 04.05.2018 р. № 7685704 на суму 915,07 грн, від 04.05.2018 р. № 7685714 на суму 550,27 грн, від 04.05.2018 р. № 7685724 на суму 1337,71 грн, від 04.05.2018 р. № 7685744 на суму 767,35 грн, від 04.05.2018 р. № 7685754 на суму 306,26 грн, від 04.05.2018 р. № 7685764 на суму 448,64 грн, від 04.05.2018 р. № 7685774 на суму 1169,18 грн, від 05.05.2018 р. № 7685784 на суму 661,75 грн, від 05.05.2018 р. № 7685794 на суму 286,97 грн, від 05.05.2018 р. № 7685804 на суму 723,12 грн, від 05.05.2018 р. № 7685814 на суму 438,98 грн, від 05.05.2018 р. № 7693404 на суму 723,72 грн, від 05.05.2018 р. № 7693414 на суму 441,24 грн, від 05.05.2018 р. № 7693424 на суму 645,30 грн, від 05.05.2018 р. № 7693434 на суму 683,20 грн, від 05.05.2018 р. № 7693444 на суму 3137,23 грн, від 05.05.2018 р. № 7693454 на суму 669,06 грн, від 05.05.2018 р. № 7695274 на суму 397,08 грн, від 05.05.2018 р. № 7695284 на суму 510,22 грн, від 05.05.2018 р. № 7695294 на суму 194,15 грн, від 05.05.2018 р. № 7695304 на суму 1122,89 грн, від 05.05.2018 р. № 7695314 на суму 1026,84 грн, від 05.05.2018 р. № 7695324 на суму 489,18 грн, від 05.05.2018 р. № 7695334 на суму 1032,54 грн, від 08.05.2018 р. № 7698724 на суму 2231,48 грн, від 08.05.2018 р. № 7698734 на суму 1166,00 грн, від 08.05.2018 р. № 7698744 на суму 618,70 грн, від 08.05.2018 р. № 7698754 на суму 1322,77 грн, від 08.05.2018 р. № 7698764 на суму 1356,05 грн, від 08.05.2018 р. № 7698774 на суму 1361,44 грн, від 08.05.2018 р. № 7698784 на суму 1151,57 грн, від 08.05.2018 р. № 7698794 на суму 752,94 грн, від 08.05.2018 р. № 7698804 на суму 583,58 грн, від 08.05.2018 р. № 7698814 на суму 1163,16 грн, від 08.05.2018 р. № 7698824 на суму 2886,41 грн, від 09.05.2018 р. № 7705354 на суму 293,80 грн, від 09.05.2018 р. № 7705364 на суму 247,88 грн, від 09.05.2018 р. № 7705374 на суму 1696,39 грн, від 09.05.2018 р. № 7705384 на суму 633,01 грн, від 09.05.2018 р. № 7705394 на суму 1678,18 грн, від 09.05.2018 р. № 7705404 на суму 1237,15 грн, від 09.05.2018 р. № 7705414 на суму 432,95 грн, від 09.05.2018 р. № 7705424 на суму 870,64 грн, від 09.05.2018 р. № 7705434 на суму 762,35 грн, від 09.05.2018 р. № 7705444 на суму 2352,11 грн, від 09.05.2018 р. № 7705454 на суму 1023,43 грн, від 09.05.2018 р. № 7705464 на суму 832,54 грн, від 09.05.2018 р. № 7705474 на суму 537,60 грн, від 09.05.2018 р. № 7705484 на суму 512,65 грн, від 09.05.2018 р. № 7705494 на суму 1483,62 грн, від 09.05.2018 р. № 7705504 на суму 677,72 грн, від 09.05.2018 р. № 7705514 на суму 281,68 грн, від 09.05.2018 р. № 7705524 на суму 747,66 грн, від 09.05.2018 р. № 7705534 на суму 296,94 грн, від 09.05.2018 р. № 7705544 на суму 562,18 грн, від 10.05.2018 р. № 7712484 на суму 479,52 грн, від 10.05.2018 р. № 7712494 на суму 424,50 грн, від 10.05.2018 р. № 7712504 на суму 728,54 грн, від 10.05.2018 р. № 7712524 на суму 1099,30 грн, від 10.05.2018 р. № 7712534 на суму 580,26 грн, від 10.05.2018 р. № 7712544 на суму 620,60 грн, від 10.05.2018 р. № 7712554 на суму 857,92 грн, від 10.05.2018 р. № 7712564 на суму 1962,65 грн, від 10.05.2018 р. № 7712574 на суму 338,82 грн, від 10.05.2018 р. № 7712584 на суму 1499,81 грн, від 11.05.2018 р. № 7714324 на суму 757,57 грн, від 11.05.2018 р. № 7714414 на суму 461,52 грн, від 11.05.2018 р. № 7714444 на суму 355,76 грн, від 11.05.2018 р. № 7714464 на суму 1131,46 грн, від 11.05.2018 р. № 7714504 на суму 319,30 грн, від 11.05.2018 р. № 7714524 на суму 401,29 грн, від 11.05.2018 р. № 7714564 на суму 622,57 грн, від 12.05.2018 р. № 7714404 на суму 2147,86 грн, від 12.05.2018 р. № 7721014 на суму 248,26 грн, від 12.05.2018 р. № 7721024 на суму 1058,26 грн, від 12.05.2018 р. № 7721034 на суму 966,58 грн, від 12.05.2018 р. № 7721054 на суму 427,39 грн, від 12.05.2018 р. № 7721064 на суму 508,94 грн, від 12.05.2018 р. № 7721074 на суму 949,20 грн, від 12.05.2018 р. № 7721094 на суму 542,88 грн, від 12.05.2018 р. № 7721104 на суму 514,15 грн, від 15.05.2018 р. № 7725824 на суму 526,15 грн, від 15.05.2018 р. № 7725834 на суму 1640,28 грн, від 15.05.2018 р. № 7725844 на суму 726,48 грн, від 15.05.2018 р. № 7725854 на суму 452,04 грн, від 15.05.2018 р. № 7725864 на суму 678,91 грн, від 15.05.2018 р. № 7725874 на суму 1965,59 грн, від 15.05.2018 р. № 7725884 на суму 654,11 грн, від 15.05.2018 р. № 7725894 на суму 683,57 грн, від 15.05.2018 р. № 7725904 на суму 659,46 грн, від 15.05.2018 р. № 7725914 на суму 1256,83 грн, від 15.05.2018 р. № 7725924 на суму 5340,19 грн, від 16.05.2018 р. № 7734914 на суму 1807,27 грн, від 16.05.2018 р. № 7734924 на суму 1471,27 грн, від 16.05.2018 р. № 7734934 на суму 521,47 грн, від 16.05.2018 р. № 7734944 на суму 625,69 грн, від 16.05.2018 р. № 7734954 на суму 471,91 грн, від 16.05.2018 р. № 7734964 на суму 622,66 грн, від 16.05.2018 р. № 7734984 на суму 228,13 грн, від 16.05.2018 р. № 7734994 на суму 362,69 грн, від 16.05.2018 р. № 7735004 на суму 527,75 грн, від 16.05.2018 р. № 7735014 на суму 641,95 грн, від 16.05.2018 р. № 7735024 на суму 315,25 грн, від 16.05.2018 р. № 7735034 на суму 1993,44 грн, від 16.05.2018 р. № 7735044 на суму 1976,80 грн, від 16.05.2018 р. № 7735054 на суму 893,53 грн, від 16.05.2018 р. № 7735074 на суму 815,58 грн, від 16.05.2018 р. № 7735084 на суму 1079,44 грн, від 16.05.2018 р. № 7735094 на суму 634,92 грн, від 16.05.2018 р. № 7735104 на суму 1067,51 грн, від 16.05.2018 р. № 7735114 на суму 514,68 грн, від 16.05.2018 р. № 7735124 на суму 2400,72 грн, від 17.05.2018 р. № 7739844 на суму 1110,41 грн, від 17.05.2018 р. № 7739864 на суму 1013,20 грн, від 17.05.2018 р. № 7739904 на суму 1738,85 грн, від 17.05.2018 р. № 7739914 на суму 841,81 грн, від 17.05.2018 р. № 7739924 на суму 1503,06 грн, від 17.05.2018 р. № 7739934 на суму 473,26 грн, від 17.05.2018 р. № 7739944 на суму 948,20 грн, від 17.05.2018 р. № 7739954 на суму 673,62 грн, від 17.05.2018 р. № 7739964 на суму 428,42 грн, від 17.05.2018 р. № 7739974 на суму 741,42 грн, від 17.05.2018 р. № 7739984 на суму 386,59 грн, від 17.05.2018 р. № 7739994 на суму 517,74 грн, від 19.05.2018 р. № 7740214 на суму 2091,47 грн, від 19.05.2018 р. № 7745344 на суму 500,30 грн, від 19.05.2018 р. № 7745354 на суму 788,76 грн, від 19.05.2018 р. № 7745364 на суму 2950,80 грн, від 19.05.2018 р. № 7745374 на суму 951,70 грн, від 19.05.2018 р. № 7745384 на суму 386,16 грн, від 19.05.2018 р. № 7745404 на суму 220,31 грн, від 19.05.2018 р. № 7745414 на суму 609,28 грн, від 22.05.2018 р. № 7749884 на суму 322,58 грн, від 22.05.2018 р. № 7749894 на суму 1960,88 грн, від 22.05.2018 р. № 7749914 на суму 694,75 грн, від 22.05.2018 р. № 7749944 на суму 539,21 грн, від 22.05.2018 р. № 7749954 на суму 611,12 грн, від 22.05.2018 р. № 7749964 на суму 798,50 грн, від 22.05.2018 р. № 7751684 на суму 311,34 грн, від 22.05.2018 р. № 7751944 на суму 277,25 грн, від 22.05.2018 р. № 7751954 на суму 341,10 грн, від 22.05.2018 р. № 7751974 на суму 349,64 грн, від 22.05.2018 р. № 7751984 на суму 552,74 грн, від 22.05.2018 р. № 7751994 на суму 1478,52 грн, від 22.05.2018 р. № 7752004 на суму 467,45 грн, від 23.05.2018 р. № 7754464 на суму 392,76 грн, від 23.05.2018 р. № 7754474 на суму 274,42 грн, від 23.05.2018 р. № 7754484 на суму 154,93 грн, від 23.05.2018 р. № 7754494 на суму 910,66 грн, від 23.05.2018 р. № 7754504 на суму 585,07 грн, від 23.05.2018 р. № 7754514 на суму 558,94 грн, від 23.05.2018 р. № 7754524 на суму 365,18 грн, від 23.05.2018 р. № 7754534 на суму 738,07 грн, від 23.05.2018 р. № 7754564 на суму 484,68 грн, від 23.05.2018 р. № 7754574 на суму 445,42 грн, від 23.05.2018 р. № 7754584 на суму 284,99 грн, від 23.05.2018 р. № 7754594 на суму 661,20 грн, від 23.05.2018 р. № 7754614 на суму 519,00 грн, від 23.05.2018 р. № 7754644 на суму 354,25 грн, від 24.05.2018 р. № 7756974 на суму 633,35 грн, від 24.05.2018 р. № 7756994 на суму 657,66 грн, від 24.05.2018 р. № 7757004 на суму 468,48 грн, від 24.05.2018 р. № 7757014 на суму 603,60 грн, від 24.05.2018 р. № 7757024 на суму 746,48 грн, від 24.05.2018 р. № 7757034 на суму 266,69 грн, від 24.05.2018 р. № 7757044 на суму 666,73 грн, від 24.05.2018 р. № 7757054 на суму 390,78 грн, від 24.05.2018 р. № 7757064 на суму 495,07 грн, від 24.05.2018 р. № 7757074 на суму 1230,70 грн, від 24.05.2018 р. № 7757094 на суму 423,94 грн, від 25.05.2018 р. № 7760454 на суму 1195,87 грн, від 25.05.2018 р. № 7760464 на суму 1465,66 грн, від 25.05.2018 р. № 7760474 на суму 832,14 грн, від 25.05.2018 р. № 7760484 на суму 1251,58 грн, від 25.05.2018 р. № 7760504 на суму 1429,86 грн, від 25.05.2018 р. № 7760514 на суму 869,52 грн, від 25.05.2018 р. № 7760524 на суму 784,60 грн, від 25.05.2018 р. № 7760534 на суму 336,60 грн, від 25.05.2018 р. № 7760544 на суму 601,46 грн, від 25.05.2018 р. № 7760564 на суму 487,18 грн, від 25.05.2018 р. № 7760574 на суму 206,09 грн, від 26.05.2018 р. № 7762354 на суму 323,71 грн, з урахуванням наявних в матеріалах справи актів, складених як результат недовезення товару.

12.06.2018 р. між ТОВ ,,ФК ,,Фінфест" (Фактор) та ТОВ ,,Юніка-Сервіс" (Клієнт) укладено договір факторингу № 1214 (Договір № 1214), згідно якого Клієнт відступає Факторові своє право грошової вимоги за Договором № 06/03 (Основний договір) до ПП ,,Етана-Південь" (Боржник) в розмірі 190673,75 грн (Вимога), а Фактор зобов'язується передати грошові кошти у сумі, що відповідає розміру вимоги (Кошти) в розпорядження Клієнта за плату (п.1.1 Договору № 1214).

За цим Договором Клієнт відступає Факторові право грошової вимоги за Основним договором, строк платежу за якою настав, а також право вимоги за Основним договором, яке виникне в майбутньому. Вимога за цим Договором є відступленою Клієнтом Факторові з моменту набуття чинності цим Договором, якщо сторони не домовляться про інше (п.1.2 Договору № 1214).

Клієнт підтверджує, що заборгованість Боржника є дійсною і підлягає оплаті. У Боржника відсутні підстави для несплати вимоги. Сторони погодили, що Клієнт виступає поручителем і поручається перед Фактором за виконання Боржником своїх зобов'язань, що випливають з Основного договору в повному обсязі. Сторони під невиконанням зобов'язання також розуміють ухилення Боржника від отримання, або ухилення від надання підтвердження про отримання повідомлення про укладення цього Договору. У разі невиконання Боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, Боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і Боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено цим Договором (п.1.7 Договору № 1214).

Після набрання чинності цим Договором та в триденний термін з моменту підписання цього Договору Клієнт зобов'язаний сповістити Боржника про укладення цього Договору і повідомити, що платіж на користь Фактора в розмірі, визначеному в цьому Договору, є належним (п.3.2 Договору № 1214).

Розрахунки Боржника з Фактором стосовно переданих прав вимоги здійснюються в порядку і формі, встановлених Основним договором (п.3.3 Договору № 1214).

За умовами цього Договору до Фактора переходять всі права Клієнта як кредитора в грошових зобов'язаннях, що виникли із Основного договору, у т.ч. право одержання від Боржника сум основного боргу, процентів, неустойки (штрафів, пені) у повному обсязі, з моменту підписання цього Договору (п.3.4 Договору № 1214).

Цей Договір вважається укладеним і набирає чинності з моменту його підписання сторонами та його скріплення печатками сторін (п.5.1 Договору № 1214).

Строк цього Договору починає свій перебіг у момент, визначений у п.5.1 цього Договору, та закінчується 31.12.2019 р. (п.5.2 Договору № 1214).

Договори, додаткову угоду, накладні підписано уповноваженими представниками контрагентів.

Вказуючи на те, що у ТОВ ,,Юніка-Сервіс" та ПП ,,Етана-Південь" існує солідарний обов'язок сплатити заборгованість за названими вище угодами, ТОВ ,,ФК ,,Фінфест" звернулось до господарського суду з уточненим позовом у рамках провадження у даній справі.

Згідно із приписами ст.525 ЦК України одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

За правилами ст.526 ЦК України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Частиною 1 ст.530 ЦК України встановлено, що якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Статтею 610 ЦК України передбачено, що порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Відповідно до ст.629 ЦК України договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Аналогічні положення містяться в ч.ч.1,7 ст.193 ГК України, в яких визначено, що суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться; до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення ЦК України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом; не допускаються одностороння відмова від виконання зобов'язань, крім випадків, передбачених законом, а також відмова від виконання або відстрочка виконання з мотиву, що зобов'язання другої сторони за іншим договором не було виконано належним чином.

Згідно із приписами ч.ч.1 та 2 ст.712 ЦК України за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов'язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов'язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов'язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму. До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.

В ч.1 ст.692 ЦК України закріплено, що покупець зобов'язаний оплатити товар після його прийняття або прийняття товаророзпорядчих документів на нього, якщо договором або актами цивільного законодавства не встановлений інший строк оплати товару.

Частиною 1 ст.1077 ЦК України передбачено, що за договором факторингу (фінансування під відступлення права грошової вимоги) одна сторона (фактор) передає або зобов'язується передати грошові кошти в розпорядження другої сторони (клієнта) за плату (у будь-який передбачений договором спосіб), а клієнт відступає або зобов'язується відступити факторові своє право грошової вимоги до третьої особи (боржника).

Відповідно ч.1 ст.1078 ЦК України предметом договору факторингу може бути право грошової вимоги, строк платежу за якою настав (наявна вимога), а також право вимоги, яке виникне в майбутньому (майбутня вимога).

В ст.1080 ЦК України вказано, що договір факторингу є дійсним незалежно від наявності домовленості між клієнтом та боржником про заборону відступлення права грошової вимоги або його обмеження. У цьому разі клієнт не звільняється від зобов'язань або відповідальності перед боржником у зв'язку із порушенням клієнтом умови про заборону або обмеження відступлення права грошової вимоги.

Частиною 1 ст.1081 ЦК України визначено, що клієнт відповідає перед фактором за дійсність грошової вимоги, право якої відступається, якщо інше не встановлено договором факторингу.

За змістом ст.1082 ЦК України боржник зобов'язаний здійснити платіж факторові за умови, що він одержав від клієнта або фактора письмове повідомлення про відступлення права грошової вимоги факторові і в цьому повідомленні визначена грошова вимога, яка підлягає виконанню, а також названий фактор, якому має бути здійснений платіж. Боржник має право вимагати від фактора надання йому в розумний строк доказів того, що відступлення права грошової вимоги факторові справді мало місце. Якщо фактор не виконає цього обов'язку, боржник має право здійснити платіж клієнтові на виконання свого обов'язку перед ним. Виконання боржником грошової вимоги факторові відповідно до цієї статті звільняє боржника від його обов'язку перед клієнтом.

Господарський суд, проаналізувавши наведені вище норми матеріального права в аспекті спірних правовідносин, зазначає, що між сторонами виникли господарські зобов'язання, підставою яких є письмові договори поставки та факторингу.

При цьому ТОВ ,,Юніка-Сервіс" поставлено ПП ,,Етана-Південь" в травні 2018 р. продукти харчування, алкогольні та безалкогольні напої, побутову хімію та інше на загальну суму 190673,75 грн з ПДВ, що підтверджується дослідженими в описовій частині рішення накладними.

В свою чергу ПП ,,Етана-Південь" в порушення приписів ст.ст.525,526,610,629,692,712 ЦК України, ст.193 ГК України, умов Договору № 06/03 вартість отриманого товару не оплатило, не дивлячись на те, що з урахуванням ч.1 ст.530 ЦК України, ч.1 ст.692 ЦК України, п.2.3 Договору № 06/03 строк виконання зобов'язань за Договором № 06/03 на суму 190673,75 грн настав.

Внаслідок укладення Договору № 1214 між ТОВ ,,ФК ,,Фінфест" та ТОВ ,,Юніка-Сервіс" останнє в червні 2018 р. відступило належне йому право грошової вимоги до ПП ,,Етана-Південь" за Договором № 06/03 на користь ТОВ ,,ФК ,,Фінфест". Повідомлення про відступлення грошової вимоги в сумі 190673,75 грн відправлено на адресу ПП ,,Етана-Південь" поштою:

- 13.06.2018 р., про що свідчать опис вкладення у цінний лист, фіскальні чеки, а також лист від 08.11.2018 р. № 197 ДП Спеціального зв'язку, в якому повідомлено про незнайдення одержувача, у зв'язку з чим відправлення повернуто відправнику 20.06.2018 р.;

- 04.07.2018 р., про що свідчать опис вкладення у цінний лист, фіскальний чек, а також роздруківка з сайту Укрпошти з відомостями про повернення кореспонденції 28.07.2018 р. через закінчення встановленого терміну зберігання.

Таким чином, враховуючи те, що ТОВ ,,ФК ,,Фінфест" виконано обов'язок щодо надсилання ПП ,,Етана-Південь" повідомлення про відступлення права грошової вимоги, той факт, що невручення цього повідомлення відбулось з причин, які від ТОВ ,,ФК ,,Фінфест" не залежать, господарський суд вважає, що у ПП ,,Етана-Південь" виникло зобов'язання перед ТОВ ,,ФК ,,Фінфест" відносно погашення заборгованості за Договором № 06/03.

При цьому згідно ст.1085 ЦК України, якщо фактор пред'явив боржнику вимогу здійснити платіж, боржник має право пред'явити до заліку свої грошові вимоги, що ґрунтуються на договорі боржника з клієнтом, які виникли у боржника до моменту, коли він одержав повідомлення про відступлення права грошової вимоги факторові. Боржник не може пред'явити факторові вимоги до клієнта у зв'язку з порушенням ним умови про заборону або обмеження відступлення права грошової вимоги.

Додатковою угодою від 01.08.2017 р. № 5 до Договору № 06/03 визначено, зокрема, що Постачальник щомісяця виплачує Покупцю бонус за обсяг продажів в розмірі 18% від суми поставленого у звітному місяці товару з урахуванням повернень. Зазначений бонус виплачується щомісяця до 20 числа місяця, наступного за звітним.

Відтак, відповідно до ст.1085 ЦК України ПП ,,Етана-Південь" має право на залік своїх грошових вимог, що ґрунтуються на договорі боржника з клієнтом, які виникли у боржника до моменту, коли він одержав повідомлення про відступлення права грошової вимоги факторові. Розмір цих вимог, що випливають зі змісту додаткової угоди від 01.08.2017 р. № 5 до Договору № 06/03, дорівнює 34321,28 грн (18% бонусів від 190673,75 грн вартості поставленого в травні 2018 р. товару).

Приймаючи до уваги наведене, те, що в п.1.7 Договору № 1214 Клієнт поручився солідарно відповідати перед Фактором за неналежне виконання Боржником зобов'язання, позов ТОВ ,,ФК ,,Фінфест" про солідарне стягнення з ТОВ ,,Юніка-Сервіс" та ПП ,,Етана-Південь" основного боргу підлягає задоволенню в розмірі 156352,47 грн (заявлена позивачем до стягнення сума основного боргу без урахування бонусів за обсяг продажів в розмірі 18% від суми поставленого товару в травні 2018 р.), тобто частково.

Відповідно до ч.1 ст.548 ЦК України виконання зобов'язання (основного зобов'язання) забезпечується, якщо це встановлено договором або законом.

Згідно ч.1 ст.546 ЦК України виконання зобов'язання може забезпечуватися, зокрема, неустойкою (штраф, пеня).

В ст.549 ЦК України надано визначення неустойки (штрафу, пені), під якою слід розуміти грошову суму або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання… Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання.

За змістом п.3 ч.1 ст.611 ЦК України у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, сплата неустойки.

У разі несвоєчасного виконання своїх грошових зобов'язань винна сторона несе відповідальність у вигляді пені в розмірі 0,1% від суми невиконаного грошового зобов'язання, але не більше подвійної облікової ставки НБУ за кожен день прострочення (п.8.2 Договору № 06/03).

Відповідно до ч.2 ст.625 ЦК України боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

За умовами цього Договору до Фактора переходять всі права Клієнта як кредитора в грошових зобов'язаннях, що виникли із основного договору, у т.ч. право одержання від Боржника сум основного боргу, процентів, неустойки (штрафів, пені) у повному обсязі, з моменту підписання цього Договору (п.3.4 Договору № 1214).

З огляду на викладене, те, що матеріалами справи підтверджено неналежне виконання ПП ,,Етана-Південь" грошового зобов'язання по оплаті вартості поставленого товару, те, що в п.1.7 Договору № 1214 ТОВ ,,Юніка-Сервіс" поручилось перед Фактором за виконання Боржником зобов'язання по сплаті процентів та неустойки, господарський суд дійшов висновку, що відповідачі мають сплатити солідарно:

- 13681,91 грн пені, нарахованої за період з 12.06.2018 р. по 11.09.2018 р. на суму 156352,47 грн;

- 1182,28 грн 3% річних, нарахованих за період з 12.06.2018 р. по 11.09.2018 р. на суму 156352,47 грн.

Отже, у зв'язку з невірністю розрахунку пені та 3% річних позов про їх стягнення слід задовольнити частково.

Доводи ПП ,,Етана-Південь" щодо ненадсилання йому письмового повідомлення про відступлення права грошової вимоги спростовуються наявними у справі доказами, дослідженими вище.

Відносно необхідності заліку в порядку ст.1085 ЦК України зустрічних грошових вимог ПП ,,Етана-Південь" до ТОВ ,,Юніка-Сервіс" в розмірі 50221,24 грн за надані послуги з просування товару (бонус 18%), то в цій частині потрібно відмітити те, що згідно наданої ПП ,,Етана-Південь" заяви про зарахування названа заборгованість перед останнім виникла за квітень, травень та червень 2018 р., однак, окрім накладних за травень 2018 р., право грошової вимоги за якими набуто ТОВ ,,ФК ,,Фінфест", інших первинних документів до справи не надано, з огляду на що суд позбавлений можливості перевірити як підстави виникнення боргу, так і його розмір. За таких обставин, для зарахування зустрічних вимог, що виникли з додаткової угоди № 5 в квітні та червні 2018 р., суд достатніх правових передумов не вбачає.

Крім того господарський суд вказує, що не підлягають зарахуванню згідно ст.1085 ЦК України як зустрічні грошові вимоги зобов'язання ТОВ ,,Юніка-Сервіс" відповідно до п.7.1 договору поставки щодо вивезення неліквідного товару на суму 58199,51 грн, оскільки норма ст.1085 ЦК України дозволяє залік лише тих вимог, які виникли до моменту, коли одержано повідомлення про відступлення права грошової вимоги факторові.

Пунктом 7.1 Договору № 06/03 визначено обов'язок ТОВ ,,Юніка-Сервіс" відшкодувати ПП ,,Етана-Південь" вартість неліквідного товару після одержання відповідного листа. З тексту заяви ПП ,,Етана-Південь" про зарахування вимог вбачається, що лист щодо виконання п.7.1 Договору № 06/03, який являється підставою для майбутніх розрахунків, направлявся в серпні 2018 р., у той час як повідомлення про відступлення грошової вимоги Факторові - в червні та липні 2018 р., у зв'язку з чим заборгованість у розмірі 58199,51 грн не може бути зарахована за правилами ст.1085 ЦК України.

Твердження ПП ,,Етана-Південь" стосовно того, що за договором факторингу відступлено лише право грошової вимоги, а тому нарахування пені є безпідставним, не приймаються до уваги як такі, що прямо суперечать п.3.4 Договору № 1214.

Згідно п.2 ч.1 ст.129 ГПК України судовий збір покладається у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

При цьому, оскільки чинним законодавством не передбачено можливість солідарного стягнення судового збору, останній покладається на відповідачів в рівній мірі.

Керуючись ст.ст.129,232,233,238,240,241 ГПК України, вирішив:

Позов задовольнити частково.

Стягнути солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю ,,Юніка-Сервіс" (49000, Дніпропетровська обл., м. Дніпро, просп. Мануйлівський, буд. 7, код 39017226) та Приватного підприємства ,,Етана-Південь" (65101, м. Одеса, вул. Космонавта Комарова, буд. 12, код 34108109) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю ,,Фінансова компанія ,,Фінфест" (49130, Дніпропетровська обл., м. Дніпро, вул. Березинська, буд. 80, код 40920385) 156352/сто п'ятдесят шість тисяч триста п'ятдесят дві/ грн 47 коп. основного боргу, 13681/тринадцять тисяч шістсот вісімдесят одну/грн 91 коп. пені, 1182/одну тисячу сто вісімдесят дві/грн 28 коп. 3% річних.

В решті позову відмовити.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю ,,Юніка-Сервіс" (49000, Дніпропетровська обл., м. Дніпро, просп. Мануйлівський, буд. 7, код 39017226) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю ,,Фінансова компанія ,,Фінфест" (49130, Дніпропетровська обл., м. Дніпро, вул. Березинська, буд. 80, код 40920385) 1284/одну тисячу двісті вісімдесят чотири/грн 13 коп. судового збору.

Стягнути з Приватного підприємства ,,Етана-Південь" (65101, м. Одеса, вул. Космонавта Комарова, буд. 12, код 34108109) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю ,,Фінансова компанія ,,Фінфест" (49130, Дніпропетровська обл., м. Дніпро, вул. Березинська, буд. 80, код 40920385) 1284/одну тисячу двісті вісімдесят чотири/грн 13 коп. судового збору.

Рішення набирає законної сили після закінчення двадцятиденного строку з дня складання повного його тексту і може бути оскаржено в апеляційному порядку.

Відповідно до ч.5 ст.240 ГПК України датою ухвалення рішення, ухваленого за відсутності учасників справи, є дата складення повного судового рішення.

Накази видати після набрання рішенням законної сили.

Повне рішення складено 14 грудня 2018 р.

Суддя Л.В. Лічман