ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

20.12.2018р.                      Справа №905/1212/17

за позовом Публічного акціонерного товариства “Акціонерний комерційний банк “Індустріалбанк”,

м.Запоріжжя

до відповідача Приватного акціонерного товариства "Донецьксталь" - металургійний завод",

м.Покровськ

про стягнення заборгованості в сумі 4886475,17 грн.

Головуючий суддя Левшина Г.В.

Суддя Фурсова С.М.

Суддя Тарапата С.С.

при секретарі судового засідання Хохуля М.С.

Представники сторін:

від позивача: не з’явився

від відповідача: не з’явився

В засіданні суду брали участь:

СУТЬ СПРАВИ:

Публічне акціонерне товариство "Акціонерний банк "Експрес - Банк", м.Київ, позивач, звернувся до господарського суду Донецької області з позовом до відповідача, Приватного акціонерного товариства "Донецьксталь" - металургійний завод", м.Покровськ, про стягнення заборгованості в сумі 4886475,17 грн., у тому числі сума основного боргу в розмірі 2517000,00 грн., 3% річних в сумі 164917,64 грн., інфляція в сумі 1602138,75 грн. та заборгованість по сплаті відсоткового доходу за облігаціями в розмірі 602418,78 грн.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи від 30.05.2017р. справу передано на розгляд судді Левшиної Г.В.

Ухвалою від 31.05.2017р. порушено провадження по справі №905/1212/17, судове засідання призначено на 12.06.2017р. о 12.00 год.

Виходячи з того, що відповідач в судове засідання 12.06.2017р. не з'явився, в судове засідання не були надані витребувані судом докази, а також виникла необхідність витребування нових доказів, ухвалою суду від 12.06.2017р. відкладено розгляд справи на 11.07.2017р. та зобов'язано позивача надати в судове засідання виписку про стан рахунку в цінних паперах про облік на депозитарному рахунку депонента – ПАТ "АБ "Експрес-Банк" наступних цінних паперів: найменування емітента ЦП – ПАТ "Донецьксталь" - металургійний завод", код цінних паперів – UA, вид, тип та форма випуску ЦП – облігації відсоткові, іменні, бездокументарна, серія “Е”, номінальна вартість одного ЦП – 1000,00 грн., кількість ЦП – 4750 шт., станом на момент пред'явлення позову до суду; зобов'язано відповідача представити відзив на позовну заяву, докази, що підтверджують надання відзиву позивачу; посвідчення на представника, документи, які посвідчують правовий статус підприємства, а також довідку про юридичну адресу та рахунки.

Згідно з ухвалою суду від 11.07.2017р. розгляд справи відкладено на 31.07.2017р. о 10.45 год.

31.07.2017р. до суду надійшло клопотання від 31.07.2017р. Приватного акціонерного товариства "Донецьксталь" - металургійний завод", м.Покровськ про відкладення та продовження розгляду справи для надання можливості направлення уповноваженого представника в судове засідання.

За таких обставин, виходячи з того, що відповідач в судове засідання не з'явився, в засідання суду не буди надані витребувані судом докази, ухвалами суду від 31.07.2017р. відкладено розгляд справи на 22.08.2017р. о 10.45 год., продовжено строк розгляду справи на 15 днів.

Згідно протоколу автоматизованого розподілу судової справи від 07.08.2017р. визначено наступний склад колегії суддів з розгляду справи №905/1212/17: головуючий суддя Левшина Г.В., судді Попов О.В., Паляниця Ю.О.

07.08.2017р. до господарського суду Донецької області надійшла позовна заява Fintest Trading Co Ltd, м.Нікосіа, Кіпр як третьої особи з самостійними вимогами на предмет спору по справі №905/1212/17 про визнання недійсним договору купівлі-продажу цінних паперів №Д218/11 від 05.10.2011р.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 08.08.2017р. повернуто Fintest Trading Co Ltd, м.Нікосіа, Кіпр вищевказану позовну заяву без розгляду на підставі п.5 ст.63 Господарського процесуального кодексу України.

09.08.2017р. до господарського суду Донецької області від Fintest Trading Co Ltd, м.Нікосіа, Кіпр надійшла апеляційна скарга б/н б/д на ухвалу господарського суду Донецької області від 08.08.2017р. про повернення позовної заяви без розгляду.

Ухвалою суду від 14.08.2017р. зупинено провадження по справі №905/1212/17 за позовом Публічного акціонерного товариства "Акціонерний банк "Експрес - Банк", м.Київ до Приватного акціонерного товариства "Донецьксталь" - металургійний завод", м.Покровськ про стягнення заборгованості в сумі 4886475,17 грн. до закінчення розгляду апеляційної скарги та повернення матеріалів справи до господарського суду Донецької області.

Після повернення матеріалів справи до господарського суду Донецької області ухвалою від 22.11.2017р. провадження по справі №905/1212/17 поновлено.

Згідно з ухвалою суду від 11.12.2017р. замінено позивача по справі його правонаступником - Публічним акціонерним товариством “Акціонерний комерційний банк “Індустріалбанк”, м.Запоріжжя, відкладено розгляд справи на 15.01.2018р. о 14.30 год.

12.12.2017р. до господарського суду Донецької області надійшов запит від 12.12.2017р. по справі №905/1212/17 про направлення матеріалів справи до Донецького апеляційного господарського суду у зв'язку з надходженням касаційної скарги Fintest Trading Co Ltd, м.Нікосіа, Кіпр на ухвалу Донецького апеляційного господарського суду від 17.08.2017р. по справі №905/1212/17.

Ухвалою від 14.08.2017р. зупинено провадження по справі №905/1212/17 за позовом Публічного акціонерного товариства “Акціонерний комерційний банк “Індустріалбанк”, м.Запоріжжя до Приватного акціонерного товариства "Донецьксталь" - металургійний завод", м.Покровськ про стягнення заборгованості в сумі 4886475,17 грн. до закінчення розгляду касаційної скарги та повернення матеріалів справи до господарського суду Донецької області.

Як встановлено, 11.06.2018р. матеріали справи №905/1212/17 надійшли до господарського суду Донецької області.

Ухвалою від 19.06.2018р. поновлено провадження у справі №905/1212/17, призначено справу №905/1212/17 за позовом до розгляду за правилами загального позовного провадження, підготовче судове засідання призначене на 05.07.2018 року о 15:15 год.

У зв'язку із закінченням повноважень судді Паляниця Ю.О. та перебуванням судді Попова О.В. у відпустці, 05.07.2018р. протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями було визначено склад судової колегії: головуючий суддя Левшина Г.В., суддя Тарапата С.С., суддя Фурсова С.С.

Ухвалою від 05.07.2018р. закрито підготовче засідання та призначено розгляд справи №905/1212/17 по суті на 26.07.2018 року о 15:15 год.

05.07.2018р. до господарського суду Донецької області надійшов запит від 12.12.2017р. по справі №905/1212/17 про направлення матеріалів справи до Донецького апеляційного господарського суду у зв'язку з надходженням касаційної скарги Fintest Trading Co Ltd, м.Нікосіа, Кіпр на ухвалу Донецького апеляційного господарського суду від 17.08.2017р. по справі №905/1212/17.

Ухвалою від 09.07.2018р. зупинено провадження по справі №905/1212/17 за позовом Публічного акціонерного товариства “Акціонерний комерційний банк “Індустріалбанк”, м.Запоріжжя до Приватного акціонерного товариства "Донецьксталь" - металургійний завод", м.Покровськ про стягнення заборгованості в сумі 4886475,17 грн. до закінчення касаційного провадження та повернення матеріалів справи на адресу господарського суду Донецької області.

Після повернення матеріалів справи №905/1212/17 до господарського суду Донецької області, ухвалою від 18.09.2018р. поновлено провадження у справі №905/1212/17, призначено розгляд справи по суті на 10.10.2018 року о 14:15 год.

21.09.2018р. до господарського суду Донецької області надійшов запит від 21.09.2018р. по справі №905/1212/17 про направлення матеріалів справи до апеляційної інстанції у зв'язку з повторним надходженням касаційної скарги Fintest Trading Co Ltd, м.Нікосіа, Кіпр на ухвалу Донецького апеляційного господарського суду від 17.08.2017р. по справі №905/1212/17.

10.10.2018р. на електронну адресу суду від відповідача надійшло клопотання про відкладення розгляду справи у зв'язку з неможливістю забезпечення явки уповноваженого представника у судове засідання.

Ухвалою від 10.10.2018р. зупинено провадження по справі №905/1212/17 за позовом Публічного акціонерного товариства “Акціонерний комерційний банк “Індустріалбанк”, м.Запоріжжя до Приватного акціонерного товариства "Донецьксталь" - металургійний завод", м.Покровськ про стягнення заборгованості в сумі 4886475,17 грн. до закінчення касаційного провадження та повернення матеріалів справи на адресу господарського суду Донецької області.

Ухвалою від 28.11.2018р. поновлено провадження у справі №905/1212/17, розгляд справи по суті призначено на 11.12.2018 року о 15:00 год.

11.12.2018р. відповідачем надане суду клопотання про залучення до участі у справі третю особу без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, ПАТ «Кредитпромбанк» в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб Тімоніна Олександра Олексійовича.

Крім цього, 11.12.2018р. відповідачем суду надані письмові пояснення по суті позовних вимог.

В засіданні суду 11.12.2018р. відповідач наполягав на задоволенні заявленого клопотання, а також виклав усно надані пояснення, в судовому засіданні було оголошено перерву до 20.12.2018р. о об 11.30 год.

В судове засідання 20.12.2018р. сторони не з’явилися.

Відповідно до ст.2 Господарського процесуального кодексу України завданням господарського судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів, пов’язаних із здійсненням господарської діяльності, та розгляд інших справ, віднесених до юрисдикції господарського суду, з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав і законних інтересів фізичних та юридичних осіб, держави.

За змістом ст.13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов’язків, передбачених цим Кодексом. Суд, зберігаючи об’єктивність і неупередженість, зокрема, сприяє учасникам судового процесу в реалізації ними прав, передбачених цим Кодексом.

Згідно із ст.177 Господарського процесуального кодексу України завданням підготовчого засідання є остаточне визначення предмета спору та характеру спірних правовідносин, позовних вимог та складу учасників судового процесу; з’ясування заперечень проти позовних вимог; визначення обставин справи, які підлягають встановленню, та зібрання відповідних доказів; вирішення відводів; визначення порядку розгляду справи; вчинення інших дій з метою забезпечення правильного, своєчасного і безперешкодного розгляду справи по суті. Підготовче провадження починається відкриттям провадження у справі і закінчується закриттям підготовчого засідання.

Саме під час підготовчого засідання відповідно до ст.182 Господарського процесуального кодексу України суд вирішує питання про вступ у справу інших осіб, заміну неналежного відповідача, залучення співвідповідача, об’єднання справ і роз’єднання позовних вимог, прийняття зустрічного позову, якщо ці питання не були вирішені раніше; може роз’яснювати учасникам справи, які обставини входять до предмета доказування, які докази мають бути подані тим чи іншим учасником справи; з’ясовує, чи повідомили сторони про всі обставини справи, які їм відомі; з’ясовує, чи надали сторони докази, на які вони посилаються у позові і відзиві, а також докази, витребувані судом чи причини їх неподання; вирішує питання про проведення огляду письмових, речових і електронних доказів у місці їх знаходження; вирішує питання про витребування додаткових доказів та визначає строки їх подання, вирішує питання про забезпечення доказів, якщо ці питання не були вирішені раніше; вирішує питання про призначення експертизи, виклик у судове засідання експертів, свідків, залучення перекладача, спеціаліста; за клопотанням учасників справи вирішує питання про забезпечення позову, про зустрічне забезпечення; вирішує заяви та клопотання учасників справи; направляє судові доручення; встановлює строки для подання відповіді на відзив та заперечення; встановлює строк для подання пояснень третіми особами та відповіді учасників справи на такі пояснення; встановлює строки та порядок врегулювання спору за участю судді за наявності згоди сторін на його проведення; встановлює порядок з’ясування обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, та порядок дослідження доказів, якими вони обґрунтовуються під час розгляду справи по суті, про що зазначається в протоколі судового засідання; з’ясовує розмір заявлених сторонами судових витрат; вирішує питання про колегіальни розгляд справи; призначає справу до розгляду по суті, визначає дату, час і місце проведення судового засідання (декількох судових засідань - у разі складності справи) для розгляду справи по суті; здійснює інші дії, необхідні для забезпечення правильного і своєчасного розгляду справи по суті.

Як було зазначено вище, підготовче судове засідання у даній справі було призначено судом згідно ухвали від 19.06.2018р. При цьому, провадження у даній справі порушено до набрання чинності змінами до Господарського процесуального кодексу України відповідно до ухвали від 31.05.2017р. Ухвалою від 05.07.2018р. підготовче провадження у справі було закрито. Таким чином, за висновками суду, з моменту порушення провадження у справі та до закриття підготовчого провадження відповідач мав можливість безперешкодно реалізувати свої процесуальні права щодо заявлення відповідних клопотань, надання заперечень проти позовних вимог.

Натомість, відповідачем клопотання щодо залучення третьої особи, письмові пояснення у справі із запереченнями проти позову, які за своїм змістом фактично є заявою по суті спору та заявою з процесуальних питань, надані після закриття підготовчого провадження.

За приписом ст.118 Господарського процесуального кодексу України право на вчинення процесуальних дій втрачається із закінченням встановленого законом або призначеного судом строку. Заяви, скарги і документи, подані після закінчення процесуальних строків, залишаються без розгляду, крім випадків, передбачених цим Кодексом.

Так, відповідно до ч.ч.8, 9 ст.165 Господарського процесуального кодексу України відзив подається в строк, встановлений судом, який не може бути меншим п’ятнадцяти днів з дня вручення ухвали про відкриття провадження у справі. Суд має встановити такий строк подання відзиву, який дозволить відповідачу підготувати його та відповідні докази, а іншим учасникам справи - отримати відзив не пізніше першого підготовчого засідання у справі. У разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений судом строк без поважних причин, суд вирішує справу за наявними матеріалами. Одночасно, згідно із ст.50 Господарського процесуального кодексу України треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, можуть вступити у справу на стороні позивача або відповідача до закінчення підготовчого провадження у справі. Їх може бути залучено до участі у справі також за заявою учасників справи.

Виходячи з того, що клопотання про залучення до участі у справі третю особу без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, а також письмові пояснення по справі, надійшли на адресу суду після закриття підготовчого провадження, за висновками суду, відповідачем пропущено відповідний процесуальний строк.

Відповідно до статті 119 Господарського процесуального кодексу України суд за заявою учасника справи поновлює пропущений процесуальний строк, встановлений законом, якщо визнає причини його пропуску поважними, крім випадків, коли цим Кодексом встановлено неможливість такого поновлення. Встановлений судом процесуальний строк може бути продовжений судом за заявою учасника справи, поданою до закінчення цього строку, чи з ініціативи суду. Якщо інше не встановлено законом, заява про поновлення процесуального строку, встановленого законом, розглядається судом, у якому належить вчинити процесуальну дію, стосовно якої пропущено строк, а заява про продовження процесуального строку, встановленого судом, - судом, який встановив строк, без повідомлення учасників справи.

Відповідного клопотання про поновлення пропущеного строку відповідачем до справи не надано, внаслідок чого письмові пояснення та клопотання відповідача, що надійшли на адресу суду 11.12.2018р., підлягають залишенню без розгляду.

Розглянувши матеріали справи, господарський суд встановив:

Відповідно до ст.3 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» цінним папером є документи встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчують грошові або інші майнові права, визначають взаємовідносини особи, яка їх розмістила (видала), і власника, та передбачають виконання зобов'язань згідно з умовами їх розміщення, а також можливість передачі прав, що випливають із цих документів, іншим особам.

Згідно із ст.7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» облігацією є цінний папір, що посвідчує внесення його першим власником коштів, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов’язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений проспектом або рішенням про емісію цінних паперів (для державних облігацій України - умовами їх розміщення) строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено проспектом або рішенням про емісію цінних паперів (для державних облігацій України - умовами їх розміщення).

Таким чином, облігація є цінним папером, що визначає відносини позики між власником облігації та емітентом. Тобто, власник облігації у цих відносинах є позикодавцем, а емітент облігації є позичальником.

При цьому, згідно із ст.1 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» документ, який містить інформацію про розміщення цінних паперів та інші відомості, передбачені цим та іншими законами, що визначають особливості розміщення певних видів цінних паперів, є проспектом емісії цінних паперів.

Як встановлено, рішенням наглядової ради ЗАТ «Донецьксталь» - металургійний завод», оформлене протоколом №37-1/11 від 22.06.2011р., прийнято Проспект емісії облігації, яким встановлені наступні параметри емісії: іменні відсоткові незабезпечені облігації, у кількості 100000 штук, номінальною вартістю 1000,00 грн., на загальну суму 100000000,00 грн. у бездокументарній формі серія «Е», тобто, облігації, за якими передбачається виплата відсоткових доходів.

Пунктом 3.6 Проспекту емісії облігацій передбачено, що власникам облігацій надаються права: купувати та провадити облігації на вторинному біржовому та позабіржовому ринках цінних паперів після реєстрації Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати розміщення облігацій та видачі свідоцтва про реєстрацію випуску облігацій, отримати номінальну вартість облігацій при настанні строків їх погашення, отримати відсотковий дохід у вигляді нарахованих відсотків на номінальну вартість облігацій в кінці кожного відсоткового періоду, здійснювати будь-які інші операції з облігаціями, що не суперечать чинному законодавству України.

Відповідно до п.3.9 Проспекту емісії облігацій облігації вільно обертаються на території України протягом всього терміну їх обігу. Обіг облігацій здійснюється на рахунках у цінних паперах. Власниками облігацій можуть бути фізичні та юридичні особи, резиденти та нерезиденти України Право власності на придбанні облігації виникає з моменту їх зарахування на рахунок у цінних паперах власника у зберігача та підтверджується випискою з цього рахунку, що надається зберігачем. Обіг облігацій починається з дня наступного за днем реєстрації Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку України звіту про результати розміщення облігацій серії «Е» та видачі свідоцтва про реєстрацію випуску облігацій серії «Е». На вторинному ринку облігації продаються за договірною ціною. Дата закінчення обігу облігацій 7 лютого 2016р. Викуп емітентом облігацій у власників за їх вимогою не передбачений.

Пунктом 3.9.1 Проспекту емісії облігацій передбачено, що виплати відсоткового доходу за облігаціями серії «Е» здійснюються емітентом через уповноваженого емітентом Платіжного Агента (ПАТ «Кредитпромбанк» відповідно до договору доручення на виконання послуг платіжного №Е-220611 від 22.06.2011р.) на підставі зведеного облікового реєстру власників облігацій серії «Е», складеного депозитарієм на кінець операційного дня, що передує даті початку виплати відсоткового доходу за облігаціями серії «Е» та на дату початку виплати відсоткового доходу. Виплата здійснюється за адресою: України, 01014, м.Київ, вул.Дружби Народів, 38.

Виплата відсоткового доходу за облігаціями серії «Е» здійснюється 18 разів протягом двох днів після закінчення відповідного відсоткового періоду. Дати початку та закінчення відсоткових періодів, дати початку та закінчення виплати відсоткового доходу за облігаціями серії «Е»:

Порядковий номер відсоткового періоду

Початок

відсоткового періоду

Кінець відсоткового періоду

Дата початку виплати відсотків

Дата завершення виплати відсотків

Кількість днів у відсотковому періоді

1

15.08.2011

13.11.2011

14.11.2011

15.11.2011

91

2

14.11.2011

12.02.2012

13.02.2012

14.02.2012

91

3

13.02.2012

13.05.2012

14.05.2012

15.05.2012

91

4

14.05.2012

12.08.2012

13.08.2012

14.08.2012

91

5

13.08.2012

11.11.2012

12.11.2012

13.11.2012

91

6

12.11.2012

10.02.2013

11.02.2013

12.02.2013

91

7

11.02.2013

12.05.2013

13.05.2013

14.05.2013

91

8

13.05.2013

11.08.2013

12.08.2013

13.08.2013

91

9

12.08.2013

10.11.2013

11.11.2013

12.11.2013

91

10

11.11.2013

09.02.2014

10.02.2014

11.02.2014

91

11

10.02.2014

11.05.2014

12.05.2014

13.05.2014

91

12

12.05.2014

10.08.2014

11.08.2014

12.08.2014

91

13

11.08.2014

09.11.2014

10.11.2014

11.11.2014

91

14

10.11.2014

08.02.2015

09.02.2015

10.02.2015

91

15

09.02.2015

10.05.2015

11.05.2015

12.05.2015

91

16

11.05.2015

09.08.2015

10.08.2015

11.08.2015

91

17

10.08.2015

08.11.2015

09.11.2015

10.11.2015

91

18

09.11.2015

07.02.2016

08.02.2016

09.02.2016

91

Остання виплата відсоткового доходу здійснюється одночасно з погашенням облігацій.

У відповідності до п.3.10.2 Проспекту емісії облігацій відсоткова ставка на перший-четвертий відсоткові періоди встановлюється в розмірі 16 (шістнадцять) відсотків річних у гривні. Відсоткова ставка за облігаціями на п’ятий – восьмий, дев’ятий-дванадцятий, тринадцятий-шістнадцятий та сімнадцятий-вісімнадцятий відсоткові періоди для облігацій встановлюється Правлінням емітента. Виходячи з ринкової кон’єктури, але не менше 3% річних та публікуються в тому ж самому виданні, в якому опублікований зареєстрований ДКЦПФР проспект емісії облігацій.

Відсоткові доходи за облігаціями нараховуються відповідно до відсоткових періодів, кожен з яких становить 91 (дев'яносто один) календарний день. При проведенні всіх розрахунків кількість днів у році приймається за 365.

Сума відсоткового доходу за відсотковий період на одну облігацію становить:

%Ставкаі Ті

Дохіді =1000* ------------------------- х -------------

100% 365

де, Дохіді- сума нарахованого відсоткового доходу за відповідний (і-й)відсотковий період (в грн.),і=1….18

1000- номінальна вартість облігації, в гривнях.

Т- тривалість відсоткового періоду, в днях, і=1….18;

% Ставка і – ставка, за якою нараховується відсотковий дохід за облігаціями (відсоткова ставка на перший – четвертий відсоткові періоди дорівнює 16% річних, ставка на інші відсоткові періоди встановлюється емітентом в порядку та на умовах визначених у п.3.10.2. проспекту емісії.)

Сума відсоткового доходу на 1 облігацію розраховується з точністю до 1 копійки за правилами математичного заокруглення.

Згідно п.п.2 п.5 розділу 1 Положення про порядок здійснення емісії облігацій підприємств облігацій міжнародних фінансових організацій та їх обігу, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 27.12.2013р. №2998, емітент відсоткових облігацій повинен виплачувати відсотковий дохід за облігаціями в розмірі та в строк, що встановлені рішенням про розміщення таких облігацій та проспектом їх емісії.

Відповідно до ст.509 Цивільного кодексу України, ст.173 Господарського кодексу України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Зобов'язання згідно із ст.ст.11, 509 Цивільного кодексу України, ст.174 Господарського кодексу України виникають, зокрема, з договору та інших правочинів.

Згідно ст.163 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання в межах своєї компетенції та відповідно до встановленого законодавством порядку можуть випускати та реалізовувати цінні папери, а також придбавати цінні папери інших суб'єктів господарювання.

Суб'єкти господарювання можуть придбавати акції та інші цінні папери, зазначені у цьому Кодексі, за рахунок коштів, що надходять у їх розпорядження після сплати податків та відсотків за банківський кредит, якщо інше не встановлено законом (ст.165 Господарського кодексу України).

05.10.2011р. між Публічним акціонерним товариством "Акціонерний банк "Експрес - Банк", м.Київ (довіритель, первісний позивач) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінекс-Україна» (повірений) укладено договір доручення на купівлю цінних паперів №111005/1-Б, Д217/11, за яким довіритель доручив повіреному, а повірений зобов’язався надати довірителеві посередницьку послугу з купівлі цінних паперів, а саме від імені та за рахунок довірителя укласти на організованому ринку ПАТ «ФБ Перспектива» (біржа) при первинному розміщенні договір на купівлю у ПрАТ «Донецький-металургійний завод» облігацій з наступними реквізитами: вид ЦП, форма випуску ЦП і серія ЦП: облігації відсоткові, іменні, серія “Е”; форма існування: бездокументарна; найменування емітента ЦП: Приватне акціонерне товариство “Донецьксталь”-металургійний завод”; ідентифікаційний код за ЄДРПОУ емітента: 30939178; міжнародний ідентифікаційний номер ЦП (ISIN) UA; курсова вартість одного цінного паперу: 1000,00 (одна тисяча гривень 00 копійок); номінальна вартість одного (1) ЦП: 1000,00 (одна тисяча гривень 00 копійок); загальна кількість ЦП: 4750 шт. (чотири тисячі сімсот п’ятдесят штук).

Як вбачаться з наявних в матеріалах справи виписки з реєстру договорів, акту виконаних робіт від 05.10.2011р. та акту виконаних зобов’язань, на підставі укладеного на біржі договору на купівлю цінних паперів №111005/1, Д217/11 від 05.10.2011р., Товариство з обмеженою відповідальністю «Інвестиційний капітал Україна», (андерайтер), діючи від імені та за рахунок Приватного акціонерного товариства “Донецьксталь”-металургійний завод” (продавець) передало у власність покупця, а Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінекс-Україна», діючи від імені та за рахунок Публічного акціонерного товариства "Акціонерний банк "Експрес - Банк", м.Київ (покупець), прийняло та оплатило наступний пакет акцій: вид ЦП, форма випуску ЦП і серія ЦП: облігації відсоткові, іменні, серія “Е”; форма існування: бездокументарна; найменування емітента ЦП: Приватне акціонерне товариство “Донецьксталь”-металургійний завод”; ідентифікаційний код за ЄДРПОУ емітента: 30939178; міжнародний ідентифікаційний номер ЦП (ISIN) UA; курсова вартість одного цінного паперу: 1000,00 (одна тисяча гривень 00 копійок); номінальна вартість одного (1) ЦП: 1000,00 (одна тисяча гривень 00 копійок); загальна кількість ЦП: 4750 шт. (чотири тисячі сімсот п’ятдесят штук).

Згідно з актом виконаних робіт та акту виконаних зобов’язань від 05.10.2011р., сторонами засвідчено, що Публічне акціонерне товариство "Акціонерний банк "Експрес - Банк", м.Київ оплатило Приватному акціонерному товариству “Донецьксталь”-металургійний завод” номінальну вартість облігацій за договором купівлі цінних паперів №111005/1, Д217/11 від 05.10.2011р., що складає 4750000,00 грн.

Відповідно до наявної в матеріалах справи обмеженої виписки про стан рахунку в цінних паперах станом на 05.10.2011р. містяться відомості про облік на депозитарному рахунку депонента АБ «Експрес-Банк» наступних цінних паперів: найменування емітента ПрАТ «Донецьксталь» - металургійний завод», код цінних паперів UA, вид, тип та форма випуску ЦП облігації підприємств, іменні, процентні, бездокументарна, серія «Е», загальною кількістю 4750 штук.

Згідно ст.328 Цивільного кодексу України право власності набувається на підставах, що не заборонені законом, зокрема із правочинів. Право власності вважається набутим правомірно, якщо інше прямо не випливає із закону або незаконність набуття права власності не встановлена судом.

За таких обставин, внаслідок укладання та виконання договору купівлі-продажу цінних паперів №111005/1, Д217/11 від 05.10.2011р., за висновками суду, АБ «Експрес-Банк» набуло право власності на перелічені вище цінні папери.

Згідно зі статтею 4 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» до особи, яка набула право власності на цінний папір, переходять усі посвідчені ним права. Обмеження обігу та/або реалізації прав за цінними паперами може бути встановлено тільки у випадках і в порядку, передбачених законом.

Як наслідок, до позивача (покупця) перейшли у сукупності всі права, які посвідчені наступними цінними паперами: облігації відсоткові, іменні, серія “Е”; форма існування: бездокументарна; найменування емітента ЦП: Приватне акціонерне товариство “Донецьксталь”-металургійний завод”; ідентифікаційний код за ЄДРПОУ емітента: 30939178; міжнародний ідентифікаційний номер ЦП (ISIN) UA; курсова вартість одного цінного паперу: 1000,00 (одна тисяча гривень 00 копійок); номінальна вартість одного (1) ЦП: 1000,00 (одна тисяча гривень 00 копійок); загальна кількість ЦП: 4750 шт. (чотири тисячі сімсот п’ятдесят штук).

Згідно вимог ст.ст.525, 615 Цивільного кодексу України одностороння відмова від виконання зобов’язання і одностороння зміна умов договору не допускаються.

За приписом ст.526 Цивільного кодексу України зобов’язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

За змістом ст.193 Господарського кодексу України суб’єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов’язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Згідно із ст.7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» за відсотковими облігаціями передбачається виплата відсоткових доходів.

За висновками суду, відповідачем свої зобов’язання щодо сплати позивачу відсоткового доходу в порядку, встановленому п.3.9.1 Проспекту емісії, за 13-18 періоди, а саме з 10.11.2014р. по 09.02.2016р. не виконані.

Відповідачем вищевказані обставини не спростовані, докази сплати відсоткового доходу за облігаціями за 13-18 періоди суду не представлено.

Перевіривши представлений позивачем розрахунок заборгованості за відсотковим доходом емітента перед позивачем 13-18 періоди, а саме з 10.11.2014р. по 09.02.2016р., виходячи зі ставки 16% на суму 602418,78 грн., суд встановив його правомірність та арифметичну вірність, з огляду на що, заявлені в цій частині позовні вимоги підлягають задоволенню.

Відповідно до статті 655 Цивільного кодексу України за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов'язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов'язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

05.10.2011р. між Приватним акціонерним товариством “Донецьксталь”-металургійний завод” (покупець) та Публічним акціонерним товариством "Акціонерний банк "Експрес - Банк", м.Київ (продавець, первісний позивач) було укладено договір купівлі-продажу цінних паперів №Д218/11.

Відповідно до п.1.1 договору продавець зобов’язується продати (передати у власність) покупцю зазначені в цьому пункті цінні папери, а покупець зобов’язується купити (прийняти у власність) цінні папери та оплатити їх на умовах, що викладені нижче: вид ЦП, форма випуску ЦП і серія ЦП: облігації відсоткові, іменні, серія “Е”; форма існування: бездокументарна; найменування емітента ЦП: Приватне акціонерне товариство “Донецьксталь”-металургійний завод”; ідентифікаційний код за ЄДРПОУ емітента: 30939178; міжнародний ідентифікаційний номер ЦП (ISIN) UA; курсова вартість одного цінного паперу: 1000,00 (одна тисяча гривень 00 копійок); номінальна вартість одного (1) ЦП: 1000,00 (одна тисяча гривень 00 копійок); загальна кількість ЦП: 4750 шт. (чотири тисячі сімсот п’ятдесят штук).

Загальна сума договору становить 4750000,00 грн. (тридцять мільйонів гривень 00 копійок) (п.1.2 договору).

Згідно з п.2.2 договору, загальна сума сплачується покупцем чотирнадцятьма платежами у наступних розмірах, порядку та в строки:

Номер Пакету ЦП

Дата купівлі-продажу та терміни оплати Пакету ЦП

Курсова вартість, грн.

Кількість ЦП у пакеті ЦП, шт

Вартість Пакету ЦП

1.

14.11.2011р.

1 000,00 (Одна тисяча гривень 00 копійок)

135 (Сто тридцять п'ять штук)

135 000,00 грн.

2.

13.02.2012п.

1 000,00 (Одна тисяча гривень 00 копійок)

145 (Сто сорок п'ять штук)

145 000,00 грн

3.

14.05.2012р.

1 000,00 (Одна тисяча гривень 00 копійок)

145 (Сто сорок п'ять штук)

145 000,00 грн

4.

13.08.2012р.

1 000,00 (Одна тисяча гривень 00 копійок)

145 (Сто сорок п'ять штук)

145 000,00 грн

5.

12.11.2012р.

1 000,00 (Одна тисяча гривень 00 копійок)

145 (Сто сорок п'ять штук)

145 000,00 грн

6.

11.02.2013р.

1 000,00 (Одна тисяча гривень 00 копійок)

180 (Сто вісімдесят штук)

180 000,00 грн

7.

13.05.2013р.

1 000,00 (Одна тисяча гривень 00 копійок)

180 (Сто вісімдесят штук)

180 000,00 грн

8.

12.08.2013р.

1 000,00 (Одна тисяча гривень 00 копійок)

180 (Сто вісімдесят штук)

180 000,00 грн

9.

11.11.2013р.

1 000,00 (Одна тисяча гривень 00 копійок)

180 (Сто вісімдесят штук)

180 000,00 грн

10.

10.02.2014р.

1 000,00 (Одна тисяча гривень 00 копійок)

266 (Двісті шістдесят шість штук)

266 000,00 грн

11.

12.05.2014р.

1 000,00 (Одна тисяча гривень 00 копійок)

266 (Двісті шістдесят шість штук)

266 000,00 грн

12.

11.08.2014р.

1 000,00 (Одна тисяча гривень 00 копійок)

266 (Двісті шістдесят шість штук)

266 000,00 грн

13.

10.11.2014.

1 000,00 (Одна тисяча гривень 00 копійок)

266 (Двісті шістдесят шість штук)

266 000,00 грн.

14.

29.12.2014р.

1 000,00 (Одна тисяча гривень 00 копійок)

2251 (Дві тисячі двісті п’ятдесят одна штука)

2251000,00грн.

Покупець зобов’язується сплатити загальну суму договору на користь продавця шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок Продавця №364190100 в АБ «Експрес-банк» в Київ, МФО 322959, ідентифікаційний код 20053145 (п.2.2.1).

Відповідно до п.3.1 сторони не пізніше ніж на наступний банківський день, після оплати вартості кожного пакету ЦП згідно п.2.2 ст.2 договору здійснюють переоформлення прав власності на відповідний пакет ЦП.

Право власності на кожний відповідний пакет ЦП переходить від продавця до покупця в момент зарахування зазначеного пакету ЦП на рахунок у цінних паперах покупця в депозитарії ПрАТ «ВДЦП» (п.3.4 договору).

Пунктом 3.4 договору передбачено, що документом, який підтверджує факт здійснення переходу прав власності на цінні папери на ім`я покупця, є виписка з рахунку в цінних паперах покупця.

Покупець зобов’язується оплатити цінні папери, згідно умов цього договору (п.4.2 договору).

Продавець зобов’язаний вчинити усі необхідні дії для передачі покупцю права власності на цінні папери (п.4.3 договору).

Згідно з п.10.1 договір набуває чинності з моменту його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення печатками сторін, і діє до моменту виконання сторонами взятих на себе згідно договору зобов’язань.

Як встановлено, на виконання умов договору №Д218/11 від 05.10.2011р. згідно з наявними в матеріалах справи банківськими виписками про операції з цінними паперами №001185 за період з 05.10.11р.-05.10.2011р., №001185 за період з 14.11.2011р., №001185 за період з 13.02.2012р., №001185 за період з 15.05.2012р.-15.05.2012р., №001185 за період з 14.08.2012р., №001185 за період з 12.11.2012р., №001185 за період з 12.02.2013р., №001185 за період з 15.05.2013р., №19.1-21180 за період з 07.08.2013р. по 20.06.2017р. до відповідача перейшли цінні папери у кількості 2233 штук на суму 2233000,00 грн., тобто, було сплачено вартість 1-12 пакетів цінних паперів.

Як вбачається з вищезазначених банківських облікових документів, станом на 21.06.2017р. на депозитарному рахунку депонента АБ «Експрес-Банк» обліковується 2517 шт. цінних паперів.

Відповідачем вищевказані факти не спростовані.

Таким чином, за висновками суду, свої зобов’язання за договором №Д218/11 від 05.10.2011р. щодо сплати позивачу вартості цінних паперів в сумі 2517000,00 грн. відповідач не виконав.

Відповідно до ч.2 ст.625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Позивачем на підставі ст.625 Цивільного кодексу України нараховано та пред’явлено до стягнення три проценти річних в сумі 164917,64 грн. за період з 11.11.2014р. по 28.02.2017р. та інфляційні витрати в сумі 1602138,75 грн. за період з листопада 2014р. по січень 2017р.

Перевіривши здійснений позивачем розрахунок трьох процентів річних, суд визнає його арифметично вірним та таким, що відповідає матеріалам справи.

Одночасно, щодо нарахування інфляції суд вважає за необхідне зазначити наступне:

Відповідно до п.3.2 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 17.12.2013р. №14 “Про деякі питання практики застосування законодавства про відповідальність за порушення грошових зобов’язань” індекс інфляції - це показник, що характеризує динаміку загального рівня цін на товари та послуги, які купуються населенням для невиробничого споживання, і його найменший період визначення складає місяць. Розмір боргу з урахуванням індексу інфляції визначається виходячи з суми боргу, що існувала на останній день місяця, в якому платіж мав бути здійснений, помноженої на індекс інфляції, визначений названою Державною службою, за період прострочення починаючи з місяця, наступного за місяцем, у якому мав бути здійснений платіж, і за будь-який місяць (місяці), у якому (яких) мала місце інфляція. При цьому в розрахунок мають включатися й періоди часу, в які індекс інфляції становив менше одиниці (тобто мала місце дефляція).

Враховуючи, що зобов’язання з оплати вартості 13 та 14 пакетів цінних паперів виникло, відповідно, 10.11.2014р., 29.12.2014р., нарахування інфляції та листопад 2014р., грудень 2014р. є неправомірним.

Проте, виходячи з того, що заявлена до стягнення сума інфляційних витрат не перевищує суми інфляції за період з грудня 2014р. по лютий 2017р. за розрахунком суду, задоволенню підлягають вимоги про стягнення інфляційних витрат в сумі 1602138,75 грн.

За таких обставин, враховуючи що позов повністю доведений позивачем та обґрунтований матеріалами справи, приймаючи до уваги те, що відзив відповідач не надав, факт невиконання своїх зобов’язань перед позивачем зі сплати відсоткового доходу та сплати вартості облігацій за договором купівлі-продажу цінних паперів не спростував, позовні вимоги про стягнення заборгованості в сумі 4886475,17 грн., у тому числі основний борг в розмірі 2517000,00 грн., 3% річних в сумі 164917,64 грн., інфляція в сумі 1602138,75 грн. та заборгованість по сплаті відсоткового доходу за облігаціями в розмірі 602418,78 грн., підлягають задоволенню у повному розмірі.

Судовий збір підлягає віднесенню на відповідача повністю.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.13, 74, 76, 118, 119, 129, 165, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, суд,

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги Публічного акціонерного товариства “Акціонерний комерційний банк “Індустріалбанк”, м.Запоріжжя до Приватного акціонерного товариства "Донецьксталь" - металургійний завод", м.Покровськ про стягнення заборгованості в сумі 4886475,17 грн., у тому числі основний борг в розмірі 2517000,00 грн., 3% річних в сумі 164917,64 грн., інфляція в сумі 1602138,75 грн. та заборгованість по сплаті відсоткового доходу за облігаціями в розмірі 602418,78 грн., задовольнити повністю.

Стягнути з Приватного акціонерного товариства “Донецьксталь” - металургійний завод” (83062, Донецька обл., м.Покровськ, вул.Торгівельна 106а, ) на користь Публічного акціонерного товариства ““Акціонерний комерційний банк “Індустріалбанк” (69037, м.Запоріжжя, вул.незалежної України, 39д, ) основний борг в розмірі 2517000,00 грн., 3% річних в сумі 164917,64 грн., інфляцію в сумі 1602138,75 грн., заборгованість по сплаті відсоткового доходу за облігаціями в розмірі 602418,78 грн., всього заборгованість в сумі 4886475,17 грн., судовий збір в розмірі 73297,13 грн.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

В судовому засіданні 20.12.2018р. оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Повний текст рішення підписано 20.12.2018р.

Згідно із ст.241 Господарського процесуального кодексу України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга відповідно до ст.256 Господарського процесуального кодексу України на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Апеляційна скарга може бути подана учасниками справи до Східного апеляційного господарського суду через господарський суд Донецької області (п.17.5 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України).

Головуючий суддя Г.В. Левшина

Суддя С.С. Тарапата

Суддя С.М. Фурсова