ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17" грудня 2018 р.            Справа№ 910/675/18

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:           Пантелієнка В.О.

суддів:           Доманської М.Л.

Верховця А.А.

за участю секретаря Корінної А.О.,

та представників:

від позивача - Дубовий О.В. – дов. б/н від 12.11.2018р.;

від відповідача – Зайома О.А. – ордер КС№417513 від 17.12.2018р.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства (далі - ПрАТ) "Телеканал "Інтер"

на рішення господарського суду м.Києва від 19.06.2018р.

(повний текст складено 02.07.2018р.)

у справі №910/675/18 (суддя Картавцева Ю.В.)

за позовом American Society of Composers, Authors and Publishers (організація, яка звертається за захистом прав - Державна організація "Українське агентство з авторських та суміжних прав")

до ПрАТ "Телеканал "Інтер"

про стягнення 148920,00 грн.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду м.Києва від 19.06.2018р. позов задоволено частково, cтягнуто з ПрАТ "Телеканал "Інтер" на користь Державної організації "Українське агентство з авторських та суміжних прав" в інтересах American Society of Composers, Authors and Publishers (10023, One Lincoln Plaza, New York, USA) грошові кошти у розмірі 64000 грн. та судовий збір у розмірі 960 грн., в іншій частині позову відмовлено.

Не погодившись з винесеним рішенням, ПрАТ "Телеканал "Інтер" 23.07.2018р. (згідно вхідного штампу місцевого господарського суду) звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою в якій просить скасувати рішення господарського суду м.Києва від 19.06.2018р. у справі №910/675/18 та ухвалити нове рішення, яким в позові відмовити повністю.

У відзиві на апеляційну скаргу ДО «Українське агентство з авторських та суміжних прав» просить залишити без змін рішення господарського суду м.Києва від 19.06.2018р. у справі №910/675/18, а апеляційну скаргу ПрАТ "Телеканал "Інтер" залишити без задоволення.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 10.09.2018р. було відкрито апеляційне провадження у справі №910/675/18 та призначено її до розгляду.

25.06.2018р. на виконання Указу Президента України №454/2017 від 29.12.2017р. “Про ліквідацію апеляційних господарських судів та утворення апеляційних господарських судів в апеляційних округах”, яким ліквідовано Київський апеляційний господарський суд, утворено Північний апеляційний господарський суд в апеляційному окрузі, що включає Київську, Сумську, Черкаську, Чернігівську області та місто Київ.

Відповідно до ч.6 ст.147 Закону України “Про судоустрій і статус суддів” у разі ліквідації суду, що здійснює правосуддя на території відповідної адміністративно-територіальної одиниці (відповідних адміністративно-територіальних одиниць), та утворення нового суду, який забезпечує здійснення правосуддя на цій території, суд, що ліквідується, припиняє здійснення правосуддя з дня опублікування в газеті “Голос України” повідомлення голови новоутвореного суду про початок роботи новоутвореного суду.

03.10.2018р. в газеті “Голос України” №185 (6940) опубліковано повідомлення голови Північного апеляційного господарського суду про початок роботи новоутвореного суду. Зважаючи на викладене Київський апеляційний господарський суд припинив здійснення правосуддя.

Відповідно до ч.5 ст.31 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що у разі ліквідації або припинення роботи суду справи, що перебували у його провадженні, невідкладно передаються до суду, визначеного відповідним законом або рішенням про припинення роботи суду, а якщо такий суд не визначено - до суду, що найбільш територіально наближений до суду, який ліквідовано або роботу якого припинено.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 21.11.2018р., справу №910/675/18 передано для розгляду колегії суддів Північного апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя – Пантелієнко В.О., судді: Верховець А.А., Доманська М.Л.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 21.11.2018р. було прийнято до свого провадження апеляційну скаргу свого провадження апеляційну скаргу ПрАТ "Телеканал "Інтер" на рішення господарського суду м.Києва від 19.06.2018р. у справі №910/675/18 та призначено її до розгляду на 03.12.2018р.

03.12.2018р. у зв`язку з перебуванням головуючого судді Пантелієнка В.О. на лікарняному, розгляд справи не відбувся.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 05.12.2018р. розгляд справи №910/675/18 призначено на 17.12.2018р.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, Північний апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

З 15.12.2017р. набрав чинності Господарський процесуальний кодекс України в редакції Закону України від 03.10.2017р. № 2147-VIII (далі – ГПК України).

American Society of Composers, Authors and Publishers (організація, яка звертається за захистом прав – ДО “Українське агентство з авторських та суміжних прав”) звернулась до господарського суду міста Києва з позовом до ПрАТ "Телеканал "Інтер" про стягнення 148 920,00 грн. компенсації за порушення майнових авторських прав.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідачем порушені майнові авторські права позивача на твори: - назва твору: Wicked game; виконавець – Нина Кралич (ориг. Chris Isaak); назва твору: I wish; виконавець – Ришат Камаль (ориг. Stevie Wonder); назва твору: Kozmic Blues; виконавець – Кета Цверава (ориг. Janis Joplin); назва твору: Part Time Lover; виконавець – Вальтер Риччи (ориг. Stevie Wonder) шляхом публічного сповіщення вказаних творів 18.07.2017р. у період з 20:32 год. до 22:48 год.

З матеріалів справи вбачається, що 01.01.2006р. між American Society Of Composers, Authors And Publishers (ASCAP) і ДО “Українське агентство з авторських та суміжних прав” (далі - Організація) було укладено договір (далі – Договір), за умовами якого:

- American Society Of Composers, Authors And Publishers (ASCAP) надає, а Організація набуває невиключне право ліцензувати в Україні (територія), недраматичне публічне виконання музичних творів на вищевказаній території, права на виконання яких тепер або протягом терміну дії Договору від 01.01.2006р. належать або контролюються American Society Of Composers, Authors And Publishers (ASCAP) в тій мірі, в якій право публічного виконання таких музичних творів належить, може належати або може бути передане American Society Of Composers, Authors And Publishers (ASCAP) протягом дії Договору від 01.01.2006р. його членам згідно із статтями та правилами American Society Of Composers, Authors And Publishers (ASCAP); такі твори далі будуть називатися “Репертуар American Society Of Composers, Authors And Publishers (ASCAP)”; виключенням з даного права є публічні виконання таких творів або (1) права яких на даний момент ліцензовані на вказаній території третіми сторонами згідно з діючими договорами, список яких додається з Договором від 01.01.2006р., або (2) які можуть бути ліцензовані у майбутньому на обумовленій території будь-якими третіми сторонами. У випадку якщо таке ліцензування буде мати місце у майбутньому, American Society Of Composers, Authors And Publishers (ASCAP) повинне миттєво повідомити про це Організацію у письмовій формі (пункту 1 Договору від 01.01.2006р.);

- Термін публічне виконання згідно з даним Договором означає : будь-яке вокальне, інструментальне та/або музичне представлення або інше виконання твору з Репертуару ASCAP, твори почуті або отримані іншим чином представники публіки у будь якій манері або будь-яким методом, включаючи живе виконання, інструментальне виконання, вокальне виконання або інструментальне та вокальне виконання разом, засобами механічного відтворення такими як : аналоговий, цифровий або фонографічний запис, компакт диск, касета, провід (дріт) або будь-якими іншими засобами як вже відомими, так і такими, які будуть винайдені у майбутньому; розповсюдження або трансляція по радіо або по телебаченню, кабелю, шляхом кабельною телесповіщення/ретрансляції, мікрохвиль, супутникового зв'язку, телефону, дроту та або бездротового сповіщення, або будь-яким іншим шляхом; представлення та виконання недраматичних музичних творів засобами для відтворення записаних звуків в синхронізації або у синхронізованому відношенні з кінокартиною або будь - якими іншим аудіовізуальним засобом/твором.

- Протягом терміну дії даного Договору ASCAP безповоротно доручає, уповноважує та передає Організації (на користь того, хто передає або на користь того, хто отримує, або на користь власника авторського права/будь-якого музичного твору у відповідності з положеннями даного договору) починати та вести судові справи для стягнення та покриття збитків за порушення авторського права/прав, наданих тому, хто отримує право згідно з даним договором, та звільняти від відповідальності, йти на компроміс або передавати на розгляд арбітражу (за розсудом того, хто отримує право) виконувати будь-які інші дії таким же чином та у тій самій мірі, як можуть або могли б здійснити ті, хто передає право та/або власники авторського права; ASCAP утворю, встановлює та призначає Організацію своїм представником на території безповоротно протягом дії даного договору.

- Договір від 01.01.2006р. вступає в силу з 01.01.2006р. та діє до 31.12.2006р.; після цього Договір від 01.01.2006р. буде автоматично пролонгуватись з врахуванням всіх положень та умов згідно з Договором від 01.01.2006рю з року в рік (а саме з 01 січня до 31 грудня) автоматично, якщо тільки не пізніше ніж за один місяць до запланованого закінчення терміну дії Договору від 01.01.2006р. одна із сторін не повідомить іншу сторону рекомендованим листом (пункт 19 Договору від 01.01.2006р.).

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 1107 Цивільного кодексу України розпоряджання майновими правами інтелектуальної власності здійснюється на підставі ліцензійного договору.

Згідно з ч. 1 ст. 1109 Цивільного кодексу України за ліцензійним договором одна сторона (ліцензіар) надає другій стороні (ліцензіату) дозвіл на використання об'єкта права інтелектуальної власності (ліцензію) на умовах, визначених за взаємною згодою сторін з урахуванням вимог цього Кодексу та іншого закону.

Відповідно до ч.ч. 3, 4 ст. 1109 Цивільного кодексу України у ліцензійному договорі визначаються вид ліцензії, сфера використання об'єкта права інтелектуальної власності (конкретні права, що надаються за договором, способи використання зазначеного об'єкта, територія та строк, на які надаються права, тощо), розмір, порядок і строки виплати плати за використання об'єкта права інтелектуальної власності, а також інші умови, які сторони вважають за доцільне включити у договір. Вважається, що за ліцензійним договором надається невиключна ліцензія, якщо інше не встановлено ліцензійним договором.

Відповідно до ч. 1 ст. 1110 Цивільного кодексу України ліцензійний договір укладається на строк, встановлений договором, який повинен спливати не пізніше спливу строку чинності виключного майнового права на визначений у договорі об'єкт права інтелектуальної власності.

Згідно з п. 1.1. Угоди користувачів IPI, укладеної між Швейцарським товариством з прав авторів на музичні твори SUISA (як адміністратором системи ІРІ) та Державним підприємством “Українське агентство з авторських та суміжних прав”, SUISА надав користувачеві доступ до системи ІРІ.

База даних ІРІ існує тільки в електронному вигляді. Система ІРІ це міжнародна база даних та інформаційна система, яка є підсистемою Загальної інформаційної системи (CIS), в якій містяться дані щодо правовласників майнових авторських прав на музичні твори, передані в колективне управління авторсько-правовим організаціям - членам CISAC.

Місцевим судом було встановлено, що відповідно до виписки із системи IPI про приналежність автора до членів іноземної авторсько-правової організації, яка управляє майновими правами авторів на колективній основі, вбачається, що права на музичний твір Wicked game (Chris Isaak) передані ASCAP, права на музичний твір I wish (Stevie Wonder) передані ASCAP, права на музичний твір Kozmic Blues (Janis Joplin) передані ASCAP, права на музичний твір Part Time Lover (Stevie Wonder) передані ASCAP.

Відповідно до ст. 45 Закону України “Про авторське право і суміжні права” суб'єкти авторського права і суміжних прав можуть управляти своїми правами: а) особисто; б) через свого повіреного; в) через організацію колективного управління.

Згідно з ч.ч. 1, 2 ст. 47 Закону України “Про авторське право і суміжні права” суб'єкти авторського права і (або) суміжних прав можуть доручати управління своїми майновими правами організаціям колективного управління. Організації колективного управління створюються суб'єктами авторського права і (або) суміжних прав та мають статус юридичної особи згідно із законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 49 Закону України “Про авторське право і суміжні права” організації колективного управління повинні виконувати від імені суб'єктів авторського права і (або) суміжних прав і на основі одержаних від них повноважень такі функції: збирати, розподіляти і виплачувати зібрану винагороду за використання об'єктів авторського права і (або) суміжних прав суб'єктам авторського права і (або) суміжних прав, правами яких вони управляють, а також іншим суб'єктам прав відповідно до цього Закону; вчиняти інші дії, передбачені чинним законодавством, необхідні для захисту прав, управління якими здійснює організація, в тому числі звертатися до суду за захистом прав суб'єктів авторського права і (або) суміжних прав відповідно до статутних повноважень та доручення цих суб'єктів.

За приписами статей 48 і 49 Закону України “Про авторське право і суміжні права” можлива передача на договірних засадах авторами або іншими суб'єктами авторського права та/або суміжних прав повноважень з управління майновими правами організаціям колективного управління, на які покладається виконання відповідних функцій, зокрема, збір винагороди на підставі зазначених договорів чи цього Закону, розподіл (перерозподіл між іншими організаціями колективного управління) зібраної винагороди, перерахування належної частки перерозподіленої винагороди іншим організаціям колективного управління, що представляють майнові інтереси відповідних суб'єктів авторського права та/або суміжних прав, або виплата розподіленої винагороди безпосередньо таким суб'єктам.

Водночас суб'єкти авторського права, які не передали організаціям колективного управління повноважень на управління своїми правами, в тому числі щодо збирання винагороди, мають право вимагати від організацій колективного управління, які таку винагороду за використання їхніх творів і об'єктів суміжних прав зібрали, виплати цієї винагороди, а також вимагати вилучення своїх творів і об'єктів суміжних прав із дозволів на використання, які надаються організаціями колективного управління шляхом укладення договорів з особами, які використовують ці об'єкти.

Отже, надавши організаціям колективного управління можливість дозволяти використання об'єктів авторського права, які хоча й не перебувають в їх управлінні, але не вилучені з нього в установленому порядку, законодавець врахував специфіку діяльності суб'єктів господарювання, які здійснюють постійне використання великої кількості різноманітних об'єктів авторського права, завчасне визначення переліку яких (із встановленням правовласників та одержанням необхідного дозволу від кожного з них) є надмірно складним або взагалі неможливим (телерадіоорганізації; особи, що здійснюють ретрансляцію телерадіопрограм; власники закладів, де відбувається публічне виконання творів, тощо). Такий підхід водночас забезпечує дотримання прав суб'єктів авторського права - як щодо дозволу на використання творів, так і стосовно отримання винагороди - та дозволяє суб'єктам господарювання здійснювати використання необмеженого переліку творів без порушення майнових авторських прав, уклавши відповідний договір з однією організацією колективного управління.

За наявності договорів з суб'єктами авторського права та/або суміжних прав на управління їх майновими правами організації колективного управління відповідно до статті 45 Закону України “Про авторське право і суміжні права”, що надає право таким організаціям представляти інтереси власників майнових авторських прав, виконавців, виробників фонограм (відеограм), мають право звертатися до господарського суду з позовами про відшкодування збитків (матеріальної шкоди), включаючи упущену вигоду або стягнення доходу, отриманих порушником внаслідок порушення ним авторського права та/або суміжних прав, і у тому випадку, коли з порушником авторського права чи суміжних прав організацією колективного управління не укладено будь-якої угоди.

Зазначена правова позиція наведена у постановах Верховного Суду від 13.02.2018р. у справі № 925/895/16, від 20.02.2018р. у справі № 910/24539/16, від 27.02.2018р. у справі № 910/6037/16.

Місцевим судом було встановлено, що Організація є організацією колективного управління, сферою діяльності якої є управління на колективній основі майновими правами суб’єктів авторського права і (або) суміжних прав, що підтверджується свідоцтвом про облік організації колективного управління № 3/2003 від 22.08.2003р., виданим Державним департаментом інтелектуальної власності Міністерства освіти і науки України.

Таким чином, на підставі укладеного Договору Організація набула повноваження здійснювати колективне управління майновими правами на музичні твори з текстом - назва твору: Wicked game (Chris Isaak), I wish (Stevie Wonder), Kozmic Blues (Janis Joplin), Part Time Lover (Stevie Wonder) на території України.

Представником Організації було долучено до позовної заяви копію Акту фіксації публічного використання творів від 18.07.2017р., складеного представником Організації, в якому зазначено, що 18.07.2017р. відповідачем у період з 20:32 год. до 22:48 год. здійснювалось публічне сповіщення зокрема наступних творів: з текстом - назва твору: Wicked game; виконавець – Нина Кралич (ориг. Chris Isaak); назва твору: I wish; виконавець – Ришат Камаль (ориг. Stevie Wonder); назва твору: Kozmic Blues; виконавець – Кета Цверава (ориг. Janis Joplin); назва твору: Part Time Lover; виконавець – Вальтер Риччи (ориг. Stevie Wonder) та відповідні диски із відеофіксацією факту сповіщення музичних творів.

Згідно з ч. 1 ст. 432 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого права інтелектуальної власності відповідно до статті 16 цього Кодексу.

Відповідно до ч. 1 ст. 418 Цивільного кодексу України право інтелектуальної власності - це право особи на результат інтелектуальної, творчої діяльності або на інший об'єкт права інтелектуальної власності, визначений цим Кодексом та іншим законом.

Згідно з ч. 2 ст. 418 Цивільного кодексу України право інтелектуальної власності становлять особисті немайнові права інтелектуальної власності та (або) майнові права інтелектуальної власності, зміст яких щодо певних об'єктів права інтелектуальної власності визначається цим Кодексом та іншим законом.

Право інтелектуальної власності є непорушним. Ніхто не може бути позбавлений права інтелектуальної власності чи обмежений у його здійсненні, крім випадків, передбачених законом (ч. 3 ст. 418 Цивільного кодексу України).

Згідно зі ст. 421 Цивільного кодексу України суб'єктами права інтелектуальної власності є: творець (творці) об'єкта права інтелектуальної власності (автор, виконавець, винахідник тощо) та інші особи, яким належать особисті немайнові та (або) майнові права інтелектуальної власності відповідно до цього Кодексу, іншого закону чи договору.

Відповідно до ст. 7 Закону України “Про авторське право і суміжні права” суб'єктами авторського права є автори творів, зазначених у частині першій статті 8 цього Закону, їх спадкоємці та особи, яким автори чи їх спадкоємці передали свої авторські майнові права.

Відповідно до ч. 1 ст. 424 Цивільного кодексу України майновими правами інтелектуальної власності є: 1) право на використання об'єкта права інтелектуальної власності; 2) виключне право дозволяти використання об'єкта права інтелектуальної власності; 3) виключне право перешкоджати неправомірному використанню об'єкта права інтелектуальної власності, в тому числі забороняти таке використання; 4) інші майнові права інтелектуальної власності, встановлені законом.

Згідно з ч. 1 ст. 15 Закону України “Про авторське право і суміжні права” до майнових прав автора (чи іншої особи, яка має авторське право) належать: а) виключне право на використання твору; б) виключне право на дозвіл або заборону використання твору іншими особами. Майнові права автора (чи іншої особи, яка має авторське право) можуть бути передані (відчужені) іншій особі згідно з положеннями статті 31 цього Закону, після чого ця особа стає суб'єктом авторського права.

Відповідно до ч. 1 ст. 31 Закону України “Про авторське право і суміжні права” автор (чи інша особа, яка має авторське право) може передати свої майнові права, зазначені у статті 15 цього Закону, будь-якій іншій особі повністю чи частково. Передача майнових прав автора (чи іншої особи, яка має авторське право) оформляється авторським договором. Майнові права, що передаються за авторським договором, мають бути у ньому визначені. Майнові права, не зазначені в авторському договорі як відчужувані, вважаються такими, що не передані.

Згідно зі ст. 426 Цивільного кодексу України способи використання об'єкта права інтелектуальної власності визначаються цим Кодексом та іншим законом. Використання об'єкта права інтелектуальної власності іншою особою здійснюється з дозволу особи, яка має виключне право дозволяти використання об'єкта права інтелектуальної власності, крім випадків правомірного використання без такого дозволу, передбачених цим Кодексом та іншим законом.

Відповідно до ст. 443 Цивільного кодексу України використання твору здійснюється лише за згодою автора, крім випадків правомірного використання твору без такої згоди, встановлених цим Кодексом та іншим законом.

Згідно з ч. 3 ст. 15 Закону України “Про авторське право і суміжні права” виключне право автора (чи іншої особи, яка має авторське право) на дозвіл чи заборону використання твору іншими особами дає йому право дозволяти або забороняти, зокрема, публічне виконання, публічну демонстрацію та публічний показ.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 433 Цивільного кодексу України об’єктами авторського права є музичні твори (з текстом або без тексту).

Згідно з ч. 1 т. 440 Цивільного кодексу України майновими правами інтелектуальної власності на твір є: 1) право на використання твору; 2) виключне право дозволяти використання твору; 3) право перешкоджати неправомірному використанню твору, в тому числі забороняти таке використання; 4) інші майнові права інтелектуальної власності, встановлені законом.

Таким чином, право на використання музичного твору належить автору або іншій особі, яка одержала відповідне майнове право у встановленому порядку (за договором, який відповідає визначеним законом вимогам); використання твору здійснюється лише за згодою автора або особи, якій передано відповідне майнове право (за виключенням випадків, вичерпний перелік яких встановлено законом).

Місцевим судом було правильно встановлено, що American Society of Composers, Authors and Publishers належать виключні майнові права інтелектуальної власності на твори Wicked game (Chris Isaak), I wish (Stevie Wonder), Kozmic Blues (Janis Joplin), Part Time Lover (Stevie Wonder).

Таким чином, використання вказаних музичних творів повинно здійснюватися виключно з дозволу особи, у якої наявні майнові права щодо такого об’єкта авторського права.

Відповідно до ст. 441 Цивільного кодексу України використанням твору є його: 1) опублікування (випуск у світ); 2) відтворення будь-яким способом та у будь-якій формі; 3) переклад; 4) переробка, адаптація, аранжування та інші подібні зміни; 5) включення складовою частиною до збірників, баз даних, антологій, енциклопедій тощо; 6) публічне виконання; 7) продаж, передання в найм (оренду) тощо; 8) імпорт його примірників, примірників його перекладів, переробок тощо. Використанням твору є також інші дії, встановлені законом.

Відповідно до ст. 1 Закону України “Про авторське право і суміжні права” публічне сповіщення (доведення до загального відома) - передача за згодою суб'єктів авторського права і (або) суміжних прав в ефір за допомогою радіохвиль (а також лазерних променів, гама-променів тощо), у тому числі з використанням супутників, чи передача на віддаль за допомогою проводів або будь-якого виду наземного чи підземного (підводного) кабелю (провідникового, оптоволоконного та інших видів) творів, виконань, будь-яких звуків і (або) зображень, їх записів у фонограмах і відеограмах, програм організацій мовлення тощо, коли зазначена передача може бути сприйнята необмеженою кількістю осіб у різних місцях, віддаленість яких від місця передачі є такою, що без зазначеної передачі зображення чи звуки не можуть бути сприйняті.

Відповідно до Акту фіксації публічного використання творів від 18.07.2017р., складеного представником Організації, в якому зазначено, що 18.07.2017р. відповідачем у період з 20:32 год. до 22:48 год. здійснювалось публічне сповіщення зокрема наступних творів з текстом - назва твору: Wicked game; виконавець – Нина Кралич (ориг. Chris Isaak); назва твору: I wish; виконавець – Ришат Камаль (ориг. Stevie Wonder); назва твору: Kozmic Blues; виконавець – Кета Цверава (ориг. Janis Joplin); назва твору: Part Time Lover; виконавець – Вальтер Риччи (ориг. Stevie Wonder).

З відеозапису вбачається, що в ефірі телеканалу “Інтер” 18.07.2017р. у період з 20:32 год. до 22:48 год. здійснювалось публічне сповіщення програми “Словянський базар у Вітебську” зокрема наступних творів: назва твору: Wicked game; виконавець – Нина Кралич (ориг. Chris Isaak); назва твору: I wish; виконавець – Ришат Камаль (ориг. Stevie Wonder); назва твору: Kozmic Blues; виконавець – Кета Цверава (ориг. Janis Joplin); назва твору: Part Time Lover; виконавець – Вальтер Риччи (ориг. Stevie Wonder).

Факт публічного сповіщення в ефірі телеканалу “Інтер” 18.07.2017р. у період з 20:32 год. до 22:48 год. програми “Словянський базар у Вітебську” підтверджується наданою Організацією копією газети “Урядовий кур’єр” від 13.07.2017 №128 з програмою телепередач.

Враховуючи приписи статті 74 ГПК України щодо обов'язку доказування і подання доказів господарському суду у вирішенні питання про те, якій стороні належить доводити обставини, що мають значення для справи про захист авторського права чи суміжних прав, слід враховувати таке:

1) позивач повинен довести належність йому авторського права та/або суміжних прав чи права на їх захист, а також факт використання об'єктів даних прав відповідачем, а в разі заявлення вимог про відшкодування шкоди - розмір шкоди і причинно-наслідковий зв'язок між завданою шкодою та діями відповідача. У випадках, коли права автора засвідчено свідоцтвом, виданим в установленому порядку уповноваженим органом, власник майнових прав інтелектуальної власності на твір, які було передано на зазначений у свідоцтві твір, звільняється від доведення належності йому відповідних прав; у таких випадках обов'язок доведення належності цих прав іншій особі, ніж та, що зазначена у свідоцтві, покладається на відповідача.

2) відповідач має довести додержання ним вимог ЦК України і Закону при використанні ним твору та/або об'єкту суміжних прав; в іншому разі фізична або юридична особа визнається порушником авторського права та/або суміжних прав, і для неї настають наслідки, передбачені цими законодавчими актами. Крім того, відповідач повинен спростувати визначену цивільним законодавством презумпцію винного заподіяння шкоди (статті 614, 1166 ЦК України).

Протягом терміну дії Договору ASCAP безповоротно доручає, уповноважує та передає Організації (на користь того, хто передає або на користь того, хто отримує, або на користь власника авторського права/будь-якого музичного твору у відповідності з положеннями даного договору) починати та вести судові справи для стягнення та покриття збитків за порушення авторського права/прав, наданих тому, хто отримує право згідно з даним договором, та звільняти від відповідальності, йти на компроміс або передавати на розгляд арбітражу (за розсудом того, хто отримує право) виконувати будь-які інші дії таким же чином та у тій самій мірі, як можуть або могли б здійснити ті, хто передає право та/або власники авторського права; ASCAP утворю, встановлює та призначає Організацію своїм представником на території безповоротно протягом дії даного договору.

При цьому, на відповідача покладено обов’язок з доведення ним правових підстав для використання вказаного музичного твору.

З_ матеріалів справи вбачається, що вВідповідачем не було спростовано викладених у позові доводів щодо неправомірності використання музичних творів, зокрема шляхом подання доказів, що підтверджують право відповідача на публічне сповіщення зокрема наступних творів: Wicked game (Chris Isaak), I wish (Stevie Wonder), Kozmic Blues (Janis Joplin), Part Time Lover (Stevie Wonder).

Відповідно до ст. 431 Цивільного кодексу України порушення права інтелектуальної власності, в тому числі невизнання цього права чи посягання на нього, тягне за собою відповідальність, встановлену цим Кодексом, іншим законом чи договором.

Відповідно до п. а) ст. 50 Закону України “Про авторське право і суміжні права” порушенням авторського права і (або) суміжних прав, що дає підстави для судового захисту, є вчинення будь-якою особою дій, які порушують особисті немайнові права суб'єктів авторського права і (або) суміжних прав, визначені статтями 14 і 38 цього Закону, та їх майнові права, визначені статтями 15, 39, 40 і 41 цього Закону, з урахуванням передбачених статтями 21 - 25, 42 і 43 вказаного вище Закону обмежень майнових прав.

Відповідно до ч. 1 ст. 52 Закону України “Про авторське право і суміжні права” за захистом свого авторського права і (або) суміжних прав суб'єкти авторського права та суміжних прав мають право звертатися в установленому порядку до суду та інших органів відповідно до їх компетенції.

При порушеннях будь-якою особою авторського права і (або) суміжних прав, передбачених статтею 50 цього Закону, недотриманні передбачених договором умов використання творів і (або) об'єктів суміжних прав, використанні творів і об'єктів суміжних прав з обходом технічних засобів захисту чи з підробленням інформації і (або) документів про управління правами чи створенні загрози неправомірного використання об'єктів авторського права і (або) суміжних прав та інших порушеннях особистих немайнових прав і майнових прав суб'єктів авторського права і (або) суміжних прав суб'єкти авторського права і (або) суміжних прав мають право вимагати визнання та поновлення своїх прав, у тому числі забороняти дії, що порушують авторське право і (або) суміжні права чи створюють загрозу їх порушення.

Відповідно до п. “г” ч. 1 ст. 52 Закону України “Про авторське право і суміжні права”, при порушеннях будь-якою особою, зокрема, авторського права, передбаченого статтею 50 закону, суб'єкти авторського права мають право подавати позови про відшкодування збитків (матеріальної шкоди), включаючи упущену вигоду, або стягнення доходу, отриманого порушником внаслідок порушення ним авторського права, або виплату компенсацій.

Пунктом “г” ч. 2 ст. 52 Закону України “Про авторське право і суміжні права” передбачено, що суд має право постановити рішення чи ухвалу про: виплату компенсації, що визначається судом, у розмірі від 10 до 50000 мінімальних заробітних плат, замість відшкодування збитків або стягнення доходу. При визначенні компенсації, яка має бути виплачена замість відшкодування збитків чи стягнення доходу, суд зобов'язаний у встановлених пунктом “г” ч. 2 ст. 52 Закону межах визначити розмір компенсації, враховуючи обсяг порушення та (або) наміри відповідача.

Для задоволення вимоги про виплату компенсації достатньо наявності доказів вчинення особою дій, які визнаються порушенням авторського права та/або суміжних прав, а розмір збитків суб'єкт такого права доводити не зобов'язаний.

Кожен окремий факт протиправного використання об'єктів авторського та/або суміжних прав, в тому числі неодноразове використання одного й того самого об'єкта, становить самостійне порушення і може бути підставою для застосування відповідальності у вигляді стягнення компенсації.

В абз. 9 ч. 2 ст. 52 України “Про авторське право і суміжні права” зазначено, що при визначенні компенсації, яка має бути виплачена замість відшкодування збитків чи стягнення доходу, суд зобов'язаний у встановлених пп. “г” п. 2 ст. 52 Закону № 3792-XII межах визначити розмір компенсації, враховуючи обсяг порушення та (або) наміри відповідача.

Згідно п. 5 ч. 1 ст. України “Про авторське право і суміжні права”, об'єктами авторського права є твори у галузі науки, літератури і мистецтва, зокрема музичні твори з текстом і без тексту.

Аналіз наведених норм матеріального права дає підстави для висновку, що кожен музичний твір є окремим об'єктом авторського права, який належить конкретному суб'єкту (ам). Кожен окремий факт протиправного використання об'єктів авторського права та/або суміжних прав становить самостійне порушення і може бути підставою для застосування відповідальності у виді стягнення компенсації. Кожний суб'єкт авторського права при порушенні цього права, в тому числі на один твір, має право на компенсацію в розмірі, не менше 10 мінімальних заробітних плат.

Законом України "Про державний бюджет України на 2018 рік" встановлено у 2018 році мінімальну заробітну плату у місячному розмірі з 01.01.2018р. - 3723 грн.

Водночас, відповідно до пункту 3 розділу ІІ “Прикінцеві та перехідні положення” Закону України від 06.12.2016р. № 1774-VІІІ “Про внесення змін до деяких законодавчих актів України” мінімальна заробітна плата після набрання чинності цим Законом не застосовується як розрахункова величина для визначення посадових окладів та заробітної плати працівників та інших виплат. До внесення змін до законів України щодо незастосування мінімальної заробітної плати як розрахункової величини вона застосовується у розмірі 1600 гривень.

Наразі такі зміни до Закону України “Про авторське право та суміжні права” не внесені. Водночас виплата згаданої компенсації підпадає під ознаки “інших виплат”, про які йдеться у наведеному приписі Закону України від 06.12.2016р. № 1774-VІІІ, тобто розмір мінімальної заробітної плати, визначений цим Законом, на даний час не підлягає застосуванню як розрахункова величина при визначені компенсації, пов'язаної з порушенням авторського права і (або) суміжних прав.

Отже, при визначені розміру відповідної компенсації слід виходити з приписів пункту 3 розділу ІІ “Прикінцеві та перехідні положення” Закону України від 06.12.2016р. № 1774-VІІІ “Про внесення змін до деяких законодавчих актів України” та застосовувати розрахункову величину у розмірі 1600,00 грн.

Представником позивача було заявлено до стягнення з відповідача компенсацію в розмірі 148920,00 грн., що складає по 10 мінімальних заробітних плат згідно з Законом України “Про державний бюджет України на 2018 рік” (37230,00 грн.) за порушення майнових прав інтелектуальної власності за використання кожного з музичних творів: Wicked game (Chris Isaak), I wish (Stevie Wonder), Kozmic Blues (Janis Joplin), Part Time Lover (Stevie Wonder).

Апеляційний суд не бере до уваги додатково подані відповідачем докази, оскільки останній належним чином не обґрунтував неможливості подання названих доказів місцевому суду.

Тому місцевий суд законно і обґрунтовано задовольнив частково позовні вимоги ДО “Українське агентство з авторських та суміжних прав”.

Відповідно до статті 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

За таких обставин, Північний апеляційний господарський суд не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги, зміни чи скасування рішення суду першої інстанції.

Керуючись ст.ст. 240, 275, 276, 282, 283 ГПК України, Північний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ПрАТ “Телеканал “Інтер” залишити без задоволення, а рішення господарського суду м.Києва від 19.06.2018р. у справі №910/675/18 – без змін.

Справу №910/675/18 повернути до господарського суду м.Києва.

Постанова апеляційного господарського суду набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку та строк, передбачений ст. 288 ГПК України.

Повний текст постанови складений та підписаний 20.12.2018р.

Головуючий суддя                                                            В.О. Пантелієнко

Судді                                                                                М.Л. Доманська

А.А. Верховець