ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 грудня 2018 року м. ОдесаСправа № 915/222/18

Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Лавриненко Л.В.

суддів Аленіна О.Ю., Філінюка І.Г.

секретар судового засідання - Чеголя Є.О.

розглянувши матеріали апеляційної скарги Бучанської міської ради Київська область

на рішення Господарського суду Миколаївської області від 26.06.2018р.

по справі № 915/222/18

за позовом Бучанської міської ради Київська область

до Публічного акціонерного товариства "Трест "Південзахідтрансбуд" м. Миколаїв

про визнання укладеним договору про пайову участь у розвитку інфраструктури міста

суддя суду першої інстанції: Коваль Ю.М.

час та місце ухвалення рішення: 26.06.2018 р., м. Миколаїв, вул. Адмірільська, 22, Господарський суд Миколаївської області

повний текст складено та підписано: 02.07.2018 р.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 22.10.2018 р. апеляційну скаргу Бучанської міської ради Київська область на рішення Господарського суду Миколаївської області від 26.06.2018р. по справі № 915/222/18 прийнято до провадження колегією суддів Південно-західного апеляційного господарського суду у складі головуючого судді Лавриненко Л.В., суддів-учасників колегії Аленіна О.Ю., Філінюка І.Г. та призначено до розгляду.

Відповідно до ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об'єктивно не залежали від нього.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Апеляційна скарга Бучанської міської ради, Київська область розглянута в межах процесуального строку, встановленого ч. 1 ст. 273 ГПК України.

В березні 2018 р. Бучанська міська рада, Київська область звернулась до Господарського суду Миколаївської області з позовом до Публічного акціонерного товариства "Трест "Південзахідтрансбуд" м. Миколаїв про визнання укладеним договору про пайову участь у розвитку інфраструктури міста.

Позовні вимоги обґрунтовані посиланням на те, що відповідач ухиляється від укладення договору, що є порушенням ст. 40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності».

Рішенням Господарського суду Миколаївської області від 26.06.2018 р. у задоволенні позовних вимог Бучанської міської ради Київська область відмовлено у повному обсязі.

Відмовляючи у задоволенні позову, місцевий господарський суд виходив з того, що будинок Публічного акціонерного товариства "Трест "Південзахідтрансбуд" м. Миколаїв введено в експлуатацію на підставі декларації від 03.02.2012 р. № КС3, а претензію-пропозицію про укладення відповідного договору, на яку позивач посилається як на підставу позову, направлено на адресу відповідача лише 23.10.2017 р., у зв'язку з чим вимога Бучанської міської ради Київська область про укладення договору пайової участі суперечить положенням містобудівного законодавства щодо строків укладення договорів пайової участі.

Не погодившись з наведеним рішенням, Бучанська міська рада, Київської області оскаржила його до суду апеляційної інстанції.

В поданій апеляційній скарзі позивач посилається на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, на неповне з'ясування обставин, що мають значення для справи, а також на невідповідність висновків обставинам справи.

Розглянувши матеріали справи, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що апеляційна скарга Бучанської міської ради Київська область підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Відповідно до ст. 11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки.

Підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є:

1) договори та інші правочини;

2) створення літературних, художніх творів, винаходів та інших результатів інтелектуальної, творчої діяльності;

3) завдання майнової (матеріальної) та моральної шкоди іншій особі;

4) інші юридичні факти.

Цивільні права та обов'язки можуть виникати безпосередньо з актів цивільного законодавства.

У випадках, встановлених актами цивільного законодавства, цивільні права та обов'язки виникають безпосередньо з актів органів державної влади, органів влади Автономної Республіки Крим або органів місцевого самоврядування.

У випадках, встановлених актами цивільного законодавства, цивільні права та обов'язки можуть виникати з рішення суду.

У випадках, встановлених актами цивільного законодавства або договором, підставою виникнення цивільних прав та обов'язків може бути настання або ненастання певної події.

Правові та організаційні основи містобудівної діяльності в Україні визначені Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності» від 17.02.2011 р. № 3038-VI (зі змінами та доповненнями).

Згідно з ч. 2 ст. 40 цього Закону замовник, який має намір щодо забудови земельної ділянки у відповідному населеному пункті, зобов'язаний взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту, крім випадків, передбачених частиною четвертою цієї статті.

За приписами ч. 1 наведеної статті порядок залучення, розрахунку розміру і використання коштів пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту встановлюють органи місцевого самоврядування відповідно до цього Закону.

Статтею 59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» від 21.05.1997 р. № 280/97-ВР (зі змінами та доповненнями) передбачено, що міська рада в межах своїх повноважень приймає нормативні та інші акти у формі рішень, які згідно до Конституції України є обов'язковими до виконання на відповідній території.

Відповідно до ст. 144 Конституції України органи місцевого самоврядування в межах повноважень, визначених законом, приймають рішення, які є обов'язковими для виконання на відповідній території.

За змістом ст. 73 Закону України «Про місцеве самоврядування» акти ради, сільського, селищного, міського голови, голови районної в місті ради, виконавчого комітету сільської, селищної, міської, районної в місті (у разі її створення) ради, прийняті в межах наданих їм повноважень, є обов'язковими для виконання всіма розташованими на відповідній території органами виконавчої влади, об'єднаннями громадян, підприємствами, установами, організаціями, посадовими особами, а також громадянами, які постійно або тимчасово проживають на відповідній території.

Як вбачається з матеріалів справи, рішенням Бучанської міської ради Київська область від 29.03.2012 р. № 609-23-VI затверджено Порядок сплати пайової участі замовнику у розвитку інфраструктури міста Буча.

Згідно з п. 1.1 якого, Порядок регулює розмір пайової участі (внеску) замовників будівництва, його залучення та використання на розвиток інженерно - транспортної та соціальної інфраструктури міста Буча.

Відповідно до п. 1.3 Порядку, він діє на всій території міста Буча і є обов'язковим для всіх замовників, незалежно від їх форми власності, органів місцевого самоврядування та їх посадових осіб, інших організацій, незалежно від форми власності і відомчої підпорядкованості.

За приписами п. 3.1 Порядку, замовник, який має намір здійснити будівництво об'єкта містобудування у місті Буча, зобов'язаний взяти участь у створенні і розвитку інженерно - транспортної та соціальної інфраструктури.

Частиною 3 ст. 40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» визначено, що пайова участь у розвитку інфраструктури населеного пункту полягає у перерахуванні замовником до прийняття об'єкта будівництва в експлуатацію до відповідного місцевого бюджету коштів для створення і розвитку зазначеної інфраструктури.

Аналогічні приписи містяться у п. 3.2 Порядку сплати пайової участі замовнику у розвитку інфраструктури міста Буча.

За змістом п. 5.1 Порядку, пайовий внесок сплачується на підставі договору про пайову участь замовника у розвитку інфраструктури міста Буча, що укладається між замовником будівництва та Бучанською міської радою.

Договір укладається не пізніше п'ятнадцяти робочих днів з дня реєстрації звернення змовника про його укладення.

Отже, обов'язок звернутись до органу місцевого самоврядування з заявою про укладення договору пайової участі у розвитку інфраструктури відповідного населеного пункту законом покладено саме на замовника такого будівництва, а тому ухилення замовника від укладення договору пайової участі до прийняття об'єкту нерухомого майна в експлуатацію, є порушенням зобов'язань, які прямо передбачені законом.

Як свідчать матеріали справи, Публічне акціонерне товариство "Трест "Південзахідтрансбуд" м. Миколаїв на підставі декларації про готовність об'єкта до експлуатації від 03.02.2012 р. № КС3 є замовником будівництва - 166 - квартирного житлового будинку в м. Буча по вул. Центральній, 33-В, який прийнятий в експлуатацію в лютому 2012 р.

23.10.2017 р. Бучанська міська рада Київська область направила на адресу Публічного акціонерного товариства "Трест "Південзахідтрансбуд" м. Миколаїв претензію про порушення вимог закону та необхідність укласти договір пайової участі у розвитку інфраструктури з розміром пайового внеску 911 249 грн.

Разом з наведеною претензією, на адресу Публічного акціонерного товариства "Трест "Південзахідтрансбуд" м. Миколаїв направлено на підписання договір про пайову участь у розвитку інфраструктури міста Буча.

Проте, Публічне акціонерне товариство "Трест "Південзахідтрансбуд" м. Миколаїв на зазначену претензію відповіді не надало, договір не підписало.

Отже, договір пайової участі замовника у розвитку інфраструктури між позивачем та відповідачем, як до початку будівництва, так і після його закінчення не укладено.

За змістом частини 1 ст. 187 Господарського кодексу України спори, що виникають при укладенні господарських договорів за державним замовленням, або договорів, укладення яких є обов'язковим на підставі закону та в інших випадках, встановлених законом, розглядаються судом.

Відповідно до ч. 3 ст. 179 Господарського кодексу України укладення господарського договору є обов'язковим для сторін, якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обов'язком для суб'єкта господарювання у випадках, передбачених законом, або існує пряма вказівка закону щодо обов'язковості укладення договору для певних категорій суб'єктів господарювання чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування.

Аналізуючи положення чинного законодавства, які регулюють данні правовідносини, суд апеляційної інстанції зазначає, що укладення замовником будівництва договору пайової участі у розвитку інфраструктури певного населеного пункту є обов'язковим на підставі вимог Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності».

Як вбачається з позовної заяви, Бучанською міською радою Київської області розмір пайового внеску обчислено відповідно до ч. 6 ст. 40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності».

За приписами цієї норми встановлений органом місцевого самоврядування для замовника розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту не може перевищувати граничний розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту.

Граничний розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту з урахуванням інших передбачених законом відрахувань не може перевищувати:

1) 10 відсотків загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта - для нежитлових будівель та споруд;

2) 4 відсотки загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта - для житлових будинків.

Посилання місцевого господарського суду в оскаржуваному рішенні на те, що передбачений Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності» граничний термін для укладення договору сплив, оскільки об'єкт будівництва вже прийнятий в експлуатацію, у зв'язку з чим відсутні правові підстави для зобов'язання відповідача укладати договір пайової участі у будівництві, є хибними з огляду на те, що не укладення замовником відповідного договору пайової участі до прийняття об'єкту нерухомого майна до експлуатації, не може бути підставою для звільнення останнього від виконання встановленого законом обов'язку.

Аналогічні висновки містяться в постановах Верховного Суду України від 30.11.2016 р. у справі № 922/6409/15, від 01.02.2017 р. у справі № 922/753/16, від 25.05.2017 р. у справі № 922/387/16 та у постанові Верховного Суду від 14.08.2018 р. у справі № 904/10260/17.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 277 Господарського процесуального кодексу України підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є неповне з'ясування обставин, що мають значення для справи.

Таким чином, доводи, викладені в апеляційній скарзі, та наявні в матеріалах справи документи спростовують висновки суду першої інстанції, у зв'язку з чим апеляційний господарський суд вважає, що рішення Господарського суду Миколаївської області від 26.06.2018 р. підлягає скасуванню з прийняттям нового рішення про задоволення позову Бучанської міської ради Київська область у повному обсязі.

Згідно з ч. 1 ст. 123 Господарського процесуального кодексу України судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов'язаних з розглядом справи.

За приписами ч. 4 ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати, пов'язані з розглядом справи, покладаються:

- у разі задоволення позову - на відповідача;

- у разі відмови в позові - на позивача;

- у разі часткового задоволення позову - на обидві сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Суд апеляційної інстанції вважає за необхідне стягнути з Публічного акціонерного товариства "Трест "Південзахідтрансбуд" м. Миколаїв на користь Бучанської міської ради Київська область судовий збір за розгляд справи № 915/222/18 Господарським судом Миколаївської області в сумі 1 762 грн. та за перегляд справи № 915/222/18 Південно-західним апеляційним господарським судом в сумі 2643 грн.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 272-282 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Бучанської міської ради Київська область задовольнити.

Рішення Господарського суду Миколаївської області від 26.06.2018 р. по справі № 915/222/18 скасувати.

Позов Бучанської міської ради Київська область задовольнити.

Зобов'язати Публічне акціонерне товариство "Трест "Південзахідтрансбуд" (54030, м. Миколаїв, вул. Нікольська, 25, ) укласти з Бучанською міською радою (08292, Київська область, м. Буча, вул. Енергетиків, 12, МФО 821018, ) договір про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Буча в наступній редакції:

«ДОГОВІР №

про пайову участь у розвитку інфраструктури м. Буча

м. Буча __ ______________ р.

Бучанська міська рада, в особі Бучанського міського голови Федорука Анатолія Петровича, що діє на підставі Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», з одного боку та Публічне акціонерне товариство "Трест "Південзахідтрансбуд", , місцезнаходження юридичної особи: Миколаївська область, м. Миколаїв, вул. Нікольська, 25, в особі керівника Каракуліної Наталії Олексіївни, що діє на підставі Наказу, далі іменований «Замовник», з другого боку, які разом за текстом Договору іменуються «Сторони», уклали цей Договір про таке:

І. Предмет договору

1.1. Відповідно до цього Договору Замовник зобов'язується прийняти пайову участь в сумі 911 249 грн. (дев'ятсот одинадцять тисяч двісті сорок дев'ять грн.) у розвитку інфраструктури м. Буча та перерахувати до спеціального фонду м. Буча на рахунок, відкритий в Управлінні Державного казначейства в Київській області, грошові кошти в розмірі, визначеному у Розрахунку величини пайової участі в розвитку інфраструктури м. Буча (додаток 1), що є невід'ємною частиною цього Договору, у зв'язку з будівництвом 166 - квартирного житлового будинку № 33-а по вул. Центральній в м. Буча, Київської обл.

II. Зобов'язання Сторін

2.1. Замовник зобов'язується перерахувати кошти в сумі, зазначеній у п. 1.1 розділу І цього Договору, згідно з розрахунком пайової участі замовника, що є невід'ємною частиною цього Договору, крім випадків передбачених п.п. 5.4 і 5.5 Порядку сплати пайової участі замовника у розвитку інфраструктури м. Буча, затвердженого рішенням Бучанської міської ради від 29.03.2012 р. № 609-23-VI зі змінами і доповненнями (далі - Порядок).

2.2. Оплату може бути внесено одним платежем шляхом перерахування Замовником грошових коштів за реквізитами, визначеними у Договорі, до введення об'єкта в експлуатацію, крім випадків передбачених п.п. 5.4 і 5.5 Порядку.

2.3. Замовник будівництва зобов'язується у разі змін та доповнень до проектно - кошторисної документації, які спричиняють зміни техніко-економічних показників будівництва, виступити із клопотанням перед виконавчим комітетом Бучанської міської ради про внесення відповідних змін до Договору пайової участі.

III. Особливі умови

3.1. З моменту зарахування на рахунок спеціального фонду бюджету міста Буча коштів, передбачених цим Договором, Замовник передає право володіння, користування та розпорядження вказаними коштами Бучанській міський раді відповідно до їх цільового призначення, і ці кошти стають комунальною власністю територіальної громади м. Буча.

3.2. Об'єкти, майно та інші активи, придбані та/або створені за рахунок коштів, внесених Замовником як пайова участь у розвитку інфраструктури м. Буча за цим Договором, є комунальною власністю територіальної громади м. Буча.

3.3. Кошти, отримані за цим Договором як пайова участь Замовника, можуть використовуватися виключно для розвитку інфраструктури м. Буча.

3.4. У випадку збільшення або зменшення параметрів об'єкту будівництва, до введення об'єкту в експлуатацію, укладений договір пайової участі замовника підлягає приведенню у відповідність шляхом укладання додаткової угоди.

3.5. Об'єкти інженерно - транспортної, соціальної інфраструктури, об'єкти благоустрою, створені відповідно до п.п. 5.4. і 5.5. Порядку, є комунальної власністю територіальної громади м. Буча.

IV. Відповідальність Сторін

4.1. У разі невиконання або несвоєчасного виконання Замовником зобов'язань щодо перерахування в повному обсязі коштів, визначених цим Договором, або невиконання умов цього договору в інший спосіб, виконавчий комітет Бучанської міської ради здійснює необхідні заходи щодо примусового стягнення вказаних коштів.

4.2. У випадку несвоєчасного внесення коштів як пайової участі в розвитку інфраструктури м. Буча Замовник сплачує пеню в розмірі 0,1 % від загальної суми пайової участі, визначеної п.1 розділу І цього Договору, за кожний день прострочення платежу, але не більше подвійної облікової ставки НБУ, що діє на момент прострочення виконання зобов'язання. Нарахування пені за прострочення виконання зобов'язання, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов'язання мало бути виконано.

4.3 Замовник будівництва та генеральний проектувальник несуть відповідальність за достовірність інформації щодо загальної кошторисної вартості об'єкту будівництва (реконструкції) та техніко - економічних показників.

V. Форс-мажор

5.1. Сторони звільняються від відповідальності за часткове або повне невиконання своїх зобов'язань за догово ром, якщо воно сталося внаслідок обставин непереборної сили, як-то: пожежа, повінь, землетрус, воєнні дії тощо, якщо ці обставини безпосередньо впливають на виконання умов Договору. При цьо му строк виконання Договору відкладається на термін пропорційний часу, протягом якого діяли такі обставини. Якщо ці обставини триватимуть понад 6 (шість) місяців, Сторони можуть переглянути умови цього Договору.

VI. Строк дії договору

6.1. Цей Договір набуває чинності з моменту його підписання та діє до повного виконання Сторонами своїх зобов'язань

VII. Інші умови

7.1. Зміни до цього Договору вносяться в установленому законодавством порядку за взаємною згодою Сторін шляхом укладання відповідних угод, які є невід'ємною частиною цього Договору, або в судовому порядку.

7.2. Одностороння зміна умов або одностороння відмова від цього Договору не допускається.

7.3. Уразі виникнення розбіжностей між Сторонами, щодо яких вони не можуть дійти згоди мирним шляхом, спір передається на розгляд суду відповідно до територіальної підсудності та підвідомчості справи.

7.4. Питання, не врегульовані цим Договором, вирішуються Сторонами згідно з приписами чинного законодав ства України.

7.5. Замовник стверджує, що для належної реалізації цілей, визначених цим Договором, він обізнаний з Порядком сплати пайової участі замовника у розвитку інфраструктури м. Буча, яке затверджене рішенням Бучанської міської ради від 29.03.2012 р. № 609-23-VI зі змінами і доповненнями, станом на дату укладання договору.

7.6. Визнання одного або кількох пунктів цього Договору не чинними або скасування його окремих положень не тягне за собою визнання Договору не чинним у цілому.

7.7. Цей Договір складено у двох примірниках, які мають однакову юридичну силу, один з яких зберігається у За мовника, другий - у виконавчому комітеті Бучанської міської ради.

Підписи сторін:

Сторона-1: Сторона-2:

Бучанська міська рада ПАТ "Трест "Південзахідтрансбуд"

08292, м. Буча Київської області, 54030, Миколаївська область

вул. Енергетиків, 12 м. Миколаїв, вул. Нікольська, 25

Одержувач: місцевий бюджет м. Буча, Код

,

р/р № 0008

Банк одержувача:

ГУ ДКСУ у Київській обл. в м. Києві,

МФО 821018

Призначення платежу: 24170000;

Надходження коштів пайової участі

у розвиток інфраструктури населеного пункту.

Міський голова __________ А.П. Федорук Каракуліна Н.О.____________

Додаток 1

Розрахунок

величини пайової участі на розвиток інфраструктури міста Буча

Об'єкт: 166 - квартирний житловий будинок № 33-а по вул. Центральній в м. Буча, Київська область.

Замовник: Публічне акціонерне товариство "Трест "Південзахідтрансбуд".

Загальна площа квартир відповідно до декларації КС № 3 від 03.02.2012 р. про готовність об'єкта становить 16 997,20 кв.м.

Відповідно до ст. 40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» та рішення сесії Бучанської міської ради від 29.03.2012 р. № 609-23-VI, Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» від 17.02.2011 р. № 3038-VI (зі змінами та доповненнями) пайова участь у розвитку інфраструктури становить:

- 4% загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта - для житлових будинків;

- 10 % загальної кошторисної вартості будівництва об'єкта - для нежитлових будівель і споруд.

Кошторисна вартість житлового будинку відповідно до декларації про готовність об'єкта становить 22 781 214 грн.

Вартість пайової участі житлового будинку становить: 911 249 (дев'ятсот одинадцять тисяч двісті сорок дев'ять грн.)

В.о. директора КП «Бучабудзамовник» Косякевич А.М.»

Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Трест "Південзахідтрансбуд" (54030, м. Миколаїв, вул. Нікольська, 25, ) на користь Бучанської міської ради (08292, Київська область, м. Буча, вул. Енергетиків, 12, МФО 821018, ) судовий сбір в сумі 1762 грн. за розгляд справи № 915/222/18 Господарським судом Миколаївської області.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Трест "Південзахідтрансбуд" (54030, м. Миколаїв, вул. Нікольська, 25, ) на користь Бучанської міської ради (08292, Київська область, м. Буча, вул. Енергетиків, 12, МФО 821018, ) судовий сбір в сумі 2643 грн. за розгляд справи № 915/222/18 Південно-західним апеляційним господарським судом.

Доручити Господарському суду Миколаївської області видати накази, оформлені відповідно до вимог Закону України «Про виконавчі провадження».

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду.

Повний текст постанови складено та підписано 07.12.2018 р.

Головуючий суддя : Л.В. Лавриненко

Судді: О.Ю. Аленін

І.Г. Філінюк