ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

"12" грудня 2018 р. Справа №903/94/17

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Юрчук М.І.

судді Коломис В.В.

судді Дужич С.П.

секретар судового засідання Берун О.О.

за участю представників сторін:

позивача: представник не з'явився

відповідача: представник Овдійчук О.О. - адвокат

третьої особи 1: представник не з'явився

третьої особи 2: ФОП Лисий В.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу відповідача - Любомльської міської ради Волинської області на рішення господарського суду Волинської області від 23.05.17 у справі №903/94/17

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Любомль-Сервіс"

до Любомльської міської ради Волинської області

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

1) ПрАТ "Любомльське РТП"

2) ФОП Лисого Віталія Володимировича

про визнання дій міської ради протиправними, скасування рішення Любомльської міської ради та відновлення становища, яке існувало до його порушення шляхом визнання рішення дійсним

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Волинської області від 23.05.2017р. у справі №903/94/17 позов задоволено частково; визнано дії Любомльської міської ради протиправними по винесенню рішення №58/13 від 10.09.2015 року та скасовано рішення Любомльської міської ради від 10.09.2015р. №58/13 "Про скасування рішення виконавчого комітету Любомльської міської ради від 11.07.2006 року №75 "Про оформлення права власності"; відмовлено в позові про відновлення становища, яке існувало до його порушення шляхом визнання рішення виконавчого комітету Любомльської міської ради від 11.07.2006 року №75 "Про оформлення права власності" дійсним; стягнуто з Любомльської міської ради в користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Любомль-Сервіс" 1600,00 грн. витрат по судовому збору; стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Любомль-Сервіс" в доход державного бюджету України 1600,00 грн. судового збору.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 13.11.2017 року, колегією суддів у складі: головуючий суддя Петухов М.Г., судді Гудак А.В., Маціщук А.В. зупинено провадження у справі №903/94/17 за апеляційною скаргою Любомльської міської ради Волинської області на рішення господарського суду Волинської області від 23.05.2017 року у справі за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Любомль-Сервіс" до Любомльської міської ради Волинської області, треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ПрАТ "Любомльське РТП", ФОП Лисий Віталій Володимирович про визнання дій міської ради протиправними, скасування рішення Любомльської міської ради та відновлення становища, яке існувало до його порушення шляхом визнання рішення дійсним до вирішення пов'язаної з нею справи №903/857/17 за позовом Любомльської міської ради Волинської області до Товариства з обмеженою відповідальністю "Любомль-Сервіс", Приватного акціонерного товариства "Любомльське ремонтно-транспортне підприємство" про визнання недійсним рішення та скасування свідоцтва про право власності на нерухоме майно.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями Північно-західного апеляційного господарського суду від 23.10.2018 р. для розгляду апеляційної скарги визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя Юрчук М.І., суддя Коломис В.В., суддя Дужич С.П.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 25.10.2018р. у справі №903/94/17 (на стадії зупиненого провадження до вирішення пов'язаної з нею справи №903/857/17) прийнято апеляційну скаргу Любомльської міської ради Волинської області на рішення господарського суду Волинської області від 23.05.2017 року у справі №903/94/17 до провадження колегією суддів Північно-західного апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя Юрчук М.І., суддя Коломис В.В., суддя Дужич С.П.; ухвалу надіслано сторонам по справі.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 21.11.2018р. у даній справі провадження поновлено та призначено розгляд апеляційної скарги відповідача на 12.12.2018р.

До судового засідання 12.12.2018р. на електронну адресу Північно-західного апеляційного господарського суду від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ПрАТ "Любомльське РТП" надійшла заява про відвід судді Коломис В.В. (вих.№38 від 12.12.2018р.). Вказана заява мотивована тим, що постановою Верховного суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 23.10.2018р. у справі №903/857/17 касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Любомль-Сервіс" задоволено; постанову Рівненського апеляційного господарського суду (головуючий суддя Тимошенко О.М., суддя Коломис В.В., суддя Саврій В.А.) від 21.06.2018р. скасовано, рішення господарського суду Волинської області від 05.03.2018 у справі №903/857/17 залишено в силі. Попередній склад суду, дійшов висновку, що дана справа №903/94/17 дуже тісно пов'язана зі справою №903/857/17, в якій приймала участь суддя Коломис В.В. при розгляді апеляційної скарги, що скасована. У ПрАТ "Любомльське РТП" виникає сумнів у його неупередженості та необ'єктивності при розгляді справи №903/94/17, яка на думку суду тісно пов'язана із попередньою справою, а тому не може приймати участі суддя Коломис В.В., що значною мірою може негативно вплинути на прийняття колегіального рішення у справі №903/94/17. Додатково зазначає, що розгляд справи проводити без участі представника ПрАТ "Любомльське РТП".

Також 12.12.2018р. на електронну адресу Північно-західного апеляційного господарського суду від позивача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Любомль-Сервіс" надійшла аналогічна заява про відвід судді Коломис В.В. (вих.№26 від 12.12.2018р.). Вказана заява мотивована тим, що постановою Верховного суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 23.10.2018р. у справі №903/857/17 касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Любомль-Сервіс" задоволено; постанову Рівненського апеляційного господарського суду (головуючий суддя Тимошенко О.М., суддя Коломис В.В., суддя Саврій В.А.) від 21.06.2018р. скасовано, рішення господарського суду Волинської області від 05.03.2018 у справі №903/857/17 залишено в силі. Попередній склад суду, дійшов висновку, що дана справа дуже тісно пов'язана зі справою №903/857/17, в якій приймала участь суддя Коломис В.В. при розгляді апеляційної скарги, що скасована.

У ТОВ "Любомль-Сервіс" виникає сумнів у її неупередженості та необ'єктивності при розгляді справи №903/94/17, яка на думку суду тісно пов'язана із попередньою справою, а тому не може приймати участь суддя Коломис В.В., що значною мірою може негативно вплинути на прийняття колегіального рішення у справі №903/94/17. Додатково зазначає, що розгляд справи проводити без участі представника ТОВ "Любомль-Сервіс".

Північно-західним апеляційним господарського судом з'ясовано думку представників сторін, присутніх у судовому засіданні, щодо поданих заяв.

Представник відповідача заперечила щодо задоволення заяв про відвід судді Коломис В.В. та надала пояснення в обґрунтування своєї позиції. Вважає, що подані заяви про відвід судді Коломис В.В. слід залишити без розгляду, оскільки подані після спливу строку зазначеного в ч.3 ст. 38 Господарського процесуального кодексу (ГПК) України. ФОП Лисий В.В. підтримав позицію відповідача, щодо заяв про відвід судді Коломис В.В.

Розглянувши подані заяви ПрАТ "Любомльське РТП" та ТОВ "Любомль-Сервіс" про відвід судді Коломис В.В., заслухавши пояснення присутніх представників щодо цих заяв, апеляційний господарський суд вважає, що подані заяви слід залишити без розгляду з огляду на наступне.

Постановою Верховного суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 23.10.2018р. у справі №903/857/17 касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Любомиль-Сервіс" задоволено; постанову Рівненського апеляційного господарського суду (головуючий суддя Тимошенко О.М., суддя Коломис В.В., суддя Саврій В.А.) від 21.06.2018р. скасовано, рішення господарського суду Волинської області від 05.03.2018 у справі №903/857/17 залишено в силі.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 25.10.2018р. у складі суду: головуючий суддя Юрчук М.І., суддя Коломис В.В., суддя Дужич С.П. прийнято апеляційну скаргу Любомльської міської ради Волинської області на рішення господарського суду Волинської області від 23.05.2017р. у справі №903/94/17 до провадження, яке є зупиненим до вирішення пов'язаної з нею справи №903/857/17 за позовом Любомльської міської ради Волинської області до Товариства з обмеженою відповідальністю "Любомль-Сервіс", Приватного акціонерного товариства "Любомльське ремонтно-транспортне підприємство" про визнання недійсним рішення та скасування свідоцтва про право власності на нерухоме майно; ухвалу надіслано сторонам по справі.

12.11.2018р. на електронну адресу Північно-західного апеляційного господарського суду від позивача надійшла заява з додатком (копія постанови Верховного суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 23.10.2018р. у справі №903/857/17) у якій просить, поновити розгляд справи у зв'язку з усуненням обставин, що зумовили її зупинення.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 21.11.2018р. поновлено провадження за апеляційною скаргою відповідача - Любомльської міської ради Волинської області на рішення господарського суду Волинської області від 23.05.2017р. у справі №903/94/17; розгляд апеляційної скарги призначено на 12.12.2018р. об 15:30 год.

Як вбачається із матеріалів судової справи: ТОВ "Любомль-Сервіс" та ПрАТ "Любомльське РТП" копії ухвал Північно-західного апеляційного господарського суду від 25.10.2018р., 21.11.2018р. отримали 05.11.2018р. та 30.11.2018р. - відповідно. Вказане підтверджується рекомендованими повідомленнями про вручення поштових відправлень (а.с. 117-118, 135-136 т.2).

Відповідно до частини 3 статті 38 ГПК України відвід повинен бути вмотивованим і заявленим протягом десяти днів з дня отримання учасником справи ухвали про відкриття провадження у справі, але не пізніше початку підготовчого засідання або першого судового засідання, якщо справа розглядається в порядку спрощеного позовного провадження. Самовідвід може бути заявлений не пізніше початку підготовчого засідання або першого судового засідання, якщо справа розглядається в порядку спрощеного позовного провадження; після спливу вказаного строку заявляти відвід (самовідвід) дозволяється лише у виняткових випадках, коли про підставу відводу (самовідводу) заявнику не могло бути відомо до спливу вказаного строку, але не пізніше двох днів з дня, коли заявник дізнався про таку підставу.

Згідно частин 8, 11 статті 39 ГПК України суд вирішує питання про відвід без повідомлення учасників справи. За ініціативою суду питання про відвід може вирішуватися у судовому засіданні з повідомленням учасників справи. Неявка учасників справи у судове засідання, в якому вирішується питання про відвід, не перешкоджає розгляду судом питання про відвід; за результатами вирішення заяви про відвід суд постановляє ухвалу.

Суд апеляційної інстанції констатує, що як представникам ПрАТ "Любомльське РТП" так і представникам ТОВ "Любомль-Сервіс" про участь судді Коломис В.В. у справі №903/94/17 було відомо 12.11.2018р., коли на електронну адресу Північно-західного апеляційного господарського суду від позивача надійшла заява про поновлення розгляду даної справи.

Про те апеляційний суд вважає за доцільне обрахування 10 денного строку для можливого подання заяви про відвід відліковувати із дати отримання останньої ухвали Північно-західного апеляційного господарського суду - 30.11.18р., так як наявні повідомлення органу поштового зв'язку про вручення процесуального документу суду від 21.11.18р. наявні у матеріалах справи.

В силу частини 1-6 статті 116 ГПК України перебіг процесуального строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов'язано його початок. Строк, обчислюваний роками, закінчується у відповідні місяць і число останнього року строку. Строк, обчислюваний місяцями, закінчується у відповідне число останнього місяця строку. Якщо закінчення строку, обчислюваного місяцями, припадає на такий місяць, що відповідного числа не має, строк закінчується в останній день цього місяця. Якщо закінчення строку припадає на вихідний, святковий чи інший неробочий день, останнім днем строку є перший після нього робочий день. Перебіг строку, закінчення якого пов'язане з подією, яка повинна неминуче настати, закінчується наступного дня після настання події. Останній день строку триває до 24 години, але коли в цей строк слід було вчинити процесуальну дію тільки в суді, де робочий час закінчується раніше, строк закінчується в момент закінчення цього часу.

За цих обставин останній день подання заяви про відвід для ТОВ "Любомль-Сервіс" ПрАТ "Любомльське РТП" сплинув 10.12.18р. об 24-00год. Заяви, як зазначалося вище, подані 12.12.18р. об 14-38год. та 14-39год. (а.с.151-152, 153-154 т.2).

Відтак колегія суддів приходить до висновку про пропущення заявниками десятиденного строку для подання заяви про відвід судді.

Оскільки заявникам було відомо про склад суду Північно-західного апеляційного господарського суду, який розглядає апеляційну скаргу відповідача - Любомльської міської ради Волинської області на рішення господарського суду Волинської області від 23.05.17 у справі №903/94/17 з 05.11.2018р., колегія суддів залишає без розгляду заяви про відвід судді Коломис В.В. ПрАТ "Любомльське РТП" та ТОВ "Любомль-Сервіс".

Поряд з тим Північно-західний апеляційний господарський суд вважає за доцільне відкласти розгляд апеляційної скарги відповідача - Любомльської міської ради Волинської області на рішення господарського суду Волинської області від 23.05.17 у справі №903/94/17 та повідомити учасників у даній справі про дату, час та місце наступного судового засідання.

На підставі викладеного, керуючись ст. 38, 39, 202, 216, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Заяву ПрАТ "Любомльське РТП" про відвід судді Коломис В.В. від 12.12.2018р. вих. №38 залишити без розгляду.

2. Заяву ТОВ "Любомль-Сервіс" про відвід судді Коломис В.В. від 12.12.2018р. вих. №26 залишити без розгляду.

3. Розгляд апеляційної скарги відкласти на "17" січня 2019 р. об 11:30 год. у приміщенні Північно-західного апеляційного господарського суду за адресою: 33001 м. Рівне вул. Яворницького, 59 у залі судових засідань №3.

4. Явка повноважних представників учасників провадження у справі у судове засідання - на їх власний розсуд.

5. Попередити, що неявка учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

6. Копію ухвали надіслати учасникам провадження у справі.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддями та не підлягає оскарженню.

Головуючий суддя Юрчук М.І.

Суддя Коломис В.В.

Суддя Дужич С.П.