ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

"27" листопада 2018 р.м. Одеса Справа № 916/1528/18

За позовом: Холдингу "МОЛДСІНДБАЛЬНЕОТУР" Т.О.В. (МД-2012, Республіка Молдова, м. Кишинів, вул. Щусева, б. 47; адреса для листування: а/с № 49, м. Одеса, 65045; фіскальний код 70065045)

До відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Примор'я" (67780, Одеська область, смт. Сергіївка, м. Білгород-Дністровський, вул. Набережна, б. 3; )

За участю третіх осіб на стороні відповідача, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору: Товариства з обмеженою відповідальністю "Санаторій ім. Сергія Лазо" (67780, Одеська обл., м. Білгород-Дністровський, смт. Сергіївка, вул. Набережна, б. 3, код ЄДРПОУ - 35657533); державного реєстратора Комунального підприємства "Реєстрація нерухомості та бізнесу" Мельник Тетяни Іванівни (67243, Одеська обл., Іванівський район, с. Павлинка, вул. Першотравнева, б. 16, код ЄДРПОУ - 41358686; приватного нотаріуса Одеського міського нотаріального округу Бутенко Наталії Павлівни (65010, АДРЕСА_1).

про скасування записів про заборону та іпотеку

Суддя Рога Н.В.

Секретар судового засідання Лазуренко Є.С.

Представники:

Від позивача: Брославець В.В. - довіреність від 19.08.2018р.

Від відповідача: Кириленко А.В. - довіреність від 03.01.2018р., Желдаков Я.І.- довіреність від 03.01.2018р.

Від третьої особи: ТОВ "Санаторій ім. Сергія Лазо" : не з'явився

Від третьої особи : Держреєстратор : не з'явився;

Від третьої особи : Приватний нотаріус: не з'явився.

В засіданні брали участь:

Від позивача: Брославець В.В.- довіреність від 19.08.2018р.

Від відповідача: Кириленко А.В. - довіреність від 03.01.2018р.

Від третьої особи: ТОВ "Санаторій ім. Сергія Лазо" : не з'явився ;

Від третьої особи : Держреєстратор : не з'явився;

Від третьої особи : Приватний нотаріус: не з'явився.

Суть спору: Позивач - Холдинг "МОЛДСІНДБАЛЬНЕОТУР" Т.О.В. звернувся до Господарського суду Одеської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю (далі-ТОВ) "Примор'я" про скасування запису про державну реєстрацію іпотеки, реєстраційний номер обтяження 25302729 від 22.12.2017 р. на об'єкт нерухомого майна - будівлі санаторію "ім. Сергія Лазо", які розташовані за адресою: Одеська область, смт. Сергіївка, м. Білгород-Дністровський, вул. Набережна, б. 3, загальною площею 16372,8 кв.м; скасування заборони, реєстраційний номер обтяження 25302683 від 22.12.2017р., на об'єкт нерухомого майна - будівлі санаторію "ім. Сергія Лазо", які розташовані за адресою: Одеська область, смт. Сергіївка, м. Білгород-Дністровський, вул. Набережна, б. 3, загальною площею 16372,8 кв.м.

Ухвалою суду від 31.07.2018р. позовну заяву прийнято до розгляду, відкрито провадження у справі, вирішено справу розглядати за правилами загального позовного провадження та призначено підготовче засідання.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 20.09.2018р. залучено до участі у справі як третіх осіб на стороні відповідача, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору: Товариство з обмеженою відповідальністю "Санаторій ім. Сергія Лазо"; державного реєстратора Комунального підприємства "Реєстрація нерухомості та бізнесу" Мельник Тетяну Іванівну та приватного нотаріуса Одеського міського нотаріального округу Бутенко Наталію Павлівну. У зв'язку із залученням третіх осіб, ухвалою суду від 20.09.2018р. продовжено строк підготовчого провадження у справі №916/1528/18 на 30 днів.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 11 жовтня 2018 р. закрито підготовче провадження та призначено справу №916/1528/18 до розгляду по суті в засіданні суду. В ході розгляду справи по суті судом оголошувалась перерва.

Представник позивача у судових засіданнях позов підтримує у повному обсязі з підстав, викладених у позовній заяві та у письмових поясненнях, що надійшли до суду 20.09.2018р.

Відповідач- ТОВ "Примор'я" проти позову заперечує з мотивів, викладених у відзиві на позовну заяву, що надійшов до суду 15.08.2018р.

Третя особа на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: Товариство з обмеженою відповідальністю "Санаторій ім. Сергія Лазо" про місце, дату та час судових засідань було повідомлено належним чином, але, представник ТОВ "Санаторій ім. Сергія Лазо" у судові засідання не з'являвся, своєї правової позицію щодо спору до суду не надав.

Третя особа на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: державний реєстратор Комунального підприємства "Реєстрація нерухомості та бізнесу" Мельник Тетяна Іванівна про місце, дату та час судових засідань була повідомлена належним чином, але, в судові засідання не з'являлася, своєї правової позицію щодо спору до суду не надала.

Третя особа на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: приватний нотаріус Одеського міського нотаріального округу Бутенко Наталія Павлівна згідно листа, що надійшов до суду 31.10.2018р., просила розглядати справу за її відсутністю, своєї правової позицію щодо спору до суду не надала.

За таких обставин, справа розглядається за наявними у ній матеріалами відповідно до положень ч.9 ст.165 ГПК України.

Позивач - Холдинг "МОЛДСІНДБАЛЬНЕОТУР" Т.О.В. зазначив, що 22.12.2017р. між ТОВ "Примор'я" та ТОВ "Санаторій ім. Сергія Лазо" був укладений договір іпотеки серія та номер 1529, який було посвідчено приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Бутенко Наталією Павлівною, та внесено до державного реєстру права на нерухоме майно та їх обтяжень запис про іпотеку -25302729 від 22.12.2017р.

Крім того, державним реєстратором 22.12.2017р. було внесено запис №25302683 про заборону на відчуження будівель санаторія «ім. Сергія Лазо», які розташовані за адресою: Одеська область, смт. Сергіївка, м. Білгород- Дністровський, вул. Набережна, б. 3, загальною площею 16372,8 кв.м, що складається в цілому з: будівлі спального корпусу (літ. «А»), загальною площею 7615,5 кв.м.; адміністративної будівлі (літ. «Б»), загальною площею 821,6 кв.м.; будівлі кінотеатру (літ. «В»), загальною площею 2035 кв.м.; будівлі їдальні (літ. «Г»), загальною площею 1753,2 кв.м.; будівлі поліклініки (літ. «Д», «Д1»), загальною площею 1968,2 кв.м.; будівлі грязелікарні (літ. «Ж»), загальною площею 1238,8 кв.м.; будівлі регенерації грязі (літ. «З»), загальною площею 550,6 кв.м.; будівлі котельної (літ. «К»), загальною площею 94,4 кв.м.; будівлі насосної (літ. «Л»), загальною площею 67,9 кв.м.

Позивач вважає, що дії по внесенню записів про іпотеку та заборону відчуження відповідного нерухомого майна є незаконними та підлягають скасуванню з наступних підстав.

Відповідно до рішення Господарського суду Одеської області по справі № 30-15/104-08-2468 від 08 лютого 2011р. за Товариством з обмеженою відповідальністю Холдінг „Молдсіндбальнеотур" було визнано право власності, зокрема, на будівлі та споруди санаторію «ім. С. Лазо»: спальний корпус (літ. „А"), адміністративну будівлю (літ. „Б"), будівлю кінотеатру (літ. „В"), будівлю їдальні (літ. „Г"), будівлю поліклініки (літ. „Д"), басейн (літ. „Д"); будівлю грязелікарні (літ. „Ж"); будівлю регенерації грязі (літ. „З"); будівлю котельної (літ. „К"); будівлю насосної (літ. „Л"), що розташовані за адресою: Одеська область, м.Білгород-Дністровський, смт. Сергіївка, вул. Набережна, буд. 3. Зазначене рішення залишено без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 13.04.2011р.

З урахуванням зазначеного, позивач вважає, що він є законним власником об'єктів нерухомого майна, що були предметом договору іпотеки від 22.12.2017р. серія та номер 1529. Право власності на відповідні об'єкти нерухомості Холдинг "МОЛДСІНДБАЛЬНЕОТУР" Т.О.В. зареєстровано 27.06.2018р. (номер запису 26998448).

Позивач вважає, що на нього, як добросовісного власника об'єктів нерухомого майна, не застосовуються обмеження накладені іпотекою. Його право власності, що включає право володіння, користування та розпорядження, є абсолютним та не може бути обмежене через іпотеку відповідного майна, яка накладена в результаті дій попереднього власника.

З урахуванням зазначеного, позивач вважає, що відповідні застереження, що були накладені в рамках іпотечних правовідносин попереднього власника майна, повинні бути скасовані на підставі рішення суду.

Крім того, позивач вважає, що правочин, виконання якого було забезпечено іпотекою, та сама іпотека є фактично удаваними правочинами, адже основною метою вчинення відповідних правочинів є стягнення на свою користь об'єктів нерухомого майна, які належать на праві власності позивачу. При цьому, позивач послався на ст.1 Закону України «Про іпотеку», відповідно до якої іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

Позивач також вважає, що правочин, що був укладений між ТОВ "Санаторій ім. Сергія Лазо" та ТОВ "Примор'я" по суті суперечить меті діяльності ТОВ "Санаторій ім. Сергія Лазо", адже в результаті його здійснення жодна з основних цілей створення та роботи Товариства не досягнута.

Крім того, позивач вважає, що правовідносинами, що забезпечувалися іпотекою, є проведення капітального ремонту приміщень санаторію, чого фактично зроблено не було. Тобто, умови договору, на підставі якого у ТОВ "Санаторій ім. Сергія Лазо" виникли грошові зобов'язання, не було виконано.

З урахуванням зазначеного, позивач вважає, що наявні правові підстави для скасування запису про державну реєстрацію іпотеки, реєстраційний номер обтяження 25302729 від 22.12.2017 р. на об'єкт нерухомого майна - будівлі санаторію "ім. Сергія Лазо", які розташовані за адресою: Одеська область, смт. Сергіївка, м. Білгород-Дністровський, вул. Набережна, б. 3, загальною площею 16372,8 кв.м; скасування заборони, реєстраційний номер обтяження 25302683 від 22.12.2017р., на об'єкт нерухомого майна - будівлі санаторію "ім. Сергія Лазо", які розташовані за адресою: Одеська область, смт. Сергіївка, м. Білгород-Дністровський, вул. Набережна, б. 3, загальною площею 16372,8 кв.м.

Відповідач- ТОВ "Примор'я" проти позову заперечує, посилаючись на те, що відповідно до положень ч.ч.1,2 ст.182, абз.3 ч.2 ст.331 Цивільного кодексу України, ч.2 ст.3 Закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно» право власності на нерухоме майно виникає з моменту державної реєстрації. Холдингом "МОЛДСІНДБАЛЬНЕОТУР" Т.О.В. право власності на об'єкти нерухомості на підставі рішення господарського суду Одеської області по справі № 30-15/104-08-2468 від 08 лютого 2011р. зареєстроване лише 27.06.2018р., про що зазначає сам позивач у позовній заяві.

З урахуванням цього, відповідач зазначив, що на момент укладення між ТОВ "Санаторій ім. Сергія Лазо" (Іпотекодавець) та ТОВ "Примор'я" (Іпотекодержатель) іпотечного договору від 22.12.2017р. Холдинг "МОЛДСІНДБАЛЬНЕОТУР" Т.О.В. не був власником предмету іпотеки. Власником предмету іпотеки - будівель санаторію «ім.Сергія Лазо», що знаходиться за адресою: Одеська область, смт. Сергіївка, м. Білгород- Дністровський, вулиця Набережна, 3, загальною площею 16372,8 кв.м, що складається в цілому з:будівлі спального корпусу (літ. «А»), загальною площею 7615,5 кв.м.; адміністративної будівлі (літ. «Б»), загальною площею 821,6 кв.м.; будівлі кінотеатру (літ. «В»), загальною площею 2035 кв.м.; будівлі їдальні (літ. «Г»), загальною площею 1753,2 кв.м.; будівлі поліклініки (літ. «Д», «Д1»), загальною площею 1968,2 кв.м.; будівлі грязелікарні (літ. «Ж»), загальною площею 1238,8 кв.м.; будівлі регенерації грязі (літ. «З»), загальною площею 550,6 кв.м.; будівлі котельної (літ. «К»), загальною площею 94,4 кв.м.; будівлі насосної (літ. «Л»), загальною площею 67,9 кв.м, був Іпотекодавець, право власності якого було зареєстроване 08.10.2008р. КП «Білгород-Дністровське бюро технічної інвентаризації» (номер запису 33 в книзі : 1,номер витягу :20505817, реєстраційний номер :4568655) на підставі рішення господарського суду Одеської області від 08.08.2008р. у справі №27/52-08-2472, яке набрало законної сили.

Відповідач зауважив, що відповідно до ст.23 Закону України «Про іпотеку» у разі переходу права власності (права господарського відання) на предмет іпотеки від іпотекодавця до іншої особи, у тому числі в порядку спадкування чи правонаступництва, іпотека є дійсною для набувача відповідного нерухомого майна, навіть у тому випадку, якщо до його відома не доведена інформація про обтяження майна іпотекою. Особа, до якої перейшло право власності на предмет іпотеки, набуває статус іпотекодавця і має всі його права і несе всі його обов'язки за іпотечним договором у тому обсязі і на тих умовах, що існували до набуття ним права власності на предмет іпотеки.

З урахуванням зазначеного, відповідач вважає, що у зв'язку із переоформленням права власності на користь позивача до нього перейшли права та обов'язки за іпотечним договором від 22.12.2017р.

Крім того, відповідач зауважив, що Холдинг "МОЛДСІНДБАЛЬНЕОТУР" Т.О.В. ще у 2008 році, як один з учасників ТОВ "Санаторій ім. Сергія Лазо", передав у якості внеску до Статутного капіталу Товариства майно, а саме: будівлю спального корпусу (літ. «А»), адміністративну будівлю (літ. «Б»), будівлю кінотеатру (літ. «В»), будівлю їдальні (літ. «Г»), будівлю поліклініки (літ. «Д», «Д1»), будівлю грязелікарні (літ. «Ж»),будівлю регенерації грязі (літ. «З»), будівлю котельної (літ. «К»), будівлю насосної (літ. «Л»), розташовані за адресою: Одеська область, смт. Сергіївка, м. Білгород- Дністровський, вулиця Набережна, 3, що становило 50% статутного капіталу. Саме внесок позивача у вигляді нерухомого майна став підставою для оформлення права власності ТОВ "Санаторій ім. Сергія Лазо" на зазначене майно, яке перебувало у його володінні до 27.06.2018р. - до моменту реєстрації права власності за Холдингом "МОЛДСІНДБАЛЬНЕОТУР" Т.О.В. на підставі рішення господарського суду Одеської області по справі № 30-15/104-08-2468 від 08 лютого 2011р. Але, дії Холдингу "МОЛДСІНДБАЛЬНЕОТУР" Т.О.В. щодо перереєстрації на себе нерухомого майна, внесеного до статутного капіталу ТОВ "Санаторій ім. Сергія Лазо" не було узгоджено ані з ТОВ "Примор'я" як співзасновником ТОВ "Санаторій ім. Сергія Лазо", який на той час зробив коштовний ремонт у зазначених будівлях санаторію, ані з ТОВ "Санаторій ім. Сергія Лазо". З урахуванням зазначеного, відповідач вважає, що ТОВ "Санаторій ім. Сергія Лазо" безпідставно позбавлено права власності на майно, що було внесено засновником у якості внеску до статутного капіталу Товариства.

Відповідач також вважає безпідставним посилання позивача на удаваність правочину, виконання якого було забезпечено іпотекою та самої іпотеки, та зазначає, що в рамках орендних відносин між ТОВ "Санаторій ім. Сергія Лазо" та ТОВ "Примор'я" був укладений договір №03/04/17 про порядок відшкодування витрат з ремонту, утриманню та обслуговуванню нерухомого майна від 03.04.2017р. Умовами зазначеного договору сторони встановили, що орендар- ТОВ "Примор'я" протягом строку дії договору оренди здійснив ремонтні роботи, встановив обладнання, устаткування в об'єкті оренди на суму 6 822 329 грн. 94 коп. та домовилися, що компенсації орендодавцем - ТОВ "Санаторій ім. Сергія Лазо" на користь орендаря підлягає 5 819 921 грн. 94 коп. Пунктом 3 нової редакції договору №03/04/17 про порядок відшкодування витрат з ремонту, утриманню та обслуговуванню нерухомого майна від 03.04.2017р. встановлено, що сума відшкодування становить 3 319 921 грн. 94 коп., а розмір витрат сторін, що підлягає компенсації підтверджується підписаним та погодженим сторонами актом звірки взаєморозрахунків станом на 01.04.2017р.

22 грудня 2017р. у якості забезпечення вимог ТОВ "Примор'я" до ТОВ "Санаторій ім. Сергія Лазо" по договору №03/04/17 про порядок відшкодування витрат з ремонту, утриманню та обслуговуванню нерухомого майна від 03.04.2017р. був укладений іпотечний договір, предметом якого є об'єкти нерухомого майна - будівлі санаторію «ім. Сергія Лазо», які розташовані за адресою: Одеська область, смт. Сергіївка, м. Білгород- Дністровський, вулиця Набережна, 3, загальною площею 16372,8 кв.м, що складається в цілому з:будівлі спального корпусу (літ. «А»), загальною площею 7615,5 кв.м.; адміністративної будівлі (літ. «Б»), загальною площею 821,6 кв.м.; будівлі кінотеатру (літ. «В»), загальною площею 2035 кв.м.; будівлі їдальні (літ. «Г»), загальною площею 1753,2 кв.м.; будівлі поліклініки (літ. «Д», «Д1»), загальною площею 1968,2 кв.м.; будівлі грязелікарні (літ. «Ж»), загальною площею 1238,8 кв.м.; будівлі регенерації грязі (літ. «З»), загальною площею 550,6 кв.м.; будівлі котельної (літ. «К»), загальною площею 94,4 кв.м.; будівлі насосної (літ. «Л»), загальною площею 67,9 кв.м. Строк відшкодування витрат встановлений у договорі - до 17.05.2020р. Договором про внесення змін до іпотечного договору, що був укладений 15.01.2018р., строк відшкодування витрат було змінено, та встановлено, що витрати мають бути відшкодовано до 01.02.2018р. Підставою стала додаткова угода №2 від 29.12.2017р. до договору №03/04/17 про порядок відшкодування витрат з ремонту, утриманню та обслуговуванню нерухомого майна від 03.04.2017р.

Відповідач зазначив, що предметом розгляду у даній справи не є орендні правовідносини між ТОВ "Санаторій ім. Сергія Лазо" та ТОВ "Примор'я", та правовідносини за договором №03/04/17 про порядок відшкодування витрат з ремонту, утриманню та обслуговуванню нерухомого майна від 03.04.2017р. Зазначені договори є чинними, у судовому порядку недійсними їх не визнано. Підстави для припинення іпотеки станом на даний час також відсутні, у зв'язку з тим, що іпотекодавець - ТОВ "Санаторій ім. Сергія Лазо" не виконав взяті на себе зобов'язання щодо відшкодування витрат з ремонту, утриманню та обслуговуванню нерухомого майна, а строк, встановлений сторонами для відшкодування - сплив.

Відповідач також зазначив, що договором про внесення змін до іпотечного договору, що був укладений 15.01.2018р., іпотечний договір від 2212.2017р. було доповнено розділом 9, згідно якого у разі невиконання ТОВ "Санаторій ім. Сергія Лазо" прийнятих зобов'язань за договором №03/04/17 про порядок відшкодування витрат з ремонту, утриманню та обслуговуванню нерухомого майна від 03.04.2017р. та додатків до нього у встановлений строк, ТОВ "Примор'я" набуває право звернути стягнення на будівлі санаторію «Ім.Сергія Лазо», що знаходиться за адресою: Одеська область, смт. Сергіївка, м. Білгород- Дністровський, вулиця Набережна, 3. За таких обставин, відповідач вважає, що він набув право звернути стягнення на предмет іпотеки, і зміна власника, відповідно до ст.23 Закону України «Про іпотеку» не є підставою для скасування записів про іпотеку та накладених обтяжень, оскільки до Холдингу "МОЛДСІНДБАЛЬНЕОТУР" Т.О.В. перешли всі права та обов'язки, передбачені іпотечним договором.

Виходячи з матеріалів справи, судом встановлено, що 22.12.2017р. між ТОВ "Примор'я" (іпотеко держатель) та ТОВ "Санаторій ім. Сергія Лазо" (іпотекодавець) був укладений іпотечний договір, який було посвідчено приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Бутенко Наталією Павлівною, зареєстровано в реєстрі за номером 1529, та внесено до державного реєстру права на нерухоме майно та їх обтяжень запис про іпотеку -25302729 від 22.12.2017р.

Предметом іпотеки за цим договором є нерухоме майно, а саме: будівлі санаторію «ім.Сергія Лазо», що знаходяться за адресою: Одеська область, смт. Сергіївка, м. Білгород- Дністровський, вулиця Набережна, 3, загальною площею 16372,8 кв.м, що складається в цілому з:будівлі спального корпусу (літ. «А»), загальною площею 7615,5 кв.м.; адміністративної будівлі (літ. «Б»), загальною площею 821,6 кв.м.; будівлі кінотеатру (літ. «В»), загальною площею 2035 кв.м.; будівлі їдальні (літ. «Г»), загальною площею 1753,2 кв.м.; будівлі поліклініки (літ. «Д», «Д1»), загальною площею 1968,2 кв.м.; будівлі грязелікарні (літ. «Ж»), загальною площею 1238,8 кв.м.; будівлі регенерації грязі (літ. «З»), загальною площею 550,6 кв.м.; будівлі котельної (літ. «К»), загальною площею 94,4 кв.м.; будівлі насосної (літ. «Л»), загальною площею 67,9 кв.м, який надежить Іпотекодавцю, на підставі рішення господарського суду Одеської області від 08.08.2008р. у справі №27/52-08-2472, яке набрало законної сили; право власності якого було зареєстроване 08.10.2008р. КП «Білгород-Дністровське бюро технічної інвентаризації» (номер запису 33 в книзі : 1,номер витягу :20505817, реєстраційний номер: 4568655). Будівлі санаторію знаходяться на земельній ділянці загальною площею 6,7550 га, що розташована за адресою: : Одеська область, смт. Сергіївка, м. Білгород- Дністровський, вулиця Набережна, 3, кадастровий номер :03:005:0036, та на земельній ділянці загальною площею 0,0231 га, кадастровий номер :03:005:0023, право оренди земельних ділянок зареєстроване у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно.

Відповідно до п.1 Договору він забезпечує вимоги іпотекодержателя за договором №03/04/17 про порядок відшкодування витрат з ремонту, утриманню та обслуговуванню нерухомого майна від 03.04.2017р., додаткової угоди №1 від 10.05.2017р. до договору №03/04/17 про порядок відшкодування витрат з ремонту, утриманню та обслуговуванню нерухомого майна від 03.04.2017р., що укладені між іпотекодержателем та іпотекодавцем, а також всіх додаткових угод та договорів до нього, які можуть бути укладені у майбутньому, стосовно компенсації витрат іпотекодержателя в повному обсязі. Компенсація витрат іпотекодержателя відповідно до вищевказаного договору про порядок відшкодування витрат надається Боржнику іпотекодержателем на наступних умова: розмір витрат, понесених іпотекодержателем - 3 319 921 грн. 94 коп., строк відшкодування витрат- до 17.05.2020р.

Крім того, державним реєстратором 22.12.2017р. було внесено запис №25302683 про заборону на відчуження будівель санаторія «ім. Сергія Лазо», які розташовані за адресою: Одеська область, смт. Сергіївка, м. Білгород- Дністровський, вул. Набережна, б. 3, загальною площею 16372,8 кв.м, що складається в цілому з: будівлі спального корпусу (літ. «А»), загальною площею 7615,5 кв.м.; адміністративної будівлі (літ. «Б»), загальною площею 821,6 кв.м.; будівлі кінотеатру (літ. «В»), загальною площею 2035 кв.м.; будівлі їдальні (літ. «Г»), загальною площею 1753,2 кв.м.; будівлі поліклініки (літ. «Д», «Д1»), загальною площею 1968,2 кв.м.; будівлі грязелікарні (літ. «Ж»), загальною площею 1238,8 кв.м.; будівлі регенерації грязі (літ. «З»), загальною площею 550,6 кв.м.; будівлі котельної (літ. «К»), загальною площею 94,4 кв.м.; будівлі насосної (літ. «Л»), загальною площею 67,9 кв.м.

15 січня 2018р., Договором про внесення змін до іпотечного договору, посвідченого 22.12.2017р. приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Бутенко Наталією Павлівною за реєстровим номером 1529, викладено у новій редакції п.1 розділу 1 іпотечного договору, а саме зазначено, що іпотечний договір забезпечує вимоги іпотекодержателя за договором №03/04/17 про порядок відшкодування витрат з ремонту, утриманню та обслуговуванню нерухомого майна від 03.04.2017р., додаткової угоди №1 від 10.05.2017р. до договору №03/04/17 про порядок відшкодування витрат з ремонту, утриманню та обслуговуванню нерухомого майна від 03.04.2017р., додаткової угоди №2 до договору №03/04/17 про порядок відшкодування витрат з ремонту, утриманню та обслуговуванню нерухомого майна від 03.04.2017р. від 29.12.2017р., що укладені між іпотекодержателем та іпотекодавцем, а також всіх додаткових угод та договорів до нього, які можуть бути укладені у майбутньому, стосовно компенсації витрат іпотекодержателя в повному обсязі. Компенсація витрат іпотекодержателя відповідно до вищевказаного договору про порядок відшкодування витрат надається Боржнику іпотекодержателем на наступних умова: розмір витрат, понесених іпотекодержателем - 3 319 921 грн. 94 коп., строк відшкодування витрат- до 01.02.2018р.

Крім того, доповнено іпотечний договір розділом 9 «Застереження про задоволення вимог іпотеко держателя відповідно до ст.36 Закону України «Про іпотеку», у якому сторони домовилися, що у разі невиконання ТОВ "Санаторій ім. Сергія Лазо" прийнятих на себе зобов'язань за договором №03/04/17 про порядок відшкодування витрат з ремонту, утриманню та обслуговуванню нерухомого майна від 03.04.2017р. та додатків до нього у встановлений строк, ТОВ "Примор'я" набуває право звернути стягнення на будівлі санаторію «ім. Сергія Лазо», які розташовані за адресою: Одеська область, смт. Сергіївка, м. Білгород- Дністровський, вул. Набережна, б. 3, в рахунок виконання зобов'язання за договором №03/04/17 про порядок відшкодування витрат з ремонту, утриманню та обслуговуванню нерухомого майна від 03.04.2017р. та додатків до нього, у поряду, передбаченому ст.37 Закону України «Про іпотеку» та зареєструвати право власності на предмет іпотеки на підставі іпотечного договору та додатків до нього.

Договір про внесення змін до іпотечного договору посвідчено 15.01.2018р. приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Бутенко Наталією Павлівною за реєстровим номером 33.

Крім того, державним реєстратором КП «Реєстрація нерухомості та бізнесу» Мельник Т.І. 22.12.2017р. було внесено запис №25302683 про заборону на відчуження будівель санаторія «ім. Сергія Лазо», які розташовані за адресою: Одеська область, смт. Сергіївка, м. Білгород- Дністровський, вул. Набережна, б. 3.

Виходячи з прохальної частини позовної заяви Холдингу "МОЛДСІНДБАЛЬНЕОТУР" Т.О.В., позивач просить суд скасувати запис про державну реєстрацію іпотеки, реєстраційний номер обтяження 25302729 від 22.12.2017 р. на об'єкт нерухомого майна - будівлі санаторію "ім. Сергія Лазо", які розташовані за адресою: Одеська область, смт. Сергіївка, м. Білгород-Дністровський, вул. Набережна, б. 3, загальною площею 16372,8 кв.м; скасувати заборону, реєстраційний номер обтяження 25302683 від 22.12.2017р., на об'єкт нерухомого майна - будівлі санаторію "ім. Сергія Лазо", які розташовані за адресою: Одеська область, смт. Сергіївка, м. Білгород-Дністровський, вул. Набережна, б. 3, загальною площею 16372,8 кв.м.

При цьому, відповідачем у справі позивач зазначив ТОВ "Примор'я". Ухвалою суд про відкриття провадження у справі суд запропонував позивачу обґрунтувати визначення відповідачем у якості відповідача за таким позовом саме ТОВ "Примор'я", у зв'язку з чим у письмових поясненнях, що надійшли до суду 20.09.2018р., позивач зауважив, що обмеження його прав відбулося саме в інтересах ТОВ "Примор'я" в результаті дій, направлених на задоволення вимог саме ТОВ "Примор'я". З урахуванням зазначеного, враховуючи те, що відповідно до положень ст.48 ГПК України залучення до участі у справі співвідповідача або заміна первісного відповідача належним відповідачем відбувається лише за клопотанням позивача, з урахуванням ч.2 ст.5 ГПК України, суд розцінює позовні вимоги Холдингу "МОЛДСІНДБАЛЬНЕОТУР" Т.О.В. як такі, що заявлені до відповідача - ТОВ "Примор'я", та направлені на вчинення відповідачем певних дій на скасування записів про державну реєстрацію іпотеки та скасування заборони. При цьому, суд враховує положення закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень", за якими ТОВ "Примор'я" у даному випадку є стороною правочину, у якої виникло речове право, та яка, у разі подання документів для проведення державної реєстрації набуття, зміни або припинення права власності та інших речових прав, може стати заявником щодо вчинення певної реєстраційної дії, за наслідком розгляду заяви якого державним реєстратором може бути вчинено певну реєстраційну дію.

Згідно ст.4 ГПК України право на звернення до господарського суду в установленому цим Кодексом порядку гарантується. Ніхто не може бути позбавлений права на розгляд його справи у господарському суді, до юрисдикції якого вона віднесена законом. Юридичні особи та фізичні особи - підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням. Відмова від права на звернення до господарського суду є недійсною. Жодна особа не може бути позбавлена права на участь у розгляді своєї справи у визначеному законом порядку.

Аналіз наведених норм дає змогу дійти висновку, що кожна особа має право на захист свого порушеного, невизнаного або оспорюваного права чи законного інтересу, який не суперечить загальним засадам чинного законодавства. Порушення, невизнання або оспорення суб'єктивного права є підставою для звернення особи за захистом свого права із застосуванням відповідного способу захисту.

Завданням суду при здійсненні правосуддя, в силу ст.2 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" є, зокрема, захист гарантованих Конституцією України та законами, прав і законних інтересів юридичних осіб.

Реалізуючи передбачене ст. 64 Конституції України, право на судовий захист, звертаючись до суду, особа вказує в позові власне суб'єктивне уявлення про порушене право чи охоронюваний інтерес та спосіб його захисту.

Вирішуючи спір, суд повинен надати об'єктивну оцінку наявності порушеного права чи інтересу на момент звернення до господарського суду, а також визначити, чи відповідає обраний позивачем спосіб захисту порушеного права тим, що передбачені законодавством, та чи забезпечить такий спосіб захисту відновлення порушеного права позивача.

З системного аналізу положень ч.ч.1,2 ст.182, абз.3 ч.2 ст.331 Цивільного кодексу України, ч.2 ст.3 Закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно» вбачається, що право власності на нерухоме майно виникає з моменту державної реєстрації такого права.

Як встановлено судом, позивач - Холдинг "МОЛДСІНДБАЛЬНЕОТУР" Т.О.В. право власності на об'єкти нерухомості - будівлі та споруди санаторію «ім. С. Лазо»: спальний корпус (літ. „А"), адміністративну будівлю (літ. „Б"), будівлю кінотеатру (літ. „В"), будівлю їдальні (літ. „Г"), будівлю поліклініки (літ. „Д"), басейн (літ. „Д"); будівлю грязелікарні (літ. „Ж"); будівлю регенерації грязі (літ. „З"); будівлю котельної (літ. „К"); будівлю насосної (літ. „Л"), що розташовані за адресою: Одеська область, м.Білгород-Дністровський, смт. Сергіївка, вул. Набережна, буд. 3, було зареєстровано лише 27.06.2018р. (номер запису 26998448).

Судом також встановлено, що ТОВ "Санаторій ім. Сергія Лазо" право власності на будівлі санаторію «ім.Сергія Лазо», що розташовані за адресою: Одеська область, м.Білгород-Дністровський, смт. Сергіївка, вул. Набережна, буд. 3, було зареєстровано 08.10.2008р.

При цьому, у даній справі, предметом у якій є лише вчинення відповідачем дій щодо скасування записів у реєстрі, судом не надається оцінка правомірності набуття права власності на зазначений об'єкт нерухомості ані позивачем, ані третьою особою - ТОВ "Санаторій ім. Сергія Лазо".

Отже, з урахуванням викладеного вище, станом на дату укладення іпотечного договору від 22.12.2017р., власником предмету іпотеки було ТОВ "Санаторій ім. Сергія Лазо".

Відповідно до ст.1 Закону України «Про іпотеку» іпотекодавець - особа, яка передає в іпотеку нерухоме майно для забезпечення виконання власного зобов'язання або зобов'язання іншої особи перед іпотекодержателем. Іпотекодавцем може бути боржник або майновий поручитель;

За приписами ст. 3 зазначеного Закону іпотека виникає на підставі договору, закону або рішення суду. До іпотеки, яка виникає на підставі закону або рішення суду, застосовуються правила щодо іпотеки, яка виникає на підставі договору, якщо інше не встановлено законом. Взаємні права і обов'язки іпотекодавця та іпотекодержателя виникають з моменту державної реєстрації іпотеки відповідно до закону. Іпотекою може бути забезпечене виконання дійсного зобов'язання або задоволення вимоги, яка може виникнути в майбутньому на підставі договору, що набрав чинності. Іпотека має похідний характер від основного зобов'язання і є дійсною до припинення основного зобов'язання або до закінчення строку дії іпотечного договору. У разі порушення боржником основного зобов'язання відповідно до іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити забезпечені нею вимоги за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими особами, права чи вимоги яких на передане в іпотеку нерухоме майно зареєстровані після державної реєстрації іпотеки. Якщо пріоритет окремого права чи вимоги на передане в іпотеку нерухоме майно виникає відповідно до закону, таке право чи вимога має пріоритет над вимогою іпотекодержателя лише у разі його/її виникнення та реєстрації до моменту державної реєстрації іпотеки. Пріоритет права іпотекодержателя на задоволення забезпечених іпотекою вимог за рахунок предмета іпотеки відносно зареєстрованих у встановленому законом порядку прав чи вимог інших осіб на передане в іпотеку нерухоме майно виникає з моменту державної реєстрації іпотеки. Зареєстровані права та вимоги на нерухоме майно підлягають задоволенню згідно з їх пріоритетом - у черговості їх державної реєстрації.

Згідно ст.4 Закону України «Про іпотеку» обтяження нерухомого майна іпотекою підлягає державній реєстрації відповідно до закону.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 2, ч. 2, ст. 3 Закону України „Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" державна реєстрація речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень - офіційне визнання і підтвердження державою фактів набуття, зміни або припинення речових прав на нерухоме майно, обтяжень таких прав шляхом внесення відповідних відомостей до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно. Речові права на нерухоме майно та їх обтяження, що підлягають державній реєстрації відповідно до цього Закону, виникають з моменту такої реєстрації.

Згідно зі ст. 4 Закону України „Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" державній реєстрації прав підлягають: 1) право власності; 2) речові права, похідні від права власності: право користування (сервітут); право користування земельною ділянкою для сільськогосподарських потреб (емфітевзис); право забудови земельної ділянки (суперфіцій); право господарського відання; право оперативного управління; право постійного користування та право оренди (суборенди) земельної ділянки; право користування (найму, оренди) будівлею або іншою капітальною спорудою (їх окремою частиною), що виникає на підставі договору найму (оренди) будівлі або іншої капітальної споруди (їх окремої частини), укладеного на строк не менш як три роки; іпотека; право довірчої власності; інші речові права відповідно до закону; 3) право власності на об'єкт незавершеного будівництва; 4) заборона відчуження та арешт нерухомого майна, податкова застава, предметом якої є нерухоме майно, та інші обтяження.

Положеннями ст. 5 Закону України „Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" встановлено, що у Державному реєстрі прав реєструються речові права та їх обтяження на земельні ділянки, а також на об'єкти нерухомого майна, розташовані на земельній ділянці, переміщення яких неможливе без їх знецінення та зміни призначення, а саме: підприємства як єдині майнові комплекси, житлові будинки, будівлі, споруди, а також їх окремі частини, квартири, житлові та нежитлові приміщення.

Згідно з ч. 1 ст. 27 Закону України „Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" державна реєстрація права власності та інших речових прав проводиться на підставі, зокрема, укладеного в установленому законом порядку договору, предметом якого є нерухоме майно, речові права на яке підлягають державній реєстрації, чи його дубліката.

За приписами ст.5 Закону України «Про іпотеку» предметом іпотеки можуть бути один або декілька об'єктів нерухомого майна за таких умов: нерухоме майно належить іпотекодавцю на праві власності або на праві господарського відання, якщо іпотекодавцем є державне або комунальне підприємство, установа чи організація; нерухоме майно може бути відчужене іпотекодавцем і на нього відповідно до законодавства може бути звернене стягнення; нерухоме майно зареєстроване у встановленому законом порядку як окремий виділений у натурі об'єкт права власності, якщо інше не встановлено цим Законом.

За таких обставин, враховуючи те, що станом на дату укладання іпотечного договору ТОВ "Санаторій ім. Сергія Лазо" було зареєстроване як власник предмету іпотеки, про що зазначено у тексті договору, та що було перевірено нотаріусом в ході посвідчення іпотечного договору від 22.12.2017р. та договору від 15.01.2018р. про внесення змін до іпотечного договору, ТОВ "Санаторій ім. Сергія Лазо" не було обмежене у праві передати належне йому нерухоме майно в іпотеку, внаслідок чого, у зв'язку із укладення іпотечного договору, до Реєстру, відповідно до положень законодавства, було внесено відповідні записи щодо державної реєстрації іпотеки, реєстраційний номер обтяження 25302729 від 22.12.2017 р., на об'єкт нерухомого майна - будівлі санаторію "ім. Сергія Лазо", які розташовані за адресою: Одеська область, смт. Сергіївка, м. Білгород-Дністровський, вул. Набережна, б. 3, загальною площею 16372,8 кв.м, та щодо обтяження - заборони (реєстраційний номер обтяження 25302683 від 22.12.2017р.) на об'єкт нерухомого майна - будівлі санаторію "ім. Сергія Лазо", які розташовані за адресою: Одеська область, смт. Сергіївка, м. Білгород-Дністровський, вул. Набережна, б. 3, загальною площею 16372,8 кв.м.

Слід також звернути увагу на те, що іпотечний договір від 22.12.2017р., укладений між ТОВ "Примор'я" (іпотекодержатель) та ТОВ "Санаторій ім.Сергія Лазо" (іпотекодавець), який було посвідчено приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Бутенко Наталією Павлівною, зареєстровано в реєстрі за номером 1529, Договір від 15.01.2018р. про внесення змін до іпотечного договору від 22.12.2017р. є чинними, у судовому порядку недійсними їх не визнано, не розірвано. Отже, станом на даний час відсутні підстави для скасування записів про державну реєстрацію іпотеки (реєстраційний номер обтяження 25302729 від 22.12.2017 р.) на об'єкт нерухомого майна - будівлі санаторію "ім. Сергія Лазо", які розташовані за адресою: Одеська область, смт. Сергіївка, м. Білгород-Дністровський, вул. Набережна, б. 3, загальною площею 16372,8 кв.м, та скасування заборони ( реєстраційний номер обтяження 25302683 від 22.12.2017р.) на об'єкт нерухомого майна - будівлі санаторію "ім. Сергія Лазо", які розташовані за адресою: Одеська область, смт. Сергіївка, м. Білгород-Дністровський, вул. Набережна, б. 3, загальною площею 16372,8 кв.м.

Слід зауважити, що станом на дату укладання іпотечного договору від 22.12.2017р. та Договору від 15.01.2018р. про внесення змін до іпотечного договору від 22.12.2017р., право власності позивача - Холдингу "МОЛДСІНДБАЛЬНЕОТУР" Т.О.В. не було порушено, так як таке право він зареєстрував лише 27.06.2018р.

Крім того, як слушно зауважив відповідач, відповідно до ст.27 Закону України «Про іпотеку» у разі переходу права власності (права господарського відання) на предмет іпотеки від іпотекодавця до іншої особи, у тому числі в порядку спадкування чи правонаступництва, іпотека є дійсною для набувача відповідного нерухомого майна, навіть у тому випадку, якщо до його відома не доведена інформація про обтяження майна іпотекою. Особа, до якої перейшло право власності на предмет іпотеки, набуває статус іпотекодавця і має всі його права і несе всі його обов'язки за іпотечним договором у тому обсязі і на тих умовах, що існували до набуття ним права власності на предмет іпотеки.

Згідно частини третьої статті 13 ГПК України, кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

У відповідності до частини першої статті 73 ГПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Згідно зі статтею 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Судові витрати по сплаті судового збору покласти на позивача згідно ст. ст. 123, 129 ГПК України.

На підставі зазначеного, керуючись ст.ст. 123, 129, 232, 238, 240, 241 ГПК України, суд

ВИРІШИВ:

1. У задоволенні позову Холдингу "МОЛДСІНДБАЛЬНЕОТУР" Т.О.В. до Товариства з обмеженою відповідальністю «Примор'я» про скасування запису про державну реєстрацію іпотеки, реєстраційний номер обтяження 25302729 від 22.12.2017 р. на об'єкт нерухомого майна - будівлі санаторію "ім. Сергія Лазо", які розташовані за адресою: Одеська область, смт. Сергіївка, м. Білгород-Дністровський, вул. Набережна, б. 3, загальною площею 16372,8 кв.м; скасування заборони, реєстраційний номер обтяження 25302683 від 22.12.2017р., на об'єкт нерухомого майна - будівлі санаторію "ім. Сергія Лазо", які розташовані за адресою: Одеська область, смт. Сергіївка, м. Білгород-Дністровський, вул. Набережна, б. 3, загальною площею 16372,8 кв.м - відмовити повністю.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку до Одеського апеляційного господарського суду через господарський суд Одеської області шляхом подачі апеляційної скарги протягом 20 днів з дня його проголошення (підписання).

Повне рішення складено 07 грудня 2018 р.

Суддя Н.В. Рога