СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"11" грудня 2018 р. Справа № 922/52/18

Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючий суддя Геза Т.Д., суддя Мартюхіна Н.О., суддя Шутенко І.А.

секретар судового засідання - Гузікова Я.А.

за участю:

від апелянта - ОСОБА_1

від позивача - не з'явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Східного апеляційного господарського суду

апеляційну скаргу Комунального підприємства "Вовчанськ", Харківська область, Вовчанський район, м. Вовчанськ, (вх. №199Х/2)

на рішення господарського суду Харківської області від 12.03.2018 у справі №922/52/18 (суддя - Лаврова Л.С., ухвалене в м. Харків о 09:59 год., повний текст рішення складено 12.03.2018)

за позовом: Фізичної особи-підприємця Юдицького Григорія Михайловича, АДРЕСА_2,

до відповідача: Комунального підприємства "Вовчанськ", Харківська область, Вовчанський район, м. Вовчанськ,

про визнання договору укладеним,

У судовому засіданні 07.11.2018р. оголошено перерву до 11.12.2018р. о 15:15 годині.

ВСТАНОВИВ:

В січні 2018 року Фізична особа-підприємець Юдицький Григорій Михайлович звернувся до суду з позовною заявою до Комунального підприємства "Вовчанськ", в якій просив вважати укладеним договір про надання ритуальних послуг від 06.11.2017 року за № 138 між ФОП Юдицьким Г.М та Комунальним підприємством Вовчанської міської ради "Вовчанськ" в редакції, що додана до позовної заяви.

В обгрунтування позовних вимог позивач посилався на те, що має бажання працювати на ринку ритуальних послуг, у зв'язку з чим подав до комунального підприємства "Вовчанськ" відповідну заяву щодо укладення договору про надання ритуальних послуг, проте відповідач відмовляється укладати договір, чим порушує вимоги ст. 2, 8, 9, 10, 12, 25 Закону України "Про поховання та похоронну службу", п.8 Типового положення про ритуальну службу в Україні, затвердженого наказом Держжитлокомунгоспу України від 19.11.2003 року № 193, ст.6, 627, 630, 640 ЦК України,

Рішенням Господарського суду Харківської області від 12.03.2018 у справі №922/52/18 позовні вимоги задоволено в повному обсязі; ухвалено вважати укладеним договір про надання ритуальних послуг від 06.11.2017 №138 між Фізичною особою-підприємцем Юдицьким Григорієм Михайловичем та Комунальним підприємством Вовчанської міської ради "ВОВЧАНСЬК" в редакції, доданій до позовної заяви.

Рішення суду першої інстанції мотивовано тим, що зміст договору про надання ритуальних послуг відповідає приписам Закону України "Про поховання та похоронну службу", Типовому положенню про ритуальну службу в України, а також примірному договору про надання ритуальних послуг, позовні вимоги є обґрунтованими та доведеними відповідними доказами.

Комунальне підприємство "Вовчанськ" (далі за текстом - КП "Вовчанськ") з рішенням суду першої інстанції не погодилось та звернулось до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Харківської області від 12.03.2018 у справі №922/52/18 та прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позовних вимог повністю.

КП "Вовчанськ" вважає, що рішення суду першої інстанції прийнято з порушенням норм матеріального права, висновки суду першої інстанції не відповідають обставинам справи.

Апелянт вважає, що судом до спірних відносин не застосовано положення ст.184 ГК України, яка є спеціальною по відношенню до ст.181 ГК України, що потягнуло за собою ухвалення помилкового рішення, оскільки договори, які укладаються на основі примірних, повинні бути викладені не інакше, як єдиним документом.

Апелянт посилається на те, що в матеріалах справи наявний підписаний проект договору №138 від 06.11.2017р., запропонований відповідачем, та був окремо направлений проект розбіжностей. На думку відповідача, позивач у справі повинен був викласти свою редакцію договору на основі примірного єдиним документом, та, не підписуючи запропонований відповідачем проект, направити свій проект (оферту) відповідачу, однак вказаних дій позивач не вчинив та підписав договір, запропонований відповідачем.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 10.04.2018 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Комунального підприємства "Вовчанськ" на рішення Господарського суду Харківської області від 12.03.2018 у справі №922/52/18.

У відзиві на апеляційну скаргу позивач просить суд залишити рішення Господарського суду Харківської області від 12.03.2018 у справі №922/52/18 без змін, а апеляційну скаргу Комунального підприємства "Вовчанськ" без задоволення.

Позивач посилається на те, що розглянувши пропозицію відповідача та підписавши договір з доданим до нього протоколом розбіжностей, направив на адресу відповідача договір №138 від 06.11.2017р., однак відповідач не розглянув його протягом встановленого ст.181 ГК України строку та не вжив заходів для врегулювання розбіжностей, що, на думку ФОП Юдицького Г.М., свідчить про прийняття пропозиції ФОП Юдицького Г.М. та укладення договору у редакції позивача.

22.05.2018 апелянтом подано до апеляційного господарського суду клопотання про зупинення провадження у справі (вх.3838) у справі №922/52/18.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 23.05.2018 зупинено апеляційне провадження за апеляційною скаргою Комунального підприємства "Вовчанськ" на рішення господарського суду Харківської області від 12.03.2018 у справі №922/52/18 до набрання законної сили рішенням Вовчанського районного суду Харківської області від 15.05.2018 у справі №617/53/18 (провадження №2-а/617/7/18).

Постановою Верховного Суду від 17.07.2018 ухвалу Харківського апеляційного господарського суду від 23.05.2018 скасовано. Справу № 922/52/18 передано на розгляд Харківському апеляційному господарському суду.

За висновком суду касаційної інстанції апеляційний господарський суд залишив поза увагою те, що:

- рішення Вовчанської міської ради, яке оскаржене Підприємцем за адміністративним позовом зі справи № 617/53/18, було чинним на момент виникнення спірних правовідносин та прийняття 12.03.2018 місцевим господарським судом рішення у даній справі;

- апеляційний перегляд рішення господарського суду Харківської області від 12.03.2018 з урахуванням обставин, встановлених у справі № 617/53/18, фактично призвів би до перегляду справи по суті, виходячи з інших фактичних та правових підстав, що є недопустимим на стадії апеляційного провадження відповідно до вимог ГПК України.

Після повернення матеріалів справи з суду касаційної інстанції, ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 01.08.2018р. призначено справу № 922/52/18 до розгляду на 05.09.18р.

В судовому засіданні Харківського апеляційного господарського суду 05.09.2018р. оголошено перерву до 27.09.2018р. та до 25.10.2018р.

У зв'язку з ліквідацією Харківського апеляційного господарського суду та утворенням Східного апеляційного господарського суду в апеляційному окрузі, що включає Донецьку, Луганську, Полтавську та Харківську області, з місцезнаходженням у місті Харкові, на підставі розпорядження керівника апарату Харківського апеляційного господарського суду від 03.10.2018р. "Про передачу судових справ до Східного та Північного апеляційного господарських судів" відділом документального забезпечення та контролю здійснено передачу судової справи №922/52/18, що перебувала у провадженні Харківського апеляційного господарського суду, до Східного апеляційного господарського суду, який розпочав свою роботу з 03.10.2018р.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 16.10.2018р. сформовано наступний склад колегії суддів: головуючий суддя - Геза Т.Д., суддя Бородіна Л.І., суддя Мартюхіна Н.О.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 17.10.2018р. прийнято справу №922/52/18 до провадження Східного апеляційного господарського суду та призначено її розгляд на 07.11.2018р.

У судовому засіданні апеляційної інстанції 07.11.2018р. оголошено перерву до 11.12.2018р.

Про дату, час та місце судового засідання сторони повідомлені належним чином, що підтверджується наявною в матеріалах справи розпискою про перерву (т.2, а.с.70).

У зв'язку з тимчасовою непрацездатністю судді - члена колегії Бородіної Л.І., відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 11.12.2018р. о 09:57 годині, сформовано наступний склад колегії суддів: головуючий суддя - Геза Т.Д., суддя Мартюхіна Н.О., суддя Шутенко І.А.

До початку судового засідання колегія суддів апеляційної інстанції ознайомилися з наявними в матеріалах справи доказами, доводами, викладеними в апеляційній скарзі та відзивах на неї.

Відповідно до ч.ч.1,2 ст.269 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Відповідно до ч. 12 ст. 270 Господарського процесуального кодексу України, неявка сторін, або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Фіксація судового засідання апеляційної інстанції здійснювалась за допомогою звукозаписувального технічного засобу згідно вимог ст.ст.222, 223 та п.17.7 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України в порядку розгляду апеляційної скарги, встановленому ст.270 Господарського процесуального кодексу України.

Заслухавши суддю-доповідача, присутнього у судовому засіданні представника апелянта, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши наявні в матеріалах справи докази, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права з урахуванням повноважень, визначених в ст. 269 Господарського процесуального кодексу України, судова колегія встановила.

Відповідно до положень ч. 3 та ч. 7 ст.179 Господарського кодексу України укладання господарського договору є обов'язковим для сторін, якщо, зокрема, існує пряма вказівка закону щодо обов'язковості укладення договору для певних категорій суб'єктів господарювання, чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування.

Згідно ч 4. вказаної норми права при укладенні господарських договорів сторони можуть визначати зміст договору на основі:

- вільного волевиявлення, коли сторони мають право погоджувати на свій розсуд будь-які умови договору, що не суперечать законодавству;

- примірного договору, рекомендованого органом управління суб'єктам господарювання для використання при укладенні ними договорів, коли сторони мають право за взаємною згодою змінювати окремі умови, передбачені примірним договором, або доповнювати його зміст;

- типового договору, затвердженого Кабінетом Міністрів України, чи у випадках, передбачених законом, іншим органом державної влади, коли сторони не можуть відступати від змісту типового договору, але мають право конкретизувати його умови;

- договору приєднання, запропонованого однією стороною для інших можливих суб'єктів, коли ці суб'єкти у разі вступу в договір не мають права наполягати на зміні його змісту.

Господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів. Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода (ч.2 ст. 180 Господарського кодексу України).

Так, загальний порядок укладання господарських договорів визначений статтею 181 ГК України і складається з таких стадій: проекту договору, протоколу розбіжностей, безпосереднього врегулювання розбіжностей, судового розгляду переддоговірних спорів. При цьому на кожній з цих стадій процес укладення договору може бути завершений, якщо сторони дійшли згоди з усіх його істотних умов. У разі недосягнення такої згоди між сторонами процес укладення договору переходить до наступної стадії.

Частиною другою статті 181 ГК України передбачено, що проект договору може бути запропонований будь-якою з сторін. У разі якщо проект договору викладено як єдиний документ, він надається другій стороні у двох примірниках.

Статтею 187 Господарського кодексу України встановлено, що спори, які виникають при укладанні господарських договорів за державним замовленням, або договорів, укладення яких є обов'язковим на підставі закону та в інших випадках, встановлених законом, розглядаються судом. Інші переддоговірні спори можуть бути предметом розгляду суду у разі якщо це передбачено угодою сторін або якщо сторони зобов'язані укласти певний господарський договір на підставі укладеного між ними попереднього договору.

Відповідно до частини першої статті 1 Закону України "Про поховання та похоронну справу" поховання - діяльність відповідних органів державної влади, органів місцевого самоврядування, їх посадових осіб у межах повноважень, визначених цим Законом, а також суб'єктів господарювання.

Частиною першою статті 2 Закону України "Про поховання та похоронну справу" визначено, що ритуальні послуги - послуги, пов'язані з організацією поховання та облаштуванням місця поховання.

Статтею 8 Закону України "Про поховання та похоронну справу" визначено, що організація діяльності в галузі поховання померлих здійснюється центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері житлово-комунального господарства, іншими центральними органами виконавчої влади, місцевими органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування та їх виконавчими органами.

При цьому, згідно частини п'ятої цієї статті органи місцевого самоврядування та їх виконавчі органи в межах своєї компетенції, зокрема, створюють ритуальні служби.

Статтею 9 Закону України "Про поховання та похоронну справу" визначено, що ритуальні служби - спеціалізовані комунальні підприємства, що створюються органами місцевого самоврядування в порядку, встановленому законом, з метою здійснення організації поховання померлих і надання ритуальних послуг, передбачених необхідним мінімальним переліком окремих видів ритуальних послуг, реалізації предметів ритуальної належності, передбаченим пунктом 2 частини другої статті 8 цього Закону.

Пунктом 8 Типового положення про ритуальну службу встановлено, що саме ритуальна служба забезпечує укладання договорів (про надання ритуальних послуг) із суб'єктами господарювання, а також регламентовано порядок укладання таких договорів.

Згідно з абзацом першим підпункту 8.1 пункту 8 Типового положення про ритуальну службу суб'єкт господарювання, що виявив бажання працювати на ринку ритуальних послуг, має подати до територіальної ритуальної служби відповідну заяву щодо укладання договору про надання ритуальних послуг на ім'я її керівника та долучити до заяви (засвідчені у встановленому порядку копії) такі документи: копію довідки про включення до ЄДРПОУ для юридичної особи або довідки про присвоєння ідентифікаційного номера для фізичної особи; копію свідоцтва про державну реєстрацію суб'єкта підприємницької діяльності; перелік послуг, що пропонуються для надання суб'єктами господарювання; режим роботи та номер телефону.

В абзаці другому цього підпункту зазначено, що протягом 14 робочих днів з дня отримання заяви територіальна ритуальна служба укладає з суб'єктом господарювання договір про надання послуг при наявності всього переліку документів, передбачених цим пунктом. Безпідставна відмова в укладанні договору не допускається, вона повинна бути аргументована.

У відповідності до п. 8.2 Типового положення про ритуальну службу в Україні, відповідач зобов'язаний укласти з позивачем договір про надання ритуальних послуг на основі примірного договору , оскільки у ч. 1 ст. 10 Закону України "Про поховання та похоронну справу" визначено, що надання ритуальних послуг відповідно до необхідного мінімального переліку окремих видів ритуальних послуг, передбаченого пунктом 2 частини другої статті 8 цього Закону, здійснюється ритуальними службами або за договором суб'єктами господарювання інших форм власності, а до необхідного мінімального переліку окремих видів ритуальних послуг, затвердженим наказом Держжитлокомунгоспу України від 19.11.2003 N 193, включений такий необхідний мінімальний перелік окремих видів ритуальних послуг, як

1. Оформлення договору-замовлення на організацію та проведення поховання.

2. Оформлення свідоцтва про поховання.

3. Копання могили (викопування могили ручним або механізованим способом, опускання труни з тілом померлого в могилу, закопування могили, формування намогильного насипу та одноразове прибирання території біля могили).

4. Монтаж та демонтаж намогильної споруди при організації підпоховання в існуючу могилу.

5. Кремація тіл померлих.

6. Поховання та підпоховання урни з прахом померлих у колумбарну нішу, в існуючу могилу, у землю.

7. Зберігання урн з прахом померлих у крематорії.

8. Організація відправлення труни з тілом чи урни з прахом померлого за межі України.

9. Запаювання оцинкованої труни.

10. Замощення урни з прахом померлого в колумбарну нішу.

За приписами ст.12 Закону України "Про поховання та похоронну справу" особа, яка зобов'язалася поховати померлого, на підставі свідоцтва про смерть звертається згідно із статтею 8 цього Закону до сільського голови або ритуальної служби з приводу укладення відповідного договору-замовлення на організацію та проведення поховання. Ця особа має право вибирати виконавців послуг серед суб'єктів господарської діяльності, які уклали договори із сільським головою або ритуальною службою про надання цих послуг. Ритуальні послуги надаються за плату згідно з договором-замовленням, крім випадків, передбачених законом.

Цією ж статтею визначено, що суб'єкти господарювання можуть самостійно виготовляти та реалізовувати предмети ритуальної належності, якщо вони відповідають державним стандартам та затвердженій вартості, де це передбачено законодавством.

При цьому, ст.2 вказаного Закону встановлено, що ритуальні послуги - це послуги, пов'язані з організацією поховання та облаштуванням місця поховання; предмети ритуальної належності - це вироби, що є атрибутами поховання та облаштування могили (колумбарної ніші).

В ст.12 Закону України "Про поховання та похоронну справу" чітко визначено, що виконавцем ритуальних послуг (які надаються на підставі договору-замовлення) можуть бути лише особи, які уклали відповідні договори із сільським головою або ритуальною службою про надання цих послуг.

У додатку до "Типового положення про ритуальну службу" наявний Примірний договір про надання ритуальних послуг.

З вищенаведеного вбачається, що ритуальні послуги відповідно до необхідного мінімального переліку окремих видів ритуальних послуг, надаються або безпосередньо ритуальною службою відповідної територіальної громади, або суб'єктами господарювання, що уклали договір про надання ритуальних послуг з ритуальною службою, або сільським головою.

Організація надання ритуальних послуг органами місцевого самоврядування, з метою уникнення ущемлень прав споживачів, а також підтримки у належному стані благоустрою відповідної територіальної громади, здійснюється зокрема шляхом створення спеціалізованих комунальних підприємств з надання ритуальних послуг - ритуальних служб або шляхом укладення договорів про надання послуг з суб'єктами господарювання, що діють на цьому ринку.

Відтак, згідно з нормами чинного законодавства органи місцевого самоврядування зобов'язані забезпечити виконання вимог законодавства щодо організації поховань та похоронної справи, що включає у себе забезпечення надання населенню ритуальних послуг відповідно до Необхідного мінімального переліку окремих видів ритуальних послуг.

Вовчанська міська рада Харківської області ХХVII на сесії VII скликання від 28.07.2017 року за № 9.4-VII затвердила у новій редакції Положення про порядок надання ритуальних послуг на території Вовчанської міської ради (т.1, а.с.53-67).

Відповідно до рішення Вовчанської міської ради Харківської області ХХVII сесії VII скликання від 28.07.2017 року за № 9.4-VII спеціалізованим комунальним підприємством з надання ритуальних послуг на території Вовчанської міської ради є КП «Вовчанськ» (т.1, а.с.53).

Суб'єкт підприємницької діяльності, який бажає працювати на ринку ритуальних послуг, має обов'язково укласти договір про надання ритуальних послуг із відповідною територіальною ритуальною службою.

З матеріалів справи вбачається, що 23.10.2017 року ФОП Юдицький Г.М. звернувся до КП" Вовчанськ" з намірами укласти договір на надання ритуальних послуг у м.Вовчанськ (т.1, а.с.16).

До заяви надано перелік послуг та режим роботи ( т.1, а.с.17).

Відповідач надав позивачу проект договору №138 про надання ритуальних послуг від 06.11.2017р.

Відповідно до ч.4 ст.181 ГК України за наявності заперечень щодо окремих умов договору сторона, яка одержала проект договору, складає протокол розбіжностей, про що робиться застереження у договорі, та у двадцятиденний строк надсилає другій стороні два примірники протоколу розбіжностей разом з підписаним договором.

Сторона, яка одержала проект договору, може, виявивши свою волю на укладення запропонованого їй договору, викласти свою редакцію окремих умов останнього чи доповнити договір певними умовами шляхом складання протоколу розбіжностей. Прийняття запропонованого проекту договору із зауваженням є акцептом на інших умовах, а відтак укладання договору переходить до стадії протоколу розбіжностей.

Частиною 5 статті 181 ГК України встановлено, що сторона, яка одержала протокол розбіжностей до договору, зобов'язана протягом двадцяти днів розглянути його, в цей же строк вжити заходів для врегулювання розбіжностей з другою стороною та включити до договору всі прийняті пропозиції, а ті розбіжності, що залишились неврегульованими, передати в цей же строк до суду, якщо на це є згода другої сторони.

06.11.2017 року між сторонами було підписано договір за № 138 про надання ритуальних послуг з приміткою - «з протоколом розбіжностей» (т.1, а.с.18-19).

08.11.2017 року позивач по справі повернув договір за № 138 від 06.11.2017 року з доданим до нього протоколом розбіжностей у 2-х екземплярах, який отриманий КП" Вовчанськ" 08.11.2017р. за №879 (т.1, а.с. 20).

20.11.2017р. КП" Вовчанськ" звернулося до ФОП Юдицького Г.М. з листом «щодо протоколу розбіжностей до договору №138 від 06.11.2017р. про надання ритуальних послуг», в якому запропонувало надати належним чином оформлені документи для розгляду питання щодо підписання договору про надання ритуальних послуг: копію довідки про присвоєння ідентифікаційного номеру для фізичної особи; копію свідоцтва про державну реєстрацію ФОП; перелік послуг, що надаються, режим роботи, режим роботи та номери телефонів.

22.11.2017р. ФОП Юдицький Г.М. направив на адресу КП "Вовчанськ" супровідний лист з доданими до нього: копією довідки про присвоєння ідентифікаційного номеру для фізичної особи; свідоцтво про державну реєстрацію ФОП; виписку з реєстру платника єдиного податку; перелік послуг, що надаються, режим роботи, номера телефонів, адрес та тарифи (т.1, а.с.22-23).

01.12.2017 року позивач звертається з листом до відповідача (вх.№916 від 01.12.2017р.) з проханням надіслати на адресу позивача (ФОП Юдицького Г.М.) протокол узгодження розбіжностей (т.1, а.с.24).

З матеріалів справи вбачається, що позивачем вживалися заходи щодо укладення договору про надання ритуальних послуг, про що свідчить листування між ФОП Юдицьким Г.М. та КП "Вовчанськ".

При цьому, до листів ФОП Юдицького Г.М. було надано необхідний перелік документів для укладання договору, в тому числі підписаний проект договору з протоколом розбіжностей, який за змістом відповідає Типовому договору, а також перелік послуг, які надаються ФОП Юдицьким Г.М., адреса, номера телефонів та графік роботи.

01.12.2017р. відповідач, посилаючись на положення Примірного договору про надання ритуальних послуг, зазначив що при укладенні такого договору вільне волевиявлення сторін повинно мати місце при визначенні наступних істотних умов договору:

- визначення переліку ритуальних послуг;

- визначення терміну і механізму передачі замовлення на поховання;

- визначення порядку доведення виконавцем до ритуальної служби нової ціни на ритуальні послуги;

- визначення відповідальності;

- визначення «інших умов»;

- визначення строку дії договору.

КП "Вовчанськ" у вказаному листі повідомив позивача про розроблений новий проект договору про надання ритуальних послуг, який надіслав ФОП Юдицькому Г.М. для підписання.

Отже, на думку КП "Вовчанськ", сторонами не досягнуто згоди щодо істотних умов договору.

Відповідно до ст.180 ГК України зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов'язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов'язкові умови договору відповідно до законодавства.

Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов.

Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода.

При укладенні господарського договору сторони зобов'язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

Статтею 638 ЦК України передбачено, що договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору.

Пунктом 2.2.1 Положення про порядок надання ритуальних послуг на території міста Вовчанська встановлено, що поховання тіла померлого покладається на виконавця волевиявлення померлого. Якщо у волевиявленні померлого немає вказівки на виконавця волевиявлення чи в разі відмови виконавця від виконання волевиявлення померлого, поховання здійснюється чоловіком (дружиною), батьками (усиновителями), дітьми, сестрою, братом, дідом або бабою, онуком (правнуком), іншою особою, яка зобов'язалася поховати померлого. Зазначені особи можуть доручити здійснення поховання у відповідності з чинним законодавством іншій фізичній особі чи суб'єкту господарювання на підставі письмового договору, істотними умовами якого є: найменування сторін; предмет договору; перелік послуг, їх вартість, особливості та терміни виконання; порядок розрахунків; права, обов'язки та відповідальність сторін; умови зміни або припинення дії договору; порядок вирішення спорів; дата і місце укладення договору.

З матеріалів справи вбачається, що між сторонами при укладені договору не досягнуто згоди щодо істотних умов договору, які стосуються можливості суб'єкта господарювання, який не є спеціалізованим комунальним підприємством, надавати ритуальні послуги (т.1, а.с.16).

Тобто сторонами не досягнуто згоди з усіх істотних умов господарського договору, а саме - предмету договору та строку його дії, у зв'язку з чим 15.12.2017 року відповідач по справі направив на адресу позивача листа за вих. № 1468, яким повідомив заявника, що договір не відповідає нормам чинного законодавства. КП «Вовчанськ» зазначило, що, оскільки сторонами не досягнуто згоди з усіх істотних умов господарського договору (предмет договору; перелік послуг, що надаються; обов'язки сторін), договір про надання ритуальних послуг від 06.11.2017р. є неукладеним та таким, що не відбувся.

В свою чергу, відповідно до частини 8 статті 181 Господарського кодексу України, у разі якщо сторони не досягли згоди з усіх істотних умов господарського договору, такий договір вважається неукладеним (таким, що не відбувся).

Враховуючи вищенаведене, відповідно до приписів ч.8 ст. 181 Господарського кодексу України договір № 138 від 06.11.2017р. про надання ритуальних послуг є неукладеним.

Позивач, звертаючись з позовом до суду першої інстанції, посилався на те, що відповідач відмовив йому в укладенні договору про надання ритуальних послуг, тому просив вважати укладеним договір про надання ритуальних послуг від 06.11.2017 року за № 138 між ФОП Юдицьким Г.М та Комунальним підприємством Вовчанської міської ради "Вовчанськ" в наступній редакції:

ДОГОВІР

про надання ритуальних послуг

м. Вовчанськ 06.11.2017 року

Комунальне підприємство "Вовчанськ", надалі - Ритуальна служба, в особі директора ОСОБА_3, який діє на підставі Статуту, з одного боку, та Фізична особа-підприємець Юдицький Григорій Михайлович, іменований надалі "Виконавець послуг", що діє на підставі Свідоцтва про державну реєстрацію серії В00 № 618679 (запис в ЄДР № 0000306 від 14.08.1997 року), з іншого боку, а разом - сторони, уклади цей договір про таке:

1. Предмет договору

1.1. Предметом договору є надання наступних ритуальних послуг:

- оформлення договору

- замовлення на організацію та проведення поховання:

- оформлення свідоцтва про поховання;

- копання могили (викопування могили ручним або механізованим способом, опускання труни з тілом померлого в могилу, закопування могили, формування намогильного насипу та одноразове прибирання території біля могили);

- монтаж та демонтаж намогильної споруди при організації підпоховання в існуючу могилу;

- поховання та підпоховання урни з прахом померлих у колумбарну нішу, в існуючу могилу, у землю;

- організація відправлення труни з тілом чи урни з прахом померлого за межі України;

- запаювання оцинкованої труни;

1.2. Взаємовідносини між Ритуальною службою і Виконавцем послуг регулюються Конституцією України, Законом України "Про поховання та похоронну справу". Наказом державного комітету України з питань житлово-комунального господарства від 19.11.2003 року №193 "Про затвердження нормативно-правових актів щодо реалізації Закону України "Про поховання та похоронну справу" (зареєстровано в Міністерстві юстиції України 08 вересня 2004 р. за №1110/9709), іншим законодавством України та цим Договором.

1.3. Господарські відносини між Ритуальною службою та Виконавцем послуг І визначаються за згодою сторін.

2.Права сторін

2.1. Ритуальна служба має право:

2.1.1. Здійснювати організацію та проведення поховання.

2.2. Виконавець послуг має право:

2.2.1. Відповідно до договору-замовлення надавати ритуальні послуги:

- оформлення договору-замовлення на організацію та проведення поховання;

- оформлення свідоцтва про поховання;

- копання могили (викопування могили ручним або механізованим способом, опускання труни з тілом померлого в могилу, закопування могили, формування намогильного насипу та одноразове прибирання території біля могили);

- монтаж та демонтаж намогильної споруди при організації підпоховання в існуючу могилу;

- кремація тіл померлих;

- поховання та підпоховання урни з прахом померлих у колумбарну нішу, в існуючу могилу, у землю;

- зберігання урн з прахом померлих у крематорії;

організація відправлення труни з тілом чи урни з прахом померлого за межі України;

- запаювання оцинкованої труни;

- замощення урни з прахом померлого в колумбарну нішу.

2.2.2. Самостійно, на підставі звернення осіб, які зобов'язалися поховати померлого, виготовляти та реалізовувати предмети ритуальної належності, якщо вони відповідають державним стандартам та затвердженій вартості, передбаченим законодавством (ст. 12 ЗУ "Про поховання та похоронну справу").

3. Обов'язки сторін

3.1. Ритуальна служба зобов'язана:

3.1.1. При зверненні особи, що зобов'язалася поховати померлого, забезпечити укладання договорів-замовлень, урахувавши при цьому побажання Замовника щодо Виконавців послуг.

3.1.2. Відповідно до договору-замовлення забезпечити організацію та проведення поховання померлого у встановленому законодавством порядку, з урахуванням волевиявлення померлого, висловленого при житті, а в разі його відсутності з урахуванням побажання родичів.

3.1.3. У місцях оформлення договорів-замовлень надати Замовникові (виконавцю волевиявлення або особі, яка зобов'язалася поховати померлого) наочну інформацію, передбачену п. 6 Типового положення про ритуальну службу в Україні.

3.1.4. Створити рівні умови для поховання померлих незалежно від їх раси, кольору шкіри, політичних та інших переконань, статі, етнічного та соціального походження, майнового стану, місця проживання, мовних або інших ознак.

3.1.5. Забезпечити безоплатне виділення земельної ділянки для поховання труни, з тілом чи урни з прахом померлого на кладовищі.

3.1.6. Створити рівні умови Виконавцям послуг.

3.1.7. Забезпечити своєчасне оформлення договору-замовлення та в термін не більше трьох годин (але до кінця робочого дня) передати інформацію про замовлення Виконавцю послуг за допомогою телефонного зв'язку (телефонограмою) у випадку, коли особа, що зобов'язалася поховати померлого - Замовник, відповідно із підпунктом цього Договору, виявив побажання щодо надання ритуальних послуг Виконавцем послуг - Стороною цього Договору.

3.1.8. Забезпечити на підставі договору-замовлення безперешкодний доступ на територію кладовища Виконавця послуг та його співробітників.

3.2. Виконавець послуг зобов'язаний:

3.2.1. Подати до ритуальної служби перелік ритуальних послуг, їх характеристику та вартість. У разі внесення змін до вартості ритуальних послуг Виконавець послуг забезпечує доведення нової ціни до Ритуальної служби шляхом передачі документів до ритуальної служби на протязі 10 днів

3.2.2. При наданні послуги з копання могили на кладовищі гарантувати збереження могил та намогильних споруд, інших елементів благоустрою могил, що розміщені поруч з новими похованнями, та відшкодовувати матеріальні збитки у разі їх пошкодження.

3.2.3. Видавати працівникам, що беруть участь у наданні ритуальних послуг, відповідні посвідчення.

3.2.4. Отримати оформлений договір - замовлення у приміщенні Ритуальної служби за адресою: 62503, Харківська обл., місто Вовчанськ, вул. Короленко, 13 на протязі 3 (трьох) годин з моменту отримання відповідної телефонограми від Ритуальної служби.

3.2.5. Забезпечити у доступному для огляду місці надання Замовнику наочної інформації про Ритуальну службу, її адресу, телефон, режим роботи та інформації, яка зазначена в абзацах 3-11 частини 2 пункту 6 Необхідного мінімального переліку вимог щодо порядку організації поховання і ритуального обслуговування населення, затвердженого наказом Держжитлокомунгоспу України від 19.11.2993р. №193, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 8 вересня 2004 року за N 1110/9709.

4. Відповідальність сторін

4.1. Ритуальна служба несе відповідальність:

4.1.1. За ненадання інформації Замовникові про Виконавців послуг та перелік ритуальних послуг, що можуть надаватися ними.

4.1.2. За неякісну і несвоєчасну організацію, оформлення договору-замовлення. За порушення термінів та неякісне надання ритуальних послуг, установлених договором-замовленням, згідно з вимогами ЗУ "Про захист прав споживачів".

4.1.3. За недотримання положень чинного законодавства, стандартів та технологій при організації поховання померлих.

4.1.4. 3а безпідставну відмову Замовнику в оформленні договору-замовлення. виконавцем якого Замовник вибрав фізичну особу-підприємця Юдицького Г.М., за невчасне передання замовлення на послуги Виконавцю послуг.

4.2. Виконавець послуг несе відповідальність:

4.2.1. За порушення термінів та неякісне надання ритуальних послуг, установлених договором-замовленням, згідно з вимогами ЗУ "Про захист прав споживачів".

4.2.2. При недотриманні вимог п. 3.2.2. цього договору Виконавець послуг усуває пошкодження, відшкодовує матеріальні збитки.

4.2.3. За недотримання положень чинного законодавства в частині вимог затверджених стандартів та технологій при наданні ритуальних послуг.

5. Порядок вирішення спорів

5.1. Спори і розбіжності, що можуть виникати внаслідок цього договору, за змогою вирішуватимуться шляхом переговорів між учасниками.

У разі не врегулювання спорів і розбіжностей шляхом переговорів розв'язання спорів здійснюється в судовому порядку.

6. Інші умови

6.1. Представники Сторін, уповноваженні на укладання цього Договору, погодились, що їх персональні дані, які стали відомі Сторонам в зв'язку з укладанням цього Договору, включаються до баз персональних даних Сторін. Підписуючи даний Договір уповноважені представники Сторін дають згоду (дозвіл) на обробку їх персональних даних. Представники Сторін підписанням цього Договору підтверджують, що вони повідомлені про свої права відповідно до ст. 8 ЗУ "Про захист персональних даних".

7. Прикінцеві положення

7.1. Договір набирає чинності з моменту набрання чинності судового рішення і діє, відповідно з приписами пункту 8.2. Типового положення про ритуальну службу в Україні, затвердженого Наказом державного комітету України з питань житлово-комунального господарства від 19.11.2003р. №193, на протязі трьох років, з моменту набрання чинності.

7.2. Договір укладається у двох примірниках (по одному для кожної сторони), які мають однакову юридичну силу.

7.3. Всі зміни та доповнення до цього Договору здійснюються шляхом підписання Додаткових угод обома Сторонами. Укладені та належним чином засвідчені уповноваженими представниками Сторін додаткові угоди стають невід'ємною частиною цього Договору.

8. Місцезнаходження сторін

"РИТУАЛЬНА СЛУЖБА"

КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО "Вовчанськ"

62503, вул. Короленка, 13., місто м. Вовчанськ, Харківська область,

Код ЄДР - 21212155

тел. - (05741) 4-30-47

Директор ОСОБА_3

"ВИКОНАВЕЦЬ ПОСЛУГ"

СУБ'ЄКТ ГОСПОДАРЮВАННЯ ФІЗИЧНА ОСОБА-ПІДПРИЄМЕЦЬ

Юдицький Григорій Михайлович

62504, АДРЕСА_1,

Харківська область,

реєстраційний номер облікової картки

платника податків НОМЕР_1

тел. НОМЕР_2

Фізична особа-підприємець Юдицький Г.М.

Позивач звертає увагу, що проект наведеного ним договору відповідає примірному договору про надання ритуальних послуг, який є додатком до Положення про порядок надання ритуальних послуг на території міста Вовчанська, затвердженого рішенням Вовчанської міської ради Харківської області ХХVII сесії VII скликання від 28.07.2017 року за № 9.4-VII, а також Закону України "Про поховання та похоронну службу", Типовому положенню про ритуальну службу в Україні, затвердженого наказом Держжитлокомунгоспу України від 19.11.2003 року № 193.

В даному випадку обраний позивачем спосіб захисту права - визнання договору укладеним відповідає передбаченим законодавством способам захисту прав, оскільки позивачем надано докази наявності між сторонами спору стосовно укладення договору про надання ритуальних послуг, зокрема, в матеріалах справи наявна відмова КП «Вовчанськ» про укладення договору про надання ритуальних послуг з ФОП Юдицьким Г.М., що свідчить про безпідставне ухилення відповідача від виконання покладених на КП «Вовчанськ» повноважень щодо укладання з позивачем договору про надання ритуальних послуг.

Судом встановлено, що відповідач, в якості підстави для відмови в укладання договору про надання ритуальних послуг, зазначив, зокрема, недосягнення істотних умов щодо предмету договору (п.1.1), відсутність у позивача права видавати свідоцтво про поховання.

Відповідно до статей 626, 627 ЦК України, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Свобода договору означає право громадян або юридичних осіб вступати чи утримуватися від вступу у будь-які договірні відносини. Свобода договору проявляється також у можливості наданій сторонам за взаємною згодою визначати умови такого договору, змінювати ці умови також за взаємною згодою або утримуватись від пропозицій про їх зміну.

Свобода договору, закріплена у ст. ст. 6, 627 ЦК України, не є безмежною.

У тих випадках, коли актом цивільного законодавства передбачена обов'язковість положень цього акту для сторін договору, сторони не вправі відступити від їх положень (ч. 3 ст. 6 ЦК України).

Згідно ст. 628 ЦК України та ст. 180 ГК України, зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

У п.1.1 проекту договору про надання ритуальних послуг, наданого до позовної заяви, ФОП Юдицький Г.М. зазначив, що предметом договору є надання наступних ритуальних послуг:

- оформлення договору-замовлення на організацію та проведення поховання:

- оформлення свідоцтва про поховання;

- копання могили (викопування могили ручним або механізованим способом, опускання труни з тілом померлого в могилу, закопування могили, формування намогильного насипу та одноразове прибирання території біля могили);

- монтаж та демонтаж намогильної споруди при організації підпоховання в існуючу могилу;

- поховання та підпоховання урни з прахом померлих у колумбарну нішу, в існуючу могилу, у землю;

- організація відправлення труни з тілом чи урни з прахом померлого за межі України;

- запаювання оцинкованої труни.

Вказаний пункт договору відповідає Типовому положенню про ритуальну службу в Україні та Примірному договору про надання ритуальних послуг, затвердженому Держжитлокомунгоспу України від 19.11.2003 №193.

Дослідивши умови запропонованого позивачем проекту договору про надання ритуальних послуг, колегія суддів дійшла висновку, що вони відповідають вимогам ст. 180 Господарського кодексу України щодо наявності всіх істотних умов та нормам Закону України "Про поховання та похоронну службу", Типовому положенню про ритуальну службу в України та умовам примірного договору про надання ритуальних послуг.

Щодо відсутності у позивача права на видачу свідоцтва про поховання, зазначену відповідачем в якості підстави для відмови в укладенні договору про надання ритуальних послуг, судова колегія зазначає наступне.

Свідоцтво про поховання є одним з видів ритуальних послуг, який, за загальним правилом, надається спеціалізованим комунальним підприємством (а в разі його відсутності - виконавчим органом сільської, селищної, міської ради), проте також може надаватися іншим суб'єктом господарювання після укладання ним договору з ритуальною службою, якою є спеціалізоване комунальне підприємство.

Системний аналіз змісту ст. 25 Закону України "Про поховання та похоронну справу" та норми ст. ст. 8, 9, 10 цього Закону свідчать про те, що видача свідоцтва про поховання є одним з видів ритуальних послуг, яка за загальним правилом надається спеціалізованим комунальним підприємством (а в разі його відсутності - виконавчим органом сільської, селищної, міської ради), проте також може надаватися іншим суб'єктом господарювання після укладання ним договору з ритуальною службою, якою є спеціалізоване комунальне підприємство.

Стаття 25 Закону України "Про поховання та похоронну справу" не містить вимоги про виключну компетенцію спеціалізованих комунальних підприємств щодо надання таких послуг, а ст. 10 Закону прямо передбачає можливість укладення договору щодо всіх видів ритуальних послуг, включених до необхідного мінімального переліку.

Враховуючи вищенаведене, відповідач зобов'язаний укласти з позивачем договір про надання ритуальних послуг на основі примірного договору (п. 8.2 Типового положення про ритуальну службу в Україні), оскільки у ч. 1 ст. 10 Закону України "Про поховання та похоронну справу" визначено, що надання ритуальних послуг відповідно до необхідного мінімального переліку окремих видів ритуальних послуг, передбаченого пунктом 2 частини другої статті 8 цього Закону, здійснюється ритуальними службами або за договором суб'єктами господарювання інших форм власності, а до необхідного мінімального переліку окремих видів ритуальних послуг, затвердженим наказом Держжитлокомунгоспу України від 19.11.2003 №193, включені також і послуги з оформлення свідоцтва про поховання (п. 2).

Твердження апелянта про відсутність порушеного права позивача та передчасність звернення до суду у зв'язку з тим, що доданий до позовної заяви проект договору про надання ритуальних послуг відповідачем не розглядався спростовується вищенаведеним.

Враховуючи наявні в матеріалах справи докази, а також відсутність заперечень відповідача щодо умов договору в редакції, запропонованій позивачем, та альтернативного проекту договору про надання ритуальних послуг, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов обгрунтованого висновку про наявність підстав для задоволення позовних вимог та визнання укладеним договору в редакції, викладеній у позовній заяві.

Доводи апелянта про обов'язок позивача викласти свою редакцію договору на основі примірного договору єдиним документом, та не підписуючи запропонований відповідачем проект, направити на підписання свій проект, є необґрунтованими та спростовуються приписами ст.181 ГК України.

Посилання апелянта на необґрунтоване застосування судом першої інстанції ст.181 ГК України замість ст.184 ГК України відхиляються судом апеляційної інстанції, оскільки ч.3 ст.184 ГК України визначено, що укладення господарських договорів на основі примірних договорів повинно здійснюватися з додержанням умов, передбачених статтею 179 цього Кодексу, не інакше, як шляхом викладення договору у вигляді єдиного документа, оформленого згідно з вимогами статті 181 цього Кодексу та відповідно до правил, встановлених нормативно-правовими актами щодо застосування примірного або типового договору.

Доводи Комунального підприємства "Вовчанськ" не знайшли свого підтвердження в матеріалах справи, не спростовують висновків суду першої інстанції, викладених в оскаржуваному процесуальному документі.

Апеляційна скарга Комунального підприємства "Вовчанськ" на рішення господарського суду Харківської області від 12.03.2018 у справі №922/52/18 не підлягає задоволення.

Рішення господарського суду Харківської області від 12.03.2018 у справі №922/52/18 прийнято відповідно до норм матеріального та процесуального права, тому підлягає залишенню без змін.

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на скаржника.

Керуючись ст. 129, 269, 270, 273, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Східний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Комунального підприємства "Вовчанськ" на рішення господарського суду Харківської області від 12.03.2018 у справі №922/52/18 - залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Харківської області від 12.03.2018 у справі №922/52/18 - залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Порядок та строки оскарження постанови передбачені статтями 287-289 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складено 12.12.2018

Головуючий суддя Т.Д. Геза

Суддя Н.О. Мартюхіна

Суддя І.А. Шутенко