ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03.12.2018 року м. Дніпро Справа № 910/16715/17

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Чередка А.Є. (доповідач)

суддів: Коваль Л.А., Пархоменко Н.В.

при секретарі судового засідання: Мудрак О.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Автомобільний центр"

на рішення Господарського суду Запорізької області (суддя Носівець В.В.), ухвалене у м. Запоріжжя 07.08.2018р. о 13.40. (дата складання повного тексту рішення - 16.08.2018) у справі № 910/16715/17

за позовом ОСОБА_1, с. Підгірці, Київська область

до відповідача-1: Товариства з обмеженою відповідальністю "Автомобільний центр", м. Запоріжжя

відповідача-2: Деснянської районної в м. Києві державної адміністрації, м. Київ

про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства, оформлене протоколом засідання загальних зборів № 01/2015 від 16.02.2015, -

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду Запорізької області від 07.08.2018р. у справі № 910/16715/17 позовні вимоги ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Автомобільний центр" задоволено; визнано недійсним рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Автомобільний центр", оформлене протоколом засідання загальних зборів № 01/2015 від 16.02.2015; в позові ОСОБА_1 до Деснянської районної в м. Києві державної адміністрації - відмовлено.

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою звернулося Товариство з обмеженою відповідальністю "Автомобільний центр", в якій посилаючись на неповне з'ясування судом обставин, що мають значення для справи, недоведеність обставин, які суд визнав встановленими. Порушення норм процесуального права, просить рішення Господарського суду Запорізької області від 07.08.2018р. у справі № 910/16715/17 скасувати та прийняти нове рішення, яким в задоволенні позову відмовити в повному обсязі.

В обґрунтування апеляційної скарги скаржник, зокрема вказує наступне:

- судом не враховано, що оскаржуваному рішенню передувало ще три рішення загальних зборів ТОВ "Автомобільний центр", в яких брав участь позивач та якими призначалися наступні загальні збори товариства;

- судом не було надано відповідачу можливості надати свої пояснення щодо висновку експерта, який долучено до матеріалів справи;

- відповідачем замовлено рецензію на висновок експерта, згідно з яким експерами не вирішувалося питання про виконання позивачем підпису у незвичайних умовах.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 20.09.2018р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Автомобільний центр" на рішення Господарського суду Запорізької області від 07.08.2018р. у справі № 910/16715/17; учасникам справи встановлено строк до 10.10.2018р. для надання відзиву на апеляційну скаргу, відповіді на відзив, заперечень, пояснень, відповіді на пояснення, клопотань, заяв, додаткових доказів.

Указом Президента України від 29.12.2017 № 454/2017 "Про ліквідацію апеляційних господарських судів та утворення апеляційних господарських судів в апеляційних округах" ліквідовано Дніпропетровський апеляційний господарський суд та Донецький апеляційний господарський суд; утворено Центральний апеляційний господарський суд в апеляційному окрузі, що включає Дніпропетровську, Запорізьку та Кіровоградську області, з місцезнаходженням у місті Дніпрі.

Донецький апеляційний господарський суд з 03.10.2018 року припинив здійснення правосуддя у зв'язку із публікацією в газеті "Голос України" повідомлення про початок роботи Центрального апеляційного господарського суду.

Згідно п. 3 ч. 1 ст. 31 ГПК України суд передає справу на розгляд іншому суду, якщо ліквідовано або з визначених законом підстав припинено роботу суду, який розглядав справу.

Відповідно до ч.ч. 5, 7 ст. 31 ГПК України, у разі ліквідації або припинення роботи суду справи, що перебували у його провадженні, невідкладно передаються до суду, визначеного відповідним законом або рішенням про припинення роботи суду, а якщо такий суд не визначено - до суду, що найбільш територіально наближений до суду, який ліквідовано або роботу якого припинено. Справа, передана з одного суду до іншого в порядку, встановленому цією статтею, повинна бути прийнята до провадження судом, якому вона надіслана.

На виконання вказаних правових норм забезпечено передачу справи № 910/16715/17 з Донецького апеляційного господарського суду до Центрального апеляційного господарського суду.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями Центрального апеляційного господарського суду для розгляду справи № 910/16715/17 визначено колегію суддів у складі головуючого судді: Чередко А.Є. (доповідач) суддів: Коваль Л.А., Пархоменко Н.В.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 24.10.2018р. прийнято до свого провадження справу № 910/16715/17 за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Автомобільний центр" на рішення Господарського суду Запорізької області від 07.08.2018р. у справі № 910/16715/17, розгляд апеляційної скарги призначено в судове засідання на 03.12.18р.

Учасники справи не скористались своїм правом участі в судовому засіданні та не забезпечили явку в судове засідання своїх повноважних представників, хоча про час та місце судового засідання були повідомлені належним чином.

Позивачем надіслано до апеляційного суду відзив на апеляційну скаргу, згідно з яким відповідач проти задоволення апеляційної скарги заперечує, вважає оскаржуване рішення законним та обгрунтованим, прийнятим з правильним застосуванням норм матеріального та процесуального права, а апеляційну скаргу відповідача безпідставною.

Відповідачем 28.11.2018р. поштовим зв'язком направлено апеляційному суду клопотання про відкладення розгляду справи у зв'язку із необхідністю пошуку адвоката для належного представництва в суді апеляційної інстанції.

Колегія суддів, враховуючи дату прийняття Центральним апеляційним господарським судом до провадження даної справи та дату призначення судового засідання, тобто надання відповідачу достатнього часу для вирішення питань представництва в апеляційному суді, а також те, що неявка представників учасників справи не перешкоджає її апеляційному перегляду, вважає за необхідне клопотання відповідача про відкладення розгляду справи відхилити та розглянути апеляційну скаргу по суті у відсутності представників учасників справи.

Перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, судова колегія дійшла до висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи та вірно встановлено місцевим господарським судом, відповідно до положень Статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Автомобільний центр" (відповідач-1, Товариство) (нова редакція), зареєстрованого 29.11.2006, номер запису 4001745, товариство зареєстроване Деснянською (Ватутінською) районною державною адміністрацією у м. Києві 18.08.2001, запис в журналі обліку реєстрації за № 04782, продовжує діяльність на засадах угоди Учасників, шляхом об'єднання їх майна та підприємницької діяльності з метою одержання прибутку.

Згідно з п. 4.1 Статуту учасниками товариства є: громадянин України ОСОБА_2, громадянин України ОСОБА_1, громадянка України ОСОБА_3 та товариство з обмеженою відповідальністю "Лізингова компанія "Технобудлізинг".

Відповідно до п. 15.1 Статуту статутний капітал Товариства становить 5015000,00 грн. та розподіляється між учасниками у наступних пропорціях:

ОСОБА_2 - грошовий вкладу розмірі 1604800,00 грн., що дорівнює 32% статутного капіталу;

ОСОБА_1 - грошовий вклад у розмірі 1604800,00 грн., що дорівнює 32% статутного капіталу;

ОСОБА_3 - грошовий вклад у розмірі 1404200,00 грн., що дорівнює 28% статутного капіталу;

товариство з обмеженою відповідальністю "Лізингова компанія "Технобудлізинг" - грошовий вклад у розмірі 401200,00 грн., що дорівнює 8% статутного капіталу.

Як свідчить протокол № 01/2015 від 16.02.2015 загальних зборів засновників ТОВ "Автомобільний центр", 16.02.2015 відбулися Загальні збори засновників ТОВ "Автомобільний центр" з наступним порядком денним: 1) виключення ОСОБА_3 зі складу учасників ТОВ "Автомобільний центр" зі сплатою цьому учаснику вартості його вкладу 28% у статутному капіталі ТОВ "Автомобільний центр" у розмірі 1604800,00 грн.; 2) виключення товариства з обмеженою відповідальністю "Лізингова компанія "Технобудлізинг" зі складу ТОВ "Автомобільний центр" зі сплатою цьому учаснику вартості його вкладу 8% у статутному капіталі у розмірі 401200,00 грн.; 3) про зменшення розміру статутного капіталу ТОВ "Автомобільний центр"; 4) про визначення та перерозподіл статутного капіталу ТОВ "Автомобільний центр"; 5) про внесення змін до Статуту і затвердження нової редакції статуту ТОВ "Автомобільний центр".

В Протоколі № 01/2015 від 16.02.2015 Загальних зборів учасників ТОВ "Автомобільний центр" зазначено про присутність на зборах ОСОБА_2 та ОСОБА_1.

Зборами прийняті наступні рішення:

1. Виключити ОСОБА_3 зі складу учасників ТОВ "Автомобільний центр" зі сплатою цьому учаснику вартості його вкладу 28% у статутному капіталі ТОВ "Автомобільний центр" у розмірі 1604800,00 грн. у порядку та строки згідно норм діючого законодавства України.

2. Виключити товариство з обмеженою відповідальністю "Лізингова компанія "Технобудлізинг" зі складу ТОВ "Автомобільний центр" зі сплатою цьому учаснику вартості його вкладу 8% у статутному капіталі у розмірі 401200,00 грн. у порядку та строки згідно норм діючого законодавства України.

3. У зв'язку із виключенням ОСОБА_3 та товариства з обмеженою відповідальністю "Лізингова компанія "Технобудлізинг" зменшити розмір статутного капіталу з 5015000,00 грн. до 3209600,00 грн.

4. Визначити, що статутний капітал цього Товариства розподілений наступним чином:

- вклад ОСОБА_2 складає 50% статутного капіталу Товариства, що в грошовому вираження становить 1604800,00 грн.;

- вклад ОСОБА_1 складає 50% статутного капіталу Товариства, що в грошовому вираженні становить 1604800,00 грн.

5. У зв'язку зі змінами, що відбулися в ТОВ "Автомобільний центр" внести зміни до його Статуту, викласти та затвердити і підписати Статут ТОВ "Автомобільний центр" у новій редакції з урахуванням вищевказаних змін.

В протоколі містяться підписи ОСОБА_2 та ОСОБА_1.

Деснянською районною в місті Києві державною адміністрацією 23.03.2015 зареєстровано нову редакцію статуту ТОВ "Автомобільний центр", затвердженого рішенням загальних зборів учасників ТОВ „Автомобільний центр" від 16.02.2015, оформленим протоколом № 01/2015 від 16.02.2015 загальних зборів учасників ТОВ "Автомобільний центр", та проведено реєстраційні дії щодо зміни складу учасників ТОВ "Автомобільний центр" та у частині зміни розмірів часток учасників в статутному капіталі, внесено відповідні реєстраційні записи за № 9001745.

Оскаржуючи рішення Загальних зборів учасників ТОВ "Автомобільний центр", яке оформлене протоколом засідання загальних зборів № 01/2015 від 16.02.2015, позивач стверджував, що про скликання Загальних зборів учасників на цю дату йому не повідомлялось, підпис на протоколі від 16.02.2015 йому не належить, прийняті на зборах рішення є такими, що не відповідають чинному законодавству.

Статтею 167 Господарського кодексу України визначено, що корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

За положеннями ст. 140 Цивільного кодексу України, ст. 50 Закону України "Про господарські товариства" (в редакції, яка діяла на час проведення Загальних зборів 16.02.2015) товариством з обмеженою відповідальністю є засноване одним або кількома особами товариство, статутний капітал якого поділений на частки, розмір яких встановлюється статутом.

Згідно статті 58 Закону України "Про господарські товариства" (в редакції, чинній на час проведення загальних зборів 16.02.2015) вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Представники учасників можуть бути постійними або призначеними на певний строк. Учасник вправі в будь-який час замінити свого представника у загальних зборах учасників, сповістивши про це інших учасників. Учасник товариства з обмеженою відповідальністю вправі передати свої повноваження на зборах іншому учаснику або представникові іншого учасника товариства. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному капіталі. Загальні збори учасників товариства обирають голову товариства.

Відповідно до п. 16.1 Статуту ТОВ "Автомобільний центр" (в редакції 29.11.2006), що узгоджується з приписами ст. 145 Цивільного кодексу України, ч. 1 ст. 58 Закону України "Про господарські товариства", вищим органом товариства є Загальні збори учасників (Збори); виконавчим органом товариства є дирекція Товариства, яку очолює Генеральний директор; контролюючий орган - Ревізійна комісія (ревізор).

Згідно із п. 16.5 Статуту ТОВ "Автомобільний центр" (в редакції 29.11.2006), до виключної компетенції зборів учасників відносяться, зокрема, внесення змін та доповнень до Статуту, зміна розмірів Статутного капіталу; виключення Учасника із складу Учасників Товариства.

За визначенням п. 16.8 Статуту ТОВ "Автомобільний центр" (в редакції 29.11.2006), з питань визначення основних напрямків діяльності Товариства та затвердження його планів і звітів про їх виконання, внесення змін до Статуту Товариства, а також при вирішенні питання про виключення учасника зі складу Учасників Товариства, рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50% загальної кількості голосів учасників Товариства.

Відповідно до ч.ч. 1, 2, 3 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" (в редакції, що діяла станом на 29.11.2006) загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів. Брати участь у зборах з правом дорадчого голосу можуть члени виконавчих органів, які не є учасниками товариства. Учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів. Будь-хто з учасників товариства з обмеженою відповідальністю вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів.

Пунктом 16.10 Статуту ТОВ "Автомобільний центр" (в редакції 29.11.2006) визначено, що збори учасників скликаються по мірі необхідності, але не менше двох разів на рік. Збори правомочні, якщо на них присутні Учасники (їх представники), які в сукупності володіють більше ніж 60% голосів.

Голова зборів товариства організує ведення протоколів. Книга протоколів повинна бути надана Учаснику за його вимогою. Протокол засідання Зборів підписується Головою зборів та секретарем і скріплюється печаткою підприємства (п. 16.13.2 Статуту в зазначеній редакції).

Вказане узгоджується з ч. 5 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" (в редакції, яка діяла на час проведення загальних зборів 16.02.2015), за якою голова зборів товариства організує ведення протоколу. Книга протоколів має бути у будь-який час надана учасникам товариства. На їх вимогу повинні видаватися засвідчені витяги з книги протоколів.

Відповідно до п. 2.13 Постанови Пленуму Вищого господарського суду № 4 від 25.02.2016 "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин" безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з порушенням прямих вказівок закону є прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів.

Відповідно до ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства"(в редакції, чинній на час проведення загальних зборів 16.02.2015), про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Положення статуту ТОВ "Автомобільний центр" (в редакції 29.11.2006 до внесення 23.03.2015 змін у відповідності до прийнятих 16.02.2015 рішень) не містять вказівок щодо способу повідомлення з визначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного, а також строків направлення повідомлення учасникам товариства про призначення таких зборів.

Докази дотримання відповідачем-1 вимог закону щодо процедури скликання і проведення 16.02.2015 загальних зборів учасників ТОВ "Автомобільний центр" відсутні.

При цьому, недотримання вимог закону та установчих документів господарських товариств під час скликання і проведення їх загальних зборів є порушенням права учасника господарського товариства на участь у роботі цього органу (п. 2.2.3 рекомендацій Вищого господарського суду України "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" від 28.12.2007 № 04-5/14).

Враховуючи наведене, апеляційний суд погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що проведення Загальних зборів за відсутності повідомлення всіх учасників Товариства про місце та час їх проведення, свідчить про проведення зборів 16.02.2016 з порушенням Закону України "Про господарські товариства".

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 14.03.2018 у справі № 910/16715/17 призначено судову почеркознавчу експертизу, проведення якої доручено експертам Київського науково-дослідного інституту судових експертиз. На вирішення судових експертів поставлено наступне питання: чи виконаний підпис від імені особи ОСОБА_1 у документі - протокол Загальних зборів учасників № 01/2015 від 16.02.2015 тією особою, від імені якої він зазначений, чи іншою особою?

Згідно з Висновком експертів № 6887-6889/18-32 від 14.06.2018 за результатами проведення судово-почеркознавчої експертизи у справі № 910/16715/17 Київського науково-дослідного інституту судових експертиз:

1. Підпис від імені ОСОБА_1 в графі "Підписи: ОСОБА_1" у протоколі Загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Автомобільний центр" від 16.02.2015 виконано рукописним способом без попередньої технічної підготовки та застосування технічних засобів;

2. Підпис від імені ОСОБА_1 в графі "Підписи: ОСОБА_1" у протоколі Загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Автомобільний центр" від 16.02.2015 виконаний не ОСОБА_1, а іншою особою з ретельним наслідуванням підпису ОСОБА_1.

Отже, відсутність ОСОБА_1 на Загальних зборах учасників Товариства 16.02.2015 та підписання протоколу зборів учасників не ним, а невідомою особою, що встановлено висновком судової експертизи, свідчить про неправомірність прийнятих на цих Зборах рішень, оскільки вони прийняті за відсутності кворуму (менше ніж 60% відсотків голосів).

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з порушенням прямих вказівок закону є, зокрема, прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму (п. 2.13. постанови пленуму Вищого господарського суд України від 25 лютого 2016 року № 4 "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин").

З огляду на вищенаведені обставини щодо відсутності доказів повідомлення учасників Товариства про проведення загальних зборів 16.02.2015, підробки на протоколі підпису ОСОБА_1, тобто наявність порушень корпоративних прав позивача та вимог ст.ст. 58, 60, 61 Закону України "Про господарські товариства" суд першої інстанції дійшов до вірного висновку про необхідність задоволення позовних вимог позивача та наявність підстав для визнання рішення загальних зборів учасників ТОВ "Автомобільний центр", оформленого протоколом засідання загальних зборів № 01/2015 від 16.02.2015, недійсним.

При цьому, апеляційний суд відхиляє доводи відповідача щодо прийняття позивачем участі у попередніх загальних зборах ТОВ "Автомобільний центр" та можливість навмисного виконання позивачем підпису на протоколі загальних зборів учасників № 01/2015 від 16.02.2015 таким чином, щоб поставити під сумнів його достовірність, оскільки вони не спростовують обгрунтованих висновків місцевого господарсткого суду про порушення вимог чинного законодавства при скликанні та проведені спірних загальних зборів.

З огляду на усе вищевикладене, судова колегія апеляційного суду вважає доводи апеляційної скарги безпідставними, а оскаржуване рішення таким, що відповідає фактичним обставинам справи та нормам матеріального і процесуального права, тому підстави, передбачені ст. 277 ГПК України, для задоволення апеляційної скарги та скасування рішення Господарського суду Запорізької області у даній справі від 07.08.2018р. відсутні.

Згідно з ст. 129 ГПК України судові витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги у сумі 2400,00грн. слід покласти на скаржника.

З підстав наведеного та керуючись ст.ст. 123, 129, 269, 270, 275-284 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Автомобільний центр" на рішення Господарського суду Запорізької області від 07.08.2018р. у справі № 910/16715/17 - залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Запорізької області від 07.08.2018р. у справі № 910/16715/17 - залишити без змін.

Судовий збір, сплачений за подання апеляційної скарги покласти на Товариство з обмеженою відповідальністю "Автомобільний центр".

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складення повного тексту постанови.

Повна постанова складена та підписана 10.12.2018 року.

Головуючий суддя А.Є. Чередко

Суддя Л.А. Коваль

Суддя Н.В. Пархоменко