ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03.12.2018 Справа № 15/368

м.Дніпро, просп. Д. Яворницького, 65 зал №511

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Подобєд І.М. (доповідач),

суддів: Широбокова Л.П., Орєшкіна Е.В.

секретар судового засідання Мацекос І.М.

представники сторін:

від позивача: Бутенко О.О., посвідчення №КВ5461 від 18.03.2015, довіреність №93/17 від 28.12.2017, адвокат

від відповідача: не з'явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Дочірнього підприємства "Кіровоградтепло" Товариства з обмеженою відповідальністю "Центр науково-технічних інновацій Української нафтогазової академії" на ухвалу Господарського суду Кіровоградської області від 13.09.2018 у справі №15/368 (суддя Макаренко Т.В.; ухвалу постановлено у місті Кропивницький, повний текст ухвали складено та підписано 17.09.2018)

за заявою Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" №31/13-3038 від 28.08.2018 про заміну сторони у справі №15/368

за позовом Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України", м.Київ

до Державного комунального підприємства "Кіровоградтеплоенерго", м.Кіровоград

про стягнення 5098391,17 грн.

ВСТАНОВИВ:

Дочірня компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" звернулась у серпні 2018 року до Господарського суду Кіровоградської області із заявою №31/13-3038 від 28.08.2018 про заміну сторони у справі №15/368 з вимогою: прийняти до розгляду дану заяву та замінити відповідача/боржника у наказі Господарського суду Кіровоградської області від 16.02.2006 №15/368 про стягнення з Державного комунального підприємства "Кіровоградтеплоенерго" на користь Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" 3305917,55 грн. боргу, 768238,47 грн. інфляційних втрат, 231414,23 грн. 7% штрафу, 159758,05 грн. 3% річних, 633062,87 грн. пені, 25500,00 грн. сплаченого державного мита, 118,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу, а саме: з Державного комунального підприємства "Кіровоградтеплоенерго" на його правонаступника - Дочірнє підприємство "Кіровоградтепло" Товариства з обмеженою відповідальністю "Центр науково-технічних інновацій Української нафтогазової компанії" (вул. Кутузова, 23/16, м. Кропивницький, 25030, ).

Ухвалою Господарського суду Кіровоградської області від 13.09.2018 у справі №15/368 (суддя Макаренко Т.В.) заяву Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" № 31/13-3038 від 28.08.2018 про заміну сторони задоволено.

Замінено відповідача/боржника у наказі Господарського суду Кіровоградської області від 16.02.2006 №15/368 про стягнення з Державного комунального підприємства "Кіровоградтеплоенерго" на користь Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" 3305 917,55 грн. - боргу, 768238,47 грн. - інфляційних втрат, 231414,23 грн. - 7 % штрафу, 159758,05 грн. - 3% річних, 633062,87 грн. - пені, 25500,00 грн. - сплаченого державного мита, 118,00 грн. - витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу, а саме: з Державного комунального підприємства "Кіровоградтеплоенерго" (Код ) на його правонаступника - Дочірнє підприємство "Кіровоградтепло" Товариства з обмеженою відповідальністю "Центр науково-технічних інновацій Української нафтогазової компанії" (вул. Кутузова, 23/16, м.Кропивницький, 25030, ).

Ухвала вмотивована тим, що судом встановлено наявність непогашеної заборгованості та факт передачі майна від Державного комунального підприємства теплових мереж "Кіровоградтеплоенерго" його правонаступнику - Дочірнє підприємство "Кіровоградтепло" Товариства з обмеженою відповідальністю "Центр науково-технічних інновацій Української нафтогазової компанії".

Не погодившись з означеною ухвалою місцевого господарського суду, Дочірнє підприємство "Кіровоградтепло" Товариства з обмеженою відповідальністю "Центр науково-технічних інновацій Української нафтогазової академії" (надалі також - ДП "КТ" ТОВ "ЦНТІ УНГА") звернулося з апеляційною скаргою, в якій просить ухвалу Господарського суду Кіровоградської області від 13.09.2018 у справі №15/368 скасувати повністю; прийняти судове рішення, яким в задоволенні заяви ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" №31/13-3038 від 28.08.2018 про заміну відповідача/боржника у наказі Господарського суду Кіровоградської області від 16.02.2006 №15/368 - відмовити.

В обґрунтування апеляційної скарги Дочірнє підприємство "Кіровоградтепло" Товариства з обмеженою відповідальністю "Центр науково-технічних інновацій Української нафтогазової академії" вказує на те, що підстави для здійснення зміни з ДКПТМ "Кіровоградтеплоенерго" на його правонаступника ДП "КТ" ТОВ "ЦНТІ УНГА" - відсутні, оскільки ДП "КТ" ТОВ "ЦНТІ УНГА" (як можливим правонаступником) не підписувалось рішення щодо припинення юридичної особи) ДКПТМ "Кіровоградтеплоенерго"); до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань не внесено запис про припинення ДКПТМ "Кіровоградтеплоенерго"; ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" не надано доказів звернення, а ні до суду, ані до боржника із заявою з грошовими вимогами. Крім того, слід зазначає, що питання про передачу боргових зобов'язань від ДКПТМ "Кіровоградтеплоенерго" до ДП "КТ" ТОВ "ЦНТІ УНГА" також не вирішувалося, а отже орендаря не було повідомлено про такий недолік орендованого майна, як боргові зобов'язання. Покладення ж на ДП "КТ" ТОВ "ЦНТІ УНГА" боргових зобов'язань ДКПТМ "Кіровоградтеплоенерго" більш ніж через 14 років від дня укладення оренди №157/17 від 18.10.2004 позбавляє можливості ДП "КТ" ТОВ "ЦНТІ УНГА" включити вказану заборгованість до тарифу на послуги з централізованого постачання, погасити заборгованість ДКПТМ "Кіровоградтеплоенерго" за виконавчими документами, а це не може свідчити про можливість виконання судового рішення, а лише про можливість доведення до банкрутства ДП "КТ" ТОВ "ЦНТІ УНГА".

Дочірньою компанією "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" надано відзив на апеляційну скаргу в якому зазначено, що судом першої інстанції було здійснено аналіз усіх документів, що стосуються переходу прав і обов'язків на майно, пов'язаних із правонаступництвом та встановлено факт передачі майна орендареві - ДП "КТ" ТОВ "ЦНТІ УНГА", що підтверджується підписаним Актом приймання - передачі цілісного майнового комплексу ДКПТМ "Кіровоградтеплоенерго", згідно з яким орендареві передано будівлі, споруди та передаточні пристрої. Таким чином, беручи до уваги приписи статті 15 Закону України "Про оренду державного та комунального майна", яким унормовано правонаступництво у результаті оренди, укладення договору оренди цілісного майнового комплексу ДКП ТМ "Кіровоградтеплоенерго", а також обставини передачі ДП "Кіровоградтепло" ТОВ "ЦНТІ УНГА" цілісного майнового комплексу, суд першої інстанції дійшов правомірного висновку про підтвердження правонаступництва орендарем прав та обов'язків ДКП ТМ "Кіровоградтеплоенерго". Просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а оскаржувану ухвалу - без змін.

У судовому засіданні 03.12.2018 представник позивача заперечував на задоволенні апеляційної скарги. За результатами перегляду справи судом апеляційної інстанції в цьому судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частину постанови суду.

Заслухавши суддю-доповідача та пояснення представника позивача, дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги та заперечень проти неї, перевіривши повноту встановлених місцевим господарським судом обставин справи та правильність їх юридичної оцінки, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Судом апеляційної інстанції з матеріалів справи встановлено, що позивач звернувся до господарського суду з позовом про стягнення з відповідача 3305917,55 грн. боргу за поставлений газ по договору від 31.12.2003, 633062,87 грн. пені, 231414,23 грн. 7% штрафу, 768238,47 грн. інфляційних втрат, 159758,05 грн. 3% річних.

Рішенням Господарського суду Кіровоградської області від 26.01.2006 у справі №15/368 позовні вимоги задоволено повністю.

16.02.2006 Господарським судом Кіровоградської області видано наказ у справі №15/368 про стягнення з Державного комунального підприємства теплових мереж "Кіровоградтеплоенерго" на користь Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" 3305917,55 грн. боргу, 768238,47 грн. інфляційних втрат, 231414,23 грн. 7% штрафу, 159758,05 грн. 3% річних, 633062,87 грн. пені, 25500,00 грн. сплаченого державного мита, 118,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

03.08.2018 на адресу господарського суду надійшла заява Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" №31/13-3038 від 28.08.2018 про заміну сторони у справі №15/368 з вимогою: прийняти до розгляду дану заяву та замінити відповідача/боржника у наказі Господарського суду Кіровоградської області від 16.02.2006 №15/368 про стягнення з Державного комунального підприємства "Кіровоградтеплоенерго" на користь Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" 3305917,55 грн. боргу, 768238,47 грн. інфляційних втрат, 231414,23 грн. 7 % штрафу, 159758,05 грн. 3% річних, 633062,87 грн. пені, 25500,00 грн. сплаченого державного мита, 118,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу, а саме: з Державного комунального підприємства "Кіровоградтеплоенерго" на його правонаступника - Дочірнє підприємство "Кіровоградтепло" Товариства з обмеженою відповідальністю "Центр науково-технічних інновацій Української нафтогазової компанії" (вул.Кутузова, 23/16, м.Кропивницький, 25030, ).

Заява мотивована тим, що наказ Господарського суду Кіровоградської області від 16.02.2006 №15/368 є не виконаним, строк його пред'явлення до виконання не сплив, заборгованість Державного комунального підприємства теплових мереж "Кіровоградтеплоенерго" перед Дочірньою компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" повністю не погашена.

За наслідками розгляду скарги та заяви Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" №31/13-3038 від 28.08.2018 про заміну сторони у справі №15/368 господарським судом винесена оскаржувана ухвала.

Відповідно до статті 104 Цивільного кодексу України юридична особа припиняється в результаті передання всього свого майна, прав та обов'язків іншим юридичним особам - правонаступникам (злиття, приєднання, поділу, перетворення).

Статтею 59 Господарського кодексу України визначено, що реорганізація може проводитися шляхом: злиття; приєднання; поділу; перетворення.

У разі злиття суб'єктів господарювання усі майнові права та обов'язки кожного з них переходять до суб'єкта господарювання, що утворений внаслідок злиття.

У разі приєднання одного або кількох суб'єктів господарювання до іншого суб'єкта господарювання до цього останнього переходять усі майнові права та обов'язки приєднаних суб'єктів господарювання.

У разі поділу суб'єкта господарювання усі його майнові права і обов'язки переходять за роздільним актом (балансом) у відповідних частках до кожного з нових суб'єктів господарювання, що утворені внаслідок цього поділу. У разі виділення одного або кількох нових суб'єктів господарювання до кожного з них переходять за роздільним актом (балансом) у відповідних частках майнові права і обов'язки реорганізованого суб'єкта.

У разі перетворення одного суб'єкта господарювання в інший до новоутвореного суб'єкта господарювання переходять усі майнові права і обов'язки попереднього суб'єкта господарювання.

Правонаступництво є можливим на будь-якій стадії процесу. Це означає, що заміна сторони її правонаступником допускається як у суді першої інстанції, так і під час перегляду справи в апеляційному чи касаційному порядку, а також на стадії виконання судового рішення.

Як правильно встановлено судом першої інстанції, наказ Господарського суду Кіровоградської області від 16.02.2006 у справі №15/368 неодноразово пред'являвся до виконання.

Постановою від 30.06.2017 (ВП №49397412) Головним державним виконавцем Борисенко Л.П. дублікат наказу №15/368 від 16.02.2006 повернуто стягувачу із зазначенням, що боржник КДКПТМ "Кіровоградтеплоенерго" за адресою: вул. Кутузова, 23/16 в м.Кропивницький та належне йому майно за вказаною адресою не знаходяться, що підтверджується актом державного виконавця.

Стягувач звернувся до Кіровоградської міської ради із запитом №31/13-2919 від 14.07.2018 щодо надання публічної інформації та копій документів, на який листом від 25.07.2017 за №3971/15-05-26 Кіровоградською міською радою надано копії договору оренди від 18.10.2004 №157/17 та акту приймання-передачі.

На підставі договору оренди №157/17 цілісного майнового комплексу Державного комунального підприємства теплових мереж "Кіровоградтеплоенерго" від 18.10.2004 (далі - Договір оренди), який укладено між Управлінням власності та приватизації комунального майна Кіровоградської міської ради (Орендодавець) та Дочірнім підприємством "Кіровоградтепло" ТОВ "ЦНТІ УНГА" (Орендар), передано новому орендарю цілісний майновий комплекс.

Відповідно до п. 1.1. Договору оренди Орендодавець передає, а Орендар приймає в строкове платне користування цілісний майновий комплекс ДКПТМ "Кіровоградтеплоенерго" (далі - ЦМК), який розташований за адресою: м. Кропивницький, вул. Кутузова, 23/16. Склад ЦМК визначений відповідно до балансу, складеного станом на 01.07.2004 і згідно з експертною оцінкою його вартість складає 36100900 грн.

Вказаний договір укладено терміном на 25 років та діє з 18.10.2004 по 18.10.2029 включно (п. 10.1 Договору оренди).

Згідно з п. 2.1. Договору оренди орендар вступає в строкове платне користування ЦМК у термін, зазначений у Договорі, але не раніше дати підписання сторонами даного договору і акту приймання-передачі ЦМК (далі - Акт). Вказаний Акт підписується одночасно з даним Договором (п. 7.1. Договору оренди).

Крім того, умовами Договору оренди (пункти 1.2. - 1.5.) зазначено:

Після укладення даного Договору Державне комунальне підприємство теплових мереж "Кіровоградтеплоенерго" припиняє свою діяльність шляхом реорганізації через приєднання до Орендаря.

Орендар виступає правонаступником усіх прав та обов'язків реорганізованого підприємства, у тому числі права вимоги та боргів.

Орендоване майно включається до балансу Орендаря із вказівкою того, що це майно є орендованим.

ЦМК передається в оренду з метою вироблення та реалізації теплової та електричної енергії для потреб м. Кіровограда.

Укладений між сторонами договір за своєю правовою природою є договором оренди цілісного майнового комплексу.

На виконання умов Договору оренди сторонами підписано Акт-прийому передачі від 18.10.2004.

Факт передачі вказаного ЦМК підтверджується також тим, що наразі, і фактичною, і юридичною адресою Дочірнього підприємства "Кіровоградтепло" ТОВ "ЦНТІ УНГА" є вул.Кутузова, 23/16, м. Кропивницький.

Відповідно до статті 15 Закону України "Про оренду державного та комунального майна" (в редакції, чинній на дату укладання Договору оренди) орендар стає правонаступником прав та обов'язків підприємства відповідно до договору оренди, а у разі оренди цілісного майнового комплексу структурного підрозділу - також правонаступником прав та обов'язків підприємства, пов'язаних з діяльністю цього структурного підрозділу.

Постановою Вищого господарського суду України від 21.06.2007 у справі №15/300 встановлено, що з часу укладення договору оренди цілісного майнового комплексу Кіровоградського державного комунального підприємства теплових мереж "Кіровоградтеплоенерго" №157/17 від 18.10.2004, визнання себе правонаступником прав та обов'язків цього підприємства (п. 1.3. Договору оренди), підписання акту приймання-передачі майна від 18.10.2004, відповідальною особою по зобов'язаннях перед позивачем є Дочірнє підприємство "Кіровоградтепло" ТОВ "Центр науково-технічних інновацій Української нафтогазової академії".

Частиною четвертою статті 75 Господарського процесуального кодексу України визначено, що обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Також судом першої інстанції встановлено, що 12.11.2004 Кіровоградська міська рада прийняла рішення №1295 "Про припинення юридичної особи державного комунального підприємства теплових мереж "Кіровоградтеплоенерго", відповідно до якого припинено юридичну особу - Державне комунальне підприємство теплових мереж "Кіровоградтеплоенерго" у результаті приєднання до Дочірнього підприємства "Кіровоградтепло" ТОВ "ЦНТІ УНГА" та вирішено не застосовувати Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника та визнання його банкрутом" (п. 5).

Разом з тим, Кіровоградською міською радою повідомлено, що рішення щодо припинення юридичної особи відповідача (боржника) 28.01.2005 не приймалось. Таке рішення було прийнято саме 12.11.2004 і є документальним доказом реорганізації відповідача (боржника) - Державного комунального підприємства теплових мереж "Кіровоградтеплоенерго" через приєднання до орендаря - Дочірнього підприємства "Кіровоградтепло" ТОВ "ЦНТІ УНГА".

Передавальний акт Кіровоградською міською радою не складався, водночас, 19.10.2008 ліквідаційною комісією з питань припинення юридичної особи Державного комунального підприємства теплових мереж "Кіровоградтеплоенерго" було складено акт про приймання-передавання печаток та штампів даного підприємства.

Ухвалою Господарського суду Кіровоградської області від 08.06.2010 у справі №11/35 порушено провадження у справі про банкрутство відсутнього боржника Кіровоградського державного комунального підприємства теплових мереж "Кіровоградтеплоенерго".

Постановою від 13.07.2010 у справі №11/35 господарський суд визнав Кіровоградське державне комунальне підприємство теплових мереж "Кіровоградтеплоенерго" банкрутом, відкрив ліквідаційну процедуру щодо банкрута, призначив ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Білугу І.В. та зобов'язав його не пізніше 13.01.2011 подати господарському суду звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута, що відповідають статті 32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою Господарського суду Кіровоградської області від 16.09.2011 зупинено провадження у справі №11/35 про банкрутство Кіровоградського державного комунального підприємства теплових мереж "Кіровоградтеплоенерго" до вирішення пов'язаної з нею іншої справи №10/120 про банкрутство ВАТ "Кіровоградбуд", яка розглядається Господарським судом Кіровоградської області.

Ухвалою Господарського суду Кіровоградської області від 29.08.2012 провадження у справі №11/35 про банкрутство відсутнього боржника Кіровоградського державного комунального підприємства теплових мереж "Кіровоградтеплоенерго" (ідентифікаційний код 05478798, що зареєстроване за адресою: 25030, м. Кіровоград, вул. Кутузова, 23/16) припинено.

Матеріали справи №11/35 знищено 21.03.2018, що унеможливлює огляд у судовому засіданні у справі №15/368 доказів, що подавались під час розгляду зазначеної справи учасниками справи №11/35.

За висновком суду першої інстанції, з яким погоджується колегія суддів суду апеляційної інстанції, аналіз матеріалів справи свідчить, що наказ Господарського суду Кіровоградської області від 16.02.2006 №15/368 є невиконаним, строк його пред'явлення до виконання не сплив, заборгованість Державного комунального підприємства теплових мереж "Кіровоградтеплоенерго" перед Дочірньою компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" повністю не погашена.

Посилання скаржника на те, що юридична особа є такою, що припинилась, з дня внесення до Єдиного державного реєстру запису про її припинення, а тому відсутні підстави для заміни Кіровоградського державного комунального підприємства теплових мереж "Кіровоградтеплоенерго" (Код ) на його правонаступника - Дочірнє підприємство "Кіровоградтепло" Товариства з обмеженою відповідальністю "Центр науково-технічних інновацій Української нафтогазової компанії" (вул. Кутузова, 23/16, м.Кропивницький, 25030, ) - є безпідставними, оскільки питання моменту правонаступництва має вирішуватись з урахуванням моменту передання майна, прав та обов'язків від правопопередника до правонаступника. У вирішенні питань, пов'язаних з правонаступництвом, слід здійснювати аналіз документів, що стосуються переходу прав і обов'язків на майно (аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 06.09.2018 у справі №35/344-07).

З урахуванням вищевикладеного, враховуючи, що під час перегляду апеляційним господарським судом не було встановлено порушення місцевим господарським судом норм матеріального і процесуального права, у відповідності до статті 276 Господарського процесуального кодексу України ухвала Господарського суду Кіровоградської області від 13.09.2018 у справі №15/368 підлягає залишенню без змін, а апеляційна скарга без задоволення.

Зважаючи на відмову у задоволенні апеляційної скарги, судові витрати в сумі 1762,00 грн. на оплату судового збору, понесені Дочірнім підприємством "Кіровоградтепло" Товариства з обмеженою відповідальністю "Центр науково-технічних інновацій Української нафтогазової академії" у зв'язку з апеляційним оскарженням, згідно статті 129 Господарського процесуального кодексу України, покладаються на заявника (апелянта) у скарзі і відшкодуванню не підлягають.

Керуючись статтями 269, 270-271, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Дочірнього підприємства "Кіровоградтепло" Товариства з обмеженою відповідальністю "Центр науково-технічних інновацій Української нафтогазової академії" - залишити без задоволення.

Ухвалу Господарського суду Кіровоградської області від 13.09.2018 у справі №15/368 - залишити без змін.

Судові витрати у зв'язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції покласти на Дочірнє підприємство "Кіровоградтепло" Товариства з обмеженою відповідальністю "Центр науково-технічних інновацій Української нафтогазової академії".

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складення повного тексту постанови.

Повна постанова складена - 10.12.2018.

Головуючий суддя І.М. Подобєд

Суддя Л.П. Широбокова

Суддя Е.В. Орєшкіна