ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 грудня 2018 року м. ОдесаСправа № 923/1720/13

Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Лавриненко Л.В.

суддів Аленіна О.Ю., Мишкіної М.А.

секретар судового засідання - Герасименко Ю.С.

розглянувши матеріали апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» м. Київ

на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 11.09.2018 р.

у справі № 923/1720/13

за заявою Державної податкової інспекції у м. Херсоні Головного управління Міндоходів у Херсонській області

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест - Капітал» м. Херсон

кредитори:

1) Державна податкова інспекція у м. Херсоні Головного управління Міндоходів у Херсонській області;

2) Публічне акціонерне товариство «Дельта Банк» м. Київ

за участю:

1) арбітражного керуючого Ляшко О.В. м. Херсон;

2) Товарної біржі «Елада» м. Херсон

3) Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційно-будівельна компанія «Дніпро» м. Херсон

про банкрутство

суддя суду першої інстанції: Пригуза П.Д.

час та місце винесення ухвали: 11.09.2018 р., м. Херсон, вул. Театральна, 18, Господарський суд Херсонської області

повний текст складено та підписано: 17.09.2018 р.

за участю представників сторін:

Арбітражний керуючий: Ляшко О.В., посвідчення № 343, дата видачі: 28.02.2013;

Від Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк»: Биковський Д.Ю., довіреність № б/н, дата видачі: 28.02.2013

В С Т А Н О В И В:

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 16.10.2018 р., колегією суддів у складі головуючого судді Лавриненко Л.В., суддів-учасників колегії Аленіна О.Ю., Мишкіної М.А. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» м. Київ на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 11.09.2018 р. по справі № 923/1720/13 та призначено апеляційну скаргу до розгляду на 20.11.2018 р. на 12:00 год.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 20.11.2018 р. відкладено розгляд апеляційної скарги до 05.12.2018 р. до 12:30 год.

Відповідно до ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об'єктивно не залежали від нього.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» м. Київ розглянута в межах процесуального строку, встановленого ч. 3 ст. 273 ГПК України.

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 11.09.2018 р. відмовлено у задоволенні заяви Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» про визнання недійсними результатів другого повторного аукціону, що відбувся 01.06.2018 р., з продажу майна банкрута - Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест-капітал» м. Херсон, ідентифікаційний код 32725579, вул. Марії Фортус, 36, м. Херсон, яке є предметом забезпечення (іпотеки) грошових вимог кредитора Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» м. Київ.

Вказана ухвала мотивована тим, що ліквідатором на вимогу кредитора здійснено шість спроб продажу спірного майна на аукціоні, який організовано відповідно до законодавства, у тому числі двічі за правилами другого повторного аукціону. Таким чином, ліквідатор вжив максимально можливих заходів для здійснення продажу майна банкрута за максимальною ціною, яку визначає ринок за умови прозорості та вільної конкуренції, тому початкову чи оціночну вартість майна можна розглядати лише як стартову ціну, яка із першим кроком аукціону втрачає своє значення. При цьому, початкова вартість майна на аукціоні ніяк не впливає на кінцеву ціну реалізації майна, оскільки під час торгів вона може бути як зменшена, так і збільшена. Тобто ціна майна банкрута формується виходячи зі стану майна, попиту та пропозиції, на які ліквідатор банкрута не має жодного впливу. Заявником Публічним акціонерним товариством «Дельта Банк» не надано доказів про наявні звернення від осіб, які бажали б придбати продане майно за вищою ціною, ніж ціна продажу, або яким було би обмежено можливість участі в аукціонах з продажу майна банкрута.

Не погодившись з наведеною ухвалою, Публічне акціонерне товариство «Дельта Банк» м. Київ оскаржило її до Південно-західного апеляційного господарського суду.

В обґрунтування своїх вимог апелянт зазначає, що ліквідатор здійснив реалізацію заставного майна без згоди Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» м. Київ, оскільки реалізував майно з пониженням початкової вартості значно нижче ніж погодив банк.

Арбітражний керуючий - ліквідатор боржника Ляшко О.В. м. Херсон в поданому відзиві проти доводів, викладених в апеляційнй скарзі, заперечує та просить суд апеляційної інстанції оскаржувану ухвалу залишити без змін.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши доводи учасників справи, суд апеляційної інстанції встановив наступне.

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 21.01.2014 р. порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест - Капітал» м. Херсон, введено процедуру розпорядження майном, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Дарієнка Віктора Дмитровича.

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 10.04.2014 р. затверджено реєстр вимог кредиторів, призначено збори кредиторів та засідання комітету кредиторів для вирішення питань, що віднесені до їх компетенції.

Постановою Господарського суду Херсонської області від 04.09.2014 р. визнано боржника банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців, ліквідатором призначено арбітражного керуючого Дарієнка Віктора Дмитровича.

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 13.11.2014 р. визнано вимоги АТ «Дельта Банк» м. Київ на суму 77 897 179,28 грн. - позачергове погашення за рахунок майна банкрута, що є предметом застави (іпотеки), заставна вартість майна складає 21 193 536,00 гривень, до якого входять:

1. За Іпотечним договором № 13/21/І04/08-КЛТ від 29.10.2008 року:

- склад металу та ділових відходів, який знаходиться за адресою: місто Херсон, Карантинний острів, будинок 1, складається з адмінбудівлі зі складом (літ. Ш 14) загальною площею 496,7 кв.м., відкритого складу (№17), мостіння (№І)

Загальна вартість складає 758 400,00 грн.

2. За Іпотечним договором № 13/36//І01/06-КЛТ від 13.06.2006 року:

- об'єкти нерухомості, що знаходяться за адресою: місто Херсон, вул. Марії Фортус, 36, які складаються з адміністративно-побутового корпусу (літ. А) загальною площею 3836,1 кв.м.; цеху складання автомобілів (літ. Б) загальною площею 8 535,8 кв.м.; складу «Коресень» (літ. Е) загальною площею 1 278,7 кв.м.; складу (літ. Д) загальною площею 2 957,8 кв.м.; що складається із складів «Канськ-1» та «Канськ-2».

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 15.06.2017 р. припинено повноваження ліквідатора арбітражного керуючого Дарієнко Віктора Дмитровича, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Ляшка Олександра Віталійовича.

Як вбачається з матеріалів справи, в ході ліквідаційної процедури ліквідатором проведено інвентаризацію майна та встановлено, що Товариству з обмеженою відповідальністю «Інвест-Капітал» м. Херсон на праві власності належить майно у вигляді майнового комплексу, що розташоване за адресою: м. Херсон, вул. Марії Фортус, 36, та складається з будівель та споруд.

Відповідно до ч. ч. 1, 2, 5 ст. 44 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника, або визнання його банкрутом», після проведення інвентаризації та оцінки майна ліквідатор здійснює продаж майна банкрута такими способами: проведення аукціону; продаж безпосередньо юридичній або фізичній особі.

Вибір способів продажу активів здійснюється ліквідатором з метою забезпечення його відчуження за найвищою ціною. Ліквідатор організовує проведення аукціону з продажу активів банкрута з урахуванням вимог цього Закону.

На аукціоні можуть продаватися: основні засоби (нерухомість, незавершене будівництво, транспортні засоби, будівельні матеріали тощо); відокремлений структурний підрозділ банкрута як частина цілісного майнового комплексу; необоротні активи банкрута; дебіторська заборгованість на умовах договору про відступлення права вимоги банкрута.

Ліквідатор має право самостійно проводити торги на аукціоні відповідно до законодавства або залучити на підставі договору організатора аукціону - юридичну особу, яка відповідно до установчих документів має право проводити торги.

Організатор аукціону не може бути заінтересованою особою стосовно кредитора чи боржника. Ліквідатор здійснює продаж майна боржника у вигляді цілісного майнового комплексу.

У разі якщо продати майно боржника у вигляді цілісного майнового комплексу не вдалося, ліквідатор здійснює продаж майна боржника частинами.

Відповідно до матеріалів справи ліквідатором проведено конкурс про визнання організатора аукціону і за результатами конкурсу переможцем у конкурсі визначено Товариство з обмеженою відповідальністю «Універсальний торговий дім «Меркурій».

12.09.2016 р. між Товариством з обмеженою відповідальністю «Універсальний торговий дім «Меркурій» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Інвест-Капітал» м. Херсон, в особі арбітражного керуючого Дарієнка Віктора Дмитровича, укладено договір № 01-08/23 про проведення аукціону.

За приписами ч. 8 ст. 44 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», спори, які виникають при проведенні та виконанні результатів аукціонів, у тому числі про визнання недійсними договорів купівлі-продажу майна, розглядаються в межах провадження у справі про банкрутство.

Частиною 3 ст. 55 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» унормовано, що результати аукціону, проведеного з порушенням вимог закону, можуть бути визнані в судовому порядку недійсними. Визнання результатів аукціону недійсними тягне за собою визнання недійсним укладеного з переможцем договору купівлі-продажу.

Підставою для визнання результатів аукціону недійсними є порушення встановлених законодавством правил проведення аукціону, визначених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», а саме: правил, які визначають процедуру підготовки, проведення аукціону; правил, які регулюють сам порядок проведення аукціону; правил, які стосуються оформлення кінцевих результатів аукціону. До предмету дослідження, з питань розгляду недійсності результатів аукціону, входять встановлення обставин підготовки до проведення аукціону (інвентаризація та оцінка майна банкрута), дотримання організатором аукціону вимог, які ставляться Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» до його проведення, зокрема, щодо порядку оприлюднення оголошення про проведення аукціону певного змісту, письмового повідомлення про проведення аукціону власника майна, замовника та інших осіб, визначених замовником (статті 58, 59 Закону); допуску до участі в аукціоні (стаття 61 Закону); допуску до місця проведення аукціону (стаття 63 Закону); порядку проведення аукціону (статті 64-68 Закону).

Суд апеляційної інстанції наголошує, що при вирішенні спорів про визнання прилюдних торгів або аукціону недійсними, необхідно встановити такі факти: чи мало місце порушення вимог законодавства при проведенні прилюдних торгів або аукціону; чи вплинули ці порушення на результати торгів та аукціону; чи мало місце порушення прав і законних інтересів позивача, який оспорює результати торгів або аукціону.

Відповідно до ч. 4 ст. 42 Закону України «Про відновленнія платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує. Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

Листом від 02.09.2016 р. № 18.5/2119 Акціонерне товариство «Дельта Банк» м. Київ надало згоду на проведення першого прилюдного аукціону з продажу всього майна боржника як цілісного майнового комплексу за початковою вартістю, що дорівнює сукупності всіх визнаних у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест-Капітал» м. Херсон вимог, без можливості пониження початкової вартості.

В листі банку також зазначено: «У випадку якщо перші прилюдні торги з реалізації майна банкрута у вигляді цілісного майнового комплексу не відбудуться, здійснити продаж майна, що забезпечує вимоги Акціонерного товариства «Дельта Банк» м. Київ, окремими лотами за початковою вартістю та на умовах, окремо погоджених письмово з Акціонерним товариством «Дельта Банк» на підставі здійснених суб'єктом оціночної діяльності, що акредитовані у Фонді гарантування вкладів фізичних осіб, висновків про вартість майна у порядку, визначеному Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

15.09.2016 р. на офіційних веб - сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України було опубліковане оголошення про призначення на 20.10.2016 р. аукціону з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест-Капітал» м. Херсон у вигляді єдиного майнового комплексу, який розташований за адресою: м. Херсон, вул. Марії Фортус, 36, та складається з нерухомих будівель та споруд, з початковою вартістю 80 935 768,22грн., що дорівнює сукупності визнаних у встановленому Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника, або визнання його банкрутом» порядку вимог кредиторів, без можливості зниження початкової вартості на тому ж аукціоні.

Призначений на 20.10.2016 р. аукціон з продажу нерухомого майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест - Капітал» м. Херсон не відбувся у зв'язку із відсутністю заяв на участь в аукціоні.

Листом від 26.10.2016 № 18.5/2289 Акціонерне товариство «Дельта Банк» м. Київ надало згоду на проведення повторного прилюдного аукціону з продажу всього майна боржника як цілісного майнового комплексу за початковою вартістю - 64 748 614,58 гривень. В листі також зазначено: «У випадку якщо повторні прилюдні торги з реалізації майна банкрута у вигляді цілісного майнового комплексу не відбудуться, здійснити продаж: майна, що забезпечує вимоги Акціонерного товариства «Дельта Банк», окремими лотами за початковою вартістю та на умовах, окремо погоджених письмово з Акціонерним товариством «Дельта Банк» м. Київ на підставі здійснених суб'єктом оціночної діяльності, що акредитовані у Фонді гарантування вкладів фізичних осіб, висновків про вартість майна у порядку, визначеному Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

03.11.2016 р. на офіційних веб - сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України було опубліковане оголошення про призначення на 05.12.2016 р. аукціону з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест-Капітал» м. Херсон у вигляді єдиного майнового комплексу, який розташований за адресою: м. Херсон, вул. Марії Фортус, 36 та складається з нерухомих будівель та споруд, з початковою вартістю 64 748 614,58грн., із можливістю зниження початкової вартості, але не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 50 відсотків початкової вартості, вказаної в оголошенні про проведення аукціону.

Призначений на 05.12.2016 р. аукціон з продажу нерухомого майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест - Капітал» м. Херсон не відбувся, у зв'язку із відсутністю заяв на участь в аукціоні.

17.08.2017 р. між ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест-Капітал» - арбітражним керуючим Ляшко Олександром Віталійовичем та Товариством з обмеженою відповідальністю «Універсальний торговий дім «Меркурій» було укладено додаткову угоду про розірвання договору від 12.09.2016 р. № 01-08/23 про проведення аукціону.

Зазначеною додатковою угодою сторони визначили - вважати розірваним з 17 серпня 2017 року договір № 01-08/23 про проведення аукціону, укладений 12 вересня 2016 року між ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест-Капітал» Дарієнком В.Д. та Товариством з обмеженою відповідальністю «Універсальний торговий дім «Меркурій».

Згідно ч. 3 ст. 98 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», під час реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов'язаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обов'язки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство.

Частиною 1 ст. 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» встановлено, що ліквідатор організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Згідно з ч. 2 ст. 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» повноваження ліквідатора, у тому числі - продаж майна банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом.

Отже, аналіз вказаних норм Закону про банкрутство дозволяє дійти висновку, що ліквідатор повинен у строк, визначений Законом про банкрутство, здійснити та завершити заходи з ліквідаційної процедури.

Початкова вартість майна визначається арбітражним керуючим (ч. 1 ст. 57 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»).

Вибір способів продажу активів здійснюється ліквідатором з метою забезпечення його відчуження за найвищою ціною.

За приписами ст. 49 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів.

Замовником є ліквідатор, призначений господарським судом у порядку, встановленому цим Законом. Організатором аукціону є визначена замовником фізична або юридична особа, що має ліцензію на проведення торгів і з якою замовник аукціону уклав договір на проведення аукціону.

Організатор аукціону визначається замовником за конкурсом, що проводиться у визначеному замовником порядку, основними критеріями якого вважаються наявність ліцензії, достатній, але не менш як три роки, досвід проведення аукціонів, запропонована найменша сума винагороди.

Відповідно до ч. 1 ст. 53 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» при проведенні аукціонів в електронній формі (електронних торгів), а також при розміщенні оголошення про проведення аукціону та відомостей про результати аукціону на веб-сайтах технологічні та програмні засоби повинні забезпечувати всім бажаючим можливість пошуку інформації за датою розміщення оголошення, датою та місцем проведення аукціону, видом майна, ціною, видом договору, що укладається, а також можливість анонімного перегляду, копіювання та роздрукування інформації на основі поширених веб-оглядачів та редакторів без необхідності застосування спеціально створених для цього технологічних та програмних засобів, цілодобово, без обмежень та стягнення плати.

Системний аналіз вказаних статей Закону про банкрутство дозволяє дійти висновку, що аукціон може проводитися у формі як класичного аукціону - «з голосу», так і у електронній формі. Закон не передбачає ніяких пріоритетів однієї форми аукціону над іншою.

18.08.2017 р. ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест-Капітал» Ляшко О.В. в газеті «Наддніпрянська правда» № 59 від 25.08.2017 р. р опубліковано оголошення про проведення конкурсу з визначення організатора аукціону в провадженні у справі № 923/1720/13.

В газеті «Голос України» від 02.11.2017 р. № 203 опубліковане повторне оголошення про проведення конкурсу з визначення організатора аукціону з продажу майна банкрутв у справі № 923/1720/13 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест-Капітал» м. Херсон.

На адресу ліквідатора Ляшко О.В. надійшли документи про участь в аукціоні від Української Універсальної біржі та Товарної біржі «Херсонська агропромислова біржа «Елада».

Рішенням ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест-Капітал» про визнання переможця конкурсу від 14.11.2017 р. визначено Товарну біржу «Херсонська агропромислова біржа «Елада» переможцем конкурсу з визначення організатора аукціону з продажу майна банкрута у справі № 923/1720/13 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест-Капітал».

29.11.2017 р. між Товарною біржею «Елада» (Організатор) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Інвест - Капітал» (Замовник) в особі арбітражного керуючого Ляшко Олександра Віталійовича укладено договір про проведення аукціону (далі по тексту - Договір від 29.11.2017 р.).

Відповідно до п. 1.1. Договору від 29.11.2017 р., Замовник доручає, а Організатор зобов'язується за свій рахунок провести аукціон з продажу майна банкрута - Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест-Капітал», юридична адреса: 73000, м. Херсон, вул. Марії Фортус, 36 в провадженні у справі про банкрутство № 923/1720/13, в порядку встановленому Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та на умовах визначених цим Договором.

Згідно п. 1.2. Договору від 29.11.2017 р., продажу підлягає наступне майно банкрута: цілісний майновий комплекс, який розташований за адресою: м. Херсон, вул. Марії Фортус, 36, та складається з нерухомих будівель та споруд.

Пунктом 1.3. Договору від 29.11.2017 р., визначено, що організатор зобов'язується провести другий повторний аукціон з продажу цілісного майнового комплексу банкрута. В разі якщо майно не буде продано на другому повторному аукціоні з продажу цілісного майнового комплексу банкрута, організатор зобов'язаний провести аукціон з продажу майна банкрута частинами. В разі, якщо майно не буде продано на першому аукціоні з продажу майна банкрута частинами, організатор зобов'язаний провести повторний та другий повторний аукціон в порядку, передбаченому ст.ст. 65-66 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Відповідно до ч. 1 статті 52 Закону України «Про відновлення потоспроможності боржника або визнання його банкрутом» організатор аукціону повинен провести аукціон протягом двох місяців з дня укладення договору про проведення аукціону, якщо інше не встановлено законом або договором.

Частиною 1 ст. 58 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» визначено, що організатор аукціону не пізніше як за 15 робочих днів до дня початку аукціону оприлюднює на веб-сайті державного органу з питань банкрутства та Вищого господарського суду України (при проведенні електронних торгів - також на своєму веб-сайті) оголошення про проведення аукціону, а також письмово повідомляє про проведення аукціону власника майна, замовника та інших осіб, визначених замовником.

Ліквідатором був обраний спосіб продажу - аукціон, як спосіб продажу, спрямований на виявлення широкого кола покупців.

Листом від 29.12.2017 р. № 23.1/916 Акціонерне товариство «Дельта Банк» надало згоду на проведення:

- другого повторного аукціону з продажу майна банкрута у вигляді цілісного майнового комплексу за початковою вартістю 51 798 891,66 гривень та з можливістю пониження початкової вартості, але не нижче оціночної вартості, яка складає 20 203 541,00 гривень.

- першого аукціону з продажу заставного майна банкрута за початковою вартістю, що визначена Приватним підприємством «ТА-Експерт-Сервіс» - 20 023 345,00 гривень без можливості пониження початкової вартості.

В листі банку також зазначено: «У випадку якщо перший аукціон з реалізації заставного майна банкрута не відбудеться, подальшу реалізацію заставного майна здійснювати виключно за окремим письмовим погодженням Акціонерного товариства «Дельта Банк».

18.12.2017 р. на офіційних веб - сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України було опубліковане оголошення про призначення на 19.01.2018 р. аукціону з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест-Капітал» м. Херсон у вигляді цілісного майнового комплексу, який розташований за адресою: м. Херсон, вул. Марії Фортус, 36, та складається з нерухомих будівель та споруд, з початковою вартістю 51 798 891,66грн., із можливістю зниження початкової вартості, але не нижче оціночної вартості, яка складає 20 203 541,00грн.

Призначений на 19.01.2018 р. аукціон з продажу нерухомого майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест - Капітал» м. Херсон не відбувся, у зв'язку із відсутністю заяв на участь в аукціоні.

11.01.2018 р. на офіційних веб - сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України було опубліковане оголошення про призначення на 12.02.2018 р. аукціону з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест-Капітал» м. Херсон у вигляді лот № 1: будівлі та споруди, розташовані за адресою: м. Херсон, вулиця Фортус марії, 36; лот № 2: майно розташоване за адесою місто Херсон, вулиця Фортус Марії, 36: самочинне будівництво (матеріали, які були використані в процесі будівництва), з початковою вартістю лот № 1 - 20 023 345,00грн., лот № 2 - 180 196,00грн.

Відповідно до публікації № 49314 від 14.02.2018 р., по лоту № 1 - заявок не поступало (аукціон визнано таким що не відбувся у зв'язку з відсутністю учасників), лот № 2 проданий учаснику № 1 за ціною 200 017,56грн. без урахування ПДВ.

Листом від 01.03.2018 № 23.1/1051 Акціонерне товариство «Дельта Банк» м. Київ надало згоду на проведення повторного аукціону з продажу заставного майна АТ «Дельта Банк» за початковою вартістю 16 018 676,00 грн. з можливістю зниження початкової вартості, але не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 50 відсотків початкової вартості, вказаної в оголошенні про проведення аукціону. В листі також зазначено: «У випадку, якщо повторний аукціон з реалізації заставного майна банкрута не відбудеться, подальшу реалізацію заставного майна здійснювати виключно за окремим письмовим погодженням Акціонерного товариства «Дельта Банк».

06.03.2018 р. на офіційних веб - сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України було опубліковане оголошення про призначення на 06.04.2018 р. аукціону з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест-Капітал» м. Херсон лот № 1: будівлі та споруди, розташовані за адресою: м. Херсон, вулиця Фортус Марії, 36, з початковою вартістю 16 018 676,00грн.

Призначений на 06.04.2018 р. аукціон з продажу нерухомого майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест - Капітал» м. Херсон не відбувся у зв'язку із відсутністю учасників.

Листом від 26.04.2018 р. № 23.1/2181 Акціонерним товариством «Дельта Банк» надано згоду на проведення другого повторного аукціону з продажу заставного майна Аакціонерного товариства «Дельта Банк» за початковою вартістю 12 814 940,80 гривень з можливістю зниження початкової вартості, але не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 50 відсотків початкової вартості, вказаної в оголошенні про проведення аукціону.

В листі також зазначено: «У випадку, якщо другий повторний аукціон з реалізації заставного майна банкрута не відбудеться, подальшу реалізацію заставного майна здійснювати виключно за окремим письмовим погодженням Акціонерного товариства «Дельта Банк».

02.05.2018 р. на офіційних веб - сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України було опубліковане оголошення про призначення на 01.06.2018 р. аукціону з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест-Капітал» м. Херсон лот № 1: будівлі та споруди, розташовані за адресою: м. Херсон, вулиця Фортус Марії, 36, з початковою вартістю 12 814 940,80грн. Крок аукціону: 1% від встановленої початкової вартості лоту, що складає 128 149,41грн. Також в наданому оголошені зазначено, що гарантійний внесок в розмірі 10% від початкової вартості лоту складає 1 281 494,08грн., та кінцевий строк сплати гарантійного внеску 15.05.2018 р. до 16:00год.

Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 60 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» заява на участь в аукціоні складається в довільній формі державною мовою і повинна містити зазначені в повідомленні про проведення аукціону такі відомості:

- найменування, організаційно-правова форма, місцезнаходження, поштова адреса заявника (для юридичної особи);

- прізвище, ім'я, по батькові, паспортні дані, відомості про місце проживання заявника (для фізичної особи);

- номер контактного телефону, адреса електронної пошти заявника.

Заява на участь в аукціоні повинна містити також відомості про наявність або відсутність заінтересованості заявника стосовно боржника, кредиторів, замовника, організатора аукціону та про характер цієї заінтересованості у разі її наявності.

Частиною 3 статті 60 Закону про банкрутство передбачено, що до заяви на участь в аукціоні повинні додаватися копії таких документів: документа, що підтверджує повноваження особи на здійснення дій від імені заявника; документа про сплату гарантійного внеску.

Як передбачено ч. 1 ст. 61 Закону про банкрутство (в редакції чинній з 19.01.2013р.) рішення організатора аукціону про допуск заявників до участі в торгах приймається за наслідками розгляду представлених заяв на участь в аукціоні і оформляється протоколом про визначення учасників аукціонів. До участі в торгах допускаються заявники, що подали заяви на участь в аукціоні і документи, що додавалися до них, які відповідають вимогам, встановленим цим Законом і вказаним у повідомленні про проведення торгів. Заявники, допущені до участі в торгах, визнаються учасниками аукціону.

У визначений організатором аукціону в оголошенні строк заявки на участь в аукціоні подали: фізична особа - підприємець Ступіна Наталія Олександрівна та Товариство з обмеженою відповідальністю «Інвестиційно-будівельна компанія «Дніпро».

Згідно банківської виписки про надходження гарантійних внесків:

14.05.2018 (15:27:00) Ступіною Наталією Олександрівною було сплачено гарантійний внесок у poзмірі 10% від початкової вартості лоту в poзмірі 1 281 494,08грн.

15.05.2018 (12:09:00) Товариством з обмеженою відповідальністю «Інвестиційно-будівельна компанія «Дніпро» було сплачено гарантійний внесок у poзмірі 10% від початкової вартості лоту в poзмірі 1 281 494,08грн.

З викладеного вбачається, що учасниками аукціону сплачено в належні строки та у вірному розмірі суму (1 281 494,08грн.) для реєстрації, а Організатором торгів належним чином винесено протокол № 2 від 18.05.2018 р. про визначення учасників аукціону, а саме допущено заявників до участі в торгах за наслідками розгляду представлених заяв.

Частиною 4 ст. 66 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» визначено, що під час проведення аукціону з можливістю зниження початкової вартості, за відсутності бажаючих укласти договір ліцитатор знижує початкову вартість на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір.

01.06.2018 р. відбувся другий повторний аукціон з продажу майна банкрута, що є предметом забезпечення вимог Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк», за результатами якого переможцем визнано Товариство з обмеженою відповідальністю «Інвестиційно-будівельна компанія «Дніпро», яке придбало лот за 384 448,03грн., без ПДВ.

За оголошеною початковою вартістю майна, виставленого на другий повторний аукціон, пропозицій від учасників не надходило, тому ліцитатор зробив 98 кроків в бік зниження ціни продажу, що передбачено ч. ч. 4, 5 ст. 66 Закону.

Першою пропозицією щодо ціни продажу майна від учасника № 1 торгів на аукціоні було 256 298,62грн. Після здійснення кроку на аукціоні щодо збільшення ціни до 384 448,03грн. учасник № 2 - Товариство з обмеженою відповідальністю «Інвестиційно-будівельна компанія «Дніпро» оголосила про згоду укласти договір на умовах запропонованої ліцитатором ціни. Інший учасник згоди на придбання майна за такою ціною не надав.

05.06.2018р. на сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України розміщено повідомлення про результати проведення аукціону 01.06.2018 р. з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест - Капітал» м. Херсон, в якому зазначено, що 01.06.2018 р. відбувся другий повторний аукціон з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест - Капітал» по лоту № 1: будівлі та споруди, розташовані за адресою: м. Херсон, вулиця Фортус Марії, 36.

Згідно з ч. 1 ст. 44 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» вибір способів продажу активів здійснюється ліквідатором з метою забезпечення його відчуження за найвищою ціною.

При цьому суд зауважує, що визначення терміну «найвища ціна» зафіксовано у ч. 6 ст. 64 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», за змістом якої, якщо протягом триразового оголошення останньої ціни не буде запропоновано вищої ціни, ліцитатор одночасно з третім ударом молотка оголошує переможцем учасника, який запропонував найвищу ціну, та пропонує йому негайно сплатити ціну або частину ціни у випадку, установлених цим Законом. Ліцитатор оголошує переможцю та іншим учасникам аукціону наслідки відмови від негайної сплати ціни.

Отже, під найвищою ціною Закон розуміє більшу з цін, запропонованих учасниками аукціону.

З огляду на викладені обставини, суд апеляційної інстанції погоджується з висновками суду першої інстанції, що другий повторний аукціон з продажу майна банкрута був проведений у відповідності до вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та не вбачає підстав для задоволення заяви Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» м. Київ про визнання недійсними результатів другого повторного аукціону з продажу майна банкрута - Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест-капітал», який відбувся 01.06.2018 р.

За вказаних обставин апеляційна скарга не підлягає задоволенню.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 272 - 282 ГПК України, суд-

ПОСТАНОВИВ:

Ухвалу Господарського суду Херсонської області від 11.09.2018 р. у справі № 923/1720/13 залишити без змін, апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» м. Київ - без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду.

Повний текст постанови складено та підписано 10.12.2018 р.

Головуючий суддя: Л.В. Лавриненко

Судді: О.Ю. Аленін

М.А. Мишкіна