ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

про відкриття апеляційного провадження

та призначення справи до розгляду

"19" листопада 2018 р. Справа№ 910/3980/16

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Жук Г.А.

суддів: Дикунської С.Я.

Мальченко А.О.

за апеляційною скаргою б/н від 23.07.2018 (вх. №09.1-04.1/2257/18 від 14.11.2018) Товариства з обмеженою відповідальністю «Мегаполісжитлобуд» на рішення Господарського суду міста Києва від 18.05.2017

у справі №910/3980/16 (суддя - Мандриченко О.В.)

за позовом Національного банку України

до Компанії "Pora Trading Limited" (НЕ 200849, стара назва Компанія "БЕРЛІНОТТО ЛІМІТЕД" (BERLINOTTO LIMITED)), Кіпр

третя особа-1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Мегаполісжитлобуд"

третя особа-2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - публічне акціонерне товариство "Комерційний банк "Надра"

третя особа-3, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - відділ державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Печерського району Управління державної реєстрації Головного територіального управління юстиції у місті Києві

про звернення стягнення на предмет застави

ВСТАНОВИВ:

Національний банк України звернувся до Господарського суду міста Києва з позовом до Компанії "БЕРЛІНОТТО ЛІМІТЕД" (BERLINOTTO LIMITED), Кіпр про звернення стягнення за договором застави корпоративних прав від 05.05.2014 року на корпоративні права в ТОВ "Мегаполісжитлобуд", а саме 85,19% в статутному капіталі ТОВ "Мегаполісжитлобуд", що становлять 29 069 095,54 грн шляхом відступлення в повному обсязі Національному банку України частки у статутному капіталі ТОВ "Мегаполісжитлобуд" в розмірі 85,19% та визнання за Національним банком України права власності на предмет застави, в рахунок часткового погашення заборгованості Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Надра" перед Національним банком України за кредитним договором № 47 від 07.10.2008 року та зобов'язати державного реєстратора внести зміни до установчих документів ТОВ "Мегаполісжитлобуд" шляхом реєстрації за Національним банком України 85,19 % корпоративних прав у статутному капіталі ТОВ "Мегаполісжитлобуд", а також стягнути з відповідача 206 700,00 грн витрати по сплаті судового збору.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 05.04.2016 до участі у справі №910/3980/16 залучено ТОВ "Мегаполісжитлобуд" в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача та Публічне акціонерне товариство "Комерційний банк "Надра" в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 09.06.2016 залучено до участі справі у в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Відділ державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Печерського району Управління державної реєстрації Головного територіального управління юстиції у місті Києві.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 18.05.2017 позов задоволено повністю. В рахунок часткового погашення заборгованості Публічного акціонерного товариства «КОМЕРЦІЙНИЙ БАНК «НАДРА» перед Національним банком України за кредитним договором від 07.10.2008 №47 у сумі заборгованості 4 406 280 194,58 грн., яка складається із заборгованості:

відповідно до кредитного договору від 07.10.2008 №47 (ID 0) заборгованість становить - 1 954 340 832. 14 грн., у тому числі: заборгованість за кредитом - 1 484 231 647, 82 грн; заборгованість за простроченими процентами - 469 885 138.49 грн; заборгованість за пенею за процентами - 224 045,83 грн.

відповідно до кредитного договору від 07.10.2008 № 47 (ID 1) заборгованість становить- 463 203 243,59 грн, у тому числі: заборгованість за кредитом - 451 359 087,85 грн; заборгованість за процентами - 11 806 440,79 грн; заборгованість за пенею за процентами - 37 714,95 грн.

відповідно до кредитного договору від 07.10.2008 № 47 (ID 2) заборгованість становить - 491 689 211,97 грн., у тому числі: ьзаборгованість за кредитом - 479 116 667,00 грн; заборгованість за процентами - 12 532 510,63 грн; заборгованість за пенею за процентами - 40 034,34 грн.

відповідно до кредитного договору від 07.10.2008 № 47 (ID 3) заборгованість становить- 1 275 547 221,59 грн., у тому числі: заборгованість за кредитом - 1 242 931 344,72 грн; заборгованість за процентами - 32 512 019,21 грн; заборгованість за пенею за процентами - 103 857,66 грн.

відповідно до кредитного договору від 07.10.2008 №47 (ID 4) заборгованість становить - 221 439 685,29 грн., у тому числі: заборгованість за кредитом - 215 777 449,20 грн; заборгованість за процентами - 5 644 206,02 грн; заборгованість за пенею за процентами - 18 030,07 грн.

заборгованість за несплаченими штрафами за невиконання умов кредитних договорів - 60 000,00 грн. Звернуто стягнення на частку Компанії «БЕРЛІНОТТО ЛІМІТЕД» в ТОВ «МЕГАПОЛІСЖИТЛОБУД» в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «МЕГАПОЛІСЖИТЛОБУД», що становлять 29 069 095,54 грн 54 коп, передану в заставу Національному банку України за договором застави корпоративних прав (частки у статутному капіталі) від 05.05.2014 б/н за реєстровим № 1093 шляхом його продажу Національним банком України з правом укладання від імені Компанії «БЕРЛІНОТТО ЛІМІТЕД» (BERLINOTTOLIMITED) (АгіуДометіу,14, Архангелос, 2334, Нікосія, Кіпр) договору купівлі-продажу предмета застави будь-яким способом з іншою особою покупцем за ціною 29 069 095,54 грн 54 коп.

Не погоджуючись з вказаним рішенням місцевого господарського суду, Товариство з обмеженою відповідальністю «Мегаполісжитлобуд» 29.06.2017 звернулося до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просило скасувати оскаржуване рішення та прийняти нове судове рішення яким у задоволенні позовних вимог відмовити у повному обсязі.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 05.07.2017 у складі колегії суддів: головуючого судді Хрипуна О.О., суддів Корсакова Г.В., Яковлєв М.Л. прийнято до провадження апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Мегаполісжитлобуд» на рішення Господарського суду міста Києва від 18.05.2017 у справі № 910/3980/16. Розгляд справи № 910/3980/16 призначено на 16.08.2017.

13.08.2017 від Національного банку України надійшов відзив на апеляційну скаргу.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 16.08.2018 розгляд апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Мегаполісжитлобуд" на рішення господарського суду міста Києва від 18.05.2017 у справі № 910/3980/16 відкладено до 24.01.2018. Зобов'язано Товариство з обмеженою відповідальністю "Мегаполісжитлобуд" подати до Київського апеляційного господарського суду нотаріально засвідчені переклади на грецьку мову прохання про вручення за кордоном судових або позасудових документів, апеляційної скарги б/н від 29.06.2017, ухвали Київського апеляційного господарського суду від 16.08.2017 у трьох примірниках, відповідне платіжне доручення про переказ збору у розмірі 21 євро на банківські реквізити Міністерства юстиції та громадського порядку Республіки Кіпр. Роз'яснено Товариству з обмеженою відповідальністю "Мегаполісжитлобуд", що у випадку невиконання вимог суду, викладених у регулятивній частині даної ухвали, апеляційну скаргу може бути залишено без розгляду на підставі п. 5 ч. 1 ст. 81 ГПК України.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 24.01.2018 розгляд справи № 910/3980/16 відкладено до 01.02.2018. Зобов'язано Національний банк України, Публічне акціонерне товариство "Комерційний банк "Надра", Товариство з обмеженою відповідальністю "Мегаполісжитлобуд" надати суду до 31.01.2018 інформацію про місце знаходження, назву, адресу відповідача у справі - Компанії "БЕРЛІНОТТО ЛІМІТЕД" (BERLINOTTO LIMITED), підтверджену належними доказами.

01.02.2018 до суду від Національного банку надійшов лист, відповідно до якого позивач повідомляє, що назву компанії відповідача з "БЕРЛІНОТТО ЛІМІТЕД" (BERLINOTTO LIMITED) було змінено на «Pora Trading Limited», офіс якої знаходиться за адресою: 4, Zakinthou Str., Kokkinithrimitia, 2660 Nicosia, Cyprus.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 01.02.2018 розгляд справи № 910/3980/16 відкладено до 07.08.2018. Зобов'язано Товариство з обмеженою відповідальністю "Мегаполісжитлобуд" подати до Київського апеляційного господарського суду нотаріально засвідчені переклади на грецьку мову прохання про вручення за кордоном судових або позасудових документів, ухвали Київського апеляційного господарського суду від 01.02.2018 у трьох примірниках, відповідне платіжне доручення про переказ збору у розмірі 21 євро на банківські реквізити Міністерства юстиції та громадського порядку Республіки Кіпр.

Розгляд справи неодноразово відкладався, у зв'язку зі зміною колегії суддів.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 25.09.2018 розгляд справи призначено на 02.10.2018.

Указом Президента України «Про ліквідацію апеляційних господарських судів та утворення апеляційних господарських судів в апеляційних округах» №454/2017 від 29.12.2017 ліквідовано Київський апеляційний господарський суд та утворено Північний апеляційний господарський суд в апеляційному окрузі, що включає Київську, Сумську, Черкаську, Чернігівську області та місто Київ.

20.06.2018 року в Єдиний державний реєстр юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань внесено запис про юридичну особу - Північний апеляційний господарський суд, ідентифікаційний код 42262953.

Відповідно до ч. 6 ст. 147 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» у разі ліквідації суду, що здійснює правосуддя на території відповідної адміністративно-територіальної одиниці (відповідних адміністративно-територіальних одиниць), та утворення нового суду, який забезпечує здійснення правосуддя на цій території, суд, що ліквідується, припиняє здійснення правосуддя з дня опублікування в газеті «Голос України» повідомлення голови новоутвореного суду про початок роботи новоутвореного суду.

Указом Президента України №295/2018 від 28.09.2018 «Про переведення суддів», відповідно до підпункту 7 пункту 16-1 розділу XV «Перехідні положення» Конституції України, пункту 1 частини другої статті 53, частини третьої статті 82 і пункту 40 розділу XII «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про судоустрій і статус суддів», пункту 11 розділу III «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про Вищу раду правосуддя» сформовано склад Північного апеляційного господарського суду шляхом переведення суддів.

Рішенням зборів суддів Північного апеляційного господарського суду від 02.10.2018 № 1 визначено днем початку роботи Північного апеляційного господарського суду 3 жовтня 2018 року, про що в газеті «Голос України» №185 (6940) 03.10.2018 опубліковано відповідне повідомлення. Відтак, в силу приписів ч. 6 ст. 147 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» Київський апеляційний господарський суд припинив здійснення правосуддя.

Згідно п. 3 ч. 1 ст. 31 ГПК України суд передає справу на розгляд іншому суду, якщо ліквідовано або з визначених законом підстав припинено роботу суду, який розглядав справу.

Частиною 5 ст. 31 ГПК України передбачено, що у разі ліквідації або припинення роботи суду справи, що перебували у його провадженні, невідкладно передаються до суду, визначеного відповідним законом або рішенням про припинення роботи суду, а якщо такий суд не визначено - до суду, що найбільш територіально наближений до суду, який ліквідовано або роботу якого припинено.

Згідно ч. 7 ст. 31 ГПК України справа, передана з одного суду до іншого в порядку, встановленому цією статтею, повинна бути прийнята до провадження судом, якому вона надіслана.

01.10.2018 від скаржника надійшли письмові пояснення у справі.

Актом прийняття-передачі судової справи від 01.10.2018 справу №910/3980/16 передано до Північного апеляційного господарського суду.

Згідно Витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 13.11.2018 справу та апеляційну скаргу б/н від 23.07.2018 (вх. №09.1-04.1/2257/18 від 14.11.2018) Товариства з обмеженою відповідальністю «Мегаполісжитлобуд» передано на розгляд колегії суддів Північного апеляційного господарського суду у складі: головуючого судді Жук Г.А., суддів Мальченко А.О., Дикунська С.Я.

Відповідно до п. 14 ст. 32 ГПК України у разі зміни складу суду на стадії підготовчого провадження розгляд справи починається спочатку, за винятком випадків, передбачених цим Кодексом.

У разі зміни складу суду на стадії розгляду справи по суті суд повторно розпочинає розгляд справи по суті, крім випадку, коли суд ухвалить рішення про повторне проведення підготовчого провадження.

Виходячи з вищевикладеного та приймаючи до уваги вимогу ч. 7 ст. 31 ГПК України, справа №910/3980/16 підлягає прийняттю до провадження Північним апеляційним господарським судом.

Розглянувши матеріали справи, судом апеляційної інстанції встановлено, що відповідно повідомлення Міністерства закордонних справ (лист №51/14-549/1-302 від 31.01.2018, відповідач у справі Компанії "БЕРЛІНОТТО ЛІМІТЕД" (BERLINOTTO LIMITED) змінив назву на Pora Trading Limited. Місцезнаходження відповідача - Компанії Pora Trading Limited є Республіка Кіпр, тобто відповідач є іноземним суб'єктом господарювання.

Відповідно до ст. 365 ГПК України іноземні особи мають такі самі процесуальні права та обов'язки, що і громадяни України та юридичні особи, створені за законодавством України, крім винятків, встановлених законом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України.

Порядок вручення іноземним підприємствам та організаціям судових документів у господарських справах регулюється Конвенцією про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах від 15.11.1965 (Гаага).

Згідно зі статтею 5 Конвенції Центральний Орган запитуваної Держави власноручно вручає документ або забезпечує його вручення відповідним органом: у спосіб, визначений його внутрішнім правом для вручення документів, складених в цій державі, особам, що перебувають на її території, або в особливий спосіб, обумовлений запитуючим органом, якщо такий спосіб не є несумісним з законами запитуваної Держави.

Статтею 10 Конвенції (п. а) визначено, якщо запитувана Держава не заперечує, то ця Конвенція не обмежує, зокрема, можливості надсилати судові документи безпосередньо поштою особам, які перебувають за кордоном.

Нотою, датованою 05.01.1984 року, Уряд Кіпру зазначив, що не заперечує проти способів передачі документів, передбачених у статті 10 Конвенції. Тобто, відповідно до п. «а» ст. 10 Конвенції суд має право надсилання судових документів особам, місцезнаходження яких є Республіка Кіпр безпосередньо поштою.

Якщо документ має бути вручений відповідно до частини першої цієї статті, то Центральний Орган може вимагати, щоб документ був складений або перекладений офіційною мовою або однією з офіційних мов запитуваної Держави.

Таким чином, для забезпечення належного повідомлення відповідача - Компанії Pora Trading Limited (4, Zakinthou Str., Kokkinithrimitia, 2660 Nicosia, Cyprus) про відкриття апеляційного провадження Північним апеляційним господарським судом у встановленому порядку, згідно Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах від 15.11.1965 (Гаага), Північний апеляційний господарський суд зобов'язує Товариство з обмеженою відповідальністю «Мегаполісжитлобуд», як апелянта у справі, здійснити переклад англійською мовою ухвали Північного апеляційного господарського суду від 19.11.2018 року та направити нотаріально засвідчений переклад вказаної ухвали відповідачу - Компанії Pora Trading Limited (4, Zakinthou Str., Kokkinithrimitia, 2660 Nicosia, Cyprus) авіапоштою. Докази направлення нотаріально засвідченої копії ухвали Північного апеляційного господарського суду від 19.11.2018 року на адресу Компанії Pora Trading Limited (4, Zakinthou Str., Kokkinithrimitia, 2660 Nicosia, Cyprus) надати до суду.

Відповідно до ст. 326 ГПК України судові рішення, що набрали законної сили, є обов'язковими на всій території України, а у випадках, встановлених міжнародними договорами, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України, - і за її межами. Невиконання судового рішення є підставою для відповідальності, встановленої законом. У випадку невиконання учасником справи його обов'язків або у випадку зловживання процесуальними правами учасником судового процесу, суд застосовує до такого учасника справи заходи процесуального примусу, передбачені ГПК України.

Керуючись ст.ст. 234, 262, 228-229, 365-368 ГПК України, ст. 15 Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах 1965 року (Гаазькою конвенцію 1965 року), Північний апеляційний господарський суд

УХВАЛИВ:

1. Справу №910/3980/16 прийняти до провадження Північним апеляційним господарським судом у складі колегії суддів: головуючого судді Жук Г.А., суддів Мальченко А.О., Дикунська С.Я.

2. Відкрити апеляційне провадження Північним апеляційним господарським судом за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «Мегаполісжитлобуд» на рішення Господарського суду міста Києва від 18.05.2018 у справі №910/3980/16.

3. Розгляд справи №910/3980/16 призначити на 30.01.2019 на 10:00 год. Засідання відбудеться в приміщенні Північного апеляційного господарського суду за адресою: м. Київ, вул. Шолуденка, 1, в залі судових засідань №9.

4. Встановити відповідачу та третім особам строк для подання відзивів на апеляційну скаргу протягом п'яти днів з дня вручення ухвали про відкриття апеляційного провадження. Відсутність відзиву на апеляційну скаргу не перешкоджає перегляду рішення суду першої інстанції. До відзиву додаються докази надсилання (надання) копій відзиву та доданих до нього документів іншим учасникам справи.

5. Зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю «Мегаполісжитлобуд» здійснити нотаріально засвідчений переклад даної ухвали суду англійською мовою, надіслати її на адресу Компанії Pora Trading Limited за адресою: 4, Zakinthou Str., Kokkinithrimitia, 2660 Nicosia, Cyprus, авіапоштою в найкоротший строк та надати невідкладно суду докази направлення (авіанакладну), а також докази отримання поштового відправлення адресатом, копії направлених документів надати до суду.

6. Для отримання необхідного для перекладу пакету документів, представнику Товариства з обмеженою відповідальністю «Мегаполісжитлобуд» належить з'явитися до Північного апеляційного господарського суду до 07.12.2018.

7. Встановити учасниками справи строк для подання заяв та клопотань, пояснень, з доказами направлення їх іншим учасникам провадження, протягом п'яти днів з дня отримання даної ухвали.

8. Заяви, клопотання і документи, подані після закінчення процесуальних строків, залишаються без розгляду.

9. Довести до відома учасників апеляційного провадження, що нез'явлення їх представників у судове засідання не є перешкодою розгляду апеляційної скарги по суті.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддями та не підлягає оскарженню.

Головуючий суддя Г.А. Жук

Судді С.Я. Дикунська

А.О. Мальченко