ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 листопада 2018 року м. ОдесаСправа № 923/436/17
м. Одеса, пр. - т. Шевченко, 29, Південно-західний апеляційний господарський суд, зал судових засідань № 7

Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Лавриненко Л.В.

суддів Аленіна О.Ю., Філінюка І.Г.

секретар судового засідання - Безпалюк А.В.

розглянувши матеріали апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства "Державний ощадний банк України" м. Київ

на постанову Господарського суду Херсонської області від 15.05.2018 р.

по справі № 923/436/17

за заявою Публічного акціонерного товариства "Перший Український Міжнародний Банк" м. Київ

до боржника Приватного акціонерного товариства "ТММ-ЕНЕРГОБУД" с. Музиківка, Херсонська область

кредитори:

1) Фірма "Т.М.М." - Товариство з обмеженою відповідальністю м. Київ;

2) Публічне акціонерне товариство "Перший Український Міжнародний Банк" м. Київ;

3) Публічне акціонерне товариство "Державний ощадний банк України" м. Київ;

4) ОСОБА_5 м. Київ;

5) Головне управління Державної фіскальної служби у м. Києві;

6) Херсонська об'єднана державна податкова інспекція Головного управління Державної фіскальної служби у Херсонської області м. Херсон

7) Центральна об'єднана державна податкова інспекція м. Харкова Головного управління Державної фіскальної служби у Харківській області

за участю арбітражного керуючого Пирожка Євгенія віталійовича

про банкрутство

суддя суду першої інстанції: Пінтеліна Т.Г.

час та місце ухвалення постанови: 15.05.2018 р., 14:48 год., м. Херсон, вул. Театральна, 18, Господарський суд Херсонської області, зал судових засідань № 211

повний текст складено та підписано: 17.05.2018 р.

за участю представників сторін:

від Приватного акціонерного товариства "ТММ-ЕНЕРГОБУД" с. Музиківка, Херсонська область: Хромченко О.С., Ляшко О.В.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 22.10.2018 р. апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Державний ощадний банк України" м. Київ на постанову Господарського суду Херсонської області від 15.05.2018 р. по справі № 923/436/17 прийнято до провадження та призначено до розгляду.

Відповідно до ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об'єктивно не залежали від нього.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Апеляційна скарга Приватного акціонерного товариства "ТММ-ЕНЕРГОБУД" с. Музиківка, Херсонська область розглянута в межах процесуального строку, встановленого ч. 3 ст. 273 ГПК України.

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 19.06.2017 р. за завою Публічного акціонерного товариства "Перший Український Міжнародний Банк" м. Київ порушено провадження у справі про банкрутство Приватного акціонерного товариства "ТММ-ЕНЕРГОБУД" с. Музиківка, Херсонська область, відкрито процедуру розпорядження майном, розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Алексюка Миколу Ігоровича.

21.06.2017 р. місцевим господарським судом на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України опубліковано повідомлення № 43886 про відкриття провадження у справі про банкрутство Приватного акціонерного товариства "ТММ-ЕНЕРГОБУД" с. Музиківка, Херсонська область та встановлено тридцятиденний строк для заявлення грошових вимог кредиторів з дня опублікування оголошення.

Ухвалою попереднього засідання від 24.04.2018 р. судом першої інстанції затверджено реєстр вимог кредиторів з черговістю їх задоволення:

Фірма "Т.М.М." - Товариство з обмеженою відповідальністю м. Київ:

- 1 243 517 770,67 грн. - основний борг - 4 черга;

- 119 475 158,29 грн. - неустойка (пеня, штраф) - 6 черга;

- судові витрати - 1 черга.

ОСОБА_11 м. Київ:

- 4 649 950,50 грн. - основний борг - 4 черга;

- судовий збір - 1 черга.

Херсонська об'єднана державна податкова інспекція Головного управління Державної фіскальної служби у Херсонській області:

- 905 448,56 грн. - 2 черга;

- судовий збір - 1 черга.

Головне управління ДФС у м. Києві:

- 38 620 094,60 грн. - 3 черга;

- судовий збір - 1 черга.

Публічне акціонерне товариство "Державний ощадний банк України": - 582 033 689,07 грн. - 4 черга;

- 117 566 992,89 - 6 черга;

- судовий збір - 1 черга .

Центральна ОДПІ м. Харкова Головного управління ДФС у Харківській області:

- 6551, 35 грн. - 6 черга.

Протоколом зборів комітету кредиторів від 04.05.2018 р. обрано комітет кредиторів Приватного акціонерного товариства "ТММ-ЕНЕРГОБУД" с. Музиківка, Херсонська область.

Протоколом засідання комітету кредиторів від 08.05.2018 р. обрано голову комітету кредиторів Фірму "Т.М.М." - Товариство з обмеженою відповідальністю м. Київ та вирішено звернутись до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

10.05.2018 р. Фірма "Т.М.М." - Товариство з обмеженою відповідальністю м. Київ звернулась до Господарського суду Херсонської області з клопотанням про припинення процедури розпорядження майном боржника та визнання Приватного акціонерного товариства "ТММ-ЕНЕРГОБУД" с. Музиківка, Херсонська область банкрутом.

Постановою Господарського суду Херсонської області від 15.05.2018 р. Приватне акціонерне товариство "ТММ-ЕНЕРГОБУД" с. Музиківка, Херсонська область визнано банкрутом. Відносно боржника відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Пирожка Євгенія Віталійовича.

Не погодившись з наведеною постановою, Публічне акціонерне товариство "Державний ощадний банк України" м. Київ оскаржило її до апеляційного господарського суду.

В обґрунтування заявлених вимог скаржник зазначає, що оскаржувана постанова місцевого господарського суду прийнята з неповним з'ясуванням обставин, що мають значення для справи та з порушенням норм матеріального права, у зв'язку з чим підлягає скасуванню.

Також, Публічне акціонерне товариство "Державний ощадний банк України" м. Київ посилається на те, що судом не надано оцінку тому факти, чи надавалась розпорядником майна оцінка фінансово - майновому стану боржника, та не перевірено можливість боржника відновити свою платоспроможність.

Приватне акціонерне товариство "ТММ-ЕНЕРГОБУД" с. Музиківка, Херсонська область в поданому до суду апеляційної інстанції відзиві зазначило, що апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства "Державний ощадний банк України" м. Київ є необґрунтованою та такою, що не підлягає задоволенню.

Розглянувши матеріали справи, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства "Державний ощадний банк України" м. Київ не підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Відповідно до ч. 6 ст. 12 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку, передбаченому цим Кодексом для позовного провадження, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Згідно з ч. 1 ст. 2 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» від 14.05.1992 р. № 2343-ХІІ (зі змінами та доповненнями) провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Частиною 1 статті 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що банкрутство - це визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність за допомогою процедур санації та мирової угоди і погасити встановлені у порядку, визначеному цим Законом, грошові вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

За приписами ч. 1 ст. 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців.

Відповідно до ч. 4 ст. 205 Господарського кодексу України у разі неспроможності суб'єкта господарювання через недостатність його майна задовольнити вимоги кредиторів він може бути оголошений за рішенням суду банкрутом.

Як вбачається з матеріалів справи, 07.09.2017 р. між арбітражним керуючим Алексюком М.І. та фізичною особою - підприємцем Манжосіною О.В. укладено договір № 152-пп на проведення аналізу фінансової, господарської та інвестиційної діяльності підприємства, можливості відновлення платоспроможності та наявності ознак фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства Приватного акціонерного товариства "ТММ-ЕНЕРГОБУД" с. Музиківка, Херсонська область.

Згідно звітів за результатами проведення аналізу фінансово-господарського стану боржника, складених фізичною особою - підприємцем Манжосіною О.В. від 30.01.2018 р. № 2/18 та арбітражним керуючим Алексюком М.І. від 09.02.2018 р. № 01-10/59, фінансовий стан товариства характеризується як фінансово не стійкий та такий, що відповідає повній втраті платоспроможності, ознак фіктивного банкрутства, приховування банкрутства, доведення до банкрутства не має. Для відновлення платоспроможності боржнику необхідно залучити суму понад 1 млрд. гривень від потенційних інвесторів-санаторів. Внутрішніх ресурсів для відновлення платоспроможності боржник не має.

На дату складання звіту та проведення аналізу фінансово - господарської діяльності боржника, місцевим господарським судом визнані безспірні, незабезпечені майном вимоги ініціюючого кредитора Публічного акціонерного товариства «Перший Український Міжнародний Банк» в сумі 185 820 914, 93 грн., проте активи підприємства у вигляді основних та оборотних засобів складає лише 3 080 грн., що недостатньо для погашення зазначених вимог ініціюючого кредитора.

З огляду на, що рекомендовано як подальшу судову процедуру застосувати процедуру ліквідації.

Згідно з ч. 8 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення, зокрема, про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури у випадках, передбачених цим Законом.

Як вбачається з матеріалів справи, 08.05.2018 р. відбулось засідання комітету кредиторів боржника, на якому розглянутий звіт розпорядника майна щодо виконаної ним роботи, у тому числі розглянуті питання щодо фінансового стану боржника та за результатами обговорення цих питань вирішено звернутися до господарського суду з клопотанням про визнання Приватного акціонерного товариства "ТММ-ЕНЕРГОБУД" с. Музиківка, Херсонська область банкрутом.

Як свідчать звіти про фінансово - господарський стан боржника, підприємницька діяльність боржника є збитковою та не сприяє погашенню заборгованості перед кредиторами.

Відповідно до ч. 2 ст. 27 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» до закінчення процедури розпорядження майном боржника збори кредиторів зобов'язані прийняти одне з таких рішень:

схвалити план санації та подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і затвердження плану санації;

відхилити план санації та подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і зобов'язання керуючого санацією підготувати план санації;

подати до господарського суду клопотання про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури;

подати до господарського суду клопотання про укладення мирової угоди.

Враховуючи викладене, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що місцевим господарським судом у повному обсязі досліджено обставини справи і встановлено факт неплатоспроможності боржника та визнано останнього банкрутом з дотриманням норм Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Доводи Публічного акціонерного товариства "Державний ощадний банк України" м. Київ на відсутність в матеріалах справи аналізу фінансово - господарської діяльності боржника не приймається судом апеляційної інстанції, оскільки вони спростовані матеріалами справи.

Так, в справі наявні:

- звіт за результатами проведення аналізу фінансово-господарського стану боржника, складений фізичною особою - підприємцем Манжосіною О.В. від 30.01.2018 р. № 2/18;

- звіт за результатами проведення аналізу фінансово-господарського стану боржника, складений арбітражним керуючим Алексюком М.І. від 09.02.2018 р. № 01-10/59.

Наведеними звітами встановлено, що фінансовий стан товариства характеризується як фінансово не стійкий та такий, що відповідає повній втраті платоспроможності, для відновлення платоспроможності боржнику необхідно залучити суму понад 1 млрд. гривень від потенційних інвесторів-санаторів. Внутрішніх ресурсів для відновлення платоспроможності боржник не має.

Крім того, зазначені звіти були предметом розгляду на засіданні комітету кредиторів 04.05.2018 р. та в результаті їх розгляду було вирішено звернутися до господарського суду з клопотанням про визнання Приватного акціонерного товариства "ТММ-ЕНЕРГОБУД" с. Музиківка, Херсонська область банкрутом.

Відповідно до приписів ст. 73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь - які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

За приписами ч. 1 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Згідно зі ст. ст. 76-77 Господарського процесуального кодексу України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню.

Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Враховуючи той факт, що доводи, наведені в апеляційній скарзі Публічного акціонерного товариства "Державний ощадний банк України" м. Київ, спростовані матеріалами справи, у Південно-західного апеляційного господарського суду відсутні підстави для зміни або скасування оскаржуваної постанови.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 272 - 282 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Постанову Господарського суду Херсонської області від 15.05.2018 р. по справі № 923/436/17 залишити без змін, апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Державний ощадний банк України" м. Київ без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складання її повного тексту.

Повний текст постанови складено та підписано 04.12.2018 р.

Головуючий суддя: Л. В. Лавриненко

Судді: О.Ю. Аленін

І.Г. Філінюк