АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 листопада 2018 року м. ОдесаСправа № 5016/234/2012(18/2)
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Аленіна О.Ю.

суддів: Лавриненко Л.В., Філінюка І.Г.

секретар судового засідання Чеголя Є.О.

За участю представників учасників справи:

від ПАТ "ДЕЛЬТА БАНК" - Биковський Д.Ю. за довіреністю;

прокурор - Коломійчук І.О. за посвідченням,

Інші учасники справи в судове засідання не з'явилися

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу

Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк"

на ухвалу Господарського суду Миколаївської області від 05.09.2018 (суддя Давченко Т.М.) вступну та резолютивну частину якої проголошено у судовому засіданні у м. Миколаєві, вул. Адміральська, 22. Повний текст складено 27.09.2018

по справі №5016/234/2012(18/2)

за заявою боржника товариства з обмеженою відповідальністю агропромислове підприємство "Українські ковбаси"

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ

У лютому 2011 р. товариство з обмеженою відповідальністю агропромислове підприємство "Українські ковбаси" звернулось до господарського суду Миколаївської області з заявою про порушення справи про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю агропромислове підприємство "Українські ковбаси" та введення процедури санації товариства з обмеженою відповідальністю агропромислове підприємство "Українські ковбаси".

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 13.02.2012 р. порушено провадження у справі про банкрутство з метою санації товариства з обмеженою відповідальністю агропромислового підприємства "Українські ковбаси" ст. 53 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", призначено керуючого санацією Крицького М.П. та розпорядника майна Костіна С.О.

26.11.2012 р. судом затверджено реєстр вимог кредиторів товариства з обмеженою відповідальністю агропромислового підприємства "Українські ковбаси" та зупинено провадження у справі в частині визнання кредиторських вимог публічного акціонерного товариства "Кредитпромбанк" та Державного публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Украгролізинг".

Постановою Одеського апеляційного господарського суду 09.01.2013 р. скасовано ухвалу господарського суду Миколаївської області 26.11.2012 р. в частині зупинення провадження у справі щодо визнання кредиторських вимог публічного акціонерного товариства "Кредитпромбанк".

Ухвалою суду від 13.02.2013 р. місцевим господарським судом поновлено провадження у справі № 5016/234/2012(18/2) в частині визнання кредиторських вимог Державного публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Украгролізинг".

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 30.09.2013 р. визнано грошові вимоги Державного публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Украгролізинг" у сумі 2 185 979 грн. 79 коп. та включено їх до реєстру вимог кредиторів, 2 029 679 грн. 79 коп. - IV черга, 156 300 грн. - VI черга, визнано грошові вимоги публічного акціонерного товариства "Кредитпромбанк" у сумі 16 299 080 грн. 88 коп. та включено їх до реєстру вимог кредиторів, 15 889 801 грн. 69 коп. - І черга, 409 279 грн. 19 коп. - VI черга, тощо.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 22.01.2015 замінено кредитора у справі публічне акціонерного товариства "Кредитпромбанк" за грошовими вимогами до банкрута - товариства з обмеженою відповідальністю агропромислове підприємство "Українські ковбаси" у загальній сумі 16 299 080,88 грн., які забезпечені майном боржника, його правонаступником - публічним акціонерним товариством "Дельта Банк".

Постановою господарського суду Миколаївської області від 25.10.2016 визнано товариство з обмеженою відповідальністю агропромислове підприємство "Українські ковбаси" банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, визначено, що вимоги за зобов'язаннями боржника, визнаного банкрутом, що виникли під час проведення процедур банкрутства, можуть пред'являтися тільки в межах ліквідаційної процедури протягом двох місяців з дня офіційного оприлюднення повідомлення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, тощо.

15.11.2016 публічне акціонерне товариство "Дельта Банк" звернулось до господарського суду Миколаївської області з завою з поточними грошовими вимогами в якій, з урахуванням уточнення від 18.04.2017, просило визнати та включити до реєстру вимог кредиторів боржника поточні вимоги публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" на суму 19 269 662, 27 грн. із внесенням до четвертої черги реєстру вимог кредиторів, внести до реєстру вимог кредиторів витрати на оплату судового збору понесені публічним акціонерним товариством "Дельта Банк" при поданні заяви до господарського суду з поточними грошовими вимогами у справі №5016/234/2012(18/2) на суму 2756 грн. в першу чергу.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 05.09.2018 заяву Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" від 09.11.2016 №18.5/2430, з урахуванням уточнення від 11.04.2017 № 23.1/210 задоволено частково, визнано поточні грошові вимоги кредитора - Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" до банкрута - Товариства з обмеженою відповідальністю агропромислове підприємство "Українські ковбаси" у сумі 1501748,20 грн. (4-а черга) та 2756,00 грн. судового збору за подання заяви про визнання грошових вимог (1-а черга) та зобов'язано ліквідатора Костіна С.О. включити ці вимоги до реєстру вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю агропромислове підприємство "Українські ковбаси", відхилено поточні грошові вимоги кредитора - Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" до банкрута - Товариства з обмеженою відповідальністю агропромислове підприємство "Українські ковбаси" у сумі 17767914,07 грн. та відмовлено в задоволенні клопотання уповноваженої особи засновників Товариства з обмеженою відповідальністю агропромислове підприємство "Українські ковбаси" Крицького М.П. від 20.03.2017 б/н.

В мотивах оскаржуваної ухвали суд першої інстанції пославшись на умови укладеного між ВАТ «Кредитпромбанк» (правонаступником якого у справі є АТ «Дельта Банк») та ЗАТ «Українські ковбаси» (правонаступником якого є ТОВ АП «Українські ковбаси») кредитного договору № 02/079/08-КЛТ від 16.07.2008 та додаткові угоди до нього, а також приписи ст. 1052 ЦК України зазначив, що 10 січня 2011 року кредитором надіслано боржнику лист №104/02.3-б.б-14 «Про надсилання письмового повідомлення-вимоги (претензії)» в якому кредитор вимагав в термін до 10.02.2011 погасити всю заборгованість за кредитним договором, яка станом на 10.01.2011 складає 1766545,98 дол. США, таким чином, термін повного погашення заборгованості за кредитним договором «не пізніше 15 липня 2015 року», визначений в п. 3.4.5 кредитного договору, змінено на 10 лютого 2011 року. На підставі наведеного суд першої інстанції дійшов висновку, що після направлення кредитором банкруту листа «Про надсилання письмового повідомлення - вимоги (претензії) від 10.01.2011 №104/02.3-б.б-14 з вимогою про дострокове погашення всієї заборгованості кредитний договір припинив свою дію, а кредитор втратив можливість нарахування банкруту відсотків за кредитним договором, а тому поточні вимоги кредитора ПАТ «Дельта Банк» у сумі 19269662,27 грн. заборгованості за простроченими відсотками та 2756,00 грн. судового збору підлягають відхиленню у повному обсязі.

Господарським судом Миколаївської області відхилено заперечення ПАТ «Дельта Банк» щодо того, що лист від 10.01.2011 не є вимогою про дострокове погашення всієї суми заборгованості по кредиту, а лише вимогою здійснити повернення кредиту, сплатити проценти за відповідний період існування строкової заборгованості станом на 10.01.2011 (включно) судом не приймається, оскільки саме в даному листі кредитор посилається на п. 3.1.6 кредитного договору, який і передбачає право кредитора вимагати дострокового погашення всієї суми заборгованості за вказаним договором у разі недотримання позичальником умов вказаного договору.

Також оскаржуваної ухвалою відхилено клопотання уповноваженої особи засновників боржника Крицького М.П. про застосування строку позовної давності до правовідносин, що виникли в наслідок укладення 16.07.2008 кредитного договору № 02/079/08-КТЛ, іпотечного договору № 1848 та визнання припиненим іпотечного договору та зняття заборони відчуження з предмету іпотеки, з огляду на те, що Публічне акціонерне товариство «Кредитпромбанк» (правонаступником якого є ПАТ Дельта Банк») звернувшись до суду 20.03.2012 з заявою про визнання грошових вимог, що виникли з кредитного договору № 02/079/08-КЛТ від 16.07.2008, у тому числі які були забезпечені згідно іпотечного договору, реалізувало своє право в межах строку позовної давності та ухвалою суду від 30.09.2013 визнано грошові вимоги ПАТ "Кредитпромбанк" у сумі 16299080,88 грн., у тому числі: 15889801,69 грн. (1-а черга), 409279,19 грн. (6-а черга), а тому, на думку суду першої інстанції, твердження уповноваженої особи засновників боржника Крицького М.П. щодо спливу строку позовної давності для захисту банком своїх порушених прав спростовуються матеріалами справи.

Судом першої інстанції також відзначено, що не підлягають задоволенню вимоги уповноваженої особи засновників боржника Крицького М.П. щодо визнання припиненим іпотечного договору №1848 від 16.07.2008, оскільки ці вимоги мають похідний характер від основної вимоги.

Крім того, як зазначено місцевим господарським судом, з заявою про застосування строку позовної давності може звернутися відповідно до вимог ст. 267 Цивільного кодексу України сторона у спорі, а сторонами у справі про банкрутство є конкурсні кредитори (представник комітету кредиторів) та боржник (банкрут), але уповноважена особа засновників боржника Крицький М.П. не є стороною у справі (керівником боржника), тому не має необхідного обсягу дієздатності для заявлення такого клопотання.

Також господарським судом зазначено, що не підлягає задоволенню клопотання в частині зняття заборони відчуження з предмету іпотеки, оскільки уповноваженою особою засновників боржника Крицьким М.П. в клопотанні не зазначено, яке саме обтяження (його ідентифікаційні дані) необхідно зняти.

З урахуванням наведеного суд першої інстанції дійшов висновку про визнання поточних грошових вимог кредитора - Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" до банкрута - Товариства з обмеженою відповідальністю агропромислове підприємство "Українські ковбаси" у сумі 1501748,20 грн. (4-а черга) та 2756,00 грн. судового збору за подання заяви про визнання грошових вимог (1-а черга).

Не погодившись із даною ухвалою до Південно-західного апеляційного господарського суду звернулось Публічне акціонерне товариство "Дельта Банк" з апеляційною скаргою в якій просить ухвалу господарського суду Миколаївської області від 05.09.2018 по справі 5016/234/2012(18/2) скасувати, визнати та включити поточні вимоги Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" в сумі 19 269 662,27 грн. із внесення до четвертої черги та витрати на оплату судового збору в сумі 2756 грн. із внесенням до першої черги реєстру вимог кредиторів товариства з обмеженою відповідальністю агропромислове підприємство "Українські ковбаси".

В судовому засідання Південно-західного апеляційного господарського суду від 20.11.2018 представник Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" уточнив вимоги за апеляційною скаргою та просив скасувати оскаржувану ухвалу саме в частині розгляду та часткового задоволення поточних грошових вимог банку до боржника.

Свої вимоги скаржник обґрунтовує тим, що оскаржувана ухвала прийнята з неповним з'ясуванням обставин, що мають значення для справи, виходячи з наступного.

Так апелянт зазначає, що поточні вимоги банку ґрунтуються на умовах кредитного договору №02/079/08-КЛТ від 16.07.2008 та додаткових угод до нього у відповідності до яких строк повернення грошових коштів боржником встановлено не пізніше 15.07.2015, а тому банком було правомірно нараховано заборгованість станом 15.07.2015.

Щодо посилання суду першої інстанції на лист №104/02.3-б.б-14 «Про надсилання письмового повідомлення-вимоги (претензії)» апелянт зазначає, що дана вимога не є вимогою про дострокове повернення всієї суми заборгованості по кредиту, а є лише вимогою здійснити повернення кредиту, сплати процентів за відповідний період існування строкової заборгованості.

Апелянт зазначає, що датою погашення заборгованості вважається дата зарахування грошових коштів на рахунки банку. Згідно з п. 5.1. кредитного договору, він набуває чинності з дня його підписання і діє до повного погашення позичальником кредитів, процентів за користування ним, комісій, а при наявності простроченої заборгованості і пені за несвоєчасне погашення кредитів та несплату процентів. Отже, на думку скаржника, термін виконання кредитного договору та факт виконання є протилежними значеннями і не є тотожними.

Крім того, апелянт вважає, що за відсутності оригіналу претензії, а також відсутності в матеріалах кредитної справи доказів її існування, Публічне акціонерне товариство "Дельта Банк" без оригіналу претензії заперечує проти визнання її копії достовірним, належним та допустимим доказом її існування.

Скаржник також відзначає, що у матеріалах справи містяться преюдиційні судові рішення, згідно з якими факт дії кредитного договору, а отже і чинність кредитних зобов'язань боржника у відповідності з вимогами ГПК України є доведеним.

Ухвалами Південно-західного апеляційного господарського суду від 23.10.2018 відкрито апеляційне провадження у справі №5016/234/2012(18/2) за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" на ухвалу Господарського суду Миколаївської області від 25.09.2018 та призначено справи до розгляду на 20 листопада 2018.

У судовому засіданні від 20.11.2018 представник апелянта та прокурор підтримали вимоги за апеляційною скаргою та наполягали на її задоволенні.

Інші представники учасників справи у судове засідання не з'явились.

Відповідно до ст. 240 ГПК України у судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Обговоривши доводи апеляційної скарги, заслухавши представника апелянта та прокурора, перевіривши наявні матеріали справи на предмет їх юридичної оцінки господарським судом Миколаївської області та проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" підлягає задоволенню частково, виходячи з наступного.

Відповідно до приписів ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Як вбачається з наявних матеріалів справи, 20 березня 2012 Публічне акціонерне товариство «Кредитпромбанк» звернулось до суду з заявою від 19.03.2012 № 12/246 про визнання грошових вимог на загальну суму 2075734,63 дол. США (за офіційним курсом НБУ станом на 13.02.2012 у сумі 16584912,12 грн), у тому числі: 1039500,00 дол. США (за офіційним курсом НБУ станом на 13.02.2012 становить 8 305 501,05 грн.) сума поточної заборгованості по кредиту; 445500,00 дол. США (за офіційним курсом НБУ станом на 13.02.2012 становить 3559500,45 грн.) - сума простроченої заборгованості по кредиту; 8043,75 дол. США (за офіційним курсом НБУ становить 64 268,76 грн.) - сума поточної заборгованості по процентам; 495692,24 дол. США (за офіційним курсом НБУ станом на 13.02.2012 становить 3960531,43 грн.) - сума простроченої заборгованості по процентам; 29 356,86 дол. США (за офіційним курсом НБУ станом на 13.02.2012 становить 234558,38 грн.) - сума пені за несвоєчасне погашення кредиту; 34 046,09 дол. США (за офіційним курсом НБУ станом на 13.02.2012 становить 272 024,85 грн.) - сума пені за несвоєчасну сплату процентів; 23595,69 дол. США (за офіційним курсом НБУ станом на 13.02.2012 становить 188527,20 грн.) - загальна сума інфляційного збільшення заборгованості.

Вимоги кредитора гуртуються на умовах кредитного договору №02/079/08-КЛТ від 16.07.2008 (та додаткових угодах до нього від 17.07.2008 № 1, від 18.07.2008 № 2, від 21.07.2008 № 3, від 04.01.2009 № 4, від 30.10.2009 № 5, від 26.02.2010 № 6, від 28.04.2010 № 7, від 29.07.2010 № 8, від 29.09.2010 № 9), укладеного між ВАТ «Кредитпромбанк» (правонаступником якого у справі є АТ «Дельта Банк») та ЗАТ «Українські ковбаси» (правонаступником якого є ТОВ АП «Українські ковбаси»).

Так, 16 липня 2008 року між ВАТ "Кредитпромбанк" (правонаступник - ПАТ "Кредитпромбанк") та ЗАТ "Українські ковбаси" (правонаступник - ТОВ АП "Українські ковбаси"), як позичальником, було укладено кредитний договір №02/079/08-КЛТ (далі-кредитний договір), за умовами якого банк зобов'язався надати товариству "Українські ковбаси" кредит в межах загальної суми 1485000,00 (один мільйон чотириста вісімдесят п'ять тисяч) доларів США на реконструкцію нежитлового об`єкту, що знаходиться за адресою: вул. Зоряна, с-ще Полігон, Жовтневий район, Миколаївська область (т. Кредиторські вимоги ПАТ «Кредитпромбанк», а.с. 11-13).

У відповідності до п. 1.2 кредитного зобов`язання банку щодо надання кредитів та зобов`язання позичальника щодо повернення кредитів, сплати процентів, а також інші права та зобов`язання сторін, передбачені цім договором виникають з моменту укладання сторонами додаткових угод про надання кредитів, які є невід`ємною частиною договору, в сумах, визначених в таких додаткових угодах. Строк користування кожним окремим кредитом в межах загальної суми, встановленої пунктом 1.1 цього договору (1485000 доларів США) та термін його кінцевого повернення, визначається додатковими угодами, але не пізніше строку, встановленого пунктом 3.4.5 договору.

За умовами п. 2.3 кредитного договору підставою для надання кредитів та сплати позичальником комісії за наданими кредитами за цим договором є додаткові угоди, що укладаються тільки за взаємною згодою сторін після надання банку письмової заявки позичальника, в якій вказується сума кредиту, конкретна ціль кредитування з посиланням на договір (контракт, угоду, додаток, рахунок-фактуру).

Боржник, зобов'язався здійснювати погашення кредиту, відповідно до графіку, встановленому п.2.11 кредитного договору (з урахуванням додаткової угоди №9 від 29.09.2010), а саме до 25.11.2010 року погасити заборгованість до суми 1386000,00 дол. США; решту заборгованості у сумі 1386000,00 дол. США - щомісячно, починаючи з грудня 2010 року, протягом 55 місяців до червня 2015 року, на 25 (двадцять п'яте) число кожного місяця позичальник повинен зменшувати ліміт заборгованості на суму 24750,00 дол. США; в останній день повернення заборгованості, що встановлений в п.3.4.4 Кредитного договору, Позичальник повинен погасити 24750,00 дол. США.

Згідно з додатковою угодою № 9 від 29.09.2010 боржник зобов'язався сплачувати проценти нараховані за період з січня 2009 року по вересень 2009 року в сумі, що залишилась у розмірі 133442,09 дол. США починаючи з жовтня 2009 року по 05.02.2010 року, згідно наступного графіка: жовтень 2009 року - погасити до суми 106753,67 дол. США; листопад 2009 року - погасити до суми 80065,25 дол. США; грудень 2009 року - погасити до суми 53376,83 дол. США; по 31 березня 2010 року включно - погасити до 0,00 дол. США.

Проценти, які нараховані за період з жовтня 2009 року по лютий 2010 року в сумі 93431,25 дол. США, боржник зобов'язався сплачувати щомісячно, починаючи з 05 липня 2010 року по 25 листопада 2010 року, згідно наступного графіку: до 05 липня 2010 року - погасити до суми 81752,34 дол. США; по 25.11.2010 року включно - погасити до 0,00 дол. США (повне погашення).

Як виняток боржник зобов'язався сплачувати відсотки, що нараховані за березень-серпень 2010 року та тих, що будуть нараховані за вересень-жовтень 2010 року, до 25.11.2010 року включно.

За додатковою угодою №1 від 17 липня 2008 року до наведеного кредитного договору боржнику видано 212000,00 дол. США строком до 15 липня 2015 року, зі сплатою за користування кредитними коштами 15% річних.

За додатковою угодою №3 від 21 липня 2008 року до наведеного кредитного договору боржнику видано 1273000,00 дол. США строком до 15 липня 2015 року, зі сплатою за користування кредитними коштами 15% річних.

Боржник зобов'язався сплачувати відсотки у терміни, що встановлені п. 3.4.3 кредитного договору (до 5 числа місяця наступного за місяцем за який сплачуються проценти), і повернути наданий кредит за відповідно до додаткової угоди до кредитного договору.

Відповідно до п. 2.8.2. кредитного договору та додаткових угод до нього, у разі не погашення заборгованості за кредитом, наданим згідно з відповідною додатковою угодою, у термін, встановлений такою додатковою угодою, останнє нарахування процентів за користування таким кредитом здійснюється наступного робочого дня за датою, вказаною у додатковій угоді, як кінцевий термін повернення позичальником суми кредиту, в подальшому проценти за користування таким кредитом не нараховуються.

16 липня 2008 року на забезпечення договірних зобов'язань за вказаним кредитним договором між ВАТ «Кредитпромбанк» та ЗАТ «Українські ковбаси» було укладено іпотечний договір, посвідчений приватним нотаріусом Жовтневого районного нотаріального округу Миколаївської області Сапегою О.П. №1848, згідно з умовами якого кредитору було передано в іпотеку нежитловий об'єкт, що розташований за адресою: Миколаївська область, Жовтневий район, сщ.Полігон, вул.Зоряна 1-а, який належить ТОВ АП "Українські ковбаси".

18.07.2008 на забезпечення договірних зобов'язань за вказаним кредитним договором між ВАТ «Кредитпромбанк» та ЗАТ «Українські ковбаси» було укладено договір застави № 02/02/79/08-КЛТ/301/08-КЛТ, згідно з умовами якого кредитору було передано в заставу виробниче обладнання, яке належить боржнику.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 30.09.2013 р. визнано грошові вимоги Державного публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Украгролізинг" у сумі 2 185 979 грн. 79 коп. та включено їх до реєстру вимог кредиторів, 2 029 679 грн. 79 коп. - IV черга, 156 300 грн. - VI черга, визнано грошові вимоги публічного акціонерного товариства "Кредитпромбанк" у сумі 16 299 080 грн. 88 коп. та включено їх до реєстру вимог кредиторів, 15 889 801 грн. 69 коп. - І черга, 409 279 грн. 19 коп. - VI черга, тощо.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 22.01.2015 замінено кредитора у справі публічне акціонерного товариства "Кредитпромбанк" за грошовими вимогами до банкрута - товариства з обмеженою відповідальністю агропромислове підприємство "Українські ковбаси" у загальній сумі 16 299 080,88 грн., які забезпечені майном боржника, його правонаступником - публічним акціонерним товариством "Дельта Банк".

15.11.2016 публічне акціонерне товариство "Дельта Банк" звернулось до господарського суду Миколаївської області з завою з поточними грошовими вимогами в якій, з урахуванням уточнення від 18.04.2017, просило визнати та включити до реєстру вимог кредиторів боржника поточні вимоги публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" на суму 19 269 662, 27 грн. із внесенням до четвертої черги реєстру вимог кредиторів, внести до реєстру вимог кредиторів витрати на оплату судового збору понесені публічним акціонерним товариством "Дельта Банк" при поданні заяви до господарського суду з поточними грошовими вимогами у справі №5016/234/2012(18/2) на суму 2756 грн. в першу чергу.

Арбітражним керуючим Костіним С.О., в останньому відзиві на поточні вимоги банку, визнано грошові вимоги кредитора частково у сумі 1504504,20 грн., з яких 2756,00 грн. витрати по сплаті судового збору (1-а черга) та 1501748,20 грн. заборгованості щодо 3 % річних (4-а черга). Решту кредиторських вимог арбітражний керуючий не визнає, оскільки кредитор листом вимогою від 10.01.2011 № 104/023-б.б-14 направив банкруту вимогу про дострокове погашення кредиту, тому кредитний договір припинив свою дію та у кредитора відсутні підстави для нарахування відсотків за користування кредитними коштами.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 05.09.2018 заяву Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" від 09.11.2016 №18.5/2430, з урахуванням уточнення від 11.04.2017 № 23.1/210 задоволено частково, визнано поточні грошові вимоги кредитора - Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" до банкрута - Товариства з обмеженою відповідальністю агропромислове підприємство "Українські ковбаси" у сумі 1501748,20 грн. (4-а черга) та 2756,00 грн. судового збору за подання заяви про визнання грошових вимог (1-а черга) та зобов'язано ліквідатора Костіна С.О. включити ці вимоги до реєстру вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю агропромислове підприємство "Українські ковбаси", відхилено поточні грошові вимоги кредитора - Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" до банкрута - Товариства з обмеженою відповідальністю агропромислове підприємство "Українські ковбаси" у сумі 17767914,07 грн.

Колегія суддів Південно-західного апеляційного господарського суду не погоджується із висновком суду першої інстанції про часткове задоволення заяви, з урахуванням уточнення від 18.04.2017, Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" з поточними грошовими вимогами до товариства з обмеженою відповідальністю агропромислове підприємство "Українські ковбаси" з наступних підстав.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» кредитором є юридична або фізична особа, а також органи доходів і зборів та інші державні органи, які мають підтверджені у встановленому порядку документами вимоги щодо грошових зобов'язань до боржника; конкурсні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, які виникли до відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство і виконання яких не забезпечено заставою майна боржника; поточні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, які виникли після відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство; забезпечені кредитори - кредитори, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника (майнового поручителя). Грошовим зобов'язанням є зобов'язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України.

Статтею 23 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» визначено, що конкурсні кредитори за вимогами, які виникли до дня відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство, зобов'язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, протягом тридцяти днів від дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство.

Поточні кредитори з вимогами до боржника, які виникли після відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство, можуть пред'явити такі вимоги після прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Так наявними матеріалами справи підтверджується, що ухвалою господарського суду Миколаївської області від 30.09.2013 р. визнано грошові вимоги публічного акціонерного товариства "Кредитпромбанк" у сумі 16 299 080 грн. 88 коп., які складались з 8 305 501,05 грн. суму поточної заборгованості по кредиту, 3 559 500,45 грн. суми простроченої заборгованості по кредиту, 64 268,76 грн. суми поточної заборгованості по процентам, 3 960 531,43 грн. суми простроченої заборгованості по процентам, 201 962,78 грн. суми пені за несвоєчасне погашення кредиту та 207 316,41 грн. сума пені за несвоєчасну сплату процентів (т. Кредиторських вимог ПАТ "Кредитпромбанк", а.с. 90-91).

Поточні грошові вимоги, з урахуванням уточнень, Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" складаються з суми заборгованості за простроченими відсотками у розмірі 749 688,05 дол. США (еквівалент у гривні 19 269 662,27).

У відповідності до п. 3.1.6 кредитного договору у разі недотримання позичальником умов цього договору та додаткових угод, а також у разі погіршення фінансового стану позичальника, вимагати дострокового повернення кредитів, сплати нарахованих процентів за користування ними, відшкодування збитків, заподіяних банку внаслідок невиконання або неналежного виконання позичальником умов цього договору, а у разі невиконання позичальником цих вимог звернути стягнення на предмет застави/іпотеки згідно з договором (договорами) застави/іпотечним договором (іпотечними договорами). За наявності обставин, визначених п. 3.1.6. цього договору, банк рекомендованим листом надсилає на адресу позичальника, зазначену в розділі 8 цього договору, письмове повідомлення-вимогу, де зазначає термін для дострокового повернення кредитів та сплати нарахованих процентів за користування ними. У разі невиконання позичальником вимоги банку щодо дострокового повернення сум кредитів та нарахованих процентів, що містяться в письмовому повідомленні-вимозі банку, в термін, визначений таким письмовим повідомленням-вимогою, остаточний термін повернення кредитів, визначений п. 3.4.5. цього договору, змінюється. Таким терміном буде вважатись термін, визначений банком у письмовому повідомленні-вимозі, при настанні якого позичальник має виконати вимогу банку щодо дострокового повернення кредитів та сплати процентів. При цьому, сторони досягли згоди, що така зміна остаточного терміну повернення кредитів, визначеного п. 3.4.5. цього договору, яка є наслідком настання обставин, визначених п. 3.1.6 цього договору, настає без укладення між сторонами будь-яких додаткових угод до цього договору.

Так, 10.01.2011 публічним акціонерним товариством "Кредитпромбанк" надіслано товариству з обмеженою відповідальністю агропромислове підприємство "Українські ковбаси" письмове повідомлення-вимогу (претензію) №104/023-б.б-14 в якому кредитор вимагав в термін до 10.02.2011 погасити всю заборгованість за кредитним договором, яка станом на 10.01.2011 складає 1766545,98 дол. США, з якої поточна заборгованість за кредитом у сумі 1361250,00 дол. США, нараховані проценти по 10.01.2011 (включно) у сумі 6187,50 дол. США, прострочена заборгованість за кредитом у сумі 123750,00 дол. США, прострочена заборгованість за процентами у сумі 250667,24 дол.США, пеня у сумі 24691,24 дол. США.

При цьому колегією суддів відхиляються посилання Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" на те, що дана вимога не є вимогою про дострокове повернення всієї суми заборгованості по кредиту, а є лише вимогою здійснити повернення кредиту, сплати процентів за відповідний період існування строкової заборгованості, оскільки в даному листі хоч і зазначається про те, що станом на 10.01.2011 прострочена заборгованості за кредитором складає 123 750 дол. США, прострочена заборгованість за процентами складає 250 667,24 дол. США та пеня складає 24 691,24 дол. США, проте, далі по тексту банк з посиланням на умови п. 3.1.6. кредитного договору вимагає у термін до 10.02.2011 погасити всю заборгованість за кредитним договором, в тому числі поточну заборгованість за кредитом у сумі 1361250,00 дол. США, нараховані проценти по 10.01.2011 (включно) у сумі 6187,50 дол. США, прострочену заборгованість за кредитом у сумі 123750,00 дол. США, прострочену заборгованість за процентами у сумі 250667,24 дол.США, пеня у сумі 24691,24 дол. США.

Не можуть бути прийняті колегією суддів до уваги заперечення щодо існування вказаного листа, з огляду на відсутність його оригіналу з наступних підстав.

Згідно з ст. 91 ГПК України визначено, що письмові докази подаються в оригіналі або в належним чином засвідченій копії, якщо інше не передбачено цим Кодексом. Якщо для вирішення спору має значення лише частина документа, подається засвідчений витяг з нього. Копії документів вважаються засвідченими належним чином, якщо їх засвідчено в порядку, встановленому чинним законодавством. Учасник справи підтверджує відповідність копії письмового доказу оригіналу, який заходиться у нього, своїм підписом із зазначенням дати такого засвідчення. Якщо подано копію (електронну копію) письмового доказу, суд за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи може витребувати у відповідної особи оригінал письмового доказу. Якщо оригінал письмового доказу не поданий, а учасник справи або суд ставить під сумнів відповідність поданої копії (електронної копії) оригіналу, такий доказ не береться судом до уваги.

Судова колегія відзначає, що наявні матеріали справи не містять доказів звернення Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" до суду першої інстанції із клопотанням про витребування оригіналу вищевказаного листа від 10.01.2011 та не ставив під сумнів відповідність поданої копії оригіналу.

Відповідно до п.5.27. Національного стандарту України «Державна уніфікована система документації, Уніфікована система організаційно-розпорядчої документації, вимоги до оформлювання документів (ДСТУ 4163-2003)», затвердженого наказом Держспоживстандарту України від 7 квітня 2003 р. №55 відмітку про засвідчення копії документа складають зі слів "Згідно з оригіналом", назви посади, особистого підпису особи, яка засвідчує копію, її ініціалів та прізвища, дати засвідчення копії і проставляють нижче реквізиту 23 (нижче підпису).

Так наявна у матеріалах справи копія листа від 10.01.2011 №104/023-б.б-14 містять відмітку "Згідно з оригіналом" арбітражний керуючий Костін С.О. та підпис даної особи.

На підставі викладеного колегією суддів не приймаються до уваги заперечення скаржника проти визнання копії листа від 10.01.2011 №104/023-б.б-14 достовірним, належним та допустимим доказом.

Отже, з направленням боржникові листа №104/023-б.б-14 від 10.01.2011 публічним акціонерним товариством "Кредитпромбанк" змінено термін повного погашення заборгованості за кредитним договором «не пізніше 15 липня 2015 року», визначений в п. 3.4.5 кредитного договору, на 10 лютого 2011 року.

У відповідності до приписів ст. 1048 ЦК України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України. У разі відсутності іншої домовленості сторін проценти виплачуються щомісяця до дня повернення позики.

Припис абзацу 2 частини першої статті 1048 ЦК України про щомісячну виплату процентів до дня повернення позики у разі відсутності іншої домовленості сторін може бути застосований лише у межах погодженого сторонами строку кредитування. Право кредитодавця нараховувати передбачені договором проценти за кредитом припиняється після спливу визначеного договором строку кредитування чи у разі пред'явлення до позичальника вимоги згідно з частиною другою статті 1050 ЦК України. В охоронних правовідносинах права та інтереси позивача забезпечені частиною другою статті 625 ЦК України, яка регламентує наслідки прострочення виконання грошового зобов'язання (висновки щодо застосування норм права, які викладені в пунктах 53, 54 постанови Великої Палати Верховного Суду від 28.03.2018 у справі № 444/9519/12).

Отже після направлення банком товариству з обмеженою відповідальністю агропромислове підприємство "Українські ковбаси" вимоги про дострокове повернення всієї суми заборгованості, банк втратив можливість нарахування відсотків за кредитним договором, що зумовлює відмову у задоволенні заяви, з урахуванням уточнення від 18.04.2017, Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" з поточними грошовими вимогами до боржника, оскільки дані вимоги складаються саме з суми заборгованості за простроченими відсотками, які нараховані з 27.09.2013 по 23.10.2016, тобто після направлення вимоги про дострокове погашення всієї суми заборгованості за кредитним договором.

З урахуванням викладеного колегія суддів дійшла висновку про те, що заявлені поточні грошові вимоги не ґрунтуються на вимогах закону, що має наслідком відмову у їх задоволенні в повному обсязі. При цьому, судова колегія враховує положення ст. 269 ГПК України щодо обмеженості апеляційного перегляду у випадку встановлення неправильного застосування судом першої інстанції норм матеріального права.

Так, як вбачається із змісту оскаржуваного судового рішення, судом частково задоволенні вимоги і висновки суду в цій частині апелянтом не оскаржені. Проте, колегія суддів, враховуючи відсутність обмежень апеляційного перегляду у випадку встановлення неправильного застосування норм матеріального права, про що було встановлено під час апеляційного розгляду дійшла висновку про скасування рішення в частині часткового задоволення поточних вимог.

У відповідності до приписів ст. 277 ГПК України підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.

Враховуючи все вищевикладене в сукупності, судова колегія Південно-західного апеляційного господарського суду вважає, що апеляційну скарга підлягає задоволенню частково, ухвала Господарського суду Миколаївської області від 05.09.2018 в частині розгляду та часткового задоволення заяви, з урахуванням уточнення від 18.04.2017, Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" з поточними грошовими вимогами до товариства з обмеженою відповідальністю агропромислове підприємство "Українські ковбаси" скасуванню із відмовою у задоволенні заяви, з урахуванням уточнення від 18.04.2017, Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" з поточними грошовими вимогами до товариства з обмеженою відповідальністю агропромислове підприємство "Українські ковбаси" повністю.

Керуючись статтями 240, 271, 275, 280, 282 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" задовольнити частково.

Ухвалу Господарського суду Миколаївської області від 05.09.2018 в частині розгляду та часткового задоволення заяви, з урахуванням уточнення від 18.04.2017, Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" з поточними грошовими вимогами до товариства з обмеженою відповідальністю агропромислове підприємство "Українські ковбаси" скасувати.

У задоволенні заяви, з урахуванням уточнення від 18.04.2017, Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" з поточними грошовими вимогами до товариства з обмеженою відповідальністю агропромислове підприємство "Українські ковбаси" - відмовити повністю.

Постанова, згідно ст. 284 ГПК України, набуває законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку до Верховного суду у випадках передбачених Господарським процесуальним кодексом України.

Повний текст постанови складено та підписано 26.11.2018.

Головуючий суддя Аленін О.Ю.

Суддя Лавриненко Л.В.

Суддя Філінюк І.Г.