ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"19" листопада 2018 р.м. ХарківСправа № 922/1908/18

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Аюпової Р.М.

при секретарі судового засідання Васильєві А.В.

розглянувши в порядку загального позовного провадження справу

за позовом Публічного акціонерного товариства "НАК "Нафтогаз України" м. Київ
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Котельні лікарняного комплексу", м. Харків
про та за зустрічним позовом до про стягнення коштів в розмірі 7343453,12 грн. Товариства з обмеженою відповідальністю "Котельні лікарняного комплексу", м. Харків Публічного акціонерного товариства "НАК "Нафтогаз України", м. Київ визнання укладеним договору
за участю представників сторін:

позивача (за первісним позовом, відповідача - за зустрічним) - не з'явився,

відповідача (за первісним позовом, позивача - за зустрічним) - Басарт Л.А., дов. № 04/09 від 04.09.2017.

ВСТАНОВИВ:

Позивач - Публічне акціонерне товариство "НАК "Нафтогаз України", м. Київ, звернувся до господарського суду Харківської області з позовом до відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Котельні лікарняного комплексу", м. Харків, про стягнення заборгованості в розмірі 7343453,12 грн., з яких: 934738,38 грн. - основний борг, 3103816,36 грн. - пеня, 257563,70 грн. - 3% річних, 3047334,68 грн. - інфляційні втрати, підставою нарахування якої стало порушення відповідачем своїх зобов'язань за Договором № 3236/15-БО-32 купівлі-продажу природного газу від 19.12.2014. Також позивач просить суд покласти на відповідача судові витрати.

Ухвалою господарського суду від 17.07.2018 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі. Справу призначено до розгляду за правилами загального позовного провадження з повідомленням сторін. Призначено підготовче засідання на 01.08.2018 о 12:15 год.

01.08.2018 до господарського суду Харківської області звернулось Товариство з обмеженою відповідальністю "Котельні лікарняного комплексу" із зустрічним позовом (вх. № 22233) до Публічного акціонерного товариства "НАК "Нафтогаз України" м. Київ про зобов'язання Публічне акціонерне товариство "НАК "Нафтогаз України" укласти договір та визнати укладеним з 14.10.2017 договір про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ між Товариством з обмеженою відповідальністю "Котельні лікарняного комплексу" та Публічним акціонерним товариством "НАК "Нафтогаз України" в редакції, запропонованій позивачем.

Ухвалою господарського суду від 01.08.2018 прийнято зустрічний позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Котельні лікарняного комплексу" до спільного розгляду з первісним позовом. Вимоги за зустрічним позовом об'єднано в одне провадження з первісним позовом. Розгляд зустрічного позову призначено разом з первісним у підготовчому засіданні на 27 серпня 2018 року об 11:50 год.

17.08.2018 відповідачем за зустрічним позовом надано до суду відзив на зустрічну позовну заяву (вх. № 23766), в якому відповідач наголосив на наступному.

30.11.2016 набув чинності Закон України «Про заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії» № 1730-VIII від 03.11.2016, який визначає комплекс організаційних та економічних заходів, спрямованих на забезпечення сталого функціонування теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого постачання і водовідведення. Даним Законом, зокрема, встановлено строк, на який можливо здійснити реструктуризацію шляхом розстрочення - 60 календарних місяців. Також даним Законом передбачено обов'язкову вимогу, виконання якої є необхідною для укладення договору реструктуризації, а - наявність відповідної гарантії виконання зобов'язань теплопостачальної або теплогенеруючої організації за договором про реструктуризацію заборгованості, яка у позивача відсутня. А, отже, Публічне акціонерне товариство «Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України» заперечує проти задоволення заявлених зустрічних позовних вимог в повному обсязі.

27.08.2018 позивачем за зустрічним позовом надано до суду відповідь на відзив на зустрічну позовну заяву (вх. № 24310), в якій позивач зазначив про відзив на зустрічну позовну заяву є необґрунтованим, а тому вважає заявлені позовні вимоги за зустрічним позовом правомірними.

Ухвалою господарського суду від 11.09.2018 клопотання відповідача за первісним позовом у справі № 922/1908/18, в порядку ч. 3 ст. 177 ГПК України, (вх. № 26308) - задоволено. Продовжено строк підготовчого провадження на тридцять днів, до 17 жовтня 2018 року. Відкладено підготовче засідання на 09.10.2018 об 11:00 год.

Ухвалою господарського суду від 09.10.2018 прийнято до розгляду заяву позивача за зустрічним позовом про зміну предмету позову та розгляд справи продовжено з урахуванням цієї заяви.

Ухвалою господарського суду від 16.10.2018 закрито підготовче провадження та призначено справу № 922/1908/18 до судового розгляду по суті на 16.10.2018 о 12:30 год.

Протокольними ухвалами від 16.10.2018, 30.10.2018 у судових засіданнях оголошувалась перерва, в порядку ч. 2 ст. 216 ГПК України.

У судове засідання 19.11.2018 представник позивача за первісним позовом не з'явився, про причину неявки суд не повідомив.

Представник відповідача за первісним позовом у судовому засіданні 19.11.2018 підтримав зустрічний позов та просив суд відмовити в задоволенні первісного позову.

Відповідно до ст. 219 ГПК України, рішення у даній справі прийнято у нарадчій кімнаті за результатами оцінки доказів, поданих сторонами та витребуваних судом.

У судовому засіданні 19.11.2018 відповідно до ст. 240 ГПК України судом проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

З'ясувавши всі фактичні обставини на яких ґрунтуються позовні вимоги, всебічно та повно дослідивши матеріали справи, суд встановив наступне.

Як свідчать матеріали справи, 19.12.2014 між Публічним акціонерним товариством «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» (позивач, продавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Котельні лікарняного комплексу» (відповідач, покупець) укладено договір № 3236/15-БО-32 купівлі-продажу природного газу (далі - договір).

На виконання умов договору, позивач передав у власність відповідача природний газ на загальну суму 26004273,24 грн., що підтверджується актами приймання-передачі природного газу, копії яких додані до цього позову.

Відповідно до пункту 6.1 договору, оплата за газ здійснюється відповідачем виключно грошовими коштами шляхом 100% поточної оплати протягом місяця поставки природного газу.

Остаточний розрахунок за фактично переданий газ здійснюється до 14 числа (включно) місяця, наступного за місяцем поставки газу.

Позивач звернувся з даним позовом до господарського суду, в якому наголошує про те, що відповідач оплату за переданий останньому газ здійснював несвоєчасно не у визначений договором строк, чим порушив умови пункту 6.1 договору, у зв'язку із чим, сума основного боргу відповідача перед позивачем за договором становить 934738,38 грн.

Також, у зв'язку із порушенням умов пункту 6.1 договору, відповідачу нарахована пеня у розмірі 3103816,36 грн. у відповідності до умов пункту 7.2 договору згідно якого, у разі невиконання відповідачем п. 6.1 договору, відповідач сплачує позивачу, крім суми заборгованості, пеню у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу.

Окрім того, з прострочення оплати основного боргу, у відповідності до ст. 625 ЦК України, позивачем заявлено до стягнення інфляційні втрати у розмірі 3047334,68 грн. та 3 % річних у розмірі 257563,70 грн.

Звертаючись до господарського суду із зустрічним позовом, позивач - Товариство з обмеженою відповідальністю «Котельні лікарняного комплексу», посилається на наступне.

30.11.2016 набув чинності Закон України «Про заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії» від 3 листопада 2016 року №1730-VIII (далі по тексту - Закон №1730), яким визначено комплекс організаційних та економічних заходів, спрямованих на забезпечення сталого функціонування теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення.

Згідно зі ст. 2 Закону № 1730, його дія поширюється на відносини із врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії.

Постановою Кабінету Міністрів України від 21.02.2017 № 93 затверджено Порядок ведення реєстру теплопостачальних та теплогенеруючих організацій, підприємств централізованого водопостачання та водовідведення, що беруть участь в процедурі врегулювання заборгованості за спожиті енергоносії та користування зазначеним реєстром, відповідно до п. 4 якого формування та ведення реєстру здійснюється Мінрегіоном шляхом: збирання та оброблення інформації про підприємства; внесення даних до реєстру та змін до них, а також виключення таких даних з реєстру.

Таким чином, для участі у процедурі врегулювання заборгованості теплопостачальні та теплогенеруючі організації, підприємства централізованого водопостачання та водовідведення включаються до реєстру, який веде центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері житлово-комунального господарства, а саме Міністерство регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства (далі по тексту - Мінрегіон).

На реструктуризовану заборгованість не нараховуються неустойка (штрафи, пені), проценти річних, інфляційні нарахування, крім випадків повного або часткового нездійснення платежів за договором про реструктуризацію заборгованості, укладеним відповідно до цього Закону (ч. 3 ст.5 Закону № 1730). Типовий договір про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ затверджується Кабінетом Міністрів України (ч.7 ст.5 Закону №1730).

Відповідно до ч. 8 ст. 5 Закону № 1730 кожна із сторін зобов'язана укласти договір про реструктуризацію заборгованості у строк, що не перевищує 10 календарних днів з дня його отримання, якщо сума за таким договором підтверджена актами звіряння між учасниками процедури врегулювання заборгованості.

З метою участі у процедурі врегулювання заборгованості, відповідно до Закону № 1730, 15.06.2017 позивач звернувся листом № 295 від 14.06.2017 до Мінрегіону із заявою про включення до Реєстру теплопостачальних та теплогенеруючих організацій, підприємств централізованого водопостачання та водовідведення, що беруть участь у процедурі врегулювання заборгованості за спожиті енергоносії (далі по тексту - Реєстр). Вказана заборгованість утворилась із сумарної заборгованості за кількома договорами, а саме: №3236/15-БО-32 , № 3237/15-КП-32 , № 2267/16-БО-32.

Відповідно до наказу Мінрегіону від 12.07.2017 № 173 ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" було внесено до Реєстру.

Керуючись ст. 5 Закону № 1730, ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" надіслав відповідачу листа від 25.07.2017 № 337, у якому запропонував укласти договір про реструктуризацію заборгованості, відповідно до вимог Закону № 1730.

У відповідь на звернення позивача, ПАТ "HAK "Нафтогаз Украйни" листом № 26-7213/1.8-17 від 03.10.2017 повідомив про списання неустойки у розмірі 72905,34 грн. та готовність за умови надання гарантії реструктуризувати заборгованість (основний борг) на загальну суму 3316324,60 грн., а саме:

За договором постачання природного газу №3236/15-БО-32 від 19.12.2014 у сумі 1 094 498,09 грн.;

За договором постачання природного газу № 3237/15-КП-32 від 19.12.2014 у сумі 127893,44 грн.;

За договором постачання природного газу № 2267/16-БО-32 від 15.12.15 у сумі 1127893,44 грн.

Листом № 435 від 03.10.2017 позивач направив до ПАТ "HAK "Нафтогаз України" 3 договори про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ по договору № 3236/15-БО-32, по договору № 3237/15-КП-32, по договору № 2267/16-БО-32 та оригінал гарантії органу місцевого самоврядування Кочетоцької селищної ради Чугуївського району Харківської області згідно рішення XXVII сесії VII скликання Кочетоцької селищної ради від 22.09.2017 "Про погодження на укладання договорів реструктуризації заборгованості ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" перед Національною акціонерною компанією "Нафтогаз України".

Як зазначає позивач за зустрічним позовом, тексти договорів повністю відповідали Типовому договору.

Натомість, ПАТ "HAK "Нафтогаз України" листом № 26-8045/1.8-17 від 09.11.2017 повернув на адресу позивача документи та договори без оформлення, повідомивши, що гарантія повинна бути лише від провідних банків та відповідати встановленим ними умовам.

Позивач, звертаючись до господарського суду із зустрічним позовом, вважає, що ПАТ "HAK "Нафтогаз України" безпідставно відмовився підписати договори про реструктуризацію та ухиляється від виконання Закону № 1730, чим, на думку позивача, порушив законні права та інтереси ТОВ "Котельні лікарняного комплексу", що і стало підставою для звернення до господарського суду.

В процесі підготовчого розгляду справи, 09.10.2018 позивачем за зустрічним позовом надано до суду уточнену зустрічну позовну заяву (вх. № 29199), в якій позивачем за зустрічним позовом, на виконання вимог ст.5 Закону № 1730, листом № 326 від 02.10.2018 направлено до ПАТ "HAK "Нафтогаз України" договір про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ по договору № 3237/15- КП-32 та оригінал гарантії AT "АЛЬФА-БАНК" № IG-27/2018361 від 02.10.2018 на залишок боргу 827121,92 грн. станом на 02.10.2018. Банківська гарантія надана до листа в оригіналі та надана засвідчена банком копія ліцензії НБУ.

Враховуючи викладене, позивачем за зустрічним позовом доповнені пункти договору про реструктуризацію заборгованості за спожитий газ із зазначенням:

9. Реструктуризація заборгованості боржника станом на 02.10.2018 забезпечується банківською гарантією згідно абзацу другому частини 4 статті 5 Закону України від 03.11.2016 1730-УІІІ "Про заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії".

10. Банк, що надає банківську гарантію, гарантує виконання боржником зобов'язань за договором на суму заборгованості, що підлягає реструктуризації та існує станом на 02.10.2018 в розмірі 802632,01 (вісімсот дві тисячі шістсот тридцять дві) гривні 01 коп.

11. Відповідальність гаранта перед кредитором обмежується сумою заборгованості (крім суми заборгованості з різниці в тарифах, погашення якої здійснюється за рахунок видатків державного бюджету), яка становила станом на 31.12.2 (один мільйон дев'яносто чотири тисячі чотириста дев'яносто вісім) гривень 09 копійок та існує станом на 02.10.2018 в розмірі 802632,01 (вісімсот дві тисячі шістсот тридцять дві) гривні 01 коп.

21. Договір набирає чинності з дати його підписання уповноваженими представниками сторін і діє 12 місяців.

Таким чином, як зазначив позивач за зустрічним позовом, всі вимоги законодавства та додаткові вимоги ПАТ "HAK "Нафтогаз України" щодо надання гарантії банку, виконані ним в повному обсязі.

Натомість, на час розгляду справи, договір реструктуризації з боку ПАТ "HAK "Нафтогаз України" не підписаний та не повернутий на адресу ТОВ "Котельні лікарняного комплексу".

Надаючи правову кваліфікацію викладеним обставинам, суд виходить з наступного.

Відповідно до ст. 11 ЦК України, цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки.

Згідно зі ст. 509 ЦК України, зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Зобов'язання має ґрунтуватися на засадах добросовісності, розумності та справедливості.

За приписами ст. 173 ГК України, господарським визнається зобов'язання, що виникає між суб'єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених Господарським кодексом України, в силу якого один суб'єкт (зобов'язана сторона, в тому числі боржник) зобов'язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб'єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб'єкт (управнена сторона, в тому числі кредитор) має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.

Згідно зі ст. 193 ГК України, суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Відповідно до статті 526 ЦК України, зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог вказаного кодексу. Частиною 1 статті 530 Цивільного кодексу України передбачено, що, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Згідно зі ст. 610 ЦК України, порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Відповідно до ст. 612 ЦК України, боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Як встановлено судом та підтверджується матеріалами справи, на виконання умов договору продажу природного газу № 3236/15-БО-32 від 19.12.14 позивачем було передано відповідачу природний газ на загальну суму 26004273,24 грн. Вказана сума була оплачена відповідачем частково, у зв'язку із чим, у відповідача перед позивачем утворилась заборгованість, яка склала 934738,38 грн.

Одночасно, судом враховано, що 30 листопада 2016 року набув чинності Закон України "Про заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії" від 03.11.2016 № 1730-VIII (надалі - Закон № 1730).

Відповідно до преамбули Закону №1730, визначено комплекс організаційних та економічних заходів, спрямованих на забезпечення сталого функціонування теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення.

Згідно термінів вказаного Закону України №1730, процедура врегулювання заборгованості - це заходи, спрямовані на зменшення, списання та/або реструктуризацію заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій за спожитий природний газ, підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиту електричну енергію шляхом проведення взаєморозрахунків, реструктуризації та списання заборгованості.

Для участі у процедурі врегулювання заборгованості теплопостачальні та теплогенеруючі організації включаються до реєстру, який веде центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері житлово-комунального господарства (частина 1 статті 3 Закону №1730).

Як вбачається з матеріалів справи, у відповідності до вимог Закону України "Про заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії", відповідача у справі - Товариство з обмеженою відповідальністю "Котельні лікарняного комплексу" () на підставі наказу Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України № 173 від 12.07.2017 було включено до реєстру теплопостачальних та теплогенеруючих організацій, підприємств центрального водопостачання та водовідведення, що беруть участь у процедурі врегулювання заборгованості за спожиті енергоносії суб'єктів господарювання (надалі - реєстр) по сумі кредиторської заборгованості, що підлягає врегулюванню згідно Закону у розмірі 3316324,60 грн., яка складається з обсягу заборгованості, утвореної до 01.07.2016, та яка залишилась не погашеною до 31.12.2016, за спожитий природний газ згідно договору купівлі - продажу №3236/15-БО-32 від 19.12.2014 у сумі 1094498,09 грн. та договору №3237/15-КП-32 від 19.12.2014 у сумі 1127893,44 грн., про що свідчать наявні у матеріалах справи заява № 295 від 14.06.2017 та акт звіряння розрахунків.

Відповідно до ст. 1 Закону № 1730 визначено, що процедура врегулювання заборгованості - заходи, спрямовані на зменшення, списання та/або реструктуризацію заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій за спожитий природний газ, підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиту електричну енергію шляхом проведення взаєморозрахунків, реструктуризації та списання заборгованості.

Виходячи зі змісту ст. 2 вказаного Закону, його дія поширюється на відносини із врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії (спожитий природний газ, електричну енергію).

Відповідно до п. 1 ст. 7 Закону № 1730 на реструктуризовану заборгованість за спожитий природний газ станом на 1 липня 2016 року неустойка (штраф, пеня), інфляційні нарахування, проценти річних не нараховуються, а нараховані підлягають списанню та не можуть бути предметом подальшого продажу, за умови повного виконання теплогенеруючими та теплопостачальними організаціями договору про реструктуризацію заборгованості.

Водночас, частиною третьою статті 7 Закону № 1730, якою врегульовано питання списання неустойки (штрафів, пені), інфляційних нарахувань, процентів річних, нарахованих на заборгованість за енергоносії, централізоване водопостачання та водовідведення, передбачено, що на заборгованість за природний газ, використаний для виробництва теплової та електричної енергії, надання послуг з централізованого опалення та постачання гарячої води, погашену до набрання чинності цим Законом (тобто до 30.11.2016), неустойка (штраф, пеня), інфляційні нарахування, проценти річних не нараховуються, а нараховані підлягають списанню з дня набрання чинності цим Законом.

Тобто, частина 3 статті 7 Закону № 1730 є нормою прямої дії. Виконання цієї норми закону не потребує від відповідача вчинення будь-яких дій. Право на списання неустойки, інфляційних нарахувань та процентів річних поставлено у залежність лише до умови погашення основної заборгованості за отриманий природний газ у строк до набрання чинності Законом про врегулювання заборгованості за спожиті енергоносії (висновок про застосування норм права, який викладений у постанові Верховного Суду від 07.02.2018 у справі № 910/16351/13).

ТОВ «Котельні лікарняного комплексу» листом № 337 від 25.07.2017 звернулось до ПАТ "НАК «Нафтогаз України» щодо врегулювання заборгованості з метою участі у процедурі врегулювання заборгованості та укладення договорів реструктуризації.

У відповідь ПАТ "НАК «Нафтогаз Україіни» листом № 26-7213/1.8-17 від 03.10.2017 повідомив про списання неустойки у розмірі 72905,34 грн. та готовність, за умови надання гарантії реструктуризувати заборгованість (основний борг) на загальну суму 3316324,60 грн. , а саме:

За договором постачання природного газу №3236/15-БО-32 від 19.12.14 у сумі 1094498,09 грн.;

За договором постачання природного газу , № 3237/15-КП-32 від 19.12.14 у сумі 1127893,44 грн.;

За договором постачання природного газу № 2267/16-БО-32 від 15.12.15 у сумі 1093933,07 грн.

Листом № 326 від 02.10.2018 ТОВ «Котельні лікарняного комплексу» направило до ПАТ "НАК «Нафтогаз України» договір про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ по договору № 3237/15-КП-32 та оригінал гарантії АТ «АЛЬФА-БАНК» № IG-27/2018361 від 02.10.2018 на залишок боргу 802632,01 грн. станом на 02.10.2018.

До супровідного листа додавались:

-3 примірника договору про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ по договору № 3237/15-БО-32 на суму 1094498,09 грн. з додатками - графіком погашення заборгованості та копією актів звіряння розрахунків станом на 30.06.2016, 31.12.2016, 31.08.2018;

-Оригінал гарантії банку по договору № 3237/15-БО-32 на суму 802632,01 (вісімсот двадцять сім тисяч сто двадцять одна) грн. 92 коп.

-Копія ліцензії НБУ, що засвідчена банком.

Акти звіряння розрахунків станом на 30.06.2016, 31.12.2016, 31.08.2018 підписані обома сторонами без розбіжностей.

Відповідно до ч. 8 ст. 5 Закону №1730 ПАТ «НАК «Нафтогаз України» зобов'язаний укласти договір про реструктуризацію заборгованості у строк, що не перевищує 10 календарних днів з дня його отримання, тобто не пізніше 15.10.2018.

Судом встановлено, що запропонований позивачем за зустрічним позовом текст договору про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ по договору № 3236/15-БО-32 відповідає Типовому договору, що затверджений постановою КМ України від 29.03.2017 № 222 "Про затвердження Типового договору про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ".

Відповідно до Графіка погашення заборгованості, який є додатком до спірного договору реструктуризації, розмір оплат, який має сплачувати ТОВ «Котельні лікарняного комплексу» відповідно до умов договору, щомісячно складає 66886,00 грн. кожного місяця з початку дії договору на протязі 12 місяців.

Графік погашення заборгованості до договору наданий на строк 12 місяців, оскільки строк дії банківської гарантії АТ «АЛЬФА-БАНК» - один рік.

Суд зазначає, що реструктуризація заборгованості на строк менше 60 місяців не суперечить інтересам кредитора - ПАТ «НАК «Нафтогаз України», та не суперечить вимогам Закону № 1730, оскільки ч.2 ст.5 Закону № 1730 передбачено можливість дострокового погашення заборгованості боржником.

Банківська гарантія надана до листа в оригіналі та надана засвідчена банком копія ліцензії НБУ.

Згідно абзацу 2 частини 4 статті 5 Закону № 1730 для підприємств, що не належать до комунального сектору економіки, фінансові та/або інші гарантії на суму реструктуризації суб'єктом господарювання надається будь-який вид забезпечення, передбачений законодавством України, на виконання договору реструктуризації, заборгованість якого підлягає реструктуризації, на суму реструктуризації (крім суми заборгованості з різниці в тарифах, погашення якої проводиться за рахунок видатків державного бюджету).

Згідно зі статтею 546 ЦК України виконання зобов'язання може забезпечуватися гарантією.

Уповноважені банки здійснюють операції за гарантіями відповідно до вимог статей 560 - 569 ЦК України , статті 200 ГК України.

АТ «АЛЬФА-БАНК» має банківську ліцензію № 61 від 05.10.2011, видану Національним банком України на право надання банківських послуг, визначених ч.3 ст.47 Закону України «Про банки і банківську діяльність», до яких входить надання гарантій як кредитна операція, передбачена ст. 49 Закону України «Про банки і банківську діяльність» та Уніфікованих правил для гарантій, розроблених Міжнародною торговельною палатою.

Також, АТ «АЛЬФА-БАНК» входить до першої двадцятки платоспроможних банків по різним видам рейтингів.

Банківська гарантія відповідає вимогам ПАТ «НАК «Нафтогаз України», що зазначені в листі № 26-6633/1.8.-17 від 13.09.2017.

Судом встановлено, що ТОВ «Котельні лікарняного комплексу» з 30.09.2017 почало фактично виконувати вимоги Закону № 1730 на підставі типового договору про реструктуризацію, сплачуючи платежі згідно із графіком реструктуризації на 60 місяців включеної Мінрегіоном до Реєстру заборгованості.

За період з 30.09.2017 по 17.09.2018 згідно наданих ТОВ «Котельні лікарняного комплексу» платіжних доручень було сплачено 291866,09 грн., що підтверджується також актами звіряння.

ТОВ «Котельні лікарняного комплексу» виконало всі необхідні дії для укладення договору про реструктуризацію заборгованості за природний газ, передбачені Законом № 1730, а саме:

- ТОВ «Котельні лікарняного комплексу» включено до «Реєстру теплопостачальних та теплогенеруючих організацій, підприємств централізованого водопостачання та водовідведення, що беруть участь у процедурі врегулювання заборгованості за спожиті енергоносії»;

- отримано від банку належним чином оформлену гарантію виконання ТОВ «Котельні лікарняного комплексу» зобов'язань за договором про реструктуризацію заборгованості та направлено її кредитору;

- проект договору про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ складено у відповідності до Типового договору, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.03.2017 №222;

- заборгованість, включена у спірний договір, відповідає вимогам Закону №1730,

- сума заборгованості за договором підтверджена актом звіряння між позивачем та відповідачем.

Типовий договір про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ затверджується Кабінетом Міністрів України (ч.7 ст.5 Закону №1730).

Постановою КМ України від 29.03.2017 № 222 "Про затвердження Типового договору про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ" був затверджений Типовий договір про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ.

На момент розгляду справи договір реструктуризації не підписаний та пояснень причин його неукладення від ПАТ "НАК "Нафтогаз України" суду не надано.

Будь-яких заперечень щодо змісту запропонованого договору про реструктуризацію заборгованості ПАТ «НАК «Нафтогаз України» не було, протокол розбіжностей не направлявся.

Відповідно до ч. 3 ст. 179 ГК України укладення господарського договору є обов'язковим для сторін, якщо, зокрема, існує пряма вказівка закону щодо обов'язковості укладення договору для певних категорій суб'єктів - господарювання чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування.

Закон №1730 - є спеціальним законом, прийнятим з метою поліпшення фінансового становища підприємств теплоенергетики та підприємств водопостачання і водовідведення України, запобігання їх банкрутству та підвищення рівня інвестиційної привабливості шляхом впровадження механізмів врегулювання їх кредиторської заборгованості за спожиті енергоносії.

Цим законом прямо передбачено обов'язок відповідача за зустрічним позовом укласти договір про реструктуризацію заборгованості у строк, що не перевищує 10 календарних днів з дня його отримання, якщо сума за таким договором підтверджена актами звіряння між учасниками процедури врегулювання заборгованості (ч. 8 ст. 5 Закону № 1730)

Укладення господарських договорів на основі примірних і типових договорів повинно здійснюватися з додержанням умов, передбачених статтею 179 ГК України, не інакше як шляхом викладення договору у вигляді єдиного документа, оформленого згідно з вимогами статті 181 цього Кодексу та відповідно до правил, встановлених нормативно-правовими актами щодо застосування примірного або типового договору (частина третя статті 184 ГК України).

Враховуючи положення статті 179 ГК України, відповідачу за зустрічним позовом не надано права відмови в укладенні договору реструктуризації заборгованості за спожитий природний газ, а всі розбіжності повинні узгоджуватись відповідно до вимог статті 181 ГК України, з урахуванням строків, зазначених в ч.8 ст. 5 Закону №1730.

Згідно ч.ч.1, 2 ст.181 ГК України господарський договір за загальним правилом викладається у формі єдиного документа, підписаного сторонами та скріпленого печатками.

Відповідно до ч.4 ст.181 ГК України за наявності заперечень щодо окремих умов договору сторона, яка одержала проект договору, складає протокол розбіжностей, про що робиться застереження у договорі, та у двадцятиденний строк надсилає другій стороні два примірники протоколу розбіжностей разом з підписаним договором.

З урахуванням положень ч.8 ст.5 Закону № 1730 строк для розгляду запропонованого договору складає 10 календарних днів. ПАТ «НАК «Нафтогаз України» у визначений Законом № 1730 строк не скористався своїм правом на надання заперечень щодо змісту запропонованого договору про реструктуризацію заборгованості та складання протоколу розбіжностей.

Згідно з ч. 1 ст. 187 ГК України спори, що виникають при укладанні Господарських договорів за державним замовленням, або договорів, укладення яких є обов'язковим на підставі закону та в інших випадках, встановлених законом, розглядаються судом.

За приписами ч. 2 ст. 187 ГК України день набрання чинності рішенням суду, яким вирішено питання щодо переддоговірного спору, вважається днем укладення відповідного господарського договору, якщо рішенням суду не визначено інше.

Відповідно до ч. 8 ст. 5 Закону №1730 кожна із сторін зобов'язана укласти договір про реструктуризацію заборгованості у строк, що не перевищує 10 календарних днів з дня його отримання, якщо сума за таким договором підтверджена актами звіряння між учасниками процедури врегулювання заборгованості.

Відповідно статей 55 Конституції України, статей 15, 16 ЦК України кожна особа має право звернутись до суду за захистом свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Згідно статті 73 ГПК України: доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Відповідно до статті 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно частини 1 статті 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, обєктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Таким чином, враховуючи обрані позивачем підстави позову (неналежне виконання ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" своїх зобов'язань за договором купівлі-продажу природного газу № 3237/15-БО-32 від 19.12.2014, зокрема п. 6.1 вказаного договору), з огляду на те, що заявлена до стягнення заборгованість у розмірі 934738,38 грн. підлягає реструктуризації, а усі нарахування на цю заборгованість у вигляді пені, інфляційних та 3% річних, що були включені до предмету позовних вимог у даному разі є реструктуризованими, у відповідності до Закону України "Про заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії", норми якого є спеціальними до правовідносин між сторонами, а також враховуючи вимоги ч. 3 ст. 7 Закону України "Про заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії", у суду наявні підстави для відмови у задоволенні первісних позовних вимог та задоволенні зустрічних позовних вимог.

Вирішуючи питання розподілу судових витрат, суд керується положеннями ст. 129 ГПК України та покладає судові витрати за первісним позовом - на позивача за первісним позовом, а судові витрати за зустрічним позовом - на відповідача за зустрічним позовом.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 61, 124, 129 Конституції України, ст.ст. 4, 11, 12, 13, 73, 74, 76, 77, 86, 123, 129, 177, 180, 183, 232, 233, 236, 238, 240, 241, 242, 256 ГПК України, суд, -

ВИРІШИВ:

У задоволенні первісного позову відмовити повністю.

Зустрічний позов задовольнити.

Визнати укладеним договір про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ між Товариством з обмеженою відповідальністю "Котельні лікарняного комплексу" (61018, м. Харків, вул. Балакірєва, 3, ) та Публічним акціонерним товариством "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (01001, м. Київ, вул. Б. Хмельницького, 6, ) в наступній редакції:

Типовий договір про

реструктуризацію заборгованості за

спожитий природний газ затверджений

Постановою КМ України від

29.03.2017 № 222

ДОГОВІР

про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ

м. Київ «___»________ 20___ року

ПУБЛІЧНЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО «НАЦІОНАЛЬНА АКЦІОНЕРНА КОМПАНІЯ «НАФТОГАЗ УКРАЇНИ» в особі__________________________________ що діє на підставі____________________________________ (далі - кредитор), з однієї сторони,

та Товариство з обмеженою відповідальністю "Котельні лікарняного комплексу" в особі директора Николаєнка Євгена Валерійовича, що діє на підставі Статуту, (далі - боржник), з іншої сторони, (далі - сторони), уклали договір про таке.

Предмет договору

1. У порядку та на умовах, визначених договором, кредитор та боржник домовилися про реструктуризацію кредиторської заборгованості за спожитий природний газ, використаний боржником для виробництва теплової та електричної енергії, надання послуг з опалення та постачання гарячої води, що виникла у боржника перед кредитором станом на 1 липня 2016 р. та не погашена до 31 грудня 2016 р. згідно з договором купівлі-продажу природного газу від 19.12.2014р. № 3237/15-БО-32 (далі - заборгованість), шляхом розстрочення на 12 місяців.

2. До складу заборгованості, реструктуризація якої здійснюється згідно з договором, не включаються суми неустойки (штрафів, пені), процентів річних, інфляційних нарахувань в обсязі 0 (нуль) гривень 00 копійок, нарахованих на заборгованість, в тому числі підтверджені судовим рішенням.

Умови та порядок реструктуризації заборгованості

3. Сума заборгованості, що підлягає реструктуризації відповідно до пунктів 1 і 2 договору, становить 1094498 (один мільйон дев'яносто чотири тисячі чотириста дев'яносто вісім) гривень 09 копійок, що підтверджується актом звіряння взаєморозрахунків, який в обов'язковому порядку додається до договору та є його невід'ємною частиною.

4. Боржник зобов'язується виплатити у повному обсязі заборгованість, зазначену в пункті З договору, шляхом перерахування щомісяця коштів з поточного рахунка боржника на поточний рахунок кредитора рівними частинами починаючи з першого числа місяця, в якому укладено договір, відповідно до графіка погашення заборгованості згідно з додатком, який є його невід'ємною частиною, не пізніше останнього числа відповідного місяця.

5.Зобов'язання боржника із сплати чергового платежу вважаються виконаними за умови надходження на рахунок кредитора коштів у строк та сумі, що встановлені графіком погашення заборгованості на відповідний місяць.

6. У разі коли у боржника існує прострочена сума оплати щомісячних платежів за попередні місяці, кредитор зараховує кошти, що надійшли від боржника, як погашення заборгованості за простроченими платежами незалежно від зазначеного в платіжному дорученні. призначення платежу.

7. Боржник має право на дострокове погашення заборгованості.

8. Боржник здійснює перерахування коштів на поточний рахунок кредитора № 8148 ( з 01.01.2018 - № 6), відкритий в АБ «Укргазбанк», м. Київ, код банку 320478, код згідно з .

У разі зміни будь-яких реквізитів відповідна сторона зобов'язана повідомити про це іншій стороні не пізніше трьох календарних днів з дати виникнення змін.

У разі зміни платіжних реквізитів кредитора боржник повинен здійснювати перерахування коштів відповідно до зобов'язань, передбачених договором, з урахуванням нових реквізитів.

Сторони погоджуються, що під час перерахування коштів боржником посилання на номер договору в призначенні платежу є обов'язковим.

9. Реструктуризація заборгованості боржника станом на 02.10.2018 забезпечується банківською гарантією згідно абзацу другому частини 4 статті 5 Закону України від 03.11.2016 № 1730-VIII "Про заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії"

10. Банк, що надає банківську гарантію, гарантує виконання боржником зобов'язань за договором на суму заборгованості, що підлягає реструктуризації та існує станом на 02.10.2018 в розмірі 802632,01 (вісімсот дві тисячі шістсот тридцять дві) гривні 01 коп.

11. Відповідальність гаранта перед кредитором обмежується сумою заборгованості (крім суми заборгованості з різниці в тарифах, погашення якої здійснюється за рахунок видатків державного бюджету), яка становила станом на 31.12.2 (один мільйон дев'яносто чотири тисячі чотириста дев'яносто вісім) гривень 09 копійок та існує станом на 02.10.2018 в розмірі 802632,01 (вісімсот дві тисячі шістсот тридцять дві) гривні 01 коп.

Відповідальність сторін

12. За повне або часткове нездійснення платежів згідно з графіком погашення заборгованості у розмірі, що дорівнює сумі тримісячних платежів, кредитор має право достроково розірвати договір в односторонньому порядку, здійснювати заходи щодо дострокового стягнення непогашеної суми заборгованості згідно з договором, нараховувати на непогашену суму заборгованості неустойку (штраф, пеню), проценти річних, інфляційні нарахування.

12.1. Розірвання договору реструктуризації здійснюється шляхом направлення письмового повідомлення боржнику цінним листом з описом вкладення засобами поштового зв'язку на адресу боржника, зазначену в даному договорі.

12.2. Датою розірвання вказаного договору вважається дата отримання боржником письмового повідомлення про його розірвання в порядку, визначеному підпунктом 12.1 пункту 12 цього Договору.

У разі розірвання договору з причин, визначених цим пунктом, або дострокового погашення заборгованості кредитор повинен письмово повідомити про це Мінрегіону протягом п'яти робочих днів з дати розірвання або припинення дії договору.

Форс-мажорні обставини

13. Сторони звільняються від відповідальності за часткове або повне невиконання обов'язків згідно з договором внаслідок настання форс-мажорних обставин, які виникли після укладення договору.

14. Сторона, щодо якої настали форс-мажорні обставини, зобов'язана негайно повідомити про це іншій стороні та протягом 14 календарних днів з дати їх виникнення подати підтвердні документи відповідно до законодавства.

Вирішення спорів

15. Усі спори, пов'язані з договором, вирішуються шляхом проведення переговорів між сторонами.

16. Якщо спір неможливо вирішити шляхом проведення переговорів, він вирішується у судовому порядку згідно із законодавством.

Інші умови

17. Договір укладається в трьох примірниках, що мають однакову юридичну силу, по одному примірнику для кожної із сторін та один примірник для гаранта.

18. Будь-які зміни до договору вносяться шляхом укладення додаткової угоди до нього у письмовій формі. Усі додаткові угоди до договору є його невід'ємними частинами.

19. Сторони підтверджують, що договір підписано ними з усвідомленням його предмета та умов, а також уповноваженими на його підписання представниками сторін.

20. Кредитор має статус платника податку на прибуток на загальних підставах, передбачених Податковим кодексом України, а також є платником податку на додану вартість.

Боржник має статус платника податку на прибуток на загальних підставах, передбачених Податковим кодексом України, а також є платником податку на додану вартість.

Строк дії договору

21. Договір набирає чинності з дати його підписання уповноваженими представниками сторін і діє 12 місяців.

22. У разі дострокового погашення заборгованості договір вважається виконаним.

Місцезнаходження та банківські реквізити сторін

Кредитор:

ПУБЛІЧНЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО «НАЦІОНАЛЬНА АКЦІОНЕРНА КОМПАНІЯ «НАФТОГАЗ УКРАЇНИ» (вул. Б Хмельницького,6 м. Київ,01601, Україна, )

Поточний рахунок 6 в АБ «Укргазбанк» м. Київ, код банку 320478

ІПН 58

телефон , Факс

____________________ _________________

(підпис уповноваженої особи) (ініціали та прізвище)

М.П.

Боржник :

ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «КОТЕЛЬНІ ЛІКАРНЯНОГО КОМПЛЕКСУ» (61018, м. Харків, вул. Балакірєва, 3, Код ).

Рахунок № 82 в Філії Харківське обласне управління ВАТ «Ощадбанк» м.Харків, МФО 351823.

Рахунок № 6601 в АТ «АЛЬФА-БАНК» у м.Київ, МФО (код банку) 300346. Тел.754-67-31; факс 754-37-06 ІПН 99

Директор_______________Николаєнко Є.В.

М.П.

Додаток до договору про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ за договором купівлі-продажу природного газу від 19.12.2014 № 3237/15-БО-32

ГРАФІК погашення заборгованості за спожитий природний газ, використаний для виробництва теплової та електричної енергії, надання послуг з опалення та постачання гарячої води, що виникла станом на 1 липня 2016 року та не погашена до 31 грудня 2016 року

Загальна сума заборгованості, що підлягає реструктуризації відповідно до договору про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ за договором купівлі-продажу природного газу від 19.12.2014 № 3237/15-БО-32, становить 1094498 (один мільйон дев'яносто чотири тисячі чотириста дев'яносто вісім) гривень 09 копійок .

Згідно графіка з вересня 2017 по 31 грудня 2018 року сума 291866,09 грн. була сплачена Боржником .

Залишилось до сплати 802632,01 грн., які Боржник повинен сплатити рівними частинами по 668866,00 грн. кожного місяця з початку дії договору на протязі 12 місяців. Платіж останнього місяця складає 66886,01 грн.

Боржник: ТОВ «Котельні лікарняного комплексу»

Директор_______________Николаєнко Є.В.

М.П.

Кредитор: ПУБЛІЧНЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО «НАЦІОНАЛЬНА АКЦІОНЕРНА КОМПАНІЯ "НАФТОГАЗ УКРАЇНИ"

______________________ _______________

(підпис уповноваженої особи) (ініціали та прізвище)

М.П.»

Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (01001, м. Київ, вул. Б. Хмельницького, 6, ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Котельні лікарняного комплексу" (61018, м. Харків, вул. Балакірєва, 3, ) 1762,00 грн. судового збору.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду (ч. ч. 1, 2 ст.241 ГПК України).

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо у судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення. Згідно ст.257 ГПК України, апеляційна скарга подається безпосередньо до суду апеляційної інстанції.

Відповідно до п.17.5 Перехідних положень ГПК України, до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційні та касаційні скарги подаються учасниками справи до або через відповідні суди, а матеріали справ витребовуються та надсилаються судами за правилами, що діяли до набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Позивач за первісним позовом (відповідач - за зустрічним) - Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (01001, м. Київ, вул. Б. Хмельницького, 6, );

Відповідач за первісним позовом (позивач - за зустрічним) - Товариство з обмеженою відповідальністю "Котельні лікарняного комплексу" (61018, м. Харків, вул. Балакірєва, 3, ).

Повне рішення складено 28.11.2018.

Суддя Р.М. Аюпова

справа № 922/1908/18