ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 листопада 2018 року м. ОдесаСправа № 923/436/17
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Лавриненко Л.В.

суддів Аленіна О.Ю., Філінюка І.Г.

секретар судового засідання - Безпалюк А.В.

розглянувши матеріали апеляційної скарги Приватного акціонерного товариства "ТММ-ЕНЕРГОБУД" с. Музиківка, Херсонська область

на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 24.04.2018 р.

по справі № 923/436/17

за заявою Публічного акціонерного товариства "Перший Український Міжнародний Банк" м. Київ

до боржника Приватного акціонерного товариства "ТММ-ЕНЕРГОБУД" с. Музиківка, Херсонська область

кредитори:

1) Фірма "Т.М.М." - Товариство з обмеженою відповідальністю м. Київ;

2) Публічне акціонерне товариство "Перший Український Міжнародний Банк" м. Київ;

3) Публічне акціонерне товариство "Державний ощадний банк України" м. Київ;

4) ОСОБА_3 м. Київ;

5) Головне управління Державної фіскальної служби у м. Києві;

6) Херсонська об'єднана державна податкова інспекція Головного управління Державної фіскальної служби у Херсонської області м. Херсон

7) Центральна об'єднана державна податкова інспекція м. Харкова Головного управління Державної фіскальної служби у Харківській області

за участю арбітражного керуючого Алексюка Миколи Ігоровича м. Київ

про банкрутство

суддя суду першої інстанції: Пінтеліна Т.Г.

місце винесення ухвали: 24.04.2018 р., 11:44 год., м. Херсон, вул. Театральна, 18, Господарський суд Херсонської області, зал судових засідань № 211

повний текст складено та підписано: 27.04.2018 р.

за участю представників сторін :

Від Публічного акціонерного товариства "Державний ощадний банк України" м. Київ - Коцюба О.В.,

Від Приватного акціонерного товариства "ТММ-Енергобуд" с. Музиківка - Хромченко О.С. та Ляшко О.В.,

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 27.09.2018 р., колегією суддів у складі головуючого судді Лавриненко Л.В. суддів-учасників колегії Аленіна О.Ю., Будішевської Л.О. оголошено перерву в розгляді апеляційної скарги Приватного акціонерного товариства "ТММ-ЕНЕРГОБУД" с. Музиківка, Херсонська область на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 24.04.2018 р. по справі № 923/436/17 до 10.10.2018 р.

Указом Президента України «Про переведення суддів» від 28.09.2018 р. № 295/2018 суддів Одеського апеляційного господарського суду Лавриненко Л.В. та Аленіна О.Ю. переведено на роботу на посадах суддів Південно-західного апеляційного господарського суду.

03.10.2018 р. в газеті «Голос України» опубліковано повідомлення про початок роботи Південно-західного апеляційного господарського суду, у зв'язку з чим, Одеський апеляційний господарський суд припинив здійснення правосуддя.

Відповідно до ч. 5 ст. 31 ГПК України та ч. 6 ст. 147 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» суд, що ліквідується, в місячний строк з дня припинення здійснення правосуддя передає до новоутвореного суду матеріали та документи, пов'язані зі здійсненням таким судом повноважень, зокрема, архівні справи з основної діяльності, строки тимчасового зберігання яких ще не закінчилися, документи, не завершені в діловодстві, а також документи з кадрових питань в паперовому та електронному вигляді, фонди бібліотек, а судові справи та матеріали проваджень, що перебувають у володінні суду, що ліквідується, передаються негайно, до дня початку роботи новоутвореного суду.

Витягом з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 18.10.2018 р. визначено колегію суддів Південно-західного апеляційного господарського суду у складі головуючого судді Лавриненко Л.В., суддів-учасників колегії Аленіна О.Ю., Філінюка І.Г.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 22.10.2018 р. апеляційну скаргу прийнято до провадження вищезазначеною колегією суддів та призначено до розгляду у судовому засіданні на 29.11.2018 р. на 11:00 год.

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 19.06.2017 р. за заявою Публічного акціонерного товариства "Перший Український Міжнародний Банк" м. Київ порушено провадження у справі № 923/436/17 про банкрутство Приватного акціонерного товариства "ТММ - Енергобуд" с. Музиківка, Білозерського району Херсонської області.

21.06.2017 р. з метою виявлення інших кредиторів підприємства - боржника місцевим господарським судом на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України оприлюднено оголошення про вчинення відповідної процесуальної дії.

27.07.2017 р. до Господарського суду Херсонської області з заявою про визнання грошових вимог до боржника в сумі 699 600 681,96 грн. звернулось Публічне акціонерне товариство "Державний ощадний банк України" м. Київ.

Ухвалою попереднього судового засідання від 24.04.2018 р. у справі № 923/436/17 місцевий господарський суд, з огляду на визнання цих вимог розпорядником майна та боржником, визнав грошові вимоги Публічного акціонерного товариства "Державний ощадний банк України" м. Київ у повному обсязі та затвердив реєстр вимог кредиторів, визначивши черговість погашення цих вимог наступним чином:

- 582 033 689,07 грн. - 4 черга;

- 117 566 992,89 грн. - 6 черга;

- судовий збір - 1 черга.

В подальшому, не погодившись з цією ухвалою в частині визнання грошових вимог Публічного акціонерного товариства "Державний ощадний банк України" м. Київ, Приватне акціонерне товариство "ТММ - Енергобуд" с. Музиківка оскаржило її до Південно - західного апеляційного господарського суду.

В апеляційній скарзі Приватне акціонерне товариство "ТММ - Енергобуд" с. Музиківка зауважило на тому, що в забезпечення виконання зобов'язань за Генеральним кредитним договором від 30.07.2009 р. № 289/31/6 між ним та Публічним акціонерним товариством "Державний ощадний банк" м. Київ укладено договір застави обладнання від 19.11.2009 р. № 289/31/6-7 та іпотечний договір від 16.06.2014 р. № 825/31/6-3.

Про укладення цих договорів Публічне акціонерне товариство "Державний ощадний банк України" м. Київ в заяві про визнання грошових вимог до боржника нічого не зазначило.

Рішенням Господарського суду м. Києва від 23.09.2016 р. у справі № 910/7367/16 задоволено позов Публічного акціонерного товариства "Державний ощадний банк України" м. Київ до Приватного акціонерного товариства "ТММ - Енергобуд" с. Музиківка про стягнення заборгованості в сумі 619 221 732,72 грн., відповідно до якого звернуто стягнення на предмет застави за договором застави обладнання від 19.11.2009 р. № 289/31/6-7 та предмет іпотеки за іпотечним договором від 16.06.2014 р. № 825/31/6-3 шляхом надання банку права здійснити продаж предмета іпотеки від свого імені, а заставного майна - від імені Приватного акціонерного товариства "ТММ - Енергобуд" с. Музиківка.

09.12.2016 р. на підставі укладених з Товариством з обмеженою відповідальністю "ІНТЕРЕ ПРЕМ'ЄР" м. Чернігів договорів купівлі - продажу Публічне акціонерне товариство "Державний ощадний банк України" м. Київ відчужило заставне та іпотечне майно, отримавши від продажу 124 799 999,99 грн.

Приватне акціонерне товариство "ТММ - Енергобуд" с. Музиківка, посилаючись на приписи ст. ст. 33, 36, 37, 39 Закону України "Про іпотеку", наполягає на тому, що реалізація Публічним акціонерним товариством "Державний ощадний банк України" м. Київ предмету іпотеки від свого імені свідчить про те, що кредитор застосував позасудовий порядок звернення стягнення на майно боржника, передбачений п. п. 4.1.4 п. 4.1 ст. 4, п. п. 7.3.3 п. 7.3 та п. п. 7.4.1, п. п. 7.4.3 п. 7.4 ст. 7 іпотечного договору від 16.06.2014 р. № 825/31/6-3, а тому в силу приписів ч. 4 ст. 36 Закону України "Про іпотеку" всі наступні вимоги Публічного акціонерного товариства "Державний ощадний банк України" м. Київ щодо виконання боржником основного зобов'язання є недійсними.

Отже, на думку боржника, його зобов'язання за Генеральним кредитним договором від 30.07.2009 р. № 289/31/6 є припиненим у повному обсязі.

Наведені обставини були встановлені і аналогічні висновки містяться також і в постанові Київського апеляційного господарського суду від 19.04.2018 р. у справі № 910/20201/17 за позовом Публічного акціонерного товариства "Перший Український Міжнародний Банк" м. Київ до Публічного акціонерного товариства "Державний ощадний банк України" м. Київ про визнання зобов'язань припиненими, яка в силу приписів ч. 4 ст. 75 ГПК України має преюдиційне значення для даної справи.

Публічне акціонерне товариство "Державний ощадний банк України" м. Київ проти доводів, викладених в апеляційній скарзі Приватного акціонерного товариства "ТММ - Енергобуд" с. Музиківка, заперечило з підстав, викладених у відзиві на апеляційну скаргу.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши доводи та заперечення представників Публічного акціонерного товариства "Державний ощадний банк України" м. Київ та Приватного акціонерного товариства "ТММ - Енергобуд" с. Музиківка, судом апеляційної інстанції встановлено наступне.

Загальна сума заявлених Публічним акціонерним товариством "Державний ощадний банк України" м. Київ кредиторських вимог складає 699 600 681,96 грн.

Підставою виникнення цієї заборгованості став Генеральний кредитний договір від 30.07.2009 р. № 289/31/6, в межах якого між Публічним акціонерним товариством "Державний ощадний банк України" м. Київ та Приватним акціонерним товариством "ТММ-Енергобуд" с. Музиківка укладено три договори кредитної лінії:

від 30.07.2009 р. № 289/31/6-1:

- заборгованість за простроченим кредитом - 116 398 350,45 грн.;

- заборгованість за простроченими процентами - 14 956 420,24 грн.;

- пеня за несвоєчасне погашення кредиту - 31 864 629,47 грн.;

- пеня за несвоєчасну сплату процентів - 8 778 115,10 грн.;

- 3 % річних за несвоєчасне погашення кредиту - 7 742 130,87 грн.;

- 3 % річних за несвоєчасну сплату процентів - 1 303 298,71 грн.;

- інфляційні втрати за несвоєчасне погашення кредиту - 49 686 186,51 грн.;

- інфляційні втрати за несвоєчасну сплату процентів - 9 260 800,25 грн.

від 27.08.2009 р. № 289/31/6-6:

- заборгованість за простроченим кредитом - 26 905 594,48 грн.;

- заборгованість за простроченими процентами - 3 310 690,64 грн.;

- пеня за несвоєчасне погашення кредиту - 7 353 462,99 грн.;

- пеня за несвоєчасну сплату процентів - 2 019 031,52 грн.;

- 3 % річних за несвоєчасне погашення кредиту - 1 628 438,84 грн.;

- інфляційні втрати за несвоєчасне погашення кредиту - 11 269 630,59 грн.;

- інфляційні втрати за несвоєчасну сплату процентів - 2 125 728,47 грн.

від 23.09.2009 р. № 386/31/6:

- заборгованість за простроченим кредитом - 199 999 948,30 грн.;

- заборгованість за простроченими процентами - 26 135 533,19 грн.;

- пеня за несвоєчасне погашення кредиту - 52 431 801,67 грн.;

- пеня за несвоєчасну сплату процентів - 15 119 952,14 грн.;

- 3 % річних за несвоєчасне погашення кредиту - 12 316 216,84 грн.;

- 3 % річних за несвоєчасну сплату процентів - 2 800 313,25 грн.;

- інфляційні втрати за несвоєчасне погашення кредиту - 78 643 406,94 грн.;

- інфляційні втрати за несвоєчасну сплату процентів - 17 219 620,72 грн.

З метою забезпечення виконання зобов'язань за Генеральним кредитним договором від 30.07.2009 р. № 289/31/6 між Публічним акціонерним товариством "Державний ощадний банк України" м. Київ та Приватним акціонерним товариством "ТММ-Енергобуд" с. Музиківка укладено:

договір застави обладнання від 19.11.2009 р. № 289/31/6-7, відповідно до якого в заставу передано виробниче обладнання (кран мостовий двобалочний КМ20/5-28 (1 шт.), кран мостовий двобалочний КМ30 (30/5+30)-28 (1 шт.), трансформаторна підстанція КТП-1 1600 кВа 6/04 кВ (1 комплект), трансформаторна підстанція КТП-2 1600 кВа 6/04 кВ (1 комплект), трансформаторна підстанція КТП-3 1600 кВа 6/04 кВ (1 комплект), трансформаторна підстанція КТП-4 400 кВа 6/04 кВ (1 комплект), ячейки високовольтні РП 6 кВ РУ-1 (генераторів) (1 комплект), ячейки високовольтні РП 6 кВ РУ-2 (мережевий) (1 комплект), ячейки високовольтні РП 6 кВ РУ-3 (трансформаторів) (1 комплект), що знаходиться за адресою: Харківська область, Чугуївський район, с.м.т. Малинівка, вул. Гетьмана Якова Острянина;

іпотечний договір від 16.06.2014 р. № 825/31/6-3, відповідно до якого в іпотеку передано майнові права на будівлю адміністративно-побутового корпусу з підвалом і ганками (літ. А, А1, а, а1), загальною площею 7 235,9 кв. м, який знаходиться за адресою: Харківська область, Чугуївський район, смт. Малинівка, вул. Гетьмана Якова Острянина, 2-А; комплекс будівель і споруд перша черга вводу в експлуатацію 1-го пускового комплексу "Заводу енергетичного машинобудування", який складається з: будівлі виробничого корпусу №138 (літ. Б,Б1,б,б1,б2,б3,б4,б5,б6) загальною площею 32 090,0 кв. м., будівлі котельної (літ. Г) загальною площею 108,6 кв. м., будівлі розподільчої станції (літ. Д) загальною площею 315,6 кв. м, який знаходиться за адресою: Харківська область, Чугуївський район, смт. Малинівка, вул. Гетьмана Якова Острянина, 2; майнові права на будівлю корпусу № 137 (літ. В), загальною площею 2 979,8 кв. м, який знаходиться за адресою: Харківська область, Чугуївський район, смт. Малинівка, вул. Гетьмана Якова Острянина, 2-Б.

Рішенням Господарського суду м. Києва від 23.09.2016 р. у справі № 910/7367/16 з Приватного акціонерного товариства "ТММ - Енергобуд" с. Музиківка на користь Публічного акціонерного товариства "Державний ощадний банк України" м. Київ стягнуто заборгованість за Генеральним кредитним договором від 30.07.2009 р. № 289/31/6 в сумі 606 307 336,70 грн.

В рахунок часткового погашення заборгованості перед Публічним акціонерним товариством "Державний ощадний банк України" м. Київ за Генеральним кредитним договором від 30.07.2009 р. № 289/31/6 звернуто стягнення на предмет застави за договором застави обладнання від 19.11.2009 р. № 289/31/6-7 та на предмет іпотеки за іпотечним договором від 16.06.2014 р. № 825/31/6-3.

09.12.2016 р. на підставі договору купівлі - продажу рухомого майна б/н, договору купівлі - продажу нерухомого майна реєстр. № 1278 та договору купівлі - продажу майнових прав на нерухоме майно реєстр. № 1279 Публічне акціонерне товариство "Державний ощадний банк України" м. Київ відчужило предмет застави та іпотеки Товариству з обмеженою відповідальністю "Інтер Прем'єр" м. Чернігів.

Загальна сума грошових коштів, одержаних Публічним акціонерним товариством "Державний ощадний банк України" м. Київ від продажу майна боржника, склала 124 799 999,99 грн.

Наведені обставини не заперечуються присутніми в судовому засіданні представниками Публічного акціонерного товариства "Державний ощадний банк України" м. Київ та Приватного акціонерного товариства "ТММ - ЕНЕРГОБУД" с. Музиківка.

В апеляційній скарзі боржник наполягає на тому, що відчуження Публічним акціонерним товариством "Державний ощадний банк України" м. Київ предмету іпотеки від свого імені свідчить про те, що задоволення його вимог відбулось шляхом позасудового врегулювання - на підставі застереження про задоволення вимог іпотекодержателя, що передбачає право останнього на продаж предмета іпотеки.

Вказана обставина, на думку боржника, свідчить про припинення його зобов'язань перед Публічним акціонерним товариством "Державний ощадний банк України" м. Київ, оскільки відповідно до ч. 4 ст. 36 Закону України "Про іпотеку" після завершення позасудового врегулювання будь - які наступні вимоги іпотекодержателя щодо виконання боржником основного зобов'язання є недійсними.

Суд апеляційної інстанції з цими доводами Приватного акціонерного товариства "ТММ - Енергобуд" с. Музиківка погодитись не може, з огляду на наступне.

В силу приписів абз. 3 ст. 1 Закону України "Про іпотеку" 05.06.2003 р. № 898-IV (зі змінами та доповненнями) іпотекою є вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

Відповідно до ч. 1-3 ст. 33 Закону у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки, якщо інше не передбачено законом. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону.

У разі порушення провадження у справі про відновлення платоспроможності іпотекодавця або визнання його банкрутом або при ліквідації юридичної особи - іпотекодавця іпотекодержатель набуває право звернення стягнення на предмет іпотеки незалежно від настання строку виконання основного зобов'язання, якщо іпотекодержатель і правонаступник іпотекодавця не досягнуть згоди про інше.

Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

Як вбачається з матеріалів справи, рішенням Господарського суду м. Києва від 23.09.2016 р. у справі № 910/7367/16, яка не оскаржене, з Приватного акціонерного товариства "ТММ - Енергобуд" с. Музиківка на користь Публічного акціонерного товариства "Державний ощадний банк України" м. Київ стягнуто заборгованість за Генеральним кредитним договором від 30.07.2009 р. № 289/31/6 в сумі 606 307 336,70 грн.

В рахунок часткового погашення заборгованості перед Публічним акціонерним товариством "Державний ощадний банк України" м. Київ за Генеральним кредитним договором від 30.07.2009 р. № 289/31/6 звернуто стягнення на предмет застави за договором застави обладнання від 19.11.2009 р. № 289/31/6-7 та на предмет іпотеки за іпотечним договором від 16.06.2014 р. № 825/31/6-3.

Резолютивною частиною наведеного рішення Публічному акціонерному товариству "Державний ощадний банк України" м. Київ надане право від свого імені продати предмет іпотеки за іпотечним договором від 16.06.2014 р. № 825/31/6-3, що належить Приватному акціонерному товариству "ТММ - Енергобуд" с. Музиківка.

Як вбачається зі змісту преамбули договору купівлі - продажу нерухомого майна від 09.12.2016 р. реєтр. № 1278 та договору купівлі - продажу майнових прав на нерухоме майно від 09.12.2016 р. реєстр. № 1279, Публічне акціонерне товариство "Державний ощадний банк України" м. Київ при їх укладенні діяв на підставі рішення Господарського суду м. Києва від 23.09.2016 р. у справі № 910/7367/16.

Отже, наведені обставини свідчать про те, що кредитор реалізував право на звернення стягнення на предмет іпотеки саме на підставі рішення суду відповідно до ч. 3 ст. 33 Закону України "Про іпотеку", а тому правові підстави для застосування до спірних правовідносин наслідків, передбачених ч. 4 ст. 36 Закону України "Про іпотеку", відсутні.

Суд апеляційної інстанції не приймає до уваги посилання Приватного акціонерного товариства "ТММ - Енергобуд" с. Музиківка на постанову Київського апеляційного господарського суду від 19.04.2018 р. у справі № 910/20201/17, яка містить висновок про те, що Публічне акціонерне товариство "Державний ощадний банк України" м. Київ "реалізувало один із способів позасудового врегулювання спору на підставі застереження про задоволення вимог, що міститься в іпотечному договорі", оскільки постановою Верховного Суду від 09.08.2018 р. вказану постанову Київського апеляційного господарського суду скасовано, справу № 910/20201/17 передано на новий апеляційний розгляд до Київського апеляційного господарського суду.

З огляду на викладені обставини, керуючись ст. ст. 272 - 282 ГПК України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

Ухвалу Господарського суду Херсонської області від 24.04.2018 р. у справі № 923/436/17 в частині визнання грошових вимог Публічного акціонерного товариства "Державний ощадний банк України" м. Київ залишити без змін, апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства "ТММ - Енергобуд" с. Музиківка - без задоволення.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у випадках та порядку, передбачених Господарським процесуальним кодексом України.

Повний текст постанови складено та підписано 04.12.2018 р.

Головуючий суддя Л.В. Лавриненко

Судді О.Ю. Аленін

І.Г. Філінюк