ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 листопада 2018 року м. ОдесаСправа № 915/6/16
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Філінюка І.Г.

суддів: Аленіна О.Ю., Мишкіної М.А.

секретар судового засідання - Чеголя Є.О.

Представники учасників провадження у справі про банкрутство в судове засідання не з'явились.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу

засновника Товариства з обмеженою відповідальністю «Конвес Миколаїв» ОСОБА_2

на постанову Господарського суду Миколаївської області від 28.01.2016

суддя Ткаченко О.В.

Час і місце ухвалення: 11:30; м. Миколаїв

у справі № 915/6/16

за заявою боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Конвес Миколаїв»

про визнання банкрутом

за участю ліквідатора - арбітражного керуючого Герман О.С.

ВСТАНОВИВ:

Постановою Господарського суду Миколаївської області від 28.01.2016 по справі № 915/6/16 визнано Товариство з обмеженою відповідальністю «Конвес Миколаїв» банкрутом; відкрито ліквідаційну процедуру; призначено ліквідатором Герман Оксану Степанівну та зобов'язано призначеного ліквідатора в строк до 30.03.2016 подати до суду на затвердження реєстр вимог кредиторів; до закінчення строку ліквідаційної процедури, надати суду звіт та ліквідаційний баланс з доданими документами, передбаченими статтею 46 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»; з моменту прийняття даної постанови припинено підприємницьку діяльність боржника та вважати таким, що настав строк виконання всіх грошових зобов'язань банкрута і зобов'язань щодо сплати податків і зборів )обов'язкових платежів) припинено нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів, інших економічних санкцій по всіх видах заборгованості банкрута, скасовано арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрута, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника; накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається.

Постанова мотивована тим, що фінансовий стан боржника характеризується стійкою неплатоспроможністю, проведення процедури санації недоцільне, підприємство на даний час підприємницької діяльності не здійснює, погашення заборгованості перед кредиторами в повному обсязі неможливе, у зв'язку з чим слід визнати боржника Товариство з обмеженою відповідальністю банкрутом та відкрити ліквідаційну процедуру.

Не погодившись із вказаною постановою, засновник Товариство з обмеженою відповідальністю «Конвес Миколаїв» ОСОБА_2 звернулась до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом першої інстанції норм процесуального права просить скасувати постанову Господарського суду Миколаївської області від 28.01.2016 у справі № 915/6/16 та закрити провадження у справі про банкрутство Товариство з обмеженою відповідальністю «Конвес Миколаїв».

Узагальнені доводи апеляційної скарги.

Скаржник в апеляційній скарзі посилається на те, що судом першої інстанції під час прийняття оскаржуваної постанови не було враховане те, що матеріали справи взагалі не містять доказів надання ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю органам доходів і зборів та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування документів юридичної особи, у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку та відповідно доказів проведення вказаними органами перевірок.

Також, ОСОБА_2 в апеляційній скарзі посилається на те, що Державною податковою інспекцією, Пенсійним фондом України та фондом соціального страхування не проводилися перевірки Товариство з обмеженою відповідальністю «Конвес Миколаїв» та не визначалася наявність або відсутність заборгованості зі сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування.

Крім того, в порушенні вимог частин 5, 6 статті 111 ЦК України ліквідатором не було з'ясовано наявність або відсутність у Товариства з обмеженою відповідальністю «Конвес Миколаїв» ліцензій та документів дозвільного характеру, зокрема не направлялися запити до відповідних установ.

У зв'язку з чим скаржник вважає, що оскаржувана постанова винесена судом за умови неправильного застосування статті 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та підлягає скасуванню.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 03.09.2018 по справі № 915/6/16 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_2 на постанову Господарського суду Миколаївської області від 28.01.2016.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 18.09.2016 призначено справу №915/6/16 до розгляду на 17.10.2018 о 15:30 год.

Указом Президента України № 454/2017 від 29.12.2017 «Про ліквідацію апеляційних господарських судів та утворення апеляційних господарських судів в апеляційних округах» ліквідовано Одеський апеляційний господарський суд та утворено Південно-західний апеляційний господарський суд.

Згідно з частиною шостою статті 147 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» суд, що ліквідується, припиняє здійснення правосуддя з дня опублікування в газеті «Голос України» повідомлення голови новоутвореного суду про початок роботи новоутвореного суду.

03.10.2018 в газеті «Голос України» опубліковано повідомлення про початок роботи Південного-західного апеляційного господарського суду.

На виконання положень абз. 2 частини шостої статті 147 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», частини п'ятої статті 31 Господарського процесуального кодексу України, матеріали справи № 915/6/16 передані до Південно-західного апеляційного господарського суду.

У відповідності до вимог частини першої статті 32 Господарського процесуального кодексу України за результатами автоматизованого розподілу справ між суддями, оформленого протоколом від 25.10.2018, для розгляду даної справи сформовано колегію суддів у складі: головуючого судді Філінюка І.Г., суддів Аленіна О.Ю., Мишкіна М.А.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 30.10.2018 прийнято справу № 915/6/16 до провадження та розпочато апеляційний розгляд справи колегією суддів Південно-західного апеляційного господарського суду у складі: головуючого судді Філінюка І.Г., суддів Аленіна О.Ю., Мишкіної М.А. та призначено справу № 915/6/16 до розгляду на 20.11.2018 о 09:30 год.

Представники учасників провадження у справі про банкрутство в судове засідання не з'явились.

Відповідно до частини 12 статті 270 ГПК України, неявка сторін, або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Зважаючи на те, що в матеріалах справи містяться докази повідомлення всіх учасників судового процесу, а також те, що явка сторін не визнавалася судом обов'язковою, колегія суддів переходить до розгляду апеляційної скарги по суті.

Статтею 269 ГПК України встановлено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Розглянувши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку встановлених судом першої інстанції фактичних обставин справи і їх повноту, проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів переглядає постанову Господарського суду Миколаївської області від 28.01.2016 в межах доводів апеляційної скарги, а саме:

- відсутність в матеріалах справи доказів надання ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «Конвес Миколаїв» органам доходів і зборів та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування документів юридичної особи, у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку та відповідно доказів проведення вказаними органами перевірок.

- ліквідатором не з'ясовано наявність або відсутність у Товариства з обмеженою відповідальністю «Конвес Миколаїв» ліцензій та документів дозвільного характеру, зокрема не направлялися запити до відповідних установ.

Так, колегією суддів встановлено, що у січні 2016 року Товариство з обмеженою відповідальністю «Конвес Миколаїв» звернулось до Господарського суду Миколаївської області з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство відносно товариства за правилами статті 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

В обґрунтування заяви Товариство з обмеженою відповідальністю «Конвес Миколаїв» посилається на те, що 29.09.2015 учасниками товариства прийнято рішення про ліквідацію підприємства, оскільки за результатами проведення аналізу діяльності боржника встановлено, що у підприємства відсутня можливість погасити кредиторську заборгованість перед кредиторами у повному обсязі.

Боржник як суб'єкт підприємницької діяльності - юридична особа значиться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців. Учасниками товариства є ОСОБА_4, ОСОБА_2 (п. 1.2. Статуту в редакції, затвердженій зборами засновників протокол № 1 від 04.10.2010.).

29.09.2015 загальними зборами часників боржника прийнято рішення про ліквідацію товариства, обов'язки ліквідатора покладено на Герман Оксану Степанівну.

На підставі статті 105 Цивільного кодексу України державний реєстратор вніс до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців відомості про припинення юридичної особи боржника.

Оголошення про банкрутство боржника опубліковано в Бюлетені державної реєстрації № 332 (27).

Розмір кредиторських вимог, визнаних боржником складає 163 481 743,48 грн., у тому числі перед: ПАТ «ВТБ БАНК» в сумі 161 659 180,03 грн., ТОВ «Триада-ТД» в сумі 1 822 563,45 грн.

Як свідчить витяг з Державного реєстру обтяжень рухомого майна № 48321276 від 16.11.2015, в Державному реєстрі обтяжень рухомого майна відсутні записи про обтяження рухомого майна ТОВ «Конвес Миколаїв».

Відсутність корпоративних прав ТОВ «Конвес Миколаїв» в інших юридичних особах підтверджується Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців.

Відсутність відокремлених підрозділів ТОВ «Конвес Миколаїв» підтверджується Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців.

09 жовтня 2015 року під час проведення інвентаризації майна ТОВ «Конвес Миколаїв» ліквідатором було виявлено нерухоме майно у кількості 5 одиниць, що мають загальну балансову вартість 668208,89 грн., а саме:

- нерухоме майно: нежитлові приміщення загальною площею 72,8 кв. м. за адресою м. Миколаїв, вул. Містобудівників, буд. 17/3 балансовою вартістю 106 701,80 грн.;

- нерухоме майно: нежитлові приміщення загальною площею 67,7 кв. м. за адресою м. Миколаїв, вул. Містобудівників, буд. 17/4 балансовою вартістю 99 245,52 грн.;

- нерухоме майно: нежитлові приміщення загальною площею 71,4 кв. м. за адресою м. Миколаїв, вул. Містобудівників, буд. 17/7 балансовою вартістю 104 654,20 грн.;

- нерухоме майно: нежитлові приміщення загальною площею 166,1 кв. м. за адресою м. Миколаїв, вул. Містобудівників, буд. 17/8 балансовою вартістю 243 153,39 грн.;

- нерухоме майно: нежитлові приміщення загальною площею 78,1 кв. м. за адресою м. Миколаїв, вул. Містобудівників, буд. 17/9 балансовою вартістю 114 453,98 грн.

У відповідності до інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна № 50177425 від 18.12.2015 встановлено, що зазначене майно є власністю ТОВ «Конвес Миколаїв», знаходиться в іпотеці та є обтяженим ПАТ «ВТБ Банк» та є обтяженим ТОВ «Тріада-ТД».

Відповідно до даних бухгалтерського обліку встановлено, що дебіторська заборгованість у ТОВ «Конвес Миколаїв» відсутня.

На запит ліквідатора від 07.10.2015 Державна податкова інспекція у Центральному районі м. Миколаєва ГУ ДФС у Миколаївській області надала лист № 3148/г/14-03-11-62 від 16.10.2015, за змістом якого інформація щодо розрахункових рахунків по ТОВ «Конвес Миколаїв» відсутня.

На виконання вимог частини восьмої статті 111 ЦК України, після спливу двомісячного строку, встановленого для пред'явлення вимог кредиторами, ліквідатором ТОВ «Конвес Миколаїв» складено проміжний ліквідаційний баланс станом на 15.12.2015, який затверджений учасниками «Конвес Миколаїв» 28.12.2015 (протокол № 2 від 28.12.2015). Проміжний ліквідаційний баланс направлений до Державної податкової інспекції у Центральному районі м. Миколаєва ГУ ДФС у Миколаївській області для перевірки його достовірності та повноти.

Проаналізувавши стан дебіторської та кредиторської заборгованості, викладений у проміжному ліквідаційному балансі підприємства, встановлено, що розмір кредиторської заборгованості складає 163 481 743,48 грн., в той час, як вартість активів підприємства становить 668 208,89 грн.

Таким чином проміжний ліквідаційний баланс боржника станом на 15.12.2015 свідчить про недостатність у боржника оборотних та необоротних активів, для задоволення вимог кредиторів.

Боржник не має заборгованості з виплати заробітної плати, вихідної допомоги працівникам боржника, виплати авторської винагороди.

28.12.2015 власниками Товариство з обмеженою відповідальністю «Конвес Миколаїв» прийнято рішення про звернення до Господарського суду Миколаївської області із відповідною заявою про порушення справи про банкрутство Товариство з обмеженою відповідальністю «Конвес Миколаїв» (протокол 3 від 28.12.2015).

У зв'язку з тим, що фінансовий стан боржника характеризується стійкою неплатоспроможністю, проведення процедури санації недоцільне, підприємство на даний час підприємницької діяльності не здійснює, погашення заборгованості перед кредиторами в повному обсязі неможливе, постановою Господарського суду Миколаївської області визнано боржника банкрутом за ознаками статті 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» відкрито ліквідаційну процедуру та призначено ліквідатора банкрута Герман О.С. відповідно до клопотання товариства про покладення обов'язків ліквідатора на Герман Оксану Степанівну, яка виконувала повноваження ліквідатора ТОВ «Конвес Миколаїв» у процедурі ліквідації товариства за рішенням його учасників та відповідно до поданої до суду 28.02.2016 заяви Герман Оксана Степанівна про надання згоди на призначення її ліквідатором у справі про банкрутство ТОВ «Конвес Миколаїв».

Колегією суддів не приймаються доводи апеляційної скарги, щодо відсутність в матеріалах справи доказів надання ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «Конвес Миколаїв» органам доходів і зборів та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування документів юридичної особи, у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку та відповідно доказів проведення вказаними органами перевірок.

Як вбачається з матеріалів справи, головою ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю «Конвес Миколаїв» про ліквідацію товариства було повідомлено всіх відомих та ймовірних кредиторів товариства, зокрема: ДПІ у Центральному районі м. Миколаєва ГУ ДФС у Миколаївській області; УПФУ у Центральному районі м. Миколаєва ГУ ДФС у Миколаївській області; УПФУ у Центральному районі м. Миколаєва; Миколаївське обласне відділення фонду соціального захисту інвалідів; Миколаївську міську виконавчу дирекцію Миколаївського обласного відділення фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності та Центральну міжрайонну виконавчу дирекцію МОФ ФСС з ТІП; Центральний районний центр зайнятості м. Миколаєва.

Що стосується факту не проведення позапланової перевірки зазначеними органами у зв'язку з рішенням засновника про його припинення та в подальшому його банкрутством, то на думку колегії зазначені контролюючі органи мають достатньо прав та можливостей для здійснення такої перевірки у встановленому законом порядку у період після публікації оголошення боржником про припинення діяльності, персонального повідомлення про це органів та відповідного оголошення про порушення справи про банкрутство, а також в процедурі ліквідації. Проведення або не проведення вказаної перевірки в даному випадку залежить виключно від волевиявлення контролюючого органу, який не заявляли про наявність заборгованості платника податків перед бюджетом.

Стосовно того, що ліквідатором не з'ясовано наявність або відсутність у Товариства з обмеженою відповідальністю «Конвес Миколаїв» ліцензій та документів дозвільного характеру, зокрема не направлялися запити до відповідних установ, то ліквідатор необмежений правом звернутись з відповідними запитами у процедурі ліквідації товариства.

Колегія суддів апеляційної інстанції зазначає, що з'ясування факту дотримання заявником названих вимог чинного законодавства, виходячи з норм ст. 16 та ч. 2 ст. 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», відбувається у підготовчому засіданні на стадії порушення провадження у справі.

Ухвала про порушення провадження у справі про банкрутство є самостійним процесуальним документом, який підлягає оскарженню в апеляційному та касаційному порядку. Враховуючи особливості спрощеної процедури банкрутства, що передбачена статтею 95 Закону про банкрутство, контролюючий орган, в разі наявності обставин порушення його права, що передбачено частиною сьомою статті 111 ЦК України, на своєчасне отримання первинних документів податкового обліку для проведення перевірок, має право оскаржити ухвалу суду першої інстанції про порушення справи про банкрутство.

Проте, в матеріалах справи відсутні докази оскарження в апеляційному порядку ухвали про порушення провадження у справі про банкрутство Товариство з обмеженою відповідальністю «Конвес Миколаїв», отже остання є чинною.

Крім того, як зазначено вище відповідно до п. 1.2. Статуту товариства єдиними засновниками (учасниками) Товариство з обмеженою відповідальністю «Конвес Миколаїв» є ОСОБА_4, ОСОБА_2, якими 28.12.2015 прийнято рішення про звернення до Господарського суду Миколаївської області із відповідною заявою про порушення справи про банкрутство Товариство з обмеженою відповідальністю «Конвес Миколаїв» (протокол 3 від 28.12.2015), отже ОСОБА_2 була обізнана про хід ліквідаційної процедури, яка передувала зверненню до Господарського суду Миколаївської області з заявою про порушення справи про банкрутство.

Доводи ОСОБА_2 про відсутність необхідних передумов для звернення із заявою голови ліквідаційної комісії банкрута про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку статті 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» спростовуються наявними в матеріалах справи доказами: виявлення та оцінки вартості наявного майна боржника, публікації оголошення згідно з вимогами статті 105 ЦК України, визнання та включення до ліквідаційного балансу вимог кредиторів за даними бухгалтерського обліку та на підставі претензій кредиторів, складання проміжного ліквідаційного балансу.

Таким чином, доводи апеляційної скарги не спростовують висновку суду першої інстанцій, а тому постанова Господарського суду Миколаївської області від 28.01.2016 по справі № 915/6/16 підлягає залишенню без змін, як така, що відповідає нормам матеріального та процесуального права.

Керуючись статтями 231, 269, 270, 275, 277, 278, 282 - 284 Господарського процесуального кодексу України, Південно-західний апеляційний господарський суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Постанову Господарського суду Миколаївської області від 28.01.2016 по справі № 915/6/16 - залишити без змін.

Апеляційну скаргу засновника Товариства з обмеженою відповідальністю «Конвес Миколаїв» ОСОБА_2 - залишити без задоволення.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покласти на ОСОБА_2.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у строки, передбачені статтею 288 ГПК України.

Повний текст постанови підписано 26.11.2018.

Головуючий суддя І.Г. Філінюк

Суддя О.Ю. Аленін

Суддя М.А. Мишкіна