ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

"15" листопада 2018 р.м. Одеса Справа № 916/1393/18

За позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Комплекс" (вул.Героїв оборони Одеси, б.68 (1 поверх), м. Одеса, 65069, код ЄДРПОУ - 22483476)

До відповідача: Акціонерного товариства "Одесаобленерго" (вул. Миколи Боровського, буд. 28-Б, м. Одеса, Одеська область, 65031, код ЄДРПОУ - 00131713)

про визнання недійсними рішень комісії

Суддя Рога Н.В.

Секретар с/з Лазуренко Є.С.

Представники:

Від позивача: Соловйов І.Ю. - на підставі довіреності № 13 від 08.10.2018 р.; Бомба В.В. - керівник; Бомба Б.В. - на підставі довіреності № 14 від 08.10.2018 р.;

Від відповідача: Клименко Б.В. - на підставі довіреності № 219 від 05.05.2018 р.; Швидкий О.О. - на підставі довіреності №218 від 05.05.2018р.

В засіданні брали участь:

Від позивача: Соловйов І.Ю. - на підставі довіреності № 13 від 08.10.2018 р.; Бомба В.В. - керівник; Бомба Б.В. - на підставі довіреності № 14 від 08.10.2018 р.;

Від відповідача: Клименко Б.В. - на підставі довіреності № 219 від 05.05.2018 р.;

Суть спору: Позивач - Товариство з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) „Комплекс" звернулось до господарського суду Одеської області з позовом до Акціонерного товариства (далі - АТ) „Одесаобленерго" про визнання недійсними рішень АТ „Одесаобленерго", які оформлено протоколами №376 від 15.06.2018р., №378 від 15.06.2018р., №379 від 15.06.2018р. засідання комісії по розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією, що складений на Споживача - ТОВ «Комплекс».

Ухвалою господарського суду Одеської області від 30.07.2018р. позовну заяву прийнято до розгляду, відкрито провадження у справі, вирішено справу розглядати за правилами загального позовного провадження, призначено підготовче засідання.

27 вересня 2018р. позивач подав до суду заяву про зміну предмету позову, згідно якої просить суд визнати недійсними рішення АТ „Одесаобленерго", які оформлено протоколами №79 від 12.09.2018р., №80 від 12.09.2018р., №81 від 12.09.2018р. засідання комісії по розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією, що складений на Споживача - ТОВ «Комплекс». При цьому, зміна предмету позову відбулася у зв'язку із скасуванням 15 червня 2018р. комісією з розгляду актів про порушення ПКЕЕ своїх рішень, оформлених протоколами №№ 378, 379, 376, та прийняттям за наслідками скасування нових рішень, які оформлено протоколами №79 від 12.09.2018р., №80 від 12.09.2018р., №81 від 12.09.2018р.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 11.10.2018р. закрито підготовче провадження у справі № 916/1393/18 та призначено справу до судового розгляду по суті.

Представники позивача позовну заяву підтримують, наполягають на задоволенні позову.

Відповідач проти позову заперечує з підстав, викладених у відзиві на позовну заяву.

Як зазначив позивач у справі, 22 серпня 2016р. між ПАТ „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго" (Постачальник) та ТОВ „Комплекс" (Споживач) було укладено договір на постачання електричної енергії №109300 (далі-Договір), відповідно до розділу 1 якого Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача з приєднаною потужністю, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком „Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.

Точка продажу електричної енергії - межа балансової належності, на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію, визначена додатком „Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" між Постачальником та Споживачем або інша обумовлена окремим додатком до договору.

Цей Договір набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 31 грудня 2016р. Договір вважається щорічно продовженим, якщо за місяць до закінчення терміну дії Договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

Відповідно до п.2.1 Договору під час виконання умов цього Договору з питань, що не обумовлені цим Договором, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричної енергії ( далі- ПКЕЕ).

Позивач зазначив, що 06 квітня 2018р. представниками Північного РЕМ АТ «Одесаобленерго» (структурний підрозділ) було проведено технічну перевірку засобів обліку електричної енергії, що знаходяться у трансформаторній підстанції (ТП-2111) поблизу будинку №72 по вул.Героїв оборони Одеси в м.Одесі, та складено 3 акти про порушення .

Згідно Акту про порушення №8001979 від 06.04.2018р. Споживач- ТОВ «Комплекс» порушив п.10.2.5,п.10.2.9 ПКЕЕ - зміни (порушення) вимірювальних ланцюгів в трансформаторах току, відсутні контакти в ланцюгах напруги по фазах «А» та «С» у вторинних ланцюгах трансформаторів току, на контакти у ланцюгах напруги вдіти пластмасові ковпачки, недооблік по фазах «А» та «С». При цьому, пломби не пошкоджені.

Згідно Акту про порушення №8001980 від 06.04.2018р. Споживач- ТОВ «Комплекс» порушив п.10.2.5,п.10.2.9 ПКЕЕ- порушення вимірювальних ланцюгів в трансформаторах току, відсутні контакти в ланцюгах напруги по фазах «В» та «С» у вторинних ланцюгах трансформаторів току, на контакти у ланцюгах напруги вдіти пластмасові ковпачки, недооблік по фазах «В» та «С». При цьому, пломби не пошкоджені.

Згідно Акту про порушення №8001977 від 06.04.2018р. Споживач- ТОВ «Комплекс» порушив п.10.2.5,п.10.2.9 ПКЕЕ- порушення вимірювальних ланцюгів в трансформаторах току, відсутні контакти в ланцюгах напруги по фазах «А» та «С» у вторинних ланцюгах трансформаторів току, на контакти у ланцюгах напруги вдіти пластмасові ковпачки, недооблік по фазах «А» та «С». При цьому, пломби не пошкоджені.

Тобто, працівниками Північного РЕМ АТ «Одесаобленерго» було виявлено ознаки втручання в розрахунковий засіб (електролічильник) в зазначений спосіб, та зроблено висновок, що внаслідок втручання спожита електроенергія недораховувалась.

Позивач зазначив, що про наявність зазначених Актів йому стало відомо лише 06.06.2018р., після отримання їх від Північного РЕМ АТ «Одесаобленерго».

15 червня 2018р. комісією з розгляду актів про порушення ПКЕЕ прийнято рішення, оформлені протоколами №№ 378, 379, 376. По Акту №8001977 проведено розрахунок обсягу та вартості недорахованої електроенергії, виходячи із сили струму навантаження електроустановки під час складання акту, за період з 01.06.2017р. до 06.04.2018р. Обсяг не облікованої електроенергії складає 74431 кВт *год. на суму 125 044 грн. 08 коп. (з ПДВ). По Акту №8001980 вирішено провести розрахунок обсягу та вартості недорахованої електроенергії, виходячи із сили струму навантаження електроустановки під час складання акту, за період з 06.07.2016р.(тех. перев.) до 06.04.2018р. Обсяг не облікованої електроенергії складає 274691 кВт *год. на суму 224 805 грн. 72 коп. (з ПДВ). По Акту №8001979 вирішено провести розрахунок обсягу та вартості недорахованої електроенергії, виходячи із сили струму навантаження електроустановки під час складання акту, за період з 06.07.2016р.(тех.перев.). до 06.04.2018р. Обсяг не облікованої електроенергії складає 82254 кВт *год. на суму 67 316 грн. 53 коп. (з ПДВ).

ТОВ «Комплекс» з рішеннями комісії не погодився, виклав свої зауваження та заперечення, про що зазначено у протоколах.

Листом від 18.06.2018р. Північний РЕМ АТ «Одесаобленерго» направив на адресу ТОВ «Комплекс» рахунки за електроенергію, для проведення оплати по Актам №8001979, №8001980, №8001977, на загальну суму 417 166 грн. 33 коп.

У подальшому, на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, що відбулося 12.09.2018р., було прийнято рішення про скасування протокольного рішення Північного РЕМ від 15.06.2018р. №376 та проведення перерахунку обсягу та вартості не облікованої електроенергії по акту про порушення №8001977 від 06.04.2018р. за період з дня останнього контрольного зняття показів 30.03.2018р. до дня виявлення порушення - 06.04.2018р. ( за 6 днів) згідно потужності, обчисленої виходячи зі струму навантаження електроустановки споживача. Визначено обсяг не облікованої електроенергії, який складає 2347 кВт *год. на суму 3 942 грн. 96 коп. (з ПДВ). Рішення комісії оформлено Протоколом №79 від 12.09.2018р.

Комісією також прийнято рішення про скасування протокольного рішення Північного РЕМ від 15.06.2018р. №378 та проведення перерахунку обсягу та вартості не облікованої електроенергії по акту про порушення №8001979 від 06.04.2018р. за період з дня останнього контрольного зняття показів 30.03.2018р. до дня виявлення порушення - 06.04.2018р. ( за 6 днів) згідно потужності, обчисленої виходячи зі струму навантаження електроустановки споживача. Визначено обсяг не облікованої електроенергії, який складає 2304 кВт *год. на суму 2 073 грн. 60 коп. (з ПДВ). Рішення комісії оформлено Протоколом №80 від 12.09.2018р.

Крім того, комісією прийнято рішення про скасування протокольного рішення Північного РЕМ від 15.06.2018р. №379 та проведення перерахунку обсягу та вартості не облікованої електроенергії по акту про порушення №8001980 від 06.04.2018р. за період з дня останнього контрольного зняття показів 24.03.2018р. до дня виявлення порушення - 06.04.2018р. ( за 13 днів) згідно потужності, обчисленої виходячи зі струму навантаження електроустановки споживача. Визначено обсяг не облікованої електроенергії, який складає 8788 кВт *год. на суму 7 909 грн. 20 коп. (з ПДВ). Рішення комісії оформлено Протоколом №81 від 12.09.2018р.

Позивач вважає, що рішення комісії АТ „Одесаобленерго", які оформлено протоколами №79 від 12.09.2018р., №80 від 12.09.2018р., №81 від 12.09.2018р. засідання комісії по розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією, що складені на Споживача - ТОВ «Комплекс», також мають бути визнані недійсними, як такі, що прийняті на підставі Актів про порушення, що складені із порушенням положень законодавства та містять недостовірні дані.

Зокрема, позивач зазначив, що на балансі ТОВ «Комплекс» знаходиться три будинки (№№68,70,62), розташовані у м.Одесі по вул.Героїв оборони Одеси. Прибори обліку електроенергії на усі вищевказані будинки знаходяться у відповідні трансформаторній підстанції -2111 (ТП-2111) і належать неопосередковано постачальнику - АТ «Одесаобленерго», що підтверджується Актом №1931 від 01.10.2004р. розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін. Згідно даного Акту №1931 від 01.10.2004р. на балансі Споживача знаходяться ВРУ гуртожитків по вул..Героїв оборони Одеси, б.№№68,70,72. Межа відповідальності за стан та обслуговування електромереж та установок встановлюється на: кінцівках кабелів 0,4 кВ у ВРУ гуртожитків. Згідно п.3 цього Акту електропостачальна організація несе відповідальність за технічний стан ТП-2111. Відповідно до п.8 Акту електропостачальна організація зобов'язалася забезпечити на території своїх підстанцій охорону електромереж, що належать Споживачу, та допуск Споживача в електроустановки для ремонту обладнання КМ, ПМ, що належать Споживачу.

Згідно Акту №1931 від 06.01.2009р. ТП-2111 продовжує знаходитися на балансі ВАТ «Енергопостачальна компанія «Одесаобленерго «в Північному РЕМ, а на балансі Споживача знаходяться КП 0,4 кВ від ТП-2111 до гуртожитку по вул.Героїв Сталінграда ( зараз вул.Героїв оборони Одеси), 70; ААБ 3х240 довжиною 90 м, ВРУ житлового будинку по вул.. Героїв Сталінграда ( зараз вул.Героїв оборони Одеси),68, ВРУ гуртожитку по вул.. Героїв Сталінграда ( зараз вул.Героїв оборони Одеси),72. При цьому, межа відповідальності за стан та обслуговування електромереж та установок встановлюється на: 1.кінцівках кабелю 0,4 кВ в ТП -2111 в сторону гуртожитку по вул.. Героїв Сталінграда ( зараз вул.Героїв оборони Одеси), 70; 2. На кінцівках кабелів 0,4 кВ у ВРУ житлового будинку по вул.Героїв Сталінграда ( зараз вул.Героїв оборони Одеси),68 і ВРУ гуртожитку по вул.. Героїв Сталінграда ( зараз вул.Героїв оборони Одеси), 72. Електропостачальна організація несе відповідальність за технічний стан ТП-2111.

З урахуванням зазначеного, позивач зазначає, що у ТОВ «Комплекс» доступу до ТП -2111 не має.

Позивач зазначає, що Акти про порушення складено за відсутності уповноваженого представника ТОВ «Комплекс», а особа про яку зазначено « від підпису відмовився» - Бомба Б.В., на час проведення перевірки взагалі не знаходилася на території, так як перебувала у відпустці. В Актах відсутня інформація щодо наявності повноважень у осіб, що фіксували порушення від імені Постачальника. Наявні порушення п.6.41 Правил та внесення до Актів недостовірних даних, відсутні докази наявності вини Споживача, що є порушенням його прав та охоронюваних законом інтересів, та стало підставою для звернення до суду з даним позовом про визнання недійсними рішень комісії, прийнятих на підставі таких Актів.

Крім того, позивач зазначив, що Товариство не має заборгованості за електроенергію станом на дату розгляду справи.

Відповідач проти позову заперечує, посилаючись на те, що відсутні підстави для скасування рішень комісії АТ „Одесаобленерго", які оформлено протоколами №79 від 12.09.2018р., №80 від 12.09.2018р., №81 від 12.09.2018р. засідання комісії по розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією, що складені на Споживача - ТОВ «Комплекс»,

Відповідач зазначає, що враховуючи великий обсяг споживання електричної енергії та потужність приєднання ТОВ «Комплекс», підключення приладу обліку електричної енергії напряму в схему живлення не можливе, через обмеження в технічних характеристиках приладів обліку. В таких випадках, підключення приладів обліку здійснюється через вимірювальні трансформатори, що трансформують спожиту позивачем електричну енергію до величин, що можуть бути враховані приладами обліку. При цьому, якщо кабель від вторинної обмотки вимірювального трансформатора до приладу обліку заізольований, електрична енергія споживається, але не враховується приладом обліку, так як електроенергія з вимірювального трансформатора не передається на прилад обліку, що унеможливлює її врахування.

Відповідач зазначив, що 06.04.2018р. під час проведення перевірки на об'єкті споживача - ТОВ «Комплекс» - житлові будинки з електроплитами, що розташовані за адресами: м.Одеса, вул.Героїв оборони Одеси, б.68,70,72, уповноваженими представниками АТ «Одесаобленерго» у присутності уповноваженого представника ТОВ «Комплекс» електрика Бомба Б.В., було виявлено саме такі порушення . Акти про порушення складалися у присутності представника позивача, якому було продемонстровано порушення, але він від підпису відмовився. Відповідно ж до п..4.4 Договору №109300 від 22.06.2016р. та п.6.41 Правил Акт підписується представником постачальника електричної енергії та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову.

Відповідач також зазначив, що відповідно до п.6.40 Правил у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 N 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за N 782/12656.

Відповідно до п.1.2 Методики вона застосовується постачальником електричної енергії за регульованим тарифом (електропередавальною організацією) (далі - енергопостачальник) при визначенні обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергією та/або виявлення фактів крадіжки електричної енергії, самовільного підключення до об'єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без приладів обліку.

Згідно із п.п.3 п.2.1 Методики вона застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення таких порушень ПКЕЕ, зокрема, у разі пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора тощо).

Відповідач також зауважив, що перелік тих порушень, за які постачальником електричної енергії може бути застосована до споживача оперативно-господарська санкція, регламентовано п.2.1 Методики, а саме: факт втручання у роботу приладу обліку підлягає доведенню лише у випадках виявлення у споживача порушень, визначених в п.п.1 п.2.1 Методики, у вигляді пошкодження пломб Держповірителя на приладі обліку. Порушення, яке було виявлене у позивача відноситься до порушень, які визначені у п.п.3 п.2.1 Методики, а отже відсутня необхідність доводити факт втручання споживача в роботу приладу обліку.

Крім того, відповідно до п.3 ст.235 Господарського кодексу України оперативно-господарські санкції застосовуються незалежно від вини суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання. Положення Правил та Методики також не містять обов'язку постачальника електричної енергії доводити вину споживача у вчиненні порушення Правил. За таких обставин, відповідач вважає, що сам факт виявлення у споживача порушення Правил є підставою для застосування до нього оперативно-господарських санкцій на підставі Методики, незалежно від наявності вини споживача у вчиненні такого порушення.

Відповідач також звернув увагу суду на те, що споживачу - ТОВ «Комплекс» було встановлено у кожному будинку прилад обліку електричної енергії, що обліковує спожиту електричну енергію у кожному будинку, що підтверджується технічними паспортами та актами про пломбування, підписаними представниками Товариства без зауважень. Відповідно до вказаних технічних паспортів споживач є власником приладів обліку, та вони знаходяться на його балансі і він несе відповідальність за збереження та працездатність приладів обліку та вимірювальних трансформаторів, встановлених на них пломб .

Відповідач також звернув увагу суду на те, що у зв'язку з тим, що при проведенні контрольного огляду та зняття показів з приладів обліку представники АТ «Одесаобленерго» мали можливість виявити факт порушення, було прийнято рішення провести розрахунок вартості недооблікованої електричної енергії з дати проведення останнього контрольного огляду, у зв'язку з чим було скасовано протокольні рішення №№ 378, 379, 376 від 15.06.2018р. та проведено перерахунок вартості спожитої недорахованої електроенергії за період з дня останнього контрольного зняття показів, згідно потужності, обчисленої виходячи із струму навантаження електроустановок. Зазначені рішення комісії оформлено протоколами №№79,80, 81 від 12.09.2018р.

Відповідач також вважає, що скасування рішення комісії постачальника електроенергії з формальних підстав, що не стосуються суті виявленого порушення та через недоведеність вини споживача, позбавляє АТ «Одесаобленерго» можливості реалізації свого права на відшкодування понесених в результаті протиправних дій позивача збитків, а відтак можливості захисту свого порушеного права.

З урахуванням всього викладеного, відповідач вважає, що відсутні підстави для скасування рішень комісії

Виходячи з матеріалів справи та пояснень представників сторін у справі, судом встановлено, що 22 серпня 2016р. між ПАТ „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго" (Постачальник) та ТОВ „Комплекс" (Споживач) було укладено договір на постачання електричної енергії №109300 (далі-Договір), відповідно до розділу 1 якого Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача з приєднаною потужністю, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком „Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.

Згідно зі ст. 714 Цивільного кодексу України за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов'язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов'язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання. До договору постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, положення про договір поставки, якщо інше не встановлено законом або не випливає із суті відносин сторін.

У відповідності до ч. 1 ст. 275 ГК України за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов'язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується. Окремим видом договору енергопостачання є договір про постачання електричної енергії споживачу. Особливості постачання електричної енергії споживачам та вимоги до договору про постачання електричної енергії встановлюються законами України "Про засади функціонування ринку електричної енергії України та "Про електроенергетику".

Згідно зі ст.ст. 1, 26 Закону України „Про електроенергетику" від 16.10.1997р. № 575/97-ВР (з наступними змінами та доповненнями) постачання електричної енергії - господарська діяльність, пов'язана з наданням електричної енергії споживачеві за допомогою технічних засобів передачі та розподілу електричної енергії на підставі договору . Споживання енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником.

Отже, між сторонами у справі виникли правовідносини щодо поставки електричної енергії.

Точка продажу електричної енергії - межа балансової належності, на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію, визначена додатком „Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" між Постачальником та Споживачем або інша обумовлена окремим додатком до договору.

Відповідно до п.2.1 Договору під час виконання умов цього Договору з питань, що не обумовлені цим Договором, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричної енергії ( далі- ПКЕЕ).

06 квітня 2018р. представниками Північного РЕМ АТ «Одесаобленерго» (структурний підрозділ) було проведено технічну перевірку засобів обліку електричної енергії, що знаходяться у трансформаторній підстанції (ТП-2111) поблизу будинку №72 по вул.Героїв оборони Одеси в м.Одесі, та складено 3 акти про порушення .

Згідно Акту про порушення №8001979 від 06.04.2018р. Споживач- ТОВ «Комплекс» порушив п.10.2.5,п.10.2.9 ПКЕЕ- зміни (порушення) вимірювальних ланцюгів в трансформаторах току, відсутні контакти в ланцюгах напруги по фазах «А» та «С» у вторинних ланцюгах трансформаторів току, на контакти у ланцюгах напруги вдіти пластмасові ковпачки, недооблік по фазах «А» та «С». При цьому, пломби не пошкоджені.

Згідно Акту про порушення №8001980 від 06.04.2018р. Споживач- ТОВ «Комплекс» порушив п.10.2.5,п.10.2.9 ПКЕЕ- порушення вимірювальних ланцюгів в трансформаторах току, відсутні контакти в ланцюгах напруги по фазах «В» та «С» у вторинних ланцюгах трансформаторів току, на контакти у ланцюгах напруги вдіти пластмасові ковпачки, недооблік по фазах «В» та «С». При цьому, пломби не пошкоджені.

Згідно Акту про порушення №8001977 від 06.04.2018р. Споживач- ТОВ «Комплекс» порушив п.10.2.5,п.10.2.9 ПКЕЕ- порушення вимірювальних ланцюгів в трансформаторах току, відсутні контакти в ланцюгах напруги по фазах «А» та «С» у вторинних ланцюгах трансформаторів току, на контакти у ланцюгах напруги вдіти пластмасові ковпачки, недооблік по фазах «А» та «С». При цьому, пломби не пошкоджені.

Тобто, працівниками Північного РЕМ АТ «Одесаобленерго» було виявлено ознаки втручання в розрахунковий засіб (електролічильник) в зазначений спосіб, та зроблено висновок, що внаслідок втручання спожита електроенергія недораховувалась.

Згідно п.6.41 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ України №28 від 31.07.1996р. (із змінами), що були чинними станом на дату проведення перевірки, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.

За умовами п.4.4. Договору у разі виявлення однією із сторін договору порушень умов договору іншою стороною, за які законодавством передбачене застосування санкцій чи які тягнуть за собою збитки, недоотриману продукцію або вигоду тощо, на місці оформлюється двосторонній акт порушень. Акт складається у присутності представників обох сторін договору у двох примірниках. Сторона, дії або бездіяльність якої стала причиною складання акту, має право внести до акту свої зауваження. Сторона, яка виявила порушення своїх прав, зобов'язана попередити іншу сторону про необхідність складання акту. Інша сторона не може без поважних причин відмовитись від складання та підписання акту. У разі відмови сторони від підписання акту в акті робиться запис про відмову. У цьому випадку акт вважається дійсним, якщо на місці складання підписали не менше трьох уповноважених представників сторони договору, що складала акт.

Отже, сторони за Договором домовилися, що сторона, яка виявила порушення своїх прав, зобов'язана попередити іншу сторону про необхідність складання акту.

Статтею 193 Господарського кодексу України встановлено, що суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

У відповідності до ч. 2 ст. 509 Цивільного кодексу України зобов'язання виникають з підстав, встановлених ст. 11 цього Кодексу, у тому числі і з договорів. Зобов'язання, в свою чергу, згідно вимог ст.ст.525, 526 Цивільного кодексу України, має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу. Одностороння відмова від виконання зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається.

Відповідно до ч. 1 ст. 626 Цивільного кодексу України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Положеннями ст.629 Цивільного кодексу України передбачено, що договір є обов'язковим для виконання сторонами. Відповідно до ст. 180 Господарського кодексу України зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов'язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов'язкові умови договору відповідно до законодавства.

Згідно Актів про порушення перевірка проводилася у присутності електрика ТОВ «Комплекс» Бомба Б.В., який від підпису на Актах відмовився. Але, з наданого до матеріалів справи наказу директора ТОВ «Комплекс» Бомба В.В. №1-К від 02.04.2018р. вбачається, що у період з 04.04. по 28.04.2018р. головний інженер Бомба Б.В. знаходився у черговій відпустці. Крім того, з пояснень самого Бомба Б.В., наданих у судовому засіданні, вбачається, що станом на 06.04.2018р. він взагалі не знаходився у м.Одесі, у зв'язку з чим не міг брати участь у перевірці.

Отже, Акти було складено без участі уповноваженого представника Споживача, а посилання в них на присутність під час перевірки електрика ( а не головного інженера, адже, саме таку посаду займає Бомба Б.В. у ТОВ «Комплекс») ТОВ «Комплекс « Бомба Б.В. та відмову його від підпису Актів, є недостовірною інформацією.

Дійсно, за приписами п.6.41 Правил ПКЕЕ Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації).

Але, внесення до Актів недостовірної інформації, направлення зазначених Актів на адресу Споживача лише супровідним листом від 24.05.2018р., на думку суду, є порушенням прав та охоронюваних інтересів Споживача.

Відповідно до п.4.2 3.Договору Споживач сплачує Постачальнику електричної енергії вартість недорахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем Правил користування електричною енергією, затвердженої Постановою НКРЕ від 04.05.2006р. №562, зареєстрованої Міністерством юстиції України 04.07.2006р. за №782/12656, за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням, у разі таких дій Споживача: -самовільне внесення змін у схему обліку електроенергії; - пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку; споживання електроенергії поза засобами обліку; інших умов, визначених Методикою.

Згідно п.4.2.4 Споживач несе відповідальність за технічних стан розрахункових приладів обліку та пломб на них, які знаходяться на його території, забезпечує їх охорону та збереження.

Виходячи з матеріалів справи, судом встановлено, що на балансі ТОВ «Комплекс» знаходиться три будинки (№№68,70,62), розташовані у м.Одесі по вул.Героїв оборони Одеси. Прибори обліку електроенергії на усі вищевказані будинки знаходяться у відповідні трансформаторній підстанції -2111 (ТП-2111) і належать неопосередковано постачальнику - АТ «Одесаобленерго», що підтверджується Актом №1931 від 01.10.2004р. розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін. Згідно даного Акту №1931 від 01.10.2004р. на балансі Споживача знаходяться ВРУ гуртожитків по вул.Героїв оборони Одеси, б. №№68,70,72. Межа відповідальності за стан та обслуговування електромереж та установок встановлюється на: кінцівках кабелів 0,4 кВ у ВРУ гуртожитків. Згідно п.3 цього Акту електропостачальна організація несе відповідальність за технічний стан ТП-2111. Відповідно до п.8 Акту електропостачальна організація зобов'язалася забезпечити на території своїх підстанцій охорону електромереж, що належать Споживачу, та допуск Споживача в електроустановки для ремонту обладнання КМ, ПМ, що належать Споживачу.

Згідно Акту №1931 від 06.01.2009р. ТП-2111 продовжує знаходитися на балансі ВАТ «Енергопостачальна компанія «Одесаобленерго» в Північному РЕМ, а на балансі Споживача знаходяться КП 0,4 кВ від ТП-2111 до гуртожитку по вул.Героїв Сталінграда (зараз вул.Героїв оборони Одеси), 70; ААБ 3х240 довжиною 90 м, ВРУ житлового будинку по вул.Героїв Сталінграда (зараз вул.Героїв оборони Одеси),68, ВРУ гуртожитку по вул.. Героїв Сталінграда (зараз вул.Героїв оборони Одеси),72. При цьому, межа відповідальності за стан та обслуговування електромереж та установок встановлюється на: 1.кінцівках кабелю 0,4 кВ в ТП -2111 в сторону гуртожитку по вул.. Героїв Сталінграда (зараз вул.Героїв оборони Одеси), 70; 2. На кінцівках кабелів 0,4 кВ у ВРУ житлового будинку по вул.Героїв Сталінграда (зараз вул.Героїв оборони Одеси),68 і ВРУ гуртожитку по вул.. Героїв Сталінграда (зараз вул.Героїв оборони Одеси), 72. Електропостачальна організація несе відповідальність за технічний стан ТП-2111.

З урахуванням зазначеного, за відсутності інших документальних підтверджень, суд погоджується з позицією ТОВ «Комплекс» щодо відсутності у товариства доступу до ТП -2111 . Крім того, в ході розгляду справи, судом було встановлено, що у ТП-2111 знаходяться прилади обліку інших споживачів електричної енергії.

Дійсно, згідно із п.п.3 п.2.1 Методики вона застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення таких порушень ПКЕЕ, зокрема, у разі пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора тощо).

Отже, доведенню підлягає факт виявлення у споживача порушення ПКЕЕ, що фіксується у відповідному Акті про порушення. У даному випадку, враховуючи наявність у Актах про порушення №8001979 від 06.04.2018р., №8001980 від 06.04.2018р., №8001977 від 06.04.2018р. недостовірної інформації, на думку суду, недоведеним є і факт порушення ПКЕЕ з боку споживача- ТОВ «Комплекс», що є підставою вважати незаконними та такими, що підлягають скасуванню рішення комісії, прийняті на підставі таких Актів про порушення.

Згідно частини третьої статті 13 ГПК України, кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

У відповідності до частини першої статті 73 ГПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Згідно ст.4 ГПК України право на звернення до господарського суду в установленому цим Кодексом порядку гарантується. Ніхто не може бути позбавлений права на розгляд його справи у господарському суді, до юрисдикції якого вона віднесена законом. Юридичні особи та фізичні особи - підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням. Відмова від права на звернення до господарського суду є недійсною. Жодна особа не може бути позбавлена права на участь у розгляді своєї справи у визначеному законом порядку.

Аналіз наведених норм дає змогу дійти висновку, що кожна особа має право на захист свого порушеного, невизнаного або оспорюваного права чи законного інтересу, який не суперечить загальним засадам чинного законодавства. Порушення, невизнання або оспорення суб'єктивного права є підставою для звернення особи за захистом свого права із застосуванням відповідного способу захисту.

Завданням суду при здійсненні правосуддя, в силу ст.2 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" є, зокрема, захист гарантованих Конституцією України та законами, прав і законних інтересів юридичних осіб.

Реалізуючи передбачене ст. 64 Конституції України, право на судовий захист, звертаючись до суду, особа вказує в позові власне суб'єктивне уявлення про порушене право чи охоронюваний інтерес та спосіб його захисту.

Вирішуючи спір, суд повинен надати об'єктивну оцінку наявності порушеного права чи інтересу на момент звернення до господарського суду, а також визначити, чи відповідає обраний позивачем спосіб захисту порушеного права тим, що передбачені законодавством, та чи забезпечить такий спосіб захисту відновлення порушеного права позивача.

На думку суду обраний позивачем спосіб захисту порушеного права відповідає способу, передбаченому законодавству, адже, відповідно до ст.16 Цивільного кодексу України способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути: 1) визнання права; 2) визнання правочину недійсним; 3) припинення дії, яка порушує право; 4) відновлення становища, яке існувало до порушення; 5) примусове виконання обов'язку в натурі; 6) зміна правовідношення; 7) припинення правовідношення; 8) відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди; 9) відшкодування моральної (немайнової) шкоди; 10) визнання незаконними рішення, дій чи бездіяльності органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб. Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом чи судом у визначених законом випадках.

Крім того, з матеріалів справи вбачається наявність порушеного права позивача, що також є підставою для задоволення позовних вимог ТОВ «Комплекс» щодо визнання незаконними та скасування рішень комісії Акціонерного товариства „Одесаобленерго", які оформлено протоколами №79 від 12.09.2018р., №80 від 12.09.2018р., №81 від 12.09.2018р. засідання комісії по розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією, що складені на Споживача - Товариства з обмеженою відповідальністю «Комплекс».

Згідно зі статтею 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Судові втрати по сплаті судового збору покласти на відповідача згідно ст. 129 ГПК України.

На підставі зазначеного, керуючись ст.ст. 123, 129, 232, 238, 240, 241 ГПК України, суд

ВИРІШИВ:

1. Позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Комплекс» задовольнити повністю .

2. Визнати незаконними та скасувати рішення комісії Акціонерного товариства „Одесаобленерго", які оформлено протоколами №79 від 12.09.2018р., №80 від 12.09.2018р., №81 від 12.09.2018р. засідання комісії по розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією, що складені на Споживача - Товариства з обмеженою відповідальністю «Комплекс».

3. Стягнути з Акціонерного товариства «Одесаобленерго» на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Комплекс» витрати по сплаті судового збору у розмірі 1 762 грн.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку до Одеського апеляційного господарського суду через господарський суд Одеської області шляхом подачі апеляційної скарги протягом 20 днів з дня його проголошення.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили .

Повне рішення складено 26 листопада 2018 р.

Суддя Н.В. Рога