ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД СУМСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

23.11.2018 Справа № 920/140/18

м. Суми

Господарський суд Сумської області у складі

судді Резніченко О.Ю.,

за участю секретаря судового засідання Мудрицької С.Ю.,

розглянувши в порядку загального позовного провадження у судовому засіданні з повідомленням сторін справу № 920/140/18

за позовом Публічного акціонерного товариства "Сумиобленерго" (вул. І.Сірка, 7, м. Суми, 40035),

до відповідача ОСОБА_1 співвласників багатоквартирного будинку "Новомістенська 12" (вул. Новомістенська, буд. 12, м. Суми, 40022),

про врегулювання розбіжностей за договором,

за участю представників сторін:

від позивача ОСОБА_2 (довіреність № 10-19/17-Д/110 від 19.06.2018);

від відповідача ОСОБА_3 (виписка з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 06.11.2018);

УСТАНОВИВ:

Позивач звернувся з позовом, в якому просить суд врегулювати розбіжності за договором про постачання електричної енергії від 16.01.2018 № 1613263, виклавши спірні п. 4.2.5., абз. 3, 4 п. 5.1., п. 9.1., абз. 7 п. 2. додатку № 4 до договору та додатки 1, 10.3. до договору, в редакції запропонованій позивачем.

Позивач наполягає на викладенні пункту 4.2.5., в редакції запропонованій позивачем, посилаючись на п. 3.2., п. 3.3., п. 10.8., Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31 липня 1996 року N 28 (далі Правила), абз. 2 п. 11 Правил користування електричною енергією для населення, затверджених постановою Кабінету Міністрів України № 1357 від 26.07.1999; абзаців 3, 4 п. 5.1. посилаючись на п. 4.2. Правил; п. 9.1., додатку 10.3. до договору посилаючись на п. 1.4. Правил; додатку № 1 до договору посилаючись на п. 4.2., 5.4., 5.5. Правил; абзацу 7 п. 2.2. додатку № 4 до договору посилаючись на п. 6.43 Правил.

Ухвалою господарського суду Сумської області від 27.02.2018 відкрито провадження у справі № 920/140/18 та призначено підготовче засідання з повідомленням сторін; відповідачу наданий строк для подання відзиву на позовну заяву з урахуванням вимог ст. 165 ГПК України до 20.03.2018.

20.03.2018 відповідач подав відзив на позовну заяву (вх. № 2198), в якому зазначає, що до ОСББ не можуть бути застосовані вимоги електропостачальної компанії щодо здійснення оплати за перетікання реактивної електроенергії, а також, оскільки обсяги споживання електричної енергії не лімітуються, до таких споживачів не можуть бути застосовані штрафні санкції у разі перевищення договірної величини споживання електричної енергії (потужності). Вимога позивача про обовязковість включення до договору пунктів, що містять положення про обсяги та розміри очікуваного споживання (абз. 3, 4 п. 5.1. договору), встановлення цифрових показників обсягів споживання на майбутній період (додаток № 1 до договору) є необґрунтованою з урахуванням положень Закону України «Про обєднання співвласників багатоквартирного будинку», Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31 липня 1996 року N 28. Щодо пункту 4.2.5. договору, такий пункт відсутній у Типовому договорі, а норми п. 3.2., 3.3. Правил не зобов'язують сторони вносити подібний або аналогічний за змістом пункт до договору. Обов'язковою умовою для притягнення споживача до відповідальності за незбереження цілісності пломб на засобах обліку електроенергії є наявність акту про пломбування, що не було враховано позивачем у спірному пункті договору. Щодо включення додатку 10.3 до договору «Розрахунок частки втрат електричної енергії в мережах Споживача, викликаних передачею електричної енергії на потреби побутових споживачів» відповідач заперечує, оскільки втрати електричної енергії при здійсненні поставки ПАТ «Сумиобленерго» електричної енергії побутовим споживачам не мають жодного відношення до ОСББ та включаються до тарифу за яким здійснюється оплата побутовим споживачам. ОСББ, як юридична особа, використовує електроенергію виключно на технічні цілі, і не може використовувати електричну енергію, яка обліковується лічильниками побутових споживачів, оскільки вони не є для ОСББ розрахунковими. Позивач посилаючись на те, що частка втрат за додатком 10.3. відноситься на рахунок електропередавальної організації, тобто позивача, не зазначає, з чого він виходить, оскільки у договорі відсутні пункти в яких передбачається обов'язок постачальника самостійно погашати витрати електричної енергії в мережах споживача, викликаних передачею електричної енергії на потреби побутових споживачів. Щодо включення абзацу 7 п. 2 додатку 4 до Договору відповідач заперечує, оскільки відповідно до абз. 5 п. 6.42 Правил, споживач має право оскаржити рішення комісії в суді. У разі звернення до суду впродовж 10 робочих днів з дня вручення протоколу споживачу останній має право не оплачувати виставлені рахунки до вирішення спірних питань у судовому порядку. Включення абз. 7 п. 2 додатку 4 до договору зобов'язує відповідача сплачувати рахунки виставлені відповідно до рішення комісії з розгляду актів про порушення навіть при оскарженні такого рішення в судовому порядку.

17.05.2018 позивач подав відповідь на відзив, в якій підтримує позовні вимоги повністю. Позивач зазначає, що відповідно до роз'яснень наданих в листі від 29.11.16 №12856/20.2/7-16 НКРЕКП України, договір про постачання електричної енергії з ОСББ має укладатись, а також розрахунки за використану електроенергію повинні проводитись у відповідності до положень Правил. Пунктом 4.2 Правил визначено, що узгоджені сторонами обсяги очікуваного споживання електричної енергії та заявлені величини споживання електричної потужності оформлюються додатком до договору як договірні величини. Порядок визначення договірних величин, в тому числі і застосування фактичних обсягів споживання у відповідних періодах минулого року, які відповідають майбутнім періодам поточного року встановлено для всіх споживачів без винятку, з якими укладено чи укладаються договори про постачання електричної енергії. При цьому, наявність будь-якого іншого механізму розрахунку обсягів очікуваного споживання електричної енергії, як безпосередньо співвласниками багатоповерхових будинків, так і іншими споживачами, законодавство не визначає. 15 січня 2018 року відповідачем на адресу позивача була надана відповідна заявка з визначенням розміру очікуваного споживання електричної енергії на рівні 2000,00 кВт*год. щомісячно протягом 2018 року. Щодо пункту 4.2.5. договору, то з системного аналізу положень п. 3.2., п. 3.3., п. 10.8. Правил, абз. 2 п. 11 Правил користування електричною енергією для населення, затверджених постановою Кабінету Міністрів України № 1357 від 26.07.1999, вбачається, що відповідальність за збереження лічильників та пломб на них несе той суб'єкт на території якого або на об'єкті (приміщенні, будинку) власності чи у відання якого знаходиться об'єкт де встановлені лічильники. Щодо додатку 10.3. до договору позивач зазначає, що електроенергія передається споживачам через електричні мережі, які не належать позивачу і в яких відбуваються втрати електроенергії, тому наявність додатку 10.3 у договорі є обов'язковою з урахуванням п.п. 5.6., 5.7. Правил. Розрахунки втрат виконуються на підставі галузевих нормативно-технічних документів. При цьому, порядок розрахунку, а також складові таких втрат, які застосовуються для розрахунку, визначено безпосередньо в таблицях 4.4, 4.5 додатку 10.3 до Договору. Абзац 7 п. 2 додатку 4 до договору жодним чином не обмежує права відповідача, що передбачені абз. 5 п. 6.42 Правил та не зобов'язує проводити оплату виставлених рахунків до вирішення спірних питань у судовому порядку.

21.05.2018 відповідач подав заперечення, де зазначає, що запропонована відповідачем редакція додатку № 1 до договору не порушує норм Правил, оскільки не передбачає виключення вказаного додатку, а лише змінює розмір обсягів постачання електричної енергії із цифрового на «без обмежень». Щодо пункту 4.2.5 договору, то постачання та легальне споживання електричної енергії здійснюється лише після пломбування засобів обліку зі складанням відповідного акту та акту передачі лічильників та пломб на збереження, чого зроблено не було.

Ухвалою господарського суду Сумської області від 21.05.2018 закрите підготовче провадження та призначено справу до розгляду по суті.

Ухвалою господарського суду від 25.06.2018 провадження у справі № 920/140/18 зупинено до закінчення розгляду Верховним Судом справ № 920/571/17, № 920/422/17.

18.07.2018 Верховним Судом винесено постанову у справі № 920/422/17 та 19.09.2018 - у справі № 920/571/17.

Ухвалою господарського суду Сумської області від 05.11.2018 поновлене провадження у справі № 920/140/18 та призначено справу до судового розгляду по суті на 23.11.2018 на 11 год. 00 хв.

Позивач підтримує позовні вимоги в повному обсязі.

Відповідач заперечує проти викладення спірних пунктів та додатків договору в запропонованій позивачем редакції.

Враховуючи достатність часу наданого учасникам судового процесу для подачі доказів в обґрунтування своїх позиції по справі, приймаючи до уваги принципи змагальності та диспозитивності господарського процесу, господарським судом, в межах наданих йому повноважень, створені усі належні умови для реалізації учасниками процесу своїх прав.

Оцінюючи подані докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд приходить до наступних висновків.

Як вбачається з матеріалів справи, листом № 57-09/348 від 16.01.2018 позивач направив відповідачу два примірники договору про постачання електричної енергії № 1613263 від 16.01.2018 (отримано нарочно відповідачем 16.01.2018).

Листом № 1 від 01.02.2018 відповідач повернув позивачу договір № 1613263 від 16.01.2018, підписаний з протоколом розбіжностей від 01.02.2018 щодо пунктів 2.3.4., 2.3.5., 4.1.1., 4.2.5., 4.4., 4.5., абз. 3, 4 п. 5.1., п.п. 3, 6 п. 6.1.3., 6.3., 9.1., а також додатків до договору № 1, № 3.1., № 3.2., № 4, № 10.3.

Лист № 1 від 01.02.2018 з додатками отриманий позивачем 06.02.2018, про що свідчить відповідний штамп вхідної кореспонденції (а.с. 38).

Листом від 19.02.2018 за № 57-06/1173 позивач надіслав на адресу відповідача протокол узгодження розбіжностей від 16.02.2018, в якому сторонами врегульовано редакцію п. 2.3.5., 4.1.1., 4.4., 4.5., п.п. 3, 6 п. 6.1.3., п. 6.3., частково редакцію п. 9.1. договору (погоджено виключити додаток 3.2. до договору) врегульовано редакцію додатку 4 до договору, крім абз. 7 п. 2. Додатку, редакцію додатку 3.1. до договору.

Редакцію пунктів 2.3.4., 4.2.5, абз. 3, 4 п. 5.1., абз. 7 п. 2 додатку № 4 до договору, пункту 9.1. в частині виключення додатку № 10.3., а також додатків № 1, № 10.3. сторонами не врегульовано.

26.02.2017 позивач звернувся до суду з позовом про врегулювання розбіжностей за договором № 1613263 від 16.01.2018 про постачання електричної енергії.

Позивач у позовній заяві наполягає на викладенні п. 4.2.5., абз. 3, 4 п. 5.1., п. 9.1., абз. 7 п. 2.2. додатку № 4 до договору та додатків № 1, № 10.3. до договору в запропонованій ним редакції.

Відповідно до ст. 179 Господарського кодексу України, майново-господарські зобов'язання, які виникають між суб'єктами господарювання або між суб'єктами господарювання і негосподарюючими суб'єктами - юридичними особами на підставі господарських договорів, є господарсько-договірними зобов'язаннями.

Кабінет Міністрів України, уповноважені ним або законом органи виконавчої влади можуть рекомендувати суб'єктам господарювання орієнтовні умови господарських договорів (примірні договори), а у визначених законом випадках - затверджувати типові договори.

Укладення господарського договору є обов'язковим для сторін, якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обов'язком для суб'єкта господарювання у випадках, передбачених законом, або існує пряма вказівка закону щодо обов'язковості укладення договору для певних категорій суб'єктів господарювання чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування.

При укладенні господарських договорів сторони можуть визначати зміст договору на основі: вільного волевиявлення, коли сторони мають право погоджувати на свій розсуд будь-які умови договору, що не суперечать законодавству; примірного договору, рекомендованого органом управління суб'єктам господарювання для використання при укладенні ними договорів, коли сторони мають право за взаємною згодою змінювати окремі умови, передбачені примірним договором, або доповнювати його зміст; типового договору, затвердженого Кабінетом Міністрів України, чи у випадках, передбачених законом, іншим органом державної влади, коли сторони не можуть відступати від змісту типового договору, але мають право конкретизувати його умови; договору приєднання, запропонованого однією стороною для інших можливих суб'єктів, коли ці суб'єкти у разі вступу в договір не мають права наполягати на зміні його змісту.

Зміст договору, що укладається на підставі державного замовлення, повинен відповідати цьому замовленню.

Суб'єкти господарювання, які забезпечують споживачів, зазначених у частині першій цієї статті, електроенергією, зв'язком, послугами залізничного та інших видів транспорту, а у випадках, передбачених законом, також інші суб'єкти зобов'язані укладати договори з усіма споживачами їхньої продукції (послуг). Законодавством можуть бути передбачені обов'язкові умови таких договорів.

Господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

На дату виникнення спору та звернення до суду з позовом, взаємовідносини, які виникали в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії) регулювалися Правилами користування електричною енергією, затвердженими постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України №28 від 31.07.1996.

11.06.2017 набрав чинності Закон України "Про ринок електричної енергії" №2019-VIII від 13.04.2017.

У пункті 17 Розділу XVII "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про ринок електричної енергії" регулятору - Національній комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, доручено затвердити протягом дев'яти місяців з дня набрання чинності цим Законом, зокрема правила роздрібного ринку.

Правила роздрібного ринку електричної енергії були затверджені постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №312 від 14.03.2018.

Відповідно до постанови № 312 від 14.03.2018 визнано такою, що втратила чинність постанову Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України "Про затвердження Правил користування електричною енергією" (із змінами) №28 від 31 липня 1996 року.

Водночас п.2 постанови №312 від 14.03.2018 визначено, що укладення договорів між споживачами та іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії відповідно до вимог Правил здійснюється до 01 грудня 2018 року шляхом приєднання споживачів до публічних договорів приєднання (договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, відповідних договорів про постачання електричної енергії) на умовах чинних договорів про постачання електричної енергії та про користування електричною енергією, укладених з відповідними постачальниками електричної енергії за регульованим тарифом, шляхом подання заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку до цієї постанови.

З огляду на викладене, посилання позивача у позові та договорі про постачання електричної енергії на Правила є правомірними, оскільки правовідносини виникли до набрання чинності постановою №312 від 14.03.2018.

Відповідно до п. 1.3., п. 1.6. Правил, постачання електричної енергії для забезпечення потреб електроустановки здійснюється на підставі договору про постачання електричної енергії, що укладається між власником цієї електроустановки (уповноваженою власником особою) та постачальником електричної енергії за регульованим тарифом, або договору про купівлю-продаж електричної енергії, що укладається між власником цієї електроустановки (уповноваженою власником особою) та постачальником електричної енергії за нерегульованим тарифом. Договір про постачання електричної енергії на основі типового договору (додаток 3) укладається постачальником електричної енергії за регульованим тарифом з усіма споживачами та субспоживачами (крім населення), об'єкти яких розташовані на території здійснення ліцензованої діяльності постачальником електричної енергії за регульованим тарифом.

Згідно зі ст. 181 Господарського кодексу України, господарський договір за загальним правилом викладається у формі єдиного документа, підписаного сторонами. Допускається укладення господарських договорів у спрощений спосіб, тобто шляхом обміну листами, факсограмами, телеграмами, телефонограмами тощо, а також шляхом підтвердження прийняття до виконання замовлень, якщо законом не встановлено спеціальні вимоги до форми та порядку укладення даного виду договорів.

Проект договору може бути запропонований будь-якою з сторін. У разі якщо проект договору викладено як єдиний документ, він надається другій стороні у двох примірниках.

Сторона, яка одержала проект договору, у разі згоди з його умовами оформляє договір відповідно до вимог частини першої цієї статті і повертає один примірник договору другій стороні або надсилає відповідь на лист, факсограму тощо у двадцятиденний строк після одержання договору.

За наявності заперечень щодо окремих умов договору сторона, яка одержала проект договору, складає протокол розбіжностей, про що робиться застереження у договорі, та у двадцятиденний строк надсилає другій стороні два примірники протоколу розбіжностей разом з підписаним договором.

Сторона, яка одержала протокол розбіжностей до договору, зобов'язана протягом двадцяти днів розглянути його, в цей же строк вжити заходів для врегулювання розбіжностей з другою стороною та включити до договору всі прийняті пропозиції, а ті розбіжності, що залишились неврегульованими, передати в цей же строк до суду, якщо на це є згода другої сторони.

У разі досягнення сторонами згоди щодо всіх або окремих умов, зазначених у протоколі розбіжностей, така згода повинна бути підтверджена у письмовій формі (протоколом узгодження розбіжностей, листами, телеграмами, телетайпограмами тощо).

Якщо сторона, яка одержала протокол розбіжностей щодо умов договору, заснованого на державному замовленні або такого, укладення якого є обов'язковим для сторін на підставі закону, або сторона - виконавець за договором, що в установленому порядку визнаний монополістом на певному ринку товарів (робіт, послуг), яка одержала протокол розбіжностей, не передасть у зазначений двадцятиденний строк до суду розбіжності, що залишилися неврегульованими, то пропозиції другої сторони вважаються прийнятими.

У разі якщо сторони не досягли згоди з усіх істотних умов господарського договору, такий договір вважається неукладеним (таким, що не відбувся). Якщо одна із сторін здійснила фактичні дії щодо його виконання, правові наслідки таких дій визначаються нормами Цивільного кодексу України.

Судом встановлено, що позивач звернувся до суду з позовом про врегулювання розбіжностей по договору з дотриманням строку визначеного ст. 181 Господарського кодексу України.

Пунктами 5.5., 5.6., 5.7. Правил визначено, що договір про постачання електричної енергії містить такі умови, що є істотними та обов'язковими для цього виду домовленостей: 1) найменування постачальника електричної енергії та споживача; 2) місце і дату укладення Договору про постачання електричної енергії; 3) договірні величини споживання електричної енергії, договірні величини споживання електричної потужності (помісячно); 4) величини дозволеної та приєднаної потужності; 5) клас напруги споживача за точкою продажу, порядок застосування тарифів на електричну енергію, що використовується на потреби струмоприймачів різних тарифних груп тощо; 6) режим роботи електроустановки споживача. У разі укладення одного договору про постачання електричної енергії за двома або більше об'єктами споживача значення величин дозволеної та приєднаної потужності, режим роботи електроустановок споживача визначаються за кожним з об'єктів споживача; 7) значення показників якості електричної енергії (ПЯЕ); 8) узгоджений рівень надійності електропостачання (за категорією надійності); 9) порядок обліку перетікання реактивної електричної енергії, порядок розрахунків за перетікання реактивної електричної енергії (у разі приєднання електроустановок споживача безпосередньо до мереж постачальника електричної енергії за регульованим тарифом); 10) режими постачання, розрахунковий облік споживання електричної енергії та величини потужності, контролю показників якості електричної енергії, порядок розрахунків за спожиту електричну енергію; 11) порядок погодження, встановлення, перегляду та коригування договірних величин; 12) заходи з підтримання стійкості енергосистеми, порядок введення обмежень та відключень при дефіциті енергії та потужності в енергосистемі; 13) відповідальність сторін за невиконання умов договору та підстави її застосування; 14) зобов'язання сторін у разі порушення договірних величин; 15) порядок зняття показів розрахункових засобів обліку, порядок надання та підтвердження інформації щодо даних розрахункового обліку електричної енергії, порядок та строки проведення розрахунків; 16) строк дії договору; 17) умови та порядок розірвання договору; 18) місцезнаходження, банківські реквізити сторін.

Невід'ємними частинами договору про постачання електричної енергії є: 1) акт (акти) про розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін; 2) відомості про розрахункові засоби обліку активної та реактивної електричної енергії (точка встановлення, тип, покази на момент укладання договору тощо); 3) схема електропостачання споживача із зазначенням ліній, що живлять електроустановки споживача, і точок їх приєднання; 4) повідомлення про граничні величини споживання електричної потужності та години контролю максимального навантаження енергосистеми; 5) за необхідності до договору про постачання електричної енергії додаються: а) акти екологічної, аварійної та технологічної броні електропостачання споживача; б) порядок розрахунку технічних втрат електричної енергії в електричних мережах; в) перелік випадків, коли постачання електричної енергії може бути обмежене споживачу, та порядок обмеження.

У разі укладення договору про постачання електричної енергії між постачальником електричної енергії за регульованим тарифом та споживачем (основним споживачем), до технологічних електричних мереж якого приєднані електроустановки інших суб'єктів господарювання (субспоживачів або електропередавальних організацій), у ньому зазначаються додатково такі умови: 1) відомості про приєднані електроустановки інших суб'єктів господарювання та їх власників; 2) обсяги передачі електричної енергії в електричні мережі інших суб'єктів господарювання; 3) порядок припинення електропостачання субспоживачів у передбачених цими Правилами випадках; 4) порядок розрахунку втрат електричної енергії в технологічних електричних мережах споживача (основного споживача), пов'язаних з передачею електричної енергії в електроустановки інших суб'єктів господарювання; 5) порядок розрахунку балансу електричної енергії в технологічних електричних мережах споживача (основного споживача); 6) порядок передачі даних про обсяги переданої електричної енергії в електроустановки інших суб'єктів господарювання, у тому числі у випадках порушення розрахункового обліку електричної енергії у цих суб'єктів господарювання; 7) підпункт 7 пункту 5.7 виключено.

Підпункт 4.2.5 позивач пропонує викласти у наступній редакції: «Споживач, який має на обслуговуванні житловий фонд, несе відповідальність за наявність та збереження приладів обліку електричної енергії: загальнобудинкового освітлення місць загального користування, енергозабезпечення ліфтів та насосів підкачки води, лічильників димовидалення та пожежогасіння, поквартирних, встановлених в електрощитових на сходових клітинах житлових будинків, а також пломб на всіх перелічених лічильниках, згідно з додатками 3.1, 3.2, 11 до Договору».

Відповідач пропонує виключити зазначений пункт із тексту договору.

Відповідно до п. 3.2. Правил, відповідальною за технічний стан засобів обліку є організація, на балансі якої вони перебувають, або оператор засобів комерційного обліку (електропередавальна організація або інша організація) на підставі відповідного договору.

Пунктом 3.3. Правил передбачено, що відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

Згідно з п. 10.2. Правил, споживач електричної енергії зобов'язаний забезпечувати збереження і цілісність встановлених на його території (у його приміщенні) розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування (п.п. 26)).

Відповідно до п. 10.8. Правил, у разі порушення схеми розрахункового обліку електроенергії, пошкодження або викрадення розрахункових засобів обліку електричної енергії внаслідок дій (бездіяльності) споживача їх ремонт, заміну і технічну перевірку здійснюють за рахунок споживача.

За умовами пункту 11 Правил користування електричною енергією для населення, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 26.07.1999 № 1357 (у редакції, чинній на момент укладення спірного договору), відповідальність за збереження засобів обліку, встановлених у квартирі, на інших об'єктах побутового споживача, та пломб на них несе побутовий споживач.

Відповідальність за збереження поквартирних засобів обліку, встановлених на сходових клітках, та пломб на них несе власник будинку або організація, у віданні якої перебуває будинок.

У разі встановлення приладу обліку на сходових клітках електророзподільне підприємство складає акт про збереження пломб у присутності власника будинку або особи, яка здійснює управління багатоквартирним будинком, та побутового споживача (за його згодою). Акт складається у трьох примірниках, один з яких надається побутовому споживачеві. У разі коли акт складено без присутності побутового споживача, один примірник складеного акта надається в інший день особисто або надсилається побутовому споживачеві поштою.

Умова п. 4.2.5. щодо відповідальності за наявність приладів обліку електричної енергії та пломб не передбачена пунктами Правил, на які посилається позивач.

Крім того, обовязковою умовою для притягнення споживача до відповідальності за незбереження цілісності пломб на засобах обліку електроенергії є наявність акту про пломбування, акту про збереження пломб, що не враховано позивачем у спірному пункті договору.

Судом встановлено, що згідно з протоколом узгодження розбіжностей, сторони дійшли згоди виключити додаток 3.2., а у додатку 3.1. сторони виключили третій рядок щодо побутових споживачів.

У додатку 3.1. до договору «Перелік та дані комерційних засобів обліку, по яких проводиться розрахунок за відпущену електроенергію Споживачу» є дані щодо лічильника № 0905897 (комунальне освітлення), лічильника № 09005920 (ліфт).

У додатку № 11 до договору визначено перелік засобів обліку побутових споживачів, встановлених на сходових клітинах.

Позивач подав копію акту № 10170258 від 26.09.2017 про пломбування та встановлення індикаторів щодо лічильника № 0905897, копію акту № 10170259 від 26.09.2017 про пломбування та встановлення індикаторів щодо лічильника № 0905920.

У вказаних актах зафіксовано, що споживач відмовився від їх підпису.

Щодо лічильників згідно з додатком 11 до договору, позивачем не подані відповідні акти про збереження пломб, як того вимагають положення п. 11 Правил користування електричною енергією для населення, затверджених постановою Кабінету міністрів України від 26 липня 1999 р. N 1357.

Також слід зазначити, що пункт 4.2.5. відсутній у Типовому договорі, затвердженому Постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України № 28 від 31.07.1996.

Як вбачається зі змісту договору про постачання електричної енергії, відповідальність споживача у разі пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку, визначена сторонами у пункті 4.2.3. договору.

З урахуванням вказаного, суд погоджується з позицією відповідача щодо виключення пункту 4.2.5. з тексту договору.

Позивач пропонує викласти абзаци 3 та 4 пункту 5.1. у наступній редакції:

У разі відхилення від обсягів фактичного споживання за минулий рік на 15 % і більше, обсяги очікуваного споживання електричної енергії обґрунтовуються споживачем за даними запланованої до використання потужності та режиму роботи електроустановок відповідно до умов Договору.

Розмір очікуваного споживання електричної енергії визначається та вказується для кожної площадки вимірювання.

Позивач також вважає за необхідне залишити додаток 1 до договору у запропонованій позивачем редакції, посилаючись на п. 4.2., п. 5.4., п. 5.5. Правил.

Відповідач, згідно з протоколом розбіжностей, пропонує за текстом додатку у таблиці даних по кожному стовпчику Назва розрахункового періоду та Разом цифровий показник замінити словами без обмежень, вказуючи на те, що вимога позивача про встановлення обсягів споживання електричної енергії, при наявності норм Правил, що передбачають визначення таких обсягів за фактичними показами засобів обліку електричної енергії, є необґрунтованою.

З цих же підстав відповідач пропонує виключити з договору абзаци 3 та 4 п. 5.1. договору.

Згідно з п. 1.2. Правил, договір про постачання електричної енергії - домовленість двох сторін (постачальник електричної енергії за регульованим тарифом і споживач), що є документом певної форми, який встановлює зміст та регулює правовідносини між сторонами під час продажу постачальником за регульованим тарифом електричної енергії споживачу за тарифами, які регулюються відповідно до законодавства України.

Договірна величина споживання електричної енергії - узгоджена в договорі між постачальником електричної енергії і споживачем величина обсягу електричної енергії на відповідний розрахунковий період.

Згідно з п. 5.5. Правил, договірні величини споживання електричної енергії є істотними та обов'язковими умовами для договору про постачання електричної енергії.

Відповідно до п. 4.2. Правил, відомості про обсяги очікуваного споживання електричної енергії в наступному році з помісячним або поквартальним розподілом подаються споживачами постачальнику електричної енергії за регульованим тарифом у термін, обумовлений договором. У разі відхилення від обсягів фактичного споживання за минулий рік на 15 % обсяги очікуваного споживання електричної енергії обґрунтовуються споживачем за даними запланованої до використання потужності та режиму роботи електроустановок відповідно до умов договору.

Пропозиції споживача щодо необхідного йому обсягу електричної енергії та строків постачання є пріоритетними для оформлення договірних величин споживання електричної енергії за наявності виробничих можливостей у постачальника електричної енергії.

Розмір очікуваного споживання електричної енергії визначається та вказується для кожної площадки вимірювання.

У разі ненадання споживачем зазначених відомостей у встановлений договором термін розмір очікуваного споживання електричної енергії на наступний рік установлюється постачальником електричної енергії за фактичними обсягами споживання у відповідних періодах поточного року, що минули, та у відповідних періодах минулого року, які відповідають майбутнім періодам поточного року.

Узгоджені сторонами обсяги очікуваного споживання електричної енергії та заявлені величини споживання електричної потужності оформлюються додатком до договору як договірні величини.

Відповідно до статті 1 Закону України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку" об'єднання співвласників багатоквартирного будинку (далі об'єднання) юридична особа, створена власниками квартир та/або нежитлових приміщень багатоквартирного будинку для сприяння використанню їхнього власного майна та управління, утримання і використання спільного майна.

ОСОБА_1 створюється для забезпечення і захисту прав співвласників та дотримання їхніх обов'язків, належного утримання та використання спільного майна, забезпечення своєчасного надходження коштів для сплати всіх платежів, передбачених законодавством та статутними документами (стаття 4 Закону України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку").

Відповідно до ст. 22 Закону, об'єднання оплачує холодну та гарячу воду, теплову та електричну енергію, природний газ, комунальні послуги за цінами (тарифами), встановленими для населення, крім частини таких послуг, що оплачуються власниками нежитлових приміщень.

Тариф на електроенергію для ОСББ встановлений постановою НКРЕКП від 26.02.2015 № 220 як такий, що відпускається населенню, в якій зазначено, що оплата у багатоквартирному будинку здійснюється за електричну енергію, яка витрачається в багатоквартирних будинках та гуртожитках на технічні цілі (роботу ліфтів, насосів та замково-переговорних пристроїв, що належать власникам квартир багатоквартирного будинку на праві спільної власності) та освітлення дворів, східців і номерних знаків.

Відповідно до п. 12.16 ПКЕЕ до населення та населених пунктів у частині використання електричної енергії на комунально-побутові потреби не застосовуються нарахування підвищеної вартості різниці між фактично спожитою і договірною величиною обсягу електричної енергії та між найбільшою величиною потужності, що зафіксована протягом розрахункового періоду та договірною величиною потужності.

З приводу зазначеного питання в листі від 29.11.2016 №12856/20.2/7-16 НКРЕКП надано роз'яснення, що до ОСББ не можуть бути застосовані вимоги енергопостачальної компанії щодо здійснення оплати за перетікання реактивної електроенергії, а також, оскільки обсяги споживання електричної енергії не лімітуються, до таких споживачів не можуть бути застосовані штрафні санкції у разі перевищення договірної величини споживання електричної енергії (потужності).

Враховуючи наведені правові норми та оскільки розмір і інтенсивність споживання електричної енергії залежить від мешканців будинку, тобто від населення в розумінні ПКЕЕ, суд погоджується з позицією відповідача щодо заміни цифрового показника словами без обмежень за текстом додатку 1 до договору у таблиці даних по кожному стовпчику Назва розрахункового періоду та Разом, а також щодо виключення з тексту договору абзаців 3 та 4 п. 5.1.

При цьому, додаток 1 до договору в редакції відповідача не порушує норми Правил та частини 4 статті 180 ГК, оскільки не передбачає його виключення, а лише змінює розмір обсягів постачання електроенергії з цифрового на "без обмежень", а також не порушує прав та охоронюваних законом інтересів позивача.

Вказаної правової позиції дотримується Верховний Суд у постановах від 18.07.2018 у справі № 920/422/17, від 19.09.2018 у справі № 920/571/17.

Суд відхиляє посилання позивача на заяву відповідача від 15 січня 2018 року з визначенням розміру очікуваного споживання електричної енергії, оскільки відповідна заява була подана до направлення позивачем відповідачу проекту договору та не спростовує заперечень відповідача щодо редакції додатку № 1 до договору під час його укладення, що вбачається з протоколу розбіжностей від 01.02.2018.

Позивач наполягає на викладенні абзацу 7 пункту 2 додатку № 4 до договору у наступній редакції: Споживач протягом 30 календарних днів з дати отримання рахунка постачальника здійснює повну оплату вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем ПКЕЕ.

Відповідач згідно з протоколом розбіжностей пропонує абзац 7 пункту 2 додатку № 4 до договору виключити.

Відповідно до п. 6.43 Правил, кошти за недовраховану електричну енергію перераховуються споживачем на поточний рахунок із спеціальним режимом використання постачальника електричної енергії за регульованим тарифом або поточний рахунок постачальника електричної енергії за нерегульованим тарифом.

Споживач має оплатити розрахункові документи за недовраховану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка.

Нараховані до оплати за актами порушень обсяги електричної енергії, які припадають на попередні розрахункові періоди, не враховуються під час підбиття підсумків розрахункового періоду при визначенні фактичної величини споживання за цей розрахунковий період.

Сума збитків перераховується споживачем на поточний рахунок постачальника електричної енергії або електропередавальної організації.

Спірні питання, які виникають між сторонами при складанні акта, визначення розміру коштів, належних до оплати, здійснення платежів вирішуються у судовому порядку.

За приписами п. 6.42 Правил, на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Споживач має право оскаржити рішення комісії в суді. У разі звернення до суду впродовж 10 робочих днів з дня вручення протоколу споживачу останній має право не оплачувати виставлені рахунки до вирішення спірних питань у судовому порядку.

В даному випадку, запропонована позивачем редакція абзацу 7 пункту 2 додатку № 4 до договору за своїм правовим змістом відповідає п. 6.43 Правил (у чинній редакції на момент виникнення спірних правовідносин), та не обмежує відповідача у праві на оскарження рішення комісії в суді, а також праві не оплачувати виставлені рахунки до вирішення спірних питань у судовому порядку у разі звернення до суду впродовж 10 робочих днів з дня вручення протоколу споживачу.

Суд враховує, що за умовами п. 2.1. договору, під час виконання умов договору, а також вирішенні всіх питань, що не обумовлені договором, сторони зобовязуються керуватися чинним законодавством України, зокрема Правилами користування електричною енергією, затвердженими в установленому порядку.

У звязку з викладеним, суд вважає вимоги позивача щодо включення абзацу 7 пункту 2 додатку № 4 до договору, правомірними та обґрунтованими.

Позивач наполягає на укладенні між сторонами додатку 10.3. до договору «Розрахунок частки втрат електричної енергії в мережах споживача, викликаних передачею електричної енергії на потреби побутових споживачів».

Позивач зазначає, що вказаний додаток передбачає визначення частки втрат електроенергії побутовим споживачам мешканцям житлового будинку, які відносяться на рахунок електропередавальної організації, тобто позивача.

Згідно з додатком, у вихідних даних для розрахунку втрат електричної енергії визначено 80 поквартирних лічильників згідно з додатком 11 «Перелік засобів обліку побутових споживачів, встановлених на сходових клітинах, по буд. № 12, вул. Новомістенська у м. Суми» до договору, що підписаний між сторонами, як і додаток 7 до договору «Схема електропостачання обєкта Споживача № 1».

Відповідно до п. 1.4. Правил, точка продажу електричної енергії споживачу установлюється на межі балансової належності його електроустановок та зазначається в договорі про постачання електричної енергії або в договорі про купівлю-продаж електричної енергії.

Електропередавальна організація покриває всі витрати, пов'язані з доставкою електричної енергії в точку продажу.

Враховуючи викладені обставини, оскільки сторонами узгоджено перелік засобів обліку побутових споживачів, встановлених на сходових клітинах, суд вважає вимоги позивача щодо визнання укладеним додатку 10.3. до договору та, відповідно, пункту 9.1. в частині включення додатку № 10.3., в запропонованій позивачем редакції такими, що підлягають задоволенню, оскільки за своїм правовим змістом вказаний додаток відповідає вимогам чинного законодавства та не порушує прав та охоронюваних законом інтересів відповідача.

На підставі встановлених судом обставин, суд викладає у резолютивній частині рішення спірні пункти договору, зокрема пункти 4.2.5., абз. 3, 4 п. 5.1., п. 9.1., абз. 7 п. 2. додатку № 4 до договору.

Що стосується додатку 10.3. до договору, останній вважається укладеним на умовах поданого позивачем проекту, що викладений у прохальній частині позовної заяви; додатку 1 до договору - останній вважається укладеним на умовах поданого позивачем проекту, що викладений у прохальній частині позовної заяви, за виключенням цифрових показників щодо очікуваного обсягу постачання електричної енергії у таблиці по кожному стовпчику Назва розрахункового періоду та Разом, які замінити словами без обмежень.

Відповідно до ч. 1 ст.129 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору покладаються на обидві сторони, позивачу за рахунок відповідача відшкодовуються витрати по сплаті судового збору в сумі 881 грн. 00 коп.

Керуючись ст. ст. 2, 123, 129, 232, 233, 236, 237, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И В :

1. Позов задовольнити частково.

2. Пункт 4.2.5. договору про постачання електричної енергії № 1613263 від 16.01.2018, укладеного між Публічним акціонерним товариством Сумиобленерго та ОСОБА_1 співвласників багатоквартирного будинку "Новомістенська 12", - виключити.

3. Абзаци 3 та 4 пункту 5.1. договору про постачання електричної енергії № 1613263 від 16.01.2018, укладеного між Публічним акціонерним товариством Сумиобленерго та ОСОБА_1 співвласників багатоквартирного будинку "Новомістенська 12" виключити.

4. Абзац 7 пункту 2 додатку 4 Порядок розрахунків до договору про постачання електричної енергії № 1613263 від 16.01.2018, укладеного між Публічним акціонерним товариством Сумиобленерго та ОСОБА_1 співвласників багатоквартирного будинку "Новомістенська 12", вважати укладеним в наступній редакції:

«Споживач протягом 30 календарних днів з дати отримання рахунка Постачальника здійснює повну оплату вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення Споживачем ПКЕЕ».

5. Додаток 1 Обсяги постачання (договірні величини споживання) електричної енергії споживачу та субспоживачу до договору про постачання електричної енергії № 1613263 від 16.01.2018, укладеного між Публічним акціонерним товариством Сумиобленерго та ОСОБА_1 співвласників багатоквартирного будинку "Новомістенська 12" вважати укладеним на умовах поданого Публічним акціонерним товариством Сумиобленерго проекту додатку (а.с. 10), за виключенням цифрових показників щодо очікуваного обсягу постачання електричної енергії у таблиці по кожному стовпчику Назва розрахункового періоду та Разом, які замінити словами без обмежень.

6. Додаток 10.3. «Розрахунок частки втрат електричної енергії в мережах споживача, викликаних передачею електричної енергії на потреби побутових споживачів» до договору про постачання електричної енергії № 1613263 від 16.01.2018, укладеного між Публічним акціонерним товариством Сумиобленерго та ОСОБА_1 співвласників багатоквартирного будинку "Новомістенська 12" вважати укладеним на умовах поданого Публічним акціонерним товариством Сумиобленерго проекту додатку (а.с. 11-13).

7. В пункті 9.1. договору про постачання електричної енергії № 1613263 від 16.01.2018, укладеного між Публічним акціонерним товариством Сумиобленерго та ОСОБА_1 співвласників багатоквартирного будинку "Новомістенська 12", в переліку додатків, залишити додаток 10.3. «Розрахунок частки втрат електричної енергії в мережах споживача, викликаних передачею електричної енергії на потреби побутових споживачів».

8. Стягнути з ОСОБА_1 співвласників багатоквартирного будинку "Новомістенська 12" (вул. Новомістенська, буд. 12, м. Суми, 40022, ) на користь Публічного акціонерного товариства Сумиобленерго (вул. І.Сірка, 7, м. Суми, 40035, ) 881 грн. 00 коп. витрат по сплаті судового збору.

9. Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

10. Згідно зі ст. 241 ГПК України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

11. Відповідно до ст. 256 ГПК України апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

12. Відповідно до пп. 17.5. п. 17 Розділу XI Перехідних положень до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційні та касаційні скарги подаються учасниками справи до або через відповідні суди, а матеріали справ витребовуються та надсилаються судами за правилами, що діяли до набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Повне рішення складено 27.11.2018

СУДДЯ О.Ю.РЕЗНІЧЕНКО