СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" листопада 2018 р. Справа № 913/933/17

Колегія суддів у складі:

головуючий суддя Барбашова С.В., суддя Медуниця О.Є., суддя Пелипенко Н.М.

за участю секретаря судового засідання Кохан Ю.В.

за участю представників:

позивача ОСОБА_1 (довіреність № 55 від 21.03.2018)

відповідача не зявився

третьої особи ОСОБА_2 (довіреність № 14-120 від 08.06.2018)

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Східного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України», м. Київ (вх. № 329 Л/3) на рішення Господарського суду Луганської області від 19.07.2018 у справі № 913/933/17 (суддя Зюбанова Н.М.; повне рішення виготовлене 24.07.2018)

за позовом Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Луганськгаз», м. Сєвєродонецьк, Луганська область

до Комунального підприємства «Первомайськтеплокомуненерго» Первомайської міської ради, м. Золоте, Попаснянський район, Луганська область

за участю третьої особи, яка не заявляє без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Публічне акціонерне товариство «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України», м. Київ

про визнання протиправними дій відповідача та зобовязання його врегулювати з постачальником газу питання небалансу природного газу, який виник жовтні-грудні 2017 року, -

ВСТАНОВИЛА:

Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації «Луганськгаз» (далі ПАТ по газопостачанню та газифікації «Луганськгаз»), м. Сєвєродонецьк, Луганська область звернулось до Господарського суду Луганської області із позовом до Комунального підприємства «Первомайськтеплокомуненерго» Первомайської міської ради (далі - КП Первомайськтеплокомуненерго Первомайської міської ради), м. Золоте, Попаснянський район, Луганська область, в якому з урахуванням заяви № 01-02-43/366 від 14.02.2018 про зміну предмета позову просило суд:

- визнати протиправними дії КП «Первомайськтеплокомуненерго» Первомайської міської ради щодо несанкціонованого відбору природного газу в жовтні 2017 року в обсязі 87,718 тис. куб.м та у листопаді 2017 року в обсязі - 456,802 тис. куб.м, які порушують права ПАТ «Луганськгаз» згідно норм укладеного Типового договору розподілу природного газу № 09420W2А48АТ016 від 01.01.2016;

- зобов'язати КП «Первомайськтеплокомуненерго» Первомайської міської ради врегулювати зі своїм постачальником НАК «Нафтогаз України» питання небалансу природного газу, який виник у ПАТ «Луганськгаз» в жовтні 2017 року в обсязі 87,718 тис. куб.м та у листопаді 2017 року в обсязі - 456,802 тис. куб.м.

Позовна заява мотивована тим, що ПАТ «НАК «Нафтогаз України», всупереч умов укладених між сторонами договорів, постанови Кабінету Міністрів України № 187 від 22.03.2017 та розпорядження Кабінету міністрів України від 07.10.2017 р. № 720-р «Про деякі питання опалювального сезону 2017/18» не видав КП «Первомайськтеплокомуненерго» Первомайської міської ради номінацію на планові обсяги поставки газу на жовтень-листопад 2017, а відповідач - КП «Первомайськтеплокомуненерго» Первомайської міської ради не мав права використовувати природний газ із газорозподільної системи через відсутність виділених Компанією ПАТ «НАК «Нафтогаз України» підтверджених обсягів на відповідний календарний період, що передбачено типовим договором. Внаслідок відповідних дій ПАТ «НАК «Нафтогаз України» щодо ненадання КП «Первомайськтеплокомуненерго» Первомайської міської ради виник неврегульований небаланс обсягів природного газу у ПАТ «Луганськгаз»:

- жовтень 2017 - 87718 куб.м.;

- листопад 2017- 456,802 тис.куб.м.

Позивач стверджує, що в подальшому ПАТ «Укртрансгаз» згідно листів № 1001ВИХ-17-5864 від 14.11.2017 та № Т80ВИХ-17-137 від 15.12.2017, направило позивачу акти надання послуг балансування обсягів природного газу за жовтень та листопад 2017 року, розраху нки вартості послуг балансування, рахунки.

Загальний обсяг негативного місячного небалансу ПАТ «Луганськгаз» за жовтень 2017 року становить 2 015,930 тис.куб.м., у якому також знаходиться обсяг несанкціонованого відбору природного газу по об'єктах відповідача - 87,718 куб.м.

Загальний обсяг негативного місячного небалансу ПАТ «Луганськгаз» за листопад 2017 року становить 7797,163 тис.куб.м., у якому також знаходиться обсяг несанкціоновано го відбору природного газу по об'єктах відповідача - 456,802 тис. куб.м.

Зазначені обсяги позивач підтверджує технічними актами про фактичне споживання при родного газу КП «Первомайськтеплокомуненерго» Первомайської міської ради за договором розподілу природного газу № 09420W2А48АТ016 від 01.01.2016.

Відповідальність за виникнення неврегульованого місячного небалансу обсягів природного газу оператор ГТС - ПАТ «Укртрансгаз» поклав на - ПАТ «Луганськгаз», як оператора ГРМ, у вигляді сплати послуг балансування в підвищеному розмірі.

У звязку з тим, що заявлені позовні вимоги про зобовязання відповідача врегулювати питання небалансу природного газу у спірний період з іншим субєктом господарювання - постачальником газу, суд на підставі ст. 50 ГПК України залучив до участі у справі третю особу, яка не заявляє без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Публічне акціонерне товариство «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України», м. Київ.

Рішенням Господарського суду Луганської області від 02.04.2018 по справі №913/933/17 у задоволені позовних вимог відмовлено повністю.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог про визнання протиправними дій відповідача щодо несанкціонованого відбору природного газу за умовами типового договору природного газу № 09420W2А48АТ016 від 01.01.2016, суд першої інстанції виходив з того, що цей спосіб захисту не відповідає закону та договору, оскільки фактично зводиться до встановлення судом факту порушення умов договору, який оцінюється судом у разі застосування певного виду відповідальності, передбаченої за порушення умов договору, але не як самостійна вимога. В частині відмови в задоволенні позовних вимог щодо зобов'язання відповідача врегулювати з постачальником газу - Компанією ПАТ «НАК «Нафтогаз України» питання небалансу природного газу, який виник у жовтні-грудні 2017 року, ухвалене судом першої інстанції рішення мотивовано тим, що вимоги позивача в означені частині є необґрунтованими, адже згідно з Кодексом газорозподільних систем обов'язок з врегулювання спірного питання покладено на постачальника - ПАТ «НАК «Нафтогаз України», а не на відповідача - КП «Первомайськтеплокомуненерго» Первомайської міської ради, який є споживачем.

Публічне акціонерне товариство «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України», м. Київ, не погодившись з прийнятим рішенням суду, звернулось із апеляційної скаргою, в якій просить змінити рішення на рішення Господарського суду Луганської області від 19.07.2018 у справі №913/933/17, виключивши із мотивувальної частини оскаржуваного рішення наступне:

«Щодо вимог позивача про зобов'язання відповідача врегулювати з постачальником газу ПАТ «НАК «Нафтогаз України» питання небалансу природного газу, який виник жовтні-грудні 2017 року, то ці вимоги є необґрунтованими, оскільки згідно з Кодексом газорозподільних систем обов'язок по врегулюванню спірного питання покладено на постачальника газу (ПАТ «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» - третю особу), а не відповідача, який є споживачем, а саме:

- якщо за підсумками місяця фактичний об'єм (обсяг) споживання природного газу споживачем (побутовими споживачами) буде перевищувати підтверджений обсяг природного газу, його (їх) постачальник має врегулювати об'єми небалансу (дефіцит) природного газу відповідно до вимог Кодексу ГТС (пункт 4 глави 5 пункт 4 розділу VI Кодексу газорозподільних систем). Таким чином позовні вимоги про зобов'язання відповідача врегулювати з постачальником газу питання небалансу природного газу протирічать закону, а тому є необґрунтованими», вказавши, що:

«Щодо вимог позивача про зобов'язання відповідача врегулювати з НАК «Нафтогаз України» питання небалансу природного газу, який виник жовтні-листопаді 2017 року, то ці вимоги є необґрунтованими, оскільки, як вбачається з матеріалів справи, ПАТ «НАК «Нафтогаз України» не було постачальником природного газу для позивача в період жовтень-грудень 2017 року. Таким чином позовні вимоги про зобов'язання відповідача врегулювати з ПАТ «НАК «Нафтогаз України» питання небалансу природного газу протирічать закону, а тому є необґрунтованими».

В іншій частині скаржник просить залишити рішення Господарського суду Луганської області від 19.07.2018 у справі № 913/933/17 без змін. Крім того, скаржник просить стягнути з позивача судовий збір за подачу апеляційної скарги.

ПАТ «НАК «Нафтогаз України», не погоджуючись із зазначеним мотивуванням ухваленого рішення судом першої інстанції в частині визначення обов'язку ПАТ «НАК «Нафтогаз України» з врегулювання питання небалансу природного газу, який виник у спірний період, посилається на те, що рішення у цій частині ухвалене з порушенням норм матеріального права, зокрема, пункту 2 розділу 1, пункту 1 та пункту 4 розділу 5 глави VI Кодексу газорозподільних систем, пункту 12 Положення «Про покладення спеціальних обов'язків на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу» (відносини у перехідний період), затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 01.10.2015 №758, пункту 5 глави 1 розділу І Кодексу газотранспортної системи.

Обґрунтовуючи вимоги апеляційної скарги ПАТ «НАК «Нафтогаз України» звертає увагу суду апеляційної інстанції на те, що позивачем не було виконано вимоги пункту 12 Положення про покладання спеціальних обов'язків на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу та, як наслідок, ПАТ «НАК «Нафтогаз України» не були підтверджені планові обсяги природного газу за жовтень-листопад 2017 року, тобто не здійснювалася поставка природного газу.

Крім того, станом на 26.09.2017 заборгованість позивача перед ПАТ «НАК «Нафтогаз України» склала 158,01 млн.грн., станом на 26.10.2017 заборгованість позивача перед ПАТ «НАК «Нафтогаз України» склала 157,97 млн.грн. У зв'язку з наявною заборгованістю за спожитий у минулі періоди природний газ, низьким рівнем розрахунків ПАТ «НАК «Нафтогаз України» не мало правових підстав підтверджувати позивачу планові обсяги природного газу (видавати номінації) на жовтень-грудень 2017 року, відповідно, не здійснювало постачання природного газу позивачу у жовтні та листопаді 2017 року. Таким чином, оскільки ПАТ «НАК «Нафтогаз України» не підтверджувало позивачу планові обсяги природного газу на жовтень-листопад 2017 року, відповідно, ПАТ «НАК «Нафтогаз України» не було постачальником для споживача КП «Первомайськтеплокомуненерго» Первомайської міської ради у спірний період. При цьому, відбір газу без постачальника має наслідком виникнення небалансу природного газу.

Заявник апеляційної скарги стверджує, що ПАТ «НАК «Нафтогаз України» в даному спірному випадку не підтверджувало позивачу обсяги природного газу на жовтень-листопад 2017 року, а отже, не виступало постачальником для даного споживача. За вказаних обставин, якщо жоден інший постачальник не підтверджував обсяги природного газу, спожиті відповідачем у жовтні-листопаді 2017 року, відбувся несанкціонований відбір газу, тому його вартість споживач має компенсувати оператору ГРМ.

Позивач, ПАТ по газопостачанню та газифікації «Луганськгаз», надав відзив на апеляційну скаргу, в якому вважаючи обґрунтованою мотивувальну частину оскаржуваного рішення в частині визначення обовязку НАК «Нафтогаз» по врегулюванню питання небалансу природного газу, який виник в жовтні-листопаді 2017 року, просить апеляційну скаргу третьої особи залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції просить залишити без змін.

Не погоджуючись із правовою позицією заявника апеляційної скарги позивач зазначає, що відповідно до Розпорядження Кабінету Міністрів України № 742-р від 05.10.2016 «Про деякі питання опалювального сезону 2016/17 року», Розпорядження Кабінету Міністрів України від 04.10.2017 № 720-р «Деякі питання опалювального сезону 2017/18 року» постачальник - ПАТ «НАК «Нафтогаз України» зобов'язаний був підтвердити оператору газотранспортної системи номінацію обсягів на відповідний місяць постачання (розрахунковий період) опалювальний сезон 2016/2017 та 2017/2018 роки, але ПАТ «НАК «Нафтогаз України» всупереч умовам законодавства не видав теплопостачальним підприємствам номінацію на планові обсяги поставки газу. Таким чином, на думку позивача, згідно вказаних Розпоряджень, які є обов'язковими до виконання, саме на ПАТ «НАК «Нафтогаз України» та постачальників природного газу покладено обов'язок видати номінації теплогенеруючим і теплопостачальним організаціям ще на початку опалювального сезону. Аналогічний висновок про обов'язок ПАТ «НАК «Нафтогаз України» видати номінації відповідно до зазначених Розпоряджень викладено у постановах Верховного Суду від 14.05.2018 у справі № 926/680/17, від 21.03.2018 у справі № 911/656/17, від 04.04.2018 у справі № 904/5094/17, від 15.03.2018 у справі № 922/345/17. Відтак, відмова у наданні номінації, не узгоджується з нормами законодавствам, умовами укладених між ПАТ «НАК «Нафтогаз України» та теплопостачальними підприємствами договорів постачання природного газу. Враховуючи положення договорів укладених між ПАТ «НАК «Нафтогаз України» та підприємствами ТКЕ, норми наведених законодавчі та підзаконних нормативних актів, - обсяги споживання природного газу підприємствами ТКЕ не можуть бути кваліфіковані як несанкціонований відбір природного газу. У разі коли оператор газотранспортної системи (ПАТ «Укртрансгаз») за підсумками розрахункового періоду встановлює негативний небаланс за об'єкт споживача, споживач зобов'язаний у порядку, визначеному цими договорами, оплатити постачальнику (ПАТ «НАК «Нафтогаз України») витрати на врегулювання такого небалансу, зокрема вартість наданої оператором газотранспортної системи послуги з балансування. При цьому споживач погоджується на оплату в безумовному порі вартості наданої постачальникові оператором газотранспортної системи послуги з балансування. Тому позивач вважає, що підтвердження обсягів природного газу (видання номінацій), КП «Первомайськтеплокомуненерго» Первомайської міської ради покладено саме на ПАТ «НАК «Нафтогаз України» на підставі зазначених Розпоряджень, а також на підставі п. 2.1 укладених договорів на поставку природного газу.

На підставі протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 18.10.2018 для здійснення апеляційного розгляду справи № 913/933/17 визначено колегію суддів Східного апеляційного господарського суду у складі: головуючого судді Барбашової С.В., судді Медуниці О.Є., судді Пелипенко Н.М.

Ухвалою від 19.10.2018 справу № 913/933/17 прийнято до провадження Східного апеляційного господарського суду та призначено до апеляційного розгляду на 13.11.2018 о 12:30 год.

Представник відповідача в судове засідання 13.11.2018 не зявився, про час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином (відповідне поштове повідомлення наявне у справі). Заяв про відкладення розгляду справи відповідач суду не надавав, будь-яких інших заперечень, окрім тих, що містяться у справі, або заяв по суті апеляційної скарги не представив.

Згідно частини дванадцятої статті 270 Господарського процесуального кодексу України неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи не перешкоджає розгляду справи.

З огляду на наявність у справі доказів належного повідомлення відповідача про дату, час і місце апеляційного розгляду справи, зважаючи на достатність наданих матеріалів для розгляду справи, колегія суддів виходячи з вищевикладених положень Господарського процесуального кодексу України, вважає можливим розглянути справу в апеляційному порядку на підставі наявних у ній доказів та без участі представника відповідача.

Згідно з частиною першою статті 270 Господарського процесуального кодексу України у суді апеляційної інстанції справи переглядаються за правилами розгляду справ у порядку спрощеного позовного провадження з урахуванням особливостей, передбачених у цій Главі.

Статтею 269 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що обєктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обовязковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Обговоривши доводи апеляційної скарги та аргументи поданих на неї заперечень, перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, дослідивши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального права при винесенні оскаржуваного рішення, а також проаналізувавши докази, котрі стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та відзиві на неї, заслухавши у судовому засіданні 13.11.2018 уповноважених представників позивача та третьої особи, які підтримали свої правові позиції у справі, колегія суддів апеляційної інстанції дійшла висновку, що апеляційна скарга ПАТ «НАК «Нафтогаз України», м. Київ на рішення Господарського суду Луганської області від 19.07.2018 у справі № 913/933/17 задоволенню не підлягає, зважаючи на нижченаведене.

Як свідчать матеріали справи, позивач - ПАТ по газопостачанню та газифікації «Луганськгаз» здійснює на території ліцензованої діяльності (Луганська область) розподіл природного газу розподільними системами, в якості оператора загорозподільної системи (Оператора ГРМ). Позивач має ліцензію безстрокової дії на розподіл природного газу, газу (метану) вугільних родовищ, що переоформлена рішенням Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 08.09.2015 № 2284 (строк початку ліцензії 19.10.2010).

ПАТ по газопостачанню та газифікації «Луганськгаз» здійснює господарську діяльність за рахунок отриманих доходів від розподілу та постачання природного газу, обслуговування систем газопостачання у Луганській області і це є основний напрямок діяльності товариства.

Як зазначає позивач, постачання природного газу здійснюється на підставі постанови КМ України від 22.03.2017 № 187 «Про затвердження Положення про покладення спеціальних обовязків на субєктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу».

У січні 2016 року між позивачем ПАТ по газопостачанню та газифікації «Луганськгаз» та відповідачем КП «Первомайськтеплокомуненерго» Первомайської міської ради шляхом підписання останнім заяви-приєднання № 09420W2А48АТ016 від 01.01.2016 укладено договір на розподіл природного газу у відповідності до статті 40 Закону України »Про ринок природного газу».

Типовий договір розподілу природного газу є публічним, він регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до об'єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи.

Згідно з положеннями зазначеного договору:

- оператор ГРМ - оператор газорозподільної системи в особі ПАТ по газопостачанню та газифікації «Луганськгаз»;

- підтверджений обсяг природного газу - об'єм (обсяг) природного газу, виділений постачальником для споживача, з яким укладено договір постачання природного газу на відповідний розрахунковий період, підтверджений оператором ГТС (включений до підтвердження номінації) та доведений оператору ГРМ у порядку визначеному Кодексом ГТС;

- постачальник - суб'єкт господарювання, з яким споживач в установленому порядку уклав договір поставки природного газу;

- споживач - фізична або юридична особа чи фізична особа - підприємець, об'єкт якої підключений до газорозподільної системи Оператору ГРМ;

- оператор ГРМ зобов'язується надати споживачу послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов'язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строк та порядку, визначеному цим договором (пункт 2.1);

- санкціонований відбір природного газу з газорозподільної системи здійснюється споживачем за умови наявності у нього укладеного із постачальником договору постачання природного газу та підтвердженого обсягу, виділеного для потреб споживача його постачальником на відповідний календарний період, а також відсутності простроченої заборгованості за цим договором. Наявність підтвердженого обсягу природного газу споживача (його постачальника) доводиться до відома оператора ГРМ у встановленому законодавством порядку оператором ГТС, а до відома споживача його постачальником (пункт 3.1);

- договір укладається на невизначений строк (пункт 12.1).

ОСОБА_3 регулювання взаємовідносин оператора газорозподільних систем із суб'єктами ринку природного газу, а також визначення правових, технічних, організаційних та економічних засад функціонування газорозподільних систем здійснюється Кодексом ГРМ, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2494.

Відповідно до пункту 1 глави 5 розділу VІ названого Кодексу (у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) споживання (відбір) природного газу з газорозподільної системи за наявності укладеного договору розподілу природного газу між споживачем та Оператором ГРМ здійснюється за умови: наявності у споживача (його постачальника) підтверджених обсягів природного газу (лімітів) на відповідний розрахунковий період; забезпечення споживачем своєчасних розрахунків з Оператором ГРМ відповідно до умов договору розподілу природного газу.

Як свідчать матеріали справи та встановлено судом першої інстанції, 18.09.2017 між третьою особою у справі ПАТ «НАК «Нафтогаз України» та відповідачем КП «Первомайськтеплокомуненерго» Первомайської міської ради укладено договори постачання природного газу № 5147/1718-КП-20, № 5148/1718-ТЕ-20, № 5149/1718-БО-20, за умовами яких постачальник зобовязався поставляти споживачу, у тому числі, у жовтні-грудні 2017 року природний газ різним категоріям споживачів у певних визначених обсягах (том 1 аркуші справи 127-136, 137-146, 147-156).

У преамбулах цих договорів зазначено, що сторони керуються Законом України «Про ринок природного газу», Положенням про покладення спеціальних обов'язків на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 22.03.2017 №187, та іншими нормативно-правовими актами.

У пунктах 2.1 відповідних договорів визначено планові обсяги постачання природного газу у період з жовтня 2017 року по березень 2018 року включно.

Згідно з іншими положеннями договорів постачання природного газу № 5147/1718-КП-20, № 5148/1718-ТЕ-20, № 5149/1718-БО-20 від 18.09.2017:

- розподіл (транспортування) природного газу за цими договорами здійснює оператор газорозподільних мереж (газотранспортної системи), а саме ПАТ «Луганськгаз», з яким споживач уклав відповідний договір (пункт 2.6);

- постачання природного газу за цим договором здійснюється виключно за умови дотримання споживачем вимог пункту 12 Положення (пункт 3.2);

- у разі невиконання споживачем умов пункту 12 Положення постачальник не підтверджує планові обсяги газу (номінації) для споживача, при цьому передача природного газу не здійснюється (пункт 3.3);

- постачальник застосовує процедуру подання номінацій та реномінацій відповідно до Кодексу ГТС з урахуванням інформації щодо балансування в більшу чи меншу сторону. Номінація надається в обсязі, необхідному споживачу за цим договором, за умови виконання споживачем пункту 12 Положення (пункт 3.4);

- постачальник протягом трьох днів з моменту підтвердження оператором газотранспортної системи номінації повідомляє споживачу про розмір поданої номінації шляхом надсилання відповідного повідомлення на електронну адресу, зазначену споживачем у розділі 13 цього договору (пункт 3.5).

Таким чином, судом першої інстанції зроблено обгрунтований висновок, що у спірних правовідносинах позивач є підприємством, яке здійснює розподіл природного газу, третя особа постачальником природного газу, а відповідач є споживачем.

Відповідно до пункту 1 розділу 2 ОСОБА_3 постачання природного газу, які затверджені постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2496 (у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин), підставою для постачання природного газу споживачу є: наявність у споживача, об'єкт якого підключений до газорозподільної системи, договору розподілу природного газу, укладеного в установленому порядку між споживачем та Оператором ГРМ, та присвоєння споживачу Оператором ГРМ персонального ЕІС-коду як суб'єкту ринку природного газу; наявність у споживача, об'єкт якого підключений до газотранспортної системи, договору транспортування природного газу, укладеного в установленому порядку між споживачем та Оператором ГТС, та присвоєння споживачу Оператором ГТС персонального ЕІС-коду як суб'єкту ринку природного газу; наявність у споживача укладеного з постачальником договору постачання природного газу та дотримання його умов; наявність підтвердженого обсягу природного газу на відповідний розрахунковий період для потреб споживача; відсутність простроченої заборгованості споживача за поставлений природний газ перед діючим постачальником (за його наявності), що має підтверджуватися письмовою довідкою діючого постачальника або складеним з ним актом звірки взаєморозрахунків.

ПАТ «НАК «Нафтогаз України» вказує на те, що номінації відповідачу КП «Первомайськтеплокомуненерго» Первомайської міської ради за укладеними договорами постачання природного газу № 5147/1718-КП-20, № 5148/1718-ТЕ-20, № 5149/1718-БО-20 від 18.09.2017 не були виділені через значну заборгованість підприємства з оплати боргу за поставлений природний газ, тому ПАТ «НАК «Нафтогаз України» не здійснювала постачання природного газу.

Судом першої інстанції встановлено, що у жовтні-листопаді 2017 року відповідач спожив газ за відсутності номінацій за укладеними договорами. Це замовлення замовника послуг транспортування, надана Оператору ГТС стосовно обсягів природного газу для споживача.

Факти несанкціонованого відбору газу відповідачем, тобто здійсненого з порушенням вимог Кодексу газорозподільних систем, підтверджені актами про порушення №№ 377-381 від 01.11.2017, в яких є відмітка про ознайомлення представника споживача (відповідача) із цими документами (том 1 аркуші справи 52-56).

За даними позивача обсяг спожитого відповідачем газу (без виділених та підтверджених постачальником номінацій) за жовтень 2017 року складає 87718 м.куб., у тому числі на обєктах КП «Первомайськтеплокомуненерго» Первомайської міської ради:

- м. Гірське, вул. Дружби (котельна № 36) 25361 м.куб.;

- м. Гірське, вул. Чернишевського (котельна № 37) 15144 м.куб.;

- м. Золоте, вул. Молодіжна, 22 (котельна № 32) 16580 м.куб.;

- м. Золоте, кв. Сонячний (котельна № 35) 29800 м.куб.;

- м. Золоте, вул. Медична, 11 (котельна) 833 м.куб.

Обсяг спожитого відповідачем газу (без виділених та підтверджених постачальником номінацій) за даними позивача на обєктах відповідача за період листопад 2017 року складає 456,802 тис.куб.м. Загальний обсяг спожитого відповідачем газу за даними позивача у вказаний період складає 88174,802 м.куб.

Крім цього, матеріали справи містять акти від 07.11.2017 про ненадання представниками КП »Первомайськтеплокомуненерго» доступу працівникам ПАТ по газопостачанню та газифікації «Луганськгаз» до відповідного обладнання для проведення робіт з примусового відключення споживача від споживання природного газу (том 1 аркуші справи 57-61).

Звертаючись з позовом у даній справі, позивач послався на виставлення йому ПАТ «Укртрансгаз» разом із листами №1001ВИХ-17-5864 від 14.11.2017 та № TSOВИХ-17-137 від 15.12.2017 про направлення актів надання послуг балансування за жовтень та листопад 2017 року направило на адресу ПАТ по газопостачанню та газифікації «Луганськгаз» для оплати акти надання послуг балансування обсягів природного газу за жовтень-листопад 2017 року, розрахунки вартості послуг балансування, рахунки. В даних актах зазначені обсяги негативного місячного небалансу підприємства ПАТ по газопостачанню та газифікації «Луганськгаз», які мають негативні наслідки у вигляді сплати послуг у підвищеному розмірі.

Також в обґрунтування свої вимог позивач посилається на значне недоотримання обігових коштів, що унеможливлює виконання товариством певних зобовязань (сплата податків, виплата заробітної плати) та просив суд визнати протиправними дії відповідача щодо несанкціонованого відбору природного газу та зобов"язати його врегулювати з постачальником газу ПАТ «НАК «Нафтогаз України» питання небалансу природного газу, який виник жовтні-грудні 2017 року.

Вирішуючи спір в частині вимоги позивача про визнання протиправними дій відповідача щодо несанкціонованого відбору природного газу за умовами Типового договору розподілу природного газу № 09420W2А48АТ016 від 01.01.2016, суд першої інстанції дійшов висновку, що цей спосіб захисту не відповідає закону та договору, оскільки фактично зведений до встановлення судом факту порушення умов договору, що завжди оцінюється судом у разі застосування певного виду відповідальності, передбаченої за порушення умов договору, але не як самостійна вимога.

Відмовляючи у позові в частині вимог про зобов'язання відповідача врегулювати з постачальником газу - Компанією ПАТ «НАК «Нафтогаз України» питання небалансу природного газу, який виник у жовтні-грудні 2017 року, суд першої інстанції послався на те, що вимоги позивача в означені частині є необґрунтованими, адже згідно з Кодексом газорозподільних систем обов'язок з врегулювання спірного питання покладено на постачальника - ПАТ «НАК «Нафтогаз України», а не на відповідача - КП «Первомайськтеплокомуненерго» Первомайської міської ради, який є споживачем.

Причиною подання апеляційної скарги стала незгода ПАТ «НАК «Нафтогаз України» з мотивувальною частиною ухваленого судом першої інстанції рішення в частині визначення обов'язку ПАТ «НАК «Нафтогаз України» з врегулювання питання небалансу природного газу, який виник у жовтні-грудні 2017 року, а тому скаржник просить змінити оскаржуване ним судове рішення, шляхом виключення з його мотивувальної частини обґрунтування судом обставин щодо визначення постачальника природного газу у спірному періоді, яким за висновками суду було ПАТ «НАК «Нафтогаз України».

Однак вказані доводи скаржника спростовуються наступними фактами та обставинами, що знайшли своє підтвердження в матеріалах справи та рішенні суду першої інстанції.

Спірні правовідносини регулюються нормами Цивільного кодексу України, Господарського кодексу України, Господарського процесуального кодексу України, Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2494.

Статтею 174 Господарського кодексу України передбачено, що однією з підстав виникнення господарських зобовязань є укладення господарського договору та інших угод.

Зі змістом зазначеної норми кореспондуються приписи частини другої статті 11 Цивільного кодексу України, відповідно до яких підставами виникнення цивільних прав і обовязків, зокрема, є договори та інші правочини.

Відповідно до частини першої статті 173 Господарського кодексу України, господарським визнається зобов'язання, що виникає між суб'єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб'єкт (зобов'язана сторона, у тому числі боржник) зобов'язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб'єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб'єкт (управлена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.

Зобовязання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться (стаття 526 Цивільного кодексу України).

Статтею 6 Закону України «Про теплопостачання» передбачено принципи державної політики у сфері теплопостачання, а саме: державна політика у сфері теплопостачання базується на принципах: забезпечення захисту прав та інтересів споживачів; забезпечення технологічної безпеки функціонування систем теплопостачання під час припинення газопостачання.

Приписами Положення про покладення спеціальних обов'язків на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 22.03.2017 №187 (у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) на ПАТ «НАК «Нафтогаз України» покладено обов'язок постачати природний газ виробникам теплової енергії для всіх категорій використання природного газу, в тому числі для виробництва електричної енергії такими виробниками, на умовах та у порядку, що визначені цим Положенням (підпункт 4 пункту 3).

Відповідно до Розпорядження Кабінету Міністрів України від 04.10.2017 №720-р «Деякі питання опалювального сезону 2017/2018 року» з метою забезпечення своєчасного початку та сталого проходження опалювального сезону 2017/18 року ПАТ «НАК «Нафтогаз України» зобов'язана:

- укласти до 14.10.2017 договори із суб'єктами господарювання, що здійснюють виробництво теплової енергії для надання послуг з опалення та постачання гарячої води населення та/або виробництва теплової енергії для релігійних організацій, з дотриманням вимог Примірного договору про постачання природного газу виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.04.2016 №357, та з дотриманням принципу недискримінації;

- разом з операторами газотранспортних та газорозподільних мереж забезпечити протягом опалювального сезону 2017/2018 року безперебійне постачання природного газу виробникам теплової енергії в рамках виробництва теплової енергії для бюджетних установ, релігійних та інших організацій, надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, на виконання Розпорядження Кабінету Міністрів України від 04.10.2017 №720-р «Деякі питання опалювального сезону 2017/2018 року» відповідач уклав з ПАТ «НАК «Нафтогаз України» договори постачання природного газу № 5147/1718-КП-20, № 5148/1718-ТЕ-20, № 5149/1718-БО-20 від 18.09.2017.

Фактичне споживання відповідачем за згаданими договорами природного газу, який належить ПАТ «НАК «Нафтогаз України», у період жовтень 2017 року підтверджено технічним актом про фактичне споживання природного газу за договором на розподіл природного газу № 09420W2А48АТ016 від 01.01.2016 (том 1 аркуш справи 40).

Даним актом підтверджується, що ПАТ «Луганськгаз» протранспортувало КП «Первомайськтеплоенерго» Первомайської міської ради природний газ, який належить НАК «Нафтогаз України» в обсязі 87,718 тис.куб.м., в тому числі:

- в обсязі 79,141 тис.куб.м. згідно договору постачання природного газу № 5147/1718-КП-20 від 18.09.2017;

- в обсязі 8,236 тис.куб.м. згідно договору постачання природного газу № 5148/1718-КП-20 від 18.09.2017;

- в обсязі 0,341 тис.куб.м. згідно договору постачання природного газу № 5149/1718-КП-20 від 18.09.2017.

Відповідно до ОСОБА_3 постачання природного газу, Кодексу газотранспортної системи, Кодексу газорозподільних систем, споживач природного газу на розрахунковий період, тобто на газовий місяць має право отримувати природний газ виключно від одного постачальника.

Відповідно до ОСОБА_3 постачання природного газу споживач має право обрати нового постачальника лише у періоді, наступному після періоду постачання природного газу діючим постачальником за умови відсутності простроченої заборгованості перед ним.

Факт наявності заборгованості за поставлений природний газ у минулі періоди відповідач та третя особа підтверджують.

Тому, враховуючи викладене, відповідач не мав можливості купувати природний газ у інших постачальників окрім НАК «Нафтогаз України» до повного погашення заборгованості перед діючим і єдиним постачальником природного газу у спірному періді була компанія ПАТ «НАК «Нафтогаз України».

Будь-які спірні відносини щодо обсягів постачання газу, несвоєчасного оформлення актів приймання-передачі газу, небалансів газу є наслідком неналежного виконання сторонами договорів своїх договірних зобовязань, а також вимог нормативно-правових актів. У разі виникнення будь-яких небалансів газу, такі обсяги повинні бути врегульовані споживачем із власним постачальником природного газу, а не газорозподільною організацією. Норми законодавства не передбачають необхідності постачальнику подавати номінації на природний газ для споживача - виробника теплової енергії в розрізі різних категорій, як то ТКЕ -бюджет, ТКЕ-населення.

Якщо за підсумками місяця фактичний обєм (обсяг) споживання природного газу споживачем (побутовими споживачами) буде перевищувати підтверджений обсяг природного газу, його (їх) постачальник має врегулювати обєми небалансу (дефіцит) природного газу відповідно до вимог Кодексу ГТС (пункт 4 глави 5 пункт 4 розділу VІ Кодексу газорозподільних систем).

Згідно з пунктами 2 і 3 розділу ОСОБА_3 постачання природного газу, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 №2496, постачання природного газу споживачу здійснюється за договором постачання природного газу, який укладається відповідно до вимог цього розділу, за яким постачальник зобов'язаний поставити споживачу природний газ у необхідних для споживача об'ємах (обсягах), а споживач зобов'язаний своєчасно оплачувати постачальнику вартість природного газу у розмірі, строки та порядку, що визначені договором. Укладення договору постачання природного газу здійснюється з урахуванням таких вимог, зокрема, споживач має право укласти договір постачання природного газу з будь-яким постачальником за умови відсутності простроченої заборгованості за поставлений природний газ перед діючим постачальником.

Відповідно до пункту 5 розділу I згаданих ОСОБА_3 постачання природного газу новий постачальник - постачальник природного газу, з яким споживач, що має діючого постачальника, уклав договір постачання природного газу та який буде здійснювати постачання природного газу у періоді, наступному після періоду постачання природного газу діючим постачальником.

Згідно з пунктом 6 частини 1 статті 3 Цивільного кодексу України загальними засадами цивільного законодавства є справедливість, добросовісність та розумність.

Оскільки відповідно до положень ОСОБА_3 постачання природного газу споживач має право обрати нового постачальника лише у періоді, наступному після періоду постачання природного газу діючим постачальником, за умови відсутності простроченої заборгованості перед діючим постачальником, а Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 04.10.2017 №720-р «Деякі питання опалювального сезону 2017/2018 року», яке є обов'язковим для виконання, на ПАТ «НАК «Нафтогаз України» покладено обов'язок укласти до 14 жовтня 2017 року договори із суб'єктами господарювання, що здійснюють виробництво теплової енергії для надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню та/або виробництва теплової енергії та разом з операторами газотранспортних та газорозподільних мереж забезпечити протягом опалювального сезону 2017/18 року безперебійне постачання природного газу виробникам теплової енергії в рамках виробництва теплової енергії для бюджетних установ, релігійних та інших організацій, надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню, з огляду на встановлені судом першої інстанції обставини справи стосовно укладення відповідачем з ПАТ «НАК «Нафтогаз України» договорів № 5147/1718-КП-20, № 5148/1718-ТЕ-20, № 5149/1718-БО-20 від 18.09.2017 у період з 01.10.2017 по 31.03.2018, а також фактичне споживання відповідачем за означеними договорами природного газу (підтверджене матеріалами справи), що належить ПАТ «НАК «Нафтогаз України», наявність заборгованості відповідача перед ПАТ «НАК «Нафтогаз України» за поставлений природний газ, колегія суддів апеляційної інстанції дійшла висновку, що апеляційна скарга ПАТ «НАК «Нафтогаз України» не підлягає задоволенню, оскільки відсутні підстави вважати, що ПАТ «НАК «Нафтогаз України» не було постачальником природного газу протягом спірного періоду: жовтня - грудня 2017 року. Доказів протилежного ПАТ «НАК «Нафтогаз України» не надано та під час апеляційного розгляду справи вказані обставини скаржником не спростовані.

Враховуючи вищенаведене, колегія суддів апеляційної інстанції дійшла висновку, що взаємовідносини щодо обсягів поставленого природного газу у жовтні-листопаді 2017 року повинні бути врегульовані постачальником природного газу, а відтак рішення місцевого господарського суду щодо необґрунтованості позовних вимог про зобовязання відповідача врегулювати з постачальником газу ПАТ «НАК «Нафтогаз України» питання небалансу природного газу, який виник у спірний період, є правомірним, оскільки врегулювання цього питання покладено на постачальника газу - ПАТ «НАК Нафтогаз України», а не на відповідача, що є споживачем природного газу.

Беручи до уваги викладене, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції про відмову в позові, які відповідають фактичним обставинам справи та вимогам закону. Будь-яких нормативно обґрунтованих доводів, із посиланням на норми права, які б їх спростовували, заявником апеляційної скарги не наведено, у зв'язку з чим колегія суддів не вбачає підстав для скасування рішення оскаржуваного рішення або зміни його мотивувальної частини, при ухваленні якого судом першої інстанції здійснено всебічний, повний та об'єктивний розгляд у судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, надано належну правову оцінку всім наявним у матеріалах справи доказам й твердженням сторін, правильно застосовано норми матеріального та процесуального права.

Натомість доводи, що викладені третьою осою в апеляційній скарзі, не мають жодного правового підґрунтя та повністю спростовуються матеріалами справи.

Відповідно до статті 73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Згідно статті 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Відповідно до статті 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, обєктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний звязок доказів у їх сукупності.

Згідно статті 236 Господарського процесуального кодексу України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Судове рішення має відповідати завданню господарського судочинства, визначеному цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно зясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Статтею 276 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

На підставі викладеного, колегія суддів дійшла висновку про залишення апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України», м. Київ без задоволення, а рішення Господарського суду Луганської області від 19.07.2018 у справі № 913/933/17 - без змін.

Оскільки апеляційна скарга третьої особи залишена без задоволення, то згідно статті 129 Господарського процесуального кодексу України витрати зі сплати судового збору за подачу апеляційної скарги покладаються на скаржника.

Керуючись статтями 240, 269, 270, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Східного апеляційного господарського суду,

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України», м. Київ залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Луганської області від 19.07.2018 у справі №913/933/17 залишити без змін.

Дана постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення до Верховного Суду.

Повний текст постанови складено 15.11.2018

Головуючий суддя С.В. Барбашова

Суддя О.Є. Медуниця

Суддя Н.М. Пелипенко