ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

14 листопада 2018 року справа № 923/591/18

Господарський суд Херсонської області у складі судді Сулімовської М.Б., розглянувши справу

за заявою: Головного управління Державної фіскальної служби у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м.Севастополі

до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю "Еверленд Ко ЛТД", м.Херсон

про банкрутство

за участю представників сторін:

від кредитора: ГУ ДФС у Херсонській області - Шаповал Д.В. (паспорт серії НОМЕР_1, виданий Цюрупинським РВ УМВС у Херсонській області 31.01.2008р.), довіреність №152/9/21-22-10-05-04 від 21/05/2018р.,

від боржника: не з'явився

розпорядника майна: Мачульний О.І., свідоцтво №1019 від 03.07.2013р.

в с т а н о в и в:

Кредитор Головне управління ДФС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м.Севастополі звернувся до Господарського суду Херсонської області із заявою про порушення справи про банкрутство боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Еверленд Ко ЛТД", м.Херсон на підставі ст.ст.10-12 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", мотивуючи свої вимоги неспроможністю боржника задовольнити протягом більше трьох місяців вимоги кредитора, безспірний розмір яких сукупно становить більше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати.

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 31.07.2018р. відкрито провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Еверленд Ко ЛТД", визнано безспірні вимоги ініціюючого кредитора в сумі 1131929,00 грн. основного боргу, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника, призначено розпорядником майна арбітражного керуючого Мачульного О.І., вирішено інші процедурні питання.

Оголошення про відкриття провадження у справі оприлюднено на офіційному веб-сайті Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду 31.07.2017р.

Ухвалою від 09.10.2018р. визнано грошові вимоги до боржника, затверджено реєстр вимог кредиторів, призначено проведення зборів кредиторів та комітету кредиторів на 25.10.2018р.; крім іншого, зобов'язано розпорядника майна ТОВ "Еверленд Ко ЛТД" арбітражного керуючого Мачульного О.І. протягом 10 днів письмово повідомити кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів та боржника про місце і час проведення зборів кредиторів та організувати їх проведення, про що надати суду відповідні докази; надати протокол зборів кредиторів боржника, на яких обрано комітет кредиторів боржника та вирішено питання щодо подальшої процедури банкрутства, а також протокол засідання комітету кредиторів, на якому вирішено питання про відкриття ліквідаційної процедури або процедури санації боржника, призначення ліквідатора або керуючого санацією боржника, аналіз фінансового становища боржника; призначено підсумкове засідання суду на 14.11.2018р.

30.11.2018р. розпорядником майна подано звіт про виконання повноважень розпорядника майна боржника, протоколи зборів кредиторів та засідання комітету кредиторів від 25.10.2018р., звіт про нарахування і виплату грошової винагороди і понесених витрат та клопотання про його затвердження.

30.11.2018р. головою комітету кредиторів подано клопотання про визнання ТОВ "Еверленд Ко ЛТД" банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором арбітражного керуючого Мачульного О.І.

05.11.2018р. до суду звернувся арбітражний керуючий Мачульний О.І. із заявою про участь у справі в якості ліквідатора банкрута.

В судове засідання представник ініціюючого кредитора та розпорядник майна з'явились.

Боржник, належним чином повідомлений про дату, час і місце розгляду справи, явку уповноваженого представника в судове засідання не забезпечив, про поважність причин неявки суд не повідомив.

Розпорядник майна повідомив про роботу, проведену в процедурі розпорядження майном боржника, скликання та проведення загальних зборів кредиторів і засідання комітету кредиторів, про рішення, ухвалені загальними зборами та комітетом.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення розпорядника майна арбітражного керуючого Мачульного О.І., суд зазначає наступне.

Так ухвалою Господарського суду Херсонської області від 09.10.2018р. призначено проведення зборів кредиторів та комітету кредиторів на 25.10.2018р., зобов'язано розпорядника майна ТОВ "Еверленд Ко ЛТД" арбітражного керуючого Мачульного О.І. протягом 10 днів письмово повідомити кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів та боржника про місце і час проведення зборів кредиторів та організувати їх проведення, а також надати суду докази виконання вимог суду в цій частині.

Відповідно до ч. 2 ст. 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ухвала за результатами попереднього засідання є підставою для визначення кількості голосів, які належать кожному конкурсному кредитору під час прийняття рішення на зборах (комітеті) кредиторів. Для визначення кількості голосів для участі у представницьких органах кредиторів зі складу вимог конкурсних кредиторів виключається неустойка (штраф, пеня).

Згідно ч. 1,3, 4, 6, 8, 9 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" протягом десяти днів після винесення ухвали за результатами попереднього засідання господарського суду розпорядник майна письмово повідомляє кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів, уповноважену особу працівників боржника та уповноважену особу засновників (учасників, акціонерів) боржника про місце і час проведення зборів кредиторів та організовує їх проведення.

Учасниками зборів кредиторів боржника з правом вирішального голосу є конкурсні кредитори, визнані господарським судом та внесені до реєстру вимог кредиторів. У зборах кредиторів боржника можуть брати участь із правом дорадчого голосу кредитори, вимоги яких увійшли до реєстру вимог кредиторів окремо. Конкурсні кредитори мають на зборах кредиторів кількість голосів, пропорційну сумі вимог кредиторів, включених до реєстру вимог кредиторів, та кратну одній тисячі гривень. Під час визначення кількості голосів кредиторів з правом вирішального голосу не враховуються суми неустойки (штрафу, пені), інші фінансові санкції, моральна шкода, судовий збір у справі про банкрутство, заявлені або сплачені кредиторами в провадженні у справі про банкрутство. Під час проведення процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, утворений відповідно до цього Закону.

У роботі комітету мають право брати участь з правом дорадчого голосу арбітражний керуючий, представник працівників боржника, уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника, забезпечений кредитор та в разі необхідності представник органу, уповноваженого управляти державним майном, і представник органу місцевого самоврядування. Рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на зборах (комітеті) кредитори, кількість голосів яких визначається відповідно до частини четвертої цієї статті.

Збори кредиторів проводяться за місцезнаходженням боржника.

Разом з тим, розпорядником не виконано вимоги суду та не подано до матеріалів справи докази повідомлення кредитора та боржника (а також уповноважену особу засновників та представників працівників боржника) про проведення зборів кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Еверленд Ко ЛТД".

В судовому засіданні розпорядник майна зауважив, що боржник відсутній за місцезнаходженням, у зв'язку з чим він не вбачає за необхідне направляти такі повідомлення на адресу останнього.

Проте, суд критично ставиться до такої позиції арбітражного керуючого Мачульного О.І. та зауважує, що норми Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" щодо необхідності увідомлення уповноваженої особи працівників боржника та уповноваженої особи засновників (учасників, акціонерів) боржника про місце і час проведення зборів кредиторів є імперативними та не можуть тлумачитися арбітражним керуючим на власний розсуд.

Крім цього, вимога щодо повідомлення розпорядником майна боржника про місце і час проведення зборів кредиторів була викладена в резолютивній частині ухвали Господарського суду Херсонської області від 09.10.2018р., яка, в силу приписів ст.18 Господарського процесуального кодексу України є обов'язковою до виконання.

Також, на загальних зборах кредиторів 25.10.2018р., крім іншого, було розглянуто питання щодо подальшої процедури банкрутства та вирішено звернутись до суду із клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Відповідне клопотання подано до суду головою комітету кредиторів 30.10.2018р.

Як слідує з протоколу загальних зборів кредиторів від 25.10.2018р., питання щодо переходу до ліквідаційної процедури прийнято на підставі повідомлення розпорядника майна про відсутність боржника за його місцезнаходженням та відомостей про результати інвентаризації майнових активів банкрута, якою встановлено відсутність останніх.

У зв'язку з наведеним суд зауважує, що відповідно до ст. 27 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у підсумковому засіданні суду у процедурі розпорядження майном боржника здійснюється перехід до наступної судової процедури (процедури санації, ліквідації, мирової угоди) або припиняється провадження у справі. Крім того, у підсумковому засіданні господарський суд за пропозицією розпорядника майна боржника та на підставі рішення зборів кредиторів приймає, зокрема, постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Завдання підсумкового засідання суду полягає у з'ясуванні ознак банкрутства та наявності можливості визначення наступної судової процедури і подальшого здійснення провадження по справі, виходячи з клопотання комітету кредиторів, однак, остаточна їх оцінка надається господарським судом.

Статтею 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, що у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців.

Частиною 4 ст. 205 Господарського кодексу України унормовано, що у разі неспроможності суб'єкта господарювання через недостатність його майна задовольнити вимоги кредиторів, він може бути оголошений за рішенням суду банкрутом. Умови, порядок та наслідки оголошення суб'єктів господарювання банкрутами встановлюються цим Кодексом та іншими законами.

У ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", зокрема вказано, що банкрутство визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність за допомогою процедур санації та мирової угоди і погасити встановлені у порядку, визначеному цим Законом, грошові вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Під ліквідацією розуміється припинення суб'єкта підприємницької діяльності, визнаного господарським судом банкрутом, з метою здійснення заходів щодо задоволення, в порядку вказаного вище Закону, вимог кредиторів шляхом продажу його майна.

Постанова господарського суду про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури є, за своєю правовою природою, судовим рішенням, яке повинно прийматись у цілковитій відповідності з нормами матеріального і процесуального права та фактичними обставинами справи, з достовірністю встановленими господарським судом, тобто з'ясованими шляхом дослідження та оцінки судом належних і допустимих доказів у конкретній справі.

Передумовою для переходу до ліквідаційної процедури є встановлення судом факту неоплатності боржника, тобто перевищення його пасиву над активом.

Активом визначаються ресурси, контрольовані суб'єктом господарювання у результаті минулих подій, використання яких, як очікується, призведе до отримання економічних вигод у майбутньому. До активів відносяться кошти, майно, майнові і немайнові права.

В силу вимог ст. 86 ГПК України, господарський суд, при введенні процедури ліквідації повинен надати оцінку звіту розпорядника майна про фінансово-майновий та господарський стан боржника з додатками, відомостям балансу, а також, з'ясувати обсяг визнаних грошових вимог кредиторів до боржника за результатами попереднього засідання суду.

За приписами ч.3 ст.22 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", розпорядник майна, крім іншого, зобов'язаний аналізувати фінансово-господарську діяльність, інвестиційне становище боржника та його становище на ринках.

Ухвалою від 09.10.2018р. (п.6 резолютивної частини) господарський суд зобов'язав розпорядника майна арбітражного керуючого Мачульного О.І. надати аналіз фінансового становища боржника.

Проте, в порушення приписів Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та вимог господарського суду, розпорядником майна не проведено аналіз фінансово-господарської діяльності ТОВ "Еверленд Ко ЛТД"; рішення загальних зборів про введення ліквідаційної процедури кредиторів прийнято без відповідного аналізу.

При цьому, суд не приймає до уваги твердження арбітражного керуючого про те, що боржником не передано бухгалтерської та фінансової документації, оскільки в такому випадку при виконанні своїх обов'язків розпорядник майна мав би звернутись до відповідних органів, в тому числі органів статистики, із запитом про надання йому фінансових звітів, балансів тощо суб'єкта господарювання-боржника.

На підставі викладеного, суд дійшов висновку про неможливість вирішення в даному судовому засіданні питання щодо переходу до подальшої процедури банкрутства, у зв'язку з чим вважає за необхідне відкласти розгляд справи у підсумковому засіданні із зобов'язанням розпорядника майна боржника виконати вимоги суду та приписи Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з урахуванням зауважень господарського суду, викладених у цій ухвалі.

Керуючись ст. 234 Господарського процесуального кодексу України, суд -

у х в а л и в:

1. Розгляд справи у підсумковому засіданні відкласти.

2. Призначити розгляд справи у підсумковому засіданні на 18 грудня 2018 року о 10:00 за адресою: м. Херсон, вул. Театральна, 18, зал судових засідань № 318.

3. Явку в засідання представників кредиторів, боржника та розпорядника майна визнати обов'язковою.

4. Зобов'язати розпорядника майна арбітражного керуючого Мачульного О.І. до 14.12.2018р. надати до суду докази організації та проведення зборів кредиторів і засідання комітету кредиторів за участю кредиторів, учасників провадження та інших осіб, що мають право участі у зборах, на яких вирішити питання, що віднесені до компетенції зборів кредиторів та комітету кредиторів згідно приписів ст. 26 Закону; надати до матеріалів справи докази увідомлення означених осіб про проведення загальних зборів кредиторів; провести аналіз фінансово-господарської діяльності боржника станом на останню звітну дату, який довести до відома загальних зборів кредиторів, примірник аналізу надати до матеріалів справи.

5. Копію ухвали направити учасникам провадження до відома та виконання.

Ухвала суду набрала законної сили 14.11.2018р., оскарженню не підлягає.

Суддя М.Б. Сулімовська