СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" листопада 2018 р. Справа № 905/777/18

Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючий суддя Геза Т.Д., суддя Бородіна Л.І., суддя Шутенко І.А.

секретар судового засідання - Міраков Г.А.

за участю:

від апелянта - не з'явився

від кредитора - не з'явився

від боржника - не з'явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Східного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Головного управління Державної фіскальної служби у м.Києві, м. Київ (вх. №323 Д/2)

на постанову господарського суду Донецької області від 24.05.2018 у справі №905/777/18 (суддя - Тарапата С.С., ухвалено в м. Харків об 11:21 год., повний текст постанови складено 29.05.2018р.)

за заявою: Товариства з обмеженою відповідальністю "Даса Трейд", м. Слов'янськ, Донецька область,

про банкрутство, -

В С Т А Н О В И В:

Постановою господарського суду Донецької області від 24.05.2018р. у справі № 905/777/18 визнано боржника Товариство з обмеженою відповідальністю "Даса Трейд" (), м.Слов'янськ, Донецька область банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців.

Постанова суду першої інстанції мотивована тим, що встановлені обставини і матеріали справи свідчать про дотримання заявником - ТОВ "Даса Трейд" порядку ліквідації юридичної особи у відповідності до вимог ст.ст.105, 110, 111 ЦК України, наявність кредиторської заборгованості та недостатність майнових активів для її задоволення, наявність ознак неплатоспроможності, а тому боржника необхідно визнати банкрутом та відкрити ліквідаційну процедуру.

Враховуючи, що боржником заявлене клопотання про призначення голови ліквідаційної комісії Шатало С.І. - ліквідатором боржника, положення статті 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та беручи до уваги недостатність майнових активів у боржника, що у разі призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого може призвести до неможливості задовольнити в повному обсязі вимоги з оплати послуг арбітражного керуючого та інших обов'язкових витрат, призначив ліквідатором на голову ліквідаційної комісії - Шатало Сергія Івановича

Головне управління Державної фіскальної служби у м.Києві (далі за текстом - ГУ ДФС у м. Києві) звернулося до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою на постанову господарського суду Донецької області від 24.05.18 року по справі №905/777/18, в якій просить її скасувати та припинити провадження у справі.

Апелянт вважає постанову суду першої інстанції такою, що прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права, без з'ясування всіх обставин, що мають значення для справи.

ГУ ДФС у м. Києві вважає, що місцевий господарський суд дійшов передчасного висновку щодо наявності правових підстав для визнання боржника банкрутом з огляду на те, що під час звернення до суду із заявою про визнання банкрутом боржником не було дотримано порядку досудової ліквідації юридичної особи, передбаченої ст.ст. 110 та 111 Цивільного кодексу України. До заяви про порушення провадження у справі про банкрутство не було додано доказів повідомлення контролюючого органу про припинення діяльності ТОВ "Даса Трейд", а також не надано первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку, що унеможливлює проведення контролюючим органом перевірки та визначення наявності або відсутності заборгованості боржника зі сплати податків та зборів. Також скаржник вважає неправомірним призначення ліквідатором голову ліквідаційної комісії ТОВ "Даса Трейд" без запиту до автоматизованої системи арбітражних керуючих України.

Обґрунтовуючи підстави для звернення з апеляційною скаргою в порядку ст. 254 ГПК України, ГУ ДФС у м. Києві посилається на законодавчо визначений статус контролюючого фіскального органу, оскільки ТОВ "Даса Трейд" з 03.02.2015р. по дату звернення з апеляційною скаргою знаходиться за неосновним місцем обліку в ГУ ДФС у м. Києві. Крім того, апелянт зазначає про неможливість проведення податкової перевірки боржника внаслідок визнання його банкрутом.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 01.08.2018 року визначено наступний склад колегії суддів: Геза Т.Д.- головуючий суддя, судді: Дучал Н.М., Склярук О.І.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 02.08.2018 року поновлено Головному управлінню Державної фіскальної служби у м.Києві, м. Київ пропущений строк, встановлений на апеляційне оскарження постанови господарського суду Донецької області від 24.05.2018р. у справі №905/777/18.

У зв'язку з відпусткою судді - члена колегії Склярук О.І., протоколом повторного автоматизованого розподілу справи №905/777/18 від 10.09.2018р. визначено наступний склад колегії суддів: Геза Т.Д. - головуючий суддя, судді: Дучал Н.М., Мартюхіна Н.О.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 10.09.2018р. розгляд справи призначено на 02.10.2018р.

У зв'язку з ліквідацією Донецького апеляційного господарського суду та утворенням Східного апеляційного господарського суду в апеляційному окрузі, що включає Донецьку, Луганську, Полтавську та Харківську області, з місцезнаходженням у місті Харкові, на підставі розпорядження керівника апарату Донецького апеляційного господарського суду від 01.10.2018р. "Про передачу судових справ до Східного та Центрального апеляційного господарських судів" відділом організаційної роботи, документального забезпечення та канцелярії здійснено передачу судової справи №905/777/18, що перебувала у провадженні Донецького апеляційного господарського суду, до Східного апеляційного господарського суду, який розпочав свою роботу з 03.10.2018р.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 18.10.2018р. сформовано наступний склад колегії суддів: головуючий суддя - Геза Т.Д., суддя Бородіна Л.І., суддя Шутенко І.А.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 19.10.2018р. прийнято справу №905/777/18 до провадження Східного апеляційного господарського суду та призначено її розгляд на 14.11.2018р.

У відзиві на апеляційну скаргу ТОВ «Даса Трейд» вважає, що апелянт не набув у встановленому порядку статусу учасника справи про банкрутство, тому на момент звернення з апеляційною скаргою був позбавлений можливості оскаржити судові рішення у справі про банкрутство.

Крім того, ТОВ «Даса Трейд» вважає, що оскільки апелянт не надав доказів сплати у судового збору у встановленому порядку та розмірі, суд повинен був повернути апеляційну скаргу ГУ ДФС у м. Києві на підставі п.3 ст.97 ГПК України.

Щодо права Головного управління ДФС у м. Києві на апеляційне оскарження постанови господарського суду Донецької області від 24.05.2018р. у справі №905/777/18, колегія суддів зазначає наступне.

Статтею 55 Конституції України встановлено, що кожному гарантується право на судовий захист, апеляційне та касаційне оскарження.

Пункт 8 ч. 3 ст. 129 Конституції України встановлює серед основних засад судочинства, зокрема, забезпечення апеляційного та касаційного оскарження рішення суду, крім випадків, встановлених законом.

Вказана конституційна норма конкретизована законодавцем у ст. 14 Закону України "Про судоустрій і статус суддів", згідно з якою учасники судового процесу та інші особи мають право на апеляційний перегляд справи та у визначених законом випадках - на касаційне оскарження судового рішення.

Частиною 1 ст. 254 ГПК України визначено, що учасники справи, які не брали участь у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, інтереси та (або) обов'язки, мають право подати апеляційну скаргу на рішення суду.

Відповідно до ст.1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" учасники у справі про банкрутство - сторони, забезпечені кредитори, арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор), власник майна (орган, уповноважений управляти майном) боржника, державний орган з питань банкрутства, Фонд державного майна України, представник органу місцевого самоврядування, представник працівників боржника, уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника, а також у випадках, передбачених цим Законом, інші особи, які беруть участь у провадженні у справі про банкрутство.

При цьому, колегія суддів враховує, що вищевказаний перелік учасників провадження у справі про банкрутство не є вичерпним, оскільки до учасників справи про банкрутство названа стаття відносить також інших осіб, які у випадках, передбачених Законом про банкрутство, беруть участь у провадженні у справі про банкрутство. Законодавством визначено умови, за наявності яких особа набуває правового статусу учасника провадження у справі про банкрутство, а також допускає участь у справі про банкрутство інших, крім кредиторів, осіб, чиї інтереси можуть порушуватися в ході здійснення провадження у справі про банкрутство.

Обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Зокрема, до моменту затвердження ліквідаційного балансу ліквідаційна комісія (ліквідатор) складає та подає органам доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітність за останній звітний період.

Статтею 78 Податкового Кодексу України, передбачено порядок проведення документальних позапланових перевірок, зокрема, відповідно до п.п.78.1.7 документальна позапланова перевірка здійснюється якщо розпочато процедуру реорганізації юридичної особи (крім перетворення), припинення юридичної особи або підприємницької діяльності фізичної особи - підприємця.

Законодавством встановлено обов'язок платника податків стати на облік у відповідних контролюючих органах як за основним так і за неосновним місцями обліку, а також, в разі припинення юридичної особи та порушення провадження у справі про банкрутство, повідомити контролюючий орган з метою прийняття ним рішення про проведення (не проведення) документальної позапланової перевірки платника податків, який перебуває на обліку в такому органі.

З 01.01.2017 року набрали чинності зміни до Податкового кодексу України, що визначають розмежування повноважень контролюючих органів, відповідно до яких державні податкові інспекції не мають повноважень щодо адміністрування податків, зборів, платежів, у т.ч. проведення перевірок та звірок платників податків; контролю за своєчасністю подання платниками податків та платниками єдиного внеску передбаченої законом звітності, своєчасністю, достовірністю, повнотою нарахування та сплати податків, зборів, платежів; повноважень здійснювати погашення податкового боргу, стягувати своєчасно ненараховані та/або несплачені суми єдиного внеску та інших платежів.

Вказані повноваження з 01.01.2017 року належать виключно обласним та центральним органам Державної фіскальної служби України.

Нові засади розподілу повноважень також відображені у листі ДФС України від 17.01.2017 року за №1005/7/99-99-14-03-03-17 "Про організацію перевірок у 2017 році", що розміщений на офіційному веб-сайті ДФС України.

Враховуючи розподіл повноважень, передбачений Податковим кодесом України, та надану апелянтом інформацію з інформаційних систем органів ДФС щодо перебування боржника за основним чи неосновним місцем обліку, як платника податків, судова колегія апеляційної інстанції дійшла до висновку, що станом на дату прийняття засновниками рішення про припинення діяльності ТОВ "Даса Трейд" та здійснення ліквідаційної процедури відповідно до Цивільного кодексу України, боржник - ТОВ "Даса Трейд" з 03.02.2015р. знаходився на обліку в ГУ ДФС у м. Києві (за неосновним місцем обліку).

Матеріали справи не містять доказів забезпечення головою ліквідаційної комісії надання ТОВ «Даса Трейд» Головному управлінню ДФС у м. Києві первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку ТОВ "Даса Трейд" на виконання ч.7 ст.111 Цивільного кодексу України.

Процедура банкрутства в порядку ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" є спеціальною, в розумінні цього закону, встановлює певні передумови порушення такого провадження, а виконання і дотримання цих передумов законодавцем передбачає взаємодію боржника (в особі ліквідатора, ліквідаційної комісії) з контролюючими органами, зокрема податковими.

Враховуючи відсутність в матеріалах справи доказів забезпечення своєчасного надання головою ліквідаційної комісії до контролюючого органу (у даній справі Головне управління ДФС у м. Києві) первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку для проведення податкової перевірки, ліквідація ТОВ "Даса Трейд" у даній справі про банкрутство позбавить Головне управління ДФС у м. Києві права та можливості реалізувати свій обов'язок, як контролюючого органу (в силу змін до Податкового кодексу України, чинних з 01.01.2017 року), на проведення перевірки щодо визначення наявності або відсутності податкових зобов'язань та заборгованості перед Державним бюджетом України.

Аналогічного висновку дійшов Касаційний господарський суд у складі Верховного Суду в постанові від 31.01.2018 року у справі №911/2510/17.

Доводи ТОВ "Даса Трейд" про відсутність доказів сплати судового збору за подання апеляційної скарги на постанову господарського суду Донецької області від 24.05.2018р. у справі №905/777/18, що є підставою для повернення апеляційної скарги Головного управління ДФС у м. Києві скаржнику відповідно до норм Господарського процесуального кодексу України, є необґрунтованими.

Законом України "Про судовий збір" не передбачено ставки, від якої обчислюється судовий збір за подання апеляційних скарг на постанови суду першої інстанції про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Вищенаведене зазначене і у Інформаційному листі Вищого господарського суду України від 12.11.2015 № 01-06/2093/15 "Про деякі питання практики застосування Закону України "Про судовий збір" (зі змінами та доповненнями, внесеними згідно із Законом України від 22.05.2015 № 484-VIII)".

Отже, сплата судового збору за подання апеляційної скарги на постанову суду першої інстанції про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури законом не передбачена.

Відповідно до ч.ч.1, 2 ст.269 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Відповідно до ч. 12 ст. 270 Господарського процесуального кодексу України, неявка сторін, або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Враховуючи, що наявних у справі матеріалів достатньо для розгляду справи по суті, учасники провадження про дату, час і місце розгляду апеляційної скарги повідомлені належним чином, колегія суддів вважає за можливе розглянути скаргу в даному судовому засіданні за наявними у матеріалах справи доказами.

Частиною 3 ст. 222 ГПК України передбачено, що у разі неявки в судове засідання всіх учасників справи чи в разі, якщо відповідно до положень цього Кодексу розгляд справи здійснюється судом за відсутності учасників справи, фіксування судового процесу за допомогою технічного засобу не здійснюється.

Заслухавши суддю-доповідача, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши наявні в матеріалах справи докази, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права з урахуванням повноважень, визначених в ст. 269 Господарського процесуального кодексу України, судова колегія встановила.

Як вбачається з матеріалів справи, боржник - Товариство з обмеженою відповідальністю "Даса Трейд" зареєстрований за адресою: 84122, Донецька область, м.Слов'янськ, вул. Робітнича, 24, що підтверджується інформацією з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Єдиним учасником Товариства з обмеженою відповідальністю "Даса Трейд" є Шатало С.І. (а.с.7).

Відповідно до протоколу загальних зборів учасників ТОВ "Даса Трейд" №01/18 від 31.01.2018р. засновником ТОВ "Даса Трейд" Шатало С.І. прийнято рішення про припинення господарської діяльності товариства шляхом його ліквідації, головою ліквідаційної комісії призначено Шатало С.І., встановлено строк для пред'явлення кредиторами своїх вимог, який не може бути менше 2 місяців і більше 6 з дня офіційного оприлюднення повідомлення про рішення щодо припинення діяльності товариства.

Відповідно до витягу Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 14.04.2018 року № встановлено строк, визначений засновником для заявлення кредиторами своїх вимог до 02.04.2018 року (а.с.8).

10.02.2018р. головою ліквідаційної комісії надіслано заяву про припинення платника податків форми №8-ОПП до Слов'янської ОДПІ ГУ ДФС у Донецькій області, а також повідомлено про припинення діяльності ТОВ "Даса Трейд" Слов'янське МВДВС ГТУЮ в Донецькій області, Слов'янський міський центр зайнятості, Слов'янське об'єднане управління пенсійного фонду України Донецької області, Слов'янське відділення управління виконавчої дирекції ФСС в Донецькій області, регіональний сервісний центр МВС України в Донецькій області (а.с. 26-43).

01.03.2018р. до голови ліквідаційної комісії звернулось ТОВ "Зернова Арія" з заявою (вих. №25 від 01.03.2018р.), в якій ТОВ "Зернова Арія" просить включити кредиторську заборгованість на загальну суму 1150000,00 грн. (за договором №УЕК-Д-01/03/17 про безвідсоткову зворотну фінансову допомогу та договором №1-15/12-17 про відступлення права вимоги) в повному обсязі до переліку кредиторів та внести відповідні записи до проміжного балансу (а.с.45).

Доказів звернення інших кредиторів з вимогами до боржника до матеріалів справи не додано.

За результатами розгляду претензії ТОВ "Зернова Арія", боржником визнана кредиторська заборгованість на загальну суму 1500000,00 грн. - вимоги за договором №УЕК-Д-01/03/17 про безвідсоткову зворотну фінансову допомогу в повному обсязі (а.с. 50).

Зазначена сума кредиторської заборгованості внесена головою ліквідаційної комісії до проміжного ліквідаційного балансу.

Головою ліквідаційної комісії станом на 10.04.2018 року складено перелік кредиторів ТОВ "Даса Трейд", до якого внесено одного кредитора: ТОВ "Зернова Арія" на загальну суму 1500000,00 грн. (а.с.50).

За результатами проведеної інвентаризації цінностей 10.04.2018 року головою ліквідаційної комісії не виявлено будь-яких активів у ТОВ "Даса Трейд", крім наявних у касі підприємства грошових коштів у сумі 17800,00 грн., що підтверджується доданим до заяви про порушення справи про банкрутство актом контрольної перевірки інвентаризації цінностей від 10.04.2018р. (а.с.51).

Головою ліквідаційної комісії складено проміжний ліквідаційний баланс станом на 10.04.2018 року (а.с.58-59), який затверджено загальними зборами учасників ТОВ "Даса Трейд", що підтверджується протоколом №2/18 від 10.04.2018 року (а.с.60).

В матеріалах справи наявна довідка без номеру та без дати, підписана головою ліквідаційної комісії Шатало С.І., в якій зазначено, що:

відсутні відомості про наявність виконавчого провадження відносно ТОВ "Даса Трейд";

відсутні відомості про наявність застави чи інших обмежень щодо розпорядження майном ТОВ "Даса Трейд";

відсутня профспілкова організація;

відсутні спеціальні дозволи на провадження діяльності, пов'язаної з державною таємницею, а також матеріальні носії секретної інформації;

у ТОВ "Даса Трейд" відсутнє на балансі державне майно;

станом на 10.04.2018р. заборгованість з заробітної плати відсутня;

станом на 10.04.2018р. заборгованість по відшкодуванню шкоди, спричиненої життю та здоров'ю, виплаті вихідної допомоги робітникам, виплаті авторської винагороди відсутня;

станом на 10.04.2018р. дебіторська заборгованість відсутня;

товарно-матеріальних цінностей на підприємстві не встановлено;

станом на 10.04.2018р. на банківських рахунках відсутні грошові кошти (а.с. 62).

Підставою звернення ліквідатора ТОВ "Даса Трейд" до господарського суду першої інстанції з заявою про порушення справи про банкрутство відповідно до ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" стало виявлення відсутності у підприємства активів, необхідних для задоволення кредиторської заборгованості.

Статтею 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачені особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником.

Згідно з ч. 1 ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Такий порядок передбачений ч.3 ст.110, ст.111 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України), норми яких містять загальні положення про ліквідацію юридичної особи.

Спрощена процедура банкрутства, яка передбачена ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (банкрутство боржника, що ліквідується власником), випливає з процедури добровільної ліквідації юридичної особи, тобто ліквідації юридичної особи за рішенням її учасників (власників) або органу, уповноваженого на це установчими документами.

Дотримання визначених вимог та сукупність вказаних дій із доданням доказів їх проведення є підставою для звернення ліквідатора (ліквідаційної комісії) із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а докази на підтвердження всіх цих передумов для порушення провадження в порядку цієї статті подаються саме на момент звернення боржника із відповідною заявою.

Згідно з ч. 2 ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого. Вирішення питання щодо визнання боржника банкрутом здійснюється в судовому засіданні, що проводиться не пізніше чотирнадцяти днів після порушення провадження у справі в загальному порядку, визначеному цим Законом.

Рішення про недостатність майнових активів боржника для задоволення вимог кредиторів приймається власником підприємства за результатами складання проміжного ліквідаційного балансу, а складанню проміжного ліквідаційного балансу, в свою чергу, повинно передувати виконання головою ліквідаційної комісії вимог визначених в п.1-8 ст.111 Цивільного кодексу України, при цьому, виконання вказаних вимог цивільного законодавства в обов'язковому порядку повинно бути підтверджено належними та допустимими доказами.

Тобто необхідною та обов'язковою передумовою порушення провадження у справі про банкрутство, на підставі статті 95 Закону, є надання належних доказів на підтвердження наявності всіх передумов для порушення провадження, згідно з цією статтею, саме на момент звернення боржника із відповідною заявою.

Відповідно до приписів абз.3 ст.1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" суб'єкт господарської діяльності може бути визнаний банкрутом тільки в разі встановлення господарським судом його неспроможності відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

В силу принципу диспозитивності, викладеного у ст. 74 ГПК України, збирання доказів у справі не є обов'язком суду. Навпаки, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

З матеріалів справи вбачається, що 23.01.2015р. Голосіївською районною в м. Києві державною адміністрацією у встановленому порядку зареєстровано юридичну особу - Товариство з обмеженою відповідальністю "Даса Трейд" ().

Згідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 14.04.2018 року № ТОВ "Даса Трейд" з 26.01.2015р. знаходилося на обліку, як платник податків та як платник єдиного внеску, у Слов'янській ОДПІ ГУ ДФС у Донецькій області (а.с.9).

Крім того, з наявної у справі інформації, яка надана апелянтом до апеляційної скарги, вбачається, що з 03.02.2015 року і по дату звернення з апеляційною скаргою, ТОВ «Даса Трейд» знаходиться за неосновним місцем обліку в ГУ ДФС у місті Києві (а.с.144).

З наявного в матеріалах справи договору про безвідсоткову зворотну фінансову допомогу №УЕК-Д-01/03/17 від 01.03.2017 року, укладеного між ТОВ «Укрєвроконтакт» та ТОВ «Даса Трейд», вимоги за яким включені головою ліквідаційної комісії до проміжного ліквідаційного балансу, вбачається, що місцезнаходження ТОВ «Даса Трейд» - 01030, м. Київ, вул. М.Коцюбинського, буд.4-Б, офіс 17/1.

27.12.2017р. місцезнаходження боржника змінено на адресу: 84122, Донецька область, м.Слов'янськ, вул. Робітнича, 24.

31.01.2018р., тобто через місяць після зміни місцезнаходження боржника на м. Слов'янськ, учасником ТОВ "Даса Трейд" прийнято рішення про припинення господарської діяльності товариства шляхом його ліквідації у добровільному порядку та призначення голови ліквідаційної комісії.

Головою ліквідаційної комісії ТОВ «Даса Трейд» зроблені запити до:

- Слов'янського МВ ДВС ГТУЮ в Донецькій області, на який отримано відповідь, що виконавчі провадження, за якими боржником є ТОВ "Даса Трейд" у відділі не знаходиться;

- Слов'янського об'єднаного управління пенсійного фонду України Донецької області, на який отримано відповідь, що ТОВ «Даса Трейд» 01.01.2018р. перереєструвалося до управління з Київської області, акти прийому-передачі залишків до управління не надходили, тому залишки по підприємству відсутні;

- Слов'янського відділення управління виконавчої дирекції ФСС в Донецькій області «Про проведення звірки» №04-01/05-624 від 23.02.2018р., у відповіді на який Слов'янське відділення управління виконавчої дирекції ФСС в Донецькій області повідомило боржника, що для отримання довідки про відсутність заборгованості ТОВ «Даса Трейд» необхідно з'явитися за адресою: м. Слов'янськ, вул. Вчительська, 2 для проведення звірки щодо наявності можливої кредиторської заборгованості перед Фондом;

- Регіонального сервісного центру МВС України в Донецькій області, на який отримано відповідь, що станом на 19.02.2018р. за ТОВ «Даса Трейд» не зареєстровані транспортні засоби;

- Солом'янського МЦЗ, на який отримано відповідь про відсутність заборгованості зі сплати страхових коштів;

Голова ліквідаційної комісії не звертався до відповідних органів та державних установ за попереднім місцем реєстрації боржника у м. Києві, тому в матеріалах справи відсутні відомості щодо: наявності чи відсутності у ТОВ «Даса Трейд» транспортних засобів; наявності чи відсутності виконавчих проваджень, за якими боржником є ТОВ "Даса Трейд"; наявності чи відсутності заборгованості зі сплати страхових коштів, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне страхування.

В матеріалах справи на дату звернення з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Даса Трейд" відсутня інформація з вищезазначених державних установ та фіскальних органів щодо наявності чи відсутності заборгованості за попереднім місцезнаходженням боржника у місті Києві, тому неможливо дійти до висновку про правильність внесення головою ліквідаційної комісії відповідних відомостей в проміжний ліквідаційний баланс від 10.04.2018 року.

З матеріалів справи вбачається, що голова ліквідаційної комісії ТОВ «Даса Трейд» отримав відповідь Слов'янської ОДПІ ГУ ДФС у Донецькій області, у якій зазначено, що згідно інформації, отриманої від фінансових установ, у ТОВ «Даса Трейд» відсутні рахунки, які на момент звернення взяті на облік контролюючими органами та щодо яких не надходили повідомлення про їх закриття. Для отримання інформації щодо наявності або відсутності заборгованості ТОВ «Даса Трейд» необхідно звернутися до ГУ ДФС у Донецькій області: 85726, м. Маріуполь, вул. 130-ї Таганрозької дивізії, 114.

Доказів звернення до ГУ ДФС у Донецькій області головою ліквідаційної комісії до матеріалів справи не надано.

Крім того, до матеріалів справи головою ліквідаційної комісії не надано доказів звернення до ГУ ДФС у м.Києві, де підприємство знаходиться за неосновним місцем обліку, як платник податків.

Головою ліквідаційної комісії не надано доказів проведення звірки розрахунків по платежам в бюджет, в тому числі відомостей та виписок з електронного кабінету платників податків та обов'язкових платежів, які підтверджують відсутність зобов'язань.

В апеляційній скарзі апелянт посилається на те, що за 2016р. ТОВ «Даса Трейд» відобразило дохід від будь-якої діяльності, визначений за правилами бухгалтерського обліку становить 321479536, 00 грн.

Крім того, апелянт зазначає, що ТОВ «Даса Трейд» подало декларацію з податку на додану вартість за січень 2017 р., де відобразило обсяг поставки (без ПДВ) 2313542, 00 грн., сума ПДВ - 462708,00 грн.

Будь-яка фінансова звітність боржника за попередній звітній період (до звернення з заявою про порушення провадження про банкрутство) в матеріалах справи відсутня та головою ліквідаційної комісії не надавалась, у зв'язку з чим не вбачається за можливе порівняти або встановити зміни, зокрема, зменшення чи збільшення, рух активів та пасивів за попередній звітній період.

Відповідно до ч. 4 ст. 111 Цивільного кодексу України, ліквідаційна комісія (ліквідатор) вживає заходів щодо інвентаризації майна юридичної особи, що припиняється, а також майна її філій та представництв, дочірніх підприємств, господарських товариств, а також майна, що підтверджує її корпоративні права в інших юридичних особах, виявляє та вживає заходів щодо повернення майна, яке перебуває у третіх осіб.

З акту контрольної перевірки інвентаризації цінностей ТОВ "Даса Трейд" від 10.04.2018р. вбачається, що у боржника відсутні активи, окрім грошових коштів в касі підприємства в сумі 17800,00 грн. (а.с.51).

Доказів, що підтверджують підстави виникнення зазначеної в акті контрольної перевірки інвентаризації цінностей ТОВ "Даса Трейд" від 10.04.2018р. суми в касі боржника до матеріалів справи не надано.

Згідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 14.04.2018 року № статутний капітал ТОВ "Даса Трейд" становить 50000,00 грн.

Ліквідатором, в свою чергу, не надано доказів використання зазначеного статутного капіталу під час здійснення фінансово-господарської діяльності.

З метою забезпечення оперативного обліку податків і зборів, що надходять до бюджетів та державних цільових фондів, відповідно до вимог п.20.1.3. ст.20 розділу І та ст.69 глави 6 розділу ІІ Податкового кодексу України, контролюючі органи отримують інформацію про наявність рахунків платників податків - юридичних осіб чи само зайнятих фізичних осіб у фінансових установах.

Гарантувати повноту та достовірність відомостей про рахунки платників податків контролюючі органи не можуть.

Першоджерелом визначених даних та відповідних документів є сам платник та фінансові установи.

Як вбачається з довідки Слов'янської ОДПІ ГУ ДФС у Донецькій області№802/10/05-22-08-01-13 від 22.02.2018р., у ТОВ «Даса Трейд» відсутні рахунки, які на момент звернення взяті на облік контролюючими органами.

З довідки без номеру та без дати, підписаної головою ліквідаційної комісії ТОВ "Даса Трейд" вбачається, що станом на 10.04.2018р. на банківських рахунках ТОВ "Даса Трейд" відсутні грошові кошти.

Матеріали справи не містять доказів про наявність відкритих (закритих) рахунків ТОВ "Даса Трейд" у фінансових установах на дату порушення справи про банкрутство, що унеможливлює надання оцінки щодо відсутності грошових коштів на рахунках, про які зазначив голова ліквідаційної комісії у вищезазначеній довідці, на дату прийняття рішення про припинення діяльності ТОВ "Даса Трейд".

Наявна в матеріалах справи довідка без номеру та без дати, підписана головою ліквідаційної комісії ТОВ "Даса Трейд", стосовно відсутності грошових коштів на рахунках у банках, не є належним та допустимим доказом у розумінні ст. 76-77 Господарського процесуального кодексу України для підтвердження факту наявності або відсутності відкритих рахунків у ТОВ «Даса Трейд» у фінансових установах та руху коштів на них.

Частиною 8 ст. 111 Цивільного кодексу України передбачено, що ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду

Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Виходячи із вимог ч. 8 ст. 111 Цивільного кодексу України, ліквідаційна комісія (ліквідатор) складає проміжний ліквідаційний баланс не раніше визначеного ч. 5 ст. 105 Цивільного кодексу України строку для пред'явлення кредиторами своїх вимог до боржника, який не може становити менше двох і більше шести місяців з дня оприлюднення повідомлення про рішення щодо припинення юридичної особи, а отже - не раніше зазначеного строку, та затвердження проміжного ліквідаційного балансу учасниками юридичної особи, судом або органом, що прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи, боржник може звертатись до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство.

З проміжного ліквідаційного балансу станом на 10.04.18р. вбачається, що кредиторська заборгованість за товари, роботи, послуги (рядок 530 балансу) на кінець звітного періоду становить 1500,00 тис. грн.

З матеріалів справи вбачається, що між ТОВ «Укрєвроконтакт» (наймодавець) та ТОВ «Даса Трейд» 01.03.2017р. укладено договір про безвідсоткову зворотну фінансову допомогу №УЕК -Д-01/03/17 від 01.03.2017р. На виконання цього договору займодавцем перераховано суму 1150000,00грн. на розрахунковий рахунок ТОВ «Даса Трейд», що підтверджується платіжним дорученням №1566 від 31.05.2017р. (а.с.48)

15.12.2017р. між ТОВ «Укрєвроконтакт» та ТОВ «Зернова Арія» укладено договір про відступлення права вимоги №1-15/12-17 від 15.12.2017р., за яким до ТОВ «Зернова Арія» перейшло право вимоги від ТОВ «Даса Трейд» за договором про безвідсоткову зворотну фінансову допомогу №УЕК-Д-01/03/17 від 01.03.2017р. сплати грошових коштів у сумі 1150000,00 грн., обов'язок щодо оплати яких настав 01.12.2017р.

З даних проміжного ліквідаційного балансу ТОВ «Даса Трейд» від 10.04.2018р. вбачається, що головою ліквідаційної комісії визнані вимоги ТОВ "Зернова Арія" у сумі 1500000,00грн., про що свідчить наявна в матеріалах справи відповідь на претензію за вих.№17 від 20.03.2018р. (а.с.50).

Однак ТОВ «Зернова Арія» зверталася до боржника з грошовими вимогами у сумі 1150000,00грн., тобто у проміжний ліквідаційний баланс включена сума, що на 350000,00 грн. більше, ніж заявлена сума кредиторської заборгованості, яка виникла за договором про безвідсоткову зворотну фінансову допомогу №УЕК-Д-01/03/17 від 01.03.2017р. (а.с.45).

З вищенаведеного вбачається, що проміжний ліквідаційний баланс ТОВ «Даса Трейд» складено з помилками, а саме: включено суму заборгованості 1500000,00 грн., яка не підтверджена у повному обсязі наявними в матеріалах справи доказами.

Враховуючи відсутність доказів належного проведення інвентаризації всіх активів та зобов'язань боржника, належних доказів вчинення дій щодо отримання відповідей з державних установ щодо відсутності чи наявності заборгованості зі сплати податків, зборів, колегія суддів дійшла до висновку, що проміжний ліквідаційний баланс ТОВ "Даса Трейд" складений з неповним встановленням всіх активів та пасивів боржника, та, відповідно до ст.ст.76-77 Господарського процесуального кодексу України. не підтверджений належними та допустимими доказами.

Частиною 10 ст.111 Цивільного кодексу України передбачено, що ліквідаційна комісія (ліквідатор) до моменту затвердження ліквідаційного балансу складає та подає органам доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітність за останній звітний період.

До заяви про порушення справи про банкрутство ТОВ "Даса Трейд" не додано доказів складання та подання органам доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітності за останній звітний період (за 2017 рік), що свідчить про недотримання головою ліквідаційної комісії приписів ч. 7,10 ст. 111 Цивільного кодексу України щодо добровільної ліквідації боржника та позбавлення органів державної податкової служби та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування можливості проведення перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості зі сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне страхування, страхових коштів та права заявити свої претензії боржнику (за їх наявності) в досудовій процедурі ліквідації боржника.

Судова колегія апеляційної інстанції дійшла до висновку, що за відсутності в матеріалах справи належних доказів, на підставі яких можна встановити обставини, що входять до предмету доказування під час добровільної ліквідації юридичної особи, у проміжному ліквідаційному балансі ТОВ "Даса Трейд" не відображено достовірних даних щодо активу та пасиву підприємства станом на дату звернення до суду першої інстанції із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство.

За таких обставин, висновок місцевого господарського суду про недостатність майна боржника задовольнити вимоги його кредитора та наявність підстав для визнання боржника банкрутом є передчасним та таким, що не відповідає приписам статті 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", оскільки до виявлення активів і пасивів боржника, визначення розміру наявної дебіторської та кредиторської заборгованості, встановлення факту відсутності/наявності майна та отримання відповідей з державних установ щодо відсутності чи наявності заборгованості зі сплати податків, зборів та інших платежів, неможливе складання та затвердження проміжного ліквідаційного балансу ТОВ "Даса Трейд".

Судом апеляційної інстанцій встановлено, що у зв'язку з відсутністю у боржника активів, за рахунок яких можливо було б здійснити оплату послуг ліквідатора - арбітражного керуючого, господарський суд першої інстанції відповідно до ч. 2 ст. 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» призначив ліквідатором ТОВ "Даса Трейд" Шатало С.І. - голову ліквідаційної комісії боржника.

Порядок призначення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у справі про банкрутство врегульований ст.114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", за якою кандидатура арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) для виконання повноважень розпорядника майна визначається судом самостійно із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Так, ліквідатором боржника, що ліквідується власником, може бути голова ліквідаційної комісії або арбітражний керуючий, який призначається в порядку, встановленому Законом для призначення розпорядника майна, тобто кандидатура арбітражного керуючого на призначення ліквідатором визначається судом за допомогою автоматизованої системи з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство (ч. 2 ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом").

Призначення голови ліквідаційної комісії ліквідатором боржника, що ліквідується власником, здійснюється господарським судом у виняткових випадках (в залежності від конкретних обставин справи), оскільки голова ліквідаційної комісії (ліквідатор) підпадає під ознаки заінтересованої особи стосовно боржника і, відповідно до ч.6 ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", несе солідарну відповідальність за незадоволення вимог кредиторів.

Таким чином, законодавством про банкрутство не передбачено винятків щодо вчинення суддею електронного запиту щодо автоматичного визначення кандидатури арбітражного керуючого на призначення ліквідатором підприємства-боржника, зокрема, в порядку ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

При цьому, враховуючи особливості провадження у справі про банкрутство за ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", господарський суд не позбавлений можливості відхилити визначену автоматизованою системою відбору арбітражних керуючих кандидатуру арбітражного керуючого та призначити ліквідатором боржника, що ліквідується власником, особу, яка виконувала повноваження голови ліквідаційної комісії (ліквідатора) в досудовому порядку, виходячи з власної оцінки кандидатур та обставин справи.

Аналогічного висновку дійшов Касаційний господарський суд у складі Верховного Суду в постанові від 06.02.2018 року у справі №908/433/17.

Призначення ліквідатором у даній справі Шатало С.І., який виконував повноваження голови ліквідаційної комісії ТОВ "Даса Трейд" в досудовому порядку ліквідації та є єдиним учасником ТОВ «Даса Трейд», без вчинення у даній справі електронного запиту на автоматичне визначення кандидатури ліквідатора, здійснено судом без дотримання приписів законодавства про банкрутство, оскільки процедура призначення арбітражних керуючих у справах про банкрутство не має винятків щодо порядку відбору кандидатів у ліквідатори підприємств, що ліквідуються власниками, за особливостями провадження відповідно до ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Судом апеляційної інстанції встановлено, що ліквідатором не було вчинено дій, передбачених законом при ліквідації підприємства, а місцевий господарський суд, порушуючи провадження у справі про банкрутство ТОВ "Даса Трейд" та визнаючи боржника банкрутом, не дав належної правової оцінки та не дослідив обставини, викладені у заяві про порушення провадження у справі про банкрутство, що призвело до передчасного висновку суду першої інстанції про наявність правових підстав для визнання боржника банкрутом.

Висновок суду першої інстанції про неспроможність ТОВ "Даса Трейд" виконати грошові зобов'язання та наявність правових підстав для визнання боржника банкрутом не ґрунтується на матеріалах справи, що, відповідно до ст.277 Господарського процесуального кодексу України, є підставою для скасування судового рішення.

За таких обставин, апеляційна скарга Головного управління Державної фіскальної служби у м. Києві підлягає задоволенню, постанова господарського суду Донецької області від 24.05.2018р. у справі № 905/777/18 - скасуванню.

Враховуючи те, що господарським судом не встановлені ознаки неплатоспроможності боржника - ТОВ "Даса Трейд", провадження у безпідставно порушеній справі №905/777/18 про банкрутство ТОВ «Даса Трейд» підлягає закриттю на підставі пункту 11 частини 1 статті 83 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Керуючись ст.ст. 231, 269, 270, 275, 277, 278, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, п.11 ч.1 ст. 83 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», Східний апеляційний господарський суд

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Головного управління Державної фіскальної служби у м. Києві на постанову господарського суду Донецької області від 24.05.2018р. у справі №905/777/18 задовольнити.

Постанову господарського суду Донецької області від 24.05.2018р. у справі №905/777/18 скасувати.

Провадження у справі №905/777/18 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Даса Трейд", , (вул. Робітнича, 24, м.Слов'янськ, Донецька область, 84122) закрити.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складення її повного тексту.

Дану постанову направити Реєстраційній службі Слов'янського міськрайонного управління юстиції (84122, Донецька область, м. Слов'янськ, пл.Соборна, 2) за місцем знаходження боржника для внесення до Єдиного державного реєстру відповідного запису про судове рішення про закриття провадження у справі про банкрутство та відновлення стану юридичної особи Товариства з обмеженою "Даса Трейд", в Єдиному державному реєстрі.

Повний текст постанови складено 16.11.2018 р.

Головуючий суддя Т.Д. Геза

Суддя Л.І. Бородіна

Суддя І.А. Шутенко