номер провадження справи 17/85/18
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29.10.2018 Справа № 908/1551/18

м. Запоріжжя

Господарський суд Запорізької області у складі головуючого судді Корсун В.Л.

при секретарі судового засідання - Юсубовій Д.В.

розглянувши матеріали справи № 908/1551/18:

за позовною заявою: фізичної особи-підприємця Дєдової Галини Василівни, 71311, АДРЕСА_1

до відповідача: публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго", 69035, м. Запоріжжя, вул. Сталеварів, буд. 14

про визнання недійсним та скасування рішення

Представники учасників справи:

від позивача: не з'явився

від відповідача: Ремига О.В., довіреність від 13.02.18 № 286

СУТЬ СПОРУ:

09.08.18 до господарського суду Запорізької області надійшла позовна заява за вих. від 06.08.18 з вимогами фізичної особи-підприємця Дєдової Галини Василівни (далі ФОП Дєдова Г.В.) до публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго" (надалі ПАТ "Запоріжжяобленерго") про визнання недійсним рішення комісії ПАТ "Запоріжжяобленерго", яке оформлене протоколом від 23.07.18 засідання комісії по розгляду Акта про порушення № 00000797.

09.08.18 автоматизованою системою документообігу господарського суду здійснено автоматичний розподіл судової справи між суддями, справу передано на розгляд судді Корсуну В.Л.

Ухвалою від 14.08.18 судом позовну заяву ФОП Дєдова Г.В. до ПАТ "Запоріжжяобленерго" про визнання недійсним рішення комісії ПАТ "Запоріжжяобленерго", яке оформлене протоколом від 23.07.18 засідання комісії по розгляду Акта про порушення № 00000797 залишено без руху, позивачу надано строк для усунення недоліків позовної заяви - 7 днів від дня одержання ухвали суду про залишення позовної заяви без руху.

Ухвалою суду від 29.08.18 прийнято вказану вище позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі № 908/1551/18 за правилами загального позовного провадження, якій присвоєно № провадження 17/85/18. Підготовче судове засідання призначено на 27.09.18.

Ухвалою від 27.09.18 судом закрито підготовче провадження у справі № 908/1551/18 та призначено справу № 908/1551/18 до судового розгляду по суті на 23.10.18.

Ухвалою від 23.10.18 судом оголошено перерву в розгляді справи № 908/1551/18 на стадії її розгляду по суті до 29.10.18.

Розгляд справи здійснювався із застосуванням технічних засобів фіксації (не в режимі відеоконференції) судового процесу за допомогою ПАК "Оберіг".

У засіданні суду 29.10.18, на підставі ст. 240 ГПК України, судом оголошено вступну та резолютивну частини рішення. Представника відповідача повідомлено про дату виготовлення рішення у повному обсязі.

Позивач жодного разу не з'явився та направив уповноваженого представника в судові засідання, про дату, час та місце яких був повідомлений належним чином шляхом направлення на адресу ухвали суду про відкриття провадження у справі № 908/1551/18 від 29.08.18, ухвали від 27.09.18 винесеної на підставі ст.ст. 182, 183, п. 3 ч. 2 ст. 185, 234 ГПК України та ухвали від 23.10.18 на підставі ст.ст. 208, 216, 234 ГПК України.

Відповідно до повідомлень про вручення поштового відправлення (рекомендованого), 2 оригінали яких долучені до матеріалів цієї справи, ФОП Дєдова Г.В. отримала ухвалу від 29.08.18 (про відкриття провадження у справі) - 01.09.18, ухвалу від 23.10.18 отримала відповідно 27.10.18.

Таким чином, відповідні процесуальні документи надіслані судом згідно з поштовими реквізитами позивача.

Зазначене свідчить, що судом були вжиті всі заходи щодо повідомлення позивача про дату, місце і час розгляду справи № 908/1551/18.

Відповідно до пунктів 1 і 2 ч. 3 ст. 202 ГПК України, якщо учасник справи або його представник були належним чином повідомлені про судове засідання, суд розглядає справу за відсутності такого учасника справи у разі: 1) неявки в судове засідання учасника справи (його представника) без поважних причин або без повідомлення причин неявки; 2) повторної неявки в судове засідання учасника справи (його представника) незалежно від причин неявки.

Приймаючи до уваги, що позивача належним чином повідомлено про дату, місце та час розгляду справи № 908/1551/18, суд дійшов висновку про наявність підстав для розгляду справи за відсутності представника позивача за наявними у матеріалах справи документами (доказами).

Так, в позовній заяві від 06.08.18 позивач просив суд визнати недійсним рішення комісії ПАТ "Запоріжжяобленерго", яке оформлене протоколом від 23.07.18 засідання комісії по розгляду Акта про порушення № 00000797.

27.09.18 на електронну адресу суду (без електронного цифрового підпису) надійшла заява від Дєдової Г.В. про проведення засідання без участі останньої, у зв'язку з віддаленість та зайнятістю по роботі. У вказаній заяві позивач зазначив, що позовні вимоги підтримує в повному обсязі та просить суд їх задовольнити.

Крім того, 22.10.18 на електронну адресу суду (без електронного цифрового підпису) надійшла заява позивача у даній справі про проведення засідання 23.10.18 без участі останнього, у зв'язку з віддаленістю від місця проживання ФОП Дєдової Г.В. та зайнятістю. У вказаній заяві позивач зазначив, що позовні вимоги підтримує в повному обсязі та просить суд їх задовольнити.

Відповідач, в особі уповноваженого представника, в судових засіданнях підтримав свої заперечення викладені у відзиві на позовну заяву від 07.09.18 № 007-33/13849 та просив суд відмовити позивачу в задоволені позовних вимог у повному обсязі.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представника відповідача, суд

ВСТАНОВИВ:

17.05.13 між відкритим акціонерним товариством "Запоріжжяобленерго" (Постачальник електричної енергії) та приватним підприємцем Дєдовою Галиною Василівною (Споживач) укладено договір про постачання електричної енергії № 876 (Договір).

У відповідності до розділу 1 Договору, Постачальник електричної енергії продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача з приєднаною потужністю, зазначеною у додатку № 1 "Обсяги постачання електричної енергії споживачу", а Споживач оплачує Постачальнику електричної енергії вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору. Точка продажу електричної енергії визначається додатком № 2 "Точка продажу електричної енергії споживачу".

Згідно із п. 2.1 договору, під час виконання умов цього договору, а також при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, Сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (далі ПКЕЕ).

Пунктом 2.2 договору визначено, що Постачальник електричної енергії зобов'язується зокрема виконувати умови цього договору (п. 2.2.1).

В пункті 2.3 договору передбачено, що Споживач зобов'язується, зокрема:

- виконувати умови цього договору (п. 2.3.1);

…

- забезпечувати безперешкодний доступ у будь-який час доби працівників Постачальника електричної енергії за пред'явленням службового посвідчення (з правом

заносити і виносити необхідні прилади та інструменти) до засобів (систем) обліку як власних, так і субспоживачів, приладів контролю навантаження та якості електроенергії, компенсувальних установок, комплектів АЧР, а також для здійснення контролю заданих Постачальником електричної енергії режимів споживання електроенергії та потужності і для виконання інших необхідних робіт (п. 2.3.6).

Відповідно до п. 3.1 договору, Постачальник електричної енергії має право, зокрема:

- отримувати від Споживача плату за поставлену електричну енергію за роздрібними тарифами, розрахованими згідно з Умовами та правилами здійснення підприємницької діяльності з постачання електричної енергії за регульованим тарифом, та

інші платежі, обумовлені цим Договором (п. 3.1.1);

- вимагати відшкодування збитків, завданих Постачальнику електричної енергії

внаслідок порушення Споживачем умов цього договору (п. 3.1.4);

- доступу у будь-який час доби працівників Постачальника електричної енергії

за пред'явленням службового посвідчення (з правом заносити і виносити необхідні прилади та інструменти) до засобів (систем) обліку, як власних, так і субспоживачів, приладів контролю навантаження та якості електроенергії, компенсувальних установок, комплектів АЧР, а також для здійснення контролю заданих Постачальником електричної енергії режимів споживання електроенергії та потужності і для виконання інших необхідних робіт (п. 3.1.5).

Згідно із п.п. 4.2.3 п. 4.2 договору, відповідальність Споживача: Споживач сплачує Постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.06 № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.06 за № 782/12656, за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням (далі Методика), у разі таких дій Споживача:

- самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії;

- пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку;

- споживання електроенергії поза засобами обліку;

- інших умов, визначених Методикою.

Підпунктом 4.2.4 пункту 4.2 договору передбачено, що Споживач не несе відповідальності перед Постачальником електричної енергії відповідно до вимог пунктів 4.2.1 - 4.2.3 цього Договору, якщо доведе, що порушення виникли з вини Постачальника електричної енергії або внаслідок дії обставин непереборної сили.

Згідно із п. 4.4 договору, у разі виявлення однією із Сторін порушень умов Договору іншою стороною, за які законодавством передбачене застосування санкцій, чи які тягнуть за собою збитки, недоотриману продукцію або вигоду тощо, на місці оформлюється двосторонній акт порушень. Акт складається у присутності представників обох Сторін Договору в двох примірниках. Сторона, дії або бездіяльність якої стала причиною складання акта, має право внести до акта свої зауваження.

Сторона, яка виявила порушення своїх прав, зобов'язана попередити іншу сторону про необхідність складання акта. Інша сторона не може без поважних причин відмовитись від складання та підписання акта.

У разі відмови відповідальної сторони від підписання акта в акті робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо його на місці складання підписали не менше трьох уповноважених представників сторони договору, що складала акт.

Іінженером з технічного аудиту 2-ї категорії ОСОБА_4, службове посвідчення № 148 складено акт від 31.05.18 про пломбування елементів розрахункового засобу обліку електричної енергії та встановлення індикаторів до 1000 В, відповідно до якого проведено пломбування ФОП Дєдової Г.В. у відповідності до договору про постачання електричної енергії № 876 від 17.05.13, у присутності представника споживача ФОП Дєдової Г.В.. Підстави проведення робіт: позапланова перевірка.

В даному акті зазначено, що встановлені пломби не мають механічних пошкоджень і мають чіткий відбиток клейма. Пломбувальний матеріал механічних пошкоджень не має. Індикатори дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, електромагнітних полів високої частоти, в стані, що свідчить про відсутність впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів на засіб обліку на момент складання цього акту.

Актом технічної перевірки засобів обліку електричної енергії до 1000 В від 31.05.18, складеного інженером з технічного аудиту 2-ї категорії ОСОБА_5, посвідчення № 148, інженером з технічного аудиту ОСОБА_6, посвідчення № 147, провідним інженером з технічного аудиту ДЕБтоОО ПАТ «ЗОА» ОСОБА_7, посвідчення № 808410, за участі представника позивача - ФОП Дєдової Г.В., у відповідності до договору № 876, адрес точки обліку: с. В-Знам'янка, вул. К-Маркса, 2; місце встановлення засобу обліку: ШУ-0,22 кВ;точка приєднання до мереж ЗОЕ: ВЛ-0,4 кВ; дозволена потужність в точці приєднання: 1,3 кВт; підстава перевірки: позапланова. За результатами перевірки встановлено:

1) ввідний кабель від мережі балансової належності, а саме від ВЛ-0,4 кВ до ШУ-0,22 кВ, до місця встановлення обліку змонтовано: кабель по чердаку (місце виконання вводу який вважається закритим) (п. 1.2.); зауваження до ввідного кабелю: замінити ввідний кабель (п. 1.3.).

2) Ввідний комутаційний апарат: тип Muller, ном. Струм Іном = 32 А.

…

5) Електролічильник встановлено в шафі обліку так, оглядове скло ціле, закрите ні, шафа опломбована ні.

6) Наявність додаткового обладнання в ланцюгаж обліку (клемна колодка, вольтметр, амперметр, тощо) немає.

7) Розрахункові прилади обліку, шафа обліку не мають зовнішніх пошкоджень корпусів та інших елементів не мають ланцюги обліку, силовий кабель не мають пошкодження ізоляції, скруток мають, видано акт-вимога.

…

9) Схема ввімкнення однофазного лічильника - 1-ша клема - фаза генерація, 3-тя клема - нуль генерація.

10) Ввідний нульовий провід підключено безпосередньо на клемник лічильника (так, ні), наявність безпосереднього доступу до приєднання нульового проводу (так, ні), приєднання нульового проводу у шафі обліку опломбовано (так, ні). Параметри мережі на час перевірки: Перевірка чергування фаз пряма. Іа, Ів, Іс, Uao, Ubo, Uco, Uab, Ubc, Uca - не вимірювались; струм - первинний.

12) … Проведено зміни у схемі ввімкнення засобів обліку без змін. Компенсуючи пристрої на момент перевірки відсутні. Доступ до облікових струмоведучих частин наявний. Доступ до облікових струмоведучих частин відсутній. Пломбування виконано у відповідності до акту про опломбування від 31.05.18. Зауваження до роботим засобів обліку: виконати пункти акта-вимоги.

Висновок: засоби обліку придатні до експлуатації в якості розрахункових за умови виконання вимог Акту про невідповідність розрахункового обліку метрологічним характеристикам, вимогам ПУЕ та ПКЕЕ в частині закриття доступу до до облікових струмоведучих частин. Споживачу не вповідомлено про наявність можливості дистанційного зйому показів електролічильників персоналом ПАТ «ЗОЕ».

Акт технічної перевірки засобів обліку електричної енергії до 1000 В від 31.05.18 підписано представниками відповідача та позивачем.

За результатами візуального огляду (технічної перевірки) розрахункових засобів обліку (РЗО) електричної енергії на відповідність вимогам ПУЕ, ПКЕЕ та інших нормативно-технічних документів, інженером з технічного аудиту 2-ї категорії ОСОБА_5, посвідчення № 148, інженером з технічного аудиту ОСОБА_6, провідним інженером з технічного аудиту ОСОБА_7 складено Акт-вимогу від 31.05.18 щодо приведення розрахункових засобів обліку електричної енергії та схем їх підключення (а також електропроводки і електроустановок від межі балансової належності до місця встановлення засобів обліку) у відповідність вимогам ПУЕ, ПКЕЕ та інших нормативно-технічних документів. Перевірка проводилась на об'єкті споживача ФОП Дєдової Г.В. за адресою: с. В-Знам'янка, вул. К-Маркса, 2, «Магазин Продукти», в присутності представника споживача - ФОП Дєдової Г.В.

Згідно вказаного акту-вимоги від 31.05.18, виконанню в термін до 29.06.18 підлягають наступні вимоги:

1. Провести державну повірку (заміну) лічильника в якого закінчився термін державної повірки згідно ДСТУ 2708-99; ПТЕЕС п. 12.5; ПКЕЕ п. 3.7.

2. Встановити до приладу обліку захисний комутаційний апарат згідно з величиною максимального струму, яка відповідає найменшому розрахунковому струму згідно з дозволеною до використання потужності даного об'єкту ПУЕ п. 1.5.36; 3.1.4.

3. Виконати електропроводку до розрахункових лічильників з ізольованого проводу без скруток і з'єднань ПУЕ п. 1.5.33; 3.4.4.

4. Встановити прилади обліку в шафі що замикається, передбачити смотрове (оглядове) віконечко закрите склом на рівні циферблата згідно ПУЕ п. 1.5.30; 1.5.31.

Роботи по усуненню недоліків, вказаних в Акті-вимозі, проводяться після письмового звернення до Кам'янсько-Дніпровського РЕМ.

Про виконання Акту-вимоги необхідно письмово повідомити Кам'янсько-Дніпровський РЕМ, за адресою: м. Кам'янка-Дніпровська, вул. Чкалова, 8.

У випадку невиконання у вказаний термін Акту-вимоги електропостачання об'єкту буде припинено згідно ПКЕЕ, після додаткового попередження.

Вказаний акт підписано представниками ВАТ «Запоріжжяобленерго» та ФОП Дєдовою Г.В.

Представниками відповідача, а саме: інженером з технічного аудиту 2-ї категорії ОСОБА_5, посвідчення № 148, інженером з технічного аудиту ОСОБА_6, посвідчення № 147, провідним інженером з технічного аудиту ДЕБтоОО ПАТ «ЗОА» ОСОБА_7, посвідчення № 808410, за участі представника позивача - ФОП Дєдової Г.В., у відповідності до договору № 876 від 17.05.13, під час проведення перевірки об'єкта: ФОП Дєдової Г.В. за адресою: с. В-Знам'янка, вул. К-Маркса, 2 складено Акт про порушення № 00000797 від 31.05.18 згідно з яким виявлено порушення вимог п. 3.1. та п. 3.6. ПКЕЕ, а саме: підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника електропроводки поза розрахунковими засобами обліку електричної енергії без порушення схеми обліку. Під час проведення технічної перевірки при частковому демонтажу стелі було виявлено підключення від ввідного кабелю мідним проводом 2 х 1,5 мм кв. (V = 220В). При підключенні навантаження на дану електропроводку електрична енергія приладом обліку не обліковується. Підключення виконано приховано. Додаток № 1 до акту про порушення № 00000797.

Згідно із п. 10 вказаного Акту, … Комісія постачальника електроенергії з розгляду складеного Акту про порушення буде проводити засідання 28.06.18 за адресою: м. Кам'янка-Дніпровська, вул. Чкалова, 8.

Вказаний акт про порушення від 31.05.18 № 00000797 підписано представниками ПАТ «Запоріжжяобленерго» та ФОП Дєдовою Г.В.

Відповідно до Додатку № 5 від 31.05.18 «Акт пакування зразку проводу» до Акту про порушення від 31.05.18 № 00000797, акт складено представниками Кам'янсько-Дніпровського РЕМ з приводу пакування зразку проводу, вилученого при складанні акту про порушення від 31.05.18 № 00000797. Зразок проводу упакований у прозорий пакет та опломбований пломбою С35153024.

19.07.18 на адресу Відповідача надійшла заява ФОП Дєдової Г.В., що підтверджується штемпелем вхідної кореспонденції ПАТ «Запоріжжяобленерго» Кам'янсько-Дніпровського РЕМ від 09.07.18 № 1968, в якій остання просить відповідача перенести засідання комісії з розгляду акту порушення на 23.07.18.

23.07.18 у присутності представника позивача ФОП Дєдової Г.В. відбулось засідання комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією, яке оформлено Протоколом засідання комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією.

Згідно із вказаним Протоколом … від 23.07.18, комісія у складі 4 її членів розглянувши Акт про порушення № 00000797 від 31.05.18 та надані споживачем документи дійшла висновку та прийняла рішення про те, що (мовою оригіналу): «виконати розрахунок електричної енергії по акту згідно Методики, затвердженої Постановою НКРЕ № 562 від 04.05.06 із змінами і доповненнями Постановами НКРЕ № 154 від 08.02.07, № 1384 від 18.12.08, № 1338 від 14.10.10 п. 2.1.7, п. 2.9 за період з 31.05.15 по 31.05.18 час роботи 24 години 7 днів на тиждень, кількість недорахованої електроенергії складає 49 509 кВт .год. на суму 103 602,74 грн.

Вказаний протокол підписано комісією у складі 4 її членів. ФОП Дєдової Г.В. від підпису та отримання протоколу, розрахунку і рахунку відмовилась в присутності членів комісії, про що зазначено в протоколі.

23.07.18 ПАТ "Запоріжжяобленерго" оформлено рахунок № 876/8-ап за спожиту електроенергію, перераховану згідно акту від 31.05.18 № 00000797 на суму 98 008,73 грн.

Таким чином, позивачу на підставі пункту 2.1.7 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, фактично нараховано недоврахованої електричної енергії 46835 кВт.год. за період: з 01.06.15 по 30.06.18 на суму 98 008,73грн. (з ПДВ).

Проаналізувавши фактичні обставини справи, оцінивши представлені докази та пояснення сторін, суд вважає, що позов не підлягає задоволенню виходячи з наступного.

Згідно з вимогами ст. 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог, або заперечень.

Статтями 11 та 509 Цивільного кодексу України (далі ЦК України) визначено, що однією із підстав виникнення цивільних прав і обов'язків (зобов'язань), які мають виконуватись належним чином і в установлений строк, є договір.

До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським Кодексом України.

Статтею 629 ЦК України унормовано, що договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Відповідно до ч. 3 ст. 3 Закону України "Про ринок електричної енергії" від 13.04.17 № 2019-VIII (далі Закон), обов'язковою умовою участі в ринку електричної енергії (крім споживачів, які купують електроенергію за договором постачання електричної енергії споживачу) є укладення договору про врегулювання небалансів з оператором системи передачі.

Згідно із ст. 4 Закону, учасники ринку електричної енергії провадять свою діяльність на ринку електричної енергії на договірних засадах. Для забезпечення функціонування ринку електричної енергії укладаються такі види договорів: 1) двосторонній договір купівлі-продажу електричної енергії (двосторонній договір); 2) про участь у ринку "на добу наперед" та/або внутрішньодобовому ринку; 3) про купівлю-продаж електричної енергії на ринку "на добу наперед"; 4) про купівлю-продаж електричної енергії на внутрішньодобовому ринку; 5) про участь у балансуючому ринку; 6) про врегулювання небалансів; 7) про надання послуг з розподілу; 8) про надання послуг з передачі; 9) про надання допоміжних послуг; 10) про надання послуг з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління; 11) про приєднання до системи передачі; 12) про приєднання до системи розподілу; 13) про доступ до пропускної спроможності міждержавних перетинів; 14) про постачання електричної енергії споживачу; 15) про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг; 16) про постачання електричної енергії постачальником "останньої надії"; 17) про надання послуг комерційного обліку електричної енергії; 18) про купівлю-продаж електричної енергії за "зеленим" тарифом; 19) інші договори, передбачені відповідно до нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії.

Розділом 2 Договору передбачено, що під час виконання умов цього договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (далі ПКЕЕ).

Відповідно до п. 1.1. Правил користування електричною енергією (затверджені постановою НКРЕ України № 28 від 31.07.96, із змінами та доповненнями чинними на день складання акту, надалі - ПКЕЕ), ці Правила регулюють взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії). Дія цих Правил поширюється на всіх юридичних осіб та фізичних осіб (крім населення). Норми розділів «Загальні положення», «Межі балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін» та «Особливості постачання електричної енергії для населених пунктів» поширюються на всіх споживачів без винятку.

Згідно із п.п. 15 та 16 п. 8.1 ПКЕЕ, постачальник електричної енергії має право контролювати додержання споживачами та субспоживачами вимог цих Правил відповідно до умов укладених договорів, а також складати акти про невідповідність дій (бездіяльності) споживача умовам договору про постачання електричної енергії та порушення вимог законодавства України в електроенергетиці.

Предметом спору у даній справі є скасування рішення енергопостачальника про застосування оперативно-господарської санкції, оформленої протоколом комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією, та правомірність застосування до позивача оперативно-господарської санкції у вигляді донарахування не облікованої електроенергії.

Частиною 1 ст. 77 Закону передбачено, що учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом.

Пунктом 4 ч. 2 ст. 77 Закону визначено, що правопорушеннями на ринку електричної енергії є, зокрема, крадіжка електричної енергії, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики, споживання електричної енергії без приладів обліку.

Статтею 235 Господарського кодексу України (далі ГК України) передбачено, що за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Положеннями ч. 1 ст. 236 ГК України встановлено види господарсько-оперативних санкцій, серед яких, зокрема, передбачено встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості.

Згідно із ч. 2 ст. 236 ГК України, перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у її першій частині, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.

Таким чином, зі змісту вказаних положень чинного законодавства вбачається, що рішення постачальника електричної енергії про донарахування споживачу вартості недоврахованої спожитої електроенергії є оперативно-господарською санкцією.

В силу ч. 2 ст. 237 ГК України, порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди з застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду з заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.

Недоврахована електрична енергія - це обсяг електричної енергії, використаний споживачем або переданий транзитом, але не врахований розрахунковими засобами обліку або врахований неправильно (пункт 1.2 Правил).

Пунктом 6.40 Правил визначено, що в разі виявлення представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів, перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562.

У разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт про порушення. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації). Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання (пункт 6.41 Правил).

Відповідно до п. 6.42 ПКЕЕ, на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Комісія з розгляду актів порушень створюється постачальником електричної енергії (електропередавальною організацією) і має складатися не менше ніж з трьох уповноважених представників постачальника електричної енергії. Споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків.

Як зазначалось вище у тексті цього рішення, представниками відповідача 12.07.17 було виявлено порушення пунктів 3.1 та 3.6 ПКЕЕ.

Факт виявленого представниками відповідача порушення позивачем вимог ПКЕЕ зафіксовано Актом про порушення від 31.05.18 № 00000797, який складено та підписано трьома працівниками ПАТ "Запоріжжяобленерго", за участю ФОП Дєдової Г.В., який нею також підписано.

Як зазначено в акті про порушення № 00000797 від 31.05.18, споживачем допущено порушення п. 3.1, 3.6 Правил КЕЕ, якими передбачено:

- пункт 3.1: Електроустановки споживачів мають бути забезпечені необхідними розрахунковими засобами обліку електричної енергії для розрахунків за спожиту електричну енергію, технічними засобами контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, а також (за бажанням споживача) засобами вимірювальної техніки для контролю якості електричної енергії. Розрахункові засоби обліку електричної енергії, технічні засоби контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, засоби вимірювальної техніки для контролю якості електричної енергії встановлюються відповідно до вимог ПУЕ, цих Правил та проектних рішень.

- пункт 3.6: Підключення електроустановки споживача, яка не забезпечена розрахунковими засобами (засобом) обліку електричної енергії, забороняється, за винятком випадків, передбачених розділом 6 цих Правил. Споживання електричної енергії за відповідним тарифом має бути забезпечене окремим обліком. Окремі площадки вимірювання мають бути забезпечені засобами обліку, які дають можливість організувати розрахунковий облік за відповідним тарифом на всій площадці вимірювання.

23.07.18 відбулось засідання комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією, у присутності представника позивача ФОП Дєдової Г.В.

Згідно з Протоколом засідання комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією від 23.07.18, позивачу на підставі пункту 2.1.7 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією (затв. постановою НКРЕ від 04.05.06 № 562 (далі Методика) нараховано недоврахованої електричної енергії 49509 кВт.год. за період, як вказано в протоколі: з 31.05.15 по 31.05.18 на суму 103 602,74 грн.

Згідно із розрахунку від 22.06.18 обсягу та вартості недорахованої електричної енергії по Акту № 00000797 від 31.05.18 про порушення ПКЕЕ споживачем - ФОП Дєдова Г.В., відповідачем у відповідності до п. 2.1 за порушення зазначене у п.п. 7 п. 2.9 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, за період з 01.06.15 по 30.06.18 нараховано (за формулою Wдоб.с.п. = Рс.п. х tвик.с.п. Дпер = Дпор + Дусун) 98 008,73 грн. з ПДВ.

23.07.18 ПАТ "Запоріжжяобленерго" оформлено рахунок № 876/8-ап за спожиту електроенергію, перераховану згідно акту від 31.05.18 № 00000797 на суму 98 008,73 грн.

ФОП Дєдова Г.В. від підпису та отримання протоколу, розрахунку і рахунку відмовилась в присутності членів комісії, про що зазначено в протоколі.

Вказана обставина не оспорювалась представниками жодної із сторін в судових засіданнях під час розгляду справи по суті спору.

Дослідивши зміст акту № 00000797 від 31.05.18, яким зафіксовано порушення, судом визнано таким, що містить всі вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії. При цьому, на виконання вимог пункту 6.41 Правил користування електричною енергією та пункту 4.1 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ПКЕЕ, акт підписано трьома представниками відповідача, що свідчить про дійсність цього акта.

На підставі акта про порушення уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків, розрахунок якої проводиться на підставі Методики. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачеві. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків (пункт 6.42 Правил).

Згідно з п.2.1 Методики, Методика застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення таких порушень ПКЕЕ, зокрема підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника, електроустановок, струмоприймачів або електропроводки поза розрахунковими приладами обліку електричної енергії без порушення схеми обліку (п.п.7).

Згідно із п. 2.9. Методики, у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у п.п. 7 п. 2.1. цієї Методики, розрахунковий добовий обсяг споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (Wдоб.с.п., кВт х год.), розраховуються за формулою (2.7) Методики. Кількість днів у періоді, за який здійснюється перерахунок, визначається за формулою (2.6.) Методики.

Отже, порушення зафіксоване в акті підпадає саме під вказаний пункт, відповідно до якого проводиться розрахунок недоврахованої електроенергії за підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника, електроустановок, струмоприймачів або електропроводки поза розрахунковими приладами обліку електричної енергії без порушення схеми обліку.

Відповідачем здійснено розрахунок за формулою (2.6.), яка зазначена у п. 2.5. Методики та за формулою (2.7), яка зазначена у пункті 2.6. Методики. При цьому, потужність підключення було визначено за формулою (2.8), яка зазначена також у пункті 2.6. Методики, а саме за формулою: Рсп = І х U ном.фаз. х cosf.

Отже, при розрахунку потужність визначена 3,564 кВт згідно площі перерізу проводів (кабелю), яким виконано підключення 2 x1,5 мм2 (U = 220В), тривалість роботи струмоприймачів 12 години 7 днів на тиждень, коефіцієнт використання обладнання К=1, період нарахування з 01.06.15 по 30.06.18.

Кількість днів у періоді, за який здійснювався розрахунок визначається за формулою (2.6), зазначеної у пункті 2.5 Методики: Дпер = Дпор + Дусун:

- Дпор - кількість робочих днів споживача від дня останнього контрольного огляду приладу обліку або технічної перевірки (у разі коли технічна перевірка проводилась після останнього контрольного огляду приладу обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у 6 календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення;

- Дусун - кількість робочих днів споживача від дня виявлення порушення до дня його усунення.

За формулою (2.6) Методики, у випадках якщо споживач встановив пристрій, що занижує покази приладу обліку, вчинив інші дії, що призвели до недообліку спожитої електричної енергії, виявити які представники постачальника електричної енергії під час проведення контрольного огляду приладу обліку не мали можливості, Дпор визначається виходячи з кількості робочих днів споживача з дня останньої технічної перевірки, або допуску електроустановки споживача в експлуатацію, або набуття прав власності або користування (у разі якщо технічна перевірка у період з дати допуску електроустановки споживача в експлуатацію або набуття ним права власності на об'єкт до дати виявлення порушення не проводилась), але не більше ніж за три роки.

Згідно п. 1.2. ПКЕЕ, прихована електропроводка - електрична проводка, яка приєднана до електричної мережі поза розрахунковим засобом комерційного обліку, яку представник електропостачальника без використання спеціальних технічних засобів або часткового демонтажу будівельних конструкцій, оздоблювальних матеріалів під час попереднього контрольного огляду засобу комерційного обліку або технічної перевірки не мав можливості виявити.

Оскільки порушення вчинено приховано, а тому розрахунок було здійснено за період з 01.06.15 по 30.06.18, тобто, не більше ніж за три роки відповідно до Методики.

Таким чином, розрахунок обсягу та вартості недоврахованої електричної енергії відповідає вимогам Методики, виконаний відповідачем з визначенням потужності самовільного підключення, виходячи з матеріалу проводу, площі перерізу проводу, допустимого тривалого струму, який може ним протікати, з часу використання самовільного підключення протягом доби, який приймається згідно з Методикою за 12 год/добу, а також за період, кількість днів в якому, обчислюється з урахуванням приписів по застосуванню формули 2.6 Методики.

Судом встановлено, що споживачем допущене порушення Правил КЕЕ, внаслідок якого розрахунковим приладом обліку позивача електрична енергія не обліковувалась та її кількість не оплачувалась, що належним чином зафіксовано в Акті про порушення ПКЕЕ від 31.05.18.

На проведенні експертизи стосовно відібраних зразків кабелю позивач не наполягав.

Отже, з урахуванням положень наведених норм та вищезазначених фактичних обставин справи, а саме: порушення позивачем Правил користування електричною енергією, яке полягає у підключенні до електричних мереж, що не є власністю енергопостачальника, електропроводки поза розрахунковим приладом обліку; ненадання ним належних та допустимих доказів, які б спростовували виявлене порушення; застосування відповідачем оперативно-господарської санкції у вигляді нарахування вартості необлікованої електричної енергії в сумі 98 008,73 грн., суд дійшов висновку про відсутність правових підстав для визнання недійсним рішення комісії відповідача, оформленого протоколом від 23.07.18, яким до споживача застосовано оперативно-господарську санкцію за вчинене ним правопорушення, розрахунок якої проведений у відповідності до вимог Методики.

Доводи позивача спростовано вищевикладеним, а саме:

- щодо складання акту та додатків до нього без участі позивача є хибними та не відповідають дійсності, оскільки Акт про порушення від 31.05.18 № 00000797 підписаний особисто позивачем та трьома уповноваженими представниками відповідача (оригінал вказаного акту було досліджено судом під час розгляду справи по суті спору);

- щодо того, що акт про порушення є незаконним, оскільки, на думку позивача, при проведенні перевірки позивачу представники відповідача не пред'являли службове посвідчення, що є порушенням вимог п. 39 ПКЕЕН спростовується тим, що згідно із п.п. 5 п. 8.1. ПКЕЕ, постачальник електричної енергії має право на безперешкодний доступ (за пред'явленням службового посвідчення) до електричних установок споживача для проведення технічної перевірки засобів обліку, контролю за рівнем споживання електричної енергії, контрольного огляду електричних мереж тощо. Так, під час проведення перевірки та складання акту про порушення представниками відповідача були надані службові посвідчення, про що зазначено в Акті про порушення від 31.05.18 № 00000797. При цьому, жодних зауважень щодо ненадання представниками відповідача службових посвідчень позивачу, останній в Акті про порушення від 31.05.18 № 00000797 не зазначив та підписав вказаний Акт без жодних зауважень, в тому числі з приводу службових посвідчень представників відповідача.

Крім того, суд вважає за необхідне зазначити, що позивач в позовній заяві безпідставно посилається на норми Правил користування електричною енергією для населення, затверджених постановою КМУ від 26.07.99 № 1357 (ПКЕЕН), оскільки:

по-перше, на час складання Акту вказані ПКЕЕН регулювали відносини між побутовими споживачами та енергопостачальниками (згідно п. 2 ПКЕЕН - побутовий споживач - фізична особа, яка використовує електричну енергію для задоволення власних побутових потреб на підставі договору про користування електричною енергією з електропостачальником;

по-друге, дія ПКЕЕ поширюється на всіх юридичних осіб та фізичних осіб (крім населення) (п. 1.1. ПКЕЕ). При цьому, п.1.2. ПКЕЕ містить визначення поняття «населення» - споживачі електричної енергії - фізичні особи, які з метою задоволення власних побутових потреб або господарських потреб споживають електричну енергію для потреб електроустановок, що належать їм за ознакою права власності або користування, за винятком електроустановок, які використовуються для здійснення в установленому законодавством порядку підприємницької та/або незалежної професійної діяльності;

по-третє, згідно ст. 51 ЦК України, до підприємницької діяльності фізичних осіб застосовуються нормативно-правові акти, що регулюють підприємницьку діяльність юридичних осіб.

Оскільки, позивач є фізичною особою-підприємцем з яким відповідач уклав договір про постачання електричної енергії, а тому ПКЕЕН на позивача як на фізичну особу - підприємця не розповсюджуються.

Отже, доводи позивача викладені в тексті позовної заяви у цій справі, про те, що Акт був розглянутий комісією 23.07.18 у термін який перевищує граничний строк встановлений абз. 8 п.53 ПКЕЕН, а тому є недійсним в силу абз. 8 п. 53 ПКЕЕН є безпідставними.

Щодо доводів ФОП Дєдової Г.В. про те, що комісія з розгляду актів проводилась без її участі та позивач не мав можливості надати свої заперечення також є безпідставними та не відповідають дійсності з огляду на те, що 19.07.18 на адресу відповідача надійшла заява за підписом ФОП Дєдової Г.В. в якій остання просила перенести засідання комісії з розгляду актів саме на 23.07.18.

Отже, позивач сам визначив дату проведення засідання комісії з розгляду акту про порушення № 00000797 від 31.05.18.

Крім того, ФОП Дєдова Г.В. була присутня на засіданні комісії 23.07.18 (про що зазначено у протоколі засідання комісії з розгляду актів про порушення ПКЕЕ від 23.07.18) та мала можливість надати свої заперечення.

Проте, від підпису протоколу та отримання розрахунку та рахунку на сплату недоврахованої електроенергії ФОП Дєдова Г.В. відмовилась, про що у протоколі зроблена відповідна відмітка.

Відповідно до ст. 129 ГПК України, судовий збір покладається на позивача.

Керуючись ст. ст. 11, 13, 14, 15, 24, 129, 202, 236, 237, 238, 240 та Розділом ХІ Перехідних положень ГПК України, суд

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову відмовити.

Відповідно до ч.ч. 1. 2 ст. 241 ГПК України, рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржено у апеляційному порядку відповідно до вимог ст.ст. 253-285 ГПК України.

Повний текст рішення складено 08.11.18

Суддя В.Л. Корсун