ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

"12" листопада 2018 р. Справа№ 910/808/18

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Іоннікової І.А.

суддів: Суліма В.В

Коротун О.М.

розглянувши заяви ОСОБА_2 та Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод"

про відвід суддів Буравльова С.І. та Власова Ю.Л. у справі №910/808/18 від розгляду апеляційної скарги ОСОБА_2

на рішення господарського суду міста Києва від 05.07.2018 (повне рішення складено 16.07.2018)

у справі №910/808/18 (суддя Маринченко Я.В.)

за позовом ОСОБА_2

до Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод"

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача: ОСОБА_3

про визнання недійсним рішення спостережної ради

ВСТАНОВИВ:

В провадженні колегії суддів Північного апеляційного господарського суду знаходиться справа №910/808/18 за апеляційною скаргою ОСОБА_2.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями Північного апеляційного господарського суду від 10.10.2018 апеляційну скаргу ОСОБА_2 у справі №910/808/18 передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючого судді Буравльова С.І., суддів Власова Ю.Л., Калатай Н.Ф.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 16.10.2018 справу прийнято до провадження та призначено до розгляду.

29.10.2018 до Північного апеляційного господарського суду від представників позивача та відповідача надійшли заяви про відвід суддів Буравльова С.І. та Власова Ю.Л. у справі №910/808/18, які мотивовані наявністю обґрунтованих сумнівів щодо неупередженості та безсторонності суду. Заявники зазначають, що судді колегії Буравльов С.І. та Власов Ю.Л. вже приймали участь у розгляді аналогічної справи №910/18467/16. При цьому, 22.02.2018 Публічне акціонерне товариство "Експериментальний механічний завод" в межах справи №910/18467/16 подавало клопотання про зупинення провадження до розгляду даної справи №910/808/18. Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 22.02.2018 у справі № 910/18467/16 у задоволенні даного клопотання відмовлено. Також позивач і відповідач вважають, що судді Буравльов С.І. та Власов Ю.Л. фактично вже надавали оцінку спірним правовідносинам, а також протоколу спостережної ради, що є предметом даного спору.

Відповідно до п.п. 1-3 ст. 39 Господарського процесуального кодексу України питання про відвід (самовідвід) судді може бути вирішено як до, так і після відкриття провадження у справі. Питання про відвід судді вирішує суд, який розглядає справу. Суд задовольняє відвід, якщо доходить висновку про його обґрунтованість. Якщо суд доходить висновку про необґрунтованість заявленого відводу, він вирішує питання про зупинення провадження у справі. У цьому випадку вирішення питання про відвід здійснюється суддею, який не входить до складу суду, що розглядає справу, і визначається у порядку, встановленому частиною першою статті 32 цього Кодексу. Такому судді не може бути заявлений відвід.

Відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями Північного апеляційного господарського суду від 07.11.2018 апеляційну скаргу у справі №910/808/18 передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючого судді Буравльова С.І., суддів Калатай Н.Ф., Мартюк А.І.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 07.11.2018 справу прийнято до провадження у визначеному автоматизованою системою складі суду.

В судовому засіданні 07.11.2018 представники позивача та відповідача уточнили вимоги заяв про відвід та просили їх розглядати виключно по відношенню до головуючого судді Буравльова С.І., оскільки суддю-учасника колегії Власова Ю.Л. згідно розпорядження Північного апеляційного господарського суду № 09.1-08/20/18 від 07.11.2018 було замінено у зв`язку з його перебуванням у відпустці.

Колегія суддів у складі: головуючого судді Буравльова С.І., суддів Калатай Н.Ф., Мартюк А.І. дійшла висновку про необґрунтованість заявлених відводів в зв'язку з чим ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 07.11.2018 матеріали справи №910/808/18 передано для здійснення визначення складу судової колегії автоматизованою системою відповідно до положень ст. 32 ГПК України та розгляду заяв про відвід.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 09.11.2018 заяви ОСОБА_2 та Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" про відвід суддів Буравльова С.І. та Власова Ю.Л. передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючого судді Іоннікової І.А., суддів: Сулім В.В., Коротун О.М.

Згідно п. 7, п. 11 ст. 39 Господарського процесуального кодексу України питання про відвід має бути розглянуто не пізніше двох днів з дня надходження заяви про відвід. За результатами вирішення заяви про відвід суд постановляє ухвалу.

Колегією суддів у складі: головуючого судді Іоннікової І.А., суддів: Сулім В.В., Коротун О.М. заяви ОСОБА_2 та Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" щодо відводу судді Власову Ю.Л. залишена без розгляду, оскільки вказаний суддя, як зазначено вище, замінений згідно з протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 07.11.2018, апеляційну скаргу у справі №910/808/18 передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючого судді Буравльова С.І., суддів Калатай Н.Ф., Мартюк А.І. Також колегією суддів враховано уточнення представників сторін до заяв про відвід, наданих в судовому засіданні 07.11.2018, про що зазначено в протоколі судового засідання та ухвалі суду від 07.11.2018.

Отже заяви ОСОБА_2 та Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" підлягають розгляду в частині відводу судді Буравльова С.І.

Колегія суддів, розглянувши заяви ОСОБА_2 та Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" про відвід судді Буравльова С.І., дійшла висновку про їх необґрунтованість, виходячи з наступного.

Право подавати заяву про відвід судді є однією з гарантій законності здійснення правосуддя і об'єктивності та неупередженості розгляду справи. Статтею 6 Конвенції про захист прав і основних свобод людини 1950 року, ратифікованою Верховною Радою України (Закон України від 17.07.1997 №475/97-ВР), закріплені основні процесуальні гарантії, якими може скористатися особа при розгляді її цивільного позову в національному суді, серед яких - розгляд справи незалежним і безстороннім судом, встановленим законом.

У рішенні Європейського суду з прав людини у справі "Бочан проти України" (Заява № 7577/02) від 03.05.2007 суд нагадує, що "безсторонність", в сенсі п. 1 статті 6, має визначатися відповідно до суб'єктивного критерію, на підставі особистих переконань та поведінки конкретного судді у конкретній справі - тобто, жоден з членів суду не має проявляти будь-якої особистої прихильності або упередження, та об'єктивного критерію - тобто, чи були у судді достатні гарантії для того, щоб виключити будь-які легітимні сумніви з цього приводу. Відповідно до об'єктивного критерію має бути визначено, чи наявні факти, що можуть бути перевірені, які породжують сумніви щодо відсутності безсторонності судів. У цьому зв'язку навіть зовнішні ознаки мають певне значення. Ключовим питанням є питання довіри, яку суди в демократичному суспільстві мають вселяти суспільству і, перш за все, сторонам у процесі.

В рішенні у справі "Олександр Волков проти України" від 09.01.2013 зазначено наступне. (104) Як правило, безсторонність означає відсутність упередженості та необ'єктивності. Згідно з усталеною практикою Суду існування безсторонності для цілей пункту 1 статті 6 Конвенції повинно встановлюватися згідно з: (І) суб'єктивним критерієм, врахувавши особисті переконання та поведінку конкретного судді, тобто чи мав суддя особисту упередженість або чи був він об'єктивним у цій справі, та (ІІ) об'єктивним критерієм, іншими словами, шляхом встановлення того, чи забезпечував сам суд та, серед інших аспектів, його склад, достатні гарантії для того, щоб виключити будь-який обґрунтований сумнів у його безсторонності (див., серед інших, рішення у справах "Фей проти Австрії", від 24.02.1993, Series A N 255, пп. 28 та 30, та "Веттштайн проти Швейцарії", заява № 33958/96, п. 42, ECHR 2000-XII). (105) Проте між суб'єктивною та об'єктивною безсторонністю не існує беззаперечного розмежування, оскільки поведінка судді не тільки може викликати об'єктивні побоювання щодо його безсторонності з точки зору стороннього спостерігача (об'єктивний критерій), а й може бути пов'язана з питанням його або її особистих переконань (суб'єктивний критерій) (див. рішення у справі "Кіпріану проти Кіпру", заява № 73797/01, п. 119, ECHR 2005-XIII). Отже, у деяких випадках, коли докази для спростування презумпції суб'єктивної безсторонності судді отримати складно, додаткову гарантію надасть вимога об'єктивної безсторонності (див. рішення від 10 червня 1996 року у справі "Пуллар проти Сполученого Королівства", п. 32, Reports 1996-III). (106) У цьому відношенні навіть вигляд має певну важливість - іншими словами, "має не лише здійснюватися правосуддя - ще має бути видно, що воно здійснюється". Адже йдеться про довіру, яку в демократичному суспільстві суди повинні вселяти у громадськість (див. рішення від 26.10.1984 у справі "Де Куббер проти Бельгії", Series A, № 86). (107) Насамкінець, концепції незалежності та об'єктивної безсторонності тісно пов'язані між собою та залежно від обставин можуть вимагати спільного розгляду (див. рішення у справі "Сасілор-Лормін проти Франції", заява № 65411/01, п. 62, ECHR 2006-XIII).

Відвід - це процесуальний інститут, що містить умови, за яких особа не може брати участі у конкретній справі. Відвід судді в господарському процесі як правова категорія - це висловлена в письмовій формі недовіра колегії господарського суду на підставі особистих переконань та поведінки конкретного судді у конкретній справі внаслідок виявлення будь-якої особистої прихильності чи упередженості, заявлена учасником розгляду конкретної справи.

Згідно ст. 35 Господарського процесуального кодексу України суддя не може розглядати справу і підлягає відводу (самовідводу), якщо:

1) він є членом сім'ї або близьким родичем (чоловік, дружина, батько, мати, вітчим, мачуха, син, дочка, пасинок, падчерка, брат, сестра, дід, баба, внук, внучка, усиновлювач чи усиновлений, опікун чи піклувальник, член сім'ї або близький родич цих осіб) сторони або інших учасників судового процесу, або осіб, які надавали стороні або іншим учасникам справи правничу допомогу у цій справі, або іншого судді, який входить до складу суду, що розглядає чи розглядав справу;

2) він брав участь у справі як свідок, експерт, спеціаліст, перекладач, представник, адвокат, секретар судового засідання, або надавав стороні чи іншим учасникам справи правничу допомогу в цій чи іншій справі;

3) він прямо чи побічно заінтересований у результаті розгляду справи;

4) було порушено порядок визначення судді для розгляду справи;

5) є інші обставини, які викликають сумнів у неупередженості або об'єктивності судді.

Суддя підлягає відводу (самовідводу) також за наявності обставин, встановлених статтею 36 цього Кодексу.

До складу суду не можуть входити особи, які є членами сім'ї, родичами між собою чи родичами подружжя.

Незгода сторони з процесуальними рішеннями судді, рішення або окрема думка судді в інших справах, висловлена публічно думка судді щодо того чи іншого юридичного питання не може бути підставою для відводу.

Статтею 36 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що суддя, який брав участь у вирішенні справи в суді першої інстанції, не може брати участі в розгляді цієї самої справи в судах апеляційної і касаційної інстанцій, а так само у новому розгляді справи судом першої інстанції після скасування рішення суду або ухвали про закриття провадження в справі.

Суддя, який брав участь у врегулюванні спору у справі за участю судді, не може брати участі в розгляді цієї справи по суті або перегляді будь-якого ухваленого в ній судового рішення.

Суддя, який брав участь у вирішенні справи в суді апеляційної інстанції, не може брати участі у розгляді цієї самої справи в судах касаційної або першої інстанцій, а також у новому розгляді справи після скасування постанови суду апеляційної інстанції.

Суддя, який брав участь у перегляді справи в суді касаційної інстанції, не може брати участі в розгляді цієї справи в суді першої чи апеляційної інстанцій, а також у новому її розгляді після скасування постанови суду касаційної інстанції.

Суддя, який брав участь у вирішенні справи, рішення в якій було в подальшому скасоване судом вищої інстанції, не може брати участі у розгляді заяви про перегляд за нововиявленими обставинами рішення суду у цій справі.

Суддя, який брав участь у вирішенні справи в суді першої, апеляційної, касаційної інстанцій, не може брати участі у розгляді заяви про перегляд судового рішення у зв'язку з виключними обставинами у цій справі.

В рішенні у справі "Білуха проти України" (заява №33949/02) від 09.11.2006 зазначено: "стосовно суб'єктивного критерію, особиста безсторонність суду презюмується, поки не надано доказів протилежного".

Право на подання заяви про відвід судді є однією з гарантій законності здійснення правосуддя і об'єктивності та неупередженості розгляду справи, оскільки статтею 6 Конвенції про захист прав і основних свобод людини закріплено основні процесуальні гарантії, якими може скористатися особа при розгляді її позову в національному суді і до яких належить розгляд справи незалежним і безстороннім судом, встановленим законом.

Водночас згідно з п. 1 ст. 43 Господарського процесуального кодексу України учасники судового процесу та їх представники повинні добросовісно користуватися процесуальними правами; зловживання процесуальними правами не допускається.

Розглянувши заяви ОСОБА_2 та Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" про відвід судді Буравльова С.І., суд не вбачає підстав для їх задоволення, оскільки наведені заявниками доводи у їх обґрунтування, в розумінні ст. ст. 35, 36 Господарського процесуального кодексу України, не можуть бути підставою для відводу колегії суддів.

За таких обставин, керуючись ст. ст. 35, 36, 39, 234 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

УХВАЛИВ:

Заяви ОСОБА_2 та Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" про відвід судді Власова Ю.Л. залишити без розгляду.

У задоволенні заяви ОСОБА_2 та Публічного акціонерного товариства "Експериментальний механічний завод" про відвід судді Буравльова С.І. у справі №910/808/18 відмовити.

Головуючий суддя І.А. Іоннікова

Судді В.В. Сулім

О.М. Коротун