ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
Кіровоградської області
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 листопада 2018 рокуСправа № 912/871/18
Господарський суд Кіровоградської області у складі судді Колодій С.Б., за участю секретаря судового засідання Легун А.О., розглянув у відкритому судовому засіданні справу № 912/871/18

за позовом: ОСОБА_1 (далі - ОСОБА_1), АДРЕСА_1

до відповідача: Приватного акціонерного товариства "Пересувна механізована колона 140" (далі - ПАТ "ПМК 140"), 25018, Кіровоградська обл., м. Кропивницький, вул. Холодноярська, б. 206,

про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів

за участю:

позивача - ОСОБА_1 (особисто) паспорт серія НОМЕР_2 виданий Ленінським РС у м. Кіровограді УДМС України в Кіровоградській області від 27.11.2012;

від відповідача - участі не брали;

свідок ОСОБА_2 - участі не брав;

свідок ОСОБА_3 - участі не брав;

свідок ОСОБА_4 - участі не брав.

13.04.2018 ОСОБА_1, як акціонер Публічного акціонерного товариства "Пересувна механізована колона 140" (надалі - ПАТ "ПМК 140"), звернулась до господарського суду з позовною заявою до ПАТ "ПМК 140" про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів та редакції статуту відповідача від 16.01.2018.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що загальні збори акціонерів відповідача, що відбулися 16.01.2018, скликані з порушення норм чинного законодавства та положень статуту товариства, а отже є недійсними, оскільки відповідачем порушено порядок скликання та проведення позачергових загальних зборів.

Позовні вимоги заявлено на підставі ст. 124 Конституції України, ст.ст. 98, 116 Цивільного кодексу України, ст.ст. 2, 25, 34-35, 41 Закону України "Про акціонерні товариства".

Ухвалою від 30.05.2018 господарський суд у складі судді Коваленко Н.М. відкрив провадження у справі, розгляд справи у підготовчому засіданні призначено на 15:00 02.07.2018.

У підготовчих засіданнях 02.07.2018 та 06.07.2018 оголошувались протокольні ухвали про перерви до 12:30 06.07.2018 та до 10:30 16.07.2018 відповідно.

За результатами підготовчого засідання господарський суд у складі судді Коваленко Н.В. постановив ухвалу від 16.07.2018, згідно з якою закрив підготовче провадження та призначив розгляд справи по суті на 10:30 27.07.2018.

У судовому засіданні 27.07.2018 оголошено перерву до 14:30 14.08.2018. Підставою для оголошення перерви стало надання можливості відповідачу викласти письмово клопотання про виклик свідків, яке його представником заявлено усно.

03.08.2018 від відповідача надійшло письмове клопотання про виклик у судове засідання восьми свідків. Обґрунтовуючи своє клопотання відповідач зазначав про неотримання ним процесуальних документів по даній справі та керувався приписами ч.1 ст. 89 Господарського процесуального кодексу України.

Враховуючи те, що суддя Коваленко Н.М., в провадженні якої перебуває справа №912/871/18, в період з 13.08.2018 по 24.09.2018 включно перебуває у відпустці згідно наказу голови суду № 204 від 27.07.2018, що може перешкодити розгляду справи у строки, встановлені Господарським процесуальним кодексом України, розпорядженням в.о. керівника апарату господарського суду № 197 від 13.08.2018 призначено повторний автоматизований розподіл справи №912/871/18, за результатами якого справу призначено судді Колодій С.Б.

Ухвалою від 14.08.2018 суддею Колодій С.Б. прийнято справу № 912/871/18 до свого провадження, постановлено провести повторне підготовче засідання, враховано, що розгляд справи призначено на 14:30 14.08.2018.

14.08.2018 відкладено підготовче засідання до 14:30 11.09.2018, про що постановлено ухвалу, позивач та представник відповідача були присутні у підготовчому засіданні.

11.09.2018 від представника відповідача надійшли клопотання № 97 від 10.09.2018 про об'єднання в одне провадження справ № 912/871/18 та № 912/1521/18 та клопотання № 94 від 10.09.2018 про виклик свідків ОСОБА_2, ОСОБА_3 та ОСОБА_4

Господарським судом 11.09.2018 оголошено перерву до 14:30 13.09.2018.

12.09.2018 до господарського суду надійшло пояснення позивача, у якому ОСОБА_1 просить відмовити відповідачу у задоволенні клопотання про об'єднання справ № 912/871/18 та № 912/1521/18 в одне провадження та виклику свідків для допиту.

Ухвалою від 13.09.2018 господарський суд відмовив у задоволенні клопотання відповідача про об'єднання в одне провадження справи № 912/871/18 та справи № 912/1521/18; продовжив позивачу строк подання належним чином засвідчених копій документів, що додані до позовної заяви до 11.09.2018, а відповідачу - строк подання заяв свідків до 11.09.2018; задовольнив клопотання позивача та відповідача про виклик свідків. Зобов'язав Відділ державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Кіровоградської міської ради у строк до 02.10.2018 надати Господарському суду Кіровоградської області всі документи реєстраційної справи Публічного акціонерного товариства "Пересувна механізована колона 140" (25018, Кіровоградська обл., м. Кропивницький, вул. Холодноярська, б. 206; ідентифікаційний код 01034490) за 2018 рік або письмово викладене обґрунтування в разі неможливості такого надання. Зобов'язав відповідача у строк до 02.10.2018 надати господарському суду належним чином засвідчену копію Статуту Публічного акціонерного товариства "Пересувна механізована колона 140", що затверджена рішенням загальних зборів від 16.01.2018. Відклав розгляд справи у підготовчому засіданні до 04.10.2018 об 11:00 год.

25.09.2018 до господарського суду від Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Кіровоградської міської ради надійшли витребувані матеріали.

03.10.2018 позивач подала уточнення позовних вимог, згідно яких просить суд визнати недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Пересувна механізована колона 140" від 16.01.2018.

04.10.2018 продовжено строк підготовчого провадження на тридцять днів, прийнято заяву позивача від 03.10.2018 про уточнення позовних вимог, відкладено розгляд справи у підготовчому засіданні до 10:00 25.10.2018, про що постановлено ухвалу.

Отже, господарським судом прийнято таке уточнення позовних вимог. Відтак розгляд справи продовжується з урахуванням уточненого предмету спору, а саме: визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Пересувна механізована колона 140" від 16.01.2018.

За результатами розгляду справи у підготовчому засіданні господарським судом постановлено ухвалу від 25.10.2018, якою закрито підготовче провадження, розгляд справи призначено по суті на 10:00 08.11.2018, викликано в судове засідання для допиту свідків відповідача: ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4

Вказана ухвала направлена на адреси сторін та вказаних свідків. Також телефонограмами господарський суд додатково повідомив викликаних свідків про час і місце судового засідання 08.11.2018 о 10:00 год.

У судовому засіданні 08.11.2018 була присутня позивач, яка підтримала позовні вимоги.

Відповідач не скористався своїм правом на подання відзиву на позов.

Відповідно до ч. 9 ст. 165 Господарського процесуального кодексу України у разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений судом строк без поважних причин, суд вирішує справу за наявними матеріалами.

Посилання представника відповідача у підготовчому засіданні на неотримання ним копій позовної заяви з додатками спростовується службовим чеком (а.с. 101) та описом вкладення у цінний лист (а.с. 102), згідно з якими вказані документи надіслані на адресу відповідача, що зазначена у Витязі з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Також господарським судом взято до уваги, що представник відповідача 03.07.2018 ознайомлений із матеріалами справи (а.с. 120).

Представник відповідача не скористався своїм правом на участь у судовому засіданні, явку свідків в судове засідання не забезпечив.

Натомість, представником відповідача подано клопотання про відкладення розгляду справи, за змістом якого представник відповідача зазначив, що в дане судове засідання відповідач, представник відповідача та свідки ОСОБА_2, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 з'явитися не мають можливості, у зв'язку з відрядженням відповідача та свідків та хворобою представника відповідача.

В клопотанні про відкладення розгляду справи представником відповідача не вказано обґрунтованих та документально підтверджених підстав для відкладення розгляду справи, також до такого клопотання не додано жодних доказів на підтвердження обставин неявки, зазначених як поважних.

Крім того, суд вважає за необхідне наголосити, що явка в засідання представника відповідача судом обов'язковою не визнавалась. При цьому, господарським судом враховано, що відповідач, за необхідності, міг забезпечити участь у засіданні іншого представника. Докази неможливості уповноважити відповідачем будь-яку особу на представництво інтересів в суді не подано.

Керівники підприємств та організацій, інші особи, повноваження яких визначені законодавством або установчими документами, подають господарському суду документи, що посвідчують їх посадове становище.

Представниками юридичних осіб можуть бути також інші особи, повноваження яких підтверджуються довіреністю від імені підприємства, організації. Довіреність видається за підписом керівника або іншої уповноваженої ним особи та посвідчується печаткою підприємства, організації.

Таким чином, за змістом наведених положень, право на представництво юридичної особи пов'язане не з конкретною фізичною особою, а з наявністю акта органу управління юридичної особи, котрим ця юридична особа наділяє особу повноваженнями вчиняти певні юридичні дії.

При цьому, слід зазначити, що ГПК не обмежує кількості представників, яких може призначити одна особа. Так, юридичну особу за посадою може представляти її керівник. Інші особи, які є штатними працівниками юридичної особи, можуть бути її представниками, якщо вони діють у межах, визначених законодавством чи установчими документами юридичної особи.

Стосовно відрядження свідків, то до клопотання також не додано жодних доказів.

Крім того, як свідчать матеріали справи, свідки повідомлялись про необхідність явки у судове засідання неодноразово. Так ухвалою від 13.09.2018 задоволено клопотання відповідача про виклик свідків, ухвалою від 25.10.2018 постановлено викликати свідків у судове засідання 08.11.2018, телефонограмами суд ще раз повідомив свідків про необхідність з'явитись у судове засідання для допиту, що надавало можливість останнім заздалегідь виконати вимоги ухвали суду та прибути в призначене судове засідання для надання показань.

За наведених обставин, суд не вбачає підстав для відкладення розгляду справи, тому вважає за необхідним відмовити в задоволенні клопотання представника відповідача.

Судом, враховано, що в силу вимог частини 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, кожен при вирішенні судом питання щодо його цивільних прав та обов'язків має право на судовий розгляд упродовж розумного строку.

Обов'язок швидкого здійснення правосуддя покладається, в першу чергу, на відповідні державні судові органи. Розумність тривалості судового провадження оцінюється в залежності від обставин справи та з огляду на складність справи, поведінки сторін, предмету спору. Нездатність суду ефективно протидіяти недобросовісно створюваним учасниками справи перепонам для руху справи є порушенням ч. 1 ст. 6 даної Конвенції (§ 66 69 рішення Європейського суду з прав людини від 08.11.2005 р. у справі "Смірнова проти України").

Відповідно до Листа Верховного Суду України головам апеляційних судів України №1-5/45 від 25 січня 2006, у цивільних, адміністративних і господарських справах перебіг провадження для цілей статті 6 Конвенції розпочинається з моменту подання позову і закінчується винесенням остаточного рішення у справі.

Критерії оцінювання "розумності" строку розгляду справи є спільними для всіх категорій справ (цивільних, господарських, адміністративних чи кримінальних). Це - складність справи, поведінка заявника та поведінка органів державної влади (насамперед, суду). Відповідальність держави за затягування провадження у справі, як правило, настає у випадку нерегулярного призначення судових засідань, призначення судових засідань з великими інтервалами, затягування при передачі або пересиланні справи з одного суду в інший, невжиття судом заходів до дисциплінування сторін у справі, свідків, експертів, повторне направлення справи на додаткове розслідування чи новий судовий розгляд.

Всі ці обставини судам слід враховувати при розгляді кожної справи, оскільки перевищення розумних строків розгляду справ становить порушення прав, гарантованих пунктом 1 статті 6 Конвенції про захист прав і основних свобод людини, а збільшення кількості звернень до Європейського суду з прав людини не лише погіршує імідж нашої держави на міжнародному рівні, але й призводить до значних втрат державного бюджету.

Згідно з ч. 2 ст. 178 Господарського процесуального кодексу України у разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений судом строк без поважних причин суд має право вирішити спір за наявними матеріалами справи.

Приймаючи до уваги, що відповідач у строк, встановлений ч. 1 ст. 178 Господарського процесуального кодексу України та ухвалою Господарського суду Кіровоградської області від 22.06.2018, не подав до суду відзиву на позов, а відтак не скористався наданими йому процесуальними правами, не забезпечив явку свідків в судове засідання, справа може бути розглянута за наявними у ній документами відповідно до ч. 2 ст. 178 Господарського процесуального кодексу України.

Суд також враховує положення частини 1 статті 6 Конвенції "Про захист прав людини і основоположних свобод" 04.11.1950 року про право кожного на справедливий і публічний розгляд його справи незалежним і безстороннім судом, встановленим законом.

Також у своєму клопотанні представник відповідача прочив суд звернути увагу на зміну назви відповідача.

Відповідно до отриманого господарським судом Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 08.11.2018 повне найменування юридичної особи із ідентифікаційним кодом 01034490 є Приватне акціонерне товариство "Пересувна механізована колона 140". Відповідно до даних про реєстраційні дій державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи здійснена 07.11.2018.

Відповідно до статті 5 Закону України "Про акціонерні товариства" зміна типу товариства з приватного на публічне або з публічного на приватне не є його перетворенням.

Отже, господарський суд враховує зміну типу товариства і розглядає справу за позовом ОСОБА_1 до Приватного акціонерного товариства "Пересувна механізована колона 140". Водночас судом враховується, що оскаржувані рішення загальних зборів акціонерів були прийняті в той час, коли відповідач мав тип товариства - Публічне акціонерне товариство.

Заслухавши пояснення представника позивача, повно та всебічно дослідивши матеріали справи, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

Відповідно до поданої позивачем копії Протоколу № 1 позачергових загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Пересувна механізована колона 140" (надалі - ПАТ "Пересувна механізована колона 140") від 16.01.2018 на таких зборах прийняті рішення:

1. Обрати лічильну комісію позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "ПМК 140" у наступному складі:

- ОСОБА_5 - Голова лічильної комісії;

- ОСОБА_7 - Секретар лічильної комісії;

- ОСОБА_4 - член лічильної комісії.

Припинити повноваження обраної лічильної комісії позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "ПМК 140", що скликані на 16 січня 2018 року, з моменту завершення таких позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "ПМК 140".

2. Обрати Головою позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "ПМК 140" ОСОБА_2. Обрати Секретарем позачергових зборів ПАТ "ПМК 140" ОСОБА_3.

3. Припинити повноваження виконуючого обов'язки Директора ПАТ "ПМК 140" ОСОБА_8.

Вважати повноваження виконуючого обов'язки Директора ПАТ "ПМК 140" ОСОБА_8 такими, що втрачають чинність з моменту прийняття даного рішення загальними зборами акціонерів ПАТ "ПМК 140" з 16 січня 2018 року.

4. Призначити на посаду Директора товариства з 17 січня 2017 року ОСОБА_9. У відповідності до ч. 2 ст. 60 Закону України "Про акціонерні товариства" визначити, що Директор вправі без довіреності діяти від імені акціонерного товариства, в тому числі представляти його інтереси, вчиняти правочини від імені товариства, видавати накази та давати розпорядження, обов'язкові для виконання всіма працівниками товариства.

5. Затвердити умови Контракту, що укладатиметься з Директором ПАТ "ПМК 140". Уповноважити Голову наглядової ради ПАТ "ПМК 140" підписати від імені ПАТ "ПМК 140" Контракт з Директором ПАТ "ПМК 140".

6. Припинити повноваження діючих (на момент проведення 16 січня 2018 року позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "ПМК 140") Голови та членів Наглядової ради ПАТ "ПМК 140":

- ОСОБА_10 - Голови Наглядової ради ПАТ "ПМК 140";

- ОСОБА_11 - члена Наглядової ради ПАТ "ПМК 140";

- ОСОБА_12 - член Наглядової ради ПАТ "ПМК 140".

Вважати повноваження діючих (на момент проведення 16 січня 2018 року загальних зборів акціонерів ПАТ "ПМК 140") Голови та членів Наглядової ради ПАТ "ПМК 140" такими, що втрачають чинність з моменту прийняття даними загальними зборами акціонерів ПАТ "ПМК 140".

7. Обрати членами Наглядової ради ПАТ "ПМК 140":

1) ОСОБА_4.

2) ОСОБА_13.

3) ОСОБА_14.

У відповідності до ч. 2 ст. 53 Закону України "Про акціонерні товариства" повноваження члена Наглядової ради дійсні з моменту його обрання Загальними зборами Товариства.

Обрати ОСОБА_4 Головою Наглядової ради ПАТ "ПМК 140". Вважати повноваження ОСОБА_4 на посаді Голови Наглядової ради ПАТ "ПМК 140" дійсними з моменту прийняття загальними зборами акціонерів ПАТ "ПМК 140" рішення про його обрання.

8. Затвердити умови договору, що укладатиметься з Головою Наглядової ради ПАТ "ПМК 140". Затвердити умови договору, що укладатиметься з членами Наглядової ради ПАТ "ПМК 140". Уповноважити Директора ПАТ "ПМК 140" підписати від імені ПАТ "ПМК 140" договори з Головою та членами Наглядової ради ПАТ "ПМК 140".

9. Обрати членами Ревізійної комісії ПАТ "ПМК 140":

1) ОСОБА_5

2) ОСОБА_15

3) ОСОБА_7.

Згідно п. 10.6. Статуту повноваження членів Ревізійної комісії дійсні та набувають своїх повноважень з моменту обрання їх загальними зборами.

10. Обрати ОСОБА_5 Головою ревізійної комісії ПАТ "ПМК 140". Вважати повноваження ОСОБА_5 на посаді Голови ревізійної комісії ПАТ "ПМК 140" дійсними з моменту прийняття загальними зборами акціонерів ПАТ "ПМК 140" рішення про його обрання.

11. Затвердити умови договору, що укладатиметься з Головою ревізійної комісії ПАТ "ПМК 140". Затвердити умови Договору, що укладатиметься з членами Ревізійної комісії ПАТ "ПМК 140". Уповноважити Директора ПАТ "ПМК 140" підписати від імені ПАТ "ПМК 140" договори з Головою та членами Ревізійної комісії ПАТ "ПМК 140".

12. Визначити наступне місцезнаходження Товариства: 25018, Кіровоградська область, місто Кропивницький, вул. Холодноярська, буд. 206.

По тринадцятому питанню із найменуванням "Різне" прийнято рішення: "Внести зміни до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань" та доручити Директору Товариства - ОСОБА_9 - подати Державному реєстратору необхідні документи для здійснення державної реєстрації змін до відомостей.".

Не погоджуючись із вказаними рішеннями з тих підстав, що дані рішення, за твердженням позивача, внаслідок допущених під час організації та проведення загальних зборів порушень вимог законодавства порушили права ОСОБА_1, як акціонера ПАТ "ПМК 140" на участь в управлінні товариством, зокрема, приймати участь в загальних зборах акціонерів і голосувати особисто або через представників, а також право обирати та бути обраним до органів управління товариством, позивач просить визнати такі рішення недійсними згідно поданого до господарського суду позову у даній справі.

При вирішенні спору господарський суд враховує таке.

Відповідно до виписки про стан рахунку в цінних паперах станом на 21.03.2018 депозитарної установи - Товариства з обмеженою відповідальністю "ФК "Дельта", депозитарний код рахунку в цінних паперах 401877-UA10250937 (а.с. 24) ОСОБА_1 є власником 100 акцій (іменних, простих, бездокументарних) Публічного акціонерного товариства "Пересувна механізована колона 140", частка у статутному капіталі складає 0,013%.

За змістом ст. 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Відповідно до ст. 16 Цивільного кодексу України та ст. 20 Господарського кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Звертаючись до суду, позивач самостійно обирає спосіб захисту, передбачений ч. 2 ст. 16 Цивільного кодексу України та ст. 20 Господарського кодексу України.

Зазначений перелік способів захисту цивільного права не є вичерпним, зокрема у ч. 2 ст. 16 Цивільного кодексу України встановлено, що суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом.

Статтею 152 Цивільного кодексу України визначено, що акціонерним товариством є господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями.

Відповідно до ч. 1 ст. 4 Закону України "Про акціонерні товариства" акціонерами товариства визнаються фізичні і юридичні особи, а також держава в особі органу, уповноваженого управляти державним майном, або територіальна громада в особі органу, уповноваженого управляти комунальним майном, які є власниками акцій товариства.

Згідно з ч. 1 ст. 50 наведеного Закону у разі, якщо рішення загальних зборів або порядок прийняття такого рішення порушують вимоги цього Закону, інших актів законодавства, статуту чи положення про загальні збори акціонерного товариства, акціонер, права та охоронювані законом інтереси якого порушені таким рішенням, може оскаржити це рішення до суду протягом трьох місяців з дати його прийняття.

Згідно ст. 12 Господарського процесуального кодексу України господарським судам підвідомчі, зокрема, справи, що виникають з корпоративних відносин у спорах між юридичною особою та її учасниками (засновниками, акціонерами, членами), крім трудових спорів.

За визначенням, що наведено в пункті 8 частини 1 ст. 2 Закону України "Про акціонерні товариства", корпоративні права - це сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами.

Таким чином, ОСОБА_1, як акціонер ПАТ "ПМК 140", має корпоративні права у ПАТ "ПМК 140" та має право оскаржити до господарського суду рішення загальних зборів акціонерів ПАТ "ПМК 140".

Відповідно до частини 1 ст. 25 Закону України "Про акціонерні товариства" кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на участь в управлінні акціонерним товариством.

Згідно з ч.ч. 1, 5 ст. 159 Цивільного кодексу України вищим органом акціонерного товариства є загальні збори акціонерів. У загальних зборах мають право брати участь усі його акціонери незалежно від кількості і виду акцій, що їм належать. Порядок скликання і проведення загальних зборів, а також умови скликання і проведення позачергових зборів та повідомлення акціонерів встановлюються статутом товариства і законом.

Відповідно до п. 9.1. Статуту ПАТ "ПМК 140" в редакції, затвердженій протоколом № 1 від 26.04.2011,органами управління Товариства є:

- Загальні збори акціонерів Товариства (далі за текстом - Загальні збори);

- Наглядова рада Товариства (далі за текстом - Наглядова рада);

- Директор Товариства (далі за текстом - Директор);

- Ревізійна комісія Товариства (далі за текстом - Ревізійна комісія).

Згідно з п. 9.2. Статуту Загальні збори є вищим органом Товариства.

У Загальних зборах можуть брати участь особи, що включені до складеного у встановленому чинним законодавством порядку переліку акціонерів, які мають право на таку участь (далі у тексті - перелік акціонерів), а також особи, які можуть бути запрошені на збори відповідно до вимог Положення про загальні збори Товариства (далі у тексті - Положення про загальні збори) (п. 9.2.3. Статуту). Для участі у Загальних зборах акціонер може призначити свого представника (п. 9.2.4. Статуту).

Перелік акціонерів, які повідомляються про проведення Загальних зборів складається на дату, визначену Наглядовою радою або акціонерами, які вимагають скликання позачергових Загальних зборів на визначених чинним законодавством підставах. Ця дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення Загальних зборів і не може бути встановлена раніше, ніж за 60 днів до дати їх проведення (п. 9.2.5. Статуту).

Не пізніше, ніж за 30 днів до дати проведення Загальних зборів Директор Товариства повідомляє акціонерів про проведення Загальних зборів шляхом публікації в офіційному друкованому органі та персонального повідомлення кожного акціонера, зазначеного в переліку акціонерів, шляхом надсилання простого листа. Повідомлення про проведення Загальних зборів повинно містити передбачені чинним законодавством дані (п. 9.2.6 Статуту).

Вказані положення Статуту ПАТ "ПМК 140" кореспондуються із положеннями статті 35 Закону України "Про акціонерні товариства".

Так відповідно до вказаної статті (в редакції від 07.12.2017):

Ч. 1: Повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів.

Повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного надсилається акціонерам персонально особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений наглядовою радою товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами.

Акціонерне товариство додатково надсилає повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного фондовій біржі, на якій цінні папери товариства допущені до торгів, а також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власному веб-сайті інформацію, передбачену частиною третьою цієї статті.

Акціонерне товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів акціонерного товариства розміщує повідомлення про проведення загальних зборів у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів або через особу, яка провадить діяльність з оприлюднення регульованої інформації від імені учасників фондового ринку.

Частина 3 статті 35 Закону України "Про акціонерні товариства": Повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариство має містити такі дані:

1) повне найменування та місцезнаходження товариства;

2) дата, час та місце (із зазначенням номера кімнати, офісу або залу, куди мають прибути акціонери) проведення загальних зборів;

3) час початку і закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах;

4) дата складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах;

5) перелік питань разом з проектом рішень (крім кумулятивного голосування) щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного;

5-1) адресу власного веб-сайту, на якому розміщена інформація з проектом рішень щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного, а також інформацію, зазначену в частині четвертій цієї статті;

6) порядок ознайомлення акціонерів з матеріалами, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів;

7) про права, надані акціонерам відповідно до вимог статей 36 та 38 цього Закону, якими вони можуть користуватися після отримання повідомлення про проведення загальних зборів, а також строк, протягом якого такі права можуть використовуватися;

8) порядок участі та голосування на загальних зборах за довіреністю.

У разі включення до порядку денного питання про зменшення статутного капіталу повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства також має містити дані про мету зменшення статутного капіталу та спосіб, у який буде проведено таку процедуру.

Повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства затверджується наглядовою радою або виконавчим органом цього товариства, якщо створення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства.

Загальні збори акціонерів проводяться на території України, в межах населеного пункту за місцезнаходженням товариства, крім випадків, коли на день скликання загальних зборів 100 відсотками акцій товариства володіють іноземці, особи без громадянства, іноземні юридичні особи, а також міжнародні організації.

Частина 4 статті 35 Закону України "Про акціонерні товариства": Не пізніше ніж за 30 днів (для позачергових загальних зборів, що скликаються відповідно до частини п'ятої статті 47 цього Закону, - не пізніше ніж за 15 днів) до дати проведення загальних зборів товариство має розмістити і до дня проведення загальних зборів включно забезпечувати наявність на власному веб-сайті такої інформації:

1) повідомлення про проведення загальних зборів;

2) інформацію про загальну кількість акцій та голосуючих акцій станом на дату складання переліку осіб, яким надсилається повідомлення про проведення загальних зборів (у тому числі загальну кількість окремо по кожному типу акцій у разі, якщо статутний капітал товариства представлений двома і більше типами акцій);

3) перелік документів, що має надати акціонер (представник акціонера) для його участі у загальних зборах;

4) проекти рішень з питань, включених до порядку денного загальних зборів, підготовлені наглядовою радою або у разі, якщо не запропоновано ухвалення жодного рішення, коментар органу управління товариства щодо кожного питання, включеного до порядку денного загальних зборів.

Проекти рішень з питань, включених до порядку денного загальних зборів, запропоновані акціонерами, які володіють більш як 5 відсотками акцій товариства, мають розміщуватися на власному веб-сайті товариства протягом двох робочих днів після їх отримання товариством.

Не пізніше 24 години останнього робочого дня, що передує дню проведення загальних зборів, товариство має розмістити на власному веб-сайті інформацію про загальну кількість акцій та голосуючих акцій станом на дату складання переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах (у тому числі загальну кількість окремо за кожним типом акцій у разі, якщо статутний капітал товариства представлений двома і більше типами акцій).

Всупереч вказаним приписам Закону України "Про акціонерні товариства" та пунктам Статуту господарському суду не надано доказів повідомлення у вищезазначений спосіб про проведення позачергових Загальних зборів акціонерів ПАТ "ПМК 140" 16.01.2018.

Позивачем на підтвердження факту відсутності публікації відповідного повідомлення про скликання позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "ПМК 140", а також факту нерозміщення відповідачем необхідної інформації у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів у мережі Інтернет за адресою http://stockmarket.gov.ua/ надано до матеріалів справи копії примірників офіційних друкованих видань Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку "Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку" за період з 16.11.2017 по 16.12.2017 та роздруківки прінт-скріну з інформацією з офіційного сайту Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку стосовно розміщення інформації ПАТ "ПМК 140" у період з 16.11.2017 по 16.12.2017 (тобто у період, що передує 30 дням до дати проведення позачергових Загальних зборів).

Згідно з п. 9.2.11. Статуту реєстрація акціонерів (їх представників) здійснюється на підставі переліку акціонерів, які мають право на участь у Загальних зборах, складеного в порядку, передбаченому чинним законодавством.

Так, відповідно до абз. 2 ч. 1 ст. 34 Закону України "Про акціонерні товариства" перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України.

Стосовно необхідності отримання переліку акціонерів, які мають право брати участь у Загальних зборах, що складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів, позивач надав відповідь на його запит від 23.01.2018 (а.с. 93) - лист від 13.02.2018 за підписом директора ПАТ "ПМК 140" ОСОБА_8 (а.с. 94). Відповідно до вказаного листа повідомляється, що ПАТ "ПМК 140" не отримувало реєстр акціонерів власників іменних цінних паперів (переліку) в період з 16.11.2017 по 16.01.2017.

Відповідач не надав господарському суду доказів на спростування тверджень позивача щодо отримання переліку акціонерів у передбачений Законом України "Про акціонерні товариства" строк. Відтак, за відсутності такого переліку неможливо було здійснити реєстрацію акціонерів, які прибули на Загальні збори, оскільки відповідно до ч. 1 ст. 34 Закону України "Про акціонерні товариства" у загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники.

Отже, господарським судом встановлено відсутність у ПАТ "ПМК 140" переліку акціонерів, які мають право брати участь у Загальних зборах ПАТ "ПМК 140" перед проведенням позачергових Загальних зборів 16.01.2018.

Вказане підтверджується змістом самого протоколу № 1 від 16.01.2018, у якому зазначено, що реєстрацію акціонерів, які прибули на участь у Загальних зборах, проведено на підставі виписок про стан рахунків в цінних паперах станом на 16.01.2018.

Виписки про стан рахунків не можуть бути підставою для здійснення реєстрації акціонерів, такою підставою, згідно вказаних вище норм Закону України "Про акціонерні товариства" може бути лише перелік акціонерів, отриманий в установленому законодавством порядку, тобто від депозитарної установи, яка надає послуги із зберігання та обліку цінних паперів ПАТ "ПМК 140".

Крім того, оскільки оскаржувані рішення прийняті на позачергових Загальних зборах, позивач підставами позову зазначає пункти 9.2.18., 9.2.19. Статуту ПАТ "ПМК 140".

Відповідно до п. 9.2.18. Статуту позачергові Загальні збори скликаються Наглядовою радою з власної ініціативи або на вимогу Директора, акціонерів, які на день подання вимоги є власниками 10 і більше відсотків акцій Товариства та в інших, передбачених чинним законодавством, випадках.

Вимога про скликання або відмову в скликанні позачергових Загальних зборів Наглядова рада приймає протягом 10 днів з моменту отримання відповідної вимоги та не пізніше ніж за 3 дні з моменту прийняття цього рішення надає його ініціатору вимоги.

Згідно з п. 9.2.19. Статуту позачергові Загальні збори мають бути проведені протягом 45 днів з дати отримання Товариством вимоги про їх скликання. Якщо цього вимагають інтереси Товариства, Наглядова рада має право прийняти рішення про скликання позачергових Загальних зборів з письмовим повідомленням акціонерів про проведення позачергових Загальних зборів відповідно до Статуту та чинного законодавства не пізніше ніж за 15 днів до дати їх проведення з позбавленням акціонерів права вносити пропозиції до порядку денного.

Відповідно до п. 9.2.20. Статуту у разі якщо Наглядова рада не прийняла рішення у встановлений строк про проведення позачергових Загальних зборів, такі збори можуть бути скликані акціонерами, які цього вимагають.

Позивач стверджує, що відповідачем не дотримано вказаний порядок проведення позачергових Загальних зборів. Відповідач, у свою чергу, не спростував такі твердження позивача, не надав господарському суду доказів звернення ініціаторів позачергових Загальних зборів до Товариства, доказів скликання Наглядовою радою таких зборів чи, в разі неприйняття відповідного рішення Наглядовою радою, доказів скликання позачергових Загальних зборів акціонерами, які цього вимагають.

З огляду на викладене, господарський суд дійшов переконливого висновку, що відповідачем під час скликання та проведення позачергових Загальних зборів 16.01.2018 допущені чисельні порушення законодавства та Статуту, що тягне за собою визнання недійсними рішень, які прийняті на таких Загальних зборах, що оформлені протоколом № 1 від 16.01.2018.

Для визнання недійсними рішень загальних зборів Товариства необхідно встановити факт порушення цими рішеннями прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. У спорі про визнання недійсними рішень зборів учасників товариства вирішальним є встановлення факту порушення відповідним рішенням прав та законних інтересів позивача як учасника товариства, тобто його корпоративних прав.

Стосовно порушення прав позивача прийняттям оскаржуваних рішень, то господарський суд, на підставі ч. 6 ст. 13 Закону України "Про судоустрій і статус суддів", враховує правову позицію Верховного Суду, що висловлена у п. 43 постанови Верховного Суду від 06.03.2018 у справі № 907/167/17: "Позивачеві не може бути відмовлено у задоволенні вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів тільки з мотивів недостатності його голосів для зміни результатів голосування з прийнятих загальними зборами учасників (акціонерів, членів) рішень, оскільки вплив учасника (акціонера, члена) на прийняття загальними зборами рішень не вичерпується лише голосуванням.".

Отже, незважаючи на невелику кількість акцій ПАТ "ПМК 140", що перебувають у власності позивача, чисельні порушення при проведенні позачергових загальних зборів акціонерів порушили його права, як акціонера, оскільки позбавили його не лише права на голосування при прийнятті рішень на таких загальних зборах, а й інших прав, як акціонера ПАТ "ПМК 140", зокрема, право бути обраним чи пропонувати свою кандидатуру на посаду члена органів управління Товариства, право надавати пропозиції стосовно питань для включення їх до порядку денного зборів тощо.

Відповідач подав заяви свідків ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, згідно яких повідомляється, що волею акціонерів, які є власниками понад 60% акцій Товариства були скликані збори акціонерів на 16.01.2018 і які в призначену дату відбулись, де були присутні свідки і брали участь.

Проте жодних доказів на виконання вимог Закону України "Про акціонерні товариства" та Статуту ПАТ "Пересувна механізована колона 140", що зазначені вище, які б підтвердили проведення загальних зборів у порядку, визначеному вказаним Законом і Статутом господарському суду не подано.

Відповідно до ст. 77 Господарського процесуального кодексу України "Допустимість доказів" обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Отже, обставини проведення Загальних зборів мають підтверджуватись відповідними документами, як-то докази персонального повідомлення кожного акціонера, зазначеного в переліку акціонерів, шляхом надсилання простого листа про проведення загальних зборів; докази надсилання повідомлення про проведення загальних зборів та проекту порядку денного фондовій біржі, на якій цінні папери товариства допущені до торгів; докази розміщення, не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів, повідомлення про проведення загальних зборів у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів; докази розміщення товариством на власному веб-сайті інформації щодо зборів, не пізніше ніж за 15 днів до дати проведення таких зборів. З огляду на вказане заяви свідків є недопустимими доказами в розумінні статті 77 Господарського процесуального кодексу України, оскільки обставини, що в таких заявах зазначені мають підтверджуватись вказаними доказами, а не свідченнями свідків.

Виходячи з вищенаведених норм законодавства та встановлених фактичних обставин, господарський суд дійшов висновку про наявність підстав для визнання недійсними рішення позачергових загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Пересувна механізована колона 140" від 16 січня 2018 року, як таких, що порушують наведені вище вимоги Закону України "Про акціонерні товариства", Статуту ПАТ "ПМК 140" та корпоративні права акціонера ОСОБА_1

З підстав викладеного, позовні вимоги ОСОБА_1 підлягають задоволенню повністю.

Згідно з п. 2. ч. 1 ст. 129 Господарського процесуального кодексу України, судовий збір за подання позову у розмірі 1762 грн покладається на відповідача, оскільки рішення прийняте на користь позивача.

Щодо суми судового збору, яка надмірно сплачена позивачем, то останній має право звернутись до господарського суду із заявою про повернення надмірно сплаченої суми судового збору.

Керуючись статтями 74, 76, 77, 80, 129, 233, 236 - 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити повністю.

Визнати недійсними рішення позачергових загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Пересувна механізована колона 140" (25018, м. Кропивницький, Фортечний район, вул. Холодноярська, буд. 206, ідентифікаційний код 01034490) від 16 січня 2018 року.

Стягнути з Приватного акціонерного товариства "Пересувна механізована колона 140" (25018, м. Кропивницький, Фортечний район, вул. Холодноярська, буд. 206, ідентифікаційний код 01034490) на користь ОСОБА_1 (АДРЕСА_1, ідентифікаційний податковий номер НОМЕР_1, ІНФОРМАЦІЯ_1 паспорт серія НОМЕР_2, виданий Ленінським РС у м. Кіровограді УДМС України в Кіровоградській області 27.11.2012) - 1 762,00 грн судового збору.

Наказ видати після набрання рішенням законно сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення в порядку, передбаченому Господарським процесуальним кодексом України. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

До дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційна скарга подається до Центрального апеляційного господарського суду через Господарський суд Кіровоградської області.

Копії рішення направити рекомендованим листом з повідомленням про вручення ОСОБА_1 (АДРЕСА_1); Приватному акціонерному товариству "Пересувна механізована колонна 140" (25018, Кіровоградська обл., м. Кропивницький, вул. Холодноярська, б. 206) та представнику відповідача ОСОБА_9 (АДРЕСА_2).

Повне рішення складено 09.11.2018

Суддя С.Б. Колодій