ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

06 листопада 2018 року Справа № 910/28452/15

м.Одеса

Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді М.А. Мишкіної

суддів: О.Ю. Аленіна, Л.В. Поліщук

розглянувши апеляційні скарги ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Каховка Маркет» та ОСОБА_2 ESTRO LTD

на рішення Господарського суду Херсонської області від 26 січня 2016 року

у справі № 910/28452/15

за позовом: Публічного акціонерного товариства «Альфа-Банк»

до:

- ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Каховка Маркет»,

- ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Завод будівельних матеріалів № 2»

про визнання договору купівлі-продажу недійсним

за участю третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору: ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «ЕНЕРДЖИ ПРОДАКТ»

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Завод будівельних матеріалів № 1»

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ОСОБА_2 ESTRO LTD,

встановив:

Рішенням господарського суду Херсонської області від 26.01.2016р. (суддя Литвинова В.В.) задоволено позов Публічного акціонерного товариства «Альфа-Банк» до ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Каховка Маркет» та ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Завод будівельних матеріалів №2», за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача - ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Завод будівельних матеріальних №1» та третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору, - ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «ЕНЕРДЖИ ПРОДАКТ»: визнано недійсним договір купівлі-продажу майна №2 від 14.05.2010р., укладений між ТОВ «Завод будівельних матеріалів №2» та ТОВ «Каховка Маркет».

29.02.2016р. до Одеського апеляційного господарського суду через господарський суд Херсонської області надійшла апеляційна скарга ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Каховка Маркет», в якій скаржник просить скасувати оскаржуване судове рішення та ухвалити нове, яким відмовити у задоволенні позовних вимог.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 02.03.2016р. апеляційну скаргу прийнято до провадження та призначено до розгляду в судовому засіданні.

16.03.2016р. до суду апеляційної інстанції надійшов відзив ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1», в якому останнє просить відмовити ТОВ «ОСОБА_3 маркет» у задоволенні апеляційної скарги та залишити оскаржуване рішення господарського суду Херсонської області без змін.

Ухвалами Одеського апеляційного господарського суду від 16.03.2016р. та від 31.08.2016р. апеляційне провадження зупинялося у звязку з надходженням касаційних скарг ОСОБА_2 ESTRO LTD на ухвалу Одеського апеляційного господарського суду від 26.02.2016р. про повернення без розгляду апеляційної скарги ОСОБА_2 ESTRO LTD на рішення господарського суду Херсонської області від 26.01.2016р.

25.10.2016р. до апеляційного суду через господарський суд Херсонської області надійшла апеляційна скарга ОСОБА_2 ESTRO LTD в якій скаржник просив залучити його до участі в справі в якості третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні ТОВ «Каховка Маркет» та скасувати рішення господарського суду Херсонської області від 26.01.2016р.

Ухвалою суду апеляційної інстанції від 28.10.2016р. прийнято апеляційну скаргу ОСОБА_2 ESTRO LTD до провадження, обєднано дану апеляційну з апеляційною скаргою ТОВ «Каховка Маркет» для сумісного розгляду у судовому засіданні Одеського апеляційного господарського суду.

Ухвалою суду апеляційної інстанції від 23.11.2016р. залучено ОСОБА_2 ESTRO LTD до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ТОВ «Каховка Маркет».

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 07.12.2016р. зупинено апеляційне провадження до 07.06.2017р. у звязку із зверненням до Центрального органу Республіки Сейшельських островів з метою належного повідомлення ОСОБА_2 ESTRO LTD про час, дату та місце розгляду справи.

Однак, у звязку поданням касаційної скарги ТОВ «Каховка Маркет» на ухвалу Одеського апеляційного господарського суду від 07.12.2016р. та направленням матеріалів справи до суду касаційної інстанції, судове засідання, призначене на 07.06.2017р., не відбулось.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 15.08.2017 вказану скаргу ТОВ ОСОБА_3 повернуто без розгляду.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 11.09.2017р., після повернення матеріалів справи з касаційної інстанції, провадження у справі поновлено.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 20.09.2017р. зупинено апеляційне провадження до 21.03.2018р. у звязку із зверненням з дорученням до Центрального органу Республіки Сейшельських островів з метою належного повідомлення ОСОБА_2 ESTRO LTD про час, дату та місце розгляду справи.

Судове засідання призначене на 21.03.2018 не відбулось, внаслідок звернення ТОВ «Каховка Маркет» з касаційною скаргою на ухвалу Одеського апеляційного господарського суду від 20.09.2017р. та направленням матеріалів справи до суду касаційної інстанції.

Ухвалою Верховного суду від 02.04.2018р. відмовлено у відкритті касаційного провадження за касаційною скаргою ТОВ «Каховка Маркет» на ухвалу Одеського апеляційного господарського суду від 20.09.2017р.

Після повернення матеріалів справи з Верховного суду, ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 30.05.2018р. поновлено апеляційне провадження та розгляд апеляційних скарг призначено на 29.11.2018р.

Указом Президента України №454/2017 від 29.12.2017р. «Про ліквідацію апеляційних господарських судів та утворення апеляційних господарських судів в апеляційних округах» ліквідовано Одеський апеляційний господарський суд та утворено Південно-західний апеляційний господарський суд.

Згідно із ч.6 ст.147 ЗУ «Про судоустрій і статус суддів» суд, що ліквідується, припиняє здійснення правосуддя з дня опублікування в газеті «Голос України» повідомлення голови новоутвореного суду про початок роботи новоутвореного суду.

03.10.2018р. в газеті «Голос України» опубліковано повідомлення про початок роботи Південного-західного апеляційного господарського суду.

Відповідно до ч.5 ст.31 ГПК України у разі ліквідації або припинення роботи суду справи, що перебували у його провадженні, невідкладно передаються до суду, визначеного відповідним законом або рішенням про припинення роботи суду, а якщо такий суд не визначено - до суду, що найбільш територіально наближений до суду, який ліквідовано або роботу якого припинено.

На виконання положень абз.2 ч.6 ст.147 ЗУ «Про судоустрій і статус суддів», ч. 5 ст. 31 ГПК України, матеріали справи №910/28452/15 передані до Південно-західного апеляційного господарського суду.

01.11.2018р. апеляційні скарги зареєстровані відповідальним працівником відділу документообігу (канцелярії) Південно-західного апеляційного господарського суду(вх. №726/18, 727/18).

У відповідності до вимог ч.1 ст.32 ГПК України за результатами автоматизованого розподілу справ між суддями, оформленого протоколом від 01.11.2018р., для розгляду даної справи сформовано колегію суддів у складі: головуючого судді М.А. Мишкіної, суддів О.Ю. Аленіна, Л.В. Поліщук.

Відповідно до ч.ч.1-3, 10, 14 ст.32 ГПК України визначення судді, а в разі колегіального розгляду - судді-доповідача для розгляду конкретної справи здійснюється Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою під час реєстрації документів, зазначених в частині другій статті 6 цього Кодексу, а також в інших випадках визначення складу суду на будь-якій стадії судового процесу, з урахуванням спеціалізації та рівномірного навантаження для кожного судді, за принципом випадковості та в хронологічному порядку надходження справ. Справа, розгляд якої відповідно до цього Кодексу здійснюється колегією суддів в обов'язковому порядку, розглядається постійною колегією суддів відповідного суду, до складу якої входить визначений Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою суддя-доповідач. Персональний склад постійних колегій суддів визначається зборами суддів відповідного суду. Для кожної постійної колегії суддів збори суддів відповідного суду визначають резервних суддів строком на один рік. Якщо зі складу колегії суддів не може продовжувати розгляд справи суддя, який не є суддею-доповідачем у такій справі, що може перешкодити розгляду справи у строки, встановлені цим Кодексом, заміна такого судді з ініціативи судді-доповідача за вмотивованим розпорядженням керівника апарату суду здійснюється Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою з числа резервних суддів. У разі зміни складу суду на стадії підготовчого провадження розгляд справи починається спочатку, за винятком випадків, передбачених цим Кодексом. У разі зміни складу суду на стадії розгляду справи по суті суд повторно розпочинає розгляд справи по суті, крім випадку, коли суд ухвалить рішення про повторне проведення підготовчого провадження.

Відповідно до ч.2 ст.281 ГПК України процедурні питання, пов'язані з рухом справи, клопотання та заяви учасників справи, питання про відкладення розгляду справи, оголошення перерви, зупинення провадження у справі, а також в інших випадках, передбачених цим Кодексом, вирішуються судом апеляційної інстанції шляхом постановлення ухвал в порядку, визначеному цим Кодексом для постановлення ухвал суду першої інстанції.

Враховуючи викладене, колегія суддів Південно-західного апеляційного господарського суду вважає за необхідне прийняти справу до провадження, розпочати розгляд справи спочатку та призначити справу до розгляду .

Водночас, з метою реалізації всіма учасниками процесу своїх процесуальних прав і обовязків, Південно-західний апеляційний господарський суд вважає за необхідне розяснити учасникам справи їх право у визначений судом строк подати заяви чи клопотання з доказами їх направлення іншим учасникам процесу, які не були подані при підготовці справи до розгляду Одеським апеляційним господарським судом, та встановити строк для їх подання відповідно до приписів ст.263, 267 ГПК України.

Із матеріалів справи вбачається, що місцезнаходження ОСОБА_2 ESTRO LTD є 103 Sham Peng Tong Plaza, Victoria, Mahe, Seychelles (103 Шам ОСОБА_4 Плаза, Вікторія, острів Мае, Сейшельські острови).

Відповідно до ст. 365 ГПК України іноземні особи мають такі самі процесуальні права та обов'язки, що і громадяни України та юридичні особи, створені за законодавством України, крім винятків, встановлених законом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України.

Згідно із ст.367 ГПК України у разі якщо в процесі розгляду справи господарському суду необхідно вручити документи, отримати докази, провести окремі процесуальні дії на території іншої держави, господарський суд може звернутися з відповідним судовим дорученням до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави (далі - іноземний суд) у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України. Судове доручення надсилається у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України, а якщо міжнародний договір не укладено - Міністерству юстиції України, яке надсилає доручення Міністерству закордонних справ України для передачі дипломатичними каналами.

Порядок передачі судових та позасудових документів для вручення за кордоном регулюється Конвенцією про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах від 15.11.1965, Гаага (далі - Конвенція), до якої Україна приєдналася - 19.10.2000, Сполучене Королівство -17.11.1967.

Статтею 15 Конвенції визначено, що якщо документ про виклик до суду або аналогічний документ підлягав передачі за кордон з метою вручення відповідно до положень цієї Конвенції, і якщо відповідач не з'явився, то судове рішення не може бути винесено, поки не буде встановлено, що a) документ був вручений у спосіб, передбачений внутрішнім правом запитуваної Держави для вручення документів, складених у цій країні, особам, які перебувають на її території, b) документ був дійсно доставлений особисто відповідачеві або за його місцем проживання в інший спосіб, передбачений цією Конвенцією, і що, в кожному з цих випадків, вручення або безпосередня доставка були здійснені в належний строк, достатній для здійснення відповідачем захисту.

Кожна Договірна Держава може заявити, що суддя, незалежно від положень частини першої цієї статті, може постановити рішення, навіть якщо не надійшло жодного підтвердження про вручення або безпосередню доставку, у разі, якщо виконані всі наступні умови: a) документ було передано одним із способів, передбачених цією Конвенцією, b) з дати направлення документа сплинув термін, який суддя визначив як достатній для даної справи і який становить щонайменше шість місяців, c) не було отримано будь-якого підтвердження, незважаючи на всі розумні зусилля для отримання його через компетентні органи запитуваної Держави.

У зв'язку з необхідністю вручення ухвали суду для належного повідомлення скаржника про час та місце проведення судового засідання, колегія суддів вважає за необхідне в порядку, передбаченому згаданою Конвенцією, звернутися із судовим дорученням до компетентного органу іноземної держави - Центрального органу Республіки Сейшельські Острови (Registrar of the Supreme Court, Supreme Court (PO Box 157, Victoria, Republic of Seychelles, тел. +248 224224), про вручення ухвали (з додатками) Південно-західного апеляційного господарського суду від 06.11.2108р ОСОБА_2 ЕСТРО ЛТД (ESTRO LTD) за адресою: 103 Шам ОСОБА_4 Плаза, Вікторія, острів Мае, Сейшельські острови (103 Sham Peng Tong Plaza, Victoria, Mahe, Seychelles).

Відповідно до п.4 ч.1 ст.228 ГПК України суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі у випадку звернення із судовим дорученням про надання правової допомоги або вручення виклику до суду чи інших документів до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави.

Відповідно до п.8 ч.1 ст.229 ГПК України провадження у справі зупиняється у випадках, встановлених: пунктом 4 частини першої статті 228 цього Кодексу - до надходження відповіді від іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави на судове доручення про надання правової допомоги, вручення виклику до суду чи інших документів.

Враховуючи, що строк розгляду апеляційної скарги на рішення суду становить 60 днів з моменту відкриття провадження у справі (ч.1 ст.273 ГПК України) та Конвенція містить застереження щодо того, що з дати направлення документа має сплинути термін, який суддя визначив як достатній для даної справи і який становить щонайменше шість місяців, колегія суддів вважає за необхідне зупинити провадження у справі №910/28454/15 до надходження відповіді від компетентного органу іноземної держави на судове доручення про вручення виклику до суду.

Керуючись ст. 31, 32, 228, 229, ч.2 ст.232, 234-236, 267, 268, 281 ГПК України,

колегія суддів

у х в а л и л а:

1.Прийняти справу №910/28452/15 до провадження колегією суддів Південно-західного апеляційного господарського суду у складі: головуючого судді М.А. Мишкіної, суддів О.Ю. Аленіна, Л.В. Поліщук.

2. Розгляд справи №910/28452/15 розпочати спочатку.

3. Розяснити іншим учасникам справи їх право в строк до 05.12.2018р. подати до суду відзив на апеляційну скаргу, будь-які заяви чи клопотання з процесуальних питань (призначення експертизи, витребування доказів, судових доручень щодо збирання доказів, залучення у справі спеціаліста, перекладача, вжиття заходів забезпечення позову, відводів, затвердження мирових угод тощо), оформлені відповідно до ст.170 ГПК України, разом з доказами направлення копій таких заяв чи клопотань іншим учасникам справи. Попередити учасників справи про наслідки подання письмових заяв чи клопотань без додержання вимог частини першої та другої вказаної вище статті, або не у строк, встановлений судом, у вигляді їх повернення чи залишення без розгляду.

4. Призначити справу №910/28452/15 до розгляду на 14 травня 2019 року о 10.00год.

5. Повідомити учасників справи про те, що розгляд справи відбудеться 14 травня 2019 року о 10.00год. у приміщенні Південно-західного апеляційного господарського суду (м.Одеса, пр-т Шевченка, 29), зала судових засідань №6, 3 поверх.

6. Явка представників учасників справи не є обовязковою.

7. Звернутись із судовим дорученням до компетентного органу іноземної держави - Центрального органу Республіки Сейшельські Острови (Registrar of the Supreme Court, Supreme Court (PO Box 157, Victoria, Republic of Seychelles), про вручення ухвали (з додатками) Південно-західного апеляційного господарського суду від 06.11.2018р. ОСОБА_2 ЕСТРО ЛТД (ESTRO LTD) за адресою: 103 Шам ОСОБА_4 Плаза, Вікторія, острів Мае, Сейшельські острови (103 Sham Peng Tong Plaza, Victoria, Mahe, Seychelles).

8. Зобовязати ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Каховка Маркет» в строк до 30.11.2018р. надати до Південно-західного апеляційного господарського суду у двох примірниках перекладені на англійську мову для ОСОБА_2 ЕСТРО ЛТД (ESTRO LTD) із засвідченням вірності їх перекладу в порядку статті 79 Закону України Про нотаріат наступні документи:

- ухвалу Південно-західного апеляційного господарського суду від 06.11.2018р. у справі №910/28452/15;

- доручення про вручення ухвали Південно-західного апеляційного господарського суду від 06.11.2018р. у справі №910/28452/15.

9. Надані ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Каховка Маркет» документи надіслати згідно з вимогами Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах до Центрального органу Республіки Сейшельські Острови (Registrar of the Supreme Court, Supreme Court (PO Box 157, Victoria, Republic of Seychelles) для подальшого вручення ОСОБА_2 ЕСТРО ЛТД (ESTRO LTD) із копією ухвали.

10.Провадження у справі №910/28452/15 зупинити.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання згідно ст.235 ГПК України та може бути оскаржена до Верховного Суду в порядку та строки, встановлені ст.ст. 288, 289 ГПК України в частині зупинення провадження у справі.

Головуючий суддя М.А. Мишкіна

Суддя О.Ю. Аленін

Суддя Л.В. Поліщук