ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

17.10.2018 Справа № 905/1168/18

Господарський суд Донецької області у складі головуючого судді Чернової О.В., при секретарі судового засідання Грабчаку Г.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за позовом Керівника Маріупольскої місцевої прокуратури №2 Донецької області, м. Маріуполь Донецької області в інтересах держави в особі органу, уповноваженого здійснювати відповідні функції у спірних правовідносинах Маріупольскої міської ради, м. Маріуполь Донецької області

до відповідача 1 Департаменту розвитку житлово-комунальної інфраструктури Маріупольської міської ради, м. Маріуполь Донецької області

до відповідача 2 Товариства з обмеженою відповідальністю Маріуполь-ліфт, м.Маріуполь Донецької області

за участю у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача-2: Товариства з обмеженою відповідальністю "Азовліфт ЛТД", м. Маріуполь Донецької області

про визнання недійсним рішення тендерного комітету Департаменту розвитку житлово-комунальної інфраструктури Маріупольської міської ради про відхилення тендерної пропозиції ТОВ Азовліфт ЛТД, оформленого протоколом №6/4 від 07.03.2018р., визнання недійсним рішення тендерного комітету Департаменту розвитку житлово-комунальної інфраструктури Маріупольської міської ради про визнання переможця торгів ТОВ Маріуполь-ліфт, оформленого протоколом №6/5 від 07.03.2018р. та визнання недійсним договору підряду №1.10/14 від 03.04.2018р.,

За участю представників сторін:

прокурор: Алекаєв Ю.В.. - службове посвідчення № 042342 від 29.03.2016р;

від позивача : не з'явився

від відповідача 1: ОСОБА_1 за довіреністю № 13.2/19952 від 13.07.2018р.

від відповідача 2: ОСОБА_2 за довіреністю № 3 від 28.09.2018р.

від третьої особи: не з`явився

Відповідно до ч.3 ст.177 ГПК України - 16.07.2018р. строк підготовчого провадження продовжено на 30 днів до 19.09.2018 р.

У судовому засіданні 04.10.2018р. оголошено перерву до 17.10.2018 року до 11год. 00хв.

У судовому засіданні 17.10.2018р. оголошено перерву до 17.10.2018 року до 14год. 00хв.

Керівник Маріупольської місцевої прокуратури №2 Донецької області, м. Маріуполь Донецької області в інтересах держави в особі органу, уповноваженого здійснювати відповідні функції у спірних правовідносинах Маріупольської міської ради, м. Маріуполь Донецької області звернувся до господарського суду Донецької області з позовом до Департаменту розвитку житлово-комунальної інфраструктури Маріупольської міської ради, м. Маріуполь Донецької області, Товариства з обмеженою відповідальністю Маріуполь-ліфт, м. Маріуполь Донецької області про визнання недійсним рішення тендерного комітету Департаменту розвитку житлово-комунальної інфраструктури Маріупольської міської ради про відхилення тендерної пропозиції ТОВ Азовліфт ЛТД, оформленого протоколом №6/4 від 07.03.2018р., визнання недійсним рішення тендерного комітету Департаменту розвитку житлово-комунальної інфраструктури Маріупольської міської ради про визнання переможця торгів ТОВ Маріуполь-ліфт, оформленого протоколом №6/5 від 07.03.2018р. та визнання недійсним договору підряду №1.10/14 від 03.04.2018р.

В обґрунтування позовних вимог прокурор посилається на той факт, що рішення про відхилення пропозиції ТОВ Азовліфт ЛТД та про визнання переможцем відповідача, а також договір підряду №1.10/14 від 03.04.2018р. за результатами проведених тендерних торгів прийняті з порушенням вимог Закону України Про публічні закупівлі, що є підставою для визнання їх недійсними.

Нормативно свої вимоги прокурор обґрунтовує ч.1 ст.217 Господарського кодексу України, п.1 ч.2 ст.16, ст.ст. 203, 215 Цивільного кодексу України, ст.ст. 53, 162, 171, 176 Господарського процесуального кодексу України.

З дотриманням приписів ст.6 Господарського процесуального кодексу України, відповідно до Положення про автоматизовану систему документообігу суду, для розгляду справи №905/1168/18 визначено суддю Чернову О.В.

Ухвалою судді господарського суду Донецької області від 20.06.2018р. позов прийнято до розгляду за правилами загального позовного провадження та відкрито провадження у справі №905/1168/18.

09 липня 2018 року через канцелярію господарського суду Донецької області від відповідача 2 надійшов відзив б/н б/д, в якому останній заперечив проти позовних вимог, зазначивши, що процедура торгів проведена без жодного порушення положень Закону України «Про публічні закупівлі», отже підстави для визнання спірного договору недійсним відсутні. Крім того, роботи за спірним договором фактично виконані, претензії щодо якості робіт відсутні, грошові кошти за виконанні роботи сплачені.

09.07.2018 року на адресу господарського суду Донецької області від відповідача 1 надійшов відзив №34.9-57324-34.1 від 05.07.2018р., в якому останній заперечив проти позовних вимог, вказавши, що твердження прокурора про те, що на час розгляду тендерним комітетом пропозиції ТОВ «Азовліфт ЛТД» - 07.03.2018р., в останній були наявні всі необхідні документи є безпідставним, оскільки розрахунок договірної ціни до тендерної пропозиції в інформаційній моделі останньої версії програмного забезпечення АВК ТОВ «Азовліфт ЛТД» надано 04.03.2018р., тоді як строк його подання 03.03.2018р. згідно з технічними умовами тендерної документації, отже відповідачем 1 правомірно відхилено пропозицію ТОВ «Азовліфт ЛТД». Також, відповідач 1 зазначив, що роботи за спірним договором фактично виконані, передоплата 30% у розмірі 747 876,00 грн. перерахована відповідачу 2.

16.07.2018р. до господарського суду Донецької області від прокурора надійшла відповідь №01-61-3117вих.18 від13.07.2018р. на відзив відповідача 1, в якій зазначено щодо відсутності підстав для відхилення пропозиції ТОВ «Азовліфт ЛТД», щодо невідповідності спірного договору тендерній пропозиції учасника ТОВ «Маріуполь ліфт».

Разом з цим, прокурором надана відповідь №01-61-3118вих18 від 13.07.2018р. на відзив відповідача 2, в якій зазначено, що ненадання учасником документів після проведення аукціону не може слугувати підставою для відхилення пропозиції ТОВ «Азовліфт ЛТД» у звязку з невідповідністю тендерної пропозиції умовам тендерної документації. Також, відповідачем 2 не надано жодного належного доказу виконання робіт за спірним договором у повному обсязі.

20.07.2018 року через канцелярію господарського суду Донецької області від позивача надійшла заява №31.5-35798-31.5.1 від 13.07.2018р. про залишення позовної заяви без розгляду.

Відповідно до ч.5 ст.55 Господарського процесуального кодексу України відмова органу, уповноваженого здійснювати відповідні функції у спірних правовідносинах, від поданого прокурором в інтересах держави позову (заяви), подання ним заяви про залишення позову без розгляду не позбавляє прокурора права підтримувати позов (заяву) і вимагати розгляду справи по суті.

Враховуючи викладене, а також той факт, що прокурор наполягає на задоволенні позовних вимог про визнання недійсним рішення тендерного комітету Департаменту розвитку житлово-комунальної інфраструктури Маріупольської міської ради про відхилення тендерної пропозиції ТОВ Азовліфт ЛТД, оформленого протоколом №6/4 від 07.03.2018р., визнання недійсним рішення тендерного комітету Департаменту розвитку житлово-комунальної інфраструктури Маріупольської міської ради про визнання переможця торгів ТОВ Маріуполь-ліфт, оформленого протоколом №6/5 від 07.03.2018р. та визнання недійсним договору підряду №1.10/14 від 03.04.2018р., суд дійшов висновку, що спір підлягає вирішенню по суті.

13 серпня 2018 року на адресу господарського суду Донецької області від відповідача 1 надійшли заперечення №34-41528-34.1 від 10.08.18р. на відповідь прокурора, в яких останній вказує про виконання робіт за спірним договором у повному обсязі, що підтверджується відповідними документами.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 04.09.2018р. в порядку ст. 50 ГПК України залучено в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача 2 Товариство з обмеженою відповідальністю «Азовліфт ЛТД», м. Маріуполь Донецької області.

06.09.2018 року прокурор надав письмові пояснення щодо необхідності захисту інтересів держави внаслідок порушень вимог Закону України «Про публічні закупівлі» при проведенні спірних відкритих торгів та щодо приймання державою участі у формуванні місцевого бюджету.

У підготовчому судовому засіданні 18.09.2018р. судом закрито підготовче провадження та призначено справу №905/1168/18 до розгляду по суті на 04.10.2018 р.

03.10.2018р. від відповідача 2 надійшли додаткові письмові пояснення щодо відсутності підстав визнання спірного договору недійсним та виконання робіт за ним у повному обсязі.

03.10.2018р. на адресу господарського суду Донецької області від третьої особи надійшли письмові пояснення, в яких остання заперечує проти позовних вимог.

16.10.2018р. від відповідача 2 надійшли додаткові письмові пояснення щодо відсутності підстав для визнання недійсним договору підряду №1.10/14 від 03.04.2018р. Також, відповідачем 2 зазначено, що відповідно до технічного завдання тендерної документації встановлено обовязок учасника, пропозиція якого є найбільш економічно вигідною, надати розрахунок твердої ціни та кошторису, зокрема, в інформаційній моделі останньої версії програмного забезпечення АВК у форматі imd, ims протягом одного дня з дня проведення аукціону. У разі відхилення такої пропозиції, учасник, пропозиція якого розглядається наступною, завантажує зазначені документи протягом дня з дня опублікування замовником рішення про відхилення найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції. Отже, враховуючи відхилення найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції та опублікування рішення про це 02.03.2018р., а також враховуючи пониження цінової пропозиції учасника ТОВ «Азовліфт ЛТД», останній повинен був надати зазначені документи в електронному вигляді у форматі, наведеному технічними умовами, протягом 03.03.2018р., проте ТОВ «Азовліфт ЛТД» зазначені вимоги виконано лише 04.03.2018р., тобто після спливу строку, зазначеного у тендерній документації.

17.10.2018р. від позивача 1 надійшли письмові пояснення щодо порядку проведення аукціону в порядку, визначеному ЗУ «Про публічні закупівлі» та правомірності відхилення тендерної пропозиції учасника аукціону ТОВ «Азовліфт ЛТД» на підставі невідповідності тендерної документації.

У судовому засіданні 17.10.2018р. прокурор підтримав позовні вимоги у повному обсязі.

Представник позивача у судове засідання не зявився, про час та дату розгляду справи повідомлені належним чином.

Представник відповідача 1 у судовому засіданні проти позовних вимог заперечив з підстав, викладених у відзиві.

Представник відповідача 2 у судовому засіданні проти позовних вимог заперечив з підстав, викладених у відзиві.

Третя особа у судове засідання не зявилися, про час та дату розгляду справи повідомлені належним чином.

Заслухавши прокурора та представників сторін, дослідивши матеріали справи та оцінивши надані суду сторонами докази в порядку ст. 210 Господарського процесуального кодексу України, суд,

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Маріупольської міської ради №7/26-2392 від 26.01.2018р. «Про внесення змін та доповнень до рішення міської ради від 15.12.2017р. №7/24-2317 «Про програму економічного і соціального розвитку м. Маріуполя на 2018р.» вирішено доповнити програму економічного і соціального розвитку м. Маріуполя на 2018р., зокрема, проведенням капітального ремонту по заміні пасажирських ліфтів житлових будинків за вул. Морською 56, м. Маріуполь.

Відповідно до оголошення про проведення закупівлі, опублікованого на веб порталі Уповноваженого органу з питань закупівлі «Prozzoro» за №UA-2018-02-06-002365-а, замовником є Департамент розвитку житлово-комунальної інфраструктури Маріупольської міської ради, предмет закупівлі капітальний ремонт по заміні 4-х пасажирських ліфтів в житловому будинку за адресою: бул. Морський, 56 (1,2,3,4 підїзди) у м. Маріуполі, у відповідності до ДСТУ Б.Д.1.1-1:2013 (код ДК 021:2015-45453000-7 Капітальний ремонт і реставрація), місце поставки товарів або місце виконання робіт чи надання послуг: 87500, Україна, Донецька область, Маріуполь, бул. Морський, 56. Строк поставки товарів або місце виконання робіт чи надання послуг: 23 квітня 2018 19 вересня 2018р.Початок аукціону: 26 лютого 2018 року. Очікувана вартість: 2 492 920,00 грн. з ПДВ. Розмір мінімального кроку пониження ціни: 12 464,60 грн. (0,50%).

06.02.2018р. на веб порталі Уповноваженого органу з питань закупівлі «Prozzoro», опубліковано технічну документацію процедури закупівлі відкритих торгів на закупівлю (далі Тендерна документація), технічні умови та проект договору.

Згідно з п.1 розділу 4 Тендерної документації закупівлі відкритих торгів на закупівлю кінцевий строк подання тендерної пропозиції: кінцевий строк подання тендерних пропозицій 23.02.2018р. 17 год. 00 хв. Дата і час розкриття тендерних пропозицій визначаються електронною системою закупівель автоматично та зазначаються в оголошенні про проведення процедури відкритих торгів (п.2).

Відповідно до п. 1 розділу 5 Тендерної документації оцінка тендерних пропозицій здійснюється на основі наступних критеріїв: ціна 70 відсотків, умови розрахунків 15 відсотків, строк виконання робіт 15 відсотків.

Дата і час проведення електронного аукціону визначаються електронною системою автоматично. Електронний аукціон полягає в повторювальному процесі пониження цін, що проводиться у три етапи в інтерактивному режимі реального часу (п.2 розділу 5 ТД).

За приписами п. 3 розділу 5 Тендерної документації тендерна пропозиція відхиляється замовником у разі якщо, зокрема, тендерна пропозиція не відповідає умовам тендерної документації; інформація про відхилення тендерної пропозиції протягом одного дня з дня прийняття рішення оприлюднюються в електронній системі закупівель та автоматично надсилається учаснику/переможцю, тендерна пропозиція якого відхилена через електронну систему закупівель.

Пунктом 2 розділу 6 ТД встановлено, що у день визначення переможця замовник приймає рішення про намір укласти договір з переможцем та протягом одного дня після прийняття такого рішення замовник оприлюднює на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір та надсилає його переможцю.

Пунктом 4 розділу 6 Тендерної документації визначено істотні умови, що обовязково включаються до договору про закупівлю.

Відповідно до п.16 Переліку критеріїв, які висуваються з метою визначення відповідності Учасників кваліфікаційним та іншим вимогам встановлених в тендерній документації, на учасників закупівлі покладено обовязок надати інформацію, яка підтверджує відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, встановленим у тендерній документації. Дана інформація повинна відповідати технічним вимогам замовника, встановленим в Додатку 7 тендерної документації (Надається розрахунок твердої договірної ціни та кошторис. Розрахунок договірної ціни надається до тендерної пропозиції також в інформаційній моделі останньої версії програмного забезпечення АВК) учасником, тендерна пропозиція якого за результатами автоматичної оцінки визначена найбільш економічно вигідною, протягом одного дня з дня проведення аукціону. У разі відхилення найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції Учасник , пропозиція якого розглядається наступною, завантажує вищезазначені документи протягом дня з дня опублікування Замовником рішення про відхилення найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції.

За приписами п.3 Технічного завдання розрахунок договірної ціни надається також на електронному носії (в програмному забезпеченні АВК останньої редакції, у форматі imd, ims) і завантажується учасником, тендерна пропозиція якого розглядається наступною, завантажує згадувані документи протягом одного дня з дня опублікування Замовником рішення про відхилення найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції.

Так, учасником ТОВ «Ліфтекспром» запропоновано первинна пропозиція - 2 390 000,00 грн., остаточна пропозиція 2 268 500,00 грн.; учасником ТОВ «Азовліфт ЛТД» запропоновано первинна пропозиція - 2 468 866,98 грн., остаточна пропозиція 2 268 571,00 грн.; учасником ТОВ «Маріуполь ліфт» запропоновано первинна пропозиція - 2 492 920,00 грн., остаточна пропозиція 2 492 920,00 грн.

02.03.2018 року засіданням Тендерного комітету департаменту розвитку житлово-комунальної інфраструктури Маріупольської міської ради з питань відхилення тендерної пропозиції прийнято рішення про відхилення тендерної пропозиції, яка була запропонована ТОВ «Ліфтекспром», у звязку з тим, що учасник не відповідає кваліфікаційним критеріям, встановленим ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі» та тендерна пропозиція не відповідає умовам тендерної документації, яке оформлено Протоколом №6/3 від 02.03.2018р.

Зазначене рішення про відхилення тендерної пропозиції учасника - ТОВ «Ліфтекспром» опубліковано на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівлі «Prozzoro» 02.03.2018р. о 15 год. 43 хв. (а.с. 171 том 3).

04.03.2018р. учасник - ТОВ «Азовліфт ЛТД» завантажено розрахунок договірної ціни на електронному носії у форматі imd о 17 год. 40 хв. (а.с. 170).

07.03.2018 року засіданням Тендерного комітету департаменту розвитку житлово-комунальної інфраструктури Маріупольської міської ради з питань відхилення тендерної пропозиції прийнято рішення про відхилення тендерної пропозиції ТОВ «Азовліфт ЛТД» на підставі п.1 ст. 30 ЗУ «Про публічні закупівлі», у звязку з невідповідністю тендерної пропозиції умовам тендерної документації (не наданий розрахунок договірної ціни на електронному носії (в програмному забезпеченні АВК останньої редакції, у форматі imd, ims), згідно з п.3 технічного завдання та п.16 Додатку 1 тендерної документації).

Згідно з Протоколом засідання тендерного комітету щодо визначення переможця торгів №6/5 від 15.03.2018р. вирішено визначити переможцем торгів на закупівлю робіт з капітального ремонту по заміні 4-х пасажирських ліфтів в житловому будинку за адресою: бул. Морський, 56 (1,2,3,4 підїзди) у м. Маріуполі, у відповідності до ДСТУ Б.Д.1.1-1:2013 (код ДК 021:2015-45453000-7 Капітальний ремонт і реставрація) ТОВ «Маріуполь ліфт».

15.03.2018р. о 15 год. 26 хв. Замовником опубліковано повідомлення про намір укласти договір з переможцем процедури закупівлі ТОВ «Маріуполь ліфт» за ціною пропозиції 2 492 920,00 грн. з ПДВ.

03 квітня 2018 року між Відповідачем 1(далі Замовник) та Відповідачем 2 (далі Підрядник) укладено договір підряду №1.10/14 (далі Договір), згідно з п.1.1. якого Підрядник зобовязується виконати за завданням Замовника з використанням своїх матеріалів, механізмів, устаткування і транспорту, а Замовник зобовязується прийняти і оплатити наступну роботу: капітальний ремонт по заміні 4-х пасажирських ліфтів в житловому будинку за адресою: бул. Морський, 56 (1,2,3,4 підїзди) у м. Маріуполі, у відповідності до ДСТУ Б.Д.1.1-1:2013 (код ДК 021:2015-45453000-7 Капітальний ремонт і реставрація). Ціна договору становить 2 492 920,00 грн. в т.ч. ПДВ 415 486,67 грн. (п.2.1. Договору).

За приписами п. 3.1. Договору Замовник здійснює передоплату підряднику у розмірі 30% від ціни договору в сумі 747 876,00 грн. в т.ч. ПДВ 124 646,00 грн. Строк освоєння передоплати за цим договором обмежується 90 календарних днями. Підрядник визначає остаточні обсяги та вартість виконаних робіт, що підлягають оплаті, готує відповідні документи (акт форми №КБ-2в, довідки №КБ-3) і подає їх для підписання Замовнику в 3-денний термін після виконання робіт.

Відповідно до п.4.1.2. підрядник зобовязаний приступити до виконання робіт, передбачених п.1.1. цього договору після реєстрації повідомлення на виконання будівельних робіт відповідною державною архітектурно будівельною інспекцією та виконати зазначений у кошторисі обєм робіт якісно і в трок згідно з календарним графіком: 150 календарних днів. Дата початку робіт 23 квітня 2018р. Дата закінчення робіт 19 вересня 2018р.

Цей Договір вважається укладеним і набирає чинності з моменту його підписання Сторонами та скріплення печатками Сторін. Договір діє до 31.12.2018р. та повного погашення своїх зобовязань обома сторонами за даним договором (п. 11.1 Договору).

Зазначений договір та додатки до нього підписані Сторонами у встановленому законодавством порядку.

23.04.2018р. відповідачем 2 виставлено рахунок на оплату №42 на суму 747 876,00 грн. (а.с. 176 том 3).

24.04.2018р. відповідачем 1 здійснено оплату передоплати у розмірі 30% на суму 747 876,00 грн., що підтверджується платіжним дорученням №454, належним чином засвідчена копія якого наявна в матеріалах справи.

На виконання умов договору, відповідачем 2 здійснено капітальний ремонт по заміні 4-х пасажирських ліфтів, що підтверджується актами приймання виконаних будівельних робіт з розрахунком одиничної вартості та довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати від 16.07.2018р. (а.с.5-19).

Відповідачем 1 здійснено розрахунок за договором підряду №1.10/14 від 03.04.2018р., в підтвердження чого надані відповідні платіжні доручення (а.с.20, 21).

Посилаючись на той факт, що рішення про відхилення пропозиції ТОВ Азовліфт ЛТД та про визнання переможцем відповідача, а також договір підряду №1.10/14 від 03.04.2018р. за результатами проведених тендерних торгів прийняті з порушенням вимог Закону України Про публічні закупівлі, що є підставою для визнання їх недійсними, прокурор звернувся до суду з розглядуваним позовом.

Виходячи з принципу повного, всебічного та об'єктивного розгляду всіх обставин справи, суд вважає вимоги Прокурора такими, що не підлягають задоволенню, з огляду на наступне.

Закон України "Про публічні закупівлі" встановлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади.

Метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

Згідно з приписами ст. 11 Закону України "Про публічні закупівлі" для організації та проведення процедур закупівель замовник утворює тендерний комітет (комітети) або визначає уповноважену особу (осіб). Тендерний комітет діє на засадах колегіальності та неупередженості. Членство в тендерному комітеті або визначення уповноваженої особи (осіб) не повинно створювати конфлікт між інтересами замовника та учасника чи між інтересами учасників процедури закупівлі, наявність якого може вплинути на об'єктивність і неупередженість прийняття рішень щодо вибору переможця процедури закупівлі. Уповноважена особа (особи) під час організації та проведення процедур закупівель повинна забезпечити об'єктивність та неупередженість під час процесу організації та проведення процедур закупівлі в інтересах замовника.

Склад тендерного комітету та положення про тендерний комітет затверджуються рішенням замовника. Уповноважена особа (особи) здійснює свою діяльність на підставі укладеного з замовником трудового договору (контракту) або розпорядчого рішення замовника. Уповноважена особа повинна мати вищу освіту.

Рішення тендерного комітету або уповноваженої особи оформлюється протоколом. У рішенні відображаються результати поіменного голосування членів комітету, присутніх на засіданні тендерного комітету, з кожного питання. Протокол підписується всіма членами комітету, присутніми на його засіданні, або всіма уповноваженими особами. У разі відмови члена тендерного комітету або однієї з уповноважених осіб підписати протокол про це зазначається у протоколі з обґрунтуванням причин відмови.

Відповідно до ч. 1 - 3 ст. 16 Закону замовник вимагає від учасників подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям.

Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв: наявність обладнання та матеріально-технічної бази; наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору.

Визначені замовником згідно з цією статтею кваліфікаційні критерії та перелік документів, що підтверджують інформацію учасників про відповідність їх таким критеріям, зазначаються в тендерній документації та вимагаються під час проведення переговорів з учасником (у разі застосування переговорної процедури закупівлі).

Статтею 20 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що відкриті торги є основною процедурою закупівлі. Під час проведення процедури відкритих торгів тендерні пропозиції мають право подавати всі зацікавлені особи. Для проведення процедури закупівлі має бути подано не менше двох пропозицій.

Згідно з п. 29 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерна документація - документація щодо умов проведення публічних закупівель, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу на веб-порталі Уповноваженого органу та авторизованих електронних майданчиках. Тендерна документація не є об'єктом авторського права та/або суміжних прав.

Крім того, згідно з наказом Мінекономрозвитку від 13.04.2016 N 680 Примірна тендерна документація для процедури закупівлі - відкриті торги містить, зокрема обов'язкову інформацію, визначену статтею 22 Закону, яка оформлюється у вигляді таблиці, що складається з трьох граф та подається замовником окремим файлом та інформацію, що формується замовником шляхом заповнення окремих полів електронних форм електронної системи закупівель і додатки, що завантажуються до електронної системи закупівель. При цьому зміст кожного розділу Примірної тендерної документації визначається замовником.

Відповідно до ч.2 ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв: наявність обладнання та матеріально-технічної бази; наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору.

Таким чином, замовник самостійно визначає кваліфікаційні критерії з тих, що передбачені статтею 16 Закону та указує у тендерній документації інформацію про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям.

Разом з тим, ч.3 ст.22 Закону встановлено, що тендерна документація може містити також іншу інформацію відповідно до законодавства, яку замовник вважає за необхідне включити. При цьому тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників (ч.4 ст. 22 Закону).

Враховуючи зазначене, вимоги тендерної документації та перелік документів, якими учасник повинен підтвердити свою відповідність таким вимогам, визначаються замовником самостійно, виходячи зі специфіки предмета закупівлі, керуючись принципами здійснення закупівель, закріпленими у статті 3 Закону та з дотриманням законодавства у цілому.

Так, відповідачем 1 у п.3 технічного завдання та п.16 Додатку №1 тендерної документації «Переліку критеріїв, які висуваються з метою визначення відповідності Учасників кваліфікаційним та іншим вимогам встановлених в тендерній документації» визначено обовязок надання учасником розрахунку договірної ціни, зокрема, на електронному носії (в програмному забезпеченні АВК останньої редакції, у форматі imd, ims) та завантаження учасником, тендерна пропозиція якого розглядається наступною, зазначених документів протягом одного дня з дня опублікування Замовником рішення про відхилення найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції.

Згідно зі ст. 30 Закону у разі якщо оголошення про проведення процедури закупівлі оприлюднюється відповідно до норм частини четвертої статті 10 цього Закону, проводиться оцінка лише тих тендерних пропозицій, що не були відхилені згідно з цим Законом.

За приписами.1 ст. 25 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерна пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель. Документ з тендерною пропозицією подається в електронному вигляді шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, вимогам, визначеним у статті 17 цього Закону і в тендерній документації, та завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації. Документи, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, та документи, що містять технічній опис предмета закупівлі, подаються в окремому файлі.

Частиною 1 ст. 28 Закону передбачено, що оцінка тендерних пропозицій проводиться автоматично електронною системою закупівель на основі критеріїв і методики оцінки, зазначених замовником у тендерній документації, та шляхом застосування електронного аукціону.

При цьому, згідно з ч.1 ст. 29 Закону України «Про публічні закупівлі» електронний аукціон полягає в повторювальному процесі пониження цін або приведених цін з урахуванням показників інших критеріїв оцінки за математичною формулою, визначеною в методиці оцінки, що проводиться у три етапи в інтерактивному режимі реального часу. Учасник може протягом одного етапу аукціону один раз понизити ціну / приведену ціну своєї пропозиції не менше ніж на один крок від своєї попередньої ціни / приведеної ціни.

Як вбачається з матеріалів справи, початкова заявка учасника - ТОВ «Ліфтекспром»: 2 390 000,00 грн.; початкова заявка учасника - ТОВ «Азовліфт ЛТД»: 2 468 866,98 грн.; початкова заявка учасника - ТОВ «Маріуполь ліфт»: 2 492 920,00 грн.

Відповідно до другого етапу аукціону учасником - ТОВ «Ліфтекспром» понижено цінову пропозицію до 2 390 000,00 грн.; учасником - ТОВ «Азовліфт ЛТД» понижено цінову пропозицію до 2 388 571,42 грн.; учасником - ТОВ «Маріуполь ліфт» цінова пропозиція складає 2 492 920,00 грн. У третьому етапі аукціону учасником - ТОВ «Ліфтекспром» цінову пропозицію до 2 268 500,00 грн., учасником - ТОВ «Азовліфт ЛТД» до 268 571,00 грн., цінова пропозиція учасника - ТОВ «Маріуполь ліфт» залишалась незмінною.

За результатами аукціону найбільш економічно вигідною ціновою пропозицією визнано пропозицію учасника закупівлі ТОВ «Ліфтекспром», яка складає 2 268 500,00 грн., наступною пропозицією є пропозиція ТОВ «АзовліфтЛТД», яка складає 2 268 571,00 грн., останньою є пропозиція ТОВ «Маріуполь ліфт», яка складає 2 492 920,00 грн.

Відповідно до ч.1 ст. 30 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник відхиляє тендерну пропозицію в разі якщо: 1) учасник: не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 цього Закону; не надав забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником; 2) переможець: відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю; не надав документи, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 цього Закону; 3) наявні підстави, зазначені у статті 17 і частині сьомій статті 28 цього Закону; 4) тендерна пропозиція не відповідає умовам тендерної документації.

Інформація про відхилення тендерної пропозиції протягом одного дня з дня прийняття рішення оприлюднюється в електронній системі закупівель та автоматично надсилається учаснику/переможцю, тендерна пропозиція якого відхилена через електронну систему закупівель.

У разі якщо учасник, тендерна пропозиція якого відхилена, вважає недостатньою аргументацію, зазначену в повідомленні, такий учасник може повторно звернутися до замовника з вимогою надати додаткову інформацію стосовно причини невідповідності його пропозиції умовам тендерної документації, зокрема, технічній специфікації та/або його невідповідності кваліфікаційним критеріям, а замовник зобов'язаний надати йому відповідь з такою інформацією не пізніше ніж через п'ять днів з дня надходження такого звернення через електронну систему закупівель.

Як встановлено судом, 02.03.2018р. рішенням засіданням Тендерного комітету департаменту розвитку житлово-комунальної інфраструктури Маріупольської міської ради з питань відхилення тендерної пропозиції, оформленого Протоколом №6/3, відхилено тендерну пропозицію ТОВ «Ліфтекспром» з підстав невідповідності кваліфікаційним критеріям, встановленим ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі» та невідповідністю тендерної пропозиції умовам тендерної документації, яке опубліковано на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівлі «Prozzoro» 02.03.2018р. о 15 год. 43 хв.

Таким чином, враховуючи відхилення замовником найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції та вимоги п.3 технічного завдання та п.16 Додатку №1 тендерної документації, учасник, тендерна пропозиція якого розглядається наступною, тобто пропозиція ТОВ «Азовліфт ЛТД», зобовязаний протягом одного дня з дня опублікування Замовником рішення про відхилення найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції, а саме до 03.03.2018р., надати розрахунок договірної ціни, зокрема, на електронному носії (в програмному забезпеченні АВК останньої редакції, у форматі imd, ims).

Проте, зазначені документи у форматі imd програмного забезпечення АВК завантажено лише 04.03.2018р. о 17 год. 40 хв., тобто з порушенням вимог тендерної документації.

Відповідно до ч.4 ст.28 Закону України «Про публічні закупівлі» після оцінки пропозицій замовник розглядає тендерні пропозиції на відповідність вимогам тендерної документації з переліку учасників, починаючи з учасника, пропозиція якого за результатом оцінки визначена найбільш економічно вигідною. Строк розгляду тендерної пропозиції, яка за результатами оцінки визначена найбільш економічно вигідною, не повинен перевищувати п'яти робочих днів з дня визначення найбільш економічно вигідної пропозиції.

Отже, рішення засідання Тендерного комітету департаменту розвитку житлово-комунальної інфраструктури Маріупольської міської ради з питань відхилення тендерної пропозиції від 07.03.2018 р. про відхилення тендерної пропозиції ТОВ «Азовліфт ЛТД» на підставі п.1 ст. 30 ЗУ «Про публічні закупівлі», у звязку з невідповідністю тендерної пропозиції умовам тендерної документації прийнято з дотриманням вимог Закону України «Про публічні закупівлі».

Частиною 1 ст.31 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено, що замовник відміняє торги в разі: відсутності подальшої потреби в закупівлі товарів, робіт і послуг; неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства з питань публічних закупівель; порушення порядку оприлюднення оголошення про проведення процедури закупівлі, повідомлення про намір укласти договір, передбаченого цим Законом; подання для участі в них менше двох тендерних пропозицій, а в разі здійснення закупівлі за рамковими угодами з кількома учасниками - менше трьох пропозицій; допущення до оцінки менше двох тендерних пропозицій, а в разі здійснення закупівлі за рамковими угодами з кількома учасниками - менше трьох пропозицій; відхилення всіх тендерних пропозицій згідно з цим Законом. Про відміну процедури закупівлі за такими підставами має бути чітко визначено в тендерній документації.

Як вбачається з матеріалів справи, відповідач 2, як учасник процедури закупівлі, виконав усі вимоги тендерної документації, що не заперечується прокурором.

Враховуючи викладене, та приймаючи до уваги прийняття оскаржуваних рішень з дотриманням вимог Закону України «Про публічні закупівлі», суд дійшов висновку про відсутність підстав для визнання їх недійсним, з огляду на що, позовні вимоги про визнання недійсним рішення тендерного комітету Департаменту розвитку житлово-комунальної інфраструктури Маріупольської міської ради про відхилення тендерної пропозиції ТОВ Азовліфт ЛТД, оформленого протоколом №6/4 від 07.03.2018р., визнання недійсним рішення тендерного комітету Департаменту розвитку житлово-комунальної інфраструктури Маріупольської міської ради про визнання переможця торгів ТОВ Маріуполь-ліфт, оформленого протоколом №6/5 від 07.03.2018р. задоволенню не підлягають.

Статтею 36 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Згідно ст. 37 Закону договір про закупівлю є нікчемним у разі його укладення з порушенням вимог частини четвертої статті 36 цього Закону; його укладення в період оскарження процедури закупівлі відповідно до статті 18 цього Закону; його укладення з порушенням строків, передбачених частиною другою статті 32 та абзацом восьмим частини третьої статті 35 цього Закону, крім випадків зупинення перебігу строків у зв'язку з розглядом скарги органом оскарження відповідно до статті 18 цього Закону.

Ч. 1 ст. 202 ЦК України встановлює, що правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Відповідно до ч.1 ст.215 ЦК України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього кодексу.

Як вже зазначалось, учасник закупівлі відповідач 2 надав усі документи та інформацію, які вимагалися замовником, ТОВ «Маріуполь ліфт» визнано переможцем процедури закупівлі, умови договору підряду №1.10/14 від 03.04.2018р. відповідає вимогам тендерної документації щодо істотних умов договору, тому укладення в подальшому договору підряду узгоджується з вимогами законодавства. Отже оскільки судом встановлено відповідність рішення тендерного комітету Департаменту розвитку житлово-комунальної інфраструктури Маріупольської міської ради про визнання переможця торгів ТОВ Маріуполь-ліфт, оформленого протоколом №6/5 від 07.03.2018р. вимогам ЗУ «Про публічні закупівлі» підстави для визнання договору підряду №1.10/14 від 03.04.2018р. відсутні.

У відповідності до вимог п.2 ч.4 ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на прокурора.

Керуючись ст.ст. 7, 13, 42, 86, 123, 129, 210, 233, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

У задоволенні позовних вимог Керівника Маріупольської місцевої прокуратури №2 Донецької області, м. Маріуполь Донецької області в інтересах держави в особі органу, уповноваженого здійснювати відповідні функції у спірних правовідносинах Маріупольської міської ради, м. Маріуполь Донецької області до Департаменту розвитку житлово-комунальної інфраструктури Маріупольської міської ради, м. Маріуполь Донецької області до Товариства з обмеженою відповідальністю Маріуполь-ліфт, м. Маріуполь Донецької області та за участю у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача-2: Товариства з обмеженою відповідальністю "Азовліфт ЛТД", м. Маріуполь Донецької області про визнання недійсним рішення тендерного комітету Департаменту розвитку житлово-комунальної інфраструктури Маріупольської міської ради про відхилення тендерної пропозиції ТОВ Азовліфт ЛТД, оформленого протоколом №6/4 від 07.03.2018р., визнання недійсним рішення тендерного комітету Департаменту розвитку житлово-комунальної інфраструктури Маріупольської міської ради про визнання переможця торгів ТОВ Маріуполь-ліфт, оформленого протоколом №6/5 від 07.03.2018р. та визнання недійсним договору підряду №1.10/14 від 03.04.2018р. відмовити повністю.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржено в Східний апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів з дня складання повного судового рішення через Господарський суд Донецької області.

Суддя О.В. Чернова

Повний текст рішення складено та підписано 24.10.2018 року.

Веб-адреса Єдиного державного реєстру судових рішень, розміщена на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет: http://reyestr.court.gov.ua/