ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" жовтня 2018 р. Справа № 921/707/17-г/7

Західний апеляційний господарський суд в складі колегії:

Головуючого судді Якімець Г.Г.

суддів Матущака О.І. Мирутенка О.Л.

за участю секретаря судового засідання Олійник І.О.,

та представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1 в.о. директора;

від відповідача (особа, яка подає апеляційну скаргу): не зявились;

третя особа: ОСОБА_2 адвокат (довіреність №14-161 від 28.09.2017);

розглянувши апеляційну скаргу ОСОБА_3 підприємства теплових мереж Тернопільської обласної ради «Тернопільтеплокомуненерго» вих. №405/03 від 08 червня 2018 року

на рішення Господарського суду Тернопільської області від 10 травня 2018 року (підписане 21.05.2018 року), суддя Стадник М.С.

у справі №921/707/17-г/7

за позовом Державного підприємства «Кременецьке управління з постачання та реалізації газу», м. Кременець, Тернопільська область

до відповідача ОСОБА_3 підприємства теплових мереж Тернопільської обласної ради «Тернопільтеплокомуненерго», м. Тернопіль

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача ОСОБА_4 акціонерне товариство «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України», м. Київ

про стягнення 205 136,73 грн. боргу (з урахуванням заяви про зменшення позовних вимог від 05.01.2018 року)

ВСТАНОВИВ:

05.12.2017 на розгляд господарського суду Тернопільської області від Державного підприємства «Кременецьке управління з постачання та реалізації газу» поступила позовна заява до ОСОБА_3 підприємства теплових мереж Тернопільської обласної ради «Тернопільтеплокомуненерго» про стягнення 237 636,23 грн., з яких: 202 187,66 грн. за надані послуги з балансування обємів газу у березні 2016 року; 2 949,07 грн. за наданні послуги з балансування обємів газу у квітні 2017 року; 32 499,50 грн. за надані послуги з розподілу природного газу у лютому-квітні 2017 року (Т-1, а.с.5-7).

09.01.2018 позивачем подано заяву, від 05.01.2018 №7 про зменшення позовних вимог у справі №921/707/17-г/7, згідно якої просить стягнути з відповідача 205 136,73 грн., з яких: 202 187,66 грн. за надані послуги з балансування обємів газу у березні 2016 року; 2 949,07 грн. за надані послуги з балансування обємів газу у квітні 2017 року (Т-1, а.с.88-90).

16.02.2018 відповідачем подано заяву про залучення третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ОСОБА_5 акціонерного товариства «Національну акціонерну компанію «Нафтогаз України» (Т-1, а.с.140-141).

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 23.02.2018 залучено до участі у справі №921/707/17-г/7 третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: ПАТ «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» (вул. Б.Хмельницького, 6, м. Київ, ідентифікаційний код 20077720) (Т-1, а.с.179-182).

Рішенням господарського суду Тернопільської області від 10.05.2018 у справі №921/707/17-г/7 задоволено позовні вимоги Державного підприємства «Кременецьке управління з постачання та реалізації газу», м. Кременець, Тернопільська область до відповідача ОСОБА_3 підприємства теплових мереж Тернопільської обласної ради «Тернопільтеплокомуненерго», м. Тернопіль за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача ОСОБА_5 акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України», м. Київ. Стягнуто з відповідача на користь позивача 205 136,73 грн. боргу та 3 077,05 грн. судового збору.

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 21.05.2018 повернуто ДП «Кременецьке управління з постачання та реалізації газу» з Державного бюджету України 581,69 грн. переплаченої суми судового збору платіжним дорученням №1976 від 27.11.2017.

Відповідач Комунальне підприємство теплових мереж Тернопільської обласної ради «Тернопільтеплокомуненерго» не погодившись з винесеним рішенням, подав апеляційну скаргу №405/03 від 08.06.2018 в якій посилається на те, що рішення прийнято з порушенням норм чинного матеріального та процесуального права, неповним дослідженням матеріалів та обставин справи.

Судом, як вказує скаржник, не дано належної оцінки тому, що НАК «Нафтогаз України» відмовилася від підписання та не підтвердило планові обсяги (номінації) природного газу на березень 2017 та квітень 2017 для підприємства хоча заявка на планове споживання газу за березень 2017 відправлялась рекомендованим листом на адресу ПАТ «НАК «Нафтогаз України» відповідно до умов укладених договорів.

Також, скаржник вказує, що обсяги споживання природного газу підприємства не можуть бути кваліфіковані як несанкціонований відбір природного газу, а у разі виникнення будь-яких небалансів газу, які в даному випадку відсутні, такі обсяги повинні бути врегульовані споживачем із власним постачальником природного газу, а не з газорозподільною організацією, якою є ДП «Кременецьке управління з постачання та реалізації газу», з яким укладено договір розподілу природного газу, який є публічним, розробленим на підставі Типового договору розподілу природного газу, затвердженого Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 30.09.2015 №2498 зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 06.11.2015 за №1384/27829.

Відповідно до цього, апелянт просить рішення місцевого господарського суду скасувати та прийняти нове, яким в задоволенні позовних вимог відмовити.

Позивач ДП «Кременецьке управління з постачання та реалізації газу» у відзиві від 17.07.2018 №409 вказує, що враховуючи заборгованість відповідача перед ПАТ НАК «Нафтогаз України» за спожитий у минулі періоди газ, низький рівень розрахунків за всіма укладеними договорами, який становив менше 90% та невиконання графіка погашення заборгованості, Компанія не мала правових підстав для надання номінацій та в результаті поставки Відповідачу газу в спірні періоди. Також вказує, що на час розгляду відповідної справи судом першої інстанції відповідач не використав жодних законом передбачених механізмів, в тому числі шляхом ведення претензійно-позовної роботи в частині вирішення спірних питань у взаємовідносинах з ПАТ «НАК «Нафтогаз України». Позивач вказує також на те, що поряд з виникненням зобов»язань по типовому договору розподілу природного газу №02-114/16 від 28.01.2016 існують й інші зобов»язання відповідача перед ДП «Кременецьке УПРГ», які виникли на підставі акту органу державної влади, а саме на підставі вимог Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕКП твід 30.09.2015 №2494 (п.4, підрозділ 5 , розділу VI). Відповідно до цього, рішення місцевого господарського суду просить залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 18.06.2018 (в складі колегії: ОСОБА_6 головуючий суддя, судді Кравчук Н.М., Скрипчук О.С.) відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_3 підприємства теплових мереж Тернопільської обласної ради «Тернопільтеплокомуненерго» вих. №405/03 від 08 червня 2018 року на рішення господарського суду Тернопільської області від 10 травня 2018 року. Витребувано в господарського суду Тернопільської області матеріали справи №921/707/17-г/7 (Т-2, а.с.3-4).

02.07.2018 на адресу Львівського апеляційного господарського суду поступили матеріали справи № 921/707/17-г/7 .

Ухвалою від 13.07.2018 (в складі колегії: головуючий суддя Бойко С.М., судді Скрипчук О.С., Кравчук Н.М.) справу №921/707/17-г/7 призначено до розгляду в судове засідання на 08.08.2018 (Т-2, а.с.19-20).

07.08.2018 на підставі розпорядження в.о. керівника апарату суду проведено автоматизовану заміну складу колегії у справі №921/707/17-г/7 в зв»язку з перебуванням суддів Кравчук Н.М. та Скрипчук О.С. у відпустках. (Т-2, а.с.73).

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 07.08.2018 склад колегії по розгляду справи №921/707/17-г/7 визначено: ОСОБА_6 головуючий суддя, судді Якімець Г.Г., Мирутенко О.Л. (Т-2, а.с.74).

В звязку з клопотанням скаржника, розгляд справи 08.08.2018 відкладено чна 19.09.2018 в складі колегії головуючий суддя Бойко С.М., судді Мирутенка О.Л., Якімець Г.Г. (Т-2, а.с.98-99).

В подальшому, в звязку з перебуванням у відпустці судді Мирутенка О.Л., розгляд справи 921/707/17-г/7 19.09.2018 не відбувся. (Т-1, а.с.114).

Указом Президента України від 29 грудня 2017 троку №454/2017 «Про ліквідацію апеляційних господарських судів та утворення апеляційних господарських судів в апеляційних округах» ліквідовано Львівський апеляційний господарський суд та утворено Західний апеляційний господарський суд в апеляційному окрузі, що включає Закарпатську, Івано-Франківську, Львівську, Тернопільську та Чернівецьку області, з місцезнаходженням у місті Львові.

В газеті «Голос України» №185 (6940) від 03 жовтня 2018 року опубліковано повідомлення про початок роботи Західного апеляційного господарського суду з 03 жовтня 2018 року.

Судді Львівського апеляційного господарського суду переведені до Західного апеляційного господарського суду Указом Президента України від 28 вересня 2018 року №295/2018.

Згідно з витягом протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 10 жовтня 2018 року справу №921/707/17-г/7 розподілено колегії суддів у складі: ОСОБА_7 (головуючий суддя), ОСОБА_8 та ОСОБА_9 (Т-2, а.с.116).

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 12.10.2018 справу №921/707/17-г/7 прийнято до провадження колегією суддів Західного апеляційного господарського суду у складі колегії: головуючий суддя Якімець Г.Г., суддів Матущака О.І. та Мирутенка О.Л. справу призначено до розгляду в судове засідання на 23.10.2018 (Т-2, а.с.117-118).

22.10.2018 на розгляд суду від представника скаржника електронною поштою поступило клопотання про відкладення розгляду справи (вх. № апеляційного суду 01-05/155/18 від 22.10.2018), в звязку з неможливістю прибуття на розгляд справи через нерегулярне транспортне сполучення представника відповідача, так як представник зареєстрований та проживає у ІНФОРМАЦІЯ_1, а прямий рейс з Чорткова на Львів не дозволяє вчасно прибути на розгляд справи.

В судове засідання 23.10.2018 прибув представник позивача та третьої особи. Відповідач (скаржник) участі уповноваженого представника не забезпечив, подавши клопотання про відкладення розгляду справи, яке описане вище.

Представники позивача та третьої особи проти відкладення розгляду справи заперечили, мотивуючи тим, що розгляд справи Львівським апеляційним господарським судом вже відкладався за клопотаннями відповідача. При цьому, представники заперечили доводи апеляційної скарги, рішення місцевого господарського суду вважають вірним просять таке залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення, з мотивів наведених у відзиві та письмових поясненнях третьої особи, які подані суду першої інстанції.

Судова колегія вивчивши клопотання відповідача (скаржника) про відкладення розгляду справи ухвалила відмовити в задоволенні такого з огляду на те, що останній був повідомлений про час та місце розгляду справи ухвалою суду від 12.10.2018, про що свідчить клопотання останнього. Крім цього, розгляд справи колегією суддів Львівського апеляційного господарського суду вже відкладався за клопотання відповідача. Станом на 23.10.2018 додаткових доказів по справі не поступало. Також, слід зазначити, що ухвалою суду від 12.10.2018 участь представників сторін обовязковою не визнавалась.

Вивчивши матеріали справи в сукупності з апеляційною скаргою та відзивом на неї, заслухавши пояснення представників позивача та третьої особи, судова колегія Західного апеляційного господарського суду прийшла до висновку про відповідність рішення господарського суду Тернопільської області від 10.05.2018 у справі №921/707/17-г/7 нормам чинного матеріального та процесуального права, матеріалам та обставинам справи, виходячи з наступного.

28.01.2016 ДП «Кременецьке управління з постачання та реалізації газу» (Оператор ГРМ) та ОСОБА_3 підприємством теплових мереж Тернопільської обласної ради «Тернопільтеплокомуненерго» (Споживач) укладено типовий договір розподілу природного газу шляхом підписання заяви приєднання №02-114/16 (Т-1, а.с.12-14,15), згідно п.1.1. якого визначено, що договір є публічним, регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу , які належать споживачам (їх постачальникам), до об»єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи.

Пунктом 1.3. Договору визначено, що цей договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання Споживача до умов цього Договору (акцептування договору) є вчинення Споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти Договір, зокрема надання підписаної Споживачем заяви приєднання за формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими ) до цього Договору, яку в установленому порядку Оператор ГРМ направляє Споживачу інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього Договору, та/або сплата рахунка Оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу.

Оператор ГРМ зобовязується надати Споживачу послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобовязується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим Договором. Обовязковою умовою надання Споживачу послуги з розподілу природного газу є наявність у Споживача обєкта, підключеного в установленому порядку до газорозподільної системи Оператора ГРМ. При вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим Договором, Сторони зобовязуються керуватися Законом України «Про ринок природного газу» та Кодексом газорозподільних систем (п.п.2.1., 2.2., 2.3. Договору).

Згідно п.3.1. Договору санкціонований відбір природного газу з газорозподільної системи здійснюється споживачем за умови наявності у нього укладеного із постачальником договору постачання природного газу та підтвердженого обсягу, виділеного для потреб споживача його постачальником на відповідний календарний період, а також відсутності простроченої заборгованості за цим Договором. Наявність підтвердженого обсягу природного газу споживача (його постачальника) доводиться до відома оператора ГРМ у встановленому законодавством порядку оператором ГТС , а до відома споживача його постачальником. За відсутності у Споживача договору постачання природного газу та/або виділених його постачальником підтверджених обсягів для потреб споживача на відповідний календарний період Споживач не має права використовувати (споживати) природний газ із газорозподільної системи.

Також п.3.3. підп. 5 п.7.4. Договору передбачено, що споживач, що не є побутовим, зобовязаний самостійно контролювати власне газоспоживання та для недопущення перевищення підтвердженого обсягу природного газу здійснити разом зі своїм постачальником заходи з коригування і установленому порядку підтвердженого обсягу або заходи із самостійного та завчасного обмеження (припинення) власного газоспоживання. Якщо за підсумками місяця фактичний обєм споживання природного газу споживача буде перевищувати підтверджений обсяг природного газу, врегулювання небалансу (дефіциту) природного газу буде здійснюватись його постачальником у встановленому законодавством порядку та відповідно до умов договору постачання природного газу. Споживач зобовязаний недопускати несанкціонованого відбору природного газу.

15.09.2016 ПАТ «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» (Постачальник) та КПТМ ТОР «Тернопільтеплокомуненерго» (Споживач) укладено договір №3914/1617-ТЕ-30 постачання природного газу (Т-1, а.с.142-146), яким регулюються відносини щодо постачання споживачеві у 2016-2017 роках природного газу для виробництва теплової енергії для надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню. Пунктом п.2.1. якого передбачено, що постачальник передає споживачу з 01 жовтня 2016 року по 31 березня 2017 року (включно) природний газ обсягом до 127 тис. куб. м., в тому числі за місяцями: у жовтні 2016 року 8 тис. куб. м., у листопаді 2016 року 19 тис. куб. м., у грудні 2016 року 26 тис. куб. м., у січні 2017 року 28 тис. куб. м., у лютому 2017 року 24 тис. куб. м. та у березні 2017 року 22 тис. куб. м.

В подальшому, додатковою угодою №3 від 31.03.2017 до договору № 3914/1617-ТЕ-30 (Т-1, а.с.147), доповнено п.2.1. Договору абзацом у наступній редакції: «постачальник передає Споживачу в період з 01 квітня 2017 року по 30 вересня 2017 року (включно) природний газ обсягом до 0,25 тис. куб. м., в тому числі за місяцями: у квітні 2017 року 0,25 тис. куб. м.

27.10.2016 ПАТ «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» (Постачальник) та КПТМ ТОР «Тернопільтеплокомуненерго» (Споживач) укладено договір №3915/1617-БО-30 постачання природного газу (Т-1, а.с.148-152), яким регулюються відносини щодо постачання споживачеві у 2016-2017 роках природного газу для виробництва теплової енергії, яка споживається бюджетними установами /організаціями, згідно п.2.1. якого передбачено, що постачальник передає споживачу з 01 жовтня 2016 року по 31 березня 2017 року (включно) природний газ обсягом 127 тис. куб. м. , в тому числі за місяцями: у жовтні 2016 року 8 тис куб. м. , у листопаді 2016 року 19 тис. куб. м. , у грудні 2016 року 26 тис. куб. м., у січні 2017 року 28 тис. куб. м., у лютому 2017 року - 24 тис. куб. м. та у березні 2017 року 22 тис. куб. м.

В подальшому додатковою угодою №5 від 10.02.2017 до Договору №3915/1617-БО-30 (Т-1, а.с.153), п.2.1. Договору постачання викладено у наступній редакції: «Постачальник передає споживачу з 01 жовтня 2016 року по 31 березня 2017 року (включно) природний газ обсягом до 178,922 тис. куб. м. за місяцями: у жовтні місяці 2016 року 2,933 тис. куб. м., у листопаді місяці 2016 року 17,854 тис. куб. м. , у грудні місяці 2016 року 37,275 тис . куб. м. , у січні місяці 2017 року 34,860 тис. куб м., у лютому місяці 2017 року - 54,000 тис. куб. м. та у березні місяці 2017 року 32,000 тис.куб. м.

Як вбачається з обставин справи, Споживач на виконання п.3.2. договорів постачання, направив рекомендованою кореспонденцією 14.02.2017 та 22.03.2017 на адресу постачальника заявки про планове споживання газу на березень 2017 року від 13.02.2017 №327/10 та від 22.05.2017 року №543/10, що підтверджується фіскальними чеками. Щодо направлення постачальнику заявки на планове споживання газу на квітень 2017 року не надав, зазначивши, що така не направлялась постачальнику.

КПТМ ТОР «Тернопільтеплокомуненерго» на виконання п.3.5. договорів постачання, направлено ПАТ «НАК «Нафтогаз України» акти приймання-передачі спожитого газу для виробництва теплової енергії для надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню від 31.03.2017 в обсязі 10,71 тис. куб. м. та від 30.04.2017 року в обсязі 0,194 тис. куб. м. (Т-1, а.с.17, 18).

Однак, постачальником дані акти не підписані, а відтак, не підтверджено виділення обсягу газу (номінації) для потреб споживача на відповідний календарний період, у зв»язку з наявністю у споживача простроченої заборгованості за газ за договорами постачання.

В подальшому, як вбачається з обставин справи, ПАТ «Укртрансгаз» (Оператор ГРМ), згідно розділу XIV Кодексу газотранспортної системи, 14.04.2017 надіслало на адресу ДП «Кременецьке УПРГ» листом №4967 акт №03-17- баланс надання послуг балансування обсягів природного газу від 31.03.2017, розрахунок вартості послуг балансування та рахунок №03-17- баланс від 31.03.2017 згідно яких небаланс підприємства «Кременецьке управління з постачання та реалізації газу» за березень 2017 року становить 10,710 тис. куб. м. на суму 101 093,83 грн. та листом №5917/12 від 15.05.2017 надіслано ДП «Кременецьке УПРГ» акт №04-17- баланс надання послуг балансування обсягів природного газу від 30.04.2017 , розрахунок вартості послуг балансування та рахунок №04-17- баланс від 30.04.2017, згідно яких небаланс підприємства «Кременецьке управління з постачання та реалізації газу» за квітень 2017 року становить 123,516 тис. куб. м. на суму 1 126 568,50 грн. Відтак , вартість негативного балансу за березень-квітень 2017 року у ДП «Кременецьке УПРГ» становить 1 227 662,33 грн. (Т-1, а.с.45-52).

Дані обсяги негативного балансу за березень квітень 2017 року на загальну суму 1 227 662,33 грн. ДП «Кременецьке УПРГ» оплатило ПАТ «Укртрансгаз» повністю, шляхом проведення взаєморозрахунків за природний газ на підставі Спільного протокольного рішення №2705/у від 18.05.2017 за рахунок коштів загального фонду Державного бюджету України , що підтверджується платіжним дорученням №1314 від 31.07.2017 (Т-1, а.с.134-135, 138).

Однак, Позивачем, як оператором , згідно договору №02-114/16 від 28.01.2016 у березні квітні 2017 виявлено порушення відповідачем умов даного договору, а саме: споживання відповідачем природного газу за відсутності номінації, що призвело до виникнення неврегульованого небалансу позивача як оператора ГРМ в обсязі 10,71 тис. куб. м. та 0,194 тис. куб. м. природного газу за послуги балансування якого, в тому числі, ним здійснена оплата ПАТ «Укртрансгаз».

Відтак, позивач, враховуючи надання ним відповідачу послуг з балансування у березні квітні 2017 року обсягів природного газу , направив останньому, згідно листа №307 від 09.06.2017, акти надання послуг №1050 від 08.06.2017 за березень 2017 на суму 202 187,66 грн. та №1051 від 08.06.2017 за квітень 2017 на суму 2 949,07 грн. , розрахунки вартості послуг балансування в березні 2017 та в квітні 2017 та рахунки №1059 від 08.06.2017 на оплату послуг балансування обсягів природного газу за березень 2017 на суму 202 187,66 грн. та №1062 від 08.06.2017 на оплату послуг балансування обсягів природного газу за квітень 2017 на суму 2 949,07 грн., всього на загальну суму 205 136,73 грн.

КП «Тернопільтеплокомуненерго» у листі №843/01 від 22.06.2017 звернувся із проханням не нараховувати за послуги балансування обсягів природного газу в березні та квітні 2017 до вирішення Міністерством регіонального розвитку , будівництва та житлово-комунального господарства України та Кабінетом Міністрів України питання повязаного з підтвердженням НАК «Нафтогаз України» обсягів фактичного спожитого теплопостачальними підприємствами природного газу, оскільки підприємство не перевищило обсяг природного газу, який становить за березень 2017 та квітень 2017 10,904 тис. м. куб. загальною вартістю 64 665 грн. 08 коп. відповідно до встановленого тарифу (Т-1, а.с.37).

При перегляді рішення в судовому порядку, судова колегія Західного апеляційного господарського суду керувалась наступним.

У відповідності до вимог ч. 1, ч. 3 ст. 509 Цивільного кодексу України зобовязанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобовязана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії , а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обовязку. Зобовязання має ґрунтуватися на засадах добросовісності, розумності та справедливості.

Статтею 526 Цивільного кодексу України встановлено, що зобовязання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Зобовязання припиняється виконанням, проведеним належним чином (ст. 599 Цивільного кодексу України).

Як вбачається з обставин справи, відносини сторін , що склалися між сторонами за своєю правовою природою випливають із договору про надання послуг щодо розподілу природного газу.

Субєктами ринку природного газу , відповідно до п.39 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про ринок природного газу» є оператор газотранспортної системи, оператор газорозподільної системи, оператор газосховища, оператор LNG, замовник, оптовий продавець, оптовий покупець, постачальник, споживач.

Відповідно до п.п.1,2 глави 1, п.п.3, 4 глави 3 розділу VI Кодексу газорозподільних систем, субєкти ринку природного газу ( у тому числі споживачі), які в установленому законодавством порядку підключені до газорозподільних систем, мають право на отримання/передачу природного газу зазначеними газорозподільними системами за умови дотримання ними вимог цього Кодексу та укладення договору розподілу природного газу. Доступ споживачів, у тому числі побутових споживачів, до ГРМ для споживання (постачання) природного газу надається за умови та на підставі укладеного між споживачем та оператором ГРМ (до ГРМ якого підключений обєкт споживача) договору розподілу природного газу, що укладається з урахуванням ст. ст. 633,634,641 та 642 Цивільного кодексу України за формою типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30 вересня 2015 року №2498.

Здійснення відбору (споживання) природного газу споживачем за відсутності укладеного договору розподілу природного газу не допускається (п.1 глави 3 розділу VI Кодексу газорозподільних систем).

У відповідності до вимог ст. 40 Закону України «Про ринок природного газу» за договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобовязується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобовязується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу.

Споживання (відбір) природного газу з газорозподільної системи за наявності укладеного договору розподілу природного газу між споживачем та оператором ГРМ здійснюється за умови : наявності у споживача (його постачальника) підтверджених обсягів природного газу (лімітів) на відповідний розрахунковий період ; забезпечення споживачем своєчасних розрахунків з ,оператором ГРМ відповідно до умов договору розподілу природного газу. Порядок набуття підтверджених обсягів природного газу (лімітів) визначається відповідно до вимог Кодексу газорозподільної системи (п.1 гл. 5 Розділу VI Кодексу газорозподільних систем.

Згідно п.3 глави 5 розділу VI Кодексу газорозподільних систем, ч.2 ст. 13 Закону України «Про ринок природного газу» споживач зобовязаний самостійно контролювати власне газоспоживання та не допускати несанкціонованого відбору природного газу, припиняти (обмежувати) власне споживання природного газу відповідно до вимог законодавства та умов договорів. В іншому разі до споживача можуть бути застосовані відповідні санкції та заходи з боку оператора ГРМ (його постачальника), передбачені умовами договору, у тому числі примусове обмеження (припинення) подачі газу в установленому законодавством порядку.

Якщо за підсумками місяця фактичний об'єм (обсяг) споживання природного газу за споживачем (побутовими споживачами), буде перевищувати підтверджений обсяг природного газу, його (їх) постачальник має врегулювати об'єми небалансу (дефіцит) природного газу відповідно до вимог Кодексу ГТС. У разі якщо після запровадження заходів, передбачених Кодексом ГТС, залишиться неврегульований небаланс (фактичний обєм/обсяг споживання природного газу по обєкту споживача буде перевищувати обєм/обсяг, фактично поставлений його постачальником/постачальниками за даними Оператора ГТС протягом зазначеного періоду), який буде віднесений Оператором ГТС на небаланс Оператора ГРМ, тоді споживач має компенсувати Оператору ГРМ його вартість, що розраховується за відповідною формулою. При цьому, якщо неврегульований небаланс станеться внаслідок відсутності у споживача підтвердженого обсягу природного газу на розрахунковий період, або внаслідок відмови в доступі до обєкта споживача для здійснення Оператором ГРМ припинення розподілу природного газу, або внаслідок невиконання споживачем письмової вимоги Оператора ГРМ самостійно припинити (обмежити) споживання природного газу, коефіцієнт компенсації має становити 2 (п. 4 гл. 5 р. VI Кодексу газорозподільних систем).

НАК "Нафтогаз України" зобовязана постачати природний газ виробникам теплової енергії для всіх категорій використання природного газу, в тому числі для виробництва електричної енергії такими виробниками, на умовах та у порядку, що визначені: п. 17 "Положення про покладення спеціальних обовязків на субєктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу (відносини у перехідний період)", затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 1 жовтня 2015р. №758 (припинило дію з 01.04.2017), та п.п. 4 п. 3 абз. 1, 2, 4 ч. 3 п. 12 «Положення про покладення спеціальних обов'язків на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу", затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 22.03.2017р. №187 (на період до 1 квітня 2018).

Відтак, враховуючи наведене, вбачається, що санкціонованим відбором споживачем природного газу є його відбір у межах договірного обсягу та за наявності підтвердженої номінації, за відсутності якої такі дії кваліфікуються як несанкціонований відбір.

З матеріалів та обставин справи вбачається, що відповідач за відсутності підтвердженої номінації спожив у березні-квітні 2017 року природного газу в обємах: 10,71 та 0,194 тис. куб. м., що підтверджується актами від 31.03.2017 та від 30.04.2017 підписаними відповідачем та обєми, які не підтверджені з боку постачальника НАК «Нафтогаз України» (Т-1, а.с.17,18).

Позивачем оплачено вартість послуг з балансування ПАТ «Укртрансгаз» шляхом проведення взаєморозрахунків за природний газ на підставі спільного протокольного рішення №2705/у від 18.05.2017 за рахунок коштів загального фонду Державного бюджету України, що підтверджується зокрема платіжним дорученням №1314 від 31.07.2017 (Т-1, а.с.138).

Також, Позивачем, як оператором, відповідно до договору розподілу природного газу надані відповідачу послуги з балансування у березні-квітні 2017 року обсягів природного газу, що підтверджується актами надання послуг: №1050 від 08.06.2017 за березень 2017 в обсязі 10,710 тис. куб. м. на суму 202 187,66 грн. та №1051 від 08.06.2017 за квітень 2017 в обсязі 0,194 тис. куб. м. на суму 2 949,07 грн. (Т-1, а.с.40, 43).

Вартість послуг з балансування обсягів природного газу вираховувалась оператором (позивачем) згідно наступної формули: В = (Vфп) х Ц х К: -вартість компенсації обсягів небалансу за березень 2017р. становить 202 187,66 грн. (В = 10,710 тис. м3 обєм/обсяг природного газу, фактично спожитий за відповідний розрахунковий період - 0,000 об'єм/обсяг природного газу фактично поставлений споживачу його постачальником) х 7866,00 грн. - ціна закупівлі природного газу Оператором ГРМ) х 2 (коефіцієнт компенсації); - вартість компенсації обсягів небалансу за квітень 2017р. становить 2 949,07 грн. (0,194 тис. м3 обєм/обсяг природного газу, фактично спожитий за відповідний розрахунковий період - 0,000 об'єм/обсяг природного газу фактично поставлений споживачу його постачальником) х 6333,92 грн. - ціна закупівлі природного газу Оператором ГРМ) х 2 (коефіцієнт компенсації).

Відтак, вбачається, що з рахунків №1059 від 08.06.2017 на оплату послуг балансування обсягів природного газу за березень 2017 сума становить 202 187,66 грн. та №1062 від 08.06.2017 на оплату послуг балансування обсягів природного газу за квітень 2017 сума становить 2 949,07 грн., в сукупності - 205 136,73 грн., яка відповідачем не оплачена та не спростована належними та допустимими доказами в розумінні ст. ст. 76,77 ГПК України.

Відповідач як в суді першої так і апеляційної інстанцій, не надав доказів врегулювання на законодавчому рівні питання, повязаного з підтвердженням НАК «Нафтогаз України» обсягів фактично спожитого відповідачем газу у спірний період та доказів оплати позивачу вартості наданих послуг та з балансування обємів природного газу спожитого у березні - квітні 2017 року.

Враховуючи наведене, судова колегія погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що у березні-квітні 2017 року виник неврегульований небаланс, який був віднесений на небаланс позивача (оператора ГРМ), у звязку з чим відповідач зобовязаний компенсувати позивачу вартість спожитого природного газу із коефіцієнтом 2 у відповідності до п.4 гл. 5 розділу VI Кодексу газорозподільних систем.

Відтак, місцевим господарським судом правомірно задоволено позовні вимоги про стягнення з відповідача на користь позивача компенсації вартості обєму спожитого природного газу в сумі 205 136,73 грн., як такі що є обґрунтованими та підтверджені матеріалами справи та є не спростованими належними та допустимими доказами в розумінні ст. 76, 77 ГПК України, в суді апеляційної інстанції.

Крім цього, судова колегія зазначає, що місцевим господарським судом помилково зазначено, що сторонами укладено типовий договір розподілу природного газу №01-114/16 від 28.01.2016, а насправді № договору є 02/114-16 від 28.01.2016, однак, таке не вплинуло на суть прийнятого рішення.

Статтею 73 ГПК України передбачено, що доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими, речовими і електронними доказами; висновками експертів; показаннями свідків.

Згідно з ч.1 ст.74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, обєктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів (ч.1 ст.86 ГПК України).

Відповідно до ст.236 ГПК України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Судове рішення має відповідати завданню господарського судочинства, визначеному цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно зясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Статтею 276 ГПК України передбачено, що суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

З огляду на наведене, колегія суддів дійшла висновку про залишення рішення місцевого господарського суду без змін, а апеляційної скарги без задоволення.

Судовий збір за подання апеляційної скарги, у відповідності до ст.129 ГПК України, покладається на скаржника.

Керуючись ст.ст.236, 270, 275, 276, 281, 282 ГПК України, суд,

постановив:

Рішення Господарського суду Тернопільської області від 10 травня 2018 року у справі №921/707/17-г/7 залишити без змін, а апеляційну скаргу ОСОБА_3 підприємства теплових мереж Тернопільської обласної ради «Тернопільтеплокомуненерго» без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку відповідно до вимог ст.ст.286-291 ГПК України.

Матеріали справи №921/707/17-г/7 повернути до Господарського суду Тернопільської області.

Повний текст постанови складено та підписано 29.10.2018.

Головуючий (суддя-доповідач) Якімець Г.Г.

Суддя Матущак О.І.

Суддя Мирутенко О.Л.